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DERECHO SUCESORIO

GENERALIDADES
La sucesión por causa de muerte se define tradicionalmente como la transmisión del patrimonio de
una persona fallecida a sus herederos. También, la palabra sucesión se toma en otro sentido, esto es
como el patrimonio que se transmite.
El Libro III del Código Civil regula dos situaciones: la sucesión por causa de muerte y las donaciones
entre vivos. Lo que tienen en común es que ambas son formas de adquirir bienes a título gratuito1.
En tal sentido, la sucesión por causa de muerte está ligada a diversos conceptos como los de
patrimonio, universalidad jurídica y subrogación, que debemos manejar bien.
La sucesión es una de las pocas figuras jurídicas en virtud de la cual se puede transmitir una
universalidad jurídica. De esta forma, por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte se
puede adquirir un patrimonio o una cuota de él, que en vida del causante es intransferible –por
tratarse de un atributo de la personalidad- y que por la muerte el causante se hace perfectamente
transmisible y transferible.
La subrogación en el Derecho sucesorio es personal porque el heredero ocupa la calidad jurídica
del causante, pero la subrogación no opera para el legatario, ya que éste no representa al causante
en el activo, ni en el pasivo –el legatario tiene limitada su responsabilidad.

REFORMAS AL DERECHO SUCESORIO
Aprovechemos el estudio que ha hecho al respecto el Prof. Barcia y sigamos al pie sus resultados.
A) Las modificaciones al código civil y LMC (denominadas leyes de familia o LF) tuvieron como
objetivo principal el establecer la igualdad en torno al origen de la filiación, terminando con la
distinción entre hijos legítimos e ilegítimos. Pero, además dicha reforma tuvo como objetivo
secundario mejorar la situación del cónyuge sobreviviente, operando las siguientes modificaciones:

a) Estableció la igualdad de derechos hereditarios de los hijos, que se tradujo en las siguientes
reformas:
1.- Se acaba con la distinción entre los órdenes sucesorios regular e irregular, en la sucesión
intestada del causante, los que se determinaban conforme a la calidad de los hijos.
2.- Se equiparan los derechos de los hijos naturales y legítimos, acabando con dicha distinción.
3.- Se modifica el derecho de representación (art. 984).
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si
éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder.

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Las donaciones entre vivos o donaciones irrevocables, es un contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a
transferir gratuitamente a otra una cosa o derecho entre vivos (art.1386). No obstante, se encuentra, reglamentado en
el título XIII del Libro III, cuando en realidad debió ser tratado en el Libro IV. Sin embargo, en el Código Francés que
tuvo a la vista A. Bello, se las reglamenta en el libro de la sucesión por causa de muerte conjuntamente con los
testamentos. La razón podríamos encontrarla en que entre las donaciones entre vivos y la sucesión hay algunas
semejanzas, como el hecho de tratarse de actos a título gratuito. De ahí lo que dispone el art. 1416 en orden a hacerle
aplicables las normas sobre contratos. Las donaciones entre vivos se rigen en nuestro derecho primeramente por las
disposiciones del Título XIII, arts.1386 a 1436. En virtud del art.1416 se aplican las siguientes normas, de las
asignaciones testamentarias, a las donaciones irrevocables: 1° Las disposiciones sobre interpretación de asignaciones
testamentarias, es decir, los arts.1064, 1065, 1066 y 1069; 2° Las disposiciones sobre condiciones, plazos y modos
reguladas en los art.1070 a 1096 y en subsidio de estos, los relativos a obligaciones modales y condicionales
establecidos de los arts.1473 a 1498 del mismo cuerpo legal; y 3° En las reglas concernientes al derecho de acrecer y
a las sustituciones (arts.1147 a 1155, relativos al derecho de acrecer, y arts.1156 a 1166 referentes a la sustitución).
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La representación sólo tenía cabida en la descendencia legítima del difunto, en la descendencia
legítima de sus hermanos legítimos y en la descendencia legítima de sus hermanos o hijos naturales.
Como se termina con la distinción entre hijos legítimos y naturales, la representación en la
actualidad opera respecto de los hijos –matrimoniales o no- y además en la descendencia de los
hermanos (art. 986)2.
4.- Los órdenes de sucesión se simplificaron existiendo en la actualidad sólo cinco.

b) Se favorece al cónyuge sobreviviente en los siguientes aspectos:
1.- La modificación más importante respecto del cónyuge sobreviviente es que se termina con la
porción conyugal y se considera al cónyuge sobreviviente (supérstite) como legitimario. Antes de
la Reforma de la LF aquél respondía como legatario, y se discutía si se le consideraba o no como
heredero para los efectos de entablar determinas acciones, en cambio ahora se le considera
claramente como heredero. De esta forma, el cónyuge sobreviviente responde como heredero y se
le otorgan todas las acciones y beneficios que éstos tienen.
2.- Para determinar lo que le corresponde al cónyuge supérstite se acaba con la distinción en torno
a si había o no descendencia legítima.
3.- Se termina con la característica alimentaria de lo que le correspondía al cónyuge sobreviviente.
En la actualidad lo que le corresponde al cónyuge, en la legítima, es compatible con lo que recibe
por la liquidación del régimen que regulaba la sociedad conyugal o en la participación en los
gananciales.
4.- También se le otorga al cónyuge sobreviviente un derecho de adjudicación preferente en la
partición de la herencia sobre un bien declarado como familiar.

c) Otras reformas:
Se modifica la cuarta de mejoras, incorporándose a los ascendientes como beneficiarios (art.1167
y 1195).

B) La Ley Nº 19.904 que modificó los art. 1447 CC y 4º de la antigua LMC, respecto de las causales
de incapacidad que afectan a los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito y a
aquellos que de palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad claramente. Con esta ley,
se modifica en materia sucesoria:
a) En cuanto a las indignidades el art. 970 inc.7º, donde se incluye al “sordo o sordomudo que no
puede darse a entender claramente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se le
nombrara tutor o curador, y permaneció en esta omisión por un año entero: a menos que aparezca
haberle sido imposible hacerlo por sí o por procurador”.
b) Se reemplazó el Nº 5 del art. 1005 que se refiere a la inhabilidad para testar. Así, en la actualidad
son inhábiles para testar “todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente”.
c) En cuanto a las limitaciones para testar, el texto del art. 1019 fue sustituido por el siguiente “El
ciego, el sordo o el sordomudo que puedan darse a entender claramente, aunque no por escrito, sólo
podrán testar nuncupativamente y ante escribano o funcionario que haga las veces de tal.
En el caso del ciego, el testamento deberá leerse en voz alta dos veces: la primera por el escribano
o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegidos al efecto por el testador.
Tratándose del sordo o sordomudo, la primera y la segunda lectura deberán efectuarse, además,
ante un perito en lengua de señas, quien deberá en forma simultánea, dar a conocer al otorgante el
contenido de la misma.
Deberá hacerse mención especial de estas solemnidades en el testamento”.
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En la actualidad se critica el que los hijos no matrimoniales representen a su padre en la sucesión de su mujer, aunque
no sea su madre.
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C) La Ley N° 19.903 de 20003 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesión Efectiva
de la Herencia simplificó la tramitación de las posesiones efectivas intestadas en que no se planteara
ninguna oposición. La Ley N° 19.903 radica la competencia de las causas sobre posesiones
efectivas de herencias intestadas abiertas en Chile y no contenciosas en el Registro civil.

D) De acuerdo a la Ley 20.830 que crea el Acuerdo de Unión Civil (AUC), se ha estudiado que el
ACU celebrado entre los convivientes civiles, produce efectos sucesorios. En principio, se ha de
sostener que los derechos sucesorios del conviviente civil sobreviviente se han asimilado a los del
cónyuge sobreviviente, puesto que la ley 20.830 ha previsto al conviviente civil sobreviviente
idénticos derechos que al cónyuge sobreviviente.
Como se ha estudiado, una causal de terminación del AUC, consiste en la muerte del conviviente
civil, supuesto que opera de acuerdo lo establecen las letras a) y b) del artículo 26 de la Ley 20.830,
que contempla tres posibilidades en torno a dicha causal. Primero, la muerte natural de uno de los
convivientes civiles. Luego, la muerte presunta de uno de los convivientes civiles en los términos
prescritos por el art. 43 de la Ley N° 19.947) y la comprobación judicial de la muerte de uno de los
convivientes civiles efectuada por el juez del último domicilio que el difunto haya tenido en Chile,
de acuerdo a los artículos 95 y 96 del Código Civil.
En primer lugar, el conviviente civil sobreviviente se encuentra afecto a las causales generales de
incapacidad (art. 961 y ss. CC.) e indignidad para suceder (art. 968 y ss. CC.), con una
particularidad: no sería aplicable a su respecto el beneficio establecido en el art. 979 CC por cuanto
no es titular legal de alimentos respecto del otro conviviente.
En segundo lugar, el origen de los derechos sucesorios entre los convivientes civiles al
fallecimiento de uno de ellos, es posible siempre que se cumpla con lo previsto en el art. 18 de la
Ley 20.830 en cuanto a la vigencia del AUC celebrado. Esto es, que tanto los derechos sucesorios,
como la calidad de legitimario que dicha ley otorga al conviviente civil sobreviniente, tendrán lugar
en caso que el AUC celebrado con el difunto no ha expirado a la fecha de la delación de la herencia.
En tercer lugar, el artículo 16, en su inciso primero, establece que cada conviviente civil será
heredero intestado y legitimario del otro y concurrirá en su sucesión de la misma forma y gozará
de los mismos derechos que corresponden al cónyuge sobreviviente. Luego, el inciso segundo
agrega, que el conviviente civil podrá también ser asignatario de la cuarta de mejoras.
En cuarto lugar, en la sucesión intestada, el conviviente civil sobreviniente, concurre en el primer
orden sucesorio, en caso de haber hijos del conviviente civil fallecido, hijos que pueden ser
comunes o no, o concurre en el segundo orden sucesorio, si el conviviente civil fallecido no tiene
hijos (o descendencia que represente a tales hijos).
En caso de que el conviviente civil sobreviniente concurra en el primer orden sucesorio, le
corresponde una cuota o porción que se determina en atención al número de hijos que concurran a
la sucesión del conviviente civil fallecido. Para lo cual habrá que distinguirse, en atención al
número de hijos: a) si hubiere un solo hijo la cuota del conviviente civil sobreviniente, será igual a
la de ese hijo; b) si hubiere más de un hijo su cuota será equivalente al doble de lo que por legítima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo, pero en ningún caso la porción del conviviente civil
bajará de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria, en su caso.
En caso de que el conviviente civil sobreviniente concurra en el segundo orden sucesorio, de los
ascendientes de grado más próximo del conviviente civil fallecido. La herencia se dividirá en tres
partes, dos corresponderán al conviviente civil sobreviviente y una corresponderá a los
ascendientes de grado más próximo del conviviente civil fallecido. Si no hay ascendientes el
conviviente civil llevará todos los bienes, con lo cual, no habiendo hijos ni ascendientes del difunto,
el conviviente civil excluye a todos los demás parientes.

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aunque esa separación tenga su causa en la conducta imputable del sobreviviente. toda vez que la ley no lo prohíbe expresamente. En su calidad de legitimario.El que recibe. de acuerdo al artículo 994 del CC. se llamará legatario en caso que sólo recibe un bien a título singular (art. y si no se limita expresamente. será el tribunal civil respectivo. se debe a no haber sido regulada la separación judicial a propósito de la convivencia civil. podrá ser asignatario de la cuarta de libre disposición. de acuerdo al artículo 17 de Ley 20. 4 .El que transmite. En octavo lugar. Ante ello. A su vez. en la sucesión testada. SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE De acuerdo al artículo 951 del Código Civil. el tribunal competente para conocer de todas las acciones mencionadas. lo cual no opera respecto de los convivientes civiles que se encuentran separados al tiempo del fallecimiento de uno de ellos. por cuanto la competencia que el art.968. esto es. Finalmente. . siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. En sexto lugar. goza de todas las calidades. en caso que el conviviente civil inocente persiga tal efecto. que hubiere dado motivo a la separación por su culpa no tendrá parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido. conforme al art. y dada la libertad para testar que existe respecto de la cuarta de libre disposición.830. que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicación en su favor de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia. 1210 CC). no altera el derecho de los convivientes civiles a sucederse entre sí. 1104). 1337 regla 10ª del Código Civil otorga al cónyuge sobreviviente. En séptimo lugar.830 el conviviente civil sobreviviente tiene el mismo derecho de adjudicación preferente que el art. al fallecer el causante. el conviviente civil sobreviviente. será el término unilateral del AUC. en la sucesión por causa de muerte intervienen dos sujetos: . es asignatario forzoso tanto de legítimas como de mejoras. la opción más rápida para privar de derechos al conviviente civil culpable de derechos sucesorios. A diferencia del cónyuge sobreviviente en el matrimonio. la privación se extiende a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador (art. En su calidad de asignatario de cuarta de mejoras. 954). podrá operar el desheredamiento respecto del conviviente civil sobreviviente por cualquiera de las tres primeras causas que indica el artículo1208 del Código Civil. o bien. al fallecer. es decir que se mantengan los derechos sucesorios entre los convivientes civiles y no entre los cónyuges. se denominará heredero o causahabiente cuando recibe la totalidad de la herencia o una cuota de ella (art. se llama causante.En quinto lugar. en separación judicial por culpa a que hubiere dado motivo el conviviente civil sobreviniente. acción de inoficiosa donación. 1182 CC. tiene una cuota protegida por ley (legítima rigorosa o efectiva) y además es titular de acciones de protección de dicha cuota (acción de reforma de testamento. tendrá que necesariamente otorgar testamento para desheredar al conviviente civil culpable. 22 de la Ley le entrega a los tribunales de familia es solo para el conocimiento de los asuntos a que se refiere el artículo 8º de la Ley N° 19. El principal efecto del desheredamiento es privar al desheredado del todo o parte de su legítima. así como del mobiliario que lo guarnece. El cónyuge sobreviviente además pierde la calidad de legitimario de acuerdo al art. acción de reducción de legados y acción de petición de herencia). el conviviente civil sobreviniente. en la sucesión testada. Sin perjuicio de ello. tanto en la sucesión testada como en la sucesión intestada. 19 de la Ley 20. y que se estudiarán más adelante. Lo anterior. puede ser favorecido por su conviviente testador con todo o parte de la cuarta de mejoras.

esto era difícil de aplicar en nuestro país. 1. Lo primero que debemos tener presente que nuestro código civil dispone en su art. aquel que no tenga asignatarios forzosos (art. Aun cuando la doctrina normalmente ha analizado 3 ¿Cómo se sucede en Chile? 5 . EL INTERÉS SOCIAL Se manifiesta en el hecho que si no hay herederos hereda el fisco. 2. incluso aunque se le califique de legatario en el testamento. Una denominada “sucesión testamentaria” y otra llamada “sucesión intestada o abintestato”. FORMAS DE SUCEDER EN CHILE3 Se puede suceder de tres formas (art. En cambio. la mitad de libre disposición se divide en dos. También. 1182. pues no sólo los bienes. Bello era la de imponer una amplia libertad para disponer de sus bienes para después de la muerte de una persona. EL INTERÉS DE LA FAMILIA Este interés se manifiesta en instituciones como las asignaciones forzosas. En este sentido. . cuando no se ha dejado testamento. Los asignatarios de 1/4 de mejoras están expresamente señalados en el art. el interés social que se manifiesta mediante el interés del fisco.Testamentaria.Ab intestato o por sucesión legal. la sucesión por causa de muerte también se relacionaba con el interés de la continuación de la familia. INTERESES QUE CONVERGEN EN UNA SUCESIÓN En el Derecho sucesorio operan diversos intereses. Se establecen por lo tanto ciertas limitaciones. la tensión entre el derecho de propiedad y el Derecho de familia se resuelve en nuestro ordenamiento jurídico claramente a favor de la familia. la persona no dispone de todos sus bienes. Respecto de los legatarios la regla es la misma. 952 inc. De hecho. Son legitimarios los señalados en el art. cuando el causante ha hecho testamento (art. pero a la inversa. sin importar el nombre que se le dé. por último. que se manifiesta en la voluntad de disponer de sus bienes al fallecer. la 1/4 de mejoras y la de libre disposición. 1ro la existencia de dos grandes tipos de sucesión. Sin embargo. 952): . También está el interés de la familia que es protegido principalmente mediante las asignaciones forzosas. Si se analiza el Derecho sucesorio desde la perspectiva del difunto.Al respecto cabe aclarar que el carácter de heredero (todo el patrimonio o una cuota) se tiene por la naturaleza. denominado “impuesto a la herencia”. señalándose como regla general que sólo podrá disponer libremente de todos sus bienes. y los usos familiares se transmitían al fallecer el padre de familia. sino las tradiciones. pues la tradición hispana-romanista tendía a la protección de la familia. la idea de don A. en el tributo que grava la herencia. Si se tienen asignatarios forzosos todo dependerá de la existencia de ciertos asignatarios forzosos llamados “legitimarios” pues éstos reciben la mitad de la herencia (mitad legitimaria). Si hay asignatario de 1/4 de mejoras. . si se analiza desde la perspectiva de la familia del causante dicha libertad se restringe drásticamente. el interés del difunto. EL INTERÉS DEL DIFUNTO En Chile. 3.Parte testada y parte intestada. 999). 1195. 1167). la libertad para testar debería ser amplia. Y.

Jurídica de Chile. 1). V I.Sucesión testada. lo que hace es justamente la transmisión de bienes.Sucesión intestada. 45. Nuestro código civil en el art. p. 3ra Edi. Con el segundo. 8va. que dispone “la sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria. si sólo utiliza el testamento como instrumento que le permite hacer actos de declaración. Cabe señalar que en el testamento. y parte intestada”. Por ahora nos conformaremos con entender que en nuestra legislación existen dos grandes tipos de sucesión por causa de muerte. sino como instrumento que le permita abarcar otros aspectos. Edit. el testador puede llevar a cabo dos tipos de actos jurídicos. Pablo. Por ejemplo. Ahora bien. Luego estaremos en presencia de este tipo de sucesión cuando el causante por medio de un testamento ha dispuesto de todo o parte de sus bienes. 108. será testada. el nombramiento de un albacea. La primera y la regla general en Chile es la llamada “sucesión intestada o abintestato”. Derecho Sucesorio. habrá por un lado una sucesión intestada y por otra una sucesión testamentaria “denominada sucesión mixta parte testada parte intestada”.Sucesión directa: Es directa cuando la persona hereda por sí misma. su última voluntad. En consecuencia la sucesión intestada es aquella que regla la ley. o cuando éste no se hizo conforme a derecho o simplemente sus disposiciones no produjeron efecto. Sin perjuicio de lo anterior hay quienes incluso han ido más allá. a) El derecho de transmisión y b) el derecho de representación. La segunda es la llamada “sucesión testada”.Sucesión indirecta: Es aquella que se adquiere por intermedio de otra persona. Pues todos los demás tipos de sucesión que parte de la doctrina crean que existen.. Edit. 1. Acá encontramos dos casos.estos dos tipos de sucesión. Edi. consagrándose en él. Nuestro código civil nos dice que si se sucede en virtud de la ley. cuando el causante no hizo testamento.. 952 inc 1ro nos dice que si sucede en virtud de un testamento. p. o cuando haciéndolo en él sólo hizo declaraciones y no disposición de bienes. 2006. 4 RODRÍGUEZ GREZ. uno denominado “actos de declaración” y otro denominado “actos de disposición de bienes”. Manuel. Entre ellos tenemos al profesor Pablo Rodríguez Grez quien señala la existencia de otros dos tipos de sucesión a los ya señalados.. la sucesión se llama intestada. Y si dispone de parte de sus bienes. T I. Con el primero.. se puede suceder por causa de muerte en forma directa o indirecta. sin intervención de otra. finalmente derivan de una u otra. basados fundamentalmente en la regla señalada por el inc. el reconocimiento de un hijo. lo cual es naturalmente lo más frecuente. Tal es la regla que se desprende inequívocamente del artículo 952 inc 1ro. los cuales los analiza bajo el nombre de “sucesión forzosa” y “sucesión semiforzosa”4. 5 SOMARRIVA UNDURRAGA. Si dispone de sus bienes. denominada. no es de extrañar que otros mencionen la existencia de un tercer tipo de sucesión. 2. como por ejemplo. el testador utiliza al testamento no para provocar de él la transmisión de los bienes. Ambas instituciones se estudiarán más adelante. 2).. SUCESIÓN DIRECTA E INDIRECTA Siguiendo el planteamiento propuesto por el profesor Manuel Somarriva5. “sucesión mixta”. 2012. 2do del artículo indicado. Jurídica de Chile. Versión de René Abeliuk. la sucesión referida a sus bienes será intestada. Instituciones de Derecho Sucesorio. Cuando el hijo sucede al padre. la constitución de la solidaridad. la sucesión se llama testada. 6 . etc.. el reconocimiento de una deuda.

que señalan que no puede aceptarse herencia alguna antes que se defiera. 2. es decir. Por último. 1364). Se dice entonces que una persona contrata para sí y para sus herederos (art. no importa su naturaleza. no se admite la sucesión contractual. así lo dice el art. Hace excepción a esta regla la aceptación de la herencia con beneficio de inventario. pues el heredero responde de las deudas sólo hasta el monto de los bienes heredados (art. 1104). conforme a la fuerza de la herencia. 2190. Se dice que los herederos suceden ultra vires hereditatis. 717. o sea. lo que no podría hacerse si existe un contrato.1226 en relación con el art.. 1247).Principio de la igualdad.. 1. 2316). Se agrega a esto que el art. dividiéndose éstas entre los herederos a prorrata de sus cuotas. aquella en que una persona conviene con otra en que si paga un precio adquirirá el carácter de heredero. 1097 al definir a los herederos los consigna como asignatarios a título universal. PRINCIPIO DE LA UNIDAD DEL PATRIMONIO Consiste en que a la sucesión se le aplica una misma ley a todos los bienes que integran el haz hereditario.Principio de la protección de la familia. sin perjuicio de que pueda aprovecharse la posesión anterior. y de esas deudas responden los herederos (art.. PRINCIPIOS DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE 1. no importa si son muebles o inmuebles. En este sentido el heredero responde con sus propios bienes de las deudas hereditarias. pudiendo llegarse al extremo que se hereden más deudas que bienes. LOS HEREDEROS REPRESENTAN AL CAUSANTE Y SON LOS CONTINUADORES DE SU PERSONA El art. pues la posesión se inicia en el sucesor. es decir. 1001 consagra que toda disposición hereditaria es esencialmente revocable. 2352). y como consecuencia de ello sólo responderán subsidiariamente y limitado al monto de los bienes con que se les favoreció (art.Principio de la continuación del causante por sus herederos (Los herederos representan al causante y son la continuación de su persona. en este caso se habla que el heredero sucede cum vires hereditatis. no se produce este efecto.Principio de la unidad del patrimonio. Asimismo. 1463 pactos sobre sucesión futura). el asignatario sólo responde por lo que recibe. 1492. 4. en nuestro ordenamiento jurídico no se acepta tal pacto pues se estima que adolece de objeto ilícito (art. Así los herederos pasan a ocupar la situación jurídica del causante. que los legatarios no representan al causante (art. salvo algunas excepciones que se refieren a contratos intuito personae. Surgen otras consecuencias de esta representación y se estudian en relación a la pregunta de si el heredero debe pagar las indemnizaciones por los actos ilícitos del causante (art. 1354). 3.. SUCESIÓN CONTRACTUAL En Chile. excepción a esto son los pactos de no mejorar establecido en el art. más allá de la fuerza de la sucesión o herencia. En materia posesoria. 1204. En efecto. el art. 7 . 955.) 2. cabe aclarar. En materia contractual esta representación revista especial importancia pues los derechos y obligaciones de los contratos celebrados por el causante recaen en los herederos. es decir. 1962. de todo el patrimonio del causante o de una parte de él. implica que las deudas del causante pasan al heredero.

Será a título universal si se adquiere todo el patrimonio o una cuota de él. naturaleza. señala que deberá declararse por el juez del último domicilio en Chile. como en la ley orgánica del Banco del Estado. 3. bienes de la misma naturaleza. 981). Excepción a esto lo encontramos en el art. Tiene distintas manifestaciones. Lo mismo ocurre respecto del pago de deudas. en materia de sexo o primogenitura (art. 8 . El art. hablamos en este caso de legatarios. esto dependerá de si en el patrimonio del causante el activo era superior o inferior al pasivo. "posible igualdad" en cuanto en la partición deben adjudicarse a los comuneros. 4. tres vacas. Así la sucesión se rige por una ley única. 982) y del origen de los bienes (art. 1337). en lo posible. Rige en la sucesión intestada. para favorecerlos. Asimismo. El art. regla primera. Somarriva U. aun cuando puede haber fallecido en el extranjero. o una o más especies o cuerpos ciertos.3º intenta esto mismo para favorecer a los parientes chilenos. SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR CONCEPTO Es un modo de adquirir. hay una norma especial para la protección de ciertos parientes. en el caso de muerte presunta. o una o más especies indeterminadas de cierto género. Otra expresión la encontramos en las reglas de la partición (art. antiguamente. como un caballo. la ley no atenderá al "origen de la renta". tal casa. el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles. (Art. pues sólo operará el traspaso del patrimonio cuando el causante fallezca. o de una parte de ella. el principio era el de la protección de la familia legítima y se manifestaba en que los hijos legítimos tenían mejores derechos hereditarios que los no legítimos. y esto es importante pues el asignatario sólo va a adquirir los derechos que el causante tenía sobre la cosa. Es un modo de adquirir derivativo. pues no importa sacrificio económico para el heredero. 956 inc2º señala que se difiere la herencia o legado al momento del fallecimiento del causante. que don M. como tal caballo. entre los herederos. En algunas leyes especiales se rompe este principio. 998 inc. 981). 3. 955. porque el asignatario adquiere un bien que viene del causante. El art. Es un modo de adquirir que puede operar a título universal o singular. y allí correspondería aplicar la ley. 998 en relación con la sucesión abierta en el extranjero. PRINCIPIO DE LA IGUALDAD Se traduce en la repartición igualitaria de la herencia. la del último domicilio. Es un modo de adquirir a título gratuito. 4. 81 N º1. cuarenta fanegas de trigo.El principio se consagra en varias disposiciones (art. define como aquel modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta. ni a otros factores. PRINCIPIO DE LA PROTECCIÓN DE LA FAMILIA En nuestro código civil. Es igual a la tradición en este sentido. 951) CARACTERÍSTICAS 1. Respecto del valor. se busca beneficiar a los chilenos aplicándoles una ley distinta a la del último domicilio. será a título singular si se trata de un bien determinado. 588 en relación con el art. 2. o una cuota de dicho patrimonio. o sea. se responde en partes iguales a prorrata de su porción. Es un modo de adquirir causas mortis. Hoy esta diferencia no existe. El derecho de herencia no significa necesariamente que el heredero obtenga un enriquecimiento.

adquisición. 2do que el título es singular –referido al legado. vacancia. son momentos relevantes para el Derecho Sucesorio y serán analizados con posterioridad Las asignaciones pueden ser de dos clases. se adjudiquen definitivamente a los distintos asignatarios o a terceros. y las asignaciones a título singular. vocación. ni tampoco en cuotas de ella. 951 inc. y está presente tanto en la sucesión intestada como podría estarlo en la sucesión testada. Analizada desde esta perspectiva entonces es importante destacar como juega el tiempo en la herencia. Por su parte el art. o el testamento de una persona difunta. Asignación a título universal –herencia. El análisis que se hará a continuación será en términos generales. seiscientos pesos fuertes. Lo importante es que la cosa. es que los derechos sobre los bienes singulares. que recaen sobre bienes indeterminados pero de género determinado. También existen los legados de género. Nuestro código se refiere al legado. 2. 953 inc. sin embargo. nos daremos cuenta que independiente de tales clasificaciones. nos señala en el art. y deseable. En nuestra legislación lo que se transmite se llama asignación. tal casa. 1ro disponiendo que “se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley. y a ella se refirió nuestro código civil en el art. de ahí que la transmisión no solo diga relación con el activo sino que también con el pasivo del causante. En torno al inicio de la herencia tradicionalmente se distinguen sólo tres momentos en la sucesión del difunto: la apertura. como la liquidación de la herencia. a título universal o de heredero y a título singular o de legatario. o en una o más especies indeterminadas de cierto género.y asignación a título singular –legado-. objeto de la transmisión. y su existencia está supeditada exclusivamente en la sucesión testada. como tal caballo. tanto la adquisición. cuarenta fanegas de trigo. como un caballo. delación y vacancia de la herencia. legados”. Como podemos observar. Así es como existen los legados de especie o cuerpo cierto el que recae sobre un bien determinado de género determinado. delación. sino en bienes determinados. La situación de la herencia es precaria por cuanto lo normal. 954 dispone que “las asignaciones a título universal se llaman herencias. llegando el momento en que se analizarán con mayor profundidad.. 9 . Sin embargo. LAS ASIGNACIONES GENERALIDADES La herencia es una universalidad jurídica y también una comunidad. el legado recae sobre bienes determinados. liquidación y partición de la herencia. Aquí hablamos de la universalidad jurídica compuesta por el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles del causante o una cuota de ese conjunto.cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos. todas ellas finalmente responden a la clasificación general las que se traducen simplemente en dos. las que se han elaborado tomando en consideración diversos puntos de vista. Más adelante.. no en la universalidad jurídica o si se quiere no en todos los bienes.Asignación a título singular: Se llama legado. que configuran la masa. para suceder en sus bienes”. veremos que existen varias clasificaciones de asignaciones. ha sido señalada por el testador. tres vacas. 1. Ello se obtiene mediante la partición. porque en ella se aprecian los siguientes momentos: apertura.Asignación a título universal: Es la herencia.

3. y no importa que la sucesión sea intestada o testamentaria. tenemos dos grandes categorías de asignatarios. el heredero y el legatario lo que dependerá simplemente de la naturaleza de la asignación. como por ejemplo.. aún cuando se les haya llamado legatario. Los herederos pueden ser de dos categorías: Herederos universales y herederos de cuota (art. Pero sólo en la medida en que se trate de relaciones jurídicas transmisibles. "intuito personae". un cuarto de ella.2º). 2. esto es.Los herederos representan a la persona del causante. es decir. CLASIFICACIÓN 1. es heredero universal. y el asignatario de legado. 1098 que si el asignatario ha sido llamado a la sucesión en términos generales que no designan cuotas. 1097. a las que se constituyen por el testamento mismo y que no se imponen a determinada persona”. legatario”. la segunda parte del art. que incluso lleven una cuota inferior a la de un heredero de cuota. pues en la sucesión intestada la ley no hace designación de cuotas.. final dispone que “el asignatario es la persona a quien se hace la asignación”. representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. será universal. El heredero de cuota es aquel a quien se le indica en el testamento la porción o cuota a la que es llamado. o “dejo mis bienes a fulano”. Para que estos herederos sean llamados a una cuota. Es aquel asignatario a título universal a quien se le ha transmitido el conjunto de derecho y obligaciones transmisibles pero sin designación de cuota. 4. 951 inc. Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias. 954 señala que “el asignatario de herencia se llama heredero.El heredero puede ser testamentario o abintestato. 1) LOS ASIGNATARIOS A TÍTULO UNIVERSAL Art. 5. En consecuencia. y de cuota.. “Los asignatarios a título universal con cualesquiera palabras que se les llame.El carácter de heredero lo da el tipo de asignación que reciben.El heredero es titular del derecho real de herencia. son herederos. Si es a título universal será heredero. Los herederos adquieren los bienes o derechos y contraen las obligaciones y deudas del difunto a prorrata de sus cuotas hereditarias. de una universalidad. es necesario que el testador así lo haya dispuesto en el testamento.Herederos universales. Pueden existir varios herederos universales.. 10 . LOS ASIGNATARIOS GENERALIDADES El art. Nuestro código dispone en el art..El heredero lo es independiente de su nacionalidad. Si el heredero es llamado al todo aun cuando existan más herederos. El heredero universal sucede en el patrimonio del causante sin designación de cuota. luego y completando la idea.. Son aquellos asignatarios a título universal llamados a la transmisión de una cuota de la herencia. esto es. un tercio. CARACTERÍSTICAS 1. 953 inc. como “sea fulano mi heredero”. por lo que su existencia está supeditada exclusivamente a la sucesión testada. No se transmiten los derechos u obligaciones intransmisibles.

el heredero del remanente será universal cuando el testador sólo ha instituido legados. Cabe señalar que en el caso de que exista testamento. Esto significa que el heredero del remanente en realidad es un heredero universal o de cuota. Acá la libertad del testador es importante. el cónyuge sobreviviente. el heredero forzoso. el heredero del remanente no es sino un heredero universal o de cuota. En efecto. sino de cuota. 2. es necesariamente un heredero testamentario. pues por medio del testamento el testador puede elegir. De lo anterior se colige que es indispensable que exista un testamento para que este heredero exista. pues ello dependerá del orden de sucesión al cual pertenezcan. dejo la ¼ parte de libre disposición a Pedro. siguiendo a Manuel Somarriva definiremos al heredero del remanente como aquel que es llamado por el testador o la ley a lo que queda después de efectuadas las disposiciones testamentarias6. sus ascendientes. En realidad el heredero del remanente no es un tercer tipo de asignatario. aún cuando todos ellos sean herederos abintestato.. Es el llamado por la ley para aceptar o repudiar la herencia.Herederos abintestato y testamentarios. tal como podría pensarse.Herederos voluntarios. Así por ejemplo. los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del remanente”.Herederos forzosos (Legitimarios). 11 .. pues. no componen todas juntas unidad entera. Como lo plantea Manuel Somarriva. Derecho Sucesorio. sus colaterales. Ahora bien. nuestro código civil hace alusión a este tipo de heredero.De la situación del llamado “heredero del remanente”..Herederos voluntarios y forzosos. De ahí que el heredero voluntario. p. La clasificación más importante dice relación con los herederos universales y de cuota. dejando también asignatarios del remanente. Es aquel designado por el testador para que se le transmita todos sus derechos y obligaciones transmisibles. y puede que el testador haya establecido que determinado heredero recibirá el resto de la herencia. y el testador puede darle dicha calidad. será heredero testamentario y no legatario. Manuel. a. también conocido como legitimario. pues. Así es como el art. Sin embargo. en nuestra legislación. y que se suplen por el legislador aun con perjuicio de las disposiciones testamentarias de aquél. Versión de René Abeliuk. en la medida que no vaya en contra de la ley. Edit.. 3. o bien. Jurídica de Chile. pues sólo existe el heredero universal y de cuota. se llamará heredero testamentario. Por su parte el heredero del remanente será de cuota. y las designadas en el testamento. Cabe tener presente que. cuando el testador ha instituido del universo de su patrimonio cuotas del mismo a los asignatarios. 2012.Heredero testamentario. Como se puede observar.. 983 dispone que “son llamados a la sucesión intestada los descendientes del difunto. a. y el Fisco”. la decisión del testador no interviene. Estos son aquellos que el testador puede elegir libremente. el adoptado. en su caso. no significa que estén todos ellos facultados para recibir parte de la herencia. 1100 inc. Edi. 1ro que “si no hubiere herederos universales. es aquel cuyo derecho de herencia el testador está obligado a respetar. En la medida de que el asignatario instituido por el testador le suceda en la universalidad. 6 SOMARRIVA UNDURRAGA. T I..Herederos abintestato. en la ¼ de libre disposición el testador puede instituir a un heredero testamentario y no exclusivamente un legatario. que el testador nada haya dicho evento en el cual será la ley la que le otorgará el resto de la herencia. 8va. el grado más cercano excluye al más lejano. b. y como no le ha señalado bien en particular. 305. podría decir.. b. Plantea el art.

Cabe señalar que no debemos confundir al heredero “abintestato” con el heredero “forzoso”. Entre
ambos hay una relación de género a especie. El Género es el heredero abintestato, y una especie de
aquél es el heredero forzoso o legitimario. Veamos el siguiente cuadro:

Heredero Abintestato Herederos Forzosos (Legitimarios)

Los descendientes del causante Los Hijos personalmente o representados por su
descendencia
Los ascendientes Los ascendientes

El cónyuge sobreviviente El cónyuge sobreviviente

Los Hermanos
Los demás colaterales hasta el 6to grado inclusive
El fisco

Como podemos apreciar el heredero abintestato es más amplio, en cambio los herederos forzosos
son sólo ciertos herederos abintestato, de ahí que se diga que existe una relación de género a
especie.

2) LOS ASIGNATARIOS A TÍTULO SINGULAR
Los asignatarios a título singular con cualesquiera palabras que se les llame, son legatarios.
Los legatarios no representan al causante y no tienen más derechos o cargas que las que
expresamente se les confieran o impongan. Sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de la de
los herederos y sin perjuicio de la responsabilidad que pueda sobrevenirles en caso de acción de
reforma del testamento (art. 1104).

CLASIFICACIÓN
Tengamos presente que aun cuando son diversos los tipos de legados que pueden llegar a existir,
el titular de aquellos “el legatario” sólo puede serlo de dos tipos, de especie o cuerpo cierto y de
género (art. 951 inc.3°).
Los legatarios de especie suceden en especies o cuerpos ciertos. Es aquel que viene en suceder, del
patrimonio del causante, en una especie determinada de un género determinado. En este caso la
cosa legada se encuentra identificada plenamente, de modo que no dé lugar a dudas, como por
ejemplo, un bien raíz con tal dirección, o un vehículo con tal patente.

Los legatarios de género suceden en cosas genéricas. Es aquel que viene en suceder, del patrimonio
del causante, en una especie indeterminada de un género determinado. En este caso la cosa legada
se encuentra identificada sólo en cuanto a su género, como lo sería por ejemplo, un caballo, un
vehículo, una casa.

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN
La importancia de esta clasificación dice relación con la forma (modo de adquirir) por el cual el
legatario se hace dueño de la cosa legada. Si el legatario es de especie o cuerpo cierto éste se hará
dueño de la cosa legada por el modo de adquirir SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE; en
cambio si es de género, lo hará finalmente por la TRADICION.

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DIFERENCIAS ENTRE LEGATARIOS DE GÉNERO Y DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
(CONSECUENCIAS)
Hemos dicho que el legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueño de la casa legada por
sucesión por causa de muerte, de ello se desprenden los siguientes efectos:
- El legatario de especie, se hace dueño de la especie desde el momento de la apertura de la
sucesión, y desde ese momento puede, pues, ejercer la acción reivindicatoria y tiene derecho a los
frutos (art. 1338 Nº1).
a.- En cuanto a la acción que tiene para reclamar la especie o cuerpo cierto: Desde el instante
mismo del fallecimiento del causante este legatario es dueño de la cosa por el modo de adquirir
señalado, luego, como ya es dueño de una cosa singular de la que no está en posesión, dispone en
su favor de la ACCIÓN REIVINDICATORIA.
b.- En cuanto a la adquisición de los frutos: Del artículo 1338 número 1º se desprende que
el legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueño de los frutos que dé la cosa legada desde el
momento de la muerte del testador –apertura de la sucesión-, por el modo de adquirir llamado
accesión, salvo que la asignación esté sujeta a día cierto, o a condición suspensiva evento del cual
lo será a la llegada de aquél día o al cumplimiento de la condición suspensiva, a menos que el
testador haya dispuesto otra cosa.

-El legatario de género, al abrirse la sucesión, sólo adquiere créditos contra los herederos o la
persona particularmente gravada por el causante con el pago del legado, de modo que la propiedad
del legado mismo lo puede reclamar con acciones personales y en definitiva lo adquiere por
tradición. A su vez, sólo tiene derecho a los frutos de la cosa desde su entrega o desde que el
obligado a entregarla se constituyó en mora (art.1338 Nº2).
a.- En cuanto a la acción que tiene para reclamar la cosa de género: Como el legatario se
hace dueño por tradición, es menester que cuente con una acción encaminada a reclamarla, esa
acción personal emana de un derecho personal (crédito) propio de la figura de adquirente que el
legatario adopta por sucesión por causa de muerte. Es decir, que lo único que el legatario de género
obtiene de la sucesión por causa de muerte es un CRÉDITO, protegida por una acción personal que
tendrá a su disposición el legatario para reclamar de los herederos el pago –TRADICIÓN- de la
cosa legada.
b.- En cuanto a la adquisición de los frutos: El legatario de género no es dueño de los frutos
por el mero fallecimiento del testador, sino desde que los herederos le efectúen la tradición de la
cosa o desde la constitución en mora de cumplir el legado.

PARALELO ENTRE HEREDERO Y LEGATARIO

HEREDERO LEGATARIO
Características del heredero Características del legatario
1 Existe tanto en la sucesión intestada Existe sólo en la sucesión testada. Luego, son
como testamentaria. Luego pueden ser instituidos sólo por testamento.
instituidos por ley o por testamento.
2 Sucede en todo el conjunto de derechos El legatario sólo puede suceder en una especie o
y obligaciones transmisibles del cuerpo cierto o en una cosa de género.
causante o en una cuota de ellos.
3 El heredero representa a la persona del El legatario no representa a la persona del
causante. causante.

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4 Como consecuencia de lo anterior, El legatario no responde de las deudas
responde de las deudas hereditarias y hereditarias y testamentarias. Su
testamentarias. responsabilidad es subsidiaria, tal como lo
veremos.
5 Como el heredero responde de tales Como el legatario no responde de tales deudas,
deudas, puede comprometer incluso con a lo más en subsidio con la cosa dada en legado,
sus propios bienes ajenos a los que se no goza del beneficio de inventario.
transmiten por sucesión por causa de
muerte, de ahí que goce del beneficio de
inventario.

LA APERTURA DE LA SUCESIÓN

GENERALIDADES
El Código trata de la apertura de la sucesión en el art. 955 del Título I del Libro III, y en el título
VII del mismo libro, titulado "De la apertura de la sucesión, y de su aceptación, repudiación e
inventario".

CONCEPTO DE APERTURA DE LA SUCESIÓN
La apertura de la sucesión es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes
hereditarios y se los transmite en propiedad.

MOMENTO DE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
(momento en que se abre la sucesión) La apertura de la sucesión se produce al momento de la
muerte real del causante o, en caso de muerte presunta, se produce al dictarse el auto de posesión
provisoria o el auto de posesión definitiva.

IMPORTANCIA
El momento preciso tiene importancia no sólo porque en ese momento se define la capacidad y
dignidad de los asignatarios, sino por otros motivos. El momento de la apertura de la sucesión es
en el que se crea la comunidad hereditaria. Desde ese momento se pueden celebrar pactos sobre la
sucesión. Por otra parte, la validez o nulidad de las disposiciones testamentarias debe ser analizada
en ese momento.
Una vez aceptada o repudiada la asignación, los efectos se retrotraen al momento de la apertura de
la sucesión (art. 1239).
En el caso de comurientes, esto es, personas que fallecen en un mismo acontecimiento sin poder
saberse el orden en que han ocurrido los fallecimientos, se entiende como que todos fallecieron en
un mismo momento, y por ende ninguna hereda a la otra (art. 79).

LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
La sucesión se abre en el último domicilio del causante (art. 955), lo que resulta de interés, toda
vez que de acuerdo al COT, es juez competente para conocer de todo lo relacionado con la sucesión
por causa de muerte el del último domicilio del causante (art. 148 del C.O.T.).

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MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA DELACIÓN Por regla general.1° que consagra el principio de la territorialidad. en el momento del fallecimiento de causante. en conformidad al art. conforme al cual el juez competente para conocer de la posesión efectiva es el del último domicilio del causante en Chile y si el causante no ha tenido domicilio en Chile. los herederos chilenos tienen sobre los bienes situados en Chile los derechos que les confiera la ley chilena (art. pues sólo con la apertura de la sucesión comienza el proceso sucesorio. De acuerdo al art. 2. los derechos que les otorga la ley chilena (art. luego sería imposible que fuese al revés. De modo que. 15 . 4. no obstante que el causante haya teniendo su último domicilio en país extranjero. 955).271. pero ha dejado bienes en Chile. EXCEPCIONES Las excepciones al artículo 955 inc. En otros términos.LEY QUE REGULA LA SUCESIÓN Desde el punto de vista de la legislación aplicable. relacionados con la sucesión. Esto constituye una excepción al art. La delación es una "oferta" que la ley hace como consecuencia de la apertura de la sucesión. la herencia o legado se defiere al heredero o legatario al momento del fallecimiento del causante. 3. la sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre (último domicilio del causante). si el causante falleció teniendo su último domicilio en el extranjero. el llamamiento que la ley hace al asignatario en torno a aceptar o repudiar la asignación –DELACION. pero es menester tener presente que siempre se producirá primero la apertura de la sucesión para que la delación exista. es juez competente el del domicilio del solicitante de la posesión efectiva. si una sucesión se abre en el extranjero. para los bienes dejados en Chile. aunque la sucesión se regirá por la ley extranjera (art. 16 inc. que se va a regir por la ley extranjera. debe pedirse la posesión efectiva de esa herencia en Chile. Esto hay que complementarlo con el art. DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES CONCEPTO DE DELACIÓN La delación de las asignaciones es el actual llamamiento que la ley hace a aceptar o repudiar la asignación (art. 998). 1. esta debe ser declarada por el juez del último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. 956). pero el difunto deja bienes en territorio chileno. En virtud de estos casos excepcionados. 149 del COT. En caso de muerte presunta. es decir. la sucesión se regirá por la ley chilena. Si muere un extranjero en el extranjero dejando herederos chilenos. en los siguientes casos: 1. será aplicable la legislación extranjera.se produce. por regla general. 15). 81). 955. Si muere un chileno teniendo su último domicilio en el extranjero. sigue rigiéndose la sucesión por la ley chilena (art. aunque exista constancia que el último domicilio del causante fue en el extranjero. En efecto. 27 de la ley 16. respecto de los bienes situados en Chile. los parientes chilenos tienen en esa sucesión. que se mencionan a continuación proceden si la sucesión se rige por la ley extranjera. si el causante tuvo su último domicilio en el extranjero.

Legatario. transmite a sus asignatarios a título universal dicha facultad. o acepta la asignación o simplemente la repudia. Puede: a. la asignación se defiere al momento de morir el testador con tal que el asignatario rinda caución. Si la asignación está sujeta a una condición suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la sola voluntad del asignatario (condición meramente potestativa). sí ha ingresado al patrimonio del destinatario de la delación este derecho de opción... al punto de que si falleciere sin haberlo ejercido.EXCEPCIONES 1. pues. Corresponde ahora analizar la actitud que puede asumir el destinatario de aquel llamamiento. Pero en el intertanto. c. b..Aceptar de forma pura y simple la asignación. lo único que por la delación –sin consultar su voluntad. la delación se producirá al momento de cumplirse la condición suspensiva. ACEPTACIÓN O REPUDIACIÓN DE LAS ASIGNACIONES GENERALIDADES Sabemos que la apertura de la sucesión se produce al fallecimiento de causante.ingresa al patrimonio del destinatario. Sabemos también que esto no significa que necesariamente en ese momento se produzca la delación de las asignaciones.. el que tendrá dos caminos. 2. 1). puede pasar algún tiempo entre que ella se produzca y la fecha en que los asignatarios toman posesión de los bienes heredados o legados. Si la asignación es condicional (bajo condición suspensiva). Pero aun suponiendo que se ha producido la delación.Heredero. la asignación se defiere al momento de cumplirse la condición. Si estas son condicionales. 2).. Esto es lo que se llama “Derecho de Transmisión” que veremos más adelante. b. si procede. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO DE OPCIÓN Un derecho personal que nace de la ley CONTENIDO DEL DERECHO DE OPCIÓN Se ha sostenido que el heredero tiene en realidad tres opciones. la universalidad misma como la singularidad.Aceptar de forma pura y simple la asignación. no ingresará al patrimonio de éste.Repudiar la asignación.Repudiar la asignación. en su último domicilio. según lo plantea la doctrina. a diferencia del legatario que sólo tiene dos... Aquello se ha conocido con el nombre de “derecho de opción sucesoral” y cuyo fundamento radica en el principio de que nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad como asimismo contraer obligaciones sin ella. Este derecho alternativo que tiene el destinatario de la delación es. 16 . salvo que el testador hubiere establecido que mientras penda la condición pertenezca a otro asignatario la cosa asignada (en tal caso habría un fideicomiso). Puede: a. mientras ésta no se manifieste.Aceptar con beneficio de inventario la asignación.

en los cuales puede el asignatario inspeccionar el objeto asignado y los papeles y cuentas de la sucesión. la aceptación sólo podrá tener lugar desde que se cumpla la condición. Pablo. el asignatario. o a aquellos herederos que ya hayan aceptado). o los bienes están situados en lugares distintos. 68. al albacea. que se haya abierto la sucesión. en caso que el asignatario esté ausente. Edit. nunca podría repudiarse antes de la muerte del causante. p. mientras otra persona no la haya adquirido por prescripción. Es decir. sin importar que la asignación sea condicional y esté pendiente la condición (art. 1ª. si obtuvo la posesión efectiva.Podría ocurrir que cualquier persona interesada en ello requiriera judicialmente al asignatario para que declare si acepta o repudia (art. Como podemos observar.. el asignatario no tiene plazo para aceptar o repudiar. o hubiere otro grave motivo. ¿HASTA CUÁNDO PUEDE EL ASIGNATARIO ACEPTAR O REPUDIAR? Distingamos distintas situaciones. esto es. Con todo.1226 inc. Asimismo.. tratándose del heredero. CONCEPTOS DE ACEPTACIÓN Y REPUDIACIÓN ACEPTACIÓN DE LA ASIGNACIÓN El profesor Pablo Rodriguez Grez define esta facultad como un acto jurídico unilateral mediante el cual el heredero o legatario expresa su voluntad de tomar jurídicamente la calidad de tal7. 3ra Edi. el juez podrá ampliar el plazo. En todo caso se trata de plazos fatales. en este plazo puede impetrar medidas conservativas y no podría ser obligado al pago de deudas hereditarias o testamentarias (estas deberían ser cobradas al curador de herencia yacente. por intermedio de la aceptación toma la calidad jurídica de heredero o legatario. ¿DESDE CUÁNDO PUEDE EL ASIGNATARIO ACEPTAR O REPUDIAR? Para aceptar es necesario que se haya diferido la asignación. lo que ocurrirá normalmente al morir el causante (apertura de la sucesión). puede aceptar o repudiar mientras un heredero putativo no haya poseído el derecho hereditario por 10 años (o. final) calificada como “pacto sobre sucesión futura” (art.1233).1226). pero no por más de un año. En este caso tiene un plazo de reflexión de 40 días. Si la asignación estaba sujeta a una condición suspensiva. 7 RODRÍGUEZ GREZ.1232). pues ésta sería una “repudiación intempestiva” (art. Instituciones de Derecho Sucesorio. V I. por lo que no podría el legislador presumir aceptación a partir del silencio. REPUDIACIÓN DE LA ASIGNACIÓN Se ha definido como el acto jurídico unilateral mediante el cual el asignatario rechaza la calidad de heredero o legatario y con ello las responsabilidades que le corresponderían en tal carácter8. salvo que se da caución para el caso que no se cumpla la condición.1463). en cuyo caso podrá aceptarse desde el fallecimiento del causante (art. Eso sí. mientras conserve su asignación. basta simplemente que haya fallecido el causante. por el contrario. Jurídica de Chile. 64. 2ª. 8 Ídem.1226 y 956) Para repudiar.Si no ha habido requerimiento judicial. Esto es. “El asignatario constituido en mora de declarar que acepta o repudia se entiende que repudia” (art. pues equivaldría a imponer obligaciones sobre la base de un silencio. por 5 años).. p. 17 . 2006.

2º) Si son relativamente incapaces. sustitución vulgar o fideicomisaria (art. 3.El heredero que ha sustraído efectos pertenecientes a la sucesión. salvo si se concedió al asignatario la facultad de repudiar esta última separadamente. pierde la facultad de repudiar y no obstante su repudiación permanecerá heredero. Si son dos asignaciones diferentes. Consecuencia de lo anterior es que la acción para hacer efectiva la responsabilidad debería prescribir en cuatro años desde el acto (art.1227). el art.1228 inc. ha de ser dolosa. En el caso de un legatario de género.1225).1768). transmisión.En el caso de un legatario de especie. Por sí solos no podrían aceptar ni aún con beneficio de inventario. podrán aceptar o repudiar con autorización de los representantes legales. C) DEBE SER EJERCIDO EN FORMA INDIVISIBLE Esto significa que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignación y repudiar el resto (art.1225 inc.1228 inc.El legatario que ha sustraído efectos pertenecientes a la sucesión. Por ejemplo. Ahora bien. si en cambio no tiene el dominio de ellos será obligado a restituir el duplo (art. mientras no haya prescrito la acción personal para reclamar la entrega y/o tradición del legado. hechas a un mismo asignatario. un legatario que sustrae el efecto que le fue legado (por ejemplo. o que la asignación gravada se defiera separadamente por acrecimiento.2332).1231). pierde sus derechos sobre la especie legada.. mientras no haya prescrito su acción reivindicatoria (que conforme al art. Pero si se transmite. D) LA ACEPTACIÓN Y LA REPUDIACIÓN PUEDEN SER EXPRESAS O TÁCITAS Esto ya lo habíamos adelantado en la primera clase.1233 establece que el silencio debe estimarse como repudiación. pero no tendrá parte alguna en los efectos sustraídos (art. para sustraerse de su eventual responsabilidad por deudas hereditarias).1229)..El asignatario que es requerido judicialmente para que declare si acepta o repudia. no es enteramente libre. puede aceptar o repudiar independientemente de los otros (art.. cada heredero al que se ha transmitido el derecho. demás asignatarios) y no sólo del que acepta o repudia (art. 4. pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos. 18 .1º). Excepciones: 1. pues en el fondo se trata de delitos civiles y en ellas el dolo o la culpa es un elemento del delito civil. éste puede aceptar una y repudiar la otra. 2. esto es. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE OPCIÓN PARA ACEPTAR O REPUDIAR A) ES UN DERECHO TRANSMISIBLE ART. Por regla general el legatario puede aceptar o repudiar libremente (art. Estos dos casos de sustracción.Los incapaces deben aceptar o repudiar por medio de sus representantes legales (art.2517 se extingue por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho).2º). aunque el Código no lo diga (como en el art.1231). 957 B) DEBE SER EJERCIDO PURA Y SIMPLEMENTE Esto es así pues está comprometido el interés de otras personas (acreedores hereditarios y testamentarios. lo que se aplica en caso de legados de género y además en los legados de especie a favor de otro. pero no podría aceptar las asignaciones exentas de gravámenes y repudiar las gravadas..

Pensamos que no se trata de una rescisión sino más bien de una verdadera acción pauliana. una acción de inoponibilidad por fraude. pero son rescindibles cuando en el pronunciamiento del incapaz no se cumplió con los requisitos legales y cuando la aceptación o repudiación adoleció de algún vicio de la voluntad (arts. se entiende que por el mismo hecho acepta”. Esta diferencia implica que. esto es. Es un acto unilateral irrevocable por la sola voluntad del aceptante o repudiante. cabe hacer presente que este efecto retroactivo sólo abarca al heredero o al legatario de especie.1338). Y si repudia.1230 establece que “si un asignatario vende. éste tiene derecho a los frutos sólo desde el momento en que la cosa legada le fue entregada o en que los obligados a entregarla se constituyeron en mora (art.1234). pero no al de género (art. No es una acción oblicua.2º). en cambio en el caso del legatario de género. se entiende que no lo ha sido nunca. en que se le desconoce tal calidad por declarase nulo el testamento. la repudiación puede rescindirse cuando se ha hecho en perjuicio de los acreedores (art. F) LA ACEPTACIÓN Y LA REPUDIACIÓN OPERAN CON EFECTO RETROACTIVO El asignatario.2º). E) LA ACEPTACIÓN. En el caso del legatario de género. subsiste” (art. a instancia de un acreedor hereditario. Así se desprende del carácter relativo de la ineficacia: “En tal caso. si acepta. así se desprende del art.722 inc. lo recibido por causa de muerte (al momento de fallecer el causante) sale del patrimonio del asignatario. 1235 que establece que “la repudiación no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley”. Es una acción pauliana pues ataca un acto de empobrecimiento: al repudiar. no puede ser invocada por el aparente legatario frente a acciones de quien pide el pago de alguna deuda hereditaria o testamentaria de que sería responsable el aparente legatario. FORMAS DE ACEPTAR Y REPUDIAR LA HERENCIA Y LOS LEGADOS GENERALIDADES La aceptación puede ser expresa o tácita. Además. la sentencia en un juicio seguido por un legatario. EFECTOS ABSOLUTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA A UN HEREDERO COMO TAL El art. y en el sobrante. los efectos de la aceptación o repudiación se produce desde que esta o aquella se produce.1238). ES IRREVOCABLE. La repudiación en todo caso no puede ser tácita. De igual forma. entendiendo por lesión grave la que hubiere disminuido el valor total de la asignación en más de la mitad (art. 1246 establece que el que. puesto que la acción oblicua ataca la pasividad del deudor que no desea adquirir.El art.1239 inc. la repudiación no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus créditos. existe derecho a reclamar los frutos desde que se le defirió el legado. se entiende lo es desde que se le defirió la asignación. ha sido judicialmente declarado heredero o condenado como tal se entenderá serlo respecto de los demás acreedores sin necesidad de un nuevo juicio.1239 y art. La aceptación expresa se produce cuando el heredero toma el título de tal. dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido o el derecho de suceder en él. Sin embargo.1234 y 1237).1238). en el legatario de especie. 19 . UNA VEZ HECHA. Por último. (art. puede rescindirse la aceptación por lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias que se ignoraban al aceptar la asignación.

aún para objeto de administración urgente. Ramón. DOMÍNGUEZ ÁGUILA. la interrupción de una prescripción que corre contra la sucesión. 2. si el sujeto enajena –en sentido amplio. no se ve motivo para no hacerla extensiva a los legados. De ahí que el art. la formación de inventarios. Ramón. aun para objetos de administración urgente. señalando que éste no tiene el ánimo de obligarse como tal (art. Se adquiere el título de heredero cuando se celebra una escritura pública o privada o un acto judicial en calidad de tal.. el pago de gastos de funerales del difunto. ACEPTACIÓN EXPRESA Según el tenor del art. si no ha sido autorizada por el juez a petición del heredero. dona. o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido. EN CUANTO A LA ACEPTACIÓN DE UN LEGADO El profesor Meza Barros. 1230. 2011. 1241 será expresa cuando se toma el título de heredero. 313. etc. o el derecho de suceder 9 DOMÍNGUEZ BENAVENTE. aunque se hagan enajenando efectos de la sucesión9. 20 . protestando éste que no es su ánimo obligarse en calidad de tal. 1244 y 1230). sino en su calidad de heredero. no serían actos de aceptación. Edit. los de inspección y administración provisoria urgente. 8va edi. Así por ejemplo. la colocación de sellos. es acto de heredero. La enajenación de cualquier efecto hereditario. disponga “Si un asignatario vende. y será tácita cuando ejecuta actos de que necesariamente resulta este propósito10. Plantea que el legado se acepta expresamente cuando el legatario formula una explícita declaración de voluntad de hacerlo suyo.La aceptación es tácita cuando el asignatario ejecuta un acto que supone necesariamente la intención de aceptar y que no hubiere tenido derecho de ejecutar. y que no hubiera tenido derecho de ejecutar. T I. CUÁLES SON ACTOS DE HEREDERO 1. se le considera como acto de heredero. Ramón. vender. p. el art. 1241 dispone que es tácita. Al respecto el art. Manual de la Sucesión por Causa de Muerte y Donaciones entre Vivos. 3ra Edición actualizada. p. 1242 dispone cuando se toma el título de heredero. ACEPTACIÓN TÁCITA Al respecto el art. cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de aceptar. 1244 dispone como caso de aceptación tácita la enajenación de cualquier efecto hereditario. Se solicita la posesión efectiva o se entabla una tercería en defensa de los bienes que constituyen la masa hereditaria. También tengamos presente que no todos los actos que lleve a cabo un sujeto se consideran actos de aceptación. Derecho Sucesorio. plantea que si bien el código civil se refiere a la aceptación expresa o tácita de la herencia. Jurídica de chile. en el caso de la aceptación tácita. el art. se considera como acto de heredero.. Edit. constituir hipotecas. permutar. EN CUANTO A LA ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA La doctrina ha señalado que la herencia se puede aceptar en forma expresa o tácita.efectos hereditarios sin previa autorización del juez protestando el heredero que no es su intención aceptar. no son actos que suponen por sí solos la aceptación. Jurídica de Chile. según la doctrina. sino en su calidad de heredero. 10 MEZA BARROS. 212.. 1243 dispone que los actos puramente conservativos. salvo que dicho acto haya sido autorizado por el juez a petición del heredero. así dicho. En tal caso. Caso contrario será. 3. De lo anterior se desprende que.

201. Ramón. 145. Edit. que naturaleza jurídica tiene esta acción. a). podrán hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. Acá el asignatario repudia. e incorporarlo en su patrimonio11. reconocida en casi toda las legislaciones tiene un carácter mixto. p. Derecho Sucesorio. 2011. b). EN CUANTO A LA REPUDIACIÓN Al respecto el código civil señala en el art. 8va edi. Arturo. siendo necesario el fraude de los acreedores por parte del deudor que repudia12. c).en él. XVI. 1235 “La repudiación no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley”. 272 y 273. p. En este caso la repudiación no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus créditos. por regla general. Derecho Civil Chileno y Comparado. acá estamos ante la presencia de una acción cuya naturaleza es ser una “acción oblicua o sub- rogatoria”. y por las mismas razones apuntadas repudie la herencia o el legado que se le asigna.. sino que simplemente mencionarlas y explicar su fundamento. los acreedores del deudor están autorizados. los acreedores pedirán que se revoque la repudiación y que se les autorice para aceptar por su deudor13. Pero cabe analizar. 1988. Pero también 11 ALESSANDRI RODRIGUEZ. que dispone “Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos. 170.. ello porque se ejerce un derecho de éste. y no haremos el análisis de descubrir cuál es la que prima. Sostenía que este es un caso de ejercicio de la acción pauliana.. Jurídica de Chile. p. Manual de la Sucesión por Causa de Muerte y Donaciones entre Vivos.Segunda postura. para en nombre y en lugar del deudor. 2468 Nº 2. p. Este autor plantea que esta figura... El código civil habla de “asignatario” dentro del cual encontramos también al legatario. Plantea que puede suceder que el deudor sea instituido heredero o legatario en un testamento. p. –Manuel Somarriva Undurraga y Ramón Meza Barros-: Para el profesor Somarriva. REPUDIACIÓN EN PERJUICIO DE LOS ACREEDORES Lo primero que debemos considerar es lo dispuesto en el art. Mixta. –Arturo Alessandri Rodriguez y Luis Claro Solar-: Para el profesor Alessandri R. ejercer los derechos que a éste corresponden y para ir en nombre del deudor a aceptar la herencia o el legado que se le ha asignado al deudor. En el mismo sentido. 13 MEZA BARROS. El profesor Ramón Meza Barros planteaba algo similar. Tratado de las Obligaciones.. 2da edi.. los acreedores ponen en movimiento una acción que les pertenece. Edit. Jurídica de chile. se entiende que por el mismo hecho acepta”.Primera postura. y tanto es así que el art. 315. pues la doctrina está dividida. 1238. T.. Luis. y en el sobrante subsiste”. Tiene mucho de acción oblicua. entonces. ser expresa.Tercera postura. Tengamos presente que si seguimos está visión. quien sostenía que este era uno de los casos contemplados en el art. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACCIÓN Acá hay varias posturas en el campo doctrinario.. 12 SOMARRIVA UNDURRAGA. acá estamos en presencia de una acción pauliana o revocatoria. – René Abeliuk-. Edit. Manuel.. Jurídica de Chile.. CLARO SOLAR.. requisito que no sería determinante si fuera una acción oblicua. 1394 habla de “sustitución” del deudor. de lo cual se desprende que la repudiación debe. Ediar-Conosur Ltda. impidiendo con ello el incremento en su patrimonio con el que podrían cubrir los créditos de sus acreedores. Para este autor. Teoría de las Obligaciones. 21 . es necesario el fraude.

Jurídica de Chile. situación en la cual ponen en movimiento un derecho que le compete tan sólo al asignatario. 2468 para la acción pauliana. Jurídica de Chile.El planteamiento de Ramón Domínguez Benavente y Ramón Domínguez Águila: Plantean que los acreedores ejercen una acción que les es propia en cuanto. puede concluirse que los acreedores acepten por el deudor. Manuel. Agregan que.. en cambio. 22 . Pero obtenida la revocatoria.. Derecho Sucesorio. como lo hace el art. en tal sentido. 16 MEZA BARROS. Manual de Derecho Civil.. 17 SOMARRIVA UNDURRAGA. se deja sin efecto un acto ya ejecutado y en perjuicio de los acreedores. 1238 utiliza la expresión “rescisión” tan erróneamente a nuestro juicio. o sea. Esto último sólo se obtiene mediante el ejercicio. en definitiva. obtienen que la repudiación quede sin efecto. Ramón. el fraude pauliano que identifica esta institución y que es de más difícil prueba que el mero perjuicio a los acreedores que exigen los arts. d). en que éste toma sobre sí la responsabilidad que significa una herencia o legado. 14 ABELIUK MANASEVICH. Edit. Edit. sufriendo perjuicio con la renuncia. 1437 así lo califica16. Edi. 2011. aquello ha motivado la discusión en torno a si es o no un cuasicontrato la aceptación de la herencia. René. una vez hecha con los requisitos legales. p. pp. Versión de René Abeliuk. la acción pauliana sólo procedería para que la repudiación quedara sin efecto pero no se lograría con ello que fuera aceptada por el beneficiario. Al respecto. como en la aceptación de una herencia o legado. no podrá rescindirse. T II. pues la aceptación de una herencia o legado es un acto voluntario del heredero o legatario. II. por los acreedores. De las Obligaciones. Jurídica de Chile. Edit.En cuanto a la aceptación: Al respecto tengamos presente lo dispuesto en el art. 1234 que dispone “La aceptación. el profesor Ramón Meza Barros para quien el código civil en el art. 2010. 319. 5ta edi. para aceptar deben ser autorizados por el juez. T II.. pues si considerara a la aceptación de una herencia como un cuasicontrato no diría el código “y en todos los cuasicontratos” sino que diría “y en todos LOS DEMÁS cuasicontratos”17. a). Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en más de la mitad”. 773 15 DOMÍNGUEZ BENAVENTE. En opinión discordante encontramos al profesor Manuel Somarriva Undurraga. sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo. 8va edi.. y tanto que el art. en efecto. Ramón. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA Sabemos que el art. que es. ponen en movimiento un derecho exclusivo del instituido y que no es de los acreedores.tiene bastante de acción pauliana. p. y en todos los cuasicontratos”. Derecho Sucesorio.. Jurídica de chile. Es una acción semejante a la pauliana o revocatoria. El argumento radica en que la ley equipara sus efectos a los de éste. NULIDAD DE LA ACEPTACIÓN Y DEL REPUDIO Para analizar este tema se debe hacer el distingo referente a la aceptación y por otro al repudio... 1437 señala que las obligaciones nacen “de un hecho voluntario de la persona que se obliga. DOMÍNGUEZ ÁGUILA. 463 p. y en el de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla. T I. No se exige. el fin que los acreedores persiguen para el logro de sus propósitos. Sólo admitiendo en esta segunda etapa del procedimiento una acción oblicua o subrogatoria. Argumenta además que el propio precepto así lo demuestra. hay quienes opinan que efectivamente es un cuasicontrato. De las Fuentes de las Obligaciones. de una acción propia del asignatario15. 2012. 232 y 233. Ramón. Ahora bien. 1238 y 139414. T. 3ra Edición actualizada. Edit. 8va. Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administración de sus bienes.

radica en que el heredero al aceptar. la sanción es la nulidad relativa. b). contraria a derecho. disminuya el valor total de la asignación aceptada más de la mitad. podrá ser susceptible de rescindirse por dolo cuando sea determinante.Lesión grave: Digamos que estamos ante la presencia de una lesión grave cuando una disposición testamentaria de que se ignoraba al tiempo de la aceptación. Sin perjuicio de ello.. digamos que nos referimos a la moral. relativos a los inventarios que hacen los tutores y curadores. 858 a 865). la aceptación puede rescindirse por 3 causales. 23 . 1237 que dispone “Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación. dolo y lesión grave.. y lo que en el Código de Enjuiciamiento se prescribe para los inventarios solemnes”. se debe concluir que el inventario solemne se rige por los art.Fuerza moral: En cuanto a la fuerza. 4°. la Ley 19. 1). a) pura y simple. que establece la regla general. según el precepto. el beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias. sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. 1253. En cambio. “en la confección del inventario se observará lo prevenido para el de los tutores y curadores en los artículos 382 y siguientes. 3). lo puede hacer de dos formas. Libro III del CC (art. El requisito esencial del beneficio de inventario es la facción de inventario solemne (art. Analicemos los tres casos. en virtud del art. cuando el legatario acepta. DIFERENCIA ENTRE LA ACEPTACIÓN DE UN HEREDERO V/S UN LEGATARIO La principal diferencia que existe entre la aceptación de ambos. esto es. del CC. sólo puede hacerlo en forma pura y simple. De lo anterior se desprende que dos son los vicios que acarrean nulidad en la repudiación. CONCEPTO DEL BENEFICIO DE INVENTARIO De acuerdo al artículo 1247.En cuanto a la repudiación: Al respecto tengamos presente lo dispuesto en el art. 382 y ss. la fuerza y el dolo. faculta a los Servicios de Registro civil e identificación para tramitar posesiones efectivas y otorgar inventario solemne en los términos de su art. ACEPTACIÓN CON BENEFICIO DE INVENTARIO GENERALIDADES DEL BENEFICIO DE INVENTARIO Regulan al beneficio de inventario el Párrafo 3 denominado “Del Beneficio de Inventario”. o b) con Beneficio de Inventario.1253). evento en el cual limita su responsabilidad al monto de lo que recibe por concepto de herencia. y que.903 de 2003. fuerza moral. 1247 a 1269) y el Título VII denominado “Del Inventario Solemne” del Libro IV del CPC (art... y en tal sentido se deben aplicar las reglas generales estudiadas en acto jurídico. 2).Según el precepto. Sanción en ambos casos: En estos casos. Título VII. como consecuencia de ello. que es la regla general. pues no goza de beneficio de inventario.Dolo como vicio del consentimiento: Digamos que la aceptación al ser un acto jurídico unilateral. grave y determinante. a menos que la misma persona o su legítimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar”. Además.

aunque le impongan un gravamen que exceda el valor de los bienes que hereda. En todo caso. 858 a 865 CPC).903 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesión Efectiva de la Herencia establece reglas especiales respecto de la confección de inventario.2º CC y art. El heredero debe solicitar el beneficio de inventario en forma solemne ante el Juez o el Oficial de Registro civil (art. número. particularizándolos uno a uno. y en general todos los objetos presentes. 4º. simultáneamente la valoración de los bienes. 3. al que luego nos referiremos.1245 establece “El que hace acto de heredero sin previo inventario solemne. antes de fallecer. De acuerdo al art. 1239. detallado y completo de los bienes y cargas que comprende el patrimonio del causante (art. aunque le impongan un gravamen que exceda al valor de los bienes que hereda. transfiere por causa de muerte o transmite su patrimonio. “El inventario de los bienes existentes al fallecimiento del causante. 4 de la Ley 19. deberá incluirse en la misma solicitud y hará relación de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo patrimonio se inventaría.El heredero.1253 y 382 CC. REQUISITOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO 1. Se debe efectuar una facción de inventario solemne. se considerará como inventario solemne para todos los efectos legales.271. La individualización de los bienes raíces sólo contendrá la remisión expresa a fojas. deberán señalarse los datos necesarios para su ubicación o individualización. sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1252 y 1256 del Código Civil”. ni tácita. o señalando colectivamente los que consistan en número. ni expresamente. Art. el art. y art. comprenderá asimismo los créditos y deudas de que hubiere comprobante. Puede suceder que el heredero o legatario muera antes de aceptar o repudiar una herencia. Tratándose de otros bienes sujetos a registro. exceptuados los que fueren conocidamente de ningún valor o utilidad. SITUACIONES QUE PUEDEN PRESENTARSE a) Que el asignatario. alcance a repudiar la asignación deferida. 16. DERECHO DE TRANSMISIÓN GENERALIDADES Cuando después de fallecido el causante muere el asignatario. que acepta habiéndose realizado inventario solemne. para entender que el solicitante acepta la herencia con beneficio de inventario deberá así declararlo en el formulario de solicitud. Este inventario incluirá. con expresión de la cantidad y calidad esencial. y será suficiente para practicar las inscripciones que sean necesarias. goza del beneficio de inventario.903). 4 de la Ley N° 19. En tal sentido. En el derecho de transmisión intervienen transmitente y transmitido. peso o medida. en ese caso se dice que transmite a sus herederos el derecho a hacerlo. El art. 1245 inc. año y registro conservatorio de cada propiedad. sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria. gozará del beneficio de inventario”. 2. Habiendo precedido inventario solemne. El inventario practicado de esta forma. El heredero antes de solicitarlo no debe de haber aceptado la herencia. de acuerdo a las normas contenidas en la ley No. 24 . es como si nunca hubiera sido asignatario y por ende nada transmite a sus herederos. y sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria. A esta situación nos referimos cuando hablamos de derecho de transmisión.

Por derecho de transmisión se pueden adquirir tanto herencias como legados. fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido. el derecho de transmisión como se aprecia no constituye ninguna excepción y no es sino aplicación del principio general conforme al cual cuando fallece una persona. debe haber sido capaz y digno de suceder al causante que le dejó esa herencia o legado. transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado. el transmitido. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO DE TRANSMISIÓN El derecho de transmisión se aplica tanto en la sucesión testada como en la intestada. Este último caso es el que contempla el art. si repudia la calidad de heredero del transmitente. No podría adquirir el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado que el transmitente no alcanzó aceptar o repudiar. transmite a sus herederos la facultad que él tenía de aceptar o repudiar la asignación. Pero a la inversa. esto es. Además. A su vez. 957. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL DERECHO DE TRANSMISIÓN El transmitente. 25 . Pues el derecho de aceptar o repudiar la asignación es parte del patrimonio de la persona. “Si el heredero o legatario cuyos derechos en la sucesión no han prescrito. de las “Definiciones y Reglas Generales”.2°). pues de toda lógica si murió tras haberla repudiado se entiende que nunca fue asignatario o bien si murió tras haberla aceptado. Entonces. pero el adquirente debe ser necesariamente heredero. el que siendo heredero o legatario murió antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado deferida. pues la norma del art. transmite a sus herederos todo su patrimonio transmisible. es necesario que al adquirente haya aceptado la herencia dejada por el transmitente (art. 957. En ese caso. sino la asignación misma. no hay problema alguno en que se acepte la asignación propia y se repudie la que se defiere por transmisión. aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. Art. capaz y digno de suceder al transmitente. entre la delación y su fallecimiento.” Por tanto.b) Que el asignatario. haya alcanzado a aceptar la asignación deferida. En esta situación transmitirá a sus herederos los bienes comprendidos en la asignación. Es importante destacar que debe haber muerto antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado. habrá adquirido como tal el derecho aceptar o repudiar la herencia o legado deferida. esto es aquel a quien se transmite el derecho de aceptar o repudiar. 957 se encuentra en el Título I del Libro III. c) Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o legado que le ha sido deferido. 957 inc. Esto constituye una excepción al principio de que la aceptación o repudiación de una asignación son indivisibles. debe ser heredero. pero no el derecho de aceptar o repudiar la asignación (derecho de transmisión). transmite a los herederos.

. Por tradición 3. Jurídica de Chile. Derecho Sucesorio. desde una perspectiva objetiva. la herencia constituye una universalidad jurídica no calificable. a). puede ser utilizada desde dos puntos de vista. 49. es decir. p. de mueble o inmueble. Cabe tener presente que ésta es la visión románica que se tenía de la institución y que inspiró lo que conocemos como “derecho real de herencia”. Como derecho real. sus derechos y obligaciones transmisibles.. DERECHO REAL DE HERENCIA CONCEPTO El derecho de herencia es aquel derecho real que se ejerce sobre la totalidad del patrimonio transmisible del causante o sobre una parte alícuota de él. Por sucesión por causa de muerte 2. denominada “acción de petición de herencia”. es “un derecho subjetivo”. entre los que encontramos al profesor Luis Claro Solar y también a Manuel Somarriva Undurraga. está protegido por una acción real. Manuel. Es el derecho real de herencia. la voz herencia. Edi. T II. Edit. 26 . MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA 1. Ante ello. en sentido estricto. además. o dos sentidos. salvo que se trate de 18 SOMARRIVA UNDURRAGA. hablamos desde la perspectiva o visión subjetiva. sin respecto a determinada persona. entre otros. la adquisición se produce ipso iure desde el momento del fallecimiento del causante. Manuel Somarriva sostiene que la herencia es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de él18. Por u parte. a la que denominaremos “visión clásica de la institución”. En este sentido no hablamos de dominio. a través de cuyo ejercicio se pude materializar el derecho de persecución. sino que hablamos del derecho que se tiene sobre aquella universalidad dejada por el causante. el art. cada vez que hablemos de derecho real de herencia. 8va. Decíamos que.. derecho que sabemos. DE LA HERENCIA GENERALIDADES Siguiendo a la más importante doctrina nacional. b). 577 al enumerar los derechos reales contempla al de herencia. Versión de René Abeliuk. su activo y su pasivo. uno es la concepción o sentido objetivo y otro subjetivo.Herencia en sentido objetivo: Está representada por la masa hereditaria del “de cujus” – causante-.Herencia desde un punto de vista subjetivo: Esta representada por el derecho real que el asignatario a título universal tiene sobre esa universalidad. ADQUISICIÓN POR SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Cuando el derecho real de herencia se adquiere por sucesión por causa de muerte. según esta visión de la herencia. Cabe tener presente que. Por prescripción 1. la universalidad quedada al fallecimiento del causante.

La inscripción del decreto de posesión efectiva (y del testamento. INSCRIPCIONES DEL ARTÍCULO 688 Por otro lado. 1576) y que ese falso heredero puede adquirir por una prescripción adquisitiva más breve (arts. La inscripción especial de herencia. En absoluto se pronuncia acerca de quién es heredero. 1. En ella. Que se haya dictado un decreto de posesión efectiva incorporando a una persona como heredero. La sucesión por causa de muerte también otorga al heredero la posesión legal de la herencia. ¿QUÉ PASA SI SE ENAJENA SIN HABER PRACTICADO PREVIAMENTE ESTAS INSCRIPCIONES? En un primer momento la Corte Suprema estimó que la sanción era la nulidad absoluta pues se vulneraba una norma prohibitiva (art. aunque haya una prohibición de enajenar. lo que se traduce en que el pago hecho a ese falso heredero puede ser válido (art. 700. En todo caso hay que advertir que no basta que se produzca la muerte del causante para que se adquiera el derecho real de herencia ya que como hemos visto puede el asignatario repudiar la herencia. esto es. 1269 y 704 inciso final). que se hace en el registro de propiedad del lugar donde están ubicados los inmuebles y 3. Por último. para que los asignatarios puedan disponer (enajenar o gravar) los inmuebles asignados. La sucesión por causa de muerte otorga al heredero el dominio del derecho real de herencia. El art. existe la posesión efectiva de la herencia. Existe también la posesión real de la herencia. 2.asignaciones condicionales.2. 688 CC. 10). POSESIONES EN LA HERENCIA Posesión legal de la herencia es aquella que se adquiere por el verdadero heredero desde el momento en que es deferida. en cuyo caso se entiende no haberla adquirido jamás y si en cambio acepta. Estas inscripciones son: 1. aunque el heredero lo ignore (art. en su caso) que se hace en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Raíces del territorio donde fue pronunciado el decreto. 717 lo establece así al disponer que la posesión del sucesor comienza en él. 722). aquella en la que concurren efectivamente corpus y de animus. Todas estas inscripciones tienen por objeto conservar la historia de la propiedad raíz. el legislador presume la concurrencia de corpus y animus.1. 1. lo que no es sino la renuncia de un derecho.. no garantiza tal calidad prueba de ello por ej. en otras palabras. 877 del CPC establece que la posesión efectiva se concederá al que presente un testamento aparentemente válido en que se le instituye heredero. en cuyos casos se adquiere desde el cumplimiento de la condición suspensiva. La inscripción especial del acto particional. 688 no es una norma prohibitiva sino imperativa y además era poco práctica. significa que le da la apariencia (posesión) del derecho de herencia. No son enajenación. que equivale a la posesión definida en el art. Hay que tener presente que la posesión de la herencia en el heredero es una posesión distinta a la posesión del causante. y es en esa virtud que puede repudiarla. Esta es aquella que se otorga por decreto del Oficial de Registro Civil o por sentencia judicial a quien tiene la apariencia de heredero. es que el art. Esta solución carecía de sustento jurídico pues el art. por lo que se puede hacer. toda vez que bastaba 27 . es necesario que previamente se hayan verificado las inscripciones de que trata el art. se produce un efecto retroactivo en cuya virtud se entiende asignatario retroactivamente desde la muerte del causante o desde el cumplimiento de la condición.

el cesionario tiene derecho de acrecimiento (art. por una prescripción ordinaria de cinco años en el caso establecido en el art. estos requisitos son de dos clases. y eso explica el art. Es decir. 1269). 2512). La responsabilidad del heredero cedente dependerá de si la cesión fue a título gratuito (en cuyo caso el cedente carece totalmente de responsabilidad) o a título oneroso (art. Finalmente. Los primeros. Más tarde se estimó que el contrato sería válido. los requisitos objetivos dicen relación con la asignación misma que 19 Requisitos del asignatario para suceder por causa de muerte. que se traduce en la técnica contractual de la cesión de derechos hereditarios. 1910) La cesión se verifica cuando el heredero o quien haya adquirido un derecho de herencia transfiere a otra persona ese derecho de herencia o una cuota de él. 1910). 2. ADQUISICIÓN DEL DERECHO DE HERENCIA POR PRESCRIPCIÓN Este modo de adquirir se aplicará cuando la herencia está siendo ocupada por un falso heredero. Si el acreedor no interviniera habría una novación imperfecta por falta de autorización del acreedor. (art. La jurisprudencia se ha uniformado en que la cesión de derechos hereditarios se hace por cualquier medio que manifieste la intención del tradente de transferir y del adquirente de adquirir. que todo lo que hemos estudiado hasta este momento de nada sirve si no se cumplen con los requisitos para que opere la transmisión del haz hereditario o bien del o los legados si así se han impuesto por testamento. Lo que se transfiere es una universalidad (total o cuota). de reforma del testamento y la de petición de herencia. pero el acreedor no está obligado a accionar contra el cesionario. 1909. 696. Se habla de requisitos para suceder. 3. el cesionario no puede alegar la nulidad absoluta si el causante estaba impedido de hacerlo. Luego. Sin embargo. esta solución ha sido criticada por la doctrina que ha estimado que lo más adecuado sería estimar que el adquirente quedaría como poseedor. 28 . Los cinco años se cuentan desde la dictación (según algunos) o desde la inscripción (según otros) del decreto o resolución administrativa que concede la posesión efectiva. que el adquirente del heredero queda como tenedor precario. esto es. 704 inciso final (art. excepcionalmente. INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER19 GENERALIDADES Cabe tener presente. La regla general es que se adquiera por prescripción extraordinaria de diez años (art. Los diez años se cuenta desde la ocupación de la herencia (desde que comienza la posesión real). se aplica el estatuto jurídico de las cosas muebles. la Corte Suprema se uniformó en orden a que la sanción sería simplemente la que se deduce del art. ADQUISICIÓN DEL DERECHO DE HERENCIA POR TRADICIÓN La tradición del derecho de herencia se hace significando una de las partes de transfiere su derecho de herencia y figurando dicha transferencia por algún medio práctico. no bienes determinados. ejercer la acción de partición.con que un heredero no practicara las inscripciones para que los acreedores no pudieran perseguirlos. Tenemos los requisitos objetivos y otros llamados subjetivos.1909. es decir. El adquirente o cesionario pasa a tener la calidad del tradente o cedente. 1909). 1910). Esta misma regla se aplica a la cesión de un legado sin especificación de los efectos que incluye (art. Ahora bien. puede solicitar la posesión efectiva. El cesionario responde además de las deudas de la herencia. lo que sería nulo sería la tradición.

CLASIFICACIÓN DE LA INCAPACIDAD En doctrina..La capacidad se rige por la ley vigente al momento de la apertura de la sucesión. 961). Los requisitos de que hablamos. quien se adhiere a la tesis de que ésta se clasifica en absoluta y relativa. ¿QUIÉNES SON INCAPACES PARA SUCEDER? 1. CARACTERÍSTICAS DE LA CAPACIDAD SUCESORIA a. c) ser persona cierta y determinada.. b) digno y.Incapacidad absoluta: Es aquella que pone al incapaz en la imposibilidad de suceder a toda 20 SOMARRIVA UNDURRAGA. 29 . Así tenemos al profesor Meza Barros. c. a. la incapacidad es una excepción. 2. b.Entidades colectivas carentes de personalidad jurídica. es decir. CONCEPTO CAPACIDAD Es la aptitud legal de una persona para recibir la asignación por causa de muerte20. CONCEPTO INCAPACIDAD La incapacidad para suceder es la falta de la aptitud para suceder. esto es. no pueden ser renunciadas. pues están establecidas en miras al interés general. Además.El condenado por crimen de dañado ayuntamiento.. (Falta de existencia natural).. como se verá será la nulidad absoluta de la deposición. en cambio los segundos. es decir. a) ser capaz. hábiles para ser asignatarios (art. al que pretende la existencia de alguna incapacidad corresponde la carga de probarla. Edit. 4. como son la excepción.. hay quienes han efectuado una clasificación de la incapacidad. testigos del testamento y ciertas personas ligadas a estos. y su infracción. Por lo anterior.. la incapacidad es la excepción.Como la regla general es la capacidad. p. Luego.Notario. de ahí que deba ser interpretada restrictivamente. Manuel.La determinación de la incapacidad en esta materia son gobernadas por normas de orden público. de lo contrario no lo será. es que quien la alegue debe probar su existencia. la capacidad para suceder es la regla general. 3. las incapacidades deben ser interpretadas restrictivamente (no pueden ser aplicadas analógicamente).. T II. La doctrina chilena discurre en torno a si ésta es una forma de incapacidad de goce específica o una limitación o prohibición para suceder. Estos son los requisitos que estudiaremos a continuación.El eclesiástico confesor. Por ende.Aquel que no existe al momento de abrirse la sucesión. los requisitos subjetivos dicen relación con la persona del asignatario. para que el asignatario pueda convertirse en “heredero” o “legatario” y sin los cuales no podrá ser titular de la asignación. Edi. Por tal motivo. 8va.. INCAPACIDADES PARA SUCEDER GENERALIDADES Por regla general todas las personas son capaces para suceder por causa de muerte. requisitos subjetivos. Jurídica de Chile. Versión de René Abeliuk. requisitos que deben reunirse en él a fin de que pueda ser titular de la asignación.. 5. 117.estudiaremos más adelante. se traducen en tres. Derecho Sucesorio..

aun cuando no haya habido declaración judicial. 966 y 1314 inciso 1º). Luego.962 inc. Tales serían los casos 3.3º). Son incapaces de suceder ciertos eclesiásticos o personas cercanas vinculadas a ellos. si lo hace. Tales serían los casos 1 y 2. 4 y 5.Si el asignatario es condicional debe existir al momento de cumplirse la condición (art.957). . sólo hace falta existir al momento de morir el transmitente (art. 1061). Son incapaces de suceder los condenados por "crimen de dañado ayuntamiento" (incesto o adulterio) (art. el testador no puede renunciar o perdonar la incapacidad. cuando estos eclesiásticos han estado en estrecho contacto con el causante antes de morir (art. (Falta de existencia natural). . hoy hay que relacionarlo con el impedimento dirimente que contempla la actual LMC. a persona que no existe. .El condenado por crimen de dañado ayuntamiento. 2. basta con que exista el asignatario dentro de 10 años contados desde la apertura de la sucesión (art. 4. Esta regla general presenta cinco excepciones: . testigos del testamento y ciertas personas ligadas a estos. 5. . 964). basta con tener existencia natural (art. .. salvo que la asignación tuviere por objeto la creación de una persona jurídica (art. 965).persona. Son incapaces de suceder testamentariamente el Notario. 962 inc. 962 inciso 2º). tal perdón es absolutamente nulo (art. . pero se espera que exista. el incapaz lo es de pleno derecho sin necesidad de sentencia judicial: el juez sólo se limita a constatar la incapacidad. .Si se sucede por derecho de transmisión. CARACTERÍSTICAS DE LAS INCAPACIDADES 1. Cuando existe una causal de incapacidad.1º en relación al art. testigos y familiares o dependientes (art. 5. Son incapaces de suceder las entidades colectivas carentes de personalidad jurídica. 2.Caso en que no hace falta tener existencia legal.Si la asignación se establece en premio a quienes prestan un servicio importante. .Notario. b. Si enajena a un tercero. 30 . el tercero nada adquiere. 4. son de orden público: miran al interés general de la sociedad y no sólo al del testador.3º).El eclesiástico confesor.Incapacidad relativa: Es aquella que impide al incapaz a suceder a determinado causante.Si la asignación es. 3. Es incapaz de suceder quien no exista al momento de abrirse la sucesión (art.77). Por aplicación del ex-artículo 6 de la LMC de 1884. el cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el asesino de su marido o mujer.Entidades colectivas carentes de personalidad jurídica. es decir. 962 inc. .962).Aquel que no existe al momento de abrirse la sucesión. CAUSALES DE INCAPACIDAD 1. 3. basta con que el asignatario llegue a existir dentro de 10 años desde la apertura de la sucesión (art. El incapaz no adquiere nada por sucesión por causa de muerte. la incapacidad pasa a los terceros de buena o mala fe. 963).

los cómplices y los encubridores. 969. CONCEPTO DE INDIGNIDAD La indignidad es la falta de mérito de una persona para suceder por causa de muerte (art.en orden a que no habría llamado a recoger una asignación al indigno. que no socorrió al causante en estado de demencia o destitución. al igual que la incapacidad constituyen la excepción. como herederos o legatarios: a) El que cometió homicidio en su persona o la dejó perecer pudiendo salvarla. es decir. 968. iii. CAUSALES DE INDIGNIDAD Las principales causales de indignidad son las establecidas en el art. o de su cónyuge. CONCEPTO DE DIGNIDAD PARA SUCEDER Se define como el mérito de una persona para suceder por causa de muerte. Se trata de impedir que se vulnere la libertad para testar.es autor de un hecho socialmente repudiable y que hace presumir la voluntad del causante – de cujus. Si adquiere el asignatario o el tercero sólo habrá sido por prescripción adquisitiva del derecho (art. El estado de destitución. c) El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive. 968 del Código Civil: son indignos de suceder al difunto. o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. 1329. Las indignidades del art. con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. La causal contempla tres hipótesis: i. 124 en relación al 127. 967). nada se hizo para salvar al causante del homicidio.114. INDIGNIDADES PARA SUCEDER GENERALIDADES Toda persona es digna para suceder excepto aquellas que la ley declare indignas.. se desprende del art.O la dejó perecer pudiendo salvarla: esta conducta omisa.O ha intervenido en este crimen por obra o consejo: quedan aquí comprendidos los autores intelectuales. En cuanto al fundamento de la indignidad como sanción se ha sostenido que si el sucesor – asignatario. en palabras del profesor Meza Barros se trata de excluir de la sucesión a un asignatario por haber cometido actos que importan un grave atentado contra el difunto o un serio olvido de sus deberes para con éste. honor o bienes del causante. al igual que la capacidad constituyen la regla general. 6. 31 . Hay también otras conductas que se asimilan a indignidad (art. 1173) 1. 972. 994. d) El que por fuerza o dolo obtuvo una disposición testamentaria o impidió testar. 1300. de haber podido manifestar su voluntad al respecto. pareciera estar vinculada con las dos previas. La indignidad. En efecto.. La dignidad. Esta es una sanción por incumplir el deber moral y jurídico de socorrer a los parientes.. a quien se encontraba sumido en la miseria. b) El que cometió atentado grave contra la vida. 971. Hay otras causales de indignidad en los arts. Esto. 961 que dispone que “Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna”. ii. 961). pudiendo hacerlo. 970.El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto: se entiende que lo hizo en calidad de autor material del mismo. alude a quien se encontraba privado de lo más esencial para la vida.

contempladas en los artículos 969. Se trata de una presunción simplemente legal. 32 . OTRAS CAUSALES DE INDIGNIDADES SEÑALADAS POR LA DOCTRINA Las anteriores son las causales de indignidad señaladas como tales por la ley. f) Partidor que prevarica: art. 322 y 175. pero también como una causal de indignidad. supone por ejemplo que una persona se apodera del testamento cerrado del causante o de aquél que fue otorgado ante cinco testigos y sin presencia de ministro de fe y se niega a entregarlo para proceder a su apertura o a su publicación. 1329 del CC. 973). están establecidas en exclusivo provecho del difunto y por ende éste puede en vida perdonarlas (art. pues el ascendiente puede perdonarla en su testamento. Igualmente. con oposición del respectivo progenitor: artículo 203 del Código Civil. aunque la ley los reduce sólo a los que permitan “una modesta sustentación”. b) El que se casa teniendo el impedimento de segundas nupcias: art. 972. 968 del CC (sin perjuicio que el juez pueda moderar el rigor del art. Mientras. Para que opere la indignidad es necesario que la detención u ocultamiento sean dolosos. 1459 del CC). ambos del CC). mientras que el cónyuge nunca pierde el derecho de alimentos. a) No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto: art. y así se prueba. 2.e) El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento. el otro cónyuge puede perdonarla en su testamento. pero como dice el precepto. ambos del CC. respectivamente. Este caso puede ser considerado como un desheredamiento legal parcial. También aquí el hijo puede perdonar a su padre o madre en el testamento. 324. 994 del CC. 972 del CC. CARACTERÍSTICAS 1. 970. sino que también lo destruyó. 969 del CC. d) El que. por el solo hecho de la detención u ocultación. d) El padre o madre cuya paternidad o maternidad haya sido establecida por sentencia judicial. 124 en relación al art. c) Excusa ilegítima del guardador o albacea: art. Las demás causales de indignidad. se presume el dolo (uno de los pocos casos excepcionales: art. 1300 y 1329 del CC. que pueden ser equiparadas a la indignidad: a) La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente: art. 114 del CC. 971. a sabiendas de la incapacidad. arts. Se hace indigno de tener parte alguna en la herencia. 127. Tengamos presente que prevaricar es dictar a sabiendas o por ignorancia inexcusable. c) El cónyuge separado judicialmente. si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante). e) Albacea removido por dolo: art. Son de orden privado. 1300 del CC. 2. 974) en juicio ordinario a instancias de cualquier interesado en la exclusión del asignatario indigno. conforme al art. 971 del CC. el asignatario es digno. También quedaría comprendido en esta causal. que admite prueba en contrario. Cabe tener presente sí que como fuente de indignidad ésta tiene algunas diferencias con las demás causales: así. aquél que no sólo detuvo u ocultó el testamento. se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder: art. la indignidad hace perder los derechos alimenticios en los casos del art. que hubiere dado motivo a la separación por su culpa: art. 324. b) No solicitar nombramiento de guardador al causante: art. El acto de “detener” un testamento. Los autores agregan otras cuatro. resolución de manifiesta injusticia. 970 del CC. Las indignidades deben ser judicialmente declaradas (art.

3. 968 (art. 33 . cuotas en alguna comunidad. CLASIFICACIÓN Dentro de la sucesión por causa de muerte cabe distinguir cinco clases de acervos: 1. EL ACERVO ILÍQUIDO Este está formado por el conjunto de bienes que pertenecen al causante. En esta situación se encuentran los bienes de la sociedad conyugal.1186). 978) LOS ACERVOS CONCEPTO El acervo conforme al Diccionario de la RAE proviene del latín “acervus” y es el “haber que pertenece en común a varias personas. las deudas hereditarias. etcétera (art. 979 e relación a 324). los alimentos forzosos. 974 inciso final). coherederos. EL SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO Lo constituye el acervo líquido o bien el primer acervo imaginario. derechos en sociedades. pero antes de efectuar ciertas deducciones previas denominadas "bajas generales de la herencia".271. Las bajas generales de la herencia están contempladas en el artículo 959 en relación al artículo 4º de la ley 16. EL ACERVO COMÚN O BRUTO Éste está formado por la total de los bienes del causante o incluso aquellos parcialmente o totalmente ajenos. Sólo alcanza a terceros de mala fe. 2. los efectos de la acción de indignidad no pueden alcanzar al tercer adquirente de buena fe (art. EL PRIMER ACERVO IMAGINARIO Lo constituye el acervo líquido con la acumulación de ciertas enajenaciones hechas por el causante en vida a algún legitimario en perjuicio de otros legitimarios (art. 5. 4. Si el indigno enajena. La indignidad se transmite a los herederos con el vicio por todo el tiempo que falte para completar los cinco años (art. 975). EL ACERVO LÍQUIDO O PARTIBLE Que es el acervo ilíquido deducidas las bajas generales de la herencia. 5. bienes que el causante detentare como comodatario. más ciertas acumulaciones consistentes básicamente en las enajenaciones hechas por el causante en vida a algún tercero extraño en perjuicio de algún legitimario (art.1341). La indignidad se "purga" por cinco años de posesión de la herencia o legado (art. 976). Don Luis Claro Solar lo define como la masa de bienes dejados por el difunto. Para terminar este apartado. y los gastos de entierro y última enfermedad del causante. 6. Si la sentencia lo declara indigno. 4. hay que tener presente que los deudores hereditarios o testamentarios no podrían excepcionarse alegando incapacidad o indignidad (art. Son los gastos de apertura de la sucesión. salvo en aquellos casos de indignidad a que se refiere el art.1185). acreedores. sean socios. Además. se le presume de mala fe y por ende debe restituir los efectos hereditarios con los frutos (art. 3. habría que señalar que la incapacidad o indignidad no priva del derecho de alimentos. 977). que se encontraban en su poder al momento del fallecimiento. etcétera”.

25. por lo que en la práctica “A” recibirá 200 y “B” 300 (art.50). En este caso en el patrimonio del causante solo existe la suma de $ 120.25 se entabla la acción de inoficiosa donación. y el testador deja 100 a “A” y el acervo líquido es de 500. correspondiendo 300 a c/u. en cuyo caso procede la acción de inoficiosa donación: Ejemplo: Acervo : 120 Donación Irrevocable : 220 340/4 = 85 Exceso: 220 .1185). es decir. Las donaciones irrevocables son de tal magnitud que lesionan las legítimas y las mejoras.85 = 135 Se forma el segundo acervo imaginario: 120 (Acervo) + 135 (exceso)= 255. por lo que faltan $ 7. más $ 63. Segundo acervo imaginario. Somarriva y al Prof. Se agrega imaginariamente los 100. 34 .25 (de la mitad legitimaria. En resumen. En relación a los acervos y donaciones se pueden producir las siguientes situaciones: Que las donaciones irrevocables no sean excesivas: a) Porque no exceden lo que corresponde a legítima. Barcia en algunos ejemplos a fin de comprender mejor los acervos.75 de las mejoras. Ejemplo: Acervo : 150 Donación irrevocable : 50_____ 200/ 4 = 50 b) Porque sólo afecten a la cuarta de libre disposición. dando lugar a una acción de inoficiosa donación por ello. es más ellas calzan con lo que corresponde como parte de libre disposición.Ejemplos sobre los Acervos Sigamos al Prof. Primer acervo imaginario. Si existen dos legitimarios “A” y “B”. lo que suma $ 71. Ejemplo: Acervo : 100 Donación Irrevocable : 60______ 160/4 = 40 Exceso = 20 [60-40] Se forma el segundo acervo imaginario de la siguiente forma: 100(Acervo) + 20 (exceso)= 120 Se deben 90. de 127. por los $71. entonces la 1/4 parte de libre disposición será sólo de 10 (sólo quedarán 10 para la parte de libre disposición).

Titulo II GENERALIDADES En la sucesión intestada no se atiende al origen de los bienes ni al sexo o primogenitura de los herederos (981 y 982). por sentencia ejecutoriada. 980. se considera como que nunca produjo efectos y por ende también deben aplicarse las reglas de sucesión intestada. opera el derecho de transmisión y la representación. ya por derecho personal. 3. La representación es. los bienes no legados deberán distribuirse también según las reglas de sucesión intestada. y en general. como la transmisión.984 Inc. entre otros). sino que también pueden hacerse declaraciones. sabemos que en el testamento no se hacen sólo disposiciones. En la sucesión intestada. 984 nos dice que "se sucede abintestato. sin instituir herederos. CONCEPTO La sucesión intestada es aquella que regla el legislador en los casos señalados en el art. ya por derecho de representación". EL DIFUNTO DISPUSO DE SUS BIENES. DERECHO DE REPRESENTACIÓN CONCEPTO La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder. En efecto. esto es. La sucesión intestada siempre es a título universal. pero sólo a título de legados. Anulado que sea. PERO SUS DISPOSICIONES NO HAN TENIDO EFECTO Cuando el heredero testamentario ha repudiado la herencia. 35 . CUANDO EL DIFUNTO NO DISPUSO DE SUS BIENES Sea porque simplemente murió sin haber hecho testamento o bien porque habiéndolo hecho. o era incapaz o indigno. el testamento. 2. conjuntamente con el derecho de acrecer y la sustitución. siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve su asignación. El derecho de representación. nombrar un partidor o un albacea. no dispuso en él de sus bienes. una forma de sucesión indirecta. Puede ocurrir que el testador haya dispuesto de sus bienes. PERO NO LO HIZO CONFORME A DERECHO Es el caso de haberse declarado nulo el testamento por falta de algún requisito de forma o de fondo. CUANDO EL DIFUNTO DISPUSO DE SUS BIENES. en ese caso. se estudiará en el apartado siguiente. CASOS DE SUCESIÓN INTESTADA 1. De ahí que puede ocurrir que el testador haya hecho solamente declaraciones (reconocer a un hijo. (Art. LA SUCESIÓN INTESTADA Libro III.2º) El art.

Pedro sucede directamente.. En realidad. conforme a las reglas de la sucesión intestada. si Pedro había fallecido anteriormente al causante. La razón de ello consiste en que. EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN OPERA EN LA SUCESIÓN INTESTADA El derecho de representación. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA REPRESENTACIÓN .2º). que no procede contra voluntad testamentaria expresa del testador. mediante la representación. en tal caso. Gran diferencia con el derecho de transmisión (art.. En otras palabras. opera sólo en la intestada. El art. Excepciones Esta regla tiene dos excepciones.El o los representantes deben ser dignos y capaces respecto del primitivo causante (art.1183 declara que los legitimarios concurren son representados y excluidos. CONSECUENCIAS DE QUE LA PRESENTACIÓN SEA UNA FICCIÓN LEGAL a.1º).El o los representantes. indeterminadamente a los parientes. es una suposición de la probable voluntad del causante. interpretar la voluntad del testador. 2. La representación no tiene cabida en la línea ascendente.986 que enumera los órdenes en los cuales opera el derecho de representación y no menciona a los ascendientes. debido a que la representación es una ficción legal. a diferencia del derecho de transmisión que se aplica en la sucesión testada e intestada. Si en cambio fallece el causante y tenía dos hijos: Pedro y Juan y Pedro a su vez tenía dos hijos: Diego y Antonio. b. (art. los nietos llevan lo que habría llevado su padre premuerto antes que el abuelo si. LA REPRESENTACIÓN SÓLO OPERA EN LA LÍNEA RECTA DE DESCENDENCIA DEL CAUSANTE El representado debe ser descendiente del primitivo causante. por todo el tiempo que falte para completar su indignidad”.Si fallece el causante dejando a Pedro como hijo. se entenderá dejado a los consanguíneos de grado más próximo. c. Otra gran diferencia con la transmisión. 36 . ese padre hubiese estado vivo. Diego y Antonio habrán heredado al causante en el mismo lugar que habría ocupado Pedro si hubiese estado vivo. al fallecer el abuelo. REQUISITOS PARA QUE OPERE LA REPRESENTACIÓN 1.984 inc.977) pues a los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno.El causante .La herencia del representado indigno no se transmite con dicho vicio.Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado. lo que hace el legislador en la norma precedente es. y por ende se aplica la representación –que opera precisamente por remisión a las normas de la sucesión intestada-. El art.. 2.1064 señala que lo que se deja por testamento. esta norma no es excepcional. lo que se confirma de la lectura del art. ya que estaría confirmando que la representación sólo cabe cuando se aplican las reglas de la sucesión intestada.987 inc. Pero. pues. pero con el mismo vicio de indignidad de su autor. aunque bien veremos que ellas son discutibles: 1. según el orden de sucesión intestada.El representado .

3. LA REPRESENTACIÓN SÓLO OPERA EN LOS ÓRDENES DE SUCESIÓN ESTABLECIDOS EN EL ART.
986
Desde la reforma que introduce de la Ley 19.585/99 sobre Filiación, que elimina la distinción entre
filiación legítima y natural. Actualmente, se simplifican los casos en que opera la representación.
Hoy el art.986 inc.1º establece que “Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del
difunto y en la descendencia de sus hermanos”, agregando el inciso 2º que “Fuera de estas
descendencias no hay lugar a la representación”.
Ahora bien, en la línea recta descendente la representación opera en forma indefinida. Esto quiere
decir que puede ser de uno o varios grados.
El art. 984 inc.3º señala que se puede representar a un padre o madre, que, si hubiese querido o
podido suceder, lo habría hecho por derecho de representación, es decir, se puede representar a una
persona que a su turno también habría heredado por derecho de representación.
De esta forma, si antes que el causante hubiese muerto, su hijo y su nieto también hubiesen
fallecido, el bisnieto ocupa el lugar del nieto.

4. PARA QUE OPERE LA REPRESENTACIÓN DEBE FALTAR EL REPRESENTADO
Se entiende que falta el representado en los siguientes supuestos:
1.- El caso más frecuente es la falta del representado por haber fallecido antes que el causante.
2.- Por repudiación, incapacidad, indignidad y desheredamiento del representado.
También, conforme al art. 987 se puede representar al ascendiente vivo en los casos de incapacidad,
indignidad, desheredamiento o repudiación (de ahí que señale la ley (…) al padre o madre que no
quisiese o no pudiese suceder”.
De esa manera se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado, agregando el
inciso 2º del art.987 que se puede representar al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que
repudio la herencia del difunto.
Hay representación en la indignidad, incapacidad y desheredamiento porque no es justo que los
hijos tengan que cargar con las culpas de los padres.

5. EL REPRESENTANTE O REPRESENTANTES DEBEN ACEPTAR LA HERENCIA DEL PRIMITIVO
CAUSANTE
Sin embargo, no es necesario que el o los representantes acepten la herencia del representado. Ello
se debe a que opera una ficción legal, en virtud de la cual el representante pasa a ocupar
jurídicamente el lugar del representado, sin los vicios que le afectaban.

EFECTOS DE LA REPRESENTACIÓN

1. EL REPRESENTANTE OCUPA EL LUGAR DEL REPRESENTADO
El representante ocupa el lugar del representado, pero no opera ni una representación, ni una
subrogación, sino que simplemente la ley considera al representante como si fuera el representado.
Por ello, el representante debe pagar el impuesto a la herencia que le habría correspondido enterar
a la persona representada.

2. EN VIRTUD DE LA REPRESENTACIÓN SE SUCEDE POR ESTIRPE
Los representantes, cualquiera sea su número, llevan en conjunto lo que habría llevado el
representado, si hubiera querido o podido suceder.

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Art. 985. “Los que suceden por representación heredan en todos casos por estirpes, es decir, que
cualquiera que sea el número de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y
por iguales partes la porción que hubiera cabido al padre o madre representado.
Los que no suceden por representación suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por
iguales partes la porción a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra división
diferente”.

El art. 985, nos dice el Prof. Barcia, al utilizar la expresión “en todos casos”, se refiere a que
quienes heredan por representación sólo podrán hacerlo por estirpe, aunque de acuerdo a la ley
también pueden hacerlo por cabeza, es decir, por derecho propio.
Nos da un ejemplo:
Cuando el representado premuerto es un hermano del causante. Suponga que el hermano premuerto
hubiere dejado tres hijos, sobrinos del causante y éste además tuviere tres hermanos más vivos. Los
sobrinos necesariamente heredan por estirpe, es decir, les corresponde en total una asignación
equivalente a lo que le hubiese tocado a su padre premuerto en la sucesión de su abuelo; en cambio
los hermanos del causante suceden por cabeza. En este supuesto, los sobrinos representan a su
padre premuerto en la sucesión del abuelo (el padre de su padre). Sin perjuicio de ello, los sobrinos
podrían llevar algo por derecho propio, es decir por cabezas, en caso que el testador les hubiere
asignado algo de forma directa. En el fondo, mediante la representación, es como si el hermano del
causante estuviera vivo, y en tal calidad excluye a los colaterales sobrinos la posibilidad de heredar
por derecho propio, salvo lo que heredasen por testamento. Pero, a diferencia de la representación
propiamente tal, los efectos de la representación en materia sucesoria se radican en el representante.
De esta forma, la herencia no ingresa al patrimonio del representado, sino del representante.

3. EFECTO EN CUANTO A LA LEY APLICABLE
El derecho de representación respecto de los llamados a ella, en la sucesión intestada, se regirá por
la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Esto es una consecuencia que la representación
sea una ficción legal y por ello constituye una mera expectativa, lo cual deja al derecho sujeto a las
modificaciones de la ley. Si, en cambio, hay un sustituto designado en el testamento se rige por la
ley vigente al momento de otorgarse el testamento (artículo 20 de la LERL).

4. LA REPRESENTACIÓN NO OPERA EN LA CUARTA DE MEJORAS PORQUE ÉSTA EXIGE
TESTAMENTO Y LA REPRESENTACIÓN SÓLO ES APLICABLE EN LA SUCESIÓN INTESTADA.
Por ello la representación si opera respecto de la legítima efectiva.

PARALELO ENTRE LOS DERECHOS DE TRANSMISIÓN Y DE REPRESENTACIÓN
1. Ambas son formas de suceder indirectas, ya que requieren de la intervención de un
intermediario, como lo son el representado en la representación y el transmitente en la
transmisión.
2. El derecho de transmisión se aplica a la sucesión testada e intestada; en cambio la
representación sólo en la intestada.
3. En ambas figuras se presenta un derecho de opción que se traspasa del causante de una herencia
a su sucesor.
4. La diferencia fundamental entre ambas figuras radica en que el derecho de transmisión no es
más que la aplicación de las reglas generales. En cambio, la representación es una creación del
legislador, es una ficción legal. De lo anterior se desprende que el transmitido adquiera su
derecho porque tiene derecho a la sucesión del transmitente. En cambio, el representante
adquiere lo suyo porque la ley lo hace ocupar el lugar del representado. Sin embargo, como se
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señaló respecto de los descendientes del causante o de los descendientes del hermano, la
representación excluye la sucesión directa intestada. Ello trae aparejadas una serie de
consecuencias, que son las mismas que se señalan respecto de la representación como ficción
legal.
5. El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmitente; en cambio el representante
debe serlo respecto del primitivo causante, no importando si cumple los requisitos para suceder
respecto del representado.
6. En el derecho de transmisión la herencia se transmite con el vicio de indignidad, en cambio en
la representación no.
7. El transmitido para adquirir su derecho debe aceptar la herencia del transmitente; en cambio se
puede representar una herencia que ha sido repudiada por el representado.
8. Por el derecho de transmisión, el transmitente debe haber sobrevivido al primitivo causante. En
cambio, en la representación el representado debe fallecer antes que el primitivo causante.
9. Por el derecho de transmisión se pueden adquirir herencias o legados; en cambio por la
representación sólo se puede adquirir una herencia.
10. Por transmisión puede adquirir cualquier persona que invoque la calidad de heredero del
transmisor; en cambio sólo pueden adquirir por representación las personas enumeradas en el
artículo 986 del CC.
11. La transmisión, conforme a lo señalado previamente, es una aplicación de las reglas generales;
en cambio la representación es una excepción a ellas. Así se puede apreciar que en la
representación en principio no se aplica la regla general que los parientes más cercanos
excluyen a los más lejanos, como sucede en el caso planteado en el que los sobrinos que no son
excluidos por sus tíos. Ello se debe a que aquellos ocupan el lugar de su padre.

DERECHO DE ACRECIMIENTO

GENERALIDADES
Este derecho está reglamentado en el Párrafo 8º del Título IV del Libro III del Código civil
(artículos 1147 y siguientes).

CONCEPTO
El acrecimiento es un derecho en virtud del cual, existiendo dos o más asignatarios, llamados a una
misma asignación u objeto, sin designación de parte o cuota, la porción o cuota vacante del
asignatario que falta incrementa la de los otros.

REQUISITOS DEL DERECHO DE ACRECIMIENTO

1. EL ACRECIMIENTO OPERA EN LA SUCESIÓN TESTADA
Este requisito se desprende del que esta institución esté regulada en el Título IV del Libro III, que
discurre sobre la base del testamento. Así, cuando el artículo 1147, señala “destinado a un mismo
objeto”, se está refiriendo a un testamento.
Por eso se ha indicado que el derecho de acrecimiento es una interpretación que hace el legislador
de la probable voluntad del testador.

2. PARA QUE OPERE EL ACRECIMIENTO DEBEN EXISTIR VARIOS ASIGNATARIOS
Si hubiera sólo uno y falta, se aplicarían simplemente las reglas de la sucesión intestada.

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esta voluntad presunta cede frente a su voluntad expresa. COMO EN EL LEGADO. y el de sustitución al de acrecimiento”. CAUSALES EN QUE EL ASIGNATARIO PUEDE FALTAR i) Cuando fallece antes que el testador. 6. El objeto puede ser la totalidad de una herencia. ACRECIMIENTO EN LOS DERECHOS REALES Conforme al art. 8. 4. Pero. QUE EL CAUSANTE NO HAYA DESIGNADO UN SUSTITUTO Ello se debe a que el acrecimiento tiene como fundamento la voluntad presunta o probable del testador. En caso que sean llamados dos o más asignatarios por partes iguales opera el acrecimiento. de habitación o de una pensión periódica conservan el derecho a acrecer mientras gozan de dicho usufructo.. EL ACRECIMIENTO OPERA. SEA MEDIANTE UNA DENOMINACIÓN COLECTIVA O UNA EXPRESIÓN COPULATIVA (ART. 5. Esta denominación copulativa puede provenir. iii) Cuando repudia la asignación.1156.3. CLASIFICACIÓN DEL ACRECIMIENTO 1.1155) Este requisito también es consecuencia de ser el acrecimiento una presunción legal de la voluntad del testador.780.1147). Para que opere el acrecimiento es necesario que falte alguno de los asignatarios conjuntos nombrados aplicándose analógicamente el art.1154 e relación al art. Así se desprende de los art. EL LLAMAMIENTO DE LOS ASIGNATARIOS DEBE SER CONJUNTO. de uso. LOS ASIGNATARIOS DEBEN SER LLAMADOS A UN MISMO OBJETO (ART. habitación o pensión y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el último coasignatario. LOS ASIGNATARIOS DEBEN SER LLAMADOS SIN DESIGNACIÓN DE CUOTA Ello se debe a que si ha habido asignación de cuota por el testador hay que respetar su voluntad. una cuota de ella o una especie o cuerpo cierto (art. 1147) La palabra objeto debe ser entendida como asignación. ii) Cuando concurre una causal de incapacidad o indignidad del asignatario. prima la sustitución (voluntad real) sobre el acrecimiento (voluntad presunta). que no puede prevalecer contra su voluntad expresa. ACRECIMIENTO EN LAS ASIGNACIONES POR CAUSA DE MUERTE 2. uso. De este modo de designarse un sustituto.1148). de faltar uno de los coasignatarios de usufructo. incluso opera si son llamados dos asignatarios por mitades (art. 40 .1150). iv) Cuando falla la condición suspensiva de la que pendían los derechos del asignatario condicional.1163 al establecer que “El derecho de transmisión excluye al de sustitución. TANTO EN LA HERENCIA. 7.1149 y 1150. ya sea en una misma cláusula (conjunción mixta) o en cláusulas separadas (conjunción real pero no labial). Así lo resuelve expresamente por lo demás el art. QUE EL ACRECIMIENTO NO HAYA SIDO PROHIBIDO POR EL TESTADOR (ART.

cuando el causante no dispuso de la cuarta de mejoras transformándola en legítima efectiva. no se entenderá faltar. En cuyo caso el acrecimiento sólo opera respecto de los conjuntos.” Esto significa que. el acrecimiento es un derecho que está en el comercio jurídico. el acrecimiento. En definitiva.1190).1153 señale que el derecho de transmisión. b) Concurren asignatarios conjuntos con otros que no lo son. Por ello es transferible (art. es decir. CARACTERÍSTICAS DEL ACRECIMIENTO 1. 2. ya que sólo podrá ejercerse si se acepta la asignación a la que accede. Y de faltar un legitimario. si se deja 1/3 a Pedro. Si el fallecimiento del asignatario llamado conjuntamente con otros fuere posterior al del causante no hay acrecimiento. 2. Es indivisible en el sentido que no se puede aceptar parte de lo que recibe y repudiar la otra.1183). distinguiéndose las siguientes situaciones: a) Concurrencia únicamente de asignatarios conjuntos. si falta un legitimario que no tiene descendencia 41 . Es un derecho indivisible. ello no quiere decir que el asignatario no puede repudiar lo que le corresponde por acrecimiento y aceptar la asignación. CONFLICTO ENTRE LOS DERECHOS DE ACRECIMIENTO Y LA TRANSMISIÓN Y REPRESENTACIÓN 1. prevalece el derecho de representación. 3. es decir. Es comerciable. Ello acontece en la mitad legitimaria. excluye el acrecimiento.1150: “los coasignatarios conjuntos se reputarán por una sola persona para concurrir con otros coasignatarios. Sin embargo. EFECTOS DEL ACRECIMIENTO Consiste en que la porción que falta incrementa la de los demás asignatarios. si el asignatario hubiese alcanzado a aceptar su asignación la transmitirá a sus herederos. 4. sino cuando todos éstos faltaren. Tiene carácter accesorio y como consecuencia de este carácter accesorio del acrecimiento la porción que se adquiere se hace con todos sus gravámenes (art. establecido en el art. En este caso. y la persona colectiva formada por los primeros. la porción que falta se distribuye entre los otros. en el Derecho civil chileno. los efectos del acrecimiento dependerán de los supuestos a los que se aplica. En este sentido prevalece el derecho de representación ante el de acrecimiento. Ello explica que el art. ACRECIMIENTO EN LA LEGÍTIMA Los legitimarios tienen derecho a una especie de acrecimiento. excepcionalmente puede acontecer que el derecho de representación proceda en la sucesión testada. para que este acrecimiento se produzca es necesario que el legitimario no tenga descendencia con derecho a representarlo. toda vez que los legitimarios concurren y son excluidos y representados según las reglas sobre sucesión intestada (art. si falta Diego o Antonio su mitad del 1/3 acrece a Antonio. Sin embargo. En principio no se puede producir un conflicto entre los derechos de acrecimiento y de representación por cuanto éste opera en la sucesión intestada y el acrecimiento en la testada.957. Si en cambio falleció antes de ejercer el derecho a opción operará el derecho de transmisión. Lo dice el art. En tal caso. En efecto.3. renunciable y prescriptible. transmitirá a sus herederos la posibilidad de aceptar o repudiar la herencia o legado. Lo que no puede hacerse es repudiar la asignación y aceptar lo que le corresponde por acrecimiento. 1/3 a Juan y 1/3 a Diego y Antonio. El acrecimiento es un derecho. A pesar que no hay norma alguna que señale que el acrecimiento es comerciable.1152 y 1168). opera claramente como derecho accesorio.

quien es el sustituto y que será en definitiva quien llevará la asignación. “La sustitución puede ser de varios grados.1159. PERSONAS QUE CONCURREN EN LA SUSTITUCIÓN El testador que la instituye. Lo anterior no obsta a que pueda haber sustituciones múltiples o de varios grados. si falta Pedro (que es el asignatario). Por ejemplo. porque antes de deferirse la asignación haya fallecido o porque en virtud de cualquier otra causa su derecho eventual se ha extinguido.1159). el asignatario directo que falta y el sustituto que lo reemplaza. la porción de éste se dividirá entre los otros a prorrata de los valores de sus respectivas asignaciones. ocupa su lugar su representante si lo tiene. DERECHO DE SUSTITUCIÓN GENERALIDADES La sustitución está reglada en el Párrafo 9 denominado “De las Sustituciones”.1190). El asignatario puede faltar porque repudia. además. como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo. se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno (art. los descendientes del asignatario no por eso se entenderán sustituidos a éste. Art. “Se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno”. c) Que falte el asignatario directo que va a ser sustituido (art.1162 “Si el asignatario fuere descendiente del testador.1158. CONCEPTO Es el llamamiento que hace el testador a una persona para que ocupe el lugar del asignatario directo en caso de faltar éste o en el evento de cumplirse una condición. Art. y otro al primer sustituto. ALGUNAS REGLAS DE INTERPRETACIÓN EN LA SUSTITUCIÓN 1. CLASIFICACIÓN 1. SUSTITUCIÓN VULGAR Consiste en designar en el testamento a la persona que reemplazará al asignatario en caso de faltar éste por cualquier causa legal.” Art. En caso que se haya designado sustituto a un asignatario forzoso y éste falta por desheredamiento. En 42 .con derecho a representarle. b) La designación del sustituto debe ser expresa. y de lo contrario pasa su porción a acrecer al resto de la mitad legitimaria (art.1156). del Título IV del Libro III (artículos 1056 a 1066 del CC). REQUISITOS DE LA SUSTITUCIÓN VULGAR a) La sucesión debe ser testada. pero si opera el derecho de representación excluirá al acrecimiento. su cuota o porción acrecerá a los demás legitimarios y contribuirá a formar la legítima rigorosa o efectiva. Pero en ningún caso operará la sustitución. Este derecho está basado en la libertad testamentaria por cuya virtud el testador puede designar otro asignatario en caso que falte el primero. Como ya vimos. Si se sustituyen recíprocamente tres o más asignatarios y falta uno de ellos. salvo que el testador haya expresado voluntad contraria. ocupará su lugar Juan.

En la sustitución vulgar puede haber varios grados. En la sustitución fideicomisaria. 43 . que tiene su derecho sujeto a resolución. se entiende que el asignatario no falta. y éste faltara en definitiva por otra.1160. DIFERENCIAS ENTRE LA SUSTITUCIÓN VULGAR Y LA FIDEICOMISARIA 1. pero en este caso como la representación excluye el acrecimiento. en realidad hay un simple fideicomiso que se rige por las reglas propias de la propiedad fiduciaria. 2. Sin perjuicio de ello. en cuyo caso no opera la sustitución. Art.1190). Ello se debe a un razonamiento muy simple. También puede ocurrir con relación a la sustitución que el asignatario fallezca después del testador.En la sustitución vulgar existe sólo un derecho. podría presentarse el conflicto en la mitad legitimaria. salvo que el testador disponga lo contrario (art.1166). 2. definitiva. se establece un verdadero derecho de acrecimiento dentro de la sustitución.” Sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario. ya que jurídicamente el representante ocupa su lugar. es decir. no se admiten la constitución de fideicomisarios sucesivos (art. La regla de este artículo no es más que la repetición del art. 3. CARACTERÍSTICAS DE LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA En este último caso. Si el sustituto fue designado expresamente para algún caso.. también excluye a la sustitución (art.1164. SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA Es aquella por la cual se llama a un fideicomisario que en el evento de cumplirse una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad fiduciaria. y el del fideicomisario que tiene su derecho sujeto al cumplimiento de una condición. operará la sustitución a menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario. CONFLICTO ENTRE LOS DERECHOS DE SUSTITUCIÓN Y REPRESENTACIÓN En principio no puede haber conflicto entre estos derechos porque la sustitución opera en la sucesión testada y la representación en la intestada. el del propietario fiduciario. en que el asignatario pudiere faltar por una causal determinada. La sustitución fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el título De la propiedad fiduciaria. 4. de todos modos. La sustitución fideicomisaria no se presume. 2. que opera conforme al art.745. sólo puede haber sustitución de primer grado y si de hecho se designan sustitutos al fideicomisario se entenderá que éstos son vulgares. La sustitución fideicomisaria no puede ser sucesiva. en la sustitución fideicomisaria no. en caso de duda debe entenderse que la sustitución es vulgar (art.En la sustitución vulgar el asignatario directo goza de la cosa sin limitación alguna y sin encontrarse sujeto a condición. 3. que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad fiduciaria. En cambio... el propietario fiduciario es titular de un derecho de propiedad sujeto a resolución. Puede nombrarse sustituto de un sustituido y éste tendrá las mismas cargas que aquel.1159 y 1161).1165).1163). En la sustitución fideicomisaria existen dos derechos. sino la transmisión (art.

si el hijo. el cónyuge sobreviviente. sucederá éste en todos los bienes o en toda la porción hereditaria de los ascendientes. la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo. que excluyen a cualquier otro heredero a menos que haya cónyuge sobreviviente. sucederá el Fisco. 2/3 para el cónyuge y 1/3 para los ascendientes. 44 . A falta de ascendientes. cónyuge y hermanos). sus ascendientes.994) “Tampoco sucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposición. Si hubiere sólo un hijo.585 agregó una sanción: (art. Si el difunto no dejó posteridad. sucederá íntegramente el cónyuge y viceversa. SEGUNDO ORDEN DE SUCESIÓN INTESTADA (DEL CÓNYUGE Y LOS ASCENDIENTES) El art. Establece que a falta de todos los anteriormente mencionados (descendientes. esto es. A falta de todos los herederos abintestato.989 establece que si el difunto no ha dejado posteridad (hijos. dividiéndose la herencia en tres partes. TERCER ORDEN DE SUCESIÓN INTESTADA (DE LOS HERMANOS) Art. sucederán al difunto los otros colaterales de grado más próximo. en su caso. salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el art.203”. Habiendo un solo ascendiente de grado más próximo. Es el de los hijos (personalmente o representados por su descendencia). esto es. El art. los que sólo son parientes del difunto por parte del padre o de la madre. quienes excluirán a los más lejanos. 983 establece quienes son los herederos abintestato: “Son llamados a la sucesión intestada los descendientes del difunto.992. PRIMER ORDEN DE SUCESIÓN INTESTADA (DE LOS HIJOS) Art. los que son parientes del difunto por parte de padre y madre. le sucederán sus hermanos. caso en el cual concurrirá con los hijos llevando una porción equivalente al doble de la legítima rigorosa o efectiva de cada hijo. Los derechos hereditarios de los colaterales sólo se extenderán hasta el sexto grado inclusive. la ley 19. el adoptado. y el Fisco. ni ascendientes ni cónyuge. alcanzada la plena capacidad. LOS ÓRDENES DE LA SUCESIÓN INTESTADA GENERALIDADES Los órdenes de sucesión intestada es un orden de prelación al que son llamados los herederos abintestato. QUINTO ORDEN DE SUCESIÓN INTESTADA: EL FISCO Art. sólo llevarán la mitad de lo que le corresponda a los de doble conjunción. esto es. El hermano de simple conjunción llevará la mitad que el carnal. 988. Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva”. en ningún caso la porción del cónyuge sobreviviente bajará de la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria (eventualmente incrementada por la no disposición de las cuartas de mejoras y/o de libre disposición). CUARTO ORDEN DE SUCESIÓN INTESTADA (DE LOS COLATERALES) Art. manifiesta por escritura pública o testamento su voluntad de restablecer al padre o madre sus derechos. Los colaterales de simple conjunción. Además.990. sus colaterales. Eso sí.995. personalmente o representados) le sucederán el cónyuge y los ascendientes de grado más próximo. ascendientes.

El art. Es decir que debe respetarse la voluntad del testador si éste declara que le deja a fulano tanto por testamento sin perjuicio de sus derechos como heredero abintestato.1178 establecía para el cómputo de la porción conyugal frente al caso que el causante hubiera dejado posteridad legítima es la que se aplica en el primer orden de sucesión intestada: el de los descendientes.585 zanjó la duda acerca de qué divorcio debía tratarse: puede ser temporal o perpetuo. Al eliminarse la porción conyugal también el numeral 5° del art. Cabe destacar que la ley 19. si entre los herederos concurren legitimarios con quienes no lo sean. 994 mantuvo la idea que el cónyuge que hubiere dado motivo al divorcio por su culpa perderá los derechos hereditarios abintestato en la herencia de su mujer o marido.585 agregó otra sanción: “Tampoco sucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposición.1191. Y si a la inversa. final). LOS EXTRANJEROS Y LA SUCESIÓN INTESTADA Aplicando el art. SUCESIÓN MIXTA O EN PARTE TESTADA Y EN PARTE INTESTADA El art. 45 .997 establece la plena igualdad entre el chileno y extranjero respecto de las sucesiones abintestato abiertas en Chile.955). Ello.lo recibido por la sucesión testada a lo que le corresponde por la sucesión intestada. sea que el causante haya sido un extranjero o un chileno (art. Además. 203”. Ahora bien. la ley 19. a la porción que les corresponda abintestato. participarán de la sucesión intestada hasta completar la porción que les corresponda abintestato. 57. El Código agrega que “prevalecerá sobre todo ello la voluntad expresa el testador. sin perjuicio de retener toda la porción testamentaria si excediere a la otra”. sin perjuicio que se añade al cónyuge como legitimario. Ahora bien.15). 996 establece que cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato.1191). contemplaba los órdenes de sucesión irregular. y el causante no dispone total o parcialmente de la parte de mejoras o de libre disposición. la misma regla que el art. Se derogó todo lo relativo a la porción conyugal (párrafo 2 del título V del Libro III). hoy derogado. lo que recibieron por testamento.959 que la establecía como baja general de la herencia si el causante no había dejado posteridad legítima.996 agrega que los que suceden a la vez por testamento y abintestato imputarán. si esa persona deja herederos chilenos. Como se aprecia se perjudica al asignatario que sucede en forma mixta al acumularse –o más bien descontarse. éstos tendrán los derechos hereditarios que le reconozca la ley chilena (art. si lo que les toca como abintestato es más que lo que se le asignó testamentariamente. salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el art. en lo que de derecho corresponda” (art. no obstante que las sucesiones se rigen por la ley donde se abren (art. En otras palabras. la porción testamentaria excediere a la intestada. El art. Hoy el único beneficio del cónyuge sobreviviente es el de ser heredero abintestato de su marido. llevará la primera.998). toda vez que sobre él prevalecen las reglas de sucesión intestada (inc.996 inc. el art.El art 993. no se produce el acrecimiento del art. final del art. se cumplirán las disposiciones testamentarias y el remanente se adjudicará a los herederos abintestato. A su vez.

lo que a cierta parte de nuestra doctrina les hace dudar del carácter de testamento. De lo anterior se desprende que en definitiva las cláusulas testamentarias pueden ser de las siguientes clases: a) Dispositivas.585 agregó un inciso que establece que la regla del inciso 1° del art 996 se aplicará una vez enteradas totalmente.2º) y las disposiciones captatorias21 (art.. Barcia que esta crítica es más bien infundada. en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes. así como la posibilidad de actuar por medio de mandatario o representante (art. a quienes tienen derecho a ellas. con lo que este autor comparte la posición de Ramón Domínguez. La manifestación de voluntad en todo caso no debe ameritar dudas (art. En los casos en que en el testamento se efectúen sólo declaraciones éstas valen como tal. es una manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos previstos por su autor y sancionados por el ordenamiento jurídico.Es un acto jurídico unilateral Es decir. como lo prueban los art. e incluso ello puede ser así de ser declarado nulo el testamento por falta de formalidades. aquellas en que el testador reconoce o declara algo que no dice relación con su sucesión patrimonial (en el Derecho español a estas cláusulas se les denomina como disposiciones no patrimoniales). las legítimas y mejoras de la herencia”.La ley 19. sino que simplemente no es un testamento. mientras viva” (art.999). 2. CRÍTICAS AL CONCEPTO LEGAL Se critica pues pareciera que forzosamente en el testamento se debe disponer de los bienes del causante. b) Declarativas. 46 . pero siempre hay alguna solemnidad.1000 y 1002. ya que el testamento que sólo contiene declaraciones no es que sea nulo –como se sostenía en el Derecho romano-.Es un acto más o menos solemne La solemnidad puede ser mayor (“testamentos solemnes”) o menor (“testamentos menos solemnes o privilegiados”).1060) 3. para que tenga pleno efecto después de sus días. SUCESIÓN TESTAMENTARIA GENERALIDADES Está tratada en el Título III del Libro III.-Es un acto personalísimo Un acto de una sola persona (art. es decir. CARACTERÍSTICAS DEL TESTAMENTO 1. Testamento viene de “testatio mentis”..1003 inc. 21 Son aquellas en virtud de las cuales el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. lo que excluye los testamentos mancomunados o conjuntos (art. y puede ser definida como aquella que está gobernada por las disposiciones contenidas en el testamento.1004 y 1063).1003 inc. Nos dice el Prof. aquellas en que el testador dispone del total o parte de sus bienes. conservando a facultad de revocar las disposiciones contenidas en él. A pesar de ser la anterior la regla general.1059).1º). puede que el testamento sólo contenga declaraciones. es decir. y unilateral por cuanto se perfecciona por la manifestación de una sola voluntad. que significa testimonio de la voluntad. CONCEPTO DE TESTAMENTO “El testamento es un acto más o menos solemne.

Si el testador cometiere la elección a tercera persona. ii) Lo que se deje al alma del testador. pues las normas de incapacidad relativa son normas protectoras del patrimonio del incapaz y en el caso de los actos testamentarios esta protección está fuera de lugar (Por. por lo que es un acto mortis causae Antes de la muerte del causante puede producir algunos efectos desde el punto de vista de ciertas declaraciones (por ej.261). como reconocer a un hijo. y la constitución de un usufructo es un acto de enajenación. se entenderá asignado a un establecimiento de beneficencia.1056 inc. Ej. dejar sin efecto. varón mayor de catorce y mujer mayor de doce años (art. como la designación de un albacea o partidor. nombrar un albacea. de acuerdo a lo expuesto.2º). deberá cumplirla salvo que pruebe justo motivo.1056 inc. 47 .3º). nombrar un partidor o hacer la partición. b) declarativas.. podrá respectivamente aquélla o éste ofrecer o elegir a su arbitrio.1063 y en general el espíritu del Código por lo que debe ser aplicado con mucho cuidado y en caso de surgir una incompatibilidad entre el 1063 y el 1067.1067). es decir. En tal caso. reconocimiento de un hijo) o desde el punto de vista de disposiciones de bienes (por ej. sin designarlo. si al heredero o legatario aprovechare rehusar cumplir la asignación.126 y 1005 inc. iii) Lo que en general se dejare a los pobres. 5. se darán al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la República designe.1067 aparece como más especial. iv) Si la elección de una cosa entre muchas se diere expresamente a la persona obligada o al legatario. de lo contrario no estará obligado a justificar su negativa. La doctrina ha estimado que este art. esto es. y si no cumpliere su encargo dentro del tiempo señalado por el testador o en su defecto por el juez (art. y se sujetará a la disposición del inciso anterior (art. b) revocación tácita.-El testamento es esencialmente revocable. el contenido del testamento puede contener dos tipos de cláusulas: a) dispositivas. El testador mientras viva puede siempre revocar el testamento en cuanto a las disposiciones de bienes y también en cuanto a ciertas declaraciones (art.Los relativamente incapaces pueden testar libremente y sin necesidad de autorización ni formalidad habilitante alguna. podría suceder que el causante instituyera una asignación a favor de una persona dejando al arbitrio de algún heredero o de algún legatario su cumplimiento (art. prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador (art.4º). entre otros.art. contraría al art.1114). por las siguientes vías: a) revocación expresa.1º Nº 2).El testamento tiene por objeto fundamental pero no único el disponer de bienes Como habíamos señalado antes.. el testamento. sin especificar de otro modo su inversión. La determinación del asignatario puede dejarse a un tercero en los siguientes casos: i) En las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia.) 6. etc.1001). El testador podrá revocar. El legislador en cierta medida adelanta la capacidad para testar a los púberes. los legados entregados en vida al legatario confieren la calidad de usufructuario.El testamento produce sus plenos efectos una vez muerto el causante. mientras viva el testador y por éste. Por otra parte. se asignará a los pobres de la parroquia del testador (art. puede haber cláusulas de declaraciones. debe primar el primero sobre el segundo pese a que el art. podrá ésta elegir a su arbitrio. nombrar un guardador. Sin perjuicio de ser un acto personalísimo algunos aspectos pueden dejarse a la determinación de un tercero. adultos o menores adultos. Por último.1056 inc. 4.

Si el testamento pudiera ser un acto jurídico oneroso no podría ser considerado ni como conmutativo –las prestaciones en este caso no se miran como equivalentes. -su responsabilidad por regla general es “ultra” o “extra.. A pesar que el heredero responde por las deudas de la herencia.Es un acto jurídico gratuito Ello se debe a que se adquiere la asignación sin necesidad de contraprestación.1446 y 1795).Es un acto jurídico no recepticio Esto quiere decir que el testamento no requiere para su perfeccionamiento. De esta forma el testamento es siempre gratuito. La capacidad para testar es la aptitud de una persona física para poder asignar derechos y bienes por “acto mortis causa”.Es un acto intuito personae. como acto jurídico. Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar”.. En primer lugar. Capacidad para Testar 2. Varón testa a los 11 años y fallece a los 18 años). CAPACIDAD PARA TESTAR Regla general. o que la asignación puede constituir un gravamen para él. Voluntad exenta de vicios 1.. de la aceptación del destinatario –heredero o legatario. Por tanto: a) El testamento será nulo de haber sido otorgado por una persona que al momento de testar era inhábil. el testamento siempre es mirado por el asignatario como mera liberalidad. sino más gravosas para una de las partes-. ya que el heredero. la capacidad debe existir al momento de otorgarse el testamento. y posteriormente antes de fallecer pasa a ser capaz. -incluso más allá de lo que recibe. (Ej. 48 . (Ej. 961 en relación con los arts. ni menos como aleatorio –el asignatario puede hacer todas las averiguaciones que estime pertinentes para decidirse a aceptar la asignación y además puede aceptarla con beneficio de inventario-. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia 4. Derogado 2. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa 5.7. opera el error en la persona (del asignatario) REQUISITOS DEL TESTAMENTO 1. Ante ello. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente. y b) El testamento será válido de haber sido otorgado por una persona que al momento de testar era hábil y posteriormente antes de fallecer pasa a ser incapaz. De ello se ha deducido que los requisitos de capacidad para testar deben analizarse según la ley vigente al momento de testar. 8. aun aceptando cargas y una masa de bienes abultada de deudas puede transformar su responsabilidad de “ultra vires hereditatis en cum vires hereditatis”.vires hereditatis o successionis”-. No importa sí antes o después la persona es inhábil para testar. El impúber 3. ¿Quiénes son incapaces o inhábiles para testar? Son inhábiles las personas señaladas en el art. es decir. 9. Todos son capaces salvo aquellas personas a quienes la ley declare incapaces (art. Varón testa a los 18 años y antes de fallecer es declarado interdicto por demencia). el acto jurídico continúa siendo gratuito.1005: 1.

Antes de la modificación se establecía que no eran hábiles para testar: todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente. VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS 1. queda fuera de discusión que la voluntad para testar puede exteriorizarse mediante señas. no es necesario probar la demencia y no se admitiría prueba en contrario. el error en los motivos que inducen a celebrar un acto jurídico oneroso. no estuviere en su sano juicio por ebriedad o por otra causa. ¿QUÉ PASA CON EL PRÓDIGO? El interdicto por disipación puede testar. El problema se presenta es que este numeral hay que concordarlo con una serie de normas que establecen incapacidades especiales. En este sentido. No existe ningún inconveniente para ello. por ello el error en ésta vicia la voluntad. Si bien. sobre los 49 . La mera liberalidad en la que se basa el testamento tiene precisamente su fundamento en el fuero interno. es decir.. De acuerdo con la reforma introducida por la Ley Nº 19. ya que el disipador deberá respetar las asignaciones forzosas y podrá disponer como mejor le parezca de la cuarta de libre disposición y de la cuarta de mejoras. en la mayoría de las legislaciones. suele ser a los catorce años. (art. simplemente le falta el suficiente juicio para llevar adelante sus negocios.1058. 1023. Además. En relación al que no puede expresar su voluntad claramente hay que señalar que fue la Ley 19. pero sin decreto de interdicción.1016. y es que el testador esté en su sano juicio al momento de testar (arts.1022) o el sordo que no puede generar un testamento abierto (art. y que en nuestro Derecho es impúber la mujer menor de doce y el varón menor de catorce.En segundo lugar.904/2003. Por ej. está consagrado en el art. al momento de testar. El error en la persona del asignatario también anula el testamento pues se trata de un acto intuito personae. el error en los motivos se diferenciaría del error obstáculo que recae en la causa (art.El error (1057 y 1058). En el caso del demente interdicto. 2. 1038).1058) El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición. respecto del impúber. cabe recordar que la ley se refiere a una persona que no posee la capacidad para procrear. el disipador no carece de razón. la del analfabeto que no puede otorgar un testamento cerrado (art. cuando la ley se refiere al que actualmente.1058 recaería sobre la causa final mediata. 465). caso en el cual. no tiene importancia.1017). ya que el Derecho en principio no se ocupa del fuero interno. si no hubiere duda acerca de la persona. por lo que la capacidad para testar se limitaba aún más que en la actualidad. ya que el error del art.1453). actualmente las mujeres y varones mayores de catorce tienen un nivel de madurez muy similar. pues puede no haber estado en su sano juicio por demencia. por lo que en ese caso hay que invocar esta causal.. El error en los motivos. y será necesario probar la demencia (art.1º Nº 5 dándole su actual redacción. Es de destacar que la edad para testar. se tendrá por no escrita. En efecto.904 de 2003 la que modificó el artículo 1005 inc. Sólo se acepta el error de hecho y afecta a la cláusula testamentaria que apareciere motivada (en forma determinante) por el error. pone de manifiesto una norma importantísima. nuestra legislación debería actualizarse pues hoy esta distinción es arbitraria y cada vez tiene menos fundamentos. De esta forma. En tercer lugar.

a los casos descritos precedentemente..motivos subjetivos que llevan al testador establecer la asignación. sino que simplemente se aplica el art.. 2. sino sólo ser determinante. La sanción. Asignaciones SemiForzosas (Cuarta de Mejoras) CLASIFICACIONES DEL TESTAMENTO 1. es la nulidad relativa como vicio de la voluntad en el testamento....El dolo Sólo se exige que sea determinante. En estos dos casos no se aplicaría el art. Asignaciones Forzosas (Legítima) 3.Conforme a la ley chilena. como vicio de la voluntad.. N° 4.. se debe aplicar como sanción la indemnización de perjuicios. en virtud del art.. 968. Sin perjuicio de ello. que sin la fuerza no se habría llevado a cabo el testamento. Pero la fuerza debe ser moral y ser injusta. En el testamento se debe hacer mención a los legitimarios (Herederos Forzosos) sea para asignarles o quitarles de todo o parte de los bienes (desheredamiento). 968 inc. no sería la nulidad. es decir. grave y determinante22 (arts. Sabemos que si es fuerza física no hay propiamente hablando testamento por faltar voluntad. no se debe entender que en este supuesto existe un vacío de ley –como entienden algunos autores-.Conforme a la ley extranjera b. vale decir. b.-Menos solemnes (“privilegiados”) a..1º N° 4. respecto de los actos jurídicos unilaterales –como el testamento.1458. sólo puede ser obra de un tercero. 3. En efecto. independientemente que para que ingrese el derecho al patrimonio del asignatario se requiera de aceptación-.Cerrado.Marítimo c. 50 . Ello se debe a que el dolo. Para que opere este error.Otorgado en Chile: a.Solemnes: 1.Verbal b.Militar 22 Determinante.. LIMITACIONES A LA FACULTAD DE TESTAR 1. 968.Otorgado en el extranjero: a. sino la indignidad que de igual forma llevaría aparejada la nulidad. De parte del tercero no ha habido dolo.1007). nadie cometería dolo contra sí mismo. Ello se debe a que nadie comete dolo contra sí mismo. como si una persona dolosamente impide testar al causante para beneficiar a un tercero o si un tercero induce dolosamente al testador para instituir como heredero a otra persona. 2. los motivos que llevan a testar deben ser determinantes. N° 4. 1. La sanción del dolo. que declara indigno de suceder al que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria.1. En el testamento el dolo no exige como requisito ser obra de una de las partes. 2.1456 y 1457).Abierto.La fuerza La fuerza anula el testamento en todas sus partes (no sólo en la cláusula en que intervino) sea cual sea la forma como haya intervenido (art..2. Pablo Rodríguez se pregunta ¿qué sucede en los supuestos no regulados en la ley?.. al dolo se refiere el art.

1011). a lo menos.18 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes). 2. lo cual puede servir como hábil un testigo inhábil en la medida en que haya una habilidad putativa (art. El Código señala quienes son testigos inhábiles para un testamento solemne otorgado en Chile (art. dos testigos. sin intervención de funcionario público. El número de testigos dependerá en todo caso de si el testamento es abierto o cerrado.866 CPC). se otorga en protocolo. deberán estar domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento y si el testamento se otorga ante 3 testigos. Pero podría también otorgarse en hoja suelta. Cuando se otorga ante Notario Público. lo ha dicho la jurisprudencia. uno al menos deberá saber leer y escribir y si se otorga ante 5 testigos. antes de su publicación. pues los jueces no llevan protocolo. Eso sí. ante el Oficial del Registro Civil.86 ley 4808). 51 . el testamento abierto. Así lo comprueba el art. Esta exigencia. Ser escrito (art.1008 inc. debe otorgarse en el Protocolo que al efecto llevan (art. dos al menos deberá saber leer y escribir. de las disposiciones contenidas de su testamento. ¿Cómo puede otorgarse el testamento solemne abierto? El testamento abierto puede otorgarse ante funcionario público competente y tres testigos o simplemente ante cinco testigos. donde un error general de la comunidad torna un acto inválido por error en un acto perfectamente válido.1014.86 ley 4808). Sólo tendrá el carácter de instrumento público si se protocoliza dentro del primer día hábil siguiente al de su otorgamiento (art. TESTAMENTO ABIERTO OTORGADO ANTE FUNCIONARIO Y 3 TESTIGOS El funcionario público normalmente es el Notario. esto es. no obstante.866 del CPC se refiere a la protocolización de un testamento abierto otorgado en hoja suelta. el art. Otorgado ante el Juez se otorga el testamento en hoja suelta. Si el testamento se había otorgado en hoja suelta.2°).420 COT). Ante testigos. Además. Las solemnidades que se exigen son las que rigen a momento del otorgamiento (art.1013). que es el más frecuente. TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO También se le denomina “nuncupativo” o “público”. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN CHILE Todo testamento solemne otorgado en Chile debe cumplir con dos solemnidades mínimas: 1.1017 que establece la posibilidad de que el testamento se haya escrito previamente. Sin embargo. puede ser sustituido por el Juez de Letras (art. Este es un típico caso de error común. conforme al art. CONCEPTO TESTAMENTO ABIERTO El testamento abierto es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos y al respectivo funcionario público.1012). TESTAMENTO SOLEMNE CONCEPTO DE TESTAMENTO SOLEMNE Es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere (art. debe protocolizarse previa orden judicial “después de su fallecimiento y en el menor tiempo posible” (art. si lo hubiese. Lo que lo constituye esencialmente es el acto en que el testador hace sabedor de sus disposiciones al escribano si lo hubiere y a los testigos. debe entenderse referida al testamento ante funcionario y 3 testigos. constituye una verdadera escritura pública.1014) y por el Oficial del Registro Civil (art.

2º señala que se ajustarán estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y los testigos.Nombre. Esta posición se desprendía del art. 8. La jurisprudencia en torno a la sanción a la omisión de la hora ha sido vacilante. PUBLICACIÓN DEL TESTAMENTO ABIERTO OTORGADO ANTE 5 TESTIGO La publicación puede pedirla cualquier persona capaz de comparecer en juicio (art..414 del COT agrega la hora y lugar del otorgamiento y el art.1016 del Código Civil.1016 debe contener las siguientes indicaciones: 1. (art.Las circunstancias de hallarse el testador en su entero juicio.1017 en relación al art..3º del COT.TESTAMENTO ABIERTO OTORGADO ANTE 5 TESTIGOS Cuando se otorga ante 5 testigos sin intervención de funcionario público alguno. testigos y funcionario (fecha y hora de su otorgamiento) y especialmente la vigencia temporal del testamento. 7. 52 . 4..Los nombres de las personas con que hubiere contraído matrimonio y de los hijos. apellido y oficio del escribano si hubiere alguno. Se expresarán.Si está o no avecindado en Chile. no se celebra ante el competente escribano. determinar la ley aplicable (lugar de otorgamiento). y si lo está. ante el Juez del último domicilio del testador (art. EL OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO ABIERTO SE COMPONE DE DOS ACTOS SUCESIVOS 1. previo a proceder a la ejecución. 2.1016 inc. iii) El testamento es válido en la medida que no haya dudas acerca de la identidad del testador. Reconocidas. el lugar. el juez firma el testamento y lo manda protocolizar en Notaría (art.1020). La regla general será que la sanción al no cumplimiento de las solemnidades propias del testamento es su nulidad absoluta.. Estas exigencias atienden a la necesidad de poder probar el otorgamiento del testamento (individualización del escribano y lugar de otorgamiento). El art.1015). el art.1020). 5.1009) una vez fallecido el causante. la capacidad del testador. como si no se escritura.El lugar de nacimiento del testador. El testamento. la comuna en que tuviere su domicilio el testador. no se lee.426 del COT señala que la omisión de esta exigencia significará que no será considerado como escritura pública. año del otorgamiento y el nombre. A su vez. etc. mes. con distinción de los hijos vivos y muertos.. por el cual la omisión de la hora del otorgamiento traía como consecuencia que no pudiese ser considerado como escritura pública (esta disposición fue suprimida por la Ley 18.426 inc.869 CPC). el Juez cita a su presencia a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y las del testador. de acuerdo al art. cosa que deberá ser acreditada ante el Juez salvo en los casos de muerte presunta (art..1º).1010). distinguiéndose las siguientes tres posiciones: i) El testamento es nulo.. ii) El testamento es válido. 6. asimismo. DECLARACIONES QUE DEBE CONTENER EL TESTAMENTO ABIERTO Son las aludidas en el art. Hecha la solicitud. 3.Nombre y apellido del testador.1026 inc. de haber alguno posterior. día.181 de 1982). apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Escrituración y lectura del testamento (art. pero no tiene valor de escritura pública.. La jurisprudencia sin embargo ha resuelto que no es requisito de validez de testamento dejar constancia de haberse cumplido con la solemnidad de la lectura.La nación a la que pertenece el testador.La edad del testador. el testamento debe ser “publicado” (art.

1021 y art.Que el testamento esté escrito por un tercero y firmado por el testador.1018) QUIENES ESTÁN OBLIGADOS A OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO Están obligados a otorgar testamento abierto el analfabeto (art. La mayoría de la doctrina señala que este testamento es válido.1023 inc. TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO CONCEPTO TESTAMENTO CERRADO Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias. b) Introducción del testamento en un sobre cerrado (art. pero no sea firmado por éste.1017).1008 inc. (art. Si el sello aparece violado los tribunales han fallado que el testamento es nulo.1022) y el ciego (art. Estas dos personas deben otorgar testamento cerrado y con ciertas formalidades especiales (art. La ley exige. El ciego debe testar necesariamente ante funcionario y 3 testigos. oigan y entiendan.. Lo que lo constituye esencialmente es el acto por el cual el testador presenta al funcionario y testigos una escritura cerrada declarando de viva voz.2º). 3ª.1019). como contrapartida esta forma de testar es mucho más engorrosa que la establecida para el testamento abierto. de manera que todos ellos le vean. No es nulo si se otorga ante más cantidad de testigos. Sin embargo.1º) Este testamento se caracteriza por ser secreto. El testamento también es válido (art.1024).3º)..5°) Este testamento debe otorgarse ante Notario y tres testigos. que se encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador 3 situaciones 1ª. el cual debe ser cerrado exteriormente en términos tales que si se requiere extraer el testamento debe romperse la cubierta (art.Que el testamento sea escrito de puño y letra por el testador. Además. Firma del testamento (art. Sin embargo.1023 inc..2. no podría testar ante 5 testigos. pero atención.1023 que indica que éste a lo menos debe estar firmado por el testador. no el Oficial del Registro Civil (art. de forma tal que sólo el testador tiene conocimiento de lo que él dispuso.1023 inc.3º). existe otra posición en virtud de la cual el testamento es nulo. 53 . El testador debe introducir el testamento. en cuyo caso es válido.86 de la ley 4808). ya que la disposición establece “debe ser escrito o a lo menos firmado por el testador”. conforme a lo ordenado por el art.Que el testamento sea escrito y firmado por el testador. en un sobre. que en aquella carátula se contiene el testamento (art. El testador puede recurrir a esta forma de testar. 2ª. ETAPAS PARA EL OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO CERRADO a) Escrituración y firma del testamento (art.1024). pudiendo hacer sus veces el Juez de Letras. QUIENES NO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO El sordomudo que sólo puede darse a entender por escrito y el extranjero que no conoce el idioma del Notario y de los testigos (art. en tal caso debe procederse a una doble lectura (art.1023). como solemnidad en cuanto a la escrituración del testamento cerrado. si no desea que las disposiciones testamentarias puedan ser conocidas en vida.1023 inc.

mes y año del otorgamiento. Con este objeto se debe exhibir la partida de defunción del testador pudiendo también el juez cerciorarse de la muerte del testador por la declaración de testigos (art. 54 . Procedimiento de la apertura del Testamento Cerrado El juez citará al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento.3º). 868 y 869 del CPC. oigan y entiendan”.868 del CPC). protocolización y publicación de un testamento cualquier persona capaz de parecer por sí mismas en juicio.1025 inc. los otros abonarán la firma de los ausentes. pero si el testador ha otorgado el testamento ante un Notario que no sea el de su último domicilio. en la carátula. pueden pedir la apertura. ante el Notario que lo autorizó o ante aquel que el juez designe. según el art.5º): 1) La de hallarse el testador en su sano juicio.5º y 1020 inc.431 COT señala que la precedente inscripción sólo se exhibirá por resolución judicial. 4) La firma del testador y los testigos y firma y sello del escribano o juez sobre la cubierta. En caso que el juez lo estime conveniente podrán ser abonadas las firmas del Notario y testigos por declaración jurada de otras personas fidedignas. día. los cuales según el art.1010.5º). conforme los art. En ambos casos el Notario debe llevar Índice con carácter privado en el cual debe dejar constancia de los testamentos cerrados otorgados ante él.4º. 3) El lugar.c) Redacción y firma de la carátula (art. El juez además debe ordenar la protocolización del testamento. El juez. de acuerdo al art. Si falta el Notario lo reemplazará el que le sucedió en el cargo. que se discute si puede faltar o no. es decir. 2) El nombre. La redacción la efectúa el notario y comienza con el epígrafe “testamento” y a continuación se indican las siguientes circunstancias (art. El art. Según el art.1025 inc.446 COT en orden a indicarse la hora del otorgamiento del testamento. que si no puede o no sabe firmar se ha resuelto que se puede remplazar la firma en la carátula por la impresión digital del testador. en el testamento cerrado puede haber dos firmas del testador. Una vez terminada esta etapa puede el testador llevarse el testamento o dejarlo en la Notaría. y la de la carátula que no puede omitirse. En caso de faltar alguno de los testigos por cualquier motivo. vean.1º “de manera tal que los testigos.1023 inc. el testamento podrá ser abierto ante el juez que corresponda al territorio jurisdiccional de dicho notario (art. e) Protocolización del testamento cerrado. el testador frente al escribano y los testigos debe declarar a viva voz que el sobre cerrado contiene el testamento. quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja.305 inc. A su vez. debe cerciorarse del fallecimiento del testador. salvo los casos de muerte presunta.1023 inc.2º depondrán sobre dos hechos: a) El reconocimiento de su firma y la del testador. b) El reconocer si el testamento está tal cual como fue otorgado. Además. la del testamento mismo. A estas menciones debe agregarse la exigencia del art. sellado o marcado como en el acto de la entrega. d) Apertura y ejecución del testamento cerrado La ejecución del testamento es un trámite judicial reglamentado en los art. apellido y domicilio del testador y cada uno de los testigos.1009 es competente el juez del último domicilio del testador.1023 inc. deponen sobre si el testamento está cerrado. Es tan esencial la firma del testador. De esta forma.869 del CPC.1025. En esta etapa se procede a abrir el sobre por el juez. en los términos que lo señala el art.

no olvidemos que el testamento es un acto solemne. La apertura del testamento cerrado constituye un trámite solemne. el testador puede llevárselo o dejarlo en la Notaría en custodia. se exigen formalidades esenciales (art. Pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del último domicilio del testador. Desde el tiempo de la protocolización.1024) deben otorgar testamento cerrado y con ciertas formalidades especiales (art.5º). el nombre. hay que tener presente que los notarios deben llevar un libro índice de carácter privado en el que se anotan los testamentos cerrados que ante él se otorgan.1023 inc. el testamento adquiere carácter de instrumento público (la regla general no es ésta. Desde el momento de la protocolización. (art.427 COT establece que la protocolización consistirá en la agregación del original al final del registro del notario llamado protocolo.1019).5º y 1024 inc. no acarreará necesariamente la nulidad del testamento. El Juez se cerciorará de la muerte de testador y citará (no necesariamente en forma personal) al Notario y a los testigos a fin de que reconozcan sus firmas y la del testador y si acaso el testamento está cerrado. el testamento adquiere el carácter de instrumento público.1024).1022) y el ciego (art. QUIENES NO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO CERRADO El analfabeto (art. podrá ser abierto ante el Juez de domicilio del Notario por delegación del juez del último domicilio del causante.420 COT. día. conforme al art.1023 inc. Se trata de velar por la libertad del testador. 2. la protocolización sólo sirve para efectos de saber la fecha cierta). En consecuencia. El escribano puede omitir en el sobrescrito o cubierta. de acuerdo al art. sobre la cubierta.1023 inc. Sin embargo.1024). Si hace esto último. puede ser solicitada por cualquier persona capaz de comparecer en juicio. La apertura. escribano y testigos. y el lugar. otorgado un testamento cerrado. la omisión de una o más de las designaciones prescritas en el art. mes y año del otorgamiento (art. QUIENES ESTÁN OBLIGADOS A OTORGAR TESTAMENTO CERRADO Como se dijo. bajo el epígrafe testamento. el sordomudo que sólo puede darse a entender por escrito y el extranjero que no conoce el idioma del Notario y de los testigos (art.2º. o la equivalente en el idioma que prefiera. la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio. El testador podrá omitir escribir con su letra. Luego el Juez rubrica el testamento al fin y al principio de cada hoja y lo manda protocolizar ante el Notario que lo autorizó o ante aquel que el Juez designe. de carácter secreto y que sólo puede ser exhibido en virtud de resolución judicial.1026).El art.1026 inc. sellado o marcado como en el acto de la entrega. El otorgamiento del testamento debe ser un acto continuo e ininterrumpido (art. apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos. 55 . la palabra testamento. El Juez competente para ordenarla es el último domicilio de testador.2° en la medida que no haya duda sobre la identidad personal del testador. excepto de las siguientes: 1. Por ello la omisión de cualquier formalidad acarrea la nulidad absoluta. En el caso que el testador no pueda entender ni ser entendido de viva voz. final). así como la protocolización y publicación. NORMAS SOBRE LA NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE La omisión de cualquier solemnidad del testamento solemne acarrea su nulidad absoluta. y hará del mismo modo la designación de su persona.

Dicho de otro modo. Por su parte. como en la carátula del testamento cerrado. El art. TESTAMENTO OTORGADO EN EL EXTRANJERO CONFORME A LA LEY EXTRANJERA Regla general. a lo menos. 8. pero sólo en la medida “que no haya duda acerca de la identidad personal del testador. reconoce allí una limitación por cuanto se exige que el testamento sea escrito. b) Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera.. b) Para otros se debe de indicar la ciudad o comuna en que se otorga. 5. el testamento otorgado en país extranjero. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL EXTRANJERO Hay que distinguir dos situaciones.16 y 17) cumpliendo ciertos requisitos. 3..1027). la omisión de esta designación no lo anula si no hay dudas sobre la identidad personal de quienes intervinieron (art. y la nación a que pertenece. La omisión de alguna de estas circunstancias no acarrea la nulidad.Que no se otorga ante funcionario competente. para que tenga validez en Chile.Que -sea abierto o cerrado. apellido y domicilio. esto es. 6. del notario y de los testigos.Que se otorga ante el Oficial Civil en hoja suelta. expresando.345 CPC se refiere a la forma en que debe constar la autenticidad de las firmas y el carácter de los funcionarios que otorgan el testamento. (art. art.1026 inc. La sanción por la omisión de la mención del lugar y hora del otorgamiento del testamento.. 7. independientemente que lo establezca la ley extranjera.2º.Que siendo abierto no es leído o no se deja constancia si acaso el testador no supo o no pudo firmar..2º). etcétera.Que no se otorga por escrito. Notario.1026 inc. Si ha sido otorgado en conformidad a la ley extranjera.. 2.1024 inc.. c) Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en forma ordinaria.1027. tanto en el testamento abierto. la jurisprudencia mayoritaria refiere que esta exigencia se refiere a la necesidad de señalar el lugar geográfico y no el sitio específico. valdrá en Chile (aplicando el principio lex locus regit actum. La doctrina le ha dado dos sentidos a la individualización del lugar del otorgamiento del testamento: a) Basta con indicar el lugar específico de que se trata como la casa del testador.. 3. su nombre. escribano o testigo”.Que lo firma un extraño en lugar de un testigo. Además..es otorgado por aquel a quien le estaba vedado otorgar testamento abierto o cerrado. y en lo demás se observará lo prevenido en el artículo precedente (art. El principio lex locus regit actum.2º). Visto de otro modo. no reconociéndose el valor al testamento verbal. Sea como sea. de lo leído en el art.Que no se otorga ante el número de testigos hábiles exigido por la ley (sin perjuicio de la habilidad putativa). conforme al citado art. 56 . Por lo que será conveniente señalar ambas.Que otorgándolo un ciego no es leído dos veces en la forma exigida por la ley 9. debe cumplir con los siguientes requisitos: a) Debe otorgarse por escrito. del testador. es nulo absolutamente el testamento: 1.Que concurriendo el funcionario no lo lee él sino algún testigo. 4. se exige que se indique el lugar del otorgamiento del testamento..

1032). Las solemnidades en el otorgamiento son menores (art. CARACTERÍSTICAS COMUNES 1. en todo caso siempre el testador debe expresar que su intención ha sido testar y el acto será continuo e ininterrumpido en presencia de las mismas personas.1028 y 1029) a.Esto nos lleva a concluir la invalidez del testamento ológrafo.1030). Entremos al análisis somero de cada uno de ellos. es decir. el militar.Los testigos. conforme a las solemnidades legales.1031). del otorgado por puño y letra del testador y la firma. bastando la habilidad putativa. (Art.. Observancia de Solemnidades. y de sobrevivencia del testador) 3.El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en Chile..El testamento debe haber sido otorgado ante un cónsul o diplomático chileno (por lo que se excluye al vicecónsul). Son por regla general intuito personae (Los testamentos menos solemnes o privilegiados sólo pueden ser otorgador por los individuos que están involucrados en una circunstancia extraordinaria) SOLEMNIDADES COMUNES A TODO TESTAMENTO PRIVILEGIADO 1. Son temporales (están sujetos a un plazo especial de caducidad dentro del cual deben levantarse. La habilidad que se exige a los testigos es menor (art. TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS CONCEPTO DE TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS Son aquellos en que pueden omitirse ciertas formalidades legales por consideración a circunstancias especiales determinadas por el legislador.. TESTAMENTO OTORGADO EN PAÍS EXTRANJERO CONFORME A LA LEY CHILENA Requisitos del testamento otorgado en país extranjero (art. sin cumplir ninguna otra formalidad.1029 reglamenta los requisitos que deben cumplirse para solicitar la ejecución del contrato. 57 . otorgado en el extranjero. es decir. Requisitos especiales para que el testamento otorgado en el extranjero sea ejecutable en Chile Los testamentos otorgados en el extranjero deben ser ejecutados en Chile. 2. y el marítimo (art. el testamento verbal. a) El testamento abierto extendido ante representante diplomático se extenderá en dos copias. se debe distinguir entre el testamento abierto y cerrado. pero además debe dejarse una copia de la carátula que será enviada al Ministerio de Relaciones Exteriores. Son solemnes 2. deberán ser chilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorga el testamento. c. Son testamentos menos solemnes.. Presencia de Testigos.1008). El art. llevando el sello de la legación o consulado. que intervienen en este testamento. b. para el testador y otra se envía al jefe de la representación del Ministerio de Relaciones Exteriores. el testador llevará el sobre que contiene el testamento. d. b) En el testamento cerrado.En lo demás se observarán las reglas para el testamento en Chile.

fallará que según dicha información el testador ha hecho tales y tales declaraciones y disposiciones (las especificará) y ordenará tenerlas como testamento del difunto y ordenará protocolizar como tal dicho decreto. el juez competente (del lugar donde se otorgó el testamento) cita a los interesados al acto de examen de los testigos. REQUISITOS DEL TESTAMENTO VERBAL 1. de manera que todos le vean.1033). se debe de otorgar ante tres testigos y haciendo de viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias (arts. b) El testador debe efectuar a viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias (art.1033 a 1035). en la medida que un caso de peligro inminente de la vida del testador impida otorgar testamento solemne. Imposibilidad de otorgar un testamento solemne 4. El testador de viva voz debe hacer las declaraciones y disposiciones. Presencia de tres testigos 5. Podemos decir que es aquel que otorga una persona en caso de peligro inminente para la vida del testador. . 2ª etapa.TESTAMENTO VERBAL CONCEPTO TESTAMENTO VERBAL Según el Prof. Se trata entonces de un plazo fatal. Es decir..A. por lo que caducará si pasan 30 días desde que se otorgó sin que haya fallecido el testador o si habiendo fallecido el testador no se pone por escrito con las solemnidades legales dentro de los 30 días siguientes a la muerte (art.Al otorgarse a) Se exige la concurrencia de tres testigos (art. oigan y entiendan. FORMALIDADES DEL TESTAMENTO VERBAL 1ª etapa. El juez procede a tomar declaración jurada a los testigos instrumentales y a toda persona cuyo testimonio le pareciere conducente a esclarecer los hechos. los testigos instrumentales deponen sobre si el testador parecía estar en su sano juicio.1037 y 1038.1034). Dentro de los 30 días deben de cumplirse dos etapas: .1036). A petición de cualquier interesado. 58 . Intención de Testar por parte del testador 2. oigan y entiendan. sobre la individualización del testador y circunstancias que hicieron creer que se hallaba en peligro inminente. La información obtenida será remitida al Juez del último domicilio (si no lo fuere el que recibió la información) y éste. .Al ponerse por escrito El testamento verbal debe ponerse por escrito dentro de 30 días. individualización de los testigos. si encontrare que se han observado las solemnidades y que de la información aparece claramente la última voluntad del testador. sobre los puntos referidos en los arts. A continuación.El examen de los testigos. de modo que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne. día.1039). lugar. mes y año de otorgamiento del testamento. . Elorriaga es el testamento privilegiado que otorga el testador de viva voz ante tres testigos de manera que todos lo vean. si acaso manifestó que su intención era testar y cuáles fueron sus declaraciones y disposiciones testamentarias. Peligro inminente para la vida del testador 3.Resolución judicial y protocolización (art. El elemento de la esencia que se advierte es el peligro inminente para la vida del testador.

por cualquiera que se halle a bordo del buque de guerra (art.La declaración de incapacidad o indignidad respecto de todos los asignatarios testamentarios.. c.La nulidad del testamento.1046 se refiere a la caducidad del testamento militar verbal. TESTAMENTO MARÍTIMO CONCEPTO DE TESTAMENTO MARÍTIMO Es aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena (art.. Verbal (art. El art.1046. y el art. (arts.No puede deducirse oposición que se ponga por escrito el testamento verbal. cerrado (art. Las personas que pueden testar militarmente son las referidas en el art. Cerrado (art. CLASES DE TESTAMENTO MARÍTIMO 1.1048 y ss.) que es el que caduca si el testador hubiere fallecido antes de desembarcar o antes de expirar los 90 días subsiguientes al desembarque (art.1047) o verbal (art. INEFICACIA DEL TESTAMENTO Las casuales de ineficacia en el testamento son las siguientes: a.1046).La caducidad. pero quedan a salvo las acciones de nulidad que pueden hacerse valer en su contra (art. 2.1041 a 1047).1053) en caso de peligro inminente para la vida del testador aplicándose la regla del art. rehenes y prisioneros que pertenecen a dicho cuerpo.1040). b. CLASES DE TESTAMENTO MILITAR El testamento militar puede otorgarse como abierto (arts.1054) 3. 59 . (arts..TESTAMENTO MILITAR CONCEPTO TESTAMENTO MILITAR Es aquel que se otorga en tiempos de guerra por los militares y demás individuos empleados en un cuerpo de tropa de la República y voluntarios.1042 a 1045).1051)..1041. B.1052). como sucede en el testamento privilegiado. Abierto (arts. C.1048 a 1055).1044 se refiere a la caducidad de testamento militar abierto (lo que es aplicable también al cerrado).1048).

d.- La acción de reforma de testamento.
e.- La revocación del testamento.
La mayoría de las ineficacias del testamento ya han sido analizadas.
Nos referiremos ahora a la revocación del testamento y se dejará para más adelante la acción de
reforma de testamento.

REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO
La revocación está regulada en el Párrafo 2º, titulado “De la Reforma del Testamento” del Título
VI, denominado: “De la Revocación y Reforma del Testamento”, ubicado en el Libro III del Código
Civil (art.1216 a 1220).
Sabemos que el testamento, según lo vimos en el art.999, es esencialmente revocable y por lo tanto
no se puede renunciar a esta facultad, porque ella descansa en un principio de orden público
(art.1001). Sin perjuicio de ello, la revocación sólo alcanza a la parte dispositiva del testamento,
no a la declarativa (art.1211 y 1218).

FORMA DE LLEVAR A CABO LA REVOCACIÓN
Un testamento para la mayoría de la doctrina sólo puede ser revocado por otro testamento (art.1213
inc.1º).
Debe de señalarse que por algunos fallos se ha aceptado que el testamento pueda ser revocado por
escritura pública.
Se señala que el art.1213 inc.1° es defectuoso porque da a entender que el testamento sólo puede
ser revocado por testamento solemne o privilegiado y existen además otros tipos de testamento.

CLASES DE REVOCACIÓN
a) Total o parcial (art.1212 inc.3º).
Es total si se deja sin efecto el testamento en su totalidad, y parcial, si se revocan algunas cláusulas,
pero subsisten otras.
b) Expresa o tácita.
Es expresa cuando se deja constancia de la revocación en el nuevo testamento, y tácita, aquella en
que el nuevo testamento tiene disposiciones contradictorias con las del anterior.
La revocación total de un testamento debe ser expresa (art.1215 inc.2º).
En nuestro ordenamiento jurídico no se adopta el principio de la unidad del testamento del Derecho
romano y pueden existir dos testamentos vigentes.
En materia de legados existen formas de revocación tácita especiales, como sucede cuando se lega
una cosa que después el causante enajena o deforma (art.1135), o como acontece en los legados de
crédito (art.1127) o de condonación (art.1129).

EFECTOS DE LA REVOCACIÓN
Los efectos de la revocación están regulados en el art.1214.
En general si el testamento que revoca un testamento anterior, es revocado a su vez, no revive por
esta revocación el primer testamento, salvo que el testador manifieste una voluntad contraria.
Excepción. En la caducidad de la revocación que contiene el testamento privilegiado, pues cuando
al caducar el testamento privilegiado revive el testamento que se pretendía revocar (art.1213
inc.2º).

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ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS

CONCEPTO DE ASIGNACIÓN TESTAMENTARIA
Partiendo de la definición de asignación que son las que hace la ley o el testamento de una persona
difunta para suceder en sus bienes (art.953), deducimos que hay dos tipos de asignaciones, las
asignaciones abintestato o las asignaciones testamentarias.
Asignación testamentaria (o “disposiciones testamentarias”), son aquellas que hace el testamento
de una persona difunta para suceder en sus bienes.

Luego, respecto del asignatario se debe tener presente:
- ¿Quién es el asignatario? Es la Persona a la cual se le hace la asignación.
- ¿Quién determina al asignatario? Los asignatarios los determina el testamento, y a falta
de éste la ley.

REQUISITOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
La eficacia de las asignaciones testamentarias exige la concurrencia de distintas exigencias, que
vamos a distinguir entre requisitos subjetivos (desde el punto de vista del asignatario) y requisitos
objetivos (desde el punto de vista de las asignaciones).

REQUISITOS SUBJETIVOS
Estos deben concurrir respecto de la persona del asignatario. Así, el asignatario debe ser:
1. Capaz de suceder (visto)
2. Digno de suceder (visto)
3. Persona cierta, determinada o determinable (natural o jurídica) (art.1056).

El asignatario debe ser persona cierta y determinada, natural o jurídica
a) El asignatario debe ser persona cierta. La certeza del asignatario dice relación con su existencia,
vale decir, que habrá certidumbre, cuando se sabe que existe el asignatario.
Si hay incertidumbre, ninguna de las personas entre las cuales exista la duda tendrá derecho a la
asignación (art.1065).

¿Vale la asignación a un asignatario incierto?
R- Por regla general no, excepcionalmente hay algunos casos en que si vale, así tenemos:
1) Persona natural: Es valida la asignación a personas que no existen pero se espera que existan,
en la medida que lleguen a existir dentro de los 10 años contados desde la fecha de la apertura
de la sucesión.
2) Persona jurídica: Es valida la asignación que tenga por objeto la creación de una persona
jurídica.

b) El asignatario debe ser persona determinada. La determinación dice relación con su identidad,
vale decir, que se sepa quien es la persona del asignatario. Ahora bien, normalmente la
determinación del asignatario se producirá a través de su propio nombre, sin embargo, por ejemplo
si el testador no sabe el nombre, podrá determinar al asignatario mediante indicaciones claras, por
ejemplo, le dejo la radio al hijo mayor de Juan. Si la indicación que consta en el testamento, es
aplicable a varias personas, y no es posible saber con certeza cuál es la persona que el testador a
elegido como asignatario, la asignación no vale.

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Tengamos presente, que si el testador incurrió en error acerca del nombre o calidad de la persona
del asignatario, de todas maneras vale la asignación si no hay dudas cerca de la persona del
asignatario.
Sabemos que si la persona del asignatario no ha sido determinada, la asignación no vale, sin
embargo, el asignatario puede estar indeterminado pero determinable (art.1056).
Ahora bien, hay ciertos casos en que la disposición será plenamente válida y eficaz no obstante no
estar determinado ni ser determinable el asignatario, pues la ley suple esa deficiencia.

Casos
1.-Asignaciones hechas a un objeto de beneficencia o “al alma del testador” (art.1056 inc.2º y 4º).
En efecto, la indeterminación del asignatario de una asignación de beneficencia se suple, conforme
al art.1056 inc.3º, asignándolas a un establecimiento de beneficencia que el Presidente de la
República determine, prefiriendo alguno de la comuna o provincia del testador. Esta disposición
fue modificada transfiriendo esta competencia a la Junta Central de Beneficencia y posteriormente
al Servicio Nacional de Salud.
2.-Asignaciones dejadas a los pobres (art.1056 inc. final).
Las asignaciones dejadas a los pobres en forma indeterminada se aplicarán a los de la parroquia
del testador.
3.-Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes (art.1064).
Se entiende dejada a los consanguíneos de grado más próximo según los órdenes de sucesión
intestada tendiendo aplicación el derecho de representación. Si hay un sólo consanguíneo de grado
más próximo se entienden también llamados los del grado siguiente pues el Código alude a
“consanguíneos” (en plural).
En este caso el legislador no hizo más que interpretar la voluntad del testador

REQUISITOS OBJETIVOS
Desde el punto de vista de las asignaciones, al igual que los asignatarios éstas deben ser
determinadas o determinables. Para que la asignación sea válida debe estar determinado el objeto
de la misma, es decir, lo que se deje al asignatario.
Luego, el objeto de la asignación puede ser determinado o determinable. La determinación del
objeto puede hacerse refiriendo la asignación al total del patrimonio del testador, o a una cuota de
ella. También puede hacerse indicando las especies o cuerpos ciertos que comprende la asignación,
como también expresándose el género y la cantidad.
Esta exigencia se refiere a las asignaciones a título singular (legados) y en particular es estricta en
los legados de especie.
En efecto, para la determinación de una asignación a título universal basta la individualización del
patrimonio del causante, porque, en tal caso, se sucederá en todo o en una cuota de ese patrimonio.
El supuesto se complica tratándose de un legado, pues en éste debe estar determinada la asignación
en sí misma, en el sentido de estar identificados los bienes que forman la asignación. Sin embargo,
al igual que el asignatario, las asignaciones pueden ser determinables en la medida que puedan
identificarse o concretizarse por indicaciones claras del testamento, que permitan determinar las
especies, género o cantidad legadas.
En los legados de especie o cuerpo cierto la determinación será la máxima, es decir, debe estar
determinada la asignación; sin perjuicio de lo cual también podría suplirse con indicaciones claras
en el testamento.
A pesar de lo anterior, si la asignación es para un objeto de beneficencia, no hay inconveniente en
que exista cierto grado de indeterminación, pues la ley lo suple.

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63 . No es admisible que esta voluntad se exprese por signos de aprobación o negación o con la respuesta afirmativa o negativa a una pregunta. pues el Código establece que el contrato de donación entre vivos se interpreta de acuerdo a las reglas sobre interpretación de las disposiciones testamentarias y no de acuerdo a las normas de los arts. por ello. ILICITUD DE LAS DISPOSICIONES CAPTATORIAS Las disposiciones captatorias son aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes con la condición de que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. Sin embargo. a lo menos debe contener normas claras para determinarlas.1068 inc.2º). deliberada y consciente de la voluntad de su autor. por lo que en tal caso. cantidad o especies que hayan de invertirse.1069).En este caso. las otras disposiciones del testador. pero si la interpretación lleva a desnaturalizar una institución jurídica ordenada por el testador. ¿CÓMO DEBE EXPRESAR LA VOLUNTAD EL TESTADOR? El testamento debe ser la expresión clara. se deferirá en último lugar a las personas en cuyo favor se hubieren constituido los gravámenes (art. que algunos autores sostienen que la exigencia de la asignación en torno a ser determinado o determinable. Son muy importantes estos criterios y otros secundarios sobre interpretación de los testamentos. el testamento no señala con precisión las cosas especificas o genéricas. si el objeto es indeterminado. Existe otra regla de interpretación de disposiciones testamentarias importante: La asignación que por demasiado gravada hubieren repudiado todas las personas sucesivamente llamadas a ella por el testamento. En este caso. Ahora bien.Esto es cuando. Cabe tener presente. ¿Qué sucede si la asignación no esta determinada (es indeterminable)? R. INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO Sobre las normas legales sobre interpretación de las disposiciones testamentarias prevalecerá sobre todo la voluntad del testador claramente manifestada con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. siendo este el caso de las asignaciones para objetos de beneficencia sin determinar la cuota. se refiere a las asignaciones a título singular (legados) y en particular en estricto rigor a los legados de especie. la asignación NO vale. es que tales asignaciones NO valen. o la ley. y a las fuerzas del patrimonio en la parte de que el testador pudo disponer libremente. tratando con ello de acercarse lo más posible a la intención del testador.¿Cuándo es determinable la asignación? R. la ley prohíbe las disposiciones captatorias. Interpretar un testamento es una cuestión de hecho que corresponde al Tribunal del fondo. oyendo a los herederos y al defensor de obras pías (caritativas). procede casación en el fondo por infracción de la ley que reglamenta la respectiva institución. con el propósito de que el testamento sea la expresión de la libre voluntad del testador. la determinación la hace el juez. excepcionalmente la ley permite la indeterminación del objeto.1560 y siguientes sobre interpretación de los contratos (art. teniendo en cuenta tanto la naturaleza del objeto.1416). por lo que se tendrá por no escrita. Para conocer la voluntad del testador debe estarse más a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido (art.

CLASIFICACIONES DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES V/S SUJETAS A MODALIDAD ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES Al igual que las obligaciones. las asignaciones testamentarias pueden estar sujetas a distintas modalidades. ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDADES Este tipo de asignaciones constituye la excepción. o bien impongan una determinada manera de cumplirlas. y consisten que por medio de ella. estas tienden a ser la regla general. Pero el Código. (modo). y consiste en que por medio de ellas (modalidades) las cuales vienen a postergar el nacimiento (condición) o ejercicio (plazo) de los derechos. 64 . las asignaciones pueden ser puras y simples y sujetas a modalidad. sus efectos se producen de inmediato. Ahora bien. respecto de las asignaciones puras y simples. o restrinjan su duración. Tantas como lo permita el ingenio del testador. también pueden provocar la extinción de los derechos (modalidades resolutorias) y en último término pueden imponer al asignatario un gravamen o carga. reglamenta en particular algunas modalidades: la condición. Así. el plazo y el modo. al igual que tratándose de las convenciones. en la medida en que no se infrinjan exigencias o prohibiciones legales. sin limitaciones que posterguen sus beneficios.

ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES CONCEPTO DE ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES Asignación condicional es. es nula. 2. 65 . (art. es decir. Si en cambio siendo un hecho presente o pasado no existe o no ha existido.1493) y. Esta condición puede redactarse como suspensiva negativa (por ejemplo: tendrá la asignación desde que no impugne) o como resolutoria y positiva (por ejemplo: si lo impugna se resolverá su asignación). se aplica el Título VII del Libro II. CONDICIONES QUE LA LEY DECLARA INEFICACES Hay ciertas asignaciones condicionales que el legislador reglamenta en su alcance o validez. Ahora bien. ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD I. PARTICULARIDADES EN LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES La condición. y el hecho es tal que admire repetición. esto es. (art. no vale la disposición. habrá que distinguir: . pues.1074). se cumplió en vida del testador. dicha condición es nula y se tendrá por no-escrita. es que si el testador impone al asignatario (heredero o legatario) la condición de no contraer matrimonio.La condición de NO contraer matrimonio La regla general. (La condición de este tipo es claramente resolutoria). le dejó el automóvil a Juan si no contrae matrimonio antes de los 16 años. aquella que depende de una condición.1071). En ciertos casos estas asignaciones condicionales son válidas cuando se establece la condición de que el asignatario no contraiga matrimonio antes de los 18 años o de una edad menor (art.1074).Si en cambio el hecho es tal que no admite repetición.1070). si la condición significa la constitución de un fideicomiso.1075). se presumirá que el testador exige la repetición. o bien en una edad menor. se mira como no escrita la condición y por ende como pura y simple la asignación. simplemente se mirará la condición como cumplida. Si siendo un hecho presente o pasado existe o ha existido. Tales son: 1. o bien el testador no supo que se había cumplido. pero no impide impugnarlo por defectos formales sin que por ello el asignatario caiga en la sanción de verse privado de la asignación (art. (art.-La condición de no impugnar el testamento La condición de no impugnar el testamento es válida. en el testamento. .1072). de un suceso futuro e incierto. de manera que según la intención del testador no valga la asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo (art. salvo que se disponga de otra cosa). No será condición si consiste en un hecho presente o pasado. por las normas del Título IV del Libro IV (art. por ejemplo. 3.. Las asignaciones testamentarias se rigen preferentemente por el párrafo 2º del título IV del Libro III.Si el testador supo que el hecho había ocurrido. Excepcionalmente la condición es plenamente valida si consiste en que el asignatario no contraiga matrimonio antes de los 18 años.La condición de no contraer matrimonio o de permanecer en estado de viudedad Estas condiciones se tendrán por no escritas. También es eficaz la condición de permanecer en estado de viudedad si el asignatario tiene algún hijo de anterior matrimonio al momento de deferírsele la asignación (art. debe ser un hecho futuro (en relación al momento de testar.1073). si no obstante haber sido un hecho futuro en relación al momento de testar.. En subsidio.

1319).1488 y art 1078 inc. salvo que se los haya expresamente dejado el testador (art. Eje. Por último. Si fallece en tal estado.. de uso o habitación o una pensión periódica (art. se tendrá por cumplida (art.1078 y 1492). que es el momento de la delación de su asignación (art 956). meras expectativas (art. o pensión periódica. 2.1479 aplicable a las asignaciones por el art.1077). B. Vale la asignación bajo la condición de adquirir una profesión cualquiera que sea claro permitida por las leyes. C. Vale la asignación bajo la condición de casarse o no casarse con determinada persona. no es comunero y por eso no puede pedir la partición (art. si quien debía prestar la asignación se valió de medios ilícitos para que no se cumpliera la condición.BAJO CONDICIÓN SUSPENSIVA La condición es suspensiva cuando mientras no se cumple suspende el nacimiento de los derechos u obligaciones (art. esto significa que el asignatario se entiende tal desde la apertura de la sucesión (art. pues sólo se pueden transmitir derechos y obligaciones. dejándole por ese tiempo un derecho de usufructo. aunque sea incompatible con el estado de matrimonio (art. y se conoce como cumplimiento ficto o ficticio de la condición. Los efectos de la condición fallida es que caducan las providencias conservativas decretadas y desaparece para siempre la mera expectativa.1076). EFECTOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES 1.1338 Nº1). 66 . se le puede dejar por ese tiempo un derecho de usufructo.. más no. Sin embargo. nada transmite a sus herederos.Fallida Recordemos que la condición falla cuando es. CONDICIONES QUE LA LEY DECLARA VALIDAS 1.. Es valida la asignación que tiene por objeto proveer a la subsistencia de una mujer mientras permanezca soltera o viuda.1070). Esta última regla se suele aplicar como un principio general del derecho a otras materias y está inspirado en la idea de evitar el aprovechamiento del propio dolo. el asignatario no puede exigir los frutos percibidos en el tiempo intermedio. Hay que distinguir los efectos dependiendo del estado en que se encuentre la condición suspensiva: A. final en relación con el art.Asimismo.1483 a 1486). El asignatario es sólo titular de una mera expectativa. hay que agregar que lo dicho no se opone a que se pueda legítimamente disponer la subsistencia de una mujer mientras permanezca soltera o viuda. que lo faculta sin embargo para impetrar medidas conservativas.1481). El asignatario debe existir al momento de cumplirse la condición (art 962). o se hace imposible (arts.Cumplida Cumplida la condición opera con efecto retroactivo. de uso o habitación..Pendiente Estado pendiente la condición suspensiva el asignatario no es propiamente hablando asignatario.1480 y 1481). 3. es válida la condición de no casarse con determinada persona o de abrazar un estado o profesión cualquiera permitido por las leyes. Sin perjuicio del efecto retroactivo de la condición cumplida.

1488). con las explicaciones que siguen”. Cruzando estas clasificaciones tenemos entonces que puede haber asignaciones a día cierto y determinado. Si lo recibido había alcanzado a ser enajenado.Cumplida El asignatario pierde la asignación con efecto retroactivo y debe restituir lo que había alcanzado a recibir por tal concepto (art. se aplica el título IX del Libro II. envuelta la incertidumbre de si realmente el día llegará. Resumamos entonces que de acuerdo con el art. El plazo es un hecho futuro y cierto del que depende la exigibilidad o ejercicio de un derecho u obligación (plazo suspensivo) o la extinción de derechos u obligaciones (plazo extintivo).1467) pero no está obligado a devolver los frutos salvo que la ley o el testador hayan dispuesto lo contrario (art.1490. Pero si además el plazo envuelve la existencia de un usufructo. a las reglas dadas en el título “De las obligaciones a plazo”. su carácter de cierto la diferencia de la condición. si la mala fe se presume cuando la condición constaba en el título respectivo inscrito u otorgado por escritura pública. por regla general. las asignaciones “desde día” llevan.1491.Pendiente El asignatario es titular de los derechos y obligaciones como si fuera puro y simple. aplicable a las asignaciones por el art. cierto e indeterminado. C. ya que por regla general no existe incertidumbre alguna. También hay que distinguir los efectos dependiendo del estado en que se encuentre la condición resolutoria: A. incierto y determinado e incierto e indeterminado. sólo que existe una amenaza de perderlos. Las asignaciones testamentarias a plazo se rigen por las reglas del párrafo 3º del título IV del libro III y en subsidio por las del Título V de Libro IV. en este caso. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A PLAZO El art. se aplica el art.. y no a plazo.1479. El día. tratándose de inmueble.. B. en el testamento). en las asignaciones.Fallida Cuando falla la condición la asignación se consolida como pura y simple y las amenazas de perderla se esfuman.1070). habrá acción reivindicatoria contra los terceros adquirentes de derechos sobre las cosas sólo si se acredita en ellos mala fe (tratándose de cosas muebles. atendiendo a si hay o no certeza de que va a llegar el día prefijado a la asignación y determinado o indeterminado ateniendo a si se sabe o no cuándo va a llegar el día (independientemente de si en el hecho va a llegar o no).. como a las obligaciones a plazo se aplican principalmente las normas del libro IV y en subsidio las del Libro III. Las asignaciones “a” o “hasta día” son a plazo. II. El Código llama en el párrafo 3º del título IV del Libro III. lo que es correcto pues se refiere no sólo a las asignaciones a plazo sino también a asignaciones a día que tiene el valor de condiciones por llevar envuelta cierta dosis de incertidumbre. En cambio.BAJO CONDICIÓN RESOLUTORIA Es condición resolutoria aquella por cuyo cumplimiento se extinguen los derechos u obligaciones (art. entonces. puede ser cierto o incierto.2. “asignaciones a día”..1080 se deben distinguir entre asignaciones a plazo y bajo condición. se aplica el art.1080 dispone que “las asignaciones pueden estar limitadas a plazos o días de que depende el goce actual o la extinción de un derecho y se sujetarán. 67 .

CONCEPTO ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS MODALES El art. pueden ser un plazo. El modo es la carga que se le impone al que recibe una liberalidad. . Como la muerte de una persona.1086). la muerte del asignatario necesariamente extinguirá el usufructo. Tratemos de ordenar las ideas.Día incierto pero determinado (art.pueden constituir una condición. III. esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. Esta asignación es típicamente condicional (arts. desaparece la incertidumbre y la asignación tiene el carácter de plazo. de todos modos. . Es una asignación condicional. pero puede ser condicional.1º del art.. Sin embargo. arts. A) ASIGNACIONES DESDE TAL DÍA (PLAZO SUSPENSIVO) .1º).1089 y ss. habría que agregar que.1083 y 1086).1º) Este tipo constituye también un usufructo a favor del asignatario. Las asignaciones “a día” excepcionalmente –por contener una incertidumbre.Día cierto e indeterminado (art. pues pese a que hay incertidumbre. Es propiamente hablando un plazo (inc.Día cierto y determinado. de forma excepcional.1084). si la asignación es a favor de un establecimiento permanente. Por último. las reglas precedentes tienen excepciones. si se asigna algo a una persona para que o tenga por suyo con la obligación de destinarlo a un fin especial como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas. -Incierto e indeterminado (art. lo que ocurre si se le agrega la condición de existir el asignatario en la fecha fijada (inc.2º). 68 .Sin perjuicio de lo anterior. B) ASIGNACIONES HASTA TAL DÍA (PLAZO EXTINTIVO) .1083) Estas asignaciones constituyen una asignación condicional. 1089 explica que.1088) Estas constituyen también un usufructo. El Código señala que es una condición.1085 inc.1087 inc. El modo por consiguiente no suspende la adquisición de la cosa asignada. (art. la asignación sólo se deberá desde que se abra la sucesión.2º) .1º) Este tipo de asignaciones constituye un usufructo a favor del asignatario . .ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS MODALES PROPIAMENTE TALES Están reglamentadas en el párrafo 4º del título IV.Día cierto pero indeterminado.Día cierto y determinado (art. y las “desde día”.Día incierto pero determinado (art. si el plazo se cumple antes del fallecimiento del causante. pues el legislador exige que el asignatario exista al momento de la llegada del plazo y esa exigencia introduce una nota de incertidumbre (art.1085 inc.Día incierto e indeterminado.1087 inc.

lo determina el juez (art. La carga modal es normalmente transmisible (no lo es sólo si es intuito personae) (art. DERECHOS DEL BENEFICIARIO SI EL ASIGNATARIO MODAL NO CUMPLE LA CARGA MODAL a) Puede exigir la asignación mediante ejecución forzada.No es sólo aplicable al testamento pues también existe la carga modal en las donaciones entre vivos.1093).1094).Es necesario que en la asignación modal se haya establecido por el testador “cláusula resolutoria”. De ahí que para adquirir no es necesario prestar caución de restitución (art 1091).1090 y 1096).1096). O si es a plazo el goce quedará supeditado al cumplimiento del plazo. CARACTERÍSTICAS DEL MODO El modo no suspende la adquisición ni el goce de la asignación.Resuelta la asignación modal. se debe restituir lo asignado con los frutos y previo a ello otorgarse al beneficiado con el modo una suma proporcionada al objeto. lo que es correcto de acuerdo a derecho. Ellos no sólo son los demás asignatarios sino también el beneficiado con el modo (art. Si la asignación no es a condición ni a plazo sino solamente modal. 4. Es una acción personal ordinaria y por ende prescribe en 5 años desde que la obligación de cumplir la carga impuesta se hizo exigible. el asignatario modal adquiere al momento de la apertura de la sucesión (fallecimiento del causante). no valdrá la disposición (art. La cláusula resolutoria debe estipularse y no se presume.. el resto se considera como no dispuesto y por ende acrece al resto de la herencia (excluyéndose al asignatario modal) a menos que el testador haya expresado otra cosa (art. 3. Hay aquí una excepción al principio de que operada una resolución no se deben restituir los frutos percibidos (art. en cuyo caso la adquisición de lo asignado quedará supeditada al cumplimiento de la condición..1875.La acción resolutoria en este caso sigue las reglas generales de la prescripción. aunque peligroso desde que una asignación con carga modal puede esconder una asignación hecha por interpósita persona a una incapaz de suceder.1095). Los requisitos para suceder deberán concurrir en el asignatario sin importar si concurren o no en el beneficiado con el modo.. la misma excepción encontramos en el art. Es por lo tanto un elemento accidental en el modo (art. Una asignación modal en todo caso puede además estar sujeta a una condición suspensiva. b) Puede demandar la resolución de la asignación modal. 69 .Los titulares de la acción son quienes tienen interés en la declaración de la resolución. REGLAS ESPECIALES EN MATERIA DE RESOLUCIÓN DE LA ASIGNACIÓN MODAL 1. La carga modal puede afectar a cualquier clase de asignación -herencia o legado-. que es aquella en que se establece la obligación de restituir la cosa asignada y los frutos en caso de no cumplirse con el modo (art.1090).. PARTICULARIDADES DEL MODO Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que haya de cumplirse el modo.1090). 2. En caso que sea física o moralmente imposible de cumplir.1488).

Así. puede cumplirse por analogía. como aquellas que hace la ley o el testamento de una persona difunta para sucederle en la totalidad de sus bienes. . de cuota o del remanente.Voluntarios o Forzosos.Señalábamos que los herederos son continuadores de la persona del difunto. sin el gravamen (art. . esto es.Universales.Los asignatarios a título universal. al cumplimiento de la condición. no impone obligación alguna.. existirá una comunidad hereditaria. entre el difunto y los herederos hay identidad legal de persona para efectos de la excepción de cosa juzgada.Recordemos que los herederos adquieren la asignación y la posesión legal a la muerte del causante o. nunca heredan por derecho de representación. en cambio. En caso que sin hecho o culpa del asignatario sea solamente imposible de cumplir en la forma especial prescrita por el testador. por lo que tienen con el difunto identidad legal.Abintestato y Testamentarios 2. 3. si el causante no podía alegar a nulidad absoluta. 70 . De lo anterior colegíamos que las asignaciones a título universal pueden ser testamentarias o abintestato (a diferencia de las asignaciones a título singular -legados. y por ende son continuadores legales del causante. con aprobación del juez con citación de los interesados (art. derechos u obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos. CARACTERÍSTICAS DE LAS ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL .1093). ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL Y A TÍTULO SINGULAR ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL (HERENCIAS) CONCEPTO DE ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL Ya habíamos definido las asignaciones a título universal..En caso que fortuitamente o sin culpa del asignatario se haya hecho absolutamente imposible de cumplir con posterioridad a su establecimiento. . para que los devuelva.También sabemos que. aunque se les califique de legatarios.1683).que sólo pueden emanar de un testamento). Si el modo va en beneficio exclusivo del propio asignatario modal. con la que pretende que se le reconozca la calidad de heredero y se ordene al falso heredero que está ocupando los bienes hereditarios. Los legatarios. por haber celebrado el acto o ejecutado el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba (art. si son varios los herederos. tampoco podrá hacerlo el heredero. por derecho de representación.1093). son herederos. Los herederos pueden adquirir personalmente o.. Siendo varios los legatarios en común de una cosa legada también hay comunidad. Prueba de lo anterior es que nuestros tribunales han fallado que. subsistirá la asignación como pura y simple. CLASES DE ASIGNATARIOS A TÍTULO UNIVERSAL 1. también llamadas herencias. mientras no haya partición. en caso de sucesión intestada. . pero a título singular. como la acción de petición de herencia.Los herederos gozan de ciertas acciones propias. si la asignación es bajo condición suspensiva. salvo que lleve cláusula resolutoria.

toda vez que no se les ha fijado una cuota determinada. lo que ocurrirá cuando los herederos universales son varios y en cambio los de cuota son pocos y por ende llevan cuotas muy altas.1098 inc. Los herederos de cuota pueden muchas veces ser llamados a un monto mayor que los herederos universales. DE CUOTA Y DEL REMANENTE HEREDEROS UNIVERSALES Aquellos que son llamados a suceder en el patrimonio del causante sin designación de cuota (art. mi casa a Juan y el resto de mis bienes.1º).”. Decíamos que podían ser testamentarios o abintestato. dejo un tercio de mis bienes a Pedro y el resto de mi patrimonio a Juan. el del remanente se entiende constituido heredero de la cuota que falta para completar la unidad. Por ej. pudiendo elegirlos a su arbitrio.ASIGNATARIOS ABINTESTATO Y TESTAMENTARIOS a. Juan y Diego.1098 inc. Herederos Abintestatos: Cada vez que no se deje testamento la ley dice quiénes son los herederos. b. Nuestra Corte Suprema ha dicho que si se llama a varias personas a suceder “por partes iguales” son herederos universales y no de cuota. en tal caso. lego mi auto a Pedro. cuando el testador dice “Dejo todos mis bienes a Pedro. Se presentan cuando en el testamento no hay sino asignaciones a título singular y el testador no dice nada respecto del resto de sus bienes.. b) Herederos del remanente testamentarios de cuota. Según el art. 71 . la herencia o la parte de ella que les toca. se la dividen por partes iguales (art.1099. Por ej. ASIGNATARIOS UNIVERSALES. Por ejemplo. Tienen lugar cuando el testador sólo ha instituido legados y dispone también en el testamento del remanente de sus bienes. dichos herederos son abintestato. final). Herederos Testamentarios: Son aquellos instituidos por testamento. se entenderá a éste instituido como heredero en aquella cuota que falta para completar la unidad. ASIGNATARIOS VOLUNTARIOS Y FORZOSOS (EN CASO DE HABER TESTAMENTO) a. HEREDEROS DE CUOTA Aquellos llamados a una cuota determinada del patrimonio transmisible del causante. b. CLASIFICACIÓN DE LOS HEREDEROS DEL REMANENTE Los herederos del remanente pueden ser: a) Herederos del remanente testamentarios universales. Herederos Voluntarios: Son aquellos que el testador es soberano de instituir o no como herederos.. Pero si el causante instituyó herederos de cuota que no alcanzan a completar la unidad y además un heredero universal. c) Herederos del remanente abintestato universal. Tienen lugar cuando el testador ha instituido herederos de cuota y del remanente. a Diego. Herederos Forzosos (Legitimarios): Son aquellos cuyos Derechos hereditarios el testador está obligado a respetar. HEREDEROS DEL REMANENTE Aquellos que son llamados por la ley o por el testador a llevar lo que reste después de efectuadas las disposiciones testamentarias.

CARACTERÍSTICAS 1. como es especie. o contra quien haya recibido la carga de pagar el legado. d) Herederos del remanente abintestato de cuota. también llamadas legados. Cuando el testador dice lego mi auto a Pedro y mi casa a Juan. no sería necesario inscribir el inmueble pues la publicidad y la continuidad de la propiedad raíz estarían garantizadas. por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte. incluso podría pensarse que en aquellos casos en que se inscribió ya el testamento y el auto de posesión efectiva.1100. entonces. Los legatarios surgen necesariamente a partir de una disposición testamentaria y suceden en bienes determinados. sabemos que en caso que se haya legado un inmueble. pero también puede ser un tercero. sea contra la sucesión. La inscripción sin embargo en la práctica deberá hacerse para conservar la historia de la propiedad raíz. 72 . Para evitarse problemas. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL LEGADO En el legado interviene el testador. En relación a la forma como se adquiere el legado. Los legatarios no son continuadores de la persona del causante ni tienen más derechos que los que expresamente les confiera ni más cargas que las que expresamente les impongan.ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR (LEGADOS) CONCEPTO DE ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR Las asignaciones a título singular. El legatario de especie adquiere el dominio de la especie legada al fallecimiento del causante o al cumplimiento de la condición. llevando una cuota. acreedor. 2. Pueden suceder por derecho de transmisión (art 957). es preferible dejar al favorecido como heredero universal y no como legatario. Pero no es una exigencia legal.951 inc. los herederos abintestato son herederos universales del remanente. sólo existe respecto a los legados de especie. final del art.688 y el 722 reservan para los herederos) ni tampoco la posesión efectiva. si hay asignatarios forzosos que se pretende omitir. quien por ende lo serán del remanente.700 se refiere a la tenencia de una cosa determinada y el legatario de género no es tenedor de una cosa determinada sino sólo titular de un crédito. dejo la mitad de mis bienes a Pedro.Según el inc. Por ej. Ante eso. Ahora bien. pero los Conservadores suelen negarse a hacer tal inscripción y exigen una escritura pública en que los herederos hagan “entrega” del inmueble. el encargado de la ejecución del legado que puede ser un heredero o legatario. 3. En la práctica. Se presentan cuando en el testamento sólo se designan herederos de cuota y dichas cuotas no alcanzan a completar la unidad. son aquellas en que el testador llama a sucederle en una o más especies o bien en cosas genéricas (art. por cuanto la posesión material definida en el art.. Por ej. pero no respecto a los legados de género. la otra mitad corresponderá a los herederos abintestato. 5.. B. los herederos abintestato lo son en todos los demás bienes. que opera ipso iure. 4. En el caso de los legados no existe la posesión legal (que el art. debiera bastar con llevar el testamento al Conservador e inscribir el inmueble. concebida en la forma establecida en el art. el legatario. el legatario adquiere el dominio de él desde la apertura de la sucesión o desde el cumplimiento de la condición. la posesión.3º). En ese caso.700.

No pueden legarse las cosas incomerciables (art.722 inc.1338 Nº2). sólo se adquieren desde la tradición.El heredero sucede siempre por causa de muerte.1338 Nº1).El heredero tiene un poder sobre una universalidad jurídica.. reales o personales (art. El legatario puede suceder por causa de muerte. Pueden legarse cosas corporales o incorporales derechos o acciones. DIFERENCIAS ENTRE EL LEGATARIO Y EL HEREDERO Las principales diferencias entre el legatario y el heredero son las siguientes: 1ª. los legatarios no representan al causante. 7.1º) y los legados de género y de especie o cuerpo cierto. 73 . en cambio el legatario sólo tiene en el legado de especie o cuerpo cierto un bien determinado o en el legado de género un derecho contra los herederos (con relación a un bien determinado o determinable)... Efectuada la tradición. si el legado era condicional.1127). según los casos). Las cosas legadas en sí mismas sólo se adquieren por tradición que hace de ellas el o los obligados a cumplir el legado.. ambas acciones excluyen como sujeto activo al legatario. desde la muerte del causante o.en cambio el legatario sólo puede ser testamentario. 2ª. En cuanto a los frutos. como consecuencia de lo anterior. 8.. esto es. con tal que llegue a existir (art. El legatario de género. además de las cargas “expresamente” impuestas por el testador. 6ª. 7ª.El heredero como el legatario de especie o cuerpo cierto. Puede legarse una cosa futura. En cambio. adquieren la posesión legal de la herencia desde el fallecimiento del causante o testador (art.Sólo los herederos pueden solicitar la posesión efectiva.1105). que se encomienda a un tercero transferir al legatario. 3ª. o sea el patrimonio del causante. 4ª. son acreedores testamentarios. los legatarios no pueden hacerlo. Los legatarios de género pueden exigir la entrega y tradición de las cosas legadas mediante la respectiva acción personal (ordinaria o ejecutiva. desde el cumplimiento de la condición (art. a su vez.Luego. o por tradición en los legados de género y de especie o cuerpo cierto en que se encomienda a un tercero transferir al legatario. REGLAS ESPECIALES SUPLETORIAS LEGALES EN LOS LEGADOS El Código reglamenta detalladamente qué debe entenderse legado cuando el testador no hace una determinación clara. los legatarios de géneros sólo adquieren derechos sobre ellos desde que se les efectúa la tradición de las cosas legadas o desde que los herederos se colocan en mora de entregarlas (art. en el legado de especie o cuerpo cierto.La acción de petición de herencia sólo corresponde a los herederos –excluyéndose al heredero condicional. el crédito de materializará en una especie. sólo le pertenecerán desde que adquirió el dominio. sólo adquiere un crédito. desde ese momento puede ejercer la acción reivindicatoria contra el o los obligados a entregar la posesión material y sólo perderá el dominio desde que un tercero lo adquiera por prescripción adquisitiva.. En cuanto a los frutos de las cosas legadas. Puede legarse una cuota de algo o una cosa ajena.Los herederos representan a la persona del causante y le suceden en todas sus obligaciones y derechos transmisibles –tanto respecto de las deudas y cargas testamentarias como de las hereditarias-. al fallecimiento del causante o al cumplimiento de la condición.y la acción de reforma de testamento sólo puede ser entablada por los legitimarios. y sólo tienen responsabilidad subsidiaria en torno a las deudas hereditarias.. 6.El heredero puede ser legal o testamentario –dando lugar a la sucesión “abintestato” o la testamentaria. 4ª.1113 en relación con el 1461).

1135). aplicando el art.1366 inc. 4° Si se lega un género determinado por cantidad (art.1117).1743).1123).1121 y 574).1110).1114).1108 y 1109). Pero para analizar si deberá soportar o no en definitiva la deuda.1124).1119 y 1120).2429. Si se lega una especie gravada con prenda o hipoteca. en tal caso hay que esperar el resultado de la partición. deberá soportar en definitiva la carga (art. no se lega una cuota. cuota o derecho. se forma una comunidad (art. una casa o hacienda con todo lo comprendido en ella (art. carruaje (art 1122) o un rebaño (art. El art.1111). se presumirá que no ha querido legar más que esa parte.1126 le reconoce validez a la cláusula cuando en ella está comprometido el derecho de algún tercero. cuota o derecho (art. descendiente o cónyuge. No lo dice el art 1366 pero se aplica analógicamente el art.1° Si se lega una especie indicando el lugar en que se encuentra (art. 5° Si se lega algo que el testador creía tener en varias cantidades y tenía sólo una o ninguna (art. 2° Si se lega una cosa fungible (art. Si se trataba de una cosa perteneciente al haber social en un cónyuge casado en sociedad conyugal.1112). salvo si aparece en el testamento que el testador estaba consciente de estar legando una cosa ajena o si es a favor de un ascendiente. En estos casos se entiende impuesta al o los herederos o al asignatario gravado la obligación de adquirirla (art. del legatario o de un tercero (art. si no hay voluntad del testador de gravar al legatario. en relación con arts. OTRAS CLASES DE LEGADOS a) Legado de cosa ajena. 6° Cuando se hace un legado dejando la elección de ella al criterio del obligado. el legatario se subroga legalmente (ipso iure) en la acción de acreedor para contra los herederos. Si se lega una cosa a varias personas.1º. habrá que subdistinguir si el gravamen se constituyó para garantizar una deuda del causante o de un tercero.1116). En cambio.1127 se entiende que legado un crédito se lega el título y los intereses devengados. En el segundo caso se subrogará legalmente (ipso iure) en la acción del acreedor en contra del tercero. el legatario podrá ser perseguido en la especie por el acreedor prendario o hipotecario y verse eventualmente obligado a pagar la deuda con la especie prendada o hipotecada. hay que distinguir: Si existe voluntad expresa o tácita del testador de gravar al legatario. Se entiende que esa voluntad es tácita cuando el gravamen se constituyó por el testador después de instituido el legado (art. Legado con cláusula de no enajenar.1104). En el primer caso. 74 .1106 y 1107. Este legado es nulo. Se trata del legado que recae sobre cosa que no pertenece al testador ni a la persona a quien se ha impuesto la obligación de pagarlo. De lo contrario se deberá el legado por equivalencia (art. Es una remisión hecha en el testamento. c) Legado de condonación. b) Legado de crédito Según el art. 3° Si se lega una especie de varias que se encuentran en el patrimonio del testador (art. El legislador también reglamenta qué accesorios se entienden comprender las cosas legadas. Distingue si se trata de un predio o una parte de un predio (art. se deberá la cosa al legatario. Si el testador no tenía en la cosa legada más que una parte.1115). Si en ella se adjudica la cosa legada a los herederos del cónyuge testador.

El art.1135 inc. se estará frente a una deuda hereditaria confesada (baja general de la herencia.entonces. propiamente. a falta de esta determinación.1133 y 1062). si el testador cobra la deuda o acepta el pago (art. e) También existen formas especiales de extinción: i) En el legado de crédito. se deberán en la forma en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona. sus relaciones con el testador y las fuerzas del patrimonio en la parte de que el causante haya podido disponer libremente.4º lo contempla señalando que “si el testador altera substancialmente la cosa legada mueble. o la mitad de libre disposición o la cuarta de libre disposición. Se trata en el fondo de deudas confesadas en el testamento. Si no se determina la forma y cuantía de los alimentos legados. En este sentido.1125). a menos que se exprese así o a menos que aparezca claramente la intención del testador de pagar la obligación con el legado (art. f) Legado de pensiones alimenticias (art. e) Legado hecho a un acreedor No se entiende que sea a cuenta de la deuda. Pero obviamente se exige que la revocación reúna los requisitos del acto jurídico.1131). se reglarán tomando en cuenta las necesidades del legatario. si el testador estuviere demente y enajena –revoca tácitamente. PAGO DE LOS LEGADOS Los legados se pagan siempre de la parte de libre disposición del causante que según los casos será la totalidad del acervo partible.2º. es decir. 75 . Si hay un principio de prueba por escrito. El legado de condonación se entiende revocado tácitamente si el testador. la que será mayor o menor dependiendo si existen asignatarios forzosos y cuarta de mejoras. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL LEGADO a) Por revocación del testamento. d) Por alteración sustancial de la cosa legada mueble.1129). El legado en este supuesto no revivirá. b) Por destrucción de la cosa legada (art. con posterioridad al otorgamiento del testamento.Si no se determina el monto. la enajenación tendría efectos declarativos con relación al legado. se entenderá que la condonación comprendería las deudas existentes a la fecha del testamento (art. Los legados se pagan con cargo a la parte de libre disposición. si no lo hay será.1135 inc. si se cobra la deuda o se acepta el pago (art. aunque la enajenación haya sido nula y las cosas legadas vuelvan al poder del testador. la nulidad del acto de enajenación hace subsistir al legado. c) Por la enajenación de la especie legada. exenta de pago de impuesto). En el fondo ello se debe a que opera una revocación tácita del legado que no podrá revivir por la ineficacia del acto del que ella se desprende. Esta causal sólo se aplica respecto del legado de especie o cuerpo cierto cuya destrucción sea total. un legado.1130). ii) El legado de condonación. imputable a la parte de libre disposición del causante y gravada con impuesto de herencia y asignaciones (arts.1129).1134). Esta causal está establecida en el artículo 1135 inc. como si de la madera hace construir un carro. Se trata de alimentos voluntarios.. o de la lana telas. se entenderá que revoca el legado”.1º). demanda al deudor el pago de la deuda o acepta el pago que el deudor le ofrece (art. d) Legado de confesión de deuda.

Por ello el Código trata de las donaciones revocables en el párrafo 7º del Título IV. sostiene que el donante debe tener una doble capacidad: para testar y para donar entre vivos. las donaciones entre cónyuges no requieren de confirmación. Ello es de toda lógica por cuanto las donaciones entre cónyuges siempre son revocables. que al art.1137 inc. La renuncia de los gananciales se mira como una donación revocable.3º. A) REQUISITOS EXTERNOS De acuerdo al art. conforme al art.2º y 1000. 1137 inc. 1139. 1138 hay que darle otra interpretación. si bien reservándose el donante la facultad de revocarla (art. como también la compraventa y permuta. conservando la facultad de revocarlo mientras viva. entre las asignaciones testamentarias. sino que dichas donaciones valdrán como revocables (art.1137.2º). conforme al artículo 1739 inc. B) REQUISITOS INTERNOS La mayoría de la doctrina. una disposición testamentaria (arts. deja en claro que las donaciones entre cónyuges siempre se regirán por las reglas de las donaciones revocables. También pueden otorgarse conforme a las reglas de las donaciones entre vivos.1138 inc. El donatario debe tener una doble capacidad: para ser donatario y para ser asignatario testamentario.1137. J. La sanción al cumplimiento de la prohibición. Los efectos de esta prohibición están regulados en los art. disuelta la sociedad conyugal. sobre la base del art. éste es uno de los pocos contratos prohibidos entre cónyuges. En principio los cónyuges no pueden hacerse donaciones irrevocables entre sí. como señala don Ramón Meza B.2º. A su vez. 76 . el art. CONCEPTO DONACIONES REVOCABLES Las donaciones revocables son un acto jurídico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa o derecho para después de su muerte. las donaciones “revocables” son verdaderas asignaciones testamentarias.1137 inc. no es la nulidad.1138 inc. se considera como una donación revocable. DONACIONES REVOCABLES GENERALIDADES A diferencia de las donaciones irrevocables o “entre vivos” que constituyen un verdadero contrato. la confesión de un cónyuge de ser una cosa del otro.e) Los legados se extinguen también por la declaración de nulidad. las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas distintas: a) Con las solemnidades del testamento o b) Con las solemnidades propias de una donación entre vivos. sin embargo. 1000).2º). segunda parte. Además. Lo primero se justifica porque las donaciones revocables son.1138. El Prof. propiamente hablando. El fundamento de esta prohibición era la protección de los acreedores de los cónyuges y evitar que la mujer pueda ver afectado su patrimonio influenciada por su marido.1000. LAS DONACIONES ENTRE CÓNYUGES Estas donaciones se regulan por normas especiales.2º. Lecaros estima. Además.M.

En efecto reflexiona este profesor que la norma utiliza la conjunción disyuntiva “o” y no la copulativa “y”.1167 nos da la idea que estas asignaciones sólo operan en la sucesión testada porque se refiere al testador. el donante deberá tener capacidad de testar y el donatario capacidad de ser asignatario testamentario. En consecuencia. La razón por la cual el legislador se refirió a ellas sólo en la sucesión testada se debe a que las asignaciones forzosas sólo pueden verse afectadas en dicha sucesión. Si además en vida el testador da el goce de la cosa legada al legatario. aun en perjuicio de disposiciones testamentarias expresas (art. 1141 y 810).1143) 3. está obligado a respetarlas. Lo importante de esto es que los legados entregados en vida al legatario prefieren en cuanto a su pago a los legados de que no se hizo entrega en vida a legatario cuando los bienes del causante son insuficientes para cubrirlos todos. 77 . pero en realidad las asignaciones forzosas también se aplican en la sucesión intestada. la donación constituye una herencia y el donatario como heredero (art. Por el hecho de sobrevenir al donatario alguna causal de incapacidad o indignidad. se trata de un legado. En caso de que se haga una donación revocable a título singular. ENUMERACIÓN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Las asignaciones forzosas son: 1° Los alimentos forzosos (debidos por ley) 2° Las legitimas 3° La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes.1142). el art. que es algo propio de los usufructuarios. El art. MECANISMO DE PROTECCIÓN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Las asignaciones forzosas son de orden público por cuanto el testador al disponer de sus bienes.1140.1138 parte de la base que la donación revocable puede someterse a dos formas alternativas: las de las donaciones ente vivos y las de las asignaciones testamentarias. mientras que. Por la revocación expresa o tácita del donante 2. Por la muerte del donatario antes de la del donante (art. lo que resulta a su juicio coherente con el art. En caso de una donación revocable a título universal.1137. ASIGNACIONES FORZOSAS CONCEPTO DE ASIGNACIONES FORZOSAS Son asignaciones por causa de muerte que el testador es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho. En el primer caso el donante deberá tener capacidad de donar entre vivos y el donatario capacidad de ser donatario. respecto a ella el heredero adquiriría la calidad de usufructuario. en el segundo. Como se pude ya advertir constituyen la más importante limitación a la libertad para testar. A decir verdad. más que un usufructuario es en verdad un tenedor fiduciario pues su goce depende no de un plazo sino de una condición (la revocación del legado). CADUCIDAD DE LAS DONACIONES REVOCABLES 1. en las asignaciones testamentarias. Si a esto le unimos que el legatario no está obligado a rendir caución.1167). tenemos que excluir esta calificación. éste pasará a ser usufructuario (legal) (arts. sin perjuicio que si en este caso se entregare alguna cosa que compusiera esa universalidad. de los ascendientes y del cónyuge.

La representación. El legislador protege el respeto a las asignaciones forzosas a través de variados mecanismos. 3. cuando el testamento pasa en silencio de sus derechos.Cuando opera el desheredamiento del legitimario (art.Precisamente para evitar el fraude a dichas asignaciones la ley otorga una serie de medidas o medios que directa o indirectamente imponen e inducen a su respeto. 8.1182 inc... 9..1218.La prohibición de someter las legítimas a modalidades (art.La acción de simulación (por parte de los herederos respecto de los actos que haya celebrado.. los legitimarios pueden solicitar la modificación del testamento en toda la parte que perjudique su asignación forzosa.2º) 78 ... EXCEPCIÓN AL RESPETO DE LA ASIGNACIÓN FORZOSA (PÉRDIDA DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS) Existen ciertos casos en que el testador no está obligado a respetar las asignaciones forzosas: 1..Los acervos imaginarios (art.. en caso que no se respeten las reglas que regulan las asignaciones forzosas en el testamento. derecho que se ejerce a través de la acción de reforma del testamento. en perjuicio de su legítima. aunque en principio sólo operó respecto de los descendientes. en ese caso el legitimario afectado debe de recurrir a la acción de reforma de testamento. 10..1216).No tiene derecho a su legítima el cónyuge sobreviviente que por su culpa hubiere ocasionado el divorcio temporal o perpetuo (art. MECANISMOS INDIRECTOS 1.La insinuación en las donaciones irrevocables (art.. cesa esta obligación de protección cuando el alimentario haya incurrido en injuria atroz (art.1192). Esta institución tuvo su fundamento en la protección de los legitimarios.Las normas sobre incapacidad 3. En efecto. hoy podemos mencionar como medio más directo la acción de reforma del testamento (art. excluyéndose de dicha protección a los demás legitimarios.324)..1401) 4. Pero ello no es un impedimento para entender que su función originaria era proteger a los legitimarios. 2.1788) 5.1185 a 1187) 6.La preterición de un legitimario (art..En el caso de los alimentos que se deben por ley a ciertas personas (primera asignación forzosa). MÉTODOS DIRECTOS Antes de la derogación de la porción conyugal el medio más directo de protección lo constituía precisamente la Porción conyugal y las mejoras.La declaración de interdicción por disipación 2.. Lo que no hay que confundir cuando el testador asigna menos derechos que los que le corresponde al legitimario en la sucesión. 7.1207). que podemos dividir en indirectos y directos. en vida el causante.Las limitaciones impuestas por ley a las donaciones que los esposos se hacen por causa del matrimonio (art.La regulación del desheredamiento (el exceso de condiciones para poder desheredar dificulta el que el testador pueda desheredar fácilmente a un legitimario).

OBSERVACIONES EN RELACIÓN A LA LEY DE ALIMENTOS FORMAS DE PAGAR LOS ALIMENTOS FORZOSOS Los alimentos forzosos se enteran como baja general de la herencia (art. planteándose al respecto dos posiciones. Para el Prof. Ello.2º). R.Sólo opera a favor de un alimentario respecto de los que se debe alimentos conforme al art. en razón de que la asignación alimenticia no emana del testador. el exceso constituye alimentos voluntarios que se imputan a la parte de libre disposición (art.. En materia de derecho de alimentos. 3. Nº4). es inoponible al asignatario forzoso. pero con una diferencia.1171 inc. en la que el testador impone la asignación a un determinado heredero.. Claro Solar piensa que la disposición testamentaria. Sólo los alimentos forzosos constituyen asignación forzosa y son por regla general una baja general de la herencia (art. lo que es lógico pues el carácter asistencial deja de prevalecer al existir otras asignaciones.959.959. La posición del Prof. Se puede asignar lo que corresponde por alimentos forzosos en el testamento mediante una asignación testamentaria. N°4). En lo que excede se imputa a lo que corresponda a la cuarta de libre disposición. como en derecho de menores se acepta la cláusula rebus sic stantibus. Barcia: 79 .La sentencia que los concede puede ser modificada si varían las circunstancias que le dieron origen. Sin embargo.321.. Por ello es que se deben rebajar. si esta cláusula es vinculante para los asignatarios. como una legítima. CARACTERÍSTICAS 1. SITUACIONES QUE SE PRESENTAN En cuanto a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas se pueden presentar las siguientes situaciones que tomamos textualmente del Prof. don L. si el asignatario es beneficiario de alguna disposición testamentaria o incluso de una asignación forzosa.Tiene un carácter asistencial y subsidiario. pero si lo que se ha dejado como asignación alimenticia forzosa en el testamento es mayor de lo que corresponde por alimentos. Somarriva sólo podrá demandarse al heredero que se le impone la carga. 2. Dicha clasificación también es aplicable a los alimentos que se originan después del fallecimiento del causante. ESTUDIO DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS EN PARTICULAR LOS ALIMENTOS FORZOSOS GENERALIDADES Se encuentran tratados entre los arts. Somarriva como se puede advertir presenta el inconveniente que el causante podría burlar los alimentos forzosos imponiendo una asignación a un heredero insolvente. sino de la ley y el causante debe respetarla. El testador puede imponer la obligación de pagar los alimentos a uno o más herederos o asignatarios.1134 y 1171). los alimentos voluntarios no constituyen asignación forzosa (art. 1168 a 1171 Los alimentos se dividen en forzosos y voluntarios. Se ha discutido por la doctrina. ya que las sentencias ejecutoriadas en materia de alimentos producen cosa juzgada provisional.

3º y 979). Otros autores en cambio son de la opinión contraria. Por consiguiente. Frente a este supuesto existen dos posiciones. LIMITACIÓN DE LOS ALIMENTOS FORZOSOS Los alimentos forzosos. 332 y 1363). conforme a algunos autores los art. para que subsista la asignación forzosa es necesario que se mantengan las circunstancias de hecho en que se fundó la sentencia o transacción entre las partes.321 y 959. cuando su monto sea desproporcionado con relación al patrimonio del causante (art.a) El causante puede ser condenado por sentencia judicial que se encuentra ejecutoriada al pago de una pensión alimenticia en vida. ya que los alimentos se deben por ley.1170. aunque el causante tiene en vida una obligación alimenticia para determinados parientes. En cambio. por ser bajas generales de la herencia. no se ven afectados por las deudas testamentarias porque éstas no van a alcanzar a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. 979 y 1210).1170). En todo caso. de tal forma que el derecho de alimentos existía con anterioridad. las deudas hereditarias y los impuestos fiscales que gravan toda la masa (art. los alimentarios que incurren en una causal de injuria atroz de las establecidas en el art. A favor de esta posición se puede señalar que el derecho a demandar alimentos es imprescriptible. pudo ser demandado de alimentos en vida por una persona que tenía título legal para ello.324. ello es independiente de la acción directa y personal que podría tener algún alimentario contra algunos herederos. por lo que perfectamente procedería la demanda de alimentos después del fallecimiento del alimentante. los alimentos forzosos pueden ser rebajados. Por último. 968. Por otra parte. También en este supuesto existe una asignación forzosa. y el alimentario tampoco los había recibido en forma voluntaria. la sentencia es declarativa de derechos. éstos no tendrían derecho a demandarlos a la sucesión. d) El causante. 80 .968. Sin embargo. En este caso. como asignación forzosa. 2. TÉRMINO DEL DERECHO A ALIMENTOS 1.959. Nº1 a 3).321. no cabe duda en que dichos alimentos se deben por ley y son una asignación forzosa. Sin embargo. La jurisprudencia recientemente se ha uniformado en sostener que. Por sentencia judicial que declara que las circunstancias de su otorgamiento han variado. pero ello sólo acontece respecto de los alimentos futuros (art. 330. los alimentos eran debidos por el causante en virtud de la ley y por ello. c) El causante en vida fue demandado judicialmente por persona que tenía derecho a solicitarle alimentos.324 inc. no fue demandado por alimentos. Sin embargo. por encontrarse en alguno de los casos del art. sí se ven afectadas por las costas de la publicación del testamento. y las demás anexas a la apertura de la sucesión. Nº4 son lo suficientemente amplios al establecer como asignación forzosa los alimentos que se deben por ley. En este caso. la sentencia condenatoria queda ejecutoriada después de la muerte del causante. pierden el derecho de alimentos (art. y sólo las pensiones devengadas estarán sujetas a la prescripción extintiva. El derecho de alimentos termina por injuria atroz (art. si las hubiere. también constituyen una asignación forzosa. b) El causante de forma voluntaria pagaba alimentos a una persona que por ley tenía derecho a exigirlos. ya que los herederos nunca estarían resguardados de las personas que teniendo título para demandar alimentos al causante no lo hicieron en vida de éste de admitirse la posición precedente.

En efecto el referente más remoto se encuentra en la Lex Falcidia del Derecho romano. pagadas las deudas. ¿Legítima y asignación forzosa son lo mismo? Algunos autores piensan que son expresiones sinónimas. Como asignación forzosa que es el testador debe respetarla en el testamento y si no lo hace. etc. en cambio en el Derecho romano la libertad para testar era muy amplia. Las partidas pretendieron imponer el sistema justinianeo pero las Leyes de Toro hicieron prevalecer el sistema tradicional visigótico y fijaron en cuatro quintos de la herencia la legítima de los descendientes. si el causante dejaba hasta tres hijos y en la mitad si dejaba cuatro o más. la propuso en su Proyecto de Código Civil. Los legitimarios. El derecho justinianeo fijó la legítima en la tercera parte de la herencia. Sin embargo. a fin de que éste no repudiara la herencia. Para el Derecho germánico los individuos. por cuanto la repudiación acarreaba la caducidad del testamento. la herencia pasaba a la familia no reconociéndose ninguna libertad para testar. en efecto. En virtud de esta característica la legítima no representa bienes específicos del causante. inspirándose en el Derecho romano más que el Derecho germánico. en definitiva. hasta que no se liquide la comunidad y se les adjudiquen o imputen los bienes que corresponda. en realidad la relación entre éstas es de género a especie.1167 constituyen una asignación forzosa. la asignación forzosa más frecuente. CARACTERÍSTICAS DE LAS LEGÍTIMAS a) Las legítimas son intangibles. Por esta lex Falcidia el heredero obtenía la cuarta parte de los bienes. Como se dijo en su momento en el Derecho romano clásico imperó la más amplia libertad para testar.1181). sino a una parte relicta de la masa. por lo tanto.. El sistema romano se contraponía al germánico en virtud del cual “los herederos se engendran. En otras palabras. siendo el género las asignaciones forzosas. funerales. Las legítimas son. LAS LEGÍTIMAS Y LAS MEJORAS LEGÍTIMAS CONCEPTO DE LEGÍTIMAS La legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamados legitimarios (art. ajenos a la familia. Las legítimas. b) Las legítimas son asignaciones forzosas. el afectado puede demandar la reforma del testamento mediante la acción respectiva. la que no era propiamente una legítima. pero no sobre los bienes singulares que la componen. 81 . En el Derecho chileno a pesar del rechazo de A. no tienen derechos sobre los bienes singulares del causante. es decir. una asignación forzosa (art. pero no una legítima. debían ser excluidos del caudal hereditario. prueba de lo anterior es que los alimentos que se deben por ley a ciertas personas son una asignación forzosa. UN POCO DE HISTORIA SOBRE LAS LEGÍTIMAS Las legítimas están inspiradas del Derecho germánico. no se escriben”. son. conforme al art. los legitimarios tienen derechos en la masa. Bello a esta figura.1167).

independientemente que se hayan asignado singularmente.Igual acontece si se deja algo como mejora a un beneficiario que no sea legitimario.2º). c) Las legítimas pueden constituirse por vía legal en la sucesión intestada o por disposición testamentaria por legados o herencia o entre vivos por donación irrevocable. el legitimario siempre es heredero en la masa independientemente de la forma en que se entere su legítima.1183. y 3. como sucede por ejemplo con los hermanos. ya que pueden ser herederos testamentarios. Ello se desprende del art. como ya se señaló. d) Los legitimarios son herederos. la asignación recaiga sobre bienes ajenos al testador. Por ello. Los legitimarios son herederos forzosos. entonces no se puede sostener que el legatario mantiene la calidad de heredero. En este sentido nuestro sistema sucesorio se diferencia del germánico para el cual la legítima se traduce en un derecho de dominio sobre los bienes específicos del causante –que operaría por una verdadera reserva de ley. Los profesores Domínguez de la U.2º que de lo contrario la referida norma no tendría razón de ser. Por lo que: 82 . Pero es del caso señalar que aún en este supuesto. los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada. ya que dichos bienes se entienden que en su conjunto son parte de la masa. los legitimarios son siempre herederos (art.1º): 1. el legitimario debe ser considerado como heredero. ¿QUIÉNES SON LEGITIMARIOS EN LA LEGISLACIÓN CHILENA? Son legitimarios (art. La legítima se analiza como asignación. sino sobre la universalidad jurídica de la herencia.1182 inc. Además. pero como derecho es un verdadero derecho real que emana del causante. de Concepción sostienen que. como por ejemplo sucede con un legado de orden. y también puede acontecer que. Los hijos. como si un padre -estando vivo el hijo.1181 inc. Ni tampoco siempre los legitimarios son herederos “abintestato”. si el legitimario entera la legítima con bienes donados irrevocablemente o legados por el causante. Por otra parte. pero no legitimario) o si un abuelo es designado como beneficiario de la cuarta de mejoras estando vivo el padre (el abuelo sería asignatario forzoso. pero no legitimario). en cambio no todos los herederos “abintestato” son forzosos. en ambos casos. donaciones. sino sólo los ascendientes más próximos. El cónyuge sobreviviente El numeral 2° incurre en una imprecisión pues sabemos que no todos los ascendientes son legitimarios. Los ascendientes. pero que no recae sobre bienes específicos. 2.1181 inc. personalmente o representados por su descendencia. La legítima puede perfectamente enterarse mediante legados. es precisamente por esto que el legitimario no puede ser burlado en sus derechos. Sin perjuicio de la forma en que se adquiere la legítima. e) La legítima deriva del dominio del “de cujus”.beneficia a un nieto con la cuarta de mejoras (el nieto sería asignatario forzoso. ¿CÓMO CONCURREN LOS LEGITIMARIOS EN LA SUCESIÓN DEL CAUSANTE? Conforme al art. tampoco deben de confundirse los conceptos de herederos forzosos y heredero “abintestato”.

se distribuyen conforme a las reglas de sucesión intestada. esto es una excepción derivada únicamente del hecho de que en tal caso la sucesión habría sido 83 . pero si se podría producir una rehabilitación expresa. por lo que es factible que el cónyuge inocente rehabilite al culpable (art. Sin embargo. puede ser que el testador asigne algo en la sucesión. Resumamos entonces que en lo relativo a cómo se distribuye la legítima cuando hay varios legitimarios el legislador no se hizo problemas y optó por una solución muy sencilla: aplicar las reglas de sucesión intestada (art. debe aplicarse la voluntad del testador. Si sólo concurre el cónyuge. no cabe una rehabilitación tácita.172 sirve para aclarar este problema. concurren el cónyuge sobreviviente con los ascendientes de grado más próximo. por lo mismo es facultativo para el cónyuge inocente el revocar dichas donaciones. éstos serán privados de la patria potestad y. en cuyo caso se pueden presentar las siguientes situaciones: 1. El art.El testador le deja algo de la cuarta de libre disposición. el cónyuge inocente puede revocar las donaciones efectuadas al culpable por algunas causales. pierde su calidad de legitimario (art. de ser así recuperaría la calidad de legitimario. éste se llevará la herencia (art. Sin perjuicio de ello. no puede ser tácita. es decir incrementan la mitad legitimaria. 2. o disponiendo no lo hace conforme a derecho o no tiene efecto su disposición.203. se produce el acrecimiento del art. Eso sí. Por lo anterior sería posible sostener que el cónyuge inocente puede rehabilitar al culpable y restituirle la calidad de legitimario.1191. Podemos concluir lo anterior si partimos de la base que la mayoría de los efectos de la separación judicial cesen por reconciliación.Si el causante ha dejado hijos personalmente o representados.1. En efecto.38 LMC). En todo lo concerniente a cuarta de mejoras o parte de libre disposición no concurren según las reglas de sucesión intestada.2º. 2. En este caso ya estudiamos que también es posible el restablecimiento o rehabilitación del padre o madre repudiados en sus derechos. Esto de que se apliquen las reglas de la sucesión intestada no dice relación con todos los beneficios a que pudieran tener derecho los legitimarios.1183). a excepción del cónyuge sobreviviente (art. como veremos en su momento.989) PÉRDIDA DE LA CALIDAD DE LEGITIMARIO a) El cónyuge separado judicialmente que hubiere dado lugar a la separación por culpa. última parte).Si no concurren hijos personalmente o representados. la rehabilitación. no tendrá parte alguna en la herencia “abintestato” de su marido o mujer. sólo que con el nombre de legitimas efectivas. si la filiación se ha determinado contra la oposición del padre o madre... En resumen. a la mitad legitimaria. es decir.Se presenta el problema de si el testador-cónyuge puede rehabilitar al cónyuge que por su culpa ha dado lugar a la separación judicial. Podría pensarse que hay rehabilitación tácita del cónyuge que ha dado lugar a la separación judicial por su culpa. esto es. estos excluirán a los ascendientes. b) En virtud del art.. de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. y esas partes pasan a integrar la legítima.. sino sólo a la legítima. y ello se debe a que la revocación mira a su interés particular.988). si el testador no dispone de la cuarta de mejoras o de la parte (mitad o cuarta) de libre disposición. En estas partes. en general. ya que por expresa disposición de la ley el cónyuge culpable de separación judicial pierde su calidad de legitimario.994 y 1182 inc. Pero como legitimas que son.

2º. posteriormente se conceden derechos hereditarios en caso que fallezca el cónyuge sin descendencia común.989 inc. de exceder lo asignado por testamento a lo que le corresponde por legítima. pues de acuerdo al inc.1191. Domínguez B.2º. personalmente o representados pueden acontecer las siguientes situaciones: i) Que el cónyuge concurra con los ascendientes más próximos. La legítima del cónyuge sobreviviente será tratada de forma específica por cuanto dicho asignatario no siempre tuvo la calidad de tal. agregan una categoría previa que sería la legítima teórica. final del art. 1ª parte). que no sería más que la aplicación de las reglas que determinan el “quantum” sin ninguna otra determinación.2º.988 inc. En Chile. Por ejemplo. LA LEGÍTIMA DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE El Prof. última parte). las reformas últimas en derecho de familia extinguieron la denominada porción conyugal dejando al cónyuge sobreviviente como legitimario. 3° En caso que se le asigne algo al cónyuge sobreviviente por testamento. Domínguez A. y sobre lo que la masa relicta del cónyuge difunto se calcula la legítima del cónyuge sobreviviente.4º “La aludida cuarta parte se calculará teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 996”. la herencia se 84 . 2ª parte). sobre las reglas de este precepto priman las de la sucesión intestada. Pero.2º. se aplicará lo dispuesto por el testamento (art. que es la cuarta parte de la herencia o de la cuarta parte de la mitad legitimaria. seguida de la determinación de la legítima real que estaría formada por la legítima rigorosa o la efectiva según el caso.988 inc. si hubiere sociedad conyugal.2º. A su vez.988 inc. la cuota del cónyuge sobreviviente será equivalente a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo (art. primero se debe liquidar la sociedad conyugal. Barcia nos enseña que en el Derecho romano no se concedió derechos sucesorios testamentarios al cónyuge supérstite. 2° Si hubiere sólo un hijo. Ahora bien.) 4° Si no hay descendientes. 1ª parte). ya que. y R. en la porción de que el testador no dispuso concurrirán también los demás herederos abintestato. R. en su caso (art. dicha asignación se imputará a lo que le corresponde por legítima. en tal caso recibirá el total (art. sólo en sus postrimerías se consagra la cuarta marital a la mujer indotada y repudiada por su marido. 2ª parte). LAS LEGÍTIMAS RIGOROSAS Y LAS LEGÍTIMAS EFECTIVAS GENERALIDADES Las legítimas se clasifican en: legítima rigorosa y efectiva. DERECHOS ADICIONALES DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE i) La porción que corresponda al cónyuge sobreviviente no bajará del mínimo legal. ii) Que el cónyuge concurra solo. en la que el cónyuge sobreviviente tendrá derecho íntegro a los gananciales. y falleciere uno de los cónyuges. Obviamente en caso que el cónyuge sobreviviente reciba una cantidad que exceda el mínimo legal no se aplica esta regla. si concurren 5 hijos y el cónyuge sobreviviente.988 inc. Para determinar lo que le corresponde al cónyuge en la legítima se deben distinguir: 1° Si hay varios hijos. el cónyuge supérstite lleva el equivalente al doble de lo que le corresponde por legítima rigorosa o efectiva a cada hijo (art. en cuyo caso la legítima se repartirá en 2/3 para el cónyuge sobreviviente y 1/3 para los ascendientes (art.989 inc.parcialmente intestada. Esta derogación es de vital importancia.

Por otra parte. En resumen.. En caso que el valor de la propiedad del inmueble en que reside el cónyuge sobreviviente excede la cuota hereditaria que le corresponde a éste.28% para cada uno) y 2/7 para el cónyuge sobreviviente -es decir. 85 . Como se advierte. el mínimo legal sólo entra a operar si en la sucesión concurren sobre seis hijos. Si no dejó ninguno de esas personas la mitad legitimaria no tiene razón de ser y la herencia entera será de libre disposición (a pesar que la redacción deja ver otra cosa como lo veremos enseguida).1337. El inc. el 28. de acuerdo a la naturaleza jurídica de las cosas. o del primer acervo imaginario o del segundo acervo imaginario.1337. como del mobiliario que lo guarnece. Ello es de toda lógica. Regla 10ª. sobre los seis hijos. o del primer acervo imaginario o del segundo acervo imaginario. Regla 10ª). Del art. A. 1184 termina aclarando cómo se distribuye el resto del acervo líquido. el cónyuge supérstite podrá pedir que el bien inmueble que haya sido la vivienda principal de la familia.dividirá en 1/7 para cada hijo (14. esto es. la mitad legitimaria es la mitad del acervo líquido.1318 en relación al art. de forma gratuita y vitalicia. establece un derecho de adjudicación preferente en propiedad o en uso y habitación. o sea la legítima será exactamente el mínimo legal. En cambio. imputación gratuito y vitalicio sobre el bien en que hayan residido o que haya sido la vivienda principal de la familia. si al cónyuge sobreviviente se le asigna el doble de la legítima del hijo comenzará a recibir menos del mínimo legal. en la distribución de la mitad legitimaria se aplican plenamente las reglas de la representación. entonces a éste le corresponde 1/4 de los bienes de la masa o de la legítima en su caso.959 y hacer las agregaciones del art.57% para el cónyuge sobreviviente. cada hijo tiene una suma que tiene un uno de numerador y un denominador igual a la cantidad de hijos más dos.1° del art. de ahí entonces que podamos definirla como aquella parte que le cabe al legitimario dentro de la mitad legitimaria. este derecho de adjudicación preferente es intransferible e intransmisible (art. cuando concurre el cónyuge con seis o menos hijos a éste le corresponde una suma que tiene por numerador dos y por denominador un número igual a la cantidad de hijos más dos.1184 refiere que la mitad del acervo partible se distribuye entre los legitimarios y se forma cuarta de mejoras (para beneficiar al cónyuge o ascendientes o descendientes sean o no legitimarios) y la cuarta de libre disposición cuando el causante dejó ascendientes. ii) El art. según los casos. De esta forma. no le sean adjudicados en propiedad. descendientes o cónyuge. las de los acervos imaginarios. ya que de concurrir el cónyuge conjuntamente con seis hijos del causante.1184 se desprende que para llegar a la mitad legitimaria hay que deducir previamente las bajas generales del art. si en la masa concurren sobre seis hijos. sino que se constituya en uso o habitación. En otras palabras. por lo que se puede distribuir por cabezas o por estirpes según los casos.LA LEGÍTIMA RIGOROSA CONCEPTO DE LEGÍTIMA RIGOROSA La legítima rigorosa es la parte de la mitad legitimaria que lleva cada legitimario. al cónyuge sobreviviente le corresponderá el equivalente al mínimo legal y la legítima de los hijos se calculará sobre el restante que se repartirá a prorrata.1185 a 1187. El art. Además. Ahora bien.

.1191 inc.1191 inc.1191).1682). Este acrecimiento. en cambio. Si mediante la tasación se burló un derecho de un legitimario.1318) haciendo. falte por incapacidad. 86 . 2. final). Es una situación excepcional porque la legítima es una materia esencialmente patrimonial y en lo patrimonial (a diferencia del derecho de familia) impera el principio de la autonomía de la voluntad.LA LEGÍTIMA EFECTIVA CONCEPTO DE LEGÍTIMA EFECTIVA Es la legítima rigorosa incrementada con la porción de bienes de que el testador ha podido disponer a título de mejoras o con absoluta libertad y no ha dispuesto. dicho todo o parte se agregara a las legítimas rigorosas de todos los restantes legitimarios y contribuirá a acrecentar la porción conyugal en el caso del art. indignidad. 5.En caso de que un legitimario no lleva el todo o parte de su legítima.1189. Sin embargo. De lo contrario podría fácilmente burlar las asignaciones forzosas por la vía de hacer tasaciones desorbitadas.1190). la ley de familia le concede al cónyuge sobreviviente la calidad de legitimario. que cuando en la sucesión hay legitimarios.802 permitió que el cónyuge sobreviviente se pudiese beneficiar de la legítima efectiva. 3.CARACTERÍSTICAS DE LAS LEGÍTIMAS RIGOROSAS 1. renunciar a ella sería un pacto sobre sucesión futura que adolecería de objeto ilícito (art.3º.1463 en relación con el art. La imposibilidad de delegar es obvia a la luz del art. Por lo mismo no puede sujetarse a modalidades ni a gravamen de ninguna especie (art.1226 inc.Las legítimas tienen preferencia absoluta para su pago (art.. Si hay herederos que no son legitimarios. Además.1004. eso sí.. repudiación o desheredamiento y carezca de descendencia con derecho a representarlo (esto último.48 Nº7 de la ley de bancos: puede dejarse la legítima con la condición de ser administrada por un banco mientras subsista la incapacidad del legitimario.Son una asignación esencialmente pura y simple. pero no puede delegar esta facultad ni puede tasarlas (art.Son una asignación forzosa y por ende irrenunciable (art. B.1197). puede el testador hacer la partición (art. que valdrá en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. Posteriormente.1197. no beneficiaba al cónyuge sobreviviente. el testador no podría hacer la partición porque ello supondría hacer la tasación prohibida por el art. en ella. así lo señalaba el modificado art. 4.. Hay quienes creen.1192). pues la representación excluye el acrecimiento). 1193 y 1194). o si lo ha hecho no lo ha realizado conforme a derecho o no han tenido efecto sus disposiciones (art. Finalmente. final). una excepción en el art.802. una tasación. Hay.2º (art. La legítima efectiva existe sólo si concurren asignatarios que sean legitimarios. se reparte según las reglas de sucesión intestada (art. le cabría a éste la acción de reforma de testamento.. Tampoco acepta el legislador que el testador pueda tasar las especies con las cuales desea se pague la legítima.. Es decir. esto es. hasta la Ley Nº18.1178 inc.1191 prevalecen las de la sucesión intestada y por ende la parte no dispuesta o dispuesta no conforme a derecho. la Ley Nº18.El testador puede señalar las especies con que se va a pagar la legítima. se pagan con preferencia a cualquier otra asignación. sobre las reglas del art.

La parte no testada acrece a los legitimarios. En tal caso. d) Si no existen legitimarios se puede disponer libremente de toda la herencia. A continuación. descendientes o cónyuge.1184 inc. por tanto. Se nos presenta un problema más de fondo que de simple lectura.1184 inc. Entonces.. cónyuge sobreviviente. se pueden producir las siguientes situaciones: a.1191.1191 en la parte no testada se aplican las reglas de la sucesión intestada. 87 .. si no había descendientes.1195 inc.Concurren legitimarios con quienes no lo son. En este caso opera íntegramente el acrecimiento del art.Así las cosas.. ella acrece a la legítima efectiva y beneficiará a los legitimarios. El art. el número que de ellos concurría. sea o no legitimario (art.Concurren solamente herederos abintestato que no son legitimarios. La razón de este error se encuentra en que en el Proyecto de modificación no se consideraba a los ascendientes como beneficiarios de la cuarta de mejoras. Pero.El cónyuge es legitimario y lleva una cuota que depende de si existen descendientes y en dicho evento.2º).. ni ascendientes. b. la mitad restante es la porción de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio”. Existiendo legitimarios. DETERMINACIÓN O DIVISIÓN DE LA LEGÍTIMA EN PRESENCIA DE LEGITIMARIOS En su determinación pueden concurrir ascendientes.1º). la libertad para testar se limita en los siguientes aspectos: i) Se debe respetar la mitad legitimaria.2º. como beneficiario de la cuarta. DISTRIBUCIÓN DE LA MITAD LEGITIMARIA La mitad legitimaria se distribuye entre los legitimarios por cabeza o estirpe. como posteriormente en la tramitación del proyecto se agregó a los ascendientes. concurriendo cualquiera de éstos. en una sucesión en parte testada y en parte intestada. ¼ como mejoras y la otra ¼ parte de la herencia de libre disposición (art. iii) Si el causante no dispuso de la cuarta de mejoras. En dicho caso se aplican las reglas del primer orden en la sucesión intestada. los que previamente llevan por derecho propio. se señalan los diferentes supuestos que podrían producirse: a. no se forma la legítima y el testador debe poder disponer de toda la herencia. el causante puede disponer de la herencia a su arbitrio (art. de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada. ni cónyuge. Ello ya que. b) No habiendo legitimarios. ii) El testador puede asignar la cuarta de mejoras a cualquier asignatario o beneficiario de cuarta de mejoras. la parte intestada se rige íntegramente por las reglas de la sucesión intestada. CÁLCULO.Concurren solamente legitimarios. se debió modificar el aludido inciso 2º. en cuyo caso se aplican las siguientes reglas: a) La ley dispone que. que eran legitimarios. c. tampoco puede concurrir ningún legitimario y. la mitad legitimaria. debía respetarse la mitad legitimaria de los ascendientes. Correspondiendo las 2/4 partes como legítima. incurrió en un error al establecer que “No habiendo descendientes con derecho a suceder. la herencia se divide en cuatro. si no concurría ningún beneficiario de cuarta.3º).1184 inc. De acuerdo al art.

De este modo si el haber del deudor-legitimario es superior al valor acumulado. En cambio. sólo se produce la acumulación cuando son excesivas. La acumulación aumenta la masa partible puesto que a los bienes dejados por el causante se agregan otros bienes y de esta forma se incrementa cada una de las cuotas en que se divide la mitad legitimaria. En caso contrario. no serán tratados con mayor detalle. Los ascendientes son excluidos si concurren los descendientes.1185.b. Lecaros S. Dichas asignaciones se hacen según el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega.959. Los bienes que no son restituidos se considerarán como un anticipo. ya han sido analizados. 88 . siguiendo de cerca las clases del Prof. pero cuidando de actualizar prudentemente su valor a la época de la apertura de la sucesión. En cuyo caso se aplican las reglas del segundo orden de la sucesión intestada. aplicándose las siguientes reglas: a) La acumulación de las liberalidades a favor de los legitimarios hacen caducar el título en virtud del cual se detentan los bienes acumulados. Cuando el testador dispone de sus bienes de tal forma que vulnere las legítimas. En este patrimonio aumentado se calculan las legítimas. Entremos al estudio más acabado de los acervos imaginarios. b) El legitimario no debe restituir materialmente los bienes a la masa.. Al acervo líquido se le hacen las agregaciones a que se refiere el art. y lo serán si se dispuso de una cantidad superior a la permitida. mejoras y la cuarta de libre disposición.Por otra parte. J. si no hay descendientes. y las asignaciones que correspondan por la formación del acervo efectuándose las siguientes operaciones: a) Cálculo del acervo líquido. que es la cuarta de libre disposición.995. se le pagará el saldo. EL ACERVO SOBRE EL QUE SE CALCULAN LAS LEGÍTIMAS Repasemos lo que ya hemos visto antes brevemente a fin de adentrarnos más en ellos en un momento. Así deben acumularse imaginariamente todas las donaciones revocables e irrevocables hechas en razón de legítimas o de mejoras. es decir. c) En cuanto a las liberalidades a extraños. sino que dicha acumulación sólo es ideal. como si no se hubieren efectuado las liberalidades en provecho de alguno de los legitimarios o de extraños. CÁLCULO PARA LA FORMACIÓN DE ACERVOS IMAGINARIOS Veíamos en la primera clase de este curso de derecho sucesorios que en los acervos imaginarios se procura reconstruir idealmente el patrimonio del causante. no protege a las asignaciones forzosas de los arbitrios que pudo valerse el testador en vida. Recordemos que las legítimas se calculan sobre la mitad de los bienes de la masa hereditaria. Esta acción sólo es eficiente para hacer cumplir las asignaciones forzosas violentadas en el testamento. Las legítimas son protegidas de estas arbitrariedades a través de la formación de los acervos imaginarios. en valor.M. previa las deducciones del art. Como estos supuestos. La sanción a la inobservancia del artículo 1187 del CC es la inoponibilidad por lesión a las asignaciones forzosas. Los aumentos y bienes aportados a la masa beneficiarán a todos los legitimarios de acuerdo a las reglas que la rigen. pagará el déficit. d) En caso que las liberalidades sean excesivas se aplicará el artículo 1187 del CC y los terceros extraños deberán restituir a la masa los excesos. b) Acervo imaginario. el cónyuge concurre con los ascendientes más próximos. los legitimarios disponen de la acción de reforma de testamento. Al acervo ilíquido se le restan las bajas generales de la herencia del art.

Si hay legitimarios. de la masa hereditaria).. según el cual la acumulación de lo irrevocablemente donado.. hay que acumularlos. Pero si han sido entregadas. sino que además deben acumularse. como materialmente han salido del patrimonio del causante.1199.1185 habla de “entregadas"). 2° Tratándose de las donaciones irrevocables. No procede. 2. sólo se acumulan las donaciones hechas en razón de legítimas o mejoras. pues.1185). A contrario sensu. Las donaciones revocables siempre se imputan (se consideran para el cálculo de las cuartas). Lo mismo cabe decir de los legados. hayan sido o no entregadas. LOS ACERVOS IMAGINARIOS CONCEPTO DE ACERVOS IMAGINARIOS Son cálculos destinados a proteger la integridad de las legítimas que hayan intentado ser menoscabadas ya sea por donaciones irrevocables hechas a otro legitimario (1er acervo imaginario) o a extraños (2° acervo imaginario). pero no a los asignatarios de libre disposición. EL PRIMER ACERVO IMAGINARIO A la operación de formación del primer acervo imaginario se le llama “colación” (art. la acumulación de donaciones hechas con cargo a la parte de libre disposición. la acumulación de ellas nunca puede beneficiar a la parte de libre disposición. en cuanto las cosas donadas hayan sido entregadas en vida al donatario (por eso el art. precedente". devuelve a la masa partible (al acervo liquido) las cosas o valores con que el donante lo beneficiara en vida.Las donaciones revocables hechas a un legitimario.Las donaciones irrevocables hechas por el causante a un legitimario. En efecto lo que se acumula es: 1. Si no se han entregado. la masa adquiere un crédito contra el legatario. para compartirlas con sus coherederos. si en cambio fueron entregados.1141). quiere decir que hay mitad legitimaria que son en el fondo "las cuartas de que habla el art. Este requisito se explica muy simplemente pues lo que se busca es precisamente defender a los legitimarios. La verdad sea dicha no hay una devolución imaginaria sino real. En relación a la acumulación de las donaciones hay que hacer algunas precisiones: 1° Como dice el art. tanto que se asimila en el fondo a un crédito del causante en contra del legitimario a quien le donó. están jurídica y materialmente en el patrimonio del causante (mejor dicho. b) Que el causante haya hecho donaciones a un legitimario. REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA FORMACIÓN DEL PRIMER ACERVO IMAGINARIO a) Que al tiempo de abrirse la sucesión existan legitimarios.1185 dice que se acumulan las donaciones revocables o irrevocables hechas en razón de legitimas o mejoras. las acumulaciones de donaciones revocables sí benefician a la parte de libre 89 . El art.1185. Porque los legados entregados en vida al legatario son asimilables a las donaciones revocables (art. es decir. CONCEPTO DE COLACIÓN La colación es el acto en cuya virtud un legitimario que concurre junto a otros en una sucesión. al tenor del art. no sólo se imputan. sólo beneficia a legitimarios y mejoreros. ¿Por qué se aplica la misma idea? Muy simple.

A los hijos 1 y 2. agrega que “no se tomarán en cuenta los regalos moderados autorizados por la costumbre en ciertos días y casos ni los dones manuales de poco valor". 90 .170.000. $8.1188. precedente”.500. en proporción dos a uno. La donación irrevocable acumulada era de $50.. no se les paga sin embargo esa suma. que dice que "para computar las cuartas de que habla el art. Debe dividirse la acumulación de la donación irrevocable que erradamente estaba beneficiando a la parte de libre disposición.disposición. Se imputarán a su legítima si el desembolso fue útil para el pago de la deuda y no se acumula en caso contrario.500.1184 significaría: Mitad legitimaria $500 millones Cuarta de Mejoras $250 millones Cuarta de Libre Disposición $250 millones Sin embargo. que fueron los que recibieron las donaciones. 1199.330.000 millones que. entre las que se encuentran las dos cuartas constitutivas de la mitad de libre disposición. al morir. 3.-.000..1198) ni los gastos de educación de un descendiente.1º). Deducidas las bajas generales da un acervo líquido de $900 millones. dividido en la forma establecida en el art. hay que descontarles de esa suma el valor de las donaciones (art. ni otros regalos de costumbre (art. Dejó. Tampoco se acumulan los presentes hechos a un descendiente con ocasión de su matrimonio.Los desembolsos hechos por él para pagar deudas de un descendiente (art.000. Estos son los regalos moderados que se hacen según uso y costumbre. situación que vulnera el art. Ejemplo de formación del primer acervo imaginario.($508. A uno de ellos le había hecho en vida una donación revocable y a otro una donación irrevocable. pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la época de la apertura de la sucesión.000. esa forma de hacer el cálculo es incorrecta pues la cuarta de libre disposición se estaría beneficiando de la acumulación de la donación irrevocable.. Supongamos un causante que deja un acervo ilíquido de $1. aunque el testador haya expresado su voluntad de imputarlos al pago de la legítima. Cada una de las donaciones ascendía a $50 millones.000. dividido 5).para la cuarta de mejoras.1185. la cuarta de mejoras $254.660.1198).1203 inc. la que le fue entregada en vida del causante. lo que resulta concordante con el art.. La acumulación se verifica conforme al valor de las cosas al tiempo de la entrega.y la cuarta de libre disposición lleva $237.000.170..- van para la mitad legitimaria y $4.000. Sumando. Como esas donaciones se imputan a su legítima rigorosa. La legítima rigorosa es pues de $101.-. La forma de corregir es la siguiente. 3° Ciertas donaciones no se acumulan por expresa disposición legal.330.. Acumuladas al acervo líquido ambas donaciones dan un primer acervo imaginario de $1. la mitad legitimaria lleva $508. después‚ de aclarar que la acumulación es del valor líquido de la donación ("deducido el gravamen a que la asignación estaba afecta"). El art.000. 5 hijos.000.000 millones.330.Eso es la parte de la acumulación que indebidamente beneficiaba a la parte de libre disposición y que debe distribuirse entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras.La cuarta parte de $50 millones es $12.000. y distribuirse a prorrata entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras.

que están íntimamente relacionadas. según los casos.. ¿A cuál acervo se suman estas donaciones? Al líquido o al primer acervo imaginario. imaginémonos que el acervo (liquido o primero imaginario.que dividido por 4 nos da $40. no hay lugar a la formación de las legítimas y mejoras y por ende no se forma este acervo imaginario. Las donaciones no fueron excesivas. Pero como donó $60 hay un exceso de $20. Las donaciones fueron excesivas. formar el segundo acervo imaginario.Es necesario que "a la sazón". imaginémonos que el acervo era de $100 y las donaciones irrevocables ascendieron $60.Es necesario que al momento del fallecimiento del causante‚ éste haya tenido legitimarios. pues.Es necesario que las donaciones hayan sido excesivas.1186 entiende que la donación fue excesiva cuando el valor de las donaciones exceda de la cuarta parte de la suma formada por las donaciones y el acervo. En efecto.EL SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO Procede en presencia de donaciones irrevocables hechas a extraños que no son legitimarios y a fin de defender las legítimas. Dicho de otro modo.La suma ($200) dividida por cuatro da $50. y el resultado se divide por cuatro. el causante que hizo la donación haya tenido legitimarios.. No interesan los nacidos con posterioridad a la donación. se consideran sólo al formar el primer acervo imaginario. no se forma el segundo acervo imaginario. Para entender esta institución del segundo acervo imaginario y de la acción de inoficiosa donación.Es necesario que el causante haya efectuado donaciones irrevocables a terceros que no sean legitimarios.. quiere decir que estas resultaron excesivas.Esto es lo que pudo donar.. Si la cantidad resultante de esta división es inferior al valor de las donaciones.Esa es la suma que el donante pudo legítimamente donar. Por ejemplo. No toda donación es considerada como ilegítima. al momento de haberse hecho la donación irrevocable al tercero que no era legitimario..Da un total de $160. se suma el acervo más las donaciones. esto es.. no se forma tampoco el segundo acervo imaginario (el art. da lo mismo) es de $150. Si no los tuvo al morir. Las donaciones irrevocables son de $50. ¿Cuándo se entiende excesiva? El art. y procede. Por ejemplo.. si las donaciones fueron donaciones revocables. Si fueron hechas a un legitimario (no extraño). 2ª situación. REQUISITOS DEL SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO 1. Lo que de hecho donó no excedió de esa suma.1186 habla sólo de donaciones entre vivos). hay que partir distinguiendo 3 situaciones: 1ª situación.- 91 . No interesa para nada que sean los mismos legitimarios aquellos existentes al momento de hacerse la donación y los existentes al momento de morir el causante..1186 y 1187). 4. Por lo tanto. 3. 2.. En este caso. (arts.

$30 para la cuarta de mejoras y $30 para la cuarta de libre disposición.- Cuarta de Mejoras $63.000. que es la suma a la cual asciende el segundo acervo imaginario.750. El exceso es de $135 millones. sólo hay $100. El segundo acervo imaginario asciende a $120.- millones.- Total. Incluso las legítimas resultan afectadas. 3ª situación. Las legítimas y mejoras. se divide de la siguiente forma: Mitad legitimaria $127. para la computación de las legítimas y mejoras. Dicho más directamente.000. pero en virtud de esta verdadera "reliquidación" del acervo. es allí.1186.000. lo que nos da $120 + $135= $255 millones. Las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las legítimas y las mejoras. este exceso se acumula imaginariamente al acervo.. donó $220 millones. Esos $255 millones es lo que.- En problema ya lo sabemos. Para 92 . que en mucho excedan los $10 de que pudo en definitiva haber dispuesto. Pero en el hecho donó mucho más. sino que afecta también a la cuarta de mejoras. Pongamos un ejemplo: El Acervo (liquido o primero imaginario) es de 120 millones Donaciones Irrevocables son de 220 millones Total: 340 millones Al igual que en los casos anteriores. Esta situación es la que con detalle contempla el art.750. suponiendo que hay mejoreros.500. Se refiere a que el exceso es de tal magnitud que no sólo absorbe la parte de la herencia de la cual el difunto hubiera podido disponer libremente.Era de $30. sin embargo.- Cuarta de libre disposición $63. pudo haber sucedido que el causante haya instituido legados con cargo a la parte de libre disposición. Con los 120 millones no sólo no hay forma de pagar parte alguna de la cuarta de libre disposición. sólo existen en efectivo $120 millones. Sumamos entonces este exceso al acervo. que en este caso en particular queda reducida apenas a $10.000. donde reside el interés del segundo acervo imaginario. se pagarán primero los legados que gocen de preferencia según el orden que luego veremos y los que no gozan de preferencia se pagan a prorrata de lo que sobre. lo que nos da $85.- Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras. De modo que los $60 de la mitad legitimaria y los $30 de la cuarta de mejoras deben ser íntegramente cancelados.Según el art.1187. ha quedado limitada la facultad de disponer libremente del causante por haber donado en exceso. como asignaciones forzosas que son. sino que menoscaba las legítimas rigorosas o las mejoras. se divide $340 millones por cuatro. queda en $10.000. Ahora bien. del segundo acervo imaginario $255. por lo que el exceso de lo donado es enorme. se pagan íntegramente. En tal caso. entonces. el segundo acervo imaginario se divide en $60 para la mitad legitimaria. De este modo se cumple el primer objetivo básico del segundo acervo imaginario: reducir la parte de libre disposición. Esta es la suma que el testador pudo libremente donar..Y la razón es muy simple: fueron precisamente esos $20 de diferencia los que el causante nunca debió haber donado. El problema es que.

principiando por las más recientes (art.1425).750. Esto es. tendrá derecho a que su legítima se la paguen íntegramente. para solicitar que queden sin efecto las donaciones efectuadas en menoscabo de sus legítimas o mejoras. y que se traduce en la rescisión de dichas donaciones.de la cuarta de mejoras y 750.Es renunciable (12) d. En este caso veremos que tendrán que imputarse a su legítima. en contra de los donatarios. ¿CÓMO SE PAGAN LAS LEGÍTIMAS? Distinguiremos las cosas que deben imputarse a la legítima y lo que no debe imputarse a ella.de la mitad legitimaria. la insolvencia de un donatario no grava a los demás.250.. Se imputan a la legítima según el valor que hayan tenido al tiempo de la entrega (art.-Desembolsos hechos por el causante para el pago de las deudas de algún descendiente.1198). para determinar por ejemplo que los legitimarios hayan recibido donaciones.Es prescriptible. en este caso. Sobre este último punto se discute si es prescripción de una acción personal ordinaria (5 años desde que la obligación se hizo exigible) o de una acción de nulidad relativa (art. Quedan rescindidas todas las donaciones que sean necesarias hasta que se recuperen valores necesarios para pagar íntegramente las legítimas y las mejoras..000. b) Es una acción patrimonial de los legitimarios o beneficiados con la cuarta de mejoras. ACCIÓN DE INOFICIOSA DONACIÓN CONCEPTO es aquella que tienen los legitimarios en contra de los donatarios cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables excesivas que menoscaban las legítimas rigorosas o mejoras. Esta acción la intentan los legitimarios o mejoreros. aunque parcialmente.000. falta un total de $71. descontarse a su parte por considerarse que en el fondo habría recibido. para que restituyan el exceso donado.Los legados dejados por el causante en su testamento al legitimario (art. los donatarios. Es decir.Es transferible y transmisible e.1187)..1425) en la que la responsabilidad de los donatarios es personal (art. 3.. en cuanto dicho desembolso haya sido útil para el pago de dichas deudas (art. Esta es una acción rescisoria (art. en un orden inverso al de las fechas de las donaciones.1185).000.- Para recuperar esos valores la ley concede entonces una acción: la acción de inoficiosa donación. Sólo puede intentarse en contra de las personas obligadas.1187). COSAS IMPUTABLES A LAS LEGÍTIMAS 1. c.. 2. Sólo si nada ha recibido. 93 . legados o desembolsos en vida del causante. su legítima con anticipación. en cuyo caso prescribiría en un cuadrienio contado desde que la obligación se hizo exigible o desde la fecha del acto de la donación que se pretende rescindir.1198).Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario (art. CARACTERÍSTICAS a) Es una acción personal. es decir..completar las asignaciones forzosas faltan $63.1203). es decir..

si las cosas donadas no han sido entregadas. Respecto del pago de las legítimas. los frutos sólo le pertenecen desde el momento de la muerte del causante (desde ese momento hay mora en hacerse la entrega). en cuyo caso el legitimario recibe integra su legítima y el legado o donación se considera como mejora. donaciones y desembolsos que el testador expresamente haya imputado a la cuarta de mejoras.Los gastos de educación de un legitimario que fuere descendiente del causante (art. El legislador no hace la acumulación en especies sino en valor.1200) que un legitimario llegue a faltar. Y ello. las cuales valdrán siempre como mejoras en lo que excedieren a dichos desembolsos. 94 . 2. en orden a que se impute a la cuarta de mejoras. en cuyo caso las donaciones o asignaciones imputables a su legitima se imputan a las de sus descendientes.1°).Los frutos de las cosas donadas (art. final. ni a las mejoras.1202..1205). Es decir. el inc. conforme al principio de que los frutos de las cosas pertenecen al dueño de ellas. no se imputan a las legítimas sino las donaciones o asignaciones hechas al legitimario. aun cuando el causante los hubiere hecho expresamente con calidad de imputables. (inc. pero no las hechas a otros legitimarios. Ello. ni a la cuarta de libre disposición. no se imputarán ni a las legítimas. salvo que. toda donación o legado hecho por el causante a un legitimario debe imputarse. no haber habido entrega. En el fondo se repite la misma idea del art. Dicho de otro modo. final del art. pueden presentarse las siguientes situaciones: a) Que las imputaciones calcen perfectamente en la legítima.1198 inc. Final). El legislador no presume las mejoras. no obstante.1203 respecto del pago hecho por el causante en vida de las deudas de un legitimario que sea descendiente suyo.. Ahora bien.1198 inc.. Por último. se imputan a dichas asignaciones. los desembolsos hechos por el causante para el pago de la deuda del legitimario y que por expresa disposición del causante se van a imputar a la cuarta de mejoras. las donaciones y asignaciones hechas a un legitimario se imputan a su legítima. se haya donado no solo la propiedad sino también‚ el usufructo de las cosas donadas. en principio.. que lo que se debe imputar es inferior a la legítima.2º del art. no a la legítima de otro legitimario. 3.1203 agrega que. si ellas han sido entregadas en vida del donante al donatario. final del art. 4. pues las imputaciones y acumulaciones no se hacen en especie.1198 inc. salvo estipulación en contrario. es decir. Estos gastos no se consideran para nada en la herencia.Las donaciones por matrimonio y de costumbre (art. a su legítima. Y como no las presume. si el difunto hubiere asignado al mismo legitimario a título de mejoras alguna cuota de la herencia o una cantidad de dinero.1188 inc. salvo. Esa imputación debe haber sido hecha por el causante en algún acto auténtico (instrumento público) o en el respectivo testamento (art. De acuerdo al art. según el valor de las cosas donadas al tiempo de la entrega. sino por el valor de las cosas entregadas. La regla es que los frutos de las cosas donadas no se imputan para el pago de las legítimas. (Aplicando el principio de la representación). pues es por la entrega que el donatario se hizo dueño de las cosas donadas y es desde entonces que le pertenecen los frutos.NO DEBEN IMPUTARSE PARA EL PAGO DE LAS LEGÍTIMAS 1. La misma idea se expresa en el inc.2°).Los legados. es decir..

Ejemplo. que dividida entre los dos legitimarios les da $25 a cada uno. b) Que las imputaciones excedan las legítimas y afecten ya la cuarta de mejoras. Pedro) que había recibido las donaciones. $25 el padre y $25 la madre. de $25. la legítima de Pedro es $100. se divide por partes iguales entre los legitimarios.. Sin embargo. se rebajaran unas y otras a prorrata.802 para concordarla con la nueva filosofía de que el cónyuge podía beneficiarse con la cuarta de mejoras y por ende verse limitado. sumados a los $25 de la madre. el exceso se imputará al resto de la herencia (art. Supongamos un acervo líquido de $70. Supongamos un acervo líquido de $70. Pues bien. este exceso de $5 se le imputa a la mitad de libre disposición. d) Si. Esto.Si no hay descendientes. esos legitimarios tienen derecho a la mitad de la mitad legitimaria cada uno.De este acervo. En este caso. esto es. en una sucesión con dos legitimarios y sin descendientes.Ejemplo. A la madre se le paga efectivamente $25. totalizan $70 que era el acervo liquido (efectivo). se aplicará cuando el causante no distribuyo la cuarta de mejoras en el testamento. en efectivo.los que. y un primer acervo imaginario de $100 (pues el causante dejó dos descendientes y a uno le había hecho donaciones en vida por $30). el déficit se imputa a la mitad de libre disposición (art. Los legitimarios son el padre y la madre. si nada se ha estipulado en el testamento en cuanto a distribución de la cuarta de mejoras. .1189). Pero había recibido donaciones por $120.1193 en orden a "sin perjuicio de dividirse por partes iguales". el exceso se saca de la parte de libre disposición con preferencia a toda otra inversión (art. . Recibe. en el caso en que el donatario que recibió una elevada suma. El testador le había hecho donaciones por $30. Pero antes que rebajar las legítimas y mejoras a prorrata como lo ordena el art. se imputa a la cuarta de mejoras (art. así. ahora es insolvente. de todos modos. 95 . Esta norma fue modificada por la ley 18. que acumuladas al acervo liquido dan un primer acervo imaginario de $100.- En este caso. La mitad legitimaria es de $50. a $20 y esos $20. El legitimario (digamos. Esta disminuye. no hay como pagar las legítimas y mejoras. Esto. la legítima de Pedro es $100. no siempre va a ser aplicable lo que dice el art. la parte de libre disposición queda reducida a $45. conserva los $30 de sus donaciones. cuando la cuarta de mejoras debiera sufrir restricciones. c) Las imputaciones exceden las legítimas y mejoras y entran a afectar a la cuarta de libre disposición. quedando pagados imaginariamente así los $25 de su legítima y quedando un exceso de $5 que se carga a la cuarta de mejoras. ya la cuarta de libre disposición. hay que ver la posibilidad de que el donatario devuelva el exceso de lo donado. y también‚ se le paga imaginariamente. Así. por tal motivo.Si el causante dejó descendientes. cual es el caso de esta norma. Al padre se le paga imaginariamente su legítima con las donaciones que había recibido. pero conserva a su favor un exceso de $5.1193). $70..1196.1189 y 1193) con preferencia a toda otra inversión. El padre había recibido donaciones por $30.1194).

FORMAS EN QUE EL TESTADOR PUEDE DISTRIBUIR LA CUARTA DE MEJORAS El testador puede elegir libremente entre los asignatarios de cuarta de mejoras y pueden distribuirla. 96 . De esta forma. La cuarta de mejoras es una asignación forzosa en el orden de los ascendientes.1º). Las consecuencias de ser la mejora una asignación forzosa son las siguientes: i) Le favorece la formación de los acervos imaginarios.1195 inc.1º).1167. Si el causante no dispone de ella. como quiera. Los visigodos contemplaban la posibilidad que el abuelo dejará algunos bienes a sus nietos. El legitimario donatario queda adeudando un saldo. tendrá derecho a que le den "el vuelto". sino precisamente de acuerdo al testamento. dicha figura fue agregada por la comisión revisora. en cuyo caso tiene derecho a conservar la donación y exigir el saldo. para acabar con las legítimas. (art. ORIGEN DE LAS MEJORAS La cuarta de mejoras tiene su origen en el Derecho visigodo de donde pasó a las Siete Partidas y las Leyes de Toro.1184 inc.1206 inc. 2) Dentro de la herencia le corresponde a un donatario una cantidad inferior a lo que le dieron a título de donaciones. c) El cónyuge sobreviviente. b) Los ascendientes. A pesar que esta asignación forzosa tiene su antecedente en el Derecho español. Sin perjuicio de lo cual. A. descendientes y del cónyuge. A esto último se refiere lo de "exigir la debida compensación pecuniaria por lo que el valor actual de las especies que restituya excediere al saldo que debe". entre ellos. acrece a la legítima rigorosa. cónyuge sobreviviente o ascendientes. LAS MEJORAS CONCEPTO DE MEJORAS Las mejoras son aquella cuota de los bienes del testador con que la ley permite que éste favorezca a sus descendientes. CARACTERÍSTICAS DE LA CUARTA DE MEJORAS a) Es una asignación forzosa (art. pero no podrá obligar a los demás s asignatarios a que le sus especies o le den su valor en dinero.Por último. hay que analizar el art. N°3). Si paga restituyendo en especies y estas valieren más que el saldo que deba pagar.1206 que se pone en dos situaciones: 1) Dentro de la herencia le corresponde al legitimario una parte superior a lo que ha recibido por donaciones. si hay testamento la cuarta de mejoras no se distribuye conforme a las reglas de la sucesión intestada. hay diferencias en la forma en que se regula en ambos ordenamientos jurídicos.3°) BENEFICIARIOS DE LA CUARTA DE MEJORAS Son beneficiarios de la cuarta los siguientes individuos: a) Los descendientes. Queda entonces al arbitrio del legitimario hacer este pago en dinero o en especies (en este último caso habría una dación en pago legal y forzada). (art. Bello no veía con buenos ojos a las mejoras por lo que en su Proyecto de Código civil no las contempló. incluso puede asignarla a favor de descendientes que no sean legitimarios (art. que pasa a ser efectiva.

a favor de personas que no sean las indicadas por la ley. Esta asignación de cuarta de mejoras puede ser a título de herencia o de un bien determinado a lo menos genéricamente. Las modalidades pueden consistir en gravámenes impuestos a los asignatarios de cuarta de mejoras. 97 . PACTO DE NO MEJORAR Los pactos sobre sucesión futura. pero en dicho caso estos gravámenes serán siempre a favor del cónyuge. hay lugar a la acción de reforma de testamento del art. denominado pacto de no mejorar.1220. b) Las mejoras no se presumen. éste sólo opera en la sucesión intestada y como sabemos cuándo hay una sucesión intestada deja de haber cuarta de mejoras. pero se permite excepcionalmente el pacto del artí. necesitan de una declaración expresa del testador (art. pero que no da lugar al cumplimiento forzado. los efectos de este pacto distan mucho de los efectos del contrato de promesa. La asignación de la cuarta de mejoras supone la existencia de un testamento. como se ha señalado previamente. (art. Sin embargo.1204. sólo da lugar a una especie de resolución con indemnización de perjuicios. El artículo 1204 del CC regula este pacto en los siguientes términos: CARACTERÍSTICAS DEL PACTO DE NO MEJORAR a) La mayoría de la doctrina señala que este pacto es una convención.1198 y 1203). que a la sazón fuesen legitimarios. no tiene ningún sentido señalar que los beneficiados por este pacto son el cónyuge o alguno de sus descendientes o ascendientes. En este sentido es una convención que genera una obligación de no hacer. De este modo este pacto no da lugar a los efectos de incumplimiento de las obligaciones contractuales. sino a la testada.ii) Si el testador dispone de ella. Otra consecuencia derivada de que no puede haber mejoras sin testamento es que en ella no opera el derecho de representación. La cuarta de mejoras no se distribuye de acuerdo a la sucesión intestada. b) No produce los efectos propios de la promesa. ya que ningún legitimario queda excluido de la posibilidad de celebrar este pacto y sólo ellos pueden celebrarlo – se excluye a los beneficiarios de la cuarta de mejoras que no sean legitimarios-. Por medio de dicha promesa una de las partes –el futuro causante. sino que produce efectos particulares. adolecen de objeto ilícito (art. aunque sin duda se trata de una promesa. de uno o más de los ascendientes o de los descendientes.1204) En realidad. ya que requiere de escritura pública. c) La cuarta de mejoras sólo excepcionalmente admite modalidades.1463). CONCEPTO El pacto de no mejorar es una convención que consiste en que el causante promete a un legitimario no disponer de la cuarta de mejoras.se compromete a no disponer a favor de uno de sus legitimarios. ya que excluye el cumplimiento forzado. d) Es solemne. este pacto más bien parece ser una promesa de no disponer de la cuarta de mejoras. c) Como se trata de una convención es un pacto entre vivos. Sin embargo.

2ª parte regula los efectos de esta estipulación.1207). Entonces. Ello se debe a que el art.968. más que lo que hubiese recibido por legítima rigorosa. exigía mucho menos condiciones que el sistema implementado en el Código civil chileno.1208. 98 . señalando que “…el favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habría valido el cumplimiento de la promesa. que en general corresponden a las causales de indignidad de los numerales 2º a 4º del art. Barcia que en el Derecho romano el desheredamiento procedía “exhereda tío bona mente falta” en interés del desheredado y su familia. se hubiere celebrado dicho pacto con uno de los hijos del causante.Para que opere el desheredamiento debe invocarse una causa legal. El pacto no da lugar a los efectos de una obligación de no hacer del art. excluye de su derecho a un legitimario. suponiendo que hubiere cuatro beneficiarios en partes iguales. Las causas legales de desheredamiento están establecidas taxativamente en el art.1553.1207 define al desheredamiento como una disposición testamentaria. El desheredamiento no puede suplirse por escritura pública.000. invocando una causa legal y cierta.El desheredamiento debe efectuarse por testamento. desde que existía una amplia libertad para testar. no sólo por las causales que se exigen para que opere. aunque solemne. DESHEREDAMIENTO CONCEPTO DE DESHEREDAMIENTO Es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima (art.000. Podemos definirla también como el acto formal por el cual el testador.. las normas que regulan el desheredamiento protegen a los legitimarios. b) En cambio. ya que lo hacen sumamente difícil.0000.. cada uno deberá $5. El Código hace una distinción en esta materia: a) Los descendientes pueden ser desheredados por cualquier causal del art. Los beneficiarios de la cuarta deberán a prorrata sólo $20. En este sentido. sino sólo a exigir lo que al acreedor le hubiere reportado el cumplimiento del pacto. por ejemplo. UN POCO DE HISTORIA SOBRE EL DESHEREDAMIENTO Nos dice el Prof. los sistemas de Derecho sucesorio con una amplia libertad para testar no requieren desheredamiento porque no tienen asignatarios forzosos. Por otra parte. Pero de una forma totalmente diferente a la nuestra. REQUISITOS PARA QUE OPERE EL DESHEREDAMIENTO 1. FUNDAMENTO DEL ESTABLECIMIENTO DE LAS NORMAS QUE REGULAN EL DESHEREDAMIENTO El desheredamiento es una institución por la que se protege a los legitimarios. si.1208.EFECTOS DEL PACTO DE NO MEJORAR El art. 2. los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causales. el objetivo de la regulación del desheredamiento es hacerlo estricto para que sólo proceda en casos de un comportamiento realmente repudiable del legitimario y no sea posible a través del desheredamiento burlar las legítimas. que hubiere obtenido de una legítima efectiva de $20. a prorrata de lo que su infracción les aprovechare”. ya que allá el desheredamiento.1204 inc.1º. sino a una serie de requisitos sin los cuales el desheredamiento no puede operar. En realidad.

1216 y 1221). ya que el testamento será nulo.968.172 y 968. B. esta prueba no es necesaria. pudiendo. aunque sólo proceda en virtud de testamento. El testador debe haber probado en vida los hechos constitutivos del desheredamiento. el desheredamiento procede respecto de los descendientes. TRATAMIENTO DE LAS CAUSALES COMUNES A.. Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar. Los hechos constitutivos de injuria grave son apreciados soberanamente por los jueces de fondo. Este numeral debe concordarse con los arts.La causal de desheredamiento debe indicarse en el testamento de forma específica (art. pero la calificación jurídica en torno a la causal puede ser objeto de casación. que es el plazo para ejercer esta acción (art. 4. salvo que se reponga de su mala situación económica. de lo contrario los interesados en excluir al desheredamiento deberán probarlo judicialmente. honor. cuando el desheredado no ha ejercido la acción de reforma de testamento reclamando contra el desheredamiento dentro de los cuatro años siguientes. el ámbito de aplicación de la causal de indignidad es diferente a la de desheredamiento. bienes o en la persona.1208 inc. Esta causal está en íntima relación con la causal de indignidad del art. En cambio.1º.2º. La doctrina señala que es curiosa la regulación de esta causal. si el causante es un desposeído no tendrá bienes sobre los cuales testar y sobre los pocos bienes que tuviere le saldría excesivamente oneroso otorgar un testamento. porque si el causante está demente difícilmente podrá desheredar al legitimario. no es indispensable referirse a la norma concreta que establece la causal de desheredamiento. ascendientes y el cónyuge. en principio. honor o bienes de su cónyuge o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona. deben señalarse cuáles son los hechos que se invocan como constitutivos de la causal para desheredar. A su vez. por lo que no cabe duda que puede operar en la sucesión intestada por lo que ambas pueden operar en ambas sucesiones. N°2. Sin embargo. debe ser aprobado judicialmente. N°2. la causal de indignidad del art.1209 inc.968. Éstas se relacionan con las indignidades del art.1º.1209. N° 3. C. conforme al art. 99 . Domínguez. CAUSALES DE DESHEREDAMIENTO Las casuales de desheredamiento son taxativas y se distingue entre causales exclusivas para los descendientes y comunes para éstos y los ascendientes y cónyuge sobreviviente (art.3.1209 inc.968. el desheredamiento. En realidad. La indignidad procede sólo respecto del consanguíneo dentro del sexto grado inclusive.1209 inc.2º). puede afectar a la legítima. N° 4. Sin embargo. la mayoría son idénticas a ésas. se diferencia del desheredamiento en los siguientes aspectos: a) La causal de indignidad opera en la sucesión testada e intestada. 2ª parte).Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento deben haber acaecido en vida del testador y ser probados en vida o con posterioridad a su fallecimiento (art.968. Por otra parte. Por no haberle socorrido en estado de demencia o destitución.2º.. excepcionalmente en el caso del desheredamiento no se requerirá de prueba en el art. pero el desheredamiento sólo en la testada.1209 inc. El desheredamiento para producir sus efectos. b) Si bien ambas requieren de prueba. Esta causal está íntimamente ligada con la establecida para la indignidad en el art. 1ª parte). Sin embargo. Según el Prof.

el testador podrá desheredar total o parcialmente. b) Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva o por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjerías infames.1º). 1ª parte).1211). la declaración de la indignidad. sino que además se extiende a la legítima efectiva. el desheredamiento puede ser dejado sin efecto por la revocación del testamento que la contiene por otro testamento posterior. a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación del desheredado. Esta causal está en íntima relación con el art. ii) El descendiente se haya abandonado a los vicios o haber ejercido granjerías infames. No hay posibilidad de entender revocado un desheredamiento en forma tácita como si operara reconciliación entre los cónyuges. estando obligado a obtenerlo. pero para otros es redundante. Por otra parte. en cambio. De los art. 100 .2º).2º y 1210 inc. Como se señaló algunas de las causales de desheredamiento pueden dar lugar a la vez a una indignidad. lo que se analizará en concreto. Cabe preguntarse si la asignación de algo al desheredado por testamento posterior puede ser considerada como revocación presunta. La revocación del desheredamiento también puede ser total o parcial (art.1210 inc. De esta forma. pero no a través de ambas figuras. La verdad es que ello dependerá de si es posible probar que existió la voluntad de revocar.CAUSALES ESPECIALES APLICABLES EXCLUSIVAMENTE A LOS DESCENDIENTES a) Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente. en la medida que las mejoras acrezcan a la mitad legitimaria.324 inc. trae como consecuencia su desheredamiento.968 y 979 se desprende claramente que las tres primeras causales de desheredamiento del art. en la práctica.2º del CC. la aquiescencia del desheredado. En principio. En consecuencia. queda en manos de los herederos.1211. Para que opere esta causal deben cumplirse dos requisitos: i) La sentencia debe ser siempre condenatoria.1208 constituyen injuria atroz y por ende hacen perder el derecho de alimentos. sino en la medida en que la causal de desheredamiento constituya injuria atroz (art. el desheredamiento afectará a las donaciones que en testamentos anteriores haya hecho el testador al desheredado. Sin embargo. EFECTOS DEL DESHEREDAMIENTO a) Los efectos que se producirán son en principio los que determina la voluntad del testador. Este tratamiento doble es justificable para algunos autores. Si el testador no dice nada se entiende que el desheredamiento es total (art. en cambio la indignidad siempre requiere de prueba y declaración judicial. esta doble regulación puede justificarse en que las normas sobre desheredamiento buscan resguardar la voluntad del testador. c) El desheredamiento sólo puede dejarse sin efecto en virtud de la revocación del testador (art. Sin embargo.107. Los que estiman que es una redundancia señalan que habría bastado con regular estas situaciones en la indignidad o el desheredamiento. b) El desheredamiento no sólo alcanza al legitimario en su legítima. conforme al artículo 1209. el desheredamiento no alcanza al derecho de alimentos.

Ahora bien. En todo caso la revocación de un testamento sólo puede hacerse mediante otro testamento (aunque hay un fallo que establece que podría ser también por escritura pública). Debemos recordar. en cambio. claro está. Es el mismo principio que se aplica en materia de derogación de una ley derogatoria: no hace revivir la ley inicialmente derogada. Eso sí no hay que olvidar que lo revocable en un testamento son las disposiciones (de bienes) pero no las declaraciones (art. inc. Sin embargo.1129).1214).1001)..999).1213. por último. (art. 1215).La revocación del testamento puede ser total o parcial. El testamento que revoca puede ser de igual o de distinta naturaleza que el revocado (art.1135).999.1127) o de condonación (art. En la revocación total queda sin efecto íntegramente el testamento revocado.1215). a menos. 2. ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO GENERALIDADES La acción de reforma de testamento está regulada en el párrafo 2º del Título VI. 1039). 101 . pues la hace el legislador en varios momentos. En este caso. conocida en el Derecho romano como “querella de inoficiosa testamenti”.. cuando sin haber una derogación expresa. un testamento posterior contiene disposiciones inconciliables con las de un testamento anterior.1034. el testamento posterior sólo deroga tácitamente esas disposiciones inconciliables. Es tácita. del Libro III (arts. es un elemento que expresamente ha sido considerado por el legislador como irrenunciable por llevar involucrados principios de orden público (art. 1001. pero deja subsistente en el resto el testamento anterior (art. El que el testador no respete las legítimas en principio no trae aparejada la nulidad del testamento.Desde otro punto de vista la revocación puede ser expresa o tácita. LA REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO La facultad de revocar el testamento es algo esencial de él (art. La revocación es expresa cuando la voluntad de revocar se manifiesta en términos formales y explícitos. por enajenar o alterar sustancialmente las cosas legadas (art. si el testamento revocatorio caduca. En la revocación parcial. CLASES DE REVOCACIÓN 1. que los legados tienen formas de revocación tácita especiales. que el testador expresamente le de vigencia al testamento primero. El legislador trata de no caer en “interpretar” la voluntad del testador: prefiere que la intención de “revivir” un testamento sea expresada y no deducida a partir de indicios. queda sin efecto la revocación y por ende se mantiene vigente el testamento “revocado”. la revocación de un testamento revocatorio no hace renacer el testamento primero (art. Esta distinción entre declaraciones y disposiciones no es puramente doctrinal.1º). o en el legado de crédito (art.1216 a 1220). Así. el testamento revocado subsiste en las partes en que no es dejado sin efecto. sino la acción de reforma de testamento. 1211. 1038.

porque persigue un fin económico.. siendo por tanto renunciable en forma expresa o tácita. TITULARES DE LA ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO Esta acción protege a los legitimarios en su legítima por lo que corresponde a los hijos. Sin embargo. los ascendientes más próximos o al cónyuge sobreviviente en virtud de lo establecido en los art. transferible o cedible. transmisible y prescriptible. pero no tienen esta acción los asignatarios de cuarta de mejoras que no sean legitimarios.1216 inc. o las mejoras en su caso. la legítima puede verse afectada. ya que ésta puede dirigirse en contra de cualquier persona que posea la herencia a título de heredero. 2. La razón por la que esta acción no se concede a los eventuales asignatarios de cuarta de mejoras.Es una acción patrimonial. 1ª parte. y 1220. en cuyo caso procede la acción de inoficiosa donación. Ello se debe a que esta asignación forzosa es una baja general de la herencia que no puede ser burlada por el testador por enterarse antes que las asignaciones testamentarias.1216. 2ª parte) y para comenzar a correr se deben cumplir los siguientes dos requisitos: 102 . Ello se debe a que se dirige en contra de los asignatarios instituidos por el testador en perjuicio de los legitimarios. en caso que el testador no haya respetado las legítimas o mejoras. Así.1°) OBJETIVO Su objetivo es pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas. Por otra parte. sino fueren legitimarios. sino por una donación irrevocable. sino el interés de los legitimarios. Los legitimarios tendrán interés en entablar esta acción por cuanto lo asignado. De esta forma. con infracción a las normas que regulan las legítimas y mejoras. no existe ningún inconveniente para entablar ambas acciones en forma conjunta. es que éstos no obtendrán ningún beneficio de dicha acción. (art. sólo los legitimarios tienen legitimidad activa para entablar la acción de reforma de testamento.1195. Tampoco tiene legitimidad activa para entablar esta acción los alimentarios de alimentos que se deben por ley a ciertas personas.Esta acción es un medio directo que el legislador otorga a los legitimarios para la defensa de la legítima y de las reglas que regulan las mejoras. acrecerá a la legítima. esta acción se les confiere a los legitimarios por su legítima rigorosa y efectiva. CONCEPTO DE ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO La acción de reforma de testamento es la que corresponde a los legitimarios o a sus herederos. El objetivo de esta acción es modificar el testamento e imponer las legítimas y mejoras.. CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO 1. Esta acción difiere de la acción de petición de herencia que es real. ya no sólo por un testamento. dichos asignatarios no podrán entablar la acción de reforma de testamento. La acción de reforma de testamento protege a las mejoras.Es una acción personal. ni siquiera pretende el respeto a las reglas que regulan las mejoras. En rigor esta acción no protege un interés social.1216 inc. En cuanto a la prescripción es una acción de corto tiempo (art. cuando no se beneficie a un asignatario de cuarta de mejoras de los señalados en el art.1º. En definitiva. personalmente o representados.

OBJETIVOS DE LA ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO Esta acción tiene los siguientes objetivos: a) Esta acción puede perseguir la protección tanto de la legítima rigorosa como efectiva (art. igual razonamiento se aplica a los hijos que pueden no saber sobre la muerte de su padre o madre.1217). del CC (artículos 1264 a 1269). se puede perseguir lo asignado por el testador como cuarta de mejoras. la preterición ni siquiera afecta a las donaciones revocables. 103 . En conclusión. El legitimario va a reclamar la legítima rigorosa. Esta disposición plantea la duda sobre quién debe determinar el momento en que se adquiere dicho conocimiento. R. se debe recurrir a la regla general de la prescripción. sin asignarle lo que le corresponde por ley. ii) Los legitimarios tengan conocimiento de su calidad de tales. les corresponde exclusivamente a los legitimarios. 2ª parte. o sea. La situación del cónyuge supérstite. c) Amparar al legitimario que ha sido desheredado injustamente.1216 inc. comienza a correr desde el día en que tuvieron conocimiento los legitimarios del testamento y de su calidad de tales. Para el Prof.1º. a través de la acción de reforma de testamento. saben también que son legitimarios.i) Los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se les conceden sus derechos. Ramos P. el legitimario hará valer sus derechos “como si no se le hubiere omitido”.. contra la preterición no cabe entablar la acción de reforma de testamento por cuanto no hay nada que reformar. en torno a esta prescripción. LA PRETERICIÓN DEL HEREDERO CONCEPTO La preterición del heredero consiste en omitir a un legitimario del testamento por olvido u otra causa. el demandado. la prescripción corre desde el fallecimiento del causante. a falta de norma expresa que indique quién determina dicho momento. El plazo de prescripción de cuatro años y. Conforme al inc. cuando sus derechos han sido transgredidos a favor de un tercero extraño no asignatarios de cuarta de mejoras. del Título VII del Libro III. en virtud de la cual deberá probar la prescripción el que la alega. de acuerdo al art.802. La acción de reforma de testamento por violación a las reglas que regulan la cuarta de mejoras. b) Imponer el respeto a las reglas que regulan la cuarta de mejoras. pero cuando toman conocimiento de ella. De este modo.1218 inc. cuando sus derechos han sido violados a favor de otro legitimario y reclamará la legítima efectiva. Pero. por cuanto al no poder ignorar su calidad de legitimario. ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA O PETITIO HEREDITATIS GENERALIDADES Esta acción está regulada en el párrafo 4. ni desheredarle. Para algunos autores la determinación simplemente es fijada por el demandante y para otros lo determina el demandado. El art.2° de dicho artículo.1º no le otorga ningún efecto a dicha omisión por lo que. conforme a la Ley Nº 18. es especial. tanto por su legítima como por las donaciones afectadas por el desheredamiento. denominado “De la Petición de Herencia y de otras Acciones del Heredero”. lo cual acontecerá cuando el testador distribuya o asigne dicha cuarta a personas distintas de aquellas en cuyo beneficio se pueden establecer las mejoras.

siendo varios herederos cada uno de ellos ejercerá por separado la acción con el objeto de perseguir su cuota hereditaria. La acción de petición de herencia se le aplican las reglas del art. tanto bienes corporales. dejando en claro que se trata de una acción real. por ende.. o sea. Este plazo se reduce en el caso del heredero putativo que obtenga el auto de posesión efectiva. como incorporales y aún aquellos respecto de los cuales el difunto era mero tenedor y que no hubiere devuelto legítimamente a sus dueños. inclusive sus aumentos y mejoras. 2512 inc. 4.2517). sino que se extingue por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho (art. transmisible. o.. a quien también le corresponde. a pesar de no ser el derecho de herencia un derecho mueble. en fin. 2. Sabemos que las acciones reales no prescriben por el sólo transcurso del tiempo. ésta se puede entablar para proteger un bien singular. 704. derechos corporales e incorporales y sobre las cosas de las que el causante era mero tenedor de algún derecho real o personal transmisible. a título de heredero”. siendo verdaderamente heredero. le corresponde a cada heredero por separado. aunque no obstante el carácter real de la acción de petición de herencia.Como consecuencia de dicho reconocimiento se ordena la restitución de las cosas y derechos que forman el haz hereditario. CONCEPTO DE ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA Aquella “que se concede al dueño de una herencia para reclamar su calidad de tal.. contra el que posea o tenga cosas singulares que componen la herencia. OBJETO DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA La acción de petición de herencia según el art.Es una acción real. CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA 1.2512 que señala que el derecho de herencia se adquiere por prescripción extraordinaria de diez años.Se busca que se adjudique la herencia.. sea contra quien la posea en su totalidad o en parte como falso heredero. En la regulación de esta acción nuestro Código zanjó la discusión en torno a su naturaleza. o parcialmente de quien. pues esta acción emana del derecho real de herencia. Y como la acción reivindicatoria recae sobre derechos reales se pueden confundir ambas acciones. desconoce este carácter al peticionario. a cinco años (art.La acción recae sobre una universalidad jurídica. que se declare la calidad de verdadero heredero del actor.La acción de petición de herencia corresponde a quien es titular de un derecho de herencia poseído por otro con el objeto que se reconozca al actor como verdadero heredero y se le restituyan las cosas que conforman el haz hereditario. La doctrina agrega que.1269. y 2512). Deben restituirse. 104 . Regla 1ª.. Ello se debe a que la acción de petición de herencia recae sobre derechos reales y personales. pues nace del derecho real de herencia y se ejerce sin respecto a determinada persona. 2.Es una acción divisible. Por tanto. se rige por las normas de los derechos muebles y. la acción de petición de herencia es renunciable. 3.Es una acción patrimonial. transferible y prescriptible.1º. tiene los siguientes objetos: 1. Este objeto puede dar lugar a confundir la acción de petición de herencia con la acción reivindicatoria.1264. la acción de petición de herencia es mueble..

Los herederos directos del causante.. la solución acertada parecer ser la contraria.1º). Además. PRUEBA DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA En materia de prueba se debe de acreditar por el demandante la calidad de heredero. pero para algunos autores como don L.1265 a 1268. Pero ello no quiere decir que no proceda la acción de petición de herencia. el adquirente necesariamente desconocerá la calidad de heredero.El cesionario de una herencia a título gratuito u oneroso. es sujeto pasivo de esta acción. en virtud de los siguientes argumentos: a) La cesión es igual a la tradición.1142 inc. acrecimiento o haber sido instituidos como donatarios de una donación revocable a título universal (art. el demandado enervará la acción del heredero sólo en la medida que haya adquirido el derecho real de dominio que prevalecerá sobre el derecho real de herencia. y dicha actitud podrá traerle consecuencias adversas como si el título que se invoca es conmutativo y del emana una obligación de saneamiento del tradente. Claro S. 2.904 y ss.SUJETOS ACTIVOS DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA Pueden ser titulares de esta acción: 1. de los art. o sea. En cuanto a los efectos de la de la acción de petición de herencia se deben distinguir los siguientes efectos: 105 . a los efectos de esta acción. pero obviamente con objetivos diferentes. transmisión. quien quiera que sea asignatario a título universal.. Igual prueba se presenta en la acción de partición. se puede entablar en contra de cualquier persona que desconozca la calidad de heredero. SUJETO PASIVO DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA El poseedor no dueño del derecho de herencia. También puede entablar esta acción el heredero de cuota. es decir. El art. Por otra parte. b) Se trata de una acción real. Pero además se aplicarán. A su vez. el falso heredero o heredero putativo. sino que lo que se protege es la calidad de heredero. específicamente en los art. la calidad de falso heredero no se transfiere. EFECTOS DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA Los efectos de la acción de petición de herencia están regulados en el aludido párrafo 4º. Sin embargo. en subsidio a las reglas especiales establecidas en referido Párrafo 4. y la tradición es un título derivativo que no transfiere más derechos que los que tiene el tradente. que sin lugar a duda es una prueba más fácil que la del dominio o la posesión en la acción reivindicatoria o publiciana. del Libro II. La acción de petición de herencia produce sus efectos desde que una sentencia firma acoge la pretensión del heredero contra el falso heredero o el que desconoce los derechos de aquél. Estos asignatarios pueden haber adquirido por derecho de sustitución. ya que de lo contrario deberá entregar la cosa y consecuentemente la posesión. dicha acción sólo puede entablarse por la cuota. del Título VII. es decir. las reglas de las prestaciones mutuas. por lo tanto. la posesión del adquirente no tiene los mismos vicios que la del tradente.1264 se refiere al sujeto pasivo como aquel que ocupa una herencia en calidad de heredero. ¿Puede ser considerado el cesionario como falso heredero y consecuencialmente ser sujeto pasivo de esta acción? Para parte de la doctrina ello no es posible porque el cesionario no ocupa la herencia en calidad de heredero.

es responsable del deterioro en cuanto le hayan hecho más rico.EN CUANTO A LAS MEJORAS Según el art. ya sean corporales o incorporales y a cualquier título. si estuviere de buena fe. el ocupante vencido debe restituir todos los bienes que ocupe. se regularán por las reglas de las prestaciones mutuas (art. sin perjuicio de la acción indemnizatoria en contra del falso heredero que enajenó (art. ya sea como poseedor o mero tenedor. En el primer caso. En el segundo. es decir.. ii) Las expensas útiles deben ser abonadas al poseedor de buena fe.913 y 907).EN CUANTO A LA RESTITUCIÓN DE LAS COSAS HEREDADAS Y SUS AUMENTOS Al igual que en la acción reivindicatoria. con más los aumentos. Esto hace una diferencia con el art.1266. que hace la distinción precedente en cuanto a los deterioros. E) EN CUANTO A LAS ENAJENACIONES HECHAS POR EL FALSO HEREDERO Estas enajenaciones son válidas. aún del caso fortuito. 106 . F) EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD DEL FALSO HEREDERO POR LAS ENAJENACIONES Se aplica el art. El demandado vencido de mala fe tiene respecto de las expensas útiles los derechos que se le otorgan poseedor vencido respecto de las expensas voluptuarias.908. por la cual se distingue si el deterioro se produjo estando el demandado de buena o mala fe. La restitución en este caso comprende los frutos percibidos y aquellos que hubieren obtenido con mediana inteligencia y cuidado..EN MATERIA DE RESTITUCIÓN DE FRUTOS Los frutos. es responsable siempre de los deterioros. conforme al derecho de opción a favor del demandado vencido. es decir. El verdadero heredero junto a la acción de petición de herencia podrá entablar la acción reivindicatoria contra los terceros que no han adquirido por prescripción (art. C.1268 inc. que sólo hace responsable al demandado de mala fe de los deterioros producidos por su hecho o culpa. En consecuencia.1267. o sea.906. en los términos del artículo 909. El demandado podría imputar los gastos ordinarios invertidos en producir los frutos. D) EN CUANTO A LOS DETERIOROS Existe una regla especial en el art. iii) Las expensas voluptuarias pueden retirarse en la medida que puedan separarse sin detrimento de la cosa (art.3º del CC.A.2º). G) EN CUANTO AL EJERCICIO DE OTRAS ACCIONES El heredero podrá ejercer la acción reivindicatoria en contra del tercero. si está de mala fe. el ocupante de mala fe debe restituir los frutos. similar al art.1266 se aplican también las reglas de las prestaciones mutuas. pero inoponibles al verdadero heredero.906. por lo que se deben hacer las siguientes precisiones: i) Las expensas necesarias siempre deben de restituirse. 909 y 913). de acuerdo al art.1268). B.1267..

es decir. e) Se decretan judicialmente. 1225. 1222. a fin de que no desaparezcan. Todas ellas buscan la integridad y preservación de los bienes dejados por el causante. se deterioren u oculten. La otra. Consiste en que después de efectuada la apertura de la sucesión y mientras no se hace inventario solemne de los bienes hereditarios. Algunas de ellas cesan cuando se han adoptado los resguardos necesarios. B) EL INVENTARIO Persigue tener una relación precisa de los bienes que comprenden el patrimonio de la sucesión.” Dado lo anterior. como el inventario. Ellas tienen una finalidad de custodia. 1222 se refiere a esta medida conservativa. son provisionales sin embargo. ampliando la definición legal. en sellar las dependencias en que se encuentran ubicados dichos bienes y papeles. El inventario solemne está regulado en los arts. Una consiste en dejar bajo llave los bienes muebles y papeles del causante para su debida custodia. Requieren de una sentencia que las ordene. señala que el inventario solemne es aquél que se efectúa previo decreto judicial ante un ministro de fe y dos testigos. d) Las medidas conservativas no confieren derechos. el que requiere estas medidas no se encuentra obligado a acreditar derechos en la sucesión. por regla general. “.. otras. previa publicación de tres avisos en el periódico y citación de los interesados. pero no otorgan derechos a los peticionarios. todos los muebles y papeles de la sucesión se guardan bajo llave y sello.. 2º. El inventario que debe practicarse es. 107 . b) Todas las medidas conservativas tienen por objeto asegurar el patrimonio sucesorial. Se trata de impedir que los bienes dejados por el causante se deterioren. Somarriva.. 858 a 865 del Código de Procedimiento Civil. pueden modificarse o complementarse. sustraigan u oculten. ya que son ellos los que se transmiten a los herederos y los que pueden los acreedores mantener separados en función del cumplimiento de las obligaciones o deudas hereditarias. prueba y seguridad. por ende. sus créditos se harán efectivos sobre todos los bienes del causante). Nada impide.. solemne: arts. MEDIDAS CONSERVATIVAS EN NUESTRA LEGISLACIÓN SUCESORIA Tres son las medidas conservativas establecidas en nuestra legislación sucesoria: A) LA GUARDA O APOSICIÓN DE SELLOS Tiene por objeto asegurar los bienes del difunto en el espacio de tiempo que sigue a su muerte y antes de que pueda practicarse inventario. Cabe señalar que una cosa es la guarda y otra la aposición de sellos. 1250. o se presuma que pueda tenerlo. puedan ejercer sus derechos sin soportar un detrimento del patrimonio del causante.todo el que tenga interés en ella. a fin de que quienes crean tener interés en la sucesión. para evitar que los mismos sean sustraídos u ocultados. MEDIDAS CONSERVATIVAS QUE CORRESPONDEN A LOS INTERESADOS GENERALIDADES La ley consagra varias medidas cautelares o de carácter conservativo. 2º. basta con invocar un interés supuesto o presuntivo. c) Las medidas conservativas son provisionales. Ello interesará preferentemente a los herederos y a los acreedores (puesto que en el caso de éstos. y protocolización en una notaría. El art. CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CONSERVATIVAS a) Corresponden a todos los interesados en la sucesión: art. que tienen carácter permanente. que se solicite sólo una de ellas.

EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE HERENCIA YACENTE 1. de carácter administrativo y establecida en función de los intereses comprometidos cuando no existe quien se haga cargo de los bienes dejados por el causante en calidad de heredero. El curador de herencia yacente es un curador de bienes.Su finalidad es hacer una relación detallada y descriptiva de los bienes que componen el as hereditario. representa a la sucesión en la liquidación de la sociedad conyugal habida entre el causante y el cónyuge sobreviviente. una valiosa prueba para acreditar los bienes de la sucesión. Pese a que de los art. por consiguiente. pues el curador de herencia yacente sólo puede contestar acciones personales para el cobro de créditos. C) LA HERENCIA YACENTE Impide que el patrimonio del causante quede sin un curador que se haga cargo de cuidarlo y administrarlo. al cual la ley da un curador especial en espera de que se fije su destino definitivo.484). Lo declara el juez del último domicilio del causante. También tiene las facultades de éste para liquidar una sociedad de que era socia la herencia yacente. La prescripción ordinaria se suspende en lo concerniente a los bienes comprendidos en la herencia yacente La prescripción adquisitiva ordinaria se suspende a favor de la herencia yacente. adoptando las medidas urgentes. Se publica la declaración y se nombra a un curador de herencia yacente (art. el curador puede vender los bienes hereditarios (art. siempre que no exista albacea con tenencia de bienes designado en el testamento.2346 despeja toda duda en orden a que no lo es. Cabe prevenir que este autor trata de esta institución en el capítulo de la aceptación y repudiación de las asignaciones. Constituye.487) Transcurrido un determinado plazo. pero no podría accionarse contra el heredero reivindicatoriamente.2509). no ha aceptado el albacea el cargo. Tiene facultades meramente conservativas (art. por la venta de los bienes o por la extinción o inversión completa de dichos bienes. y específicamente dentro de las reglas particulares de las herencias. Esa suspensión termina desde que algún heredero acepta la herencia (art. o si lo hay. a la sucesión. Esta institución abre camino a los que piensan que nuestra legislación civil contempla los llamados “patrimonios de afectación”. La curatela de herencia yacente es siempre dativa. No representa. no un curador general. Somarriva la define como aquella herencia que no ha sido aceptada en el plazo de 15 días por algún heredero. Se trata de una medida esencialmente transitoria. El heredero que acepta la herencia toma la administración de los bienes hereditarios (art. el art. que existen en función de un conjunto de relaciones jurídicas. CONCEPTO DE HERENCIA YACENTE Es aquella herencia que se declara si dentro de los 15 días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo. La curaduría de herencia yacente termina por la aceptación de la herencia por alguno de los herederos.2509 y del inc. por lo mismo.2º del 2500 parecería desprenderse que la herencia yacente es persona jurídica.1240 incisos 2º y 3º). a petición de cualquier interesado o incluso de oficio. Rodríguez Grez la concibe como un patrimonio sucesorial de titularidad incierta.1240). independientemente de la existencia de un titular. 108 .

cuando no interrumpe las prescripciones que puedan afectar los bienes de la herencia. La doctrina discute en torno a la naturaleza del albaceazgo. CARACTERÍSTICAS DEL ALBACEAZGO a) Es solemne. sea parcial o totalmente.El plazo de prescripción queda suspendido entre la declaración de herencia yacente y la aceptación de la herencia por cualquiera de los herederos. La aceptación es tácita cuando supone necesariamente la intención de haber aceptado el cargo y no existiere derecho de ejecutar sino en calidad de albacea.. como consecuencia de que el Fisco concurra a aceptarla. La herencia yacente es un estado transitorio que dará lugar a la herencia vacante.1270 a 1310). 109 . ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS CONCEPTO DE ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS “Son aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones” (art.2169 al establecer que (no se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse después de ella). Lo anterior es sin perjuicio de que puede el mandatario constituir mandatarios para el desempeño de sus gestiones. aun de la negligencia del curador designado. pero las doctrinas predominantes son la del mandato y la que lo considera como una curaduría. o a la inversa.2163 Nº 5) e) El cargo de albacea es indelegable a menos que el testador haya concedido expresamente la facultad de delegarlo (art. También existen otras que fundamentan esta figura en la representación. Rodríguez G. precisamente. 2. que la herencia yacente sea aceptada por los herederos y no llegue jamás a ser herencia vacante.1280).1270). el mandato al que se refiere el art. ELEMENTOS DE LA ESENCIA DEL ALBACEAZGO Para algunos autores como P. La aceptación del cargo de albacea puede ser expresa o tácita (art. con ciertas características sui géneris. La doctrina critica esta definición por cuanto el albacea también debe de ejecutar las asignaciones forzosas y cumplir con las normas que regulan la sucesión. es aquella que no tiene herederos y que es deferida en último término al Fisco (art. 995). el albacea tiene como elementos de la esencia la existencia de testamento.1279). Queda de esta forma resguardado el interés de los herederos ausentes. Es. y el Fisco es heredero). porque no procede declarar yacente la herencia si un heredero la aceptó. Es una especie de mandatario. Puede suceder que la herencia vacante tenga la calidad de tal sin necesidad de pasar por el estado de herencia yacente (un fallo declara que no procede declarar yacente una herencia y nombrarle curador si el Fisco la ha aceptado: ello. pues debe otorgarse en el testamento mismo b) Es irrevocable una vez aceptado c) El albacea debe ser absolutamente capaz d) El cargo de albacea es intransmisible (art. como un cargo u oficio privado o que entienden que simplemente se trata de una institución jurídica independiente. La herencia yacente conduce a la HERENCIA VACANTE La HERENCIA VACANTE.1278). de la misma forma que el mandato termina por la muerte del mandatario (art. el ejercicio de unas funciones propias del cargo –ordenadora y ejecutora- y la sustitución de las funciones que corresponden a los herederos. Esta figura está regulada en el Título VIII denominado “De los Ejecutores Testamentarios” del Libro III (art.

l) Puede ser albacea cualquier persona natural que o esté expresamente exceptuada. Esta es la regla general y en virtud de ella el albacea no tiene la tenencia de los bienes.1277 y 971). el juez está facultado para ampliar el plazo fijado por el testador o la ley en ciertos casos... Esta última clasificación es importante desde el punto de vista de las atribuciones del albacea. En todo caso.1282 y 1283).Finalmente se clasifican los albaceas en albaceas con tenencia de bienes o sin tenencia de bienes. la ley la fija en un año contado desde el día en que el albacea haya comenzado a ejercer su cargo. Finalmente habría que señalar que. CLASES DE ALBACEAS 1. ese gasto es una baja general de la herencia. deben actuar de consuno (art. La duración la fija el testador y. en silencio de éste. a menos que el testador los haya exonerado de esta responsabilidad solidaria o que el mismo testador o el juez hayan distribuido sus atribuciones. En tal caso.1271).En doctrina se habla de albaceas testamentarios. g) El albacea es remunerado según la remuneración establecida por el testador (art. k) La aceptación del cargo puede ser expresa o tácita (art. legítimos o dativos. pero si siendo albacea es también asignatario. i) Puede haber varios albaceas. También son incapaces de albaceazgo las personas jurídicas.1283). La regla general son los albaceas generales. 3. según la determinación que haga el juez tomando en cuenta el caudal hereditario y lo más o menos laborioso del encargo.1277). en caso de pluralidad de albaceas.ALBACEAS SIN Y CON TENENCIA DE BIENES A) EL ALBACEA SIN TENENCIA DE BIENES. la responsabilidad entre ellos es solidaria. En Chile sólo son testamentarios.1272).1302) o.. No habiendo albacea nombrado en el testamento. se hace indigno de suceder al causante (art. no puede haberlo y la responsabilidad de ejecutar las disposiciones testamentarias pertenece a los herederos (art.1272). Aceptación tácita sería todo acto que suponga necesariamente la intención de haber aceptado el cargo y que no hubiere tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de albacea. CAPACIDAD DEL ALBACEA El albacea debe ser plenamente capaz.1278). No pueden serlo los menores de edad ni las personas incapaces de ser tutor o curador (art. Esta capacidad se exige al momento de la apertura y no del testamento.f) El albacea no tiene más atribuciones que la indicadas expresamente por la ley. No pueden serlo los menores de edad ni las personas incapaces de ser tutor o curador (art. En todo caso. en subsidio. Mientras no se dividan las funciones. pero tiene las siguientes facultades-deberes: 110 . 2. h) El albaceazgo es un cargo de duración limitada.También se distingue entre albaceas generales y albaceas fiduciarios.. I. pueden obrar separadamente por disposición del testador o puede solicitar al juez divida las funciones (art. No se le pueden ampliar ni restringir sus facultades según se hallan definidas por la ley. y rechaza el encargo sin probar inconveniente grave. j) El cargo de albacea es voluntario: el albacea no está obligado a aceptar el cargo (art.

III.1293 y 1294). si su nombramiento procede del juez y convencionales. si son designados por la ley. muebles y papeles hasta que se levante inventario solemne (art. 2) Facultades administrativas o ejecutivas.1285). LEGÍTIMO. Las facultades judiciales. sino a requerimiento de los herederos. como hacer que se guarden bajo llave el dinero. si son designados por una convención. sin embargo. Además. ALBACEA TESTAMENTARIO. En virtud de ellas debe velar por la seguridad y conservación de los bienes de la sucesión. El albacea. legatarios o fideicomisarios (art. Rodríguez G. enajenar bienes de la sucesión (art. en ciertas condiciones y con ciertos requisitos (con anuencia de los herederos y en pública subasta).1284). 111 . El albacea también debe de preocuparse del cumplimiento de las deudas testamentarias.1286) y de los legados cuyo pago no se haya impuesto a alguien en particular (art. Por lo tanto. El albacea fiduciario no es un asignatario modal. por tener las atribuciones del curador de herencia yacente. no se puede ejercer acción alguna contra el albacea. como representante del causante. según su forma de constitución pueden ser testamentarios. en virtud de ellas. deberá exigir en la partición. para ello debe seguir un procedimiento que comienza con la publicación de tres avisos (art. que deberán ser pagadas por éste. conforme al art. el señalamiento de un lote suficiente para el pago de las deudas hereditarias (art.. sino simplemente un legatario.1) Facultades conservativas. El albacea con tenencia de bienes no será obligado a rendir caución. El albacea con tenencia de bienes. el albacea puede también. para P.1290 a 1292). EL ALBACEA FIDUCIARIO El albacea fiduciario es aquella persona a quien el testador encarga el cumplimiento o ejecución de disposiciones testamentarias secretas o confidenciales. ya que puede vender bienes para pagar deudas. además el propio albacea no tiene facultades para impugnar el testamento. desde el punto de vista de las facultades judiciales. si su nombramiento proviene de un testamento. II. legítimos. DATIVO Y CONVENCIONAL Los albaceas. el albacea fiduciario no es un albacea. el albacea con tenencia de bienes tiene más atribuciones que el albacea sin tenencia de bienes y excluye la posibilidad que se decrete la herencia yacente. En resumen. o cuando le fuere necesario para llevar a efecto las disposiciones testamentarias que le incumban. dativos. B) EL ALBACEA CON TENENCIA DE BIENES El albacea con tenencia de bienes es una especie de mero tenedor. Además.1296 y 1297).1295 son excepcionales y consisten en “…defender la validez del testamento. 3) Facultades judiciales. este albacea tiene facultades dispositivas. y sus facultades son las propias del albacea sin tenencia de bienes más las que corresponden al curador de la herencia yacente. puede cobrar créditos y ser demandado para el pago de las deudas hereditarias. y en todo caso lo hará con intervención de los herederos presentes o del curador de la herencia yacente”. Los herederos son los que representan al causante y ellos podrán impugnar el testamento o ser demandados en representación del causante. ya que no tiene la calidad de asignatario.

en cuanto a si la designación como testigo inhabilita al cargo de albacea fiduciario.1313).1312 inc. de conformidad al art.1301).1299. a instancia de un albacea general.412 – por aplicación del art. d) El albacea fiduciario para ejercer el cargo debe jurar ante el juez. Estas reglas ponen como condiciones para ser albacea cumplir con los requisitos del legatario y determinar en el testamento las especies o la suma determinada de dinero.2°. PROHIBICIONES DE LOS ALBACEAS a) Ejecutar disposiciones testamentarias contrarias a las leyes el orden público o las buenas costumbres (art. Estas inhabilidades se justifican en que existiría una incompatibilidad de intereses. que el encargo no adolece de objeto ilícito y que desempeñará fiel y legalmente el encargo. no puede celebrar ciertos actos en que tenga interés el pupilo. INHABILIDADES DEL ALBACEA FIDUCIARIO Las inhabilidades de los albaceas se rigen por las reglas de los legatarios. La contravención a dicha limitación se sanciona con la nulidad.Esta figura está regulada en el Título IX. Reglas 2ª y 3ª. conforme a lo señalado en el art. Además. REQUISITOS DEL ALBACEA FIDUCIARIO a) El albacea debe tener la capacidad específica del albacea y adicionalmente la del legatario (art. b) Es sujeto de ciertas incapacidades particulares o especiales.1298. el albacea fiduciario no puede ser obligado a revelar el objeto del encargo ni a rendir cuenta de su administración.1312). responde hasta la culpa leve y de ser varios los albaceas su responsabilidad será solidaria. 112 . Los tutores o curadores.1312). Los autores que rechazan esta posibilidad se basan en el art. como la prohibición del art. pero sólo en el exceso. o de un heredero o del curador de la herencia yacente y con algún justo motivo (art. Pero. Las siguientes obligaciones recaen especialmente sobre el albacea: a) Llevar a cabo el encargo (art. las reglas que regulan la responsabilidad del albacea no pueden ser modificadas por el testador.1294-. c) El albacea fiduciario sólo puede destinarse a encargos secretos la mitad de la parte de bienes de que el causante pueda disponer a su arbitrio (art. el albacea puede ser obligado a rendir caución. El art. Existe una jurisprudencia vacilante. salvo acuerdo de los demás albaceas o autorización judicial subsidiaria.1056). b) El albacea fiduciario sólo puede ser designado en el testamento (art. RESPONSABILIDAD DEL ALBACEA El albacea. no es necesario que el asignatario favorecido con el encargo secreto sea persona cierta y determinada (art.1278).1311 al 1316). b) Debe iniciar el proceso de liquidación y ejecución de la masa. como contrapartida. conforme a la ley. que el encargo no tiene por objeto traspasar bienes del causante a un incapaz. Además. conforme a ellas. Se discute si los encargos secretos sólo pueden ser a favor de legatarios o también pueden hacerse a favor de asignatarios a título universal.1314 regula esta materia. denominado “De los Albaceas Fiduciarios” del Libro III (art.1315). sujetándose a la voluntad del testador. Como el encargo es secreto.

1309 y 1310). El albacea puede renunciar en los casos en que al mandatario le es lícito hacerlo.En este sentido. 34 bis. La responsabilidad del albacea puede verse agravada. c) Por remoción del albacea por culpa grave o dolo y a petición de los herederos o del curador de la herencia yacente (art. Durante ese estado de comunidad. 65. El art. tomar medidas de conservación. e) Por renuncia del albacea.2º.1276). b) Por el cumplimiento del encargo.1307). f) Por no haber aceptado el cargo dentro del plazo fijado por el juez a instancias de cualquier interesado en la sucesión (art. del I. d) Debe rendir cuentas justificando la rendición (art.1303 y ss. Entre las obligaciones del albacea es especialmente destacable la de hacer la declaración anual de la renta por el causante (art.1278 inc. por la ley N° 19. El art. y el marido de la mujer heredera.1300 y 680.L. 113 .1286 señala que se haya encomendado o no al albacea el pago de sus deudas.2º del D.1279 y 1275).).1284 y 1285). que no está separada de bienes”. 34. Se forma en consecuencia la comunidad hereditaria. Para P.738. PARTICIÓN DE BIENES GENERALIDADES Al fallecer el causante. levantar facción de inventario lo antes posible. hará responsable a el albacea de todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores. del año 2001 del S. Nº4 CPC). 68.2167 inc. pero aún si la renuncia es legítima priva de parte de asignación (art. será éste obligado a exigir que en la partición de los bienes se señale un lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas conocidas. salvo exoneración del testador (art. o sobre los respectivos tutores o curadores. 23 Conforme a Circular N° 49 del 30 de julio del 2001 que establece modificaciones introducidas a los artículos 14. aun antes del plazo de duración (art.1287 agrega que “La omisión de las diligencias prevenidas en los dos artículos anteriores. es lícita la renuncia del albacea que se realiza conforme al art. en los siguientes sentidos: i) En caso de haber varios albaceas su responsabilidad es solidaria. Rodríguez G. respecto del mandato. se deberá de declarar el impuesto a la renta hasta cinco años después del fallecimiento.I.1286 y 1287). Las mismas obligaciones y responsabilidad recaerán sobre los herederos presentes que tengan la libre administración de sus bienes. 18. c) Las facultades que se señalaron anteriormente son deberes para el albacea. 20. su patrimonio transmisible queda en estado de comunidad o indivisión entre los herederos.3º). Nº 824)23 . etcétera (art. los comuneros son dueños de un derecho cuotativo que no se radica en bienes determinados.5 inc. EXTINCIÓN DEL ALBACEAZGO a) Por la llegada del plazo (art. Es mediante la partición que ese derecho cuotativo se radica en bienes determinados.. 47.1281 y 1283 inc. 97 y 101 de la ley de la renta. d) Por muerte o incapacidad sobreviviente del albacea (art. el albacea debe publicar los tres avisos. ii) El albacea responde personalmente de las deudas cuando no cumple las reglas que lo regulan (art.2º).

1317 inc. otorgándose la posibilidad real a los comuneros de entablar la acción de partición.1317). Este pacto impide ejercer la acción de partición en el tiempo que dura. y en este caso de partición de común acuerdo no hay tal derecho puesto en movimiento. La acción nos da la idea de un derecho subjetivo que se pone en movimiento ante la jurisdicción. PACTO DE INDIVISIÓN No obstante.1776).1317) pese a ser patrimonial.Es una acción imprescriptible e irrenunciable (art. Estas reglas no solo se aplican para la partición de la comunidad hereditaria. hay casos en que no es posible llevar adelante la partición.2313). Alessandri R. impide la partición mientras dure el pacto. La acción se intenta en contra de todos y cada uno de los comuneros. es decir. dicho pacto sólo duraba el máximo legal. Somarriva y Claro Solar señalan que la prórroga puede producirse antes. pero se cuenta desde el vencimiento del plazo. Los profs.2115) y a la partición del cuasicontrato de comunidad (art. El pacto no puede durar más de cinco años renovables. El pacto de indivisión que permite el art. PACTO DE INDIVISIÓN INDEFINIDO Se ha discutido por nuestra dogmática cual es la sanción para la trasgresión del art. ACCIÓN DE PARTICIÓN Normalmente la partición nace con el ejercicio de la acción de partición (art. 1317 inc. sino también para la liquidación de la comunidad resultante de la disolución de la sociedad conyugal (art. Algunos opinan que la prórroga debe verificarse vencidos los primeros cinco años. según una definición de la Corte Suprema.Es una acción personal.1317.751). Lo que en cambio no sería eficaz sería una disposición testamentaria que impusiese la indivisión. el deseo del legislador de promover las particiones poniendo fin a los estados de comunidad. 2. se traduce en una obligación de no hacer. Ripert que se trata más bien de un derecho de partición por cuanto dicho derecho puede o no dar lugar a la acción de partición CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE PARTICIÓN 1. CONCEPTO DE PARTICIÓN La partición. cinco años. es "el conjunto complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y distribución entre los copartícipes del caudal poseído proindiviso en partes o lotes que guarden proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos". Planiol y G. F. Para el Prof. Su ejercicio jamás podría ser calificado de abusivo. que obliga a los comuneros que lo han acordado. Pero en otras ocasiones la partición se hace de común acuerdo entre los comuneros. 3. Concordamos con M. final) como las servidumbres (arts.826 y 827) o la propiedad fiduciaria (art. También impiden la partición las situaciones de indivisión forzada (art. 114 . Se discute si este pacto puede prorrogarse tácitamente después de vencido el plazo de los cinco años.REGULACIÓN Y APLICACIÓN DE LA PARTICIÓN La partición está reglamentada en el Título X de Libro III del Código Civil. Para otros autores dicho pacto es nulo.Es una acción de ejercicio absoluto. pero el cesionario también debe respetarlo pues queda en la misma situación del cedente. a la partición de la comunidad resultante de la disolución de una sociedad civil (art.2º. es decir. si se celebra un pacto de indivisión superior a cinco años.

Parte de la doctrina señala que. Como destaca don M. ninguno podrá pedir la partición. B) LOS CESIONARIOS POR LA CESIÓN DE DERECHOS HEREDITARIOS La cesión de los derechos hereditarios o cesión el derecho real de herencia es la forma de hacer la tradición de los derechos hereditarios.1320) Dichos derechos ingresan al patrimonio del cesionario que podrá entablar todas las acciones transmisibles del cedente y la partición por ser una acción patrimonial es enteramente cedible. después de habérsele deferido la asignación. Los demás pueden ejercer la acción asegurando al asignatario condicional su porción (art. Somarriva a los herederos de un asignatario no se les exige. Por lo demás.1320 dispone que “Si un coasignatario vende o cede su cuota a un extraño. No pueden entablarla los legatarios. para entablar la acción de partición. sin embargo. y no podrán obrar sino todos juntos o por medio de un procurador común”.1º). Por ejemplo. C) EL ASIGNATARIO BAJO CONDICIÓN SUSPENSIVA Tratándose del asignatario bajo condición suspensiva. Sin embargo. los herederos que han obtenido a su favor la posesión efectiva de la herencia. sino una vez cumplida la condición suspensiva.957 y 1321). de haber comuneros. Este caso. A su vez. en la asignación de la nuda propiedad o en el usufructo cualquier nudo propietario o usufructuario puede pedir la partición.751 y 1317) CASO DEL USUFRUCTO El usufructo no fue regulado expresamente por el Código. En este supuesto también están los herederos de los coasignatarios (art. Esta comunidad sería temporal.1º).1319 inc. deban actuar de consuno. pero formarán en ella una sola persona. como se desprende del art. si el art. Si todos los comuneros son propietarios fiduciarios. que dispone que “Si falleciere uno de varios coasignatarios. cualquiera de los herederos de éste podrá pedir la partición. tendrá éste igual derecho que el vendedor o cedente para pedir la partición e intervenir en ella”. El Prof. solamente la podrá solicitar el propietario fiduciario (art. 115 . Se trata de un caso de indivisión forzada (art.3º permitiese el establecimiento de una cláusula de no enajenar. Barcia nos explica que esta posición no se refiere al caso que el testador haya querido mantener una comunidad sobre el usufructo. El art. sino una vez que se cumpla la condición (art.TITULARES DE LA ACCIÓN DE PARTICIÓN A) LOS COMUNEROS Es decir. si la cesión es en un bien determinado el cesionario no estará facultado para solicitar la partición. Juan puede ejercer la acción de partición contra Diego. es más complejo.1321.793 inc. (art.1319 inc. Así los herederos pueden actuar en forma indistinta. D) EL PROPIETARIO FIDUCIARIO El fideicomisario.1319 inc. si el testador asigna la nuda propiedad a Pedro y el usufructo a Juan y Diego sobre un inmueble. ya que se estaría violando la voluntad del testador. que. cuyos derechos estén sujetos a una condición suspensiva. ya que el usufructo no puede extenderse más allá de la vida de los usufructuarios. los asignatarios a título universal. no pude pedir la partición.2º). en el fideicomiso. no pueden entablar la acción de partición. no podrá pedir la partición. también podría ser válida en este supuesto una cláusula de no ejercer la acción de partición.

ya que se pueden haber omitido deudas y bienes que se contraen y adquieren con posterioridad al acto particional. La sanción a la infracción de estas reglas no es la nulidad absoluta. sino la relativa por trasgresión de una formalidad habilitante. se concluye que la exigencia emanaría del art..CAPACIDAD PARA EJERCITAR LA ACCIÓN DE PARTICIÓN REGLA GENERAL Para ejercer la acción de partición se requiere plena capacidad. se ha desechado por ser las solemnidades de derecho estricto.1326 inc. En este caso. La partición del causante.1322 y 396) 2..Cuando la partición haya sido hecha de común acuerdo (art.Cuando se trate del marido que pide la partición de una comunidad en que sea parte su mujer casada en sociedad conyugal. EXCEPCIONES En los siguientes casos no es necesario contar con la autorización judicial por parte de los representantes de los incapaces: 1. en los siguientes casos: a) De existir algún bien raíz en la sucesión se requerirá de escritura pública. este razonamiento..645 del CPC) 3. al morir. b) En los casos que tengan interés en la sucesión personas ausentes.1759 inc. también procede la autorización judicial. debe ser completada mediante una de las otras formas de efectuar la partición.1322). la partición hecha por el causante requiere de aprobación judicial en los casos señalados en el art. Si es por acto entre vivos sería consensual. no se forma indivisión. cuando ésta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo.1324 debería hacerse por escritura pública.1322 inc. o personas bajo tutela o curaduría se requiere de aprobación judicial (art. Sin perjuicio de ello. caso en el cual bastará el consentimiento de la mujer (art.1318) sea por acto entre vivos o causas mortis. que no hayan nombrado apoderados.Cuando la partición haya sido solicitada por otro comunero (art. El Prof. Sin embargo. desde una perspectiva tradicional. las formalidades serán necesarias “ad probationem”. aunque hay quienes creen que a fortiori por el art. o el de la justicia en el caso contrario.2º no exige autorización judicial para entablar la acción de partición-. difícilmente va a ser completa. Por otra parte.3º y 1342). FORMAS DE HACER LA PARTICIÓN A) POR EL PROPIO CAUSANTE (art. efectuada por el causante. 116 .1342). Somarriva plantea un problema interesante al señalar que la partición.1342 (personas ausentes o menores). De todos modos. como decíamos. A pesar que no existe norma que regule directamente este caso –ya que el art. en estos supuestos. Ello parece ser de esta forma desde que se exige escritura pública a la designación de partidor por parte del causante. los que ejerzan la acción para pedir la partición de sus representados o de los bienes de las personas cuyos bienes administran. En estos casos. deberán contar con autorización judicial. El que no la tiene sólo puede ejercerla a través de sus representantes legales (incapaces absolutos) o por intermedio o con la autorización (incapaces relativos) de sus representantes legales. De este modo si se exige escritura pública para designar a un partidor con mayor razón se exigirían para efectuar la partición. de haber entre los interesados una persona ausente que no ha dejado apoderado que lo represente (arts.1º. Cuando la partición la efectúa el causante por causa de muerte. También será necesario recurrir a la autorización judicial para pedir la partición por la mujer que administra en forma extraordinaria la sociedad conyugal. lo hace en el propio testamento.

pueden dar al árbitro la calidad de mixto o arbitrador (art. En todo caso. Ahora bien. pero sí mixto. Si designó partidor en el testamento..1324) o en el testamento..1325) Cuando lo asignatarios de común acuerdo hacer la partición tampoco se exige solemnidad alguna. Se le aplican al partidor. Habiendo incapaces. el testador o todos los comuneros de común acuerdo (si son todos capaces) pueden designar partidor a un coasignatario o un albacea siempre que fuere abogado. siendo todos los comuneros plenamente capaces.317 del COT). usualmente. sepa leer y escribir y sea mayor de edad. Si designó por escritura pública podría revocar ese nombramiento mediante otra escritura pública o mediante testamento.1323 y 651 del CPC). la tasación puede hacerse de común acuerdo cuando se trate de cosas muebles. El árbitro será. que tenga la libre administración de sus bienes. Si es de derecho. NOMBRAMIENTO DEL PARTIDOR El nombramiento del partidor puede provenir: A) DEL PROPIO CAUSANTE El causante podrá haber hecho el nombramiento por acto entre vivos a través de instrumento público (art. Sin embargo.1323). además.) 2. o bien se trate de bienes raíces en que sólo se trata de fijar el mínimo para la subasta o bien se trate de inmuebles existiendo antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes (art. En efecto. etc.Que las partes estén de acuerdo unánimemente sobre la forma de hacer la partición 3.1324. las causales de implicancia y recusación (art. su nombramiento será absolutamente nulo (art.. un árbitro de derecho. el árbitro de derecho es la regla general en nuestra legislación (art. Si no reúne estos requisitos. el partidor jamás podrá ser arbitrador.227 COT).Que la partición sea aprobada judicialmente salvo cuando en la partición tengan interés personas sujetas a tutela o curatela o personas ausentes que no han nombrado mandatario que las represente. Sin embargo. coasignatario (art. aunque sea uno de los comuneros. por motivos de manifiesta conveniencia (art.235 del COT). cuáles son sus cuotas. en todo caso. sin perjuicio de la posibilidad que tienen los comuneros de inhabilitar por implicancia o recusación. ¿Y si entre los comuneros hay incapaces? Igualmente puede hacerse la partición de común acuerdo. por lo mismo bastaría hacerla en forma consensual. Notario (art.Que se proceda a efectuar tasación pericial de los bienes.657 del CPC). aunque en la práctica se hace por escritura pública dada la importancia del acto y por vía de prueba en los casos que señalamos recién. el partidor debe ser abogado habilitado para ejercer la profesión (art.Que no haya cuestiones previas que resolver (quiénes son herederos. es necesario.B) POR LOS COASIGNATARIOS DE COMÚN ACUERDO (art.1323).224 COT).225 del COT). 117 . pero observándose las siguientes condiciones: 1. 4. o un albacea. C) POR EL PARTIDOR El partidor forzosamente será un árbitro (art.480 del COT). Además. el partidor debe cumplir con los requisitos generales del art.1323 en relación al art..628 del CPC). es necesario no ser juez (art. Además. El causante sólo puede designar a un partidor.226 COT) ni albacea (art.1212). sólo podría revocar en virtud de otro testamento (art.

414. A diferencia de lo que ocurría con el testador. podrá ser mixto excepcionalmente. si entre los comuneros hay incapaces. hay que considerar que el partidor designado por el causante carece de competencia para liquidar la sociedad conyugal. Los comuneros de común acuerdo podrían más tarde revocar la designación de partidor hecha por el juez. pero podría ser albacea (art. pero nunca arbitrador (art. Pues la calidad de mixto o arbitrador sólo la pueden dar los comuneros (arts. y es al mismo tiempo asignatario. Corte de Apelaciones respectiva). El tribunal cita a los comuneros a una audiencia que se llevará a cabo con las personas que asistan a fin de que se pongan de acuerdo en el nombramiento y si no hay acuerdo designa el juez.224 del COT). Se trata de una gestión contenciosa. 415 y 416 del CPC). so pena de nulidad relativa.224 del COT y 628 del CPC).232 y 234 del COT). C) DE LA JUSTICIA ORDINARIA Este nombramiento es subsidiario (art. Si entre los comuneros hay algún incapaz.Si designa a varios se considerará a los siguientes como sustituto del primero. podrían revocar el nombramiento de partidor hecho por el causante (art. el nombramiento deberá ser aprobado por el juez (art. El nombramiento lo pone en conocimiento de las partes a fin de que procedan a recusarlo o inhabilitarlo si fuere necesario. La designación judicial del partidor se hace según las reglas de designación de peritos (art.1327) pero si fue nombrado en el testamento.1325 inciso 3º y 4º. Si entre los comuneros hay incapaces. se hace indigno de suceder (la misma sanción es aplicable al albacea. Al nombrado no le debe afectar alguna causal de implicancia o recusación. el partidor no podrá ser comunero ni albacea. todos los comuneros. Nombrado el partidor. pues siempre un árbitro debe ser designado con el consentimiento de todas las partes (art. Ello. de mutuo acuerdo. salvo que se cuente con autorización del otro cónyuge. Cuando el nombramiento del partidor no ha sido hecho por la justicia ordinaria. Además. En todo caso.646. la partición es válida pero inoponible al comunero no concurrente.1326).232 del COT). éste puede aceptar o no el cargo (art. pero en el caso de la mujer casada en sociedad conyugal. el marido que le nombra partidor deberá contar con autorización de la mujer o de la justicia en subsidio.1326). El partidor designado por el causante debe ser de derecho. B) DE LOS COMUNEROS Deben participar en el nombramiento todos los comuneros (aunque no tengan la libre administración de sus bienes).241 del COT y 1325). da lo mismo. el nombramiento de partidor deberá ser aprobado por la justicia. Uno cualquiera o todos los comuneros. debe ser aprobado judicialmente (art. Se aplica el art.231 del COT). final).1324. so pena de nulidad relativa (art. Además.1324 y 1325).1326). art. El nombramiento debe ser por escrito y sin mayor solemnidad (arts. El partidor debe cumplir en todo caso con los requisitos generales del art. los comuneros si pueden nombrar dos o más partidores (art. Si falta alguno. y a mayor abundamiento. 118 .1325 inc. deben de concurrir al Juez a solicitar el nombramiento de partidor (presentan su demanda a distribución en la Iltma.1327 y 1277).

647 del CPC). Excepcionalmente puede alcanzar a ciertos terceros.651 del CPC). En cambio. 653 y 654 del CPC y arts.La aceptación del partidor -a diferencia de la aceptación del albacea que puede ser expresa o tácita- debe ser expresa y además debe prestar juramento de desempeñar fielmente el cargo (art.2º del art.1330 y 1331 en relación al 1349). Ejecutoriado el fallo.655 del CPC). 1335. atacable sólo durante el proceso. Son materias que no obstante servir de base a la partición. la ley las somete expresamente a conocimiento de la justicia ordinaria. el plazo es supletorio de su voluntad pues pueden ampliarlo o restringirlo a voluntad. como son los acreedores (art. habrá actuado fuera de su competencia y habrá por lo mismo vicio de nulidad procesal que podrá ser atacada vía casación en la forma.1329). Si pudiésemos aplicarle la norma de los contratos diríamos que es un contrato que cede en beneficio recíproco de los contratantes (art. Para las partes.651 del CPC).223 a 225 del Código Penal). COMPETENCIA DEL PARTIDOR La competencia del partidor está dada por algunas normas legales (arts. En caso de prevaricación (art. El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley expresamente le encomienda (art. queda firme y no es posible reclamar. RESPONSABILIDAD DEL PARTIDOR El partidor responde de culpa leve (art.1332). Si se omite la aceptación expresa y el juramento. En la partición prima la voluntad de las partes (arts. en cambio. El testador no puede ampliar el plazo de dos años. el partidor tiene dos años para desempeñar su cargo (art.1332). En términos generales la ley le encomienda todo lo relativo a la administración de los bienes comunes si no tiene la administración el albacea (arts. como en general todo juez árbitro. vía incidental o por medio de un recurso de casación. incurre en responsabilidad penal (arts.1334. aun en perjuicio de lo dispuesto por el testador (inc. pues muchas veces el partidor no resolverá mayores controversias. Por otra parte. tasadores o comuneros para el sólo efecto de rendir cuentas y cobrar honorarios (art. hay una nulidad procesal. responsabilidad civil (se hace indigno de suceder y queda obligado a indemnizar) y responsabilidad disciplinaria (art. sino que se limitará a recoger la voluntad de los comuneros. escapa de la competencia del partidor lo relativo a quiénes son los interesados en la partición. los períodos de interrupción por la interposición de recursos (art. pero sí reducirlo (inc. administradores.651 del CPC). y a la cesación del goce gratuito de alguno de los comuneros en las cosas comunes (art. se descuentan del plazo que tenga.1332).1328) y en el menor tiempo posible. 651.540 del COT). En todo caso. 119 . la competencia del partidor sólo se extiende a quienes han pactado el compromiso. Si el partidor dicta su fallo después de extinguido el plazo. final del art. En cambio. cuales son los derechos que corresponden a cada cual en la sucesión y cuáles son los bienes comunes a partirse (arts.635 del CPC). Desde la aceptación del cargo.1329). 1330 y 1331 del Código Civil). La partición efectuada ante un partidor es una mezcla de juicio y contrato.656 del CPC) y los albaceas.1547). el partidor carece de facultades conservadoras. Se puede decir en general que es de competencia del partidor todas las cuestiones que deban servir de base a la partición y que la ley no las entrega expresamente a la justicia ordinaria (art. No habiendo partidor designado estas cuestiones las conoce la justicia ordinaria. 1338). disciplinarias o de imperio (art.653 y 654 del CPC).

Civil). sucesiones anteriores indivisas.1798 con lo cual se afirma la idea que es un juez). entre otros. 2. CARACTERÍSTICAS DEL JUICIO DE PARTICIÓN 1. pues pese a que es competencia del partidor (art.648 del CPC. 651 del CPC).La designación de un curador al incapaz en caso que tanto el representante del incapaz como el propio incapaz tengan interés en la partición (arts. como existencia de una sociedad conyugal no liquidada todavía.La tasación de los bienes.. 154. JUICIO DE PARTICIÓN El juicio de partición comienza como decíamos con la aceptación expresa y el juramento que hace el partidor y continúa con audiencias verbales y la solución de cuestiones que se van planteando.La obtención de la posesión efectiva de la herencia 3. tantos como las cuestiones accesorias que se planteen. En tal caso no habría compraventa sino adjudicación. Será necesario que previamente se haya procedido a: 1..Es un juicio complejo.. Como son innumerables las cuestiones que se plantean de parte o de otra cada comunero puede adoptar calidades de demandantes y demandados indistintamente. El partidor determina siempre una hijuela de honorarios para ese efecto. actuando como ministro de fe un actuario de algunos a los que se refiere el art. contratos de sociedad. además.665 del CPC).Es un juicio doble. No se persigue un monto determinado sino la adjudicación de una cuota de un monto indeterminado. en la práctica es parte del trámite de la posesión efectiva 4. aunque también podría hacerse en el curso de la partición 5. Eso sí que el partidor podría adquirir bienes de la sucesión si es coasignatario.La confección de un inventario de los bienes comunes.. adquirir bienes comprendidos en la partición (art. 4. 5. que recibe un honorario que también es baja general de la herencia y que se lo puede cobrar del mismo partidor. propiamente hablando litigio (art. DESARROLLO DE LA PARTICIÓN Para proceder a partir una herencia es necesario que toda una plataforma jurídica anterior se presente de modo que no existan “cuestiones pendientes” que puedan retrasarla o impedirla. REMUNERACIÓN DEL PARTIDOR La remuneración del partidor es baja general de la herencia.En él tiene fundamental importancia la voluntad de las partes. 188 y 257 del C. pues pueden presentarse multiplicidad de juicios simples.. El partidor los fija generalmente en el laudo o sentencia y esa fijación es reclamable como apelación (art.Es un juicio de cuantía indeterminada.Las separaciones de patrimonios. 6. Termina con la dictación del laudo y la ordenata...La apertura y publicación del testamento 2. aunque la partición no sea. 3. por lo cual debe de descontarlos al momento de determinar los acervos imaginarios.. Los honorarios son fijados por el propio causante. pero el partidor no está obligado a respetarlos.235 del COT).Se tramita en el lugar que las partes designen o en el lugar donde se hubiere perfeccionado el compromiso (art. no queda determinado a priori quiénes son los demandantes y quiénes son los demandados.Al partidor le está vedado. es decir..321 del COT).. 120 ..

estableciendo las bases procedimentales de la partición. Partamos dando un concepto de lo que se entiende por liquidación y distribución. 121 .1337). Esta resolución se notifica personalmente o de acuerdo al art.1333). 1337 Las reglas están establecidas en el art. La partición se desarrolla en comparendos ordinarios y extraordinarios. deberán dividirse y distribuirse en naturaleza. pero no pueden revocarse acuerdos ya tomados ni adoptarse de aquellos acuerdos para los que la ley exige unanimidad (art.1334). sin perjuicio de que pueden admitirse presentaciones escritas (art. sin necesidad de citación y en ellos se pueden tomar acuerdos. dicta una primera resolución designando actuario. cuaderno de documentos y cuaderno de incidentes. primero imaginario o segundo imaginario).650 del CPC). 9. Regla general: En esta distribución. Además. nosotros nos limitaremos a señalar los principios en que se inspiran las reglas.. 7.658 del CPC). En subsidio se aplican las reglas del art.659 del CPC). salvo que entre los comuneros haya incapaces (art.1337 establece una serie de reglas relativas a la liquidación y a la distribución de los efectos hereditarios.649 del CPC). El partidor representa a los comuneros para efectos de las enajenaciones (art. a) Si los bienes admiten cómoda división. 6. REGLAS DEL ART.En la práctica el juicio se lleva a cabo en la oficina del partidor. Dependiendo el número de asignatarios que concurran a la audiencia se puede llevar a efecto en otro lado que determinen las partes de común acuerdo. es preferido el legitimario (art. en igualdad de condiciones.. La distribución de los bienes consiste en repartir los bienes indivisos entre los comuneros hasta enterar la cuota de cada cual. el partidor debe estarse ante todo a la voluntad de las partes (art. La liquidación consiste en la determinación del monto a que ascienden los bienes comunes (acervo líquido. 8.Aceptado el cargo por el partidor.44 del CPC.Es un juicio basado en audiencias verbales. Excepción.1337.1337. aunque no estén todos los interesados. De las audiencias verbales igualmente debe de dejarse constancia escrita en el expediente de la partición.. b) En principio los avisos se publican en el número y plazos que las partes indiquen. Basta con que un comunero lo pida para que el remate sea con admisión de postores extraños. 7. Los primeros se hacen en días y horas fijos prefijados. 8 y 9 del art. Sólo en subsidio podrán ser sacados a remate (así se deduce de los N°1..652 del CPC). 10. y la cuota o parte que en esta suma le corresponde a cada indivisario. y citando a las partes a un primer comparendo para organizar la partición.El partidor puede fijar un plazo para que los comuneros formulen peticiones sobre cuestiones que deban servir de base a la partición (art..1337 regla 2ª). LIQUIDACIÓN Y DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENES COMUNES El art. Los comparendos extraordinarios son citados de oficio por el partidor o a petición de cualquier comunero y cada vez que lo exigen circunstancias extraordinarias.Las costas de la partición son de carga de los comuneros a prorrata y constituyen baja general de la herencia (art.La partición se desarrolla al menos en tres cuadernos denominados cuaderno de actas.

660 y 662 del CPC).663 del CPC). g) Salvo acuerdo unánime en contrario.200). el haber probable del comunero Pedro es de $4. ni.1342). Por ej. Ese bien excede el 80% del haber probable (excede de $3. debe ser sometida a aprobación judicial cuando en la partición haya intervenido algún ausente sin mandatario o algún pupilo (art. f) Cuando los comuneros se adjudican determinados bienes no pagan por ellos un precio. el comunero que reciba en adjudicación bienes que excedan el 80% de lo que le corresponda a título de haber probable.1337. sino que los imputan a su cuota o hijuela.1337 regla 6ª). una vez concluida. usos o derechos de habitación (art.c) En cuanto a la división de predios.170 del CPC. APROBACIÓN JUDICIAL DEL LAUDO Y LA ORDENATA La partición.1337 regla 10ª y 11ª. 148 del COT). en la medida en que el representante legal del incapaz haya solicitado la partición con autorización judicial o el nombramiento del partidor haya sido aprobado por la justicia (art. En la ordenata se establecen previamente el inventario y las bajas generales. se establecen "hijuelas" que son las cuotas ideales que a cada comunero corresponden del acervo a repartir. 4ª y 5ª del art. Se precisan eventualmente los alcances y se dirá que será pagado a tal comunero en la forma que se dirá al describir la hijuela de ese comunero (y en la hijuela de ese comunero se expresará el alcance en el haber). deberá pagar la diferencia al contado. pertenecen al legatario desde que le pagan el legado o desde que el obligado a pagarlo se constituye en mora de hacerlo (art. El laudo es la sentencia final y por ello debe cumplir con los requisitos del art. 3° Los frutos de los bienes hereditarios.1339).661 del CPC).1338 regla 3ª).500. Del laudo y de la ordenata (art. pertenecen al legatario desde la muerte del causante y su pago recae sobre toda la masa hereditaria (art. h) En cuanto a la partición de los frutos percibidos desde la apertura de la sucesión (art. si se producen alcances que devengan intereses (art.1322 y 1326). El laudo eso sí no es la única sentencia definitiva del juicio de partición pues puede haber varias sentencias definitivas. hay que hacer distinciones: 1° Los frutos de las especies legadas. aunque haya incapaces en la comunidad.000. Luego. y art. En la partición. El partidor debe considerar las reglas 3ª. Cada hijuela lleva un "haber" (derechos) y varios "enteros" (adjudicaciones hechas sucesivamente en varios comparendos y en los cuales se han precisado los bienes o sumas con que se pagan esos derechos). pertenecen a los herederos a prorrata de sus cuotas (art.1338 regla 1ª y 4ª) 2° Los frutos de géneros legados. Le adjudican un bien tasado en $3. la sentencia del partidor consta de dos partes. d) El partidor puede constituir usufructos. CONCLUSIÓN DEL JUICIO DE PARTICIÓN Como todo juicio concluye con una sentencia. e) Las adjudicaciones parciales no requieren aprobación judicial. y se acumulan los acervos imaginarios. La ordenata en cambio es el cálculo numérico necesario para la distribución de los bienes. La diferencia ($300) debe pagarla al contado o asegurar su pago mediante hipoteca legal (arts. El juez competente es el del último domicilio del causante (art. 122 . salvo que se trate de inmuebles y que quede constituida hipoteca legal para asegurar el pago de ese alcance.1338 regla 2ª).

1352). Se ha entendido que una partición hecha por los comuneros en fraude de los derechos de los acreedores podría atacarse por vía de acción pauliana. Pese a que la partición tiene mucho de contrato.1348). Luego. podría ser impugnada alegándose nulidad absoluta de la partición por falta de consentimiento o de causa. debería acreditarse fraude pauliano en todos los comuneros. EFECTOS DE LA PARTICIÓN La partición produce como efecto fundamental la adjudicación del dominio exclusivo sobre determinados efectos hereditarios en cada comunero. NULIDAD CIVIL Y PROCESAL EN LA PARTICIÓN Además -y no obstante estar ejecutoriado el laudo y la ordenata. LESIÓN ENORME EN LA PARTICIÓN La rescisión por lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su cuota (art. toda vez que ella no necesariamente ha de pactarse en un contrato.664 del CPC). si en una sucesión hay un inmueble que se lo adjudican al comunero Pedro. mediante la acción pauliana las particiones hechas por el causante o por un partidor.puede deducirse nulidad civil (absoluta o relativa y de acuerdo a los plazos generales art.664 del CPC). la condición resolutoria ordinaria. No serían atacables. RECURSOS E INCIDENTES EN LA PARTICIÓN Contra el laudo y la ordenata se puede deducir apelación y casación en la forma en el plazo de 15 días (art.Si el laudo y ordenata no requieren aprobación judicial. Ha admitido.1350) y en todo caso el actor está limitado en cuanto a la oportunidad para ejercer la acción por la circunstancia de haber enajenado su porción en todo o en parte (art. En tal caso. si fuese un contrato. la partición es en parte un acto declarativo y en parte un acto translaticio.1348 y 1352-). Durante el curso de la partición y mientras el laudo y la ordenata no estén ejecutoriadas. quiere decir que parcialmente el derecho de Pedro proviene del causante y parcialmente de los otros comuneros que le habrán "cedido" sus derechos. sin embargo. En la doctrina romanista. Habrá nulidad civil cuando se trate de infracción de una norma jurídica sustantiva. Si la partición fuera simulada.664 y 666 del CPC). 1353). sin perjuicio de demandar resarcimiento de daños (art. puede deducirse incidencias de nulidad procesal o reclamar de ellas por vía de casación. Habrá nulidad procesal cuando se trate de un vicio de procedimiento. al tratarse de un acto oneroso. en cambio. en cambio. Si el laudo y ordenata requieren aprobación judicial. La adjudicación constituye la atribución del dominio exclusivo de ciertos bienes a una persona que era dueña proindiviso. en tal caso lo que ha de notificarse es la resolución del juez que aprueba o modifica el fallo del partidor (art. Así.1351) o por haber prescrito la acción (art. la jurisprudencia ha rechazado sistemáticamente la posibilidad de ejercer acción resolutoria por incumplimiento de un comunero de obligaciones impuestas en la partición. cual. sea ésta total o parcial. sino que puede estipularse en otros actos jurídicos. se entienden notificados al notificar el hecho de su pronunciamiento (art. cada adjudicatario es en parte sucesor del causante y en parte de sus copartícipes. 123 . conservándose en forma oculta el estado de indivisión. pero se puede impedir la acción rescisoria ofreciendo y asegurando la diferencia en dinero (art.

donde la adjudicación es declarativa de derechos en un sentido retroactivo (art. se desarrolla en dos etapas sucesivas: la etapa de la defensa judicial y la etapa de la indemnización. prescribe en cuatro años desde el día de la evicción (art. Esta garantía recíproca está establecida en el art. al igual que en la compraventa. se aplica también el efecto retroactivo (art. DERECHOS DEL CÓNYUGE SUPÉRSTITE El cónyuge sobreviviente tendrá derecho que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicación en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia. no impiden la adjudicación. A. La hipoteca de cuota de un comunero subsiste a condición de que se le adjudiquen los bienes hipotecados (art. 2. Esta regla se aplica a toda partición de comunidad cualquiera sea el origen de ésta. 124 . 4.2417).1345). Por lo tanto. agravándolas o alivianándolas. cada comunero se entenderá haber sucedido inmediata y exclusivamente al causante.Sin embargo. c) Si el partícipe ha sufrido la evicción por su culpa. CONSECUENCIAS DEL EFECTO DECLARATIVO DE LA ADJUDICACIÓN 1. SANEAMIENTO EN LA PARTICIÓN No obstante. En caso de partición de una comunidad de co-poseedores. ingresa al haber aparente (si es mueble) o al haber propio (si es inmueble).1345 que establece que los copartícipes deben sanear la evicción que sufra un adjudicatario. EXCEPCIONES Cesa la obligación de saneamiento en los siguientes casos (art. b) Si se renunció a la acción de saneamiento de evicción. Bello en nuestro Código. pero la acción destinada a obtener una indemnización en el evento de que la evicción se haya llegado a materializar. Si un adjudicatario ha enajenado algo que en la partición se adjudica a otro copartícipe se procederá como en caso de venta de cosa ajena (art. Los comuneros pueden alterar las reglas sobre obligación de garantía.1347. En efecto. La acción de saneamiento en cuanto va dirigida a defender judicialmente al comunero es imprescriptible. La obligación de sanear la evicción es simplemente conjunta. 3. Esa obligación de evicción.718). puesto que no constituye un acto de enajenación.1344). por los demás copartícipes. pero con una excepción: la cuota del comunero insolvente grava las cuotas de los demás comuneros (art. así como del mobiliario que lo guarnece. Adjudicado el bien recibido por sucesión por causa de muerte. siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. el efecto declarativo. similar al art.1346): a) Si la evicción tiene una causa posterior a la partición. cada copartícipe está garantizado en lo que en definitiva reciba. Los embargos o medidas precautorias que impiden enajenar. 5. se apartó la doctrina romanista y siguió la tradición jurídica francesa.2311).1344). se trata de una ficción jurídica.

inclusive si provienen de un delito o cuasidelito (art. Sabemos que los herederos pueden limitar su responsabilidad por las deudas hereditarias a un determinado monto mediante el beneficio de inventario. pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución. 5º del CPC. como el art. en este caso hay que aplicar derechamente el art. salvo el caso del art. pero previa notificación a los herederos del respectivo título. el uso y la habitación se regirán por el Título X del Libro II. sino pasados ocho días después de la notificación judicial de sus títulos”. 5º del CPC prevalece por sobre el art. El derecho de habitación no será oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolución que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Raíces. En principio. se suspende el proceso para notificar a los herederos. Este último caso excepcional se refiere a que se extiende a los herederos la obligación que asiste a los albaceas en orden a avisar la apertura de la sucesión y cuidar que se forme la hijuela pagadora de deudas en la partición so pena de responder solidariamente de los perjuicios a los acreedores. si fallece quien obraba por sí mismo en juicio. un arrendamiento para confección de obra material. PAGO DE DEUDAS HEREDITARIAS POR HEREDEROS O LEGATARIOS GENERALIDADES Las deudas hereditarias son aquellas que tenía en vida el causante. éste podrá pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad. “la insolvencia de uno de los herederos no grava a los otros”. 125 . Luego. De acuerdo al art. Esto. final del CPC deroga toda norma del Código Civil que le sea contraria. un típico caso de conjunción derivativa. pues sabemos que la solidaridad no se traspasa a los herederos del codeudor solidario fallecido. En todo lo no previsto. En cambio. 1377 establece que “los títulos ejecutivos contra el difunto lo serán igualmente contra los herederos. entre otros. Es decir. aun cuando la obligación de causante haya sido solidaria.1355.2316). sólo en la medida en que fallece el ejecutado durante el proceso. 5º del CPC no se refiere al caso que no se hubiere iniciado la ejecución. El art. quienes deberán comparecer.1377. aunque sólo en lo incompatible.1354). para hacer valer sus derechos. No hay una comunidad entre las deudas. las deudas hereditarias pasan a ser obligaciones simplemente conjuntas entre los herederos. y de acuerdo al art.951 y 1097). 1377 del Código Civil. El derecho a la adjudicación preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse. el art. Sólo son intransmisibles las obligaciones intuito personae como las derivadas de un mandato o de un albaceazgo. quienes responden de todas las deudas transmisibles del causante.1287 inciso 2º.Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cónyuge. Como el art. esto es. Más concretamente. DIVISIÓN DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS REGLA GENERAL Las deudas hereditarias se dividen de pleno derecho entre los herederos “a prorrata de sus cuotas” (art. la responsabilidad por las deudas hereditarias corresponde únicamente a los herederos (art. se constituya en su favor derechos de habitación y de uso según la naturaleza de las cosas con carácter de gratuitos y vitalicios. en el término de emplazamiento. cualquiera haya sido su fuente. como ocurre con el activo. Contra los herederos puede procederse ejecutivamente por créditos hereditarios en los mismos casos en que habría podido procederse ejecutivamente contra el causante.

o bien accionar de acuerdo a la división practicada. cada heredero no está obligado a pagar sino según esa distribución.1522). Desde el punto de vista de la contribución a la deuda. sin interés. En este caso. esto es. si el heredero fuere acreedor de la deuda hereditaria. 2° Caso en que la obligación del causante era indivisible (art. pero subsiste en el resto. esto es.1526 Nº 1 y el art. En otras palabras. quien podrá exigir a los demás herederos el resto de la deuda a prorrata de sus cuotas. las debe pagar el nudo propietario. Desde el punto de vista de la obligación a la deuda.Además.1372.1354 a prorrata.1356. corresponde pagarlas al heredero fiduciario quien verificada la restitución podrá accionar contra el fideicomisario para el reembolso.1358).1365). en la parte del crédito que corresponde al heredero deudor. 1354). si se dividieron las deudas. 6° Caso en que se acuerde una división distinta de las deudas hereditarias. como consecuencia de esta división de la deuda en cuotas. pero con derecho a accionar contra el usufructuario por los intereses corrientes de la cantidad pagada durante todo el tiempo que durare el usufructo.2408 donde la regla es la misma que para el caso que el acreedor demande por el total a uno de los codeudores solidarios (art. en cambio. 1354 inciso final en relación al art. 1357). 126 . entre ellos se las dividen de acuerdo al art. A la inversa. el acreedor hipotecario tiene una acción indivisible contra cada uno de dichos inmuebles. por lo que éste puede accionar siempre de acuerdo al art. 1359 y 1526). para que le reembolse la cantidad pagada. Si el nudo propietario no se allana a pagarlas. Este acuerdo puede darse sea porque así lo quiso el testador (art. y les estará obligado a prorrata por el resto de la deuda” (art. 1356) En este caso el usufructuario y el nudo propietario serán considerados como una sola persona para la división de las deudas hereditarias y.1340 y 1359) o sea porque se convino por los herederos (art. por lo que aquel heredero al que en definitiva la distribución a prorrata le significó pagar más de lo que le correspondía. tiene acción de reembolso contra los demás herederos (arts. el usufructuario puede pagarlas con acción de reembolso una vez que termine el usufructo. se dividen las deudas hereditarias de acuerdo al art.1368. 4° Caso en que el causante haya establecido herederos fiduciarios y fideicomisarios. sin perjuicio de la acción del propietario del inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda.1359). y tendrá acción en contra de sus coherederos a prorrata por el resto del crédito. 5° Caso en que existan varios inmuebles sujetos a hipoteca (art. sea porque así puede establecerse en la partición (art. desde la perspectiva del acreedor. La extinción de la deuda se produce sólo hasta la cuota que le corresponde en la deuda al acreedor heredero. se confunde parcialmente la calidad de acreedor primitivo del heredero y de deudor. contra el nudo propietario. sólo se confundirá con su porción hereditaria la cuota que en este crédito o deuda le quepa. EXCEPCIONES Hay ciertos casos excepcionales en los que las deudas hereditarias no se dividen a prorrata de las cuotas: 1° Caso en que se acepte la herencia con beneficio de inventario (art.1358. si el heredero era deudor del causante. es decir. Esto hay que relacionarlo con el art. cualesquiera de estas situaciones le son inoponibles. “si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del difunto. 1526). la deuda se extingue por confusión. como heredero del deudor primitivo. 3° Caso en que el causante haya dejado el usufructo de todos sus bienes o de una cuota de ellos a una persona (usufructuario) y la nuda propiedad a otra (nudo propietario) (art. Conforme al art. sin interés.

pues gozan de una especie de beneficio de inventario otorgado de pleno derecho por el legislador. el art. 2. que establece de este modo una especie de beneficio de excusión. En efecto. 127 .1363. Por otra parte. primeramente. la responsabilidad de los legatarios es en subsidio de los herederos. si al abrirse la sucesión existían bienes suficientes para pagarse las deudas hereditarias y con posterioridad no lo hay. En este caso. se sanciona. analógicamente es posible aplicar el mismo principio a la responsabilidad del legatario en las deudas hereditarias. así. al acreedor que no hizo valer su crédito en tiempo oportuno. Los legatarios tienen responsabilidad en el pago de las legítimas y de las mejoras “cuando al tiempo de abrirse la sucesión no haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias” (art. esto es. Así lo dice el inc. van contribuyendo los legatarios preferentes según un orden de prelación. La responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias puede emanar del hecho que el causante en el testamento ha destinado a legados una suma superior a aquella de que podía disponer libremente. EXCEPCIÓN Los legatarios pueden ser responsables de las deudas hereditarias en ciertos casos y en cierto sentido.2º del art. 1. el art. se desprende que contribuyen al pago de las legítimas. EXCEPCIÓN Sólo una vez agotados los bienes de los legatarios comunes. 1194 y 1141. resulta que la responsabilidad por las deudas hereditarias afecta principalmente a los herederos. los legatarios deben contribuir al pago de las legítimas y de las mejoras. Dicho de otro modo. el legatario obligado a pagar un legado. mejoras y deudas hereditarias. los legatarios comunes.1362 inc.1367.1º. se ha entendido que hay una limitación.1362). y aunque el Código no lo establezca expresamente. RESPONSABILIDAD DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS REGLA GENERAL De todo lo anteriormente expuesto.1364 establece un beneficio de inventario a los legatarios respecto de las cargas testamentarias. ORDEN DE CONCURRENCIA DE LOS LEGATARIOS AL PAGO DE LAS DEUDAS REGLA GENERAL De los arts. y de acuerdo al art. Pues bien. el legatario no tiene responsabilidad. lo será sólo hasta concurrencia de lo que reciba en virtud del legado. En todo caso. Para beneficiarse de ello entonces le bastará con “hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda al provecho”. LIMITACIÓN EN LA RESPONSABILIDAD DE LOS LEGATARIOS POR DEUDAS HEREDITARIAS En la responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias.1362. 1170. se refiere a los legados con causa onerosa y también limita su responsabilidad al provecho que reciban en la sucesión.

esto es.1366.1360 inc. El testador gravó con el pago de los legados a algún heredero o legatario en particular. Como dice el Código. En el fondo no se trata de legados sino de alimentos forzosos que son una asignación forzosa. 5° Finalmente. “se entenderán exonerados por el testador. 1363 inciso 2º). y entrarán a contribución después de los legados expresamente exonerados”. 4° En caso de insuficiencia. habría que recordar la responsabilidad de los legatarios de bienes gravados con prenda o hipotecas. 2° Si tampoco resultan suficientes. sin perjuicio de que.1363 inciso 1º). en caso de los legatarios. estos son los legatarios “estrictamente alimenticios”.1º). pues según ha dispuesto el legislador. “entrarán a contribución después de todos los otros” (art.ORDEN DE PRELACIÓN DE LOS LEGATARIOS 1° Luego de agotar los bienes de los legatarios comunes. es decir. PAGO DE LAS DEUDAS O CARGAS TESTAMENTARIAS POR HEREDEROS O LEGATARIOS GENERALIDADES Las deudas o cargas testamentarias son aquellas que emanan del testamento mismo.3º).. en la forma dispuesta por el testador (art. con preferencia a cualquier objeto de libre disposición a que el difunto la haya destinado”. pues ese déficit “se imputará a la cuarta parte restante.1360 inc.1141 inc. es más. se deben mientras subsista la necesidad del alimentario..1364). LA RESPONSABILIDAD DE LOS LEGATARIOS ES SIMPLEMENTE CONJUNTA Es decir. Esto debe relacionarse con la idea de que los alimentos forzosos son provisorios. parte final). Para estudiar esta materia debemos distinguir varias situaciones. podrán rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio”.1363. si bien “no estarán obligados a devolución alguna .2º). Para finalizar este punto. PRIMERA SITUACIÓN: ANÁLISIS DE LOS CRITERIOS CONTEMPLADOS EN EL ART. la acción puede intentarse en contra de los legatarios sólo hasta la cantidad necesaria para cubrir las asignaciones hechas con cargo a la cuarta de mejoras y que no cupiesen en la cuarta (art. la acción se dirigirá contra los legatarios expresamente exonerados por el testador (art. los legatarios responden a prorrata de sus derechos y la porción del legatario insolvente no gravará a los otros (art. o como dice el Código en el art. Si el testador no gravó en particular a herederos o legatarios. los asignatarios de alimentos forzosos.1360 Estos criterios se reducen básicamente tres: 1. En tal caso se estará a la voluntad del testador (art. Las cargas testamentarias se dividen entre los herederos y en subsidio entre los legatarios.1170. Son el pago de los legados y la realización de las cargas modales. la acción deberá intentarse contra los legatarios de obras pías o de beneficencia pública. 1194). sin necesidad de disposición expresa. 3° En subsidio de los legatarios de obras pías. ya analizada a propósito de los legados y que se reglamenta en el art. se deberá accionar en contra de los legatarios a los que se hizo entrega de los bienes legados en vida del testador (art. que constituyen una baja general de la herencia. éstos gozan de un beneficio de inventario de pleno derecho (art. mejoras o deudas hereditarias en subsidio de todos los demás. hay legatarios que sólo están obligados al pago de legítimas. 2. 128 .

al acreedor testamentario le es inoponible lo acordado por los herederos o en el acto particional. si las deudas testamentarias consisten en el pago de pensiones alimenticias. los herederos adeudan conforme a lo acordado por ellos o en el acto particional. Se dividen entre los herederos y legatarios a prorrata de las cuotas (art. el juego de obligación a la deuda y contribución a la deuda. podrá repetir por el exceso en contra de sus coherederos. se aplica la misma regla que para el pago de las deudas hereditarias. final). está obligado a pagar las deudas testamentarias el nudo propietario. se las reembolse el fideicomisario sin interés alguno. Eso sí.2º RESPECTO DE LOS ACREEDORES Si en la partición o por convenio expreso entre los herederos se acuerda dividir el pago de las cargas testamentarias entre los herederos en forma diferente a la establecida por el testador o por la ley. Desde el punto de vista de la contribución a la deuda. podrá el usufructuario pagar la carga y a la expiración del usufructo tendrá derecho a que el nudo propietario le reintegre lo que pagó. el propietario fiduciario corre con las cargas testamentarias para que. es obvio que analógicamente se aplica en esta materia el mismo criterio que respecto a las deudas hereditarias. En efecto. esto es.3. Es decir. El art. desde el punto de vista de la obligación a la deuda los herederos están obligados conforme a lo dispuesto por el testador o por la ley (a prorrata). En consecuencia. no tendrá derecho a reembolso. a falta de disposición testamentaria serán cubiertas por el usufructuario mientras dure el usufructo. CUARTA SITUACIÓN: FIDEICOMISO Respecto del fideicomiso se aplican las mismas reglas que establece el art.1370 inc. conforme a lo prescrito por el testador o por la ley (a prorrata). 1373 INC. TERCERA SITUACIÓN: CARGAS TESTAMENTARIAS QUE RECAEN SOBRE LA COSA FRUCTUARIA Si ellas fueron distribuidas por el testador entre el nudo propietario y el usufructuario. sin derecho a exigir reembolso del nudo propietario (art. sin interés. el heredero que paga una deuda testamentaria más allá de lo que según la partición o el convenio celebrado le corresponda.1369). De ese modo. Si las cargas fueren periódicas. se debe respetar la disposición testamentaria. Así. esto es. y el obligado a pagarlas no tendrá derecho a ningún reembolso (art.1372 para el caso de las deudas hereditarias pues esta norma trata conjuntamente de las deudas hereditarias y de las deudas testamentarias. en cambio. verificada la restitución. SEGUNDA SITUACIÓN: REGLA DEL ART. Aunque en el ámbito de las deudas testamentarias no lo diga expresamente el Código. pueden aceptar el acuerdo de los herederos o el acuerdo particional o bien ejercer sus acciones conforme al art.1370 agrega que a falta de mención en el testamento. Si el testador no gravó a herederos o legatarios en particular ni tampoco estableció forma alguna de dividir las deudas o cargas testamentarias.1º). los acreedores testamentarios tienen la misma opción que los acreedores hereditarios en la misma hipótesis. Es decir. 129 .1373 inc.1360. con derecho a exigir del usufructuario el pago de los intereses corrientes de la respectiva suma por el tiempo que durare el usufructo y si el nudo propietario no se allana al pago.

Si el legado de pensión alimenticia fuere una continuación de la que el testador pagaba en vida. podrán pagarse las deudas testamentarias sin necesidad de caución. 24 Estudiar en relación con el Beneficio de Inventario 130 . Cuando la herencia no pareciere excesivamente gravada se podrá pagar inmediatamente a los acreedores testamentarios que ofrezcan caución de cubrir lo que les quepa en la contribución a las deudas. podrá exigirse cada pago al principio del respectivo período y no habrá obligación de restituir parte alguna. Si la herencia está manifiestamente exenta de cargas.RESPECTO A CUÁNDO DEBEN PAGARSE LAS DEUDAS TESTAMENTARIAS REGLA GENERAL Las cargas testamentarias se pagan con posterioridad a las deudas hereditarias (salvo que haya quiebra). 3ª regla.1375). Conforme al art. No habiendo lo necesario para el pago de todos los legados. se puede definir como la facultad que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios en virtud del cual pueden solicitar que no se confundan los bienes de la herencia con los bienes propios del heredero. a la expiración de los respectivos períodos. estas son “bajas generales de la herencia”. En efecto. B. Los gastos necesarios para la entrega de los legados.1374 inc. EXCEPCIONES Hay casos en que las cargas testamentarias pueden pagarse inmediatamente. seguirá prestándose como si el testador no hubiera fallecido. 1.CUÁNDO Y CÓMO SE PAGAN LAS CARGAS TESTAMENTARIAS A.1378 al 1385). aunque el legatario fallezca antes de la expiración del respectivo período. CONCEPTO DE BENEFICIO DE SEPARACIÓN Conforme al art. se rebajarán todos a prorrata (esto se aplica sólo a los legados comunes). 2ª regla. y 2... que se presumirán mensuales. se deducen de los mismos legados (art.1361. REGLAS GENERALES 1ª regla. estos se deberán pagar día por día. deducciones previas necesarias para obtener el monto del acervo líquido (art. Pero si las pensiones fueren alimenticias. aún antes que las deudas hereditarias.959). BENEFICIO DE SEPARACIÓN24 GENERALIDADES Esta figura está regulada en el Título XII denominado Del Beneficio de Separación del Libro III del Código Civil (art.1378. si el testador no dio reglas sobre el pago de legados de pensiones periódicas. Así lo dispone el art. esto es.RESPECTO A CÓMO DEBEN PAGARSE LAS DEUDAS TESTAMENTARIAS. es decir.1º.

1380 inc. 1380.sería una medida conservativa.1378. el principio de la continuación de la personalidad del causante por el heredero se atenúa. al igual como acontecía en el Derecho romana. o un pago parcial de la deuda (art.1380 inc.1º.El art. Sin embargo. Los herederos en caso que la masa tenga deudas importantes pueden recurrir al beneficio de inventario para impedir responder por más de lo que reciben. prenda. Cuando los bienes de la sucesión han salido ya de manos del heredero. En todo caso.1º. Nº 2). sino un orden de prelación de pago entre los acreedores del heredero y causante. Ello se debe a que el beneficio de separación es una consecuencia de la prenda general del acreedor sobre el patrimonio del deudor. pues el efecto del beneficio de separación. Bello aquí se separa del Derecho romano siguiendo al Derecho francés. hipoteca o fianza del dicho heredero. en consideración a lo señalado en el art. Este derecho se pierde. Los profs. 3. De esta forma. que antecede a los acreedores personales del heredero. de manera que no sea posible reconocerlos (art. Cuando el acreedor ha reconocido al heredero por deudor.1378 es otorgar a los acreedores hereditarios un derecho de pago preferente sobre los bienes del difunto. Ello es especialmente relevante en los casos en que el heredero es insolvente y tenga muchas deudas. sostienen que A. En caso que hayan prescrito los derechos del acreedor (art. CARACTERÍSTICAS DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN a) Se trata de un derecho auxiliar de los acreedores hereditarios Este derecho no exige que el crédito sea actualmente exigible. b) Es un derecho exclusivo de los acreedores del causante y no de los acreedores del heredero (art.1378 señala que en virtud del beneficio de separación los acreedores hereditarios y testamentarios “tendrán derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero”. Además. Nº1). NATURALEZA JURÍDICA DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN Este beneficio para parte de la doctrina no constituye en realidad una separación de patrimonios. se pagan con preferencia a los testamentarios en los bienes del heredero de hacerse valer dicho beneficio. en virtud del art. los acreedores hereditarios y testamentarios gozan de un beneficio similar. Pero.1º). Además. Domínguez y Ramos P. de alguna forma. no beneficia a los legatarios. aceptando un pagaré. 131 .1380.1381). son una excepción a la aplicación del principio de la confusión de patrimonios entre causante y heredero. quedando para los acreedores del causante el remanente. es para los acreedores hereditarios y testamentarios la contrapartida al beneficio de inventario para los herederos. 2. como esta medida requiere de la intervención de los acreedores –no lo tienen por el sólo hecho de ser tales.1379). como lo es la separación de bienes que impide que el patrimonio del causante se confunda con el de los herederos. sino sólo tener la calidad de acreedor (art. estableciéndose un verdadero derecho de pago preferente a favor de los acreedores hereditarios sobre los bienes del causante y a favor de los acreedores del heredero sobre los bienes que no sean de la masa hereditaria. Y a su vez. en los siguientes casos: 1. tanto el beneficio de inventario como el de separación. El beneficio de separación. Lo anterior se desprendería de la utilización de la expresión “preferencia” en el art. como contrapartida los acreedores del heredero. o se han confundido con los bienes de éste. para otra parte de la doctrina se trata simplemente de un caso de separación de patrimonios.

c) El beneficio de separación es indivisible De este modo lo dispone expresamente el art. para el beneficio de separación. una vez que se ha decretado el beneficio de separación.1380): a) Cuando sus créditos hubieren prescrito. no se puede alegar de forma conjunta. ASPECTOS PROCESALES DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN Nuestro ordenamiento jurídico no estableció un procedimiento especial.1º al señalar que “obtenida la separación de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesión. aprovechará a los demás acreedores de la misma que la invoquen y cuyos créditos no hayan prescrito. el beneficio de separación opera en forma solemne. como se desprende del art. sería aconsejable adoptar un sistema de liquidación del pasivo semejante al alemán. El tribunal competente es el del último domicilio del causante por aplicación de los arts.1378. 132 . para satisfacer a sus acreedores propios. Domínguez para los cuales ante la imposibilidad práctica de ubicarlos se debe de demandar a los herederos. en cierta medida existe una especie de beneficio de separación tácito a través del otorgamiento de la calidad de baja general de la herencia que se le da a las deudas hereditarias. Para la mayoría de la doctrina los demandados en este juicio debieran ser los acreedores personales del heredero. el heredero dispone del beneficio de inventario. la eficacia de esta prelación sólo opera respecto del acreedor eficiente. d) Por regla general. o bajo plazo o condición suspensivas (art. dado que está establecido en exclusivo beneficio de cada uno de los acreedores hereditarios o testamentarios (art. Sin embargo. ya que. con los cuales concurrirán los acreedores de la sucesión que no gocen del beneficio”. en la práctica. Por ello.1382 inc. por regla general no se puede producir un beneficio de separación tácito.12).680 del CPC. si no se solicita alguna medida precautoria o no se hacen valer los derechos a tiempo. En virtud de esta calidad. se agregará a los bienes del heredero. El beneficio de separación es perfectamente renunciable. se podrán pagar antes los acreedores de los herederos sobre los bienes del causante.520 del CPC. puede oponerse como excepción a la ejecución o tramitarse como tercería el hecho que el acreedor del heredero pretenda pagarse con bienes del causante. si los hubiere. ya que requiere de un decreto judicial A pesar que. conforme al art. por lo que se aplican las reglas del procedimiento sumario del art. Pero. Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separación (art. parece razonable la posición los profs. es decir. al utilizar la expresión “del heredero”. Pero se puede demandar respecto de un determinado heredero y no de todos. En el juicio ejecutivo. Excepción: Los acreedores hereditarios y testamentarios no gozan del beneficio en los siguientes casos (art.1380 El sobrante. pues para protegerse de que el patrimonio del causante esté muy gravado de deudas.1379).1391). b) Cuando han renunciado al beneficio.955 y 148 del COT. las deudas hereditarias se pagan en forma preferente a las deudas del heredero o las testamentarias. puros y simples. SUJETO ACTIVO DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN Regla general El beneficio de separación pueden solicitarlo los acreedores hereditarios y/o los acreedores testamentarios. o que no se hallen en el caso del número 1° del art.

por constituir una baja general de la herencia. sino de todos los acreedores (art. EFECTOS DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN 1° Los acreedores hereditarios y testamentarios. y renuncian tácitamente. los efectos de la sentencia se producen desde que se dicta la sentencia que lo concede. No hay duda que para demandar esta rescisión será indispensable estar actualmente gozando del beneficio. 3° El beneficio de separación no impide que los herederos adquieran el dominio de los bienes del causante por sucesión por causa de muerte. se inscribe en el Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador de Bienes Raíces. Hay que distinguir.Los acreedores hereditarios y testamentarios renuncian expresamente cuando lo hacen en términos formales y explícitos.1385 con relación al art. El beneficio se separación limita el derecho de los herederos a disponer de los bienes de la masa.1382). e) Cuando los bienes de la sucesión se han confundido con los de los herederos. hipoteca. 4° El beneficio de separación produce efectos no sólo respecto del acreedor que lo pida. 2° En cuanto a los acreedores del heredero se produce el efecto contrario. 52. una vez declarado el beneficio. con los cuales concurrirán los acreedores de la sucesión que no gocen del beneficio. prenda. d) Cuando los bienes de la sucesión han salido ya de manos del heredero. o fianza del dicho heredero o un pago parcial de la deuda. de manera que no sea posible reconocerlos. 5° Los efectos de la sentencia que concede el beneficio. el sobrante. Por ese motivo es que cuando recae el beneficio sobre inmuebles. se agregará a los bienes del heredero para satisfacer a sus acreedores propios. cuando el respectivo acreedor ha reconocido al heredero como deudor. Nº 4 del Reglamento). Eso sí. Además. si los hubiere. y después los acreedores testamentarios. 133 . sino una vez que se hayan agotado los bienes del causante respecto de los cuales el beneficio de separación les dio un derecho preferente. si se realiza la enajenación. desde la inscripción de la sentencia en el Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador de Bienes Raíces (art. tienen derecho a pagarse con los bienes del causante. Una vez pagados los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios. pues de lo contrario se vería burlado el efecto práctico que se pretende obtener con el beneficio de separación. Por el mismo motivo. 1384. será necesario haber estado gozando del beneficio al momento en que se realizó la enajenación. aceptando un pagaré. Tratándose de inmuebles. podría solicitarse la rescisión de la enajenación de conformidad al art. primero se pagan los acreedores hereditarios. Respecto a los bienes muebles. Ello se debe a que los acreedores hereditarios y testamentarios no podrán accionar en contra de los bienes propios de los herederos.