DOCTRINA DE LOS TESTAMENTOS Desarrolo

[TESTAMENTO MILITAR] 17 de junio de 2018
DOCTRINA DE LOS TESTAMENTOS
CONCEPTO:
Etimológicamente se dice que la palabra viene de Testatio Mentis que quiere
decir Testimonio de la Mente, Para Delia Revoredo, el testamento es el acto
jurídico por el cual el testador puede ordenar su propia sucesión dentro de
los límites que le señala la ley.
Palacios Pimentel nos dice que el testamento es un acto jurídico unilateral que
contiene una declaración de última voluntad, que el causante efectúa para
suponer de su patrimonio o de otros asuntos que le atañen, para después de su
muerte.
El testamento para Arca y Cervantes es la declaración de última voluntad que
hace una persona disponiendo de sus bienes y asuntos que le atañen, para
después de su muerte.
Asimismo, Cabanellas dice que Testamento es la declaración de voluntad,
relativa a los bienes y otras cuestiones, reconocimientos filiales, nombramientos
de tutores, revelaciones o confesiones disposiciones funeraria. Acto en que tal
manifestación se formula. Documento donde consta legalmente la voluntad del
testador.
El testamento, viene a ser un acto jurídico solemne, ya que su validez está
supeditada al cumplimiento de los requisitos de forma prescritos por ley. Como
esta voluntad testamentaria va a ser conocida y ejecutoriada cuando el autor del
mismo haya fallecido, el cumplimiento de las formas constituye el único medio
para adquirir certeza de que la ha otorgado con entera libertad y que constituye
la fiel expresión de su voluntad.

ANTECEDENTES EN LA EPOCA ANTIGUA:
FUNDAMENTOS DEL TESTAMENTO. - El principio que sirve de fundamento al
testamento es:
 EL principio del RESPETO A LA VOLUNTAD personal del causante,
aunque, desde luego, no debe colisionar con la noción de orden público,
siéndole de aplicación la norma preceptiva del Art. V del Título Preliminar
que, por lo demás, se refleja en el Art. 686, en cuanto establece que las
disposiciones deben hacerse dentro de los "límites de la ley y con las
formalidades que ésta señala"
En el testamento si dispone a quién debe pasar su patrimonio, éste pasa al
tercero a quien el causante designó como sucesor, al que instituyó por
testamento, a diferencia de caso en que no hay testamento en que
inevitablemente la mayor parte de la herencia pasa a los herederos forzosos y
sólo la parte de libre disposición puede ser deferida a la persona designada por
el testador.
La ley defiende pues, la parte que pasa a los herederos forzosos., el causante
tiene libre disposición sobre el total de los bienes, lo que indica que el Código
concilia el principio de la libre disposición con el de la herencia deferida por ley,
la herencia de libre disposición limitada en la primera hipótesis con la disposición
total en la segunda, que se defiere únicamente por actos de voluntad, sucesión
testamentaria, que es lo que vamos a estudiar.
No hay otras formas de deferir la herencia sino por ley o por testamento; no se
le puede deferir por otro acto jurídico como el contrato por ejemplo, porque el
Código excluye esta posibilidad en el artículo 1338 cuando dice: "Se prohíbe todo
contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha
fallecido o cuyo fallecimiento se ignora" [Art. 1405 del C.C. de 1984].
El Código peruano como todos los Códigos modernos dijimos, concilia los
dos principios: el de la sucesión legal y el de la libre disposición.
Ahora bien, por un acto de la voluntad del testador, en nuestros días, se puede
deferir la herencia a un tercero. Anteriormente en el Derecho Romano sólo
existía la herencia legal, basada en relaciones familiares, pues los vínculos
de sangre creaban la herencia y no se consentía que el causante la diera a otro
que no estuviera relacionado por vínculos de sangre. Pero más tarde se
establece el principio de que debía respetarse la voluntad del causante y permitir
que dispusiera libremente de sus bienes. Ya desde las Siete Partidas se
consideraban ambos principios, que son los consolidados también, en el Código
Civil peruano.
PRETERICION:
Se concilian pues estas dos tesis, en el sentido de que cuando haya herederos
forzosos la mayor parte de la herencia corresponde a ellos, pudiendo disponer
el testador de la parte libre que queda. Pero en el caso de que habiendo
herederos forzosos, el de juntos dispusiesen toda su herencia en favor de un
tercero, a aquéllos les da la ley la acción de preterición de herencia para revocar
el testamento en la cuota legítima que por ley les corresponde.
De otro lado el Código Civil peruano como todos los Códigos modernos, concilia
dos principios como dejamos dicho, pero reduciendo los grados de parentesco
legal para los efectos de la herencia, hasta el cuarto grado. En el
Derecho español se extendía este parentesco hasta el duodécimo grado, pero

hoy sólo rige hasta el cuarto en línea colateral, es decir, solamente hasta los
primos hermanos, pues más allá se considera como heredera legal a la
Beneficencia Pública.
Esto tiene por objeto que el causante disponga de todo o parte de la herencia
según los casos en favor de terceros; porque el testador puede disponer que un
tercero reciba su herencia como sucesor universal, por ejemplo, si A no teniendo
herederos forzosos ha dispuesto que B, amigo suyo reciba toda su herencia, en
este caso B resulta ser heredero universal. Pero también por testamento puede
concretarse el testador a disponer de una parte o cosa especificada, es decir,
imponer un legado o manda, porque ya sabemos que la sucesión es universal o
particular.
La sucesión mortis causa es universal, cuando se llama a una o más personas
a suceder en todo el patrimonio o parte alícuota de la herencia; y es particular,
cuando se defiere una cosa determinada; si por ejemplo, el testador dice que no
teniendo herederos forzosos nombra a P. J. y L, como sus herederos
universales, por testamento, cada uno de éstos recibiría la tercera parte alícuota
de la herencia; pero si se dice, esta cosa determinada, este objeto, se lo dejo a
Pablo, entonces sobre Pablo recae un legado o manda que es una sucesión
particular, porque el testamento puede referirse a instituir sucesor universal o
particular, herencia testamentaria o legado, como resulta del artículo 686 [Art.
734 del C.C. de 1984].
Entonces sabemos en qué puede consistir el testamento, en una disposición
mortis causa, de última voluntad, por la que una persona declara a quién debe
deferirse la herencia total o universal.

TIPOS DE TESTAMENTOS EN MATERIA CIVIL:
Los testamentos en materia civil se clasifican en dos grupos: ordinario y especial.
Dentro del ordinario se encuentran:
1) Testamento Público Abierto. - Es el que se otorga ante notario público,
de conformidad con las disposiciones de las leyes de la materia.
2) Testamento Público Cerrado. - Puede ser escrito por el testador o por
otra persona a su petición. El papel en que esté escrito el testamento o el
sobre que lo contenga, deberá estar cerrado y sellado, o solicitará que
sea cerrado y sellado en su presencia, y lo exhibirá al Notario ante
testigos.
3) Ológrafo. - Es aquel escrito de puño y letra del testador. Los testamentos
ológrafos no producirán efecto si no están depositados ante
la autoridad competente que disponga la legislación de la materia.
EL ESPECIAL PUEDE SER:
4) Privado. - Es aquel que se realiza por las siguientes causas:
 Cuando el testador es atacado de una enfermedad tan violenta y
grave que no le permita acudir ante el Notario Público a hacer el
testamento.
 Cuando no haya Notario Público en la población, o juez que actúe
por receptoría.
 Cuando, aunque haya Notario Público o juez en la población, sea
imposible, o por lo menos muy difícil, que concurran al
otorgamiento del testamento; y.

 Cuando los militares o asimilados del ejército entren en campaña
o se prisioneros de guerra.
5) Militar. - Se realiza cuando el militar o el asimilado del Ejército hace su
disposición en el momento de entrar en acción de guerra, o estando herido
sobre el campo de batalla. Bastará con que declare su voluntad ante dos
testigos, o que entregue a los mismos el pliego cerrado que contenga su
última disposición, firmada de su puño y letra.
6) Marítimo. - Se realiza por las personas que se encuentren en alta mar, a
bordo de navíos de la Marina Nacional, sea de guerra o mercantes,
sujetándose a las prescripciones contenidas en las legislaciones
competentes.
7) Hecho en País Extranjero. - Los testamentos hechos en país extranjero,
producirán efecto en el Distrito Federal cuando hayan sido formulados de
acuerdo con las leyes del país en que se otorgaron.
Los testamentos en materia social se denominan lista de sucesores o
análogamente testamento agrario.
EL TESTAMENTO MILITAR
EL TESTAMENTO MILITAR EN EL DERECHO ROMANO:
Habiéndose elevado el poder de Julio Cesar, gracias a sus victorias empezó a
conceder privilegios a sus soldados, ya que estos habían jugado un papel
importante para obtener el poder, la dictadura, debemos que tomar en cuenta
que ese siglo en roma había sido de guerras civiles dentro del territorio romano
y que había sido a través de las armas que se había conseguido imponer una
cierta calma, ya que desde la guerra civil entre Mario y Sila, sólo que Mario
hubiera renunciado libremente a la dictadura y hubiera entregado el mando de
su ejército a el senado se había logrado roma salvar de una dictadura de Mario.
Julio cesar era sobrino de Mario, pero integro desde joven a formar parte del
partido de Sila, ocupó diversos cargos públicos pero la verdad es que su carrera
no fue muy brillante comparándola con la de su contemporáneo Pompeyo quien
tenía una carrera militar brillante. Bueno después del triunvirato se adueñó de la
dictadura porque contaba con la fidelidad de su ejército es por esta razón que
cuando regresa a roma le concede derechos a su ejército que no se habían dado
antes, después bajo el imperio se extienden estos privilegios que toman carácter
de definitivo, ellos formaron desde Nerva y Trajano el derecho común para los
militares, estos privilegios alcanzaban a su vez la forma y el contenido del
testamento. La voluntad del soldado podía ser expresada y confiándola a su
compañero de armas de cualquier manera que sea expresada esto quiere decir
escribiéndola con su sangre sobre su escudo o trazándola sobre la arena con la
punta de su espada, pero en todos los casos se requiere que la voluntad sea
cierta y que sea expresada seriamente , para justificar este privilegio de forma
gayo alega la ignorancia del soldado que es llamada la nimian imperitiam, esto
quería decir que a los militares les era más difícil realizar en campaña las
formalidades ordinarias de los testamentos por esta consideración fue admitido
durante los primeros siglos el testamento in proncinctu, la duración de este
privilegio era limitada, en la época clásica el militar disfrutaba de él durante todo
el tiempo de su servicio, pero Justiniano limito ese derecho hasta el momento en
que se encontraba en campaña por otra parte la validez del testamento sólo se
da durante un año después de ser licenciado el testador.
Según Ulpiano el testamento es la manifestación legítima de nuestra voluntad,
hecha solemnemente para hacerla válida después de nuestra muerte, esta
definición tiene el defecto de descuidar el carácter esencial del testamento. La
forma de testamento en roma varió según las etapas épocas existieron diferentes
maneras de testar que fueron admitidos sucesivamente por el derecho civil
antiguo, por el derecho pretoriano y por las constituciones imperiales. En el
derecho civil, se encontraban el testamento calatis comitis y testamento in
procinctu, nosotros vamos a hablar sobre el testamento in procinctu.
En el derecho romano, la palabra militar viene del vocablo en latín milites, estos
gozaron de un fuero particular que les permitía testar bajo determinadas formas,
en el derecho moderno el testamento militar ya no goza de ese carácter y sólo
se le autoriza a testar en caso de guerra, esto quiere decir que cualquier militar
que integre una expedición militar, o una plaza sitiada, cuartel, guarnición fuera
del territorio de la república.

DEFINICIÓN DEL TESTAMENTO MILITAR.
Como sabemos el testamento, es aquel acto por el que una persona dispone
sobre el destino que quiere que sigan sus bienes cuando se produzca su
fallecimiento, es decir, es la manifestación de voluntad ultima, por la cual se hace
la cesión de los bienes, derechos y, pero también de obligaciones, a favor de los
herederos, que como sabemos pueden ser forzosos o voluntarios.
Sin embargo, existen circunstancias especiales en las cuales el testador no
cuenta con todos los medios para formular su testamento en la forma general
prevista por la Ley, para ello nuestra legislación ha encontrado circunstancias
especiales, en virtud de las cuales se manifiesta también la circunstancia
excepcional y para que tengan validez requiere de ciertos requisitos, este es el
caso del testamento Militar.
Esto quiere decir que en situaciones de guerra se permite que cualquier militar o
personal al servicio del ejército, otorgue testamento ante un oficial que tenga al
menos la graduación de Capitán, o ante el capellán o médico que le asista si el
testador se encuentra enfermo, y hallándose en un destacamento, ante el oficial
del que depende, aunque sea de grado inferior al de capitán, en el testamento
deben estar señalados el lugar y la fecha en que se hacen, y contempla las
hostilidades con el extranjero y la guerra civil.
Estos testamentos serán remitidos al Cuartel General y posteriormente al
Ministerio de Defensa, organismo que a su vez deberá enviarlo al juez de primera
instancia del domicilio del testador para que se cite a los herederos y demás
interesados en la sucesión.
Estos testamentos caducan en el plazo de 3 meses desde que el testador deje
de estar en campaña.
También podrá otorgarse 'de palabra' ante 2 testigos y quedará ineficaz una vez
superado el peligro.
Si el militar o el asimilado del ejercito hace su disposición en el momento de
entrar en acción de guerra o estando herido sobre el campo de batalla
NATURALEZA JURÍDICA:
La naturaleza jurídica se encuentra enfrascada en el derecho romano, como
sabemos los militares, fueron especialmente tratados bajo las dictaduras de
cesar y precedentes, se llama el testamento in procinctu, y este se hacia delante
del ejercito equipado y bajo las armas, el jefe de familia soldado que quería testar
antes de marchar al combate, declaraba su voluntad delante de sus compañeros
de armas que representaban la asamblea del pueblo.
Este testamento sólo se practicaba en tiempo de guerra y por otra parte para los
testamentos, los comicios sólo se reunían en roma y dos veces por año, el
ciudadano que sucumbía en el intervalo sin haber tomado estas precauciones
moría intestado, para remediar este hecho se pensó en el testamento per aest
et libram, que fue aplicado por los jurisconsultos, en le cual el patrimonio familia
era trasmitido mediante la mancipatio en el cual el padre de familia que no
hubiera podido testar calatis comitissentía su próximo fin mancipaba su
patrimonio a un amigo encargándole oralmente ejecutar las liberalidades que

destinaba a otras personas esto es el testamento per aes et libram, en el cuerpo
de normas romano se encontraba de el capitulo de testamentis ordinaris.
La naturaleza del testamento se da por la principal razón que en roma era
considerado un deshonor morir intestado , esta es la razón por la que los
romanos tuvieron en gran consideración morir testando, y lo que era más
deshonroso era no dejar heredero alguno porque esto a su vez que era indicio
de una mala sucesión era el presagio de la bonorum venditio y de infamia es
decir la extinción de los sacra privada, por esa razón se encuentra justificada la
preferencia de los romanos por la sucesión testamentaria, el que testa y elige un
heredero esta más seguro de tener uno, y demuestra previsión y deseo de
conservar intacto su honor.
Si se da de forma oral se le podría llamar como testamento nuncupatio que
subsiste siempre para los que quieran testar oralmente.
FUNDAMENTOS:
Los fundamentos del testamento militar los podemos encontrar en el derecho
romano en el cual se consideraba un deshonor morir intestado por esa razón
primero se aceptó como valido el testamento oral que era llamado el nuncupatio,
pero que después bajo la dictadura de cesar se le llamo testamento militar que
adquiriría posteriormente la calidad de un derecho permanente que se le
otorgaba a los militares que se encontraran en campaña o durante servicio,
ahora si revisamos nuestro código civil nos podremos dar cuenta que el Art. 712
en lo que se refiere a la definición del testamento militar encontramos que este
está dirigido a los integrantes de las fuerzas aéreas , y de las fuerzas policiales,
que en tiempo de guerra están dentro o fuera del país, que estén actuando en
actos bélicos , las personas que sirvan a dichas fuerzas y los prisioneros de
guerra que están en poder de las mismas, los prisioneros tienen el mismo trecho
según las convenciones internacionales.
Esto nos demuestra que el fin de este capítulo es que los militares tengan
oportunidad de testar aunque se encuentren en situaciones adversas pero si
tiene que cumplir algunas formalidades a diferencia de la definición de
testamento militar que se tenía en el derecho romano, por ejemplo debe ser
escrito, tiene que estar firmado y constar con testigos, en el testamento militar
se podía hacer oralmente ya que se creía en la ignorancia del soldado si
tomamos en cuenta que estos eran de la plebe, por lo tanto eran ignorantes por
lo mismo no se les obligaba que sea escrito. Por otra parte, los prisioneros tienen
derecho a testar que ha sido otorgado por los pactos internacionales estos
pactos reconocen los derechos del prisionero y formulan algunos parámetros
dentro de los cuales estos tienen que ser tratados como son su derecho a testar,
que debe ser respetado por los países. Entonces podríamos decir que lo
fundamentos para el testamento militar es su carácter social ya que se permite
que se otorgue el testamento aun en caso de guerra y facilita el derecho de testar
de los que participan en los conflictos, su carácter jurídico porque permite que
es llene este vació en el derecho integrándose a la parte de derecho civil al
testamento militar ya que los involucrados son sujetos de derecho.

EL OFICIAL ACTUARIO:
Según el Dr. Juan Zárate del Pino, en su Libro acerca del Curso de Derecho de
Sucesiones, en l parte de Formas de los Testamentos, indica que podrán usar
esta forma testamentaria los miembros de las fuerzas Armadas y Fuerzas
Policiales que estén dentro o fuera del país, acuartelados o participando de
operaciones bélicas; Las personas que sirvan o sigan a esas fuerzas, tales como
profesionales de la salud, los guías voluntarios, los rehenes y los prisioneros de
guerra que estén en poder de las mismas, razón por la cual no tendrá que acudir
ante un Notario para usar las formas Ordinarias, tal como lo indica también el
artículo 712° del Código Civil.
Ante esto cabe la pregunta ¿Ante quien entonces se Otorga?, el Dr. Augusto
Ferrero, en su tratado de Derecho de Sucesiones hace referencia que el
Testamento Militar puede ser otorgado ante un Oficial, Jefe de Destacamento,
Puesto o Comando al que pertenezca el testador; y para ello no es necesario
que dicho Jefe tenga la clase de oficial ni que ostente determinado rango;
asimismo otra circunstancia excepcional es que si el testador se encuentra
enfermo o herido lo puede hacer ante el médico o capellán que lo asista., Pero
el mismo no se exime que tenga que ser escrito y con la presencia de dos
testigos, obviamente mayores de edad , tal como lo exige el artículo 713 de
Nuestro Código Civil.
Ante Esto El Oficial Actuario, es el profesional del Derecho, quien ejerce una
activa participación dentro del Derecho Militar, cuya misión principal del letrado
nacional abrazando la carrera militar o en ocasiones contratado para casos

específicos ha estado orientada siempre a mantener vigente el ordenamiento
jurídico castrense, así como contribuir al establecimiento del imperio del orden,
de la moralidad y de la disciplina dentro del Instituto e; inclusive, administrar
justicia militar para sancionar con drasticidad su quebrantamiento, pues toda
Fuerza Armada se rige por normas o leyes que articulan su dinámica
institucional.
Sin embargo, para el caso concreto el Oficial Actuario es aquel que da la validez
al testamento militar, que ha sido otorgado en circunstancias especiales que
determina la norma, demás que también es el “Notario Militar” ante el cual se da
el acto testamentario, o que certifica el mismo, pues no nos debemos olvidar que
él también es un militar y por ende en razón a sus funciones también participa
en una circunstancia especial como lo es la Guerra.
En virtud a lo antes descrito podemos manifestar que los requisitos del Oficial
Actuario, tanto Formales como Personales son:
 Ser Mayor de edad.
 Pertenecer a las fuerzas Armadas.
 Ser Profesional del Derecho.
CLASES DE TESTAMENTO MILITAR:
Según la doctrina revisada podemos notar la existencia de las siguientes clases:
A. Por la calidad del otorgante.

 Testamento militar otorgado por miembro militar o policial. -
Podemos hacer la acotación que no solo afecta o incluye a los miembros
de las fuerzas armadas, tanto las que se encuentran en tierra como
aquellas que se encentran en el mar pueden otorgar testamento militar en
caso de conflicto bélico siendo el caso de las ubicadas en medios
acuáticos quienes tienen la preferencia de expedir testamento militar
antes que marítimo. Además de ser aplicable a los miembros que cumplen
funciones bélicas aéreas en cuyo caso este deberá ser redactado según
las formalidades vigentes.
 Testamento militar otorgado por personas civil que sigue a las
fuerzas armadas. - Podemos ver que este tipo testamentario no se
encuentra circunscriptos lamente para los miembros de las Fuerzas
Armadas que realizan actividades bélicas. Así, puede ser otorgado por el
personal civil que desarrolla actividades no bélicas en el interior de alguna
de las partes en conflicto, ese sería el caso de los corresponsales de
prensa y los observadores militares extranjeros.
 Testamento militar otorgado por prisioneros en poder del enemigo. -
Como mencionamos anteriormente, esta figura testamentaria no puede
ser otorgado únicamente por los miembros de las fuerzas armadas que
se encuentran en las acciones bélicas; por ello podemos notar que los
llamados “prisioneros de guerra”, que son aquellas personas capturadas
por fuerzas enemigas y privadas de su libertad en s calidad de integrantes
de las fuerzas armadas enemigas. Esta figura testamentaria puede ser
aplicada gracias a disposiciones reguladas en tratados internacionales

como el Convenio de Ginebra que en su artículo 120º consagra el trato
humano a los prisioneros de guerra.
Podemos aclarar que en segundo párrafo del artículo 712º no incluye solamente
a los casos de los prisioneros peruanos en poder del enemigo, en cuyo caso
deberá ser observada dicha disposición, sino también se aplica a los prisioneros
extranjeros para lo cual el estado deberá observar las normas civiles de la parte
contraria y aplicarlas en sus formalidades y trámites para darle al capturado el
derecho de otorgar testamento militar.
B. Por la forma de otorgamiento.
a) Testamento militar oral. - Esta forma testamentaria se permite en
legislaciones extranjeras como la española por considerar esta forma
testamentaria como un caso excepcional y de emergencia, donde algunos
autores critican los aspectos referentes a las formalidades que veremos
en adelante.
b) Testamento militar escrito. - Es la forma permitida por nuestra
legislación, plasmada en el segundo párrafo del artículo 713º donde se
exige que el testamento sea otorgado por escrito bajo sanción de nulidad.
TRAMITE DEL TESTAMENTO MILITAR:
Según el artículo 714º del Código Civil el procedimiento a seguir en caso del
testamento militar será el seguido en caso de los miembros militares pero no
incluye a los prisioneros de guerra ni al personal civil, en cuyos casos serán
tramitadas estas formas testamentarias según las normas establecidas para los
testamentos ológrafos y, en caso de los prisioneros de guerra, se hará el
procedimiento que se aplica para cumplimiento de los derechos civiles de
extranjeros en el país en cuyo caso el documento será remitido al Ministerio de
Relaciones Exteriores para que inicie los trámites respectivos según las normas
del país enemigo; recordemos que este trámite se hará en cumplimiento de las
Convenciones internacionales que sobre la guerra y la diplomacia internacional
el Perú es parte.
En efecto al darse el caso que el prisionero fuere extranjero, y sin duda esa
hipótesis es posible, carece de sentido remitir el documento a un ministerio y
luego al juez del domicilio del prisionero. Lo que habrá de hacerse en estos casos
como este será “enviar el testamento al Ministerio de Relaciones Exteriores para
que a través de él sea remitido a las autoridades pertinentes del país de origen
del prisionero”. Esta disposición es concordante con el artículo 825 del Código
Procesal Civil donde se establece que el juez que recibe el estamento debe
hacerlo de conocimiento del Ministerio Publico, así como disponer su inscripción
en el Registro de Testamentos, a fin de ponerlo en conocimiento de los
sucesores e interesados.
Así como mencionáramos anteriormente estos trámites de consideración
humanitaria de los testadores extranjeros se hacen en seguimiento de los
Tratados Internacionales, así el artículo 120º del convenio de Ginebra, aprobado
por el Estado peruano mediante Resolución Legislativa Nº 12412, establece que:
“los testamentos de los prisioneros de guerra se redactaran de modo que reúnan
las condiciones de validez requeridas por la legislación de su país de origen, el
cual tomará las medidas necesarias para poner dichas condiciones en

conocimiento de la potencia detenedora. Tras solicitud del prisionero de guerra,
y en todo caso después de su muerte, el testamento será retransmitido sin
demora por la potencia protectora, una copia, certificada como fiel, será remitida
a la Agencia Central de Información”.
En los casos de las personas civiles habilitadas para otorgar testamento militar,
este procedimiento ha sido regulado por el Convenio de Ginebra relativo a la
protección de personas civiles en tiempo de guerra, en su artículo 129º establece
que “los internados podrán poner sus testamentos en manos de las autoridades
quienes garantizarán s custodia. En caso de fallecimiento de un internado, su
testamento será remitido con urgencia a las personas por el designadas.
El fallecimiento de cada internado será comprobado por un médico,
extendiéndose un certificado en que se expliquen las causas de muerte y sus
circunstancias”.
Al igual que en los casos de los prisioneros de guerra, la tramitación deberá
hacerse a través del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Ahora en el caso de los testamentos militares otorgados por miembros de fuerzas
armadas, ese se hará llegar a la brevedad posible y por conducto regular al
respectivo cuartel general, donde se dejará constancia de la clase militar o
mando de la persona ante la cal ha sido otorgado. Luego será remitido al
Ministerio que corresponda, que en este caso será el Ministerio de Defensa o
Interior según la procedencia del testador. El Ministerio correspondiente lo
enviara al juez de primera instancia de la capital de la provincia donde el testador
tuvo su último domicilio. Este mismo trámite será dado al testamento ológrafo
hallado en las prendas de alguna de las personas mencionadas en el artículo
712º y que hubiese muerto.
CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MILITAR:
Esta se produce a los tres meses desde que el testador deje de estar en
campaña y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar
testamento en las formas ordinarias (artículo 715). Tratándose de un testamento
especial, caduca sin que muera el causante por tener vigencia transitoria. Vale
solo si el testador fallece durante la campaña dentro de los tres meses de su
llegada a territorio nacional donde haya notario o en s defecto Juez de Paz. Y es
que la utilización del número plural por el legislador (“donde sea posible otorgar
testamento por las formas ordinarias”) hace pensar que en el lugar a que llegue
el testador tiene que haber un notario o Juez de paz para que sea posible el
otorgamiento en escritura pública y el cerrado.
No obstante, estas disposiciones pueden encontrarse en discrepancia, en tanto
el primer párrafo del artículo 715 establece que los tres meses para que opere la
caducidad se computan desde que el testador deje de estar en campaña y llegue
a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar estamento en las
formas ordinarias; el segundo párrafo establece la caducidad del testamento
después de tres meses desde la fecha del documento oficial que autoriza el
retorno del testador.
Ante esta discrepancia tomaremos las palabras de Lohman en el sentido de que
“una cosa es la fecha del documento oficial que autorice el retorno del testador,
otra la oportunidad en que llega a conocimiento del destinatario, y una tercera la

posibilidad efectiva del regreso, en función de las circunstancias bélicas. Por lo
tanto, es absurdo que el plazo se cuente desde la emisión del documento que
autoriza el retorno, si por causas imprevisibles no llega al territorio nacional, lo
cual a su vez es requisito conjunto”
El plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial
autorizando el retorno del testador, sin perjuicio de término o de la distancia. Pero
debe tenerse en cuenta que el termino de distancia es un plazo de naturaleza
procesal, el cual resulta impertinente en sede civil. Por lo demás, debe tenerse
en cuenta que los plazos en función de la distancia han sido previstos para
tiempos de paz, no de guerra.
Si el testador muere antes del plazo señalado para la caducidad, sus presuntos
herederos o legatarios pedirán ante el Juez en cuyo poder se encuentra el
testamento, su comprobación judicial o protocolización.
Si el estamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artículo 712
tuviera los requisitos del estamento ológrafo caducará al año de la muerte del
testador, confirmando que le es de aplicación el plazo de caducidad que el
artículo 707 prevé para esta clase de testamento.
LEGISLACION COMPARADA:
A continuación, presentaremos cómo y en qué casos se pueden otorgar los
testamentos militares en algunos países:

1. ESPAÑA.
a) Personas Autorizadas. - Artículo 716° en tiempo de guerra, los militares
en campaña, voluntarios, rehenes, prisioneros y demás individuos
empleados en el ejército, o que sigan a éste, podrán otorgar su testamento
ante un Oficial que tenga por lo menos la categoría de Capitán, es
aplicable esta disposición a los individuos de un ejército que se halle en
país extranjero. Si el testador estuviere enfermo o herido, podrá otorgarlo
ante el Capellán o el Facultativo que le asista. Si estuviere en
destacamento, ante el que lo mande, aunque sea subalterno.
En todos los casos de este artículo será siempre necesaria la presencia
de dos testigos idóneos.
Artículo 717.- También podrán las personas mencionadas en el artículo
anterior otorgar testamento cerrado ante un Comisario de guerra, que
ejercerá en este caso las funciones de Notario, observándose las
disposiciones de los artículos 706 y siguientes.
b) Trámite. - Artículo 718° los testamentos otorgados con arreglo a los dos
artículos anteriores deberán ser remitidos con la posible brevedad al
cuartel general, y por éste al ministro de la Guerra. El ministro, si hubiese
fallecido el testador, remitirá el testamento al Juez del último domicilio del
difunto, y, no siéndole conocido, al Decano de los de Madrid, para que de
oficio cite a los herederos y demás interesados en la sucesión. Estos
deberán solicitar que se eleve a escritura pública y se protocolice en la
forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento civil.

Cuando sea cerrado el testamento, el Juez procederá de oficio a su
apertura en la forma prevenida en dicha ley, con citación e intervención
del Ministerio fiscal, y después de abierto lo pondrá en conocimiento de
los herederos y demás interesados.
c) Caducidad. - Artículo 719° los testamentos mencionados en el artículo
716 caducarán cuatro meses después que el testador haya dejado de
estar en campaña.
2. CHILE.
a) Personas Autorizadas. - Art. 1041° en tiempo de guerra, el testamento
de los militares y de los demás individuos empleados en un cuerpo de
tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que
van acompañando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, podrá ser
recibido por un capitán o por un oficial de grado superior al de capitán o
por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su
testamento por el capellán, médico o cirujano que le asista; y si se hallare
en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado
inferior al de capitán.
Art.1042.- El testamento será firmado por el testador, si supiere y pudiere
escribir, por el funcionario que lo ha recibido y por los testigos.

Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresará así en el
testamento.
b) Requisitos. - Art. 1043° que para testar militarmente será preciso
hallarse en una expedición de guerra, que esté actualmente en marcha o
campaña contra el enemigo, o en la guarnición de una plaza actualmente
sitiada.
c) Trámite. - Art. 1045 que el testamento llevará al pie el Visto Bueno del
jefe superior de la expedición o del comandante de la plaza, si no hubiere
sido otorgado ante el mismo jefe o comandante, y será siempre rubricado
al principio y fin de cada página por dicho jefe o comandante; el cual en
seguida lo remitirá con la posible brevedad y seguridad, al Ministro de
Guerra, quien procederá como el de Relaciones Exteriores en el caso del
artículo 1029.
Art. 1046.- Cuando una persona que puede testar militarmente se hallare
en inminente peligro, podrá otorgar testamento verbal en la forma arriba
prescrita, pero este testamento caducará por el hecho de sobrevivir el
testador al peligro.
La información de que hablan los artículos 1037 y 1038 será evacuada lo
más pronto posible ante el auditor de guerra o la persona que haga veces
de tal.
Para remitir la información al juez del último domicilio se cumplirá lo
prescrito en el artículo precedente.

Art. 1047.- Si el que puede testar militarmente prefiere hacer testamento
cerrado, deberán observarse las solemnidades prescritas en el artículo
1023, actuando como ministro de fe cualquiera de las personas
designadas al fin del inciso 1. Del artículo 1041.
La carátula será visada como el testamento en el caso del artículo 1045;
y para su remisión se procederá según el mismo artículo.
d) Caducidad. - Art. 1044 Si el testador falleciere antes de expirar los
noventa días subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto
a él las circunstancias que habilitan para testar militarmente, valdrá su
testamento como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria.
Si el testador sobreviviere a este plazo, caducará el testamento.
3. MEXICO.
a) Personas Autorizadas. - Articulo 1579° Si el militar o el asimilado del
Ejercito hace su disposición en el momento de entrar en acción de guerra,
o estando herido sobre el campo de batalla, bastara que declare su
voluntad ante dos testigos, o que entregue a los mismos el pliego cerrado
que contenga su última disposición, firmada de su puno y letra.
Articulo 1580.- Lo dispuesto en el artículo anterior se observará, en su
caso, respecto de los prisioneros de guerra.
b) Trámite. - Artículo 1581° los testamentos otorgados por escrito,
conforme a este capítulo, deberán ser entregados, luego que muera el

testador, por aquel en cuyo poder hubieren quedado, al jefe de la
corporación, quien lo remitirá a la secretaria de la Defensa Nacional y está
a la autoridad judicial competente.
Artículo 1582°. - Si el testamento hubiere sido otorgado de palabra, los
testigos instruirán del luego al jefe de la corporación, quien dará parte en
el acto a la secretaria de la Defensa Nacional, y está a la autoridad judicial
competente, a fin de que proceda, teniendo en cuenta lo dispuesto en los
artículos del 1571 al 1578.
4. ARGENTINA.
a) Personas Autorizadas. - En tiempo de guerra pueden otorgar
testamentos militares aquellos que se hallan en acción o fuera de la
República; y también los voluntarios, rehenes, prisioneros, cirujanos
militares, hombres de ciencia agregados a una expedición, capellanes y
demás individuos que acompañen o sirvan a estas personas.
El oficial ante quien se puede testar deberá ser, por lo menos, capitán
intendente del ejército, o ante el auditor general y dos testigos.
El testamento deberá designar lugar y fecha (art. 3672). Si el que quisiere
testar estuviera enfermo o herido, podrá hacerlo ante el capellán o médico
que lo asista, y si se hallara en un destacamento, ante el oficial que lo
mande, aun cuando no sea capitán (art.

b) Tramite. - Deberán firmar el testamento el testador, el funcionario y los
testigos (uno, por lo menos, debe saber firmar). Si el testador no sabe,
firma uno de los testigos por él (art. 3674).
Los testigos, si son soldados, deberán ser mayores de edad; si son
sargentos o tienen un cargo superior basta que tengan 18 años cumplidos.
c) Caducidad. - El testamento es válido si el testador fallece antes de los 90
días desde que cesaron las circunstancias que lo habilitan para testar de
esa manera. Si sobrevive de ese plazo, el testamento caduca (art. 3676).
En caso de que fuera válido (de fallecer el testador en el tiempo
antedicho), el testamento deberá ser remitido al cuartel general, y con el
visto bueno del jefe del Estado Mayor que acredite al grado o calidad de
funcionario ante quien se celebró, se manda al Ministerio de Guerra, y
éste lo remite al juez del último conocido del testador (si no se conoce a
uno de los jueces de la Capital) para que sea protocolizado (art. 3677).
Este testamento puede ser válidamente otorgado por testamento cerrado
ante las mismas personas ante las cuales se pudo otorgar el abierto.
CONCLUSIONES:
1) El testamento militar tiene demasiadas formalidades a pesar que se
encuentra en guerra, solamente debería tomarse en cuenta la voluntad
del causante.
2) No solamente debe realizarse el testamento en tiempos de guerra, sino
también cuando tenga la categoría de ser un militar o perteneciente a las
fuerzas armadas.
3) El testamento militar debe ser derogado, toda vez que en tiempos de
guerra no habría tiempo para estar elaborando el testamento y con todas
las formalidades.
RECOMENDACIONES:
1) En el testamento militar no debería tener caducidad, sino ser para
siempre, para que los menores hijos puedan sostenerse, educarse con
los bienes del causante, por que al caducarse pierden el derecho como
hijo.
2) El testamento militar no solamente debe darse en tiempos de guerra, sino
también todos los días ante la existencia de secuestros, delincuencia,
robo que en cualquier momento puede morir.

BIBLIOGRAFIA:
 www.monografias.com › Derecho.
 ZANNONI, Eduardo A. Manual de derecho de las sucesiones. 4a ed. act.
y amp. Buenos Aires, 1999. Pág. 29.
 ZÁRATE DEL PINO, Juan B. Curso de derecho de sucesiones. Lima :
Palestra, 1998. Pág. 43.
 ESTRADA HERENCIA, María Patricia. El testamento militar en la
legislación peruana, Lima, 1990. Pág. 19.
 www.justiciamilitar.com.pe.
 FERRERO, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones. Sexta edición.
Editorial Jurídica Grijley. Lima, 2002. Pág. 388.
 Palacios Pimentel Gustavo, Derecho de Sucesiones.

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[TESTAMENTO MILITAR] 17 de junio de 2018

DOCTRINA DE LOS TESTAMENTOS

Etimológicamente se dice que la palabra viene de Testatio Mentis que quiere

decir Testimonio de la Mente, Para Delia Revoredo, el testamento es el acto

jurídico por el cual el testador puede ordenar su propia sucesión dentro de

los límites que le señala la ley.

contiene una declaración de última voluntad, que el causante efectúa para

suponer de su patrimonio o de otros asuntos que le atañen, para después de su

El testamento para Arca y Cervantes es la declaración de última voluntad que

Asimismo, Cabanellas dice que Testamento es la declaración de voluntad,

relativa a los bienes y otras cuestiones, reconocimientos filiales, nombramientos

de tutores, revelaciones o confesiones disposiciones funeraria. Acto en que tal

manifestación se formula. Documento donde consta legalmente la voluntad del

El testamento, viene a ser un acto jurídico solemne, ya que su validez está

supeditada al cumplimiento de los requisitos de forma prescritos por ley. Como

esta voluntad testamentaria va a ser conocida y ejecutoriada cuando el autor del

mismo haya fallecido, el cumplimiento de las formas constituye el único medio

la fiel expresión de su voluntad.

ANTECEDENTES EN LA EPOCA ANTIGUA:

FUNDAMENTOS DEL TESTAMENTO. - El principio que sirve de fundamento al

 EL principio del RESPETO A LA VOLUNTAD personal del causante,

aunque, desde luego, no debe colisionar con la noción de orden público,

siéndole de aplicación la norma preceptiva del Art. V del Título Preliminar

disposiciones deben hacerse dentro de los "límites de la ley y con las

formalidades que ésta señala"

En el testamento si dispone a quién debe pasar su patrimonio, éste pasa al

tercero a quien el causante designó como sucesor, al que instituyó por

testamento, a diferencia de caso en que no hay testamento en que

inevitablemente la mayor parte de la herencia pasa a los herederos forzosos y

concilia el principio de la libre disposición con el de la herencia deferida por ley,

la herencia de libre disposición limitada en la primera hipótesis con la disposición

total en la segunda, que se defiere únicamente por actos de voluntad, sucesión

testamentaria, que es lo que vamos a estudiar.

contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha

fallecido o cuyo fallecimiento se ignora" [Art. 1405 del C.C. de 1984].

dos principios: el de la sucesión legal y el de la libre disposición.

deferir la herencia a un tercero. Anteriormente en el Derecho Romano sólo

existía la herencia legal, basada en relaciones familiares, pues los vínculos

de sangre creaban la herencia y no se consentía que el causante la diera a otro

que no estuviera relacionado por vínculos de sangre. Pero más tarde se

establece el principio de que debía respetarse la voluntad del causante y permitir

que dispusiera libremente de sus bienes. Ya desde las Siete Partidas se

consideraban ambos principios, que son los consolidados también, en el Código

forzosos la mayor parte de la herencia corresponde a ellos, pudiendo disponer

el testador de la parte libre que queda. Pero en el caso de que habiendo

herederos forzosos, el de juntos dispusiesen toda su herencia en favor de un

tercero, a aquéllos les da la ley la acción de preterición de herencia para revocar

el testamento en la cuota legítima que por ley les corresponde.

legal para los efectos de la herencia, hasta el cuarto grado. En el

Derecho español se extendía este parentesco hasta el duodécimo grado, pero

primos hermanos, pues más allá se considera como heredera legal a la

tercero reciba su herencia como sucesor universal, por ejemplo, si A no teniendo

herederos forzosos ha dispuesto que B, amigo suyo reciba toda su herencia, en

concretarse el testador a disponer de una parte o cosa especificada, es decir,

imponer un legado o manda, porque ya sabemos que la sucesión es universal o

La sucesión mortis causa es universal, cuando se llama a una o más personas

a suceder en todo el patrimonio o parte alícuota de la herencia; y es particular,

teniendo herederos forzosos nombra a P. J. y L, como sus herederos

de la herencia; pero si se dice, esta cosa determinada, este objeto, se lo dejo a

particular, porque el testamento puede referirse a instituir sucesor universal o

734 del C.C. de 1984].

Entonces sabemos en qué puede consistir el testamento, en una disposición

deferirse la herencia total o universal.