DANIEL

PEÑAILlLLD
ARÉVALO

Versión para
estudiantes
 N II' g ll'J:t p a rte d e esta publicación, incluido el dise - d l.
11 ,1t 1'\1 11 ¡t ¡el;¡ en nlan e ra alguna ni por ningún medi o n~ e a
' .
~u~~e rl a , p~I('~ 1c ,'t ' " 1 1 ( ' 1 ) I ( Id111 1( 1.\, :d tll ;\cc ll ada o
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od f . . ' y s~a electll co. q tlt llll l 'P ,

e otocopla, SIn p e rrllIso previo d e l ed il o ' ,
III{ ' , , 11111 (1 , Cl IHil O, de g rabac i6n DANIEL PENAILILLO AREVALO
Pmf eSOT de Derecho Civil
(Universidad de ConcejJción y Universidad Católica de la Stma, Concepción)

LOS BIENES
LA PROPIEDAD Y OTROS DERECHOS REALES

Cuarta edición actualizada

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© DAN IEl , PCÑAIULLO ARÉVALO

~) El lfTO RI.-\ L.J URÍDI CA OC CHILE

Ca rm CIl 8, 4" piso, Santiago

(Iv Propi edad Intelectual

l{(' g i \ lJ'o
1""," ipricí " N" ]:';5 .289, arl O 2006
.,
Sa nti;)(ro - Chil e •

S" t ( ' ) I ti i r I() de i 11) p ri mi r es ta c uarta ed iejón

d,' '11111 " ¡<'In" I;,,'('s e n e l m es de junio de 2006
1 ~ 1I' I{Io:S () I ( I': S: Imp re nta Sales ia nos S. A. ,
EDITORIAL
1,\ 11'1 I',~ () I':N C III LE / PRINTED IN CHILE
}URIDICA
IS I\ N 956-10-1702-4
• DE CHILE
 • . ~ ';

, ,

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"

ABREVIATURAS

art., arts. . ..... .... .. ..... . ... , . ..... .. . .. a rtículo, a rtículos

CC. .. , ... . ...... ... .. . .. ,., . ..... . ......... . Código Civil
e. de A. ....... . ........ . . .. ..... . .. .. . , .. Código de Aguas
e. de e. ... . . . ' .... . , , , .... . ........... Cód igo de Come rcio
C. d e M. . . . . .. ... . . ... . .. ', . ....... . .... Cód igo d e Minería
e. del T. . .. . .... . , .... ... . ... ............ Código del Trabajo
cons. . . . . . ....•..... , .... . .................. considerando
• COTo .. . . .................... Código O rgáni co de Tribu nal es
CP, .... .. . . , • .... . .... . . ' ,' ......... , .. . , . .. . Cód igo Pe na l

•
CPe. . , .. .. ..... .. . .. . ... . .. ... Código d e Proccdin,i l' IIf() Civil
. C "I () ll 1' \) 1"¡tl(.1
CP o.I ................. ..... ..' . .. . . . . . ( '~ O Il S tltl1
o

•
CPP. . ... ... ....... ....•.. ... Cód igo d e Pro cedimiellto 1'(' 11 :. 1
D . . . . . . . . . . . . . . . . . ... .•. .. . . . . . . . . . . . . . . . ... . .. 1) (: 1"( '( ' 11()

DFL. .. .. ......... . . ...... . ..... . Decreto co n Fuerza d e Ley

D L. ,., ........................... , . . , . ...... , Decreto Ley
DO .... . .................. . • . ... ....... , . .. , Diario Ofic ial
D.S, . .... ..... .. , ........ . .. , . .. .... ..... Decreto Supremo
•
ed,·c. . . . . . •. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . • . . . . . . . . . . . . .. e d'lClon
..

Edit. ....... . .......... .. ... . ...... " . ..• , . .... . . Editorial

.,
Fac. . .. ,., ...... .... ... , .. . , . . .. . ..... . . .. .... . . . Facultad
z
F. del M, . . ...................... , ... . ' . . Revista Fallos del Mes
C.T. . . . . , .... . . ... .. .. . .. ...' ... . . , . Caceta de los Tribunales -
..

. . . . . . -
1I1C., IDes. . . . . . . . . • . . . . . . . . . . . .• . . . . . .. . . . . . . lnoso, InCI SOS -z
~

ob. cit. ... . . . ....... ..... ........... ..• .. . ..... obra citada
-
~ . ~ .
p., pp. . .... . . .. . ........................... pagIna, paginas
R., Rev. . . . .... . ......... .... ......... . ... . . ....... Revista
RDJ. ... .. .... .. .... . .... Revista de De recho y Jurisprudencia
."
RegL ............................ " . .. ..... .. Reglamento
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l: n IT(·'l~I .\1 1I IR InlrA nr: ( - ' -J!! f
 ,
"B RE\ 'lA' 1'L' I{¡\S
,.

RepcrI . ,le- L~' J ..... RI.-'penorio de LcgislaLión y.J urisprudetlcia

chilenas
~t:CC . . . . . . . . . . . . , ................ , .. .. ..... , . , . . . s<;cció n

selll. . . . . . . . . . . . . . . • . . . . . . . . • . . .. • . . ..•. . . • . . . . . SCll1t:Stre

SC IlI. .. . .. . • . •• . . . • • • . . . • ••.•. .. . • . . . . • . . . . . . . . . senletlC"i:l

sgt$ . ..............••..... . ..•. . ..... . . • ........ ~iguit:;lltcs

1 . · · · · · · , · · · ·· .· ·· •• • ··· . • · ., .... . ..... . . . . . . . . . . . . tU1l1U

Tíl -. T í" . . . . . . . . . . . • • . . . . . . . . • . . . . . . . . . . . . . .. T'HU 1O. T !tll

' 1OS'
trad. . ....... . •.. . •• .. . ' . • .. . . .•.. . . .. lradll{:l"ión , t raductor
•
L.. Lni\'. . . . . . . . . . . . • . . . . . . . . . . . . . . . . . . , ' ... . :. Ull iversid¡HI PR I MERA P ,-\ RTE
\'. . .. ........ .. •.. ••. . . •. . ... . . • •. . . .•.... .. .... ,'cr, , '(,;' .~t.'
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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CLASIFICACIONES

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! Cap ítulo I
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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1
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I
1. Referencia al plan: El Derec ho de
los bienes trata de los principios de doc-
trin a y preceptos legales que les son apli-
~•
•
cables, tanto e n su contemplación es tática
como en ciertos aspectos de su dinámica,
al se r objeto de negociaciones j uríd icas.
Implica, pues: determinar su conce pto, cla-
sificarlos en base a su na tura leza material
y a otros fa cto res (que origi nan d ifere n-
ciados estatutos jurídicos), analizar el po-
d er - pleno o parcial- que se puede tener
sobre ellos, es tablecer los modos de lo-
,
gra r esa potestad y decidir la pro tección
q ue a ese p od e r adquirido se confie re.
1 bis. Denominación. En el le nguaje
j urídi co, el tema así resei1ado es conoci-
do co n varias denomin acio nes: Derecho
de los bie n es, Derecho de cosas, De re-
chos reales.
Las dos primeras parecen se r las más
d ifundidas e n el medio nacional Ü', so-
b re todo cuando se usan abreviadas: "bie-
nes", "cosas", lo que es frec uente, evocan
la distinción tripartita de Gayo: pe rso nas,
cosas y accion es ). Pero 1\0 son muy des-
criptivas de la materia que incluye n. Más
bien al uden a la primera pa rte, en la cual
se tratan los co nceptos de cosa y bie n, y
se los clasifica.
En la doc trina extra nj era es bastante
e mpleada la expre~1t n "derechos reales"
que, aunque también parcial, es m ás com-
,,,
.,
pre nsiva, y se centra precisamente en el
secto r jurídicam ente m ás relevante.
J.,
•,
,
~. 2. Límites. Pertenece a l ámbito de las
ciencias de la natural eza (física , química,
f,. biología, etc.) e l exame n de la es tructura
m ate rial d e las cosas; e mpero, la se para-
13
,.
,
•
ción no implica en modo al gu no a usen-
cia de relación; por el con trari o, co mo ya
se ha insinuado, la es tructura física con-
d iciona con frecue nci a los prin cipios ju-
ríd icos qu e las gobierna n , a l punto qu e
muchas evoluciones d e la regul ació n tie-
n e n su explicación e n los progresos del
co nocimi e n to y de las aplicaciones de las
cosas como materialidades.
3. Flmción. En ap reciación integral ,
externa, e l rol que cumple la di sciplina de
los derechos reales pue de resumirse en
los términos sigu ien tes. Mienu-as el Dere-
c ho de obligaciones regula el inte rcambio
d e bienes y servicios para la satisfacción
d e las necesidades de los individuos, la
materia jurídica de los derechos reales:
a) f~a o radica los bie nes en e l patrimo-
nio de cada individuo (regulando los pro-
cesos o m eca nismos para que se produzca
esa radicación ); y b) determina los pode-
res o facul tades que e l s l~ eto ti e ne sobre
.ellos (describiéndolos y reguland o su eje r-
cicio) .
Con lo d ic ho eS! fácil p e rcatarse de la
estrecha vin culación e ntre estos dos capí-
ttilos. Las dos fu ncio nes está n rela-
c ionadas: el in tercambio se produce a
partir d e bie nes radi cados en d os patri-
mo nios; y llegaron un a vez a rad icarse e n
cada un o , por un inte rcambi o anterior.
Esa relación d e las funcione s p rovoca la z
,
vinculac ión entre las regulaciones res-
p ec tivas. Un ejemplo de esa relación lo
proporcio na el contrato m ás frecuente,
la compraventa, la cual, por una parte, es
el instrume nto típico para la realización
del in te rcambio y, por otra, solo o con la
ayuda d e u n modo de adquirir (según el <
WITORIAL JURJOICA OE CHll,f

sistema elegido por el legis lador del res~
pcctiyo ordenamiento) , conduce a la ra-
dicación del objeto ycndido e n un nue\'()
patrimonio (el del comprador). Se idn
viendo muchas demostraciones de esta
vinculación, que termina conformando la
estru ctu ra del denominado Derech o pa~
trimonia!.
La mencionada fijación de cosas en
patrimonios, con la determinación de po~
cleres sob l'e ellas, est,-l p r ecedi d a por una
decisión fund amental: el campo de apli~
cación d e la propiedad privada (que ser"i
tratada más adelante; v. infra, NI.' 57).
3 bis. Relación con la Economía. La
advertencia precedente con d uce a consta~
tar la estrecha vincu lación que esta secció n
jurídica presenta con la disciplina de la Eco-
nom ía. Como es corriente también en ob"(lS
materias del Derecho, es e"id ente la inci~
dencia de las alternauY<1s económicas', la
úsión económica de los bienes, determi-
nada por su aprovecham iento o utilidad,
im pone decisiones <lue afectan y simplc~
mente invaden el ambiente d el Derecho
privado. Desde lu ego, se puede apuntar,
por ejemplo, que la consjcleración del rol
económico que a los distintos bienes
corresponde ha influido decisivamente en
e l su rgimiento de las llamadas "formas es~
peciales de propiedad", las cuajes, con sus
especiales estatutos jurídicos, continúan
p erfilándose con incesante intensidad, has-
ta el extr emo de casi atomiza r la uniyersaJ
noción del dom inio . En tre otros rasgos
de esa vinculación pueden mencionarse:
a) las altern alivas e conómicas fu n damen~
Llles que se adopten en un mom ento de-
terminado en un país, como de economía
más libre o más dirigida, son las que a su
vez gradúan la apropiabi lidad de bienes,
de modo que el derecho de propiedad se
extenderá a un mayor número de bienes,
o se conlraerá , según aquell as decisiones;
b). las medidas econó micas de control pú~
bhco a la producción y comercialización
de .cienos bi~nes (como los productos que
satIsfacen dIrectamenle necesidades ele~
mentales de las personas), van impolliel1~
do la re,,!sión de la dogmática del Dere-
~ ILWJI )ICi\
...... ! lll l (1)Z I \1 1'1 l lll ll
Los bit'llCS
cho privado que, desde luego, ha de ha~
c.e r IUl?ar a nu evas clasificaciones y subcla~
slficaclOnes de los bienes; c) en fi n, reCÍ-
. proca influenc ia se observa entre la orga·
n ización jurídica de la propiedad territ.orial
y el desarrollo del crédito, en el sector
que es cubierto por la garantía territorial
; (hipotecaria ). Es qt,!e al est~.r muchos sec~
tores de la CCOnOl1l1a regtll~os por textos
legales, las relaciones son ineyi l.a bles (v.
adernás, infra, Níl 57, Y lo dicho sobre \'in~
culaciünes en infra, N I.! 220, nOla).
Esta constatación conduce también a
una fr ecuente r elación con el Derecho
administrati\"o, sei1.a ladamente -como se
verá- en los capítulos de los denomina~
dos "rlo mini o público" (incluyendo los
derechos reales administrativos), restric-
ciones a la propiedad privada y se rvidum~
bres.
4. Cosa y bien. La elaboración de los
conceptos de "cosa" y "bien" ha ocupado
la él tención de la doctrina, que ha produ~
cido nutrida literatura sobre el tema y
(como es de suponerlo) , sin resultados
.. uniformes. Se describirán aquí las nocio-
nes primarias.
5. Como punto inicial, se puede afir~
mar que "cosa" es !:Odo lo que ocupa un
lugar en el espacio; es dec ir, que tenga
corporeidad sensible (una mesa, un libro;
es el primitivo concepto romano expresa~
do en el término "co rpora", más tarde ex~
tend id o en el de "r es"). Que aquello es
cosa parece evidente, pero las dificultades
surgen de inmediato si se pretende am~
pliar la noción de cosa a entidades que
carecen de corporeidad material.
De ben ser mencionados entonces los
bienes (o cosas) inmateriales, como las
que nuestros tex tos denominan produc~
ciones del talento o del ingenio (art. 584
del CG), cuya import.ancia no cesa de
aumentar por el desarrollo de las crea~
ciones artísticas, científicas y tecnológi-
cas y, particularmente, con e l desenvolvi~
miento de la complllación.
Se incorporan también las energ ías
• •
(como la electricidad, los distintos gases,
14
•
ConceplOS rllnd~\mt:nlale$
cada una con su s particularidades físicas),
cnyo enormc valor asimismo es ostensi~
ble, aumentando los problemas jurídicos
a medida que la ciencia y la tecnología
mejoran las posibilidades hum an as de des~
cubri m iento, cap tura y control.
Utilizando la excl u sión se ha intenta~
do precisar la noción de cosa mediante
una referencia a la persona, propo ni én~
dose que cosa es todo lo que no es perso~
na; el postulado puedc servir como base,
pero puede verse que no determina . los
límites del concepto. En cambio confiere
motivo para observar otra dificultad, cual
es la de si habría posibilidad de ca lifi car
de cosa a ciertas partes del cuerpo ht1ma~
no, sobre todo cuando en la práctica se
celebran relaciones jurídicas respecto de
ell as (por ej., respecto de la sangre, la piel,
etc.; ge neralmente esas relaciones se cele~
bran Juego de la separación de tales par~
tes del cuerpo, con lo que -puede soste~
ncrse- han dejado de integrarlo); el tema,
con actualidad desde hace ya algún tiem~
po, entre n osotros cuenta con vanos tex~
tos legales y ha sido también analizado en
muchas de sus concomirancias .
5 bis. La patrimonialidad del conw
cepto de cosa . Co ns tituye otro centro
de discordia. Se ha sostenido que una
va lorac ió n patrimonial, c n e l sentido de
apreciación económica, pecunlana, es
indispensable en la noción jurídi ca de
cosa, lo que justificaría las r elaciones
jurídicas privadas sobre ellas; pero se
ha refutado enfáticamente la exigencia,
extendiéndose el concepto a entidades
como el nomb re, e l domicilio, las cua-
les, teniendo naturaleza extrapat rilll o~
nial, son ge n era lm e n te aceptadas como
objeto de relaciones jurídicas.
5 ter. La individualidad de la cosa.
Estrictamente, la individualidad no p are~
ce ser indi sp ensa bl e como elemento del
concepto jurídico de cosa; mas esa
in d ivid ualid ad resulta imprescindible al
pretenderse con clu ir relaciones jurídicas
sobre ellas (esa necesidad se observa es~
pecialmente en algu n as cosas, como los
1S
y clasificaciones
líquidos, los gases). La precisión es p edi-
da por las legislaciones, ent re otras mate-
rias, a propósito de la determinación del
objeto del acto (entre nosotros, en los
arts. 1460 y 1461; el problema también es
p lanteado al tratarse el más completo de
los derechos reales: el dominio; )' por eso
allí se vo lyerá sobre el punto) .
6. Los derechos como cosas. La cali~
ficación de los derec hos como cosas ha
sido también lat.amente rl iscutida (el tema
se re lac iona con la noción de derecho
subje tivo y, en todo caso, se examinará a
través ele la clasificació n q ue se origina,
entre bienes corporales e incorporales,
cu)'a referencia es necesaria dada la exis~
t.encia de nu estros textos que la contem-
plan; v. infra, NI! 12 Y sgts.) .
7. Cosa y objeto de derecho. La doc~
trina no da por coincidentes los concep~
tos de cosa y ol~j eto de derecho. El objeto
del derecho puede recaer sobre cosas,
pero no só lo sobre ellas. Con referencia
a los derechos subjetivos patrim on iales,
puede observarse que, tratá nd ose de los
derechos reales, éstos recaen sobre cosas;
el objeto del derecho rea l es una cosa
de te r m inada y, como se observará más
adela nte , tratándose del derecho de do~
minio se llega hasta la identificación del
derecho con la cosa sobre la que recae.
En cuanto a los derechos personales, su
objeto consiste en la prestación del deu~
dor, y esa prestación supera el concepto
jurídico de cosa; si la prestación consiste
e n dar algo, se aprecia una vinculación
estrecha entre e l objeto del derecho y la
cosa (el objeto consiste, en cierto respec~
to, en la cosa); pero si la pres tació n es de
hacer o no hace r algo, entonces ya no
recae sobre una cosa, sino e n una con~
ducta , positiva o negaliva, que h a de ado¡J-'
tar el deudor.
8 . Bien. Por su pane, e l co n cepto de
"bien" tampoco es descri to lln;inill1emen~
te. Con frecuencia se 11:1 e ntcnd iuo que
entre las cosas y los bien es exist e una re-
lación de género a espe cie; biell es son
l.!lll(lIUO\ I IU JUDIC A PI (1 111.1'

Los bienes
las cosas que, prestando una utilidad para
el hombre, son suscep tibles de apropia-
ción; también se ha exigido que estén
apropiadas. Estas expresiones obligan a
formular algunas dudas. Es previo preci-
sar el alcance de esa "utilidad"; si se as i-
mila a la valoración económica, seglin se
ha visto, es exigida por algunos ya en la
cosa; dicha utilida d también p resenta ca-
racterísticas de subjetividad y de relativi-
dad que sería necesario determinar en
cada caso concreto. La llamada "cantidad
no inferior a las necesidades humanas"
como principio de medida de utilidad
puede contrib u ir a soluciones, pero siem-
pre que la utilidad sea exigida. En cuan-
to a la "apropiación": en ella influye la
naturaleza de ciertas entidades como apre-
hensibles O no por el ser humano y la
capacidad de aprehens ión d e éste; y debe
precisarse también la referencia a la cla-
se de apropiación de que se trata, ya que
puede exigi rse que sea apropiable por los
particulares o estimarse suficiente que
pueda ser a propiada por la colectividad
(por la Nación; por e l Estado). En el re-
sultado influirá, un a vez más, la natural e-
za d e l objeto (e l alta mar, por ej., es
naturalme nte inapropiable) y también la
reglamentación positiva que puede excluir
arbitrariamente cie rtas cosas de l ám bito
del dominio privado.
9. Expansión de los conceptos. Si se
busca una tend e ncia en la construcción
d e estos con ceptos (cosa y bien), se a pre-
ciará su constante ampliación, cada vez
más com p rensiva, estimulada por los nue-
vos e lementos y circunstancias producto
d el desarrollo científico y tecnológico (se
crean cosas, tangibles o inta ngibles, aun
virtuales; aum enta la transformación; se
logra cap turar y controlar cosas y ener-
gías que antes no era humanamente po-
sible; en fin, se inventan o desc ubre n
m l TOKI,\L ¡URIDJCA DECH!L E
, CLASIFICACIONES
n uevas aplicaciones ° utilidades a cosas
ya existentes). No se le d ivisa pronto tér-
mino y, ciertamente, va complicando y
alejand o la elaboración de conceptos d e-
fi ni tivos.
El Código chileno no define lo que
es cosa, ni bien , y e n é l queda entonces
abierta la discusión conceptual. Se ha en-
tendido que bien es una cosa que presta
util idad económica al hombre.
10. Los anteriores no son más que
pu ntos de partida o e lementos de juicio
que pued en conducir a una noción
aproximada de las cosas y los bienes y
p ermiten, con m ayores antecedentes,
adoptar criterios y posiciones en situacio-
n es de duda.
y es la ocasión de se ntirse exim ido
del deber de formular acabadamen te el
contenido de estos dos conceptos. Entre
quienes se de di can al examen de la e la-
boración conceptual se tiene convenido
que, como al defin ir un término se recu-
rre siempre a otro y luego para definir
éste se utiliza otro y así sucesivam e nte,
para no h acer infinita la remisión es n e-
cesario dar por supuestos algunos con-
ceptos primarios, con una ace p ción
aproximada tácitamente aceptada. Los
co n cep tos aquÍ mencionados, sobre todo
e l de cosa, pertenecen a esa categoría.
10 bis. Textos legales. Siendo el cen-
tro de la materia el derecho de propie-
d ad , tal como ocurre e n la generalidad
d e las legislacio nes, en Chile la base está
en la Constitución (art. 19 N°~ 21 a 25,
destacadame n te los N°s 23 y 24); e l prin-
cipal conj unto de normas legales está en
el Libro 11 del CC. ("De los bie n es, y de
su d ominio, posesión, uso y goce"); pero
también -como se irá viendo- hay mu-
chas otras normas a través de todo el Có-
digo y en leyes especiales.
16
•
Capítulo II
11. Advertencia. Desde los tiempos ~el
Derech o romano e l Derecho d e los .bIe-
nes ha sido obj eto de una intensa sIs te-
matizaóón, que tiene como l.l~O de s~s
pu ntos d e partida su agrupaCIOt1 e n <:h s-
lintas clases, en base a diferentes cnte-
nos.
Con el transcurso del tiempo algunas
de esas clasificaciones pierden import~n­
cia, en tanto que aparecen o tras, debido
a la influencia de distintos fa.ctore;. Se-
rán consignadas las de mayor 1t1teres, no
siempre formuladas directamente por el
Código.
1) BIENES CORPORALES E
INCORPORALES
12. Conceptos. El CC. est~blece esta
clasificación: "Los bienes consisten en co-
sas corporales o incorporale~.
CorjJorales son las qu~ llenen un se r
real y p ueden ser percIb l~ as por los sen-
tidos, como una casa, un lIb ro. .
Incorporales las .que CO~1S~sten en . me-
ros derechos, como los credItaS, y las ser-
\.i dumbres activas" (art. 565). . .
Para com pletar el c uadro pOSItiVO
deben agregarse de in mediato l os
arts . 576: "La,s cosas incorporales son
derechos re~es o personales", y 583:
"Sobre las cosas incorporal es hay tam-
b ién una especie de propie.dad. Así, el
usufructuario tiene la propIedad de su
derecho de usufructo".
Después de p e rman ece r mucho tiem-
po en la ley, esos textos ~a ll ~legado a
ga na r consagració n constttuClOnal (e.
Po\., art. 19 N' 24).
,
-
13. Estos preceptos :ons:gra~1 lo q :Ie
la doctrin a suele denomll1ar cosIficaClon
de los derechos", decisión por la cual se
conside ra cosas a los derechos; al ser co~­
side rados objeto de propicd<~d, se ten11l-
na -como también se ha dlcho- en su
. . .. "
"propletanZaClon .
La clasificación fue fo rmulada ya en
el Derecho romano Y mantuvO p resencia
durante toda la é poca medieval; pel.·o se
debi litó ostensibleme nte e n l as~ codlftc~.
ciones europeas (el CC. franees la omI-
tió), a u nque fu e acog ida en algunas
hispan oamerica nas. . .
La doctrina extranjera actual la conSI-
dera, pero sin gran preocupación (y, p.or
cierto, ha sido impugnada). Tal vez la pnn-
cipal objeció n se refiere a que las cosas
corpo rales SOl: .el obj ~to de los de rechos
(en una relaclOn vertical) y entonce~ n o
es procedente pretender luego qu~ estoS
a su vez son cosas, junto a los pnmeros
(en u na relación hori zo~tal),. <:on lo cual,
ade más, se posibilita la sltuaCl~n de der~­
chos sobre derech os; en el mismo sen U-
do, consti tuyendo dos catego.rías .t~n
diferentes, no se trata de una claslficaclOn,
sino más bien de una arbitraria agrupa-
ción. Se h a reconocido aquella dificulta~
lógica pero, co n base en la d ilatada t~-ad,­
cíón se destaca su u tilidad en el trafico
jurídico, en e l que con fr~cuencía se ob-
serva a los de rechos funCI onando co~o
objetos d e d e rechos (~e l? qu e la ceSlOn
de créditoS es un notOno ej emplo). .,.
Así, aparte del chi le~o, parece dIfiCil
encontrar un orde n amIento e n el que
haya logrado tan destacada impo~tanCla.
Confo rme al texto, las cosas lIlcorpo-
rates son los derechos. Es claro e nton ces
17 EDlTORT,\l. JUR1DICA OECH tl1' ª
 Los hienes
que donde no IMy de rec ho no hay cosa
incorporal. Pero aquí (como en el con-
cep to de "bi e n ") vuel\'c a su rg ir la in te-
rroga n te d e la patr imo n ia lidad ; es q u e
todos los d erech os so n cosas in corpo ra-
les, in c luso los extrapatrim on iales (COIllO
los ll a m ados "derechos de la pe rsona") o
só lo los patrimoniales. En el sistema del
Códi go, una alternati\'a es co nclu ir que
só lo lo so n los patrimoniales; esta postu-
ra pue d e ser sos te nid a si en el concepto
de "bi en " ya se exige la patrimon ia lid ad ,
puesto que el texto d ispo ne que so n los
bie n es los que contiene n las cosas co rpo-
rales e incorp o ra les; en el mismo sentido
puede .ui ad irse q ue más ad e lante (en el
an.576) se dispon e que se d ividen en
reales y personales, y son los pcurimon ia-
les los que son así clasifi cados. Pe ro ta m-
bién se ha sos tenido q ue so n cosas
incorpo rales, haciendo prevalecer el co n·
cepto qu e el Cód igo ti ene de las cosas
incorporales; aunqu e no son bienes, son
"derechos" y, por tanto, son cosas inco r-
po ral es (todo lo cual tie ne impo rtanc ia
pa ra la poste r io r a pl icación de l art. 576,
conform e al cual so bre las cosas incorpo-
rales ha)' un a "es pecie" de propied ad),
Po r su parte, cllando el texto constitu-
cional asegu ra a todas las pe rsonas el de-
recho de prop iedad sobre tod a clase d e
bienes, corp orales e incorporales, presen-
ta p roble m as se m ~j a n tes (q ué es bien y
qué es bien incorporal ); como la Cons ti-
tución ti e ne sus propios elementos de in-
terpre tación, lo a ntes dicho queda para
e lla como un a ahe rnatÍ\<l d e comprensión,
14. Aplicació n . La aplicaci ón prácti ca
de estOs textos prese n ta en Chil e u na evo·
lución n o tabl e.
D ura nte muc h o tiempo fue escasa-
me n te aplicado. Pero d esde fines de la
década de lo s 60 d e l siglo recién pasado
ha ido e n consta n t~ in cre mento, ta n to
e n el nú m e ro de casos a los q ue se trata
de aplica r, co mo en la natu ra le za de los
derec h os a los que se intenta extend er.
En esa' época se ini ció su empleo fre-
cuen te e n la materia de vigencia d e la ley
en e l tiem p o (ret ro::lpiyid ad), ¡-especto a
~-.. ID I WI,r \ 1. JUR 1nlCA 111 I tUl!
la legislació n d e a rre nd amiento rústico.
Se dic tó un cuerpo legal que extend ió la
duración mín ima de esos ar ri endos (a un
plazo m ín imo d e d iez ~lIio s, cualq u ie ra
hubiera si d o el p lazo inrerior pactado) y
en sus dispos icio nes tran silOrias se orde-
nó ap licab le incluso a los co ntratos en
ac tual vigencia. Entonces, j~Tendadore s
afecwdos sos tu\' ieron q ue aq uellas nor-
lil as los p ri\<.\ba n del "d er echo" a ped ir la
reslill1ción de sus inm uebles, lo que equi·
valía a p rivarl os de u na "cosa" dc su do-
m inio (co n cila d e los tres p receptos antes
tran scritos: 565, 576 Y ~ 8~) Y qtl e esa ley
no reu nía los requ isitos de lln a ley ex·
propiato r ia; e n estas circuns ta n cias. esa
norma legal era ina plicable por inconsti·
tu cio nal. Los tribunales acogieron el pla n·
teal11¡ento.
Desde ento nces, su aplicación ha ido
aumen tand o in cesantemente. el que se ha
vistO fa,·orccid o porque a aquell a con sagra-
ción legal en los tres preceptos an otados se
han agregado dos textos concu r ren tes de
la Constiulción: a) el are 190.''2 24 q ue,junto
c.on procla!nar la p rotecció n de la propie-
dad , consag ra la propied ad sobre los d ere-
chos (sobre "toda clase de bie nes, corporales
e in co rporales"); b) el art. 20, qll e estable-
ce -como se sabe- el llamado recurso de
protección, para proteger concre tam ente
diversos d erec hos co nstit\lcionalcs, entre
e ll os el de p ro piedad .
Un a observació n de los casos e n qu e
se ha apli cado permité co ncluir que la
anud ación de estas dos decisio n es: q ue
los d erechos son cosas y que sobre estas
cosas (i ncorpo rales ) 11<1 )' lambié n tina es-
pec ie de p ropied ad (si n mayor aten ci ó n
a la prevención de que se trata de una
"especie" de propiedad) , h a ori en ta do su
aplicación en el se ntid o d e con ferir pro-
tección a la ge ne ralidad d e los derechos
d e los paniculares (y au n más a ll á, corn o
lo diremos), lo qu e se traduce, por cier-
lO , e n un in tenso fortaleci mi e nto de el los,
Esta protección se h a configurado ,
e ntre otros. e n dos im po n an tes campos ,
caela uno con su propia \'ía: . re troactiyieb d de las leyes es só lo \lna ley
a) En Irl protección de derec h os ante
agresiones kgislati,·as, qu e se cometen a
18
•
Conceptos f\llrda m c ll ra les y clasifiGlcjones
través de la re troactivid ad. Si una ley d is-
pone que ella se ap li ca rá incluso a si tua+
cio nes ya proclucirb s (por ej" una nueva
ley de ar rendam iento, qlle se d ispone apli-
cable incl u so a k)s con tratos en ac tual
ej ecuci6n), y se detec ta q ue vulnera un
de r echo de un panicu la r (a rrendado r o
arrendatario), ya adquirid o, se aCllde CI
aquel r azo n am ienlO, se p ropone que esa
ley pri\'a de la prop iedad de ese derech o
y qu e, por tan to, e-s \lila ley ex propiato r ia
que, po r no reun ir los re q u isi tos q\l e la
Constitución exige pa ra expropiar, es in-
co nstitu ci onal ; y se concluye pidiendo la
declarac ió n d e inaplicabilid ad de esa ley,
por inco ns titucional.
b ) En la pro rt'cci ón de derech os a nte
agresiones d e u na au torid ad o de parti+
cu la res, que se camelen mediant e aclOS
admini strati vos o materiales, de v;l,riada
natu r aleza , q ue se estima n ilegales o ar·
bitrarios . Entonces se p lantea q ue (a l
ac to o hecho, ileg al O arbitrario, importa
privación , p erturbac ión o a menaza de de-
term in ado d erecho del supues to afec ta-
do, el cual acude al I'ec w :so el e protccció n
(a rt. 20 de la C. Pol.); y cuando obse rva
que ese derecho no es tá directamente pro-
tegido por ese recurso, propo ne que, e n
tod o caso , es du e Í1 0 d e ese d erecho y, a l
agredírsele (en forma de p ri\'ación, per-
turba ción o a me n aza), se le es t~\ agred ien.
do (en la m isma fo rma ) su derecho d e
pro pi ed ad, derecho qu e sí es uno de los
que está n pro tegidos po r ese recurso (in-
cl uso , cua nd o el d e rec ho su puestame nte
afec tado está directamente protegido, sue·
le sostene rse que e l acto o hecho h a vul-
nerado aq ue l d e r echo y, ad e más, el d e
propiedad sobre él).
Pue de aprec ia rse q ue por esta vía h a
sido e no rme el fo n a leci m ie nro de los d e-
rechos individ ual es, d e tod a natura leza .
Concr e tamente. en maleria de re lroacli\;-
dad , su p r otecció n , inicialmente estable-
cida só lo por ley (arlo 9" d el CC), ha sido
por este cami no elc\'ada a rango co nsti-
tucional. Como la norma qu e impide la
(e l a rt. go::! de l Cc.), y podría, por tan to,
d ictarse un a ley q ue, pri,·ando de II n de·
19
rech o, expresamente se d is p us iere rCl r o+
acti\'a (d ejando inaplicable pa ra esa 1lla ~
te ri a e l arl. g!:! citado), ahora, co n este
planteamie n to, m ed iante la protección
co n stitucional, se logra rec ha za r las leyes
r etroac tivas cuanclo ,uln ere n un derec h o
a d qui rido.
Por último, debe advertirse que en la
aplicación prác tica de la materi a queda
pendiente la precisión d e algun os tema s
(di fícil es de abordar en abs trac to). En tre
ellos:
a) La di stin ción enlre p ri vación y res-
tricció n d e eje rcicio, apli cada a un d e re·
ch o; cuándo u na le)', acto O hecho, priY<l
d e un de recho y cuánd o só lo restringe su
ejercicio. La respuesta es importan te p or-
qu e las norm as co nstitllcio nal es au to r i·
zan a l legislador disponer la privaci ón del
d omi nio (o d e SLlS atri b utos esenciales)
só lo me d iante ley ex prop ia tor ia (co n \'~l ­
d as ex igencias), que no es nece sa ri a p ara
int rod ucir rest r icc iones a su eje rci c io
(para m ás exa men v. infra, Nº 57 bis) ,
b) La cal ifi cació n de de recho; qué
ele m e nto (s) di stingue(n) a un de recho
de meras ex pecta ti vas, si m ples facu lta d es,
p re r roga tivas, situacio nes, opcion es, e tc.
La respu es ta es importante porque son
los derechos los calificados d e cosas in ·
corporales y, po r I,í-llHO, sobre los qu e hay
(una especie de ) propieda d.
c) La de Le rm inación d e l ámb ito p ro-
tegido; si lodos los (a uté lllicos) de rechos
(p atrimonial es y extrapatrimoni ~l les) qu c-
d a n incluid os e n la calificación de "cosas
in corporal es" , o sólo alguna catego ría. co n
la co nsec ucncia ele q ue sobre ellos h ay
(u na especie de) pro pied ad y de que, por
tanto , q uedan amparad os (a t.ravés de
ella).
En las d os últimas p recisio nes la ju-
risprudencia, por una pa rte, h a debido
p ronun cia rse sobre vari adas pro posicio·
nes y, por Olla . ha res ulta do, a l m e nos
para decidir recursos de protecc ión, g e~
nerosa hasta el e;..;tre m o.
d ) Au nque la ConsliLU ción h a con ce·
bielo qu e h ay, si1ll ple men re, pro piedad
sobre los bienes i1lcorporales, para al g u·
nos particulares e rectos y aun , en algu na
11l1I0i:I\1 Il IR1DI C¡\ 111' H ! i l
 Los bk ll cs
m edida p a ra la interpretación d e la nOr'-
Illa constitucional, c uál es el se nt id o de
la expresión "es pecie de propiedad " cm~
pi cada e n el arto 583 d el Código.
. _ 15. Co n base e n la form u lada califica-
clon c!eI Cód i~o (bienes incorporales) se
licua ra a con tinu ación d e los conceptos
eI,e d e rechos real y personal. Las clasifica-
clOn~s p osLCrio res se establecen con refe-
renC ia fundamental a los bienes corporales.
. 16. Bi~ncs incorporales. Corno se ha
diCho, segun e l Código "son derechos rca-
Jes o persona les" (an. 576).
17. A) Derechos reaJes. El Código d e-
fin e el d erec h o real adoptando un Con-
ceplO que es consi derado el clásico
(art. 577). Se concibe Como una relación
perso na-cosa, inmed ia L:1., absolu ta; un d e-
rec ho en la cosa (ius in Te)_ P uede e nte n-
derse .como un "pode r o señorío" que ti ene
un sl~eto sobre una Cosa. Cu ando ese po-
d.er es com pl e to, tota l, se está en p resen-
Cia d el d e recho real m áxi m o, el do m inio'
~~ro ~uede ser pa rcia l, ,i n co mpleto, lo qu~
c1COntcce e n los d cmas derechos rea Jes
(usufru cto , pre nda, hipoteca). El titular
es ~lI1 a persona, pero p ueden también ser
yanas (como en la copropiedad ) . y, debi-
(~ O a ese poderío direcw, la cosa ha ele ser
sIem pre determinada. Si debe necesaria-
f~' len tc se r corporal o podría ser incorpo-
I di, nos II c\'a nu evame nte al problema d el
~.? r\ccpto d e cosa, ya referido, y que esta-
Id s Iempre presente en el es tudio d el De-
rec h o de los b ie n cs.
""
, Pcro esa co n ce p ció n del derecho real
'. ~ol n o u na relac ión persona-cosa ha sido
~rlle ~ Sa~ll e l1tc cli ~cuti da ; se objeta que es
IInp lOplO concebI r u na I-e lació n entre u na
~e rson_a y una cosa, e.n ci lT~m s la ll cias q ue
L
en De l ccho las relacJOnes JlI ríd icas se es-
ta blece n .(.~nt re s l~jetos, y es el obj eto d e
esa re laclO n e l que p o drá recaer sobre
•
una cosa.
.P,u r la disco~fonnidad con aquella
1~.oCIOI1 han surg Ido numerosas proposi-
CIon es para la concepción del derecho
real (que -corno es com pre nsible_ tratan
1'1)1101".\1 ¡UIU[)I CA 111 UIIII
20
en coqjll!~ tO el d erecho real y el perso-
n al; . ha~1 sIdo resu midas en n u es tro texto
de Obl~gac i ones, .q ue lueg o será citado ).
S~ hara re fe re n cIa aq uí sólo al pl a nte a-
ml :, l1to~ ba::ante ?ifundido, d e la ll ama-
d a .0bllgacJOIl pas Iva mente uni versa l". Se
en ti e nd e que entre e l d e recho r e al y e l
d.er ec ho perso nal no existe u na di fere n-
Cia s ubsta n cial. E ú ltim o té r min o , el
d.e,f ec h o real ~a mbién importa una reJa-
c lon entre sUJetos, pero mientras en el
derecho personal dicha relación se pro-
duce entre ac reedor y deudor, recayendo
sob re la prestación, en el derecho real
es a re lac ión tie n e lugar entre e l titul ar y
e l resto de las pe rso nas , recayendo , des-
de lu ego, so bre la cosa ele que se trata'
~d e este m odo, el titular ti e ne el d erech~
d e que se r es pe te por todos el ej e rci cio
de s us f~c ul tad es sobre la cosa, y todos
los de ~as, la ob lig ación d e ese respeto,
absten len dose de pertur-barlo.
. ClcLSificación. El contenido de los d is-
tin tos d e rechos r ea les conduce a a O"I'U-
parlos e n derechos reales de goce yb de
gara ntía.
.. Los.1erecl~os reales de goce pe r mite n la
uUhzaclO1l
.. I cilrecta
. de la cosa ( uso , p el ._
cep clOn (e fru tos) . El p rimero d e ell os
.e l ~11~S ~o mpl eto, es el de dominio; junt¿
a el estan otros con facultades limi tadas:
usufru cto, liSO, servidumbre.
.. ~o: derechos .Tea~es de garantía permiten
utilIZa! la co~a II1d¡rec tam ente, p or su Ya-
lor de camb IO; Contienen la facultad d e
~ ogra:',co n e l auxil io de lajus ticia , su ena-
jenaclOn pa.r~ o.bte ner con el producto
una prestaClOl1 II1 cumplida (prend a, hi-
poteca).
En otro se nt ido,. e ~ carácter integra l
~ e l d e r ec h o d e domllllO conduce a Co n-
s! d ~ra rlo sepa rad amente, for mand o cate-
go n ~, ante los d e más qu e , e n Cb~unto,
s u ele~ d e nominarse "d e rec hos rea les cn
cosa ajena".
La TeservCl legal en la creación de d.erechos
·reales. Por sus caracteres (com o se verá lue-
go) los d e rechos personales son infinitos'
tantos c Ll anto los particulares acuerden'
con .Ias .!lloc~atid(l.:les qu e les impriman Sll~
com CIlI OS. Es allt lgua la discrepancia acer-
,
COlln;ptos I"lIlld<llllclltaks y dasitic;<I(ione,;
- ="'--~~~",--
ca de la ac ti tud que debe adoptarse res-
pectO de los derec h os reales: si la crea-
ci ó n d e de r ec hos r eales ( tipos) debe
qued ar e n tregada a la volu n wd de los pa r-
li cu lares (nwllenlS aperlus) o debe qu edar
limitad a po r la ley, en térm in os d e que
só lo la le)' pue d e establecer cuáles so n los
d erec h os reales adm itidos (numerus clan-
5/15). En favor d el n úmero abierto se adu-
ce, princi palmente, la autonomía de la
"oluntad y la mejor posibilidad de ade-
cuarse a las n eces idades ele los negocios.
Pa ra el núm e ro ce rrado h ay fundam entos
d e ord en p o líti co-económico; el carácte r
de ord en público que · tienen las norm as
sobre la orga nización de la propiedad , en
es ta m ate ri a impide que se convengan v·,1.-
riadas vincu laciones qu e entrabarían la ci r-
c~ llac i ón d e los b ie nes, conduciendo a un
trastorno del régi men económico (lIe\"án-
d olo a ca rac te res feudales); en este mis-
mo sen tido, y con componen tes téc ni co y
práctico, se obse rva qu e ostentando el d e-
recho real una respetabi lidad un i\"e rsal
(erga ollmes) para cumplir con ese res peto
es indispensable que esté bie n de lermina-
do, bien d efin id o y conocido: su conten i-
do, a lcance y I-est r icciones; difuso s o
desconocidos estos caracteres, n o es pro-
cedente exigir aquel respeto; y una liber-
tad de los particulares para su constitución
co nduce a una imposib ilidad o , al menos,
a u na inte nsa difICultad en aquella defini-
ción )" su conoc imiento .
Los Códigos frecuente mente om iten
UII formal pronunciarniento sob re el di-
lema, circunsta nc ia q ue fa"orece la dis-
cusió n. Actual me nte, e n la do ctrina)" en
las legislaciones (con interp re tació n do c-
trinaria d o nd e los textos lo permiten) pa-
rece prevalece r la decisió n del n úme ro
cer rado.
Ent re n osotros, con un a nu ncio n o
de l todo defin itorio ("Son d e rec hos rea-
les")' el arto 577 menciona un conjunto
que no h a resultado taxativo. D esd e lue-
¡{n , casi a continuación de aquel p recep-
to el Código agrega uno más (art. 5 79).
Deben co nsiderarse también los d enom i-
nados "derec h os reales administrativos",
qu e consag ra n a lg u n os textos le ga les
21
. ':
na cionales (como el derecho ¡d e aprm'e-
chal1lie nlo d e aguas, el d el conces iona-
ri o; s us pec ulia r idades rcql-lil're n u n
aná lisis especial , que trata lél disciplina
corr es pon d ie n te). En c u alllq~ a l origt.·n
(só lo legal o también po r l o~ particu la-
res) e l Có d igo no fo rmu la de claración;
atendidos los textos y los fupcl arne ntos
antes enunc iados, p redom ina la conclu-
sió n d e que sólo la ley puede crearlos; lo
com partimos (la opinión discrepante pos-
tula que son admisibles cienos d erechos
rcales n o co n te mplados en la ley, co n el
fundamento de que no hay norm a qu e
expresa m e nte imponga reserva legal , y ll e-
gó con la proposición de admitir el d e re-
cho de sujJnjicie, conocido en d octrina }'
legis laciones ex tra~ je ra s).
Aunque puede haber quedad o claro,
co nviene prec isar que la \"oI UI1lacl d e los
pa rt icul ares es ge n e ralmente la qu e o ri-
g ina los derechos reales en concretO. Así.
pa ra qu e se configure u n usu fructO será
n ecesa ri o que un sl~j eto se lo conceda a
ot ro en un cOlwenio, e n Ull tes tamenl.U;
incluso e n casos como el lIs ufru cLO kgal
del padre o d el marido , hace fa lta q u e
para que tengan lugar,junto al precepto
legal que los establece se agreguen otros
supu estos (que h aya matrimonio, por ej.)_
e n los qu e es decisi\'a la vol untad de los
pa rti cu lares. Pero el u sufructo, como fi -
gura jurtc1 ica, está prc\'iamente di se l-laclo
e n la ley; de modo que cuand o se pl an-
tea el prob le ma de si los panic ul ares pu c-
.den crear derechos reales, lo CiIlC se
d isc ute es si citos podría n elaborar, e n
sus pac tos, un derech o rea l n o conte ln -
p iado e n abstrac LO po r los tex tos lega les.
18. B) Derechos personales. También
lo de fin e el Código (are 578) . En otros
té r millos, es el "ínculo obligatorio e n e l
extremo de l acreedor; es la contraparti-
d a d e la obligación del deudor. Un <lcn'c-
d o r, un deudor )' u na prestación (dar,
hacer o no h acer) constituyen los elemen-
tos de la relación. El acre ed or tiene e l
derecho a exigir al d eudor la prestación
yel deudor la ob ligación de efectuarla a l
a creedor (e l tema tiene resen'ado un ca-
1 Illl ¡) Kl.., I ¡UR IDICA 1) , VIlI U
 Lo~
pítu Jo especial, el Derecho de oblig'-lCio.
!les).
19. Las acciones. Luego d c definir el
derecho real y el dt.' r echo personal, e l
Código dcc:lara que de ellos nace n , n :s·
pectivamente, las acc iones reales)' las ac-
ciones personajes (ans. 577 y 578). En el
Derec ho ~(lj elivo contem po ráneo es mu y
di scutido, y más bien negado, que la ac-
ción elll;'me de l derecho (en tocio caso,
<:l i\l1,-ilisis jurídico de la acción es nla tc·
ria propia del Derec h o procesal),
20. Referencia a una clasifi cación. Des·
pllés ele e nunc iar los conceptos ;¡Illerio~
res , el Código aplica a los derechos y
acciolles la clasificaci ó n de los bienes co r-
porales en lll\lchles e inmuebles (a rL 580);
so n muebles e inmuebles según lo sea la
cosa e n que han de ejerce rse (derec hos
reales) o qu e se debe (derec hos pe rsona·
les); y agrCf:-ra que los hechos que se de·
ben se reputl11 muebles (a n , 58 1),
2) BIE NES MUEB LES E IM ILE BLES
21. Advertencia. Según se ha dicho ,
esta clasificación es apl icable lanto a los
bienes co rpOl'ales como a los inc o rpora-
les (ans. 566 y 580); com o ya se ha tr(lta-
do de éstos, lo que sigue est;.i refe r ido
fundamentalmente a los corporales,
22. Formulación. "Las cosas corpo ra-
les se divid en en muebles e inm uebles"
(a rt. 566).
Nacida e n el De rec ho romano, pau-
latin a m en te esta clas ificac ión file adqui-
riendo ililponancia, hasta tran sformarse
e n una de las funcla Jl1entales, si no en la
más importante, de las clasificaciones de
los bienes; la na turaleza y e l rol eco nómi·
co d istintos impon en di\"crsidad de nor·
mas en llluchas lnate rias.
= Po r largo tiempo, y hasta la llegada
del desa J'rollo in dusu'ial, los inm ue bles (e l
s uelo ) consli tuían e l bien económico por
exce lencia, rep resentan tcs de podcr y prcs·
ligio; desde en ton ces ha quC'dac1o estable·
ll'lh)IZf\ J jt'!Un!C\ J·I (lUll
hienes
cida para <:llos una espe(' ial protección)
recog ida en la gene ralidad ele las codifica-
ciones. Sin embargo, el progreso de la in-
¡
d u stri a ha ol'iginado la producció n de
I art. 567, A su vez, se subc1asifican en:
muchos bienes mu ebles (instru mentos
elec tró nicos. m edios de tran sporte, obje-
tos de p rop iedad inteleClllal, cte.), cuyo
yalo r puede ll egar a supera r el de los in·
llluebles. Po r ot ra pa n e , la producción en
gran escala, qu e n ecesi ta ele cU<1llt iosos re·
cursos eco nómicos para sus instalacion es
industri a les, h a m o tivado el sllq,rimiento
de ciertas i nsli tucio nes j u ríd icas. COIllO las
sociedadcs de capi tal, que a su vez h a de·
ri\'ado e ll una panicular "movi lización de
los inmueb les" , al existir cienos lítulos
( C01110 las acciones), represe nta ti\'os d e l
\'alor d e una parle d el haber social y que
puedell u'ansferirse mcilmeme, Siempre los
inmuebles -por llaLUraleza- se han traspa-
sado d e un Sl UelO a o tro só lo en los títulos
(y con\'iene recorda rlo ) , pe ro con estas
sociedades tales trallsfe rencias, y parciales,
se lllulliplica n notablemente .
f CO ll lo expues to pu ede concluirse:
primero, q ue e l a parecimiento de muchos
muebles d e ya lo r debe Il e\'ar, y ha lIe\'a·
clo, al leg islador <1 proteger algunos de
ellos, dic l<l nd osc al efecto no rmas espe·
ciales; e Jllo n ccs, la protección a los in·
mueb les, como uno de los fun da menlos
de la di stinción , .'~e debilita (pero mantie-
ne su interés debido él que por su dive rsa
na lu raleza y uti li dad estos bienes sigue n
recibiendo distinto tra tamien (Q ju rídico);
y segundo que, como puede verse carric n-
tcm eJ1 1e, e l desar rollo de las áreas urba-
nas y específicamente d el comercio, ha
ido ta mbi én ,incrementando el \'alor de
los in mu ebles: por su utilidad me rcantil,
en seC!O l'es céntricos de las ciudades alean·
zan va lores excepcionales; y. concretados
en una edi fi cación habitacional, siguen
os tentando una dema nda basl31Hc segu·
ra y en gran can tid ad. En este sentido es
fác il cons tatar que, en contrapartida del
aumento de m uehl es valiosos, con el pro-
• la adherencia sea pe rmane nte,
g reso económ ico gene ral los inmuebles
están reci b iendo una constalllc mc:'jo ría
male ri al que incrementa 5 \1 \'alor; en el
medio llrbano, en obras de urbanización
, 1
22
• Conceptos runda m ..:nl alcs y da¡;iricilcionc.:s
y nuevas ed ificaci ones habitacionales, co·
m erciales e inclusuiales, y en el medio
ru ral, e n plantacil1!1 eS (de bosques y fr u-
ta le s) y en ins laL1 ciones indust ri ale s,
agroindllstriales, mineras, hidráulicas.
23. Apli cación. En Derecho positivo
son in nume rables bs d isposicio nes que
establecen la d ife rt'lll..'ia; se sc ilaJarán algu·
nas conten idas en c-l Código, la m ayoría
de las cuales co nsüwyen prOlección para
los inmueb les:
a) La compra\'c' ll ta d e Bien es Raíces
es so le mne, reql1ic're es critura pública; la
de muebles es sim plemen te consensua l
(arL 1801).
b) La tradición de los inm uebles se
efectlla por la inscripción de l título e n el
Registro del Const,'T\'ador de Bien es Raí-
ces (art. 686); la de los muebles se crec·
túa por la entrega m ate r ial O por dive rsas
formas simbólicas P rt , 684 ) .
c) Para ganar por prescripción o rdi·
naria e l dominio de inmuebles es n ecesa·
r io posee rlos po r un plazo mayor qu e el
exigido para los muebles (a rt. 2508 ),
el) Cuand o se transmiten inmue bles
por sucesión por ClUsa ele muerte, para
que los he rederos puedan dispone r de
ellos es. necesario cum p lir con ciertas di-
li gencias q ue no se exigen tratándose de
mueb les (art. 688).
e) En las reglas de la sociedad co nyu-
gal se establece que los in muebles qu e se
h aya n aportado o que los cónyuges a d -
qui eren durante el matrimonio a título
gratuito, pertenecen al hab er del respec-
tivo có nyuge; los muebles que los cónyu·
ges aportan o adquie re n a cualquier títu lo
dura nte el matrimonio, forma n parle del
haber social (ans. 1725 y sgts).
f) L'1 acción rescisoria por lesión enor·
me procede sólo en la compra\'enta y pe r·
muta de in~ueb l es (art. 1891).
g) La enajenación d e inmuebles del
pupIlo elebe e fectua rse co n ciertas forma·
lidades, como la públ ica subasta pre\'io
dec re lojudicial (arts. 393 y 394 ) .
h) Tratándose de cauciones real es. se
establecen d os instituci ones diferentes , la
prenda y la hip oteca, seglln la garantía
23
sca u n mueb le o Ull inmueble (arts. 238 4
y 2407) .
24. A) Bienes muebles. Los de fi ne el
l !l) lHw>bles por naturaleza, que se '-Ü us·
t.an a l concepto del precepto ci tado; y
2!!) Muebles /J01' ml/ici/Jadón, Los co n-
sagra el a rt. 57 1. Con eSla d ispo sició n , son
ciertos bi enes inmuebles po r natllra leza.
po r adherencia o por destinac ión que,
para el efecto de consti tu ir U Il derecho
sobre ellos e n fayor de otra perso na que
el duei'ío, se re putan muebles antes de su
.'ieparación del inmueble a l qu e pertene·
cc n .
Yal repUlarse muebles, se les a p lican
todas las normas de éstos, cua nd o Se tra·
la de constitui r derechos sob re ellos a
fayo r de terceros (de ahí, por ~j., la dis·
posición del are 180 1, ine. 3º),
Con e l fin de aclara r la acepción del
lámino "muebles", de frecuente uso, exis-
ten algunas d isposiciones especial es, co mo
las de losarts. 574 y 11 21.
Para los documentos co mo cosas hay
varios textos especiales (para las energías.
que Códigos de l siglo XX califican de co·
sas muebles, v, su pra, NQ4 Y no ta).
25. B) Bienes inmuebles. El concep to
es consignado en el art. 568, Deb id o a
que e l legislado r con sidera jurídLcamen·
te como inmuebles a c ienos bienes q ue
na t.u ralmente no lo SO I1 , se ha form ulado
una conocida d istinción:
1Q) in muebles por na! II raleza., Corr~spo n·
den al contenido ele la disposición referi·
da (sob re los lím ites y las difi cu ltades e n
su individualización, v, in1'ra , No.~ 63 y 264),
2!!) fmmwbles jJor adherenria. Del art. 568
se desprende que son ciertos bienes que,'
sie nd o mu ebles, se repu ta n inmuebles por
estar adh eridos pennanentemente a un
inmueble. Y con esto se concluye que es
necesario que e l b ien esté ad herido al in·
mueble, segú n el te no r del a rt. 568. y que
COIwiene aclarar que mientras per-
manecen ad h eridos a su fuenle de ori-
ge n, los productos de la tierra y los frulos
Il ¡I IOIZl\1 j UR IDICA lH' ¡lltl ~

_ _______ _ _ _ _ ____ _ _ -"',,0'-'"bi:c'::-"":.:"'--___________ _ _ _ _ _ _
d e los árboles son in muebles, pues fi)!"·
Illan con ella un solo todo; separados per-
manen temente, son m ue bles; y se reputan
mu ebles, según ya se h a dic h o, antes de
su separació n, pa ra los efectos de co n sti-
tui r d e rech os sob re.. ellos e n favor de otra
person a que el due ño.
Ha sido discu tida la cali fic ac ió n de
inmu ebles por adhe rencia de cien as cons-
tr ucc iones, como p ue n tes, lín eas telegrá-
ficas , e léc tricas, e tc. Ta mbién la de ed ifi-
cac iones co nstru idas e n terre no aj eno;
se las ha califi cado ya de inmue bles por
adh e re ncia, ya d e muebles por a n tic ipa-
ción. En las solucio nes infl uyen, pri nci-
pa lmente, las caracte rís ticas mate ri ales de
la adheren cia, más o menos pe rman ente;
se ha pre ten d ido qu e también influye el
domin io d e la co nstrucción, de modo que
si fue u n tercero e l q ue const ruyó (no e l
due iio d el suelo), debería conclu irse q ue
es mueble (con e l art. 571) ; no p arece
aceptable esa afirmación y el prece pto ci~
tad o no se refiere a esta situación .
3º) Inmuebles por destinación.. Con el
art. 570, son cienos bien es mu e bles que
la ley rep uta inmuebles por es tar p e r ma~
ncntemente destinados a l uso , cul tivo o
beneficio d e un inmueble.
Pa ra reputa r inm uebles a estos bie-
n es la conside ración es emine n te m e nte
prác tica y fác il d e percibir; se trata d e
evita r e l menosca bo d e cie nos bienes qu e
para su m~jor aprovec h amiento re q uie~
re n d e o tros eleme n tos co mp le m e n ta ri os
(los ans, 111 8, 11 2 1 )' 2420 o bedecen al
mis mo objetivo). Como consecuencia, ce~
le brado un actoj urídico sobre un inmue~
- bl e sin es p ecirica r la s ue ne d e tale s
"
objetos, e ll os se en tienden inclu id os;
,. pe ro la \·oluntad de las partes pu e d e e x~
clui rl os.
Co n las disposicio nes del Cód igo , se
e ntien d e q ue el bien d ebe estar des tin a-
- do al uso, cultivo o be neficio d e l in mue-
ble (no d el propietario del inmuebl e) y
el des tin o d ebe se r pe r manente. Se h a
ex ig ido tambi é n que deb e estar en el in-
rnue ble, debid o a que es és te e l que co~
mu ni ca su carácter; pero habría que
a ce ptar, e n lOdo caso, que puede n estar
I'D ITO RI Al j UR IDICJ\ I) ~ (" H l l~
-------------- -- -
1
l
¡ que por obed ecer a distintos ctiteri~s, esos
transitoriamente al ejados de él. Se ha sos~
~ te n ido qu e es necesa ri o q ue este destin o
sea co n fer ido al b ien por el dueño del .
inm ueble; a lg unos de los eje mpl os q ue í.
menc iona el a no 570 ex ige n este requ isi~
to )" e n tales si tuaciones no pue de di s cu~ ~
tirse, pe r o la le y no lo establece e n j
té rm inos ge n e ra l", por lo que es d isc uti~
ble la exigencia.
Debe reco n oce rse , e n fi n, que para
solucionar las m últiples situaciones que
puede n produci rse sob re la calificación de
bie nes e n estas categorías (y sobre lo cual
hay abundante jurisprudencia) de ben te~
nerse e n cu en ta las particula ridades m a~
teriales y circunstancias d e l caso. Se ha
resnelto que e n el proceso de esta ca lifi ~
cación hay cu es tiones d e hecho y de De-
recho. Así, d e ter min a r si un bien que no
es inmueble po r na turaleza, es tá o no de s~
tin ado al uso, cultivo o be neficio de un
inmue bl e, es un a cuestión d e h ec ho, qu e
depende d e la observació n de ci r cunstan~
cias materiales; e n tanto qu e, es tablec id o
ese destino, d e ter minar (califica r) si es o
no inmueble po r d esti nac ión , es u na cues-
tió n de De rec h o.
26. Inmuebles (predios) rústi cos y no
rústi cos; urbanos y r urales. Desde hace
ya varias décadas, e n el Derec ho ch ileno
ha ido adquiriendo interés un a subclas i ~
ficaciún de los inmue bles, como conse~
cuencia de la di ctac ión de estatutos d ife-
renciados para la ac tivid ad agropecuaria
y el desar ro ll o urbano . Originariamente,
las d iferencias su rge n: por las ca racte rís-
ti cas físicas d e l su elo (que a veces con fo r-
ma, por ej. , una monta ii.a de aptitud fo~
re stal y o tras una ll an u ra d e apti tu d
ag rícola) )' po r la d ecisió n de instalarse
u n ase ntamiento hum ano (con el que su r-
ge la ciudad ). La situación se torn a más
compleja a m ed ida qu e se to rn a n en co n~
sid eraci ó n m ás fa cto res, que se c onfi gll~
ran p rinc ipa lm e n te por la inte racción d e
cond iciones o aptitudes naturales del sue-
. lo con la ind us tria hu mana . En e l med io
rural su rge n las ac ti vidades agrícola, ga-
nad era , fores ta l; más aún, aparece la acti~
vidad minera y la n eces id ad de regu lar el
24
" - -
uso del agua; incluso s~ generan activida·
des ostensibleme nte mIxtaS, c?mo la agr~­
indu sLrial (con e l procesamI ento d e a }¡-
men toS e n el sector d e orige n ) o la
roresto~i ndustrial (po r ej., con las p l ant~.s
de celul osa). En el u rbano 1 ~ c.o m plcJ l-
dad es produc ida po r el ~r~Clmle n to de
Ia « ,
·uelad v las variadas activIdade s qu e la
, el , ( ,1
Job laCÍón reun ida deCide em~r.e~ e l e
~el11a req uie re también de a.na lisls a p ro·
. 'ito del derech o ele propIedad , por lo
pos "'e
que más ade lan te se efectuaran otras I ~
fe rencias). . te urbano de las ciudades, y por predIO
Explicable mente, e n ton~es, la leglsl a~
ción h a sido frondosa y cambian te; y -co mo
se insinuó- seclOrlzac1a (a unque pe rm a~
necen n o rmas comunes: las fu ndamenta-
les sobre pro piedad, imp l~nlad as en l~a
Constitució n ; e n gran medida las d el Co~
di go Civil; incl uso las de algun as leyes es-
peciales , como el DL. 2 . 6.9~ so bre san ea-
miento de títulos d e do m\l1IO).
A di ferencia de lo que a contece en
otros o rd e nami e n tos, e ntre no sotros; e n
e l medio rural, la legislació n no .es.la I~e~
unida en un cue rpo orgá nico y 111 S l qUle~
ra es posible de stacar alg u~ os textoS
calificables de fun damentales; sl mpl e m en~
te existe u na m u ltitud de no rm ~s espe~
ciali zadas (si algu no debe m e nCionarse
e n p,-i01 er té rmino ha de ser el DL. 3.516).
En el ámbito urbanístico los tex tos fun-
damentales son la Ley General d e Urba-
nismo y Construcciones Y la O.rde~l ~nza
Ge n e ral de Edifi cació n y Urba11lzac lo n .
! El conte nid o de esta legislació n es d e
suficiente complejidad y vol um ~n .C0 1110
para d e di carl e es tudi os espeCIali zados
(por eso es que aquí só~o ~~ h a obse rva~
do esa notable difere nClaclO n , co n .al g l:~
nas explicaciones). Se hace nec ~sa n a, S I,
u na p recisión conceptual (cOr~slCler~lndo
q ue es tamos fo r mulando claSI ficaCiones
d e los b ie nes).
Los n um e rosos textos re lati\'os a e~t~s
ma terias h an in cu rrido en una co n fuslOll
te rminológica que h a provo ~ad o alg un.os
conflictos; en al gunas ocaSIOnes s~ h .lIl
dictado di sposiciones para los p rediOS ur·
ba nos y luego para pred ios ~·l"¡S ÜCOS. C~)I1
co nten id o excl uye nte, en Clrcunstancms
tén~ i nos pueden coexistir (un predIO pu~­
de ser u rbano y rllstico): Así, se ~a defin i-
do el pred io rústico como "todo lIlmueble
susceptible de uso agr.í cola, ga nade ro o
forestal , esté situado en sectores urb an os
o ru rales" (art. } 2, letra?) d e .la d erogada
le)' 16,640, ele Refo rma Agran a) , Los que,
no sean susce ptibles d e ·aquellos lIS.OS, ha)
q ue considera rlos, en c;: on~ecue nC1 a, p re~
di os no rústi cos. En cambiO. ha!, que en~
tender por p redi o urbano todo mmu~bl~
q ue se encue ntre siu.lado den tro d e l lt n~ l~
ru ral el que se encu e lítre u bicado .fue,:,
de ese límite (q ue es una lín ea imagmana
trazada en torno a cada ci u~ad , e n c~ n ­
formidacl a la legislación pertine nte; v. m~
fra NI! 57 quáter). .
, Como p ued e apreciarse, ml~nt.ras la
clasifICac ió n d e inmuebl es e.11 r.ustl cos. y
110 rús ticOS se basa en un c n teno !lLrl a o-
1l.al la di slinción entre urbanos y ru ra l ~s
se funda e n un crite rio geográfico. Ese di S-
ti nto crite rio clas ifi cad o r trae co m o cor~~
secue n cia que e n un inm ueble determi-
nado a mba s cla5iric a c iones pue(~e l?
coexistir, y hay in muebles q ue so n l~lISU­
cos y u rbanos (porque so ~ su sce pub\ ~s
d e uso agrícola ... )' es tá n u?lcados denuo
d el rad io u rba no de un a Ciudad). .
Si se Lltilizara una sola de estaS cl~lfl ~a~
ciones al dictarse normas para el amb lto
agrati~ como opuestas a las dic~adas pa ra
el de las ci udades, se evitarían ~, Jic\.l ltades
(en materia de subdivisiones d e Ii1lllueb\e~,
por ej. , ha habido tex tos legales q ue pa la
subdividi r pred ios "u rbanos" o rdell.L"\n o b-
tener autorización d e cierta a\.ltonda~, Y
para sllbdiyidir predios " ~IS.tiC~OS", req l~~ere
la autori7.aóón ele otra, onglllan~ose a~t un
confl icto cuando el predio es sllTIultanea-
mente urbano y rústico). .
El Códiao hace tambié n referetl Cla a
esta di sti nción (por ej., arts. 407, ~ 749, =
1756), p ero al no co n s ~ gnarse e n el un
conce pto de predio rústiCO d e o.rden fUl:~
cional, parece aceptable ConclUl,r qu e uU~
,
~
!izó la base d e ubicac ión geografica, que
ha sid o la hab itualme nte empleada (Y.
ade más, inrra, N" 5-' q ua. ter. )
fDlfO RI ..\ 1 lURIDICA D , C H I II
25

_ _---'Los hi "C'C'Cc:,,,
------ --
~) BJEl\ES "EDI OS DE
PRODL CC IO N y BIE NES DE
eONS U ~dO
27. Conceptos. En términos ge nera-
les, med ios de produ cción son bie nes d es-
till ados a producir o tros bie nes. Biellcs
ck consumo so n aqllello,~ d esti nados c1i-
n .: cta m e nte a la sar isbcci<,»' )l de necesida-
d es pers dn ~l l e s.
COl1\'jell c aq uí destacar dos obsen";t-
.
nnl l CS:
a ) Por la final idad PI-oc! ucl i\"(I que los
clraCleriLa, los medios de producc ión son ,
gcnt:'ra llll ent~ . el e es tructu ra co mpleja y de
apreci able y¡ll o r. Esa estructura )' ese \'a10r
\"a rÍa n e nonne lll en lc; el in cremento de: l
proceso produuiyo tan to en ca ntirla d
co mo en di n~ rsi dad d e bienes prod ucidos
explica fácilmente la complejidad y "arie-
<bd que presen Lan estos b ie nes, Es bas-
L;ln te co m ún qlle cue nte n ell1re sus COJll ~
po n e ntes con llllO o más bienes ra íces qu e
les si n 'en de as ie nt o; la r;':lbri ca, medi o d e
producción por excelen cia, ex hi be co mo
uno oe S\1S elementos su bstanciales un pre~
dio e n d on d e se inswlan los dern<is ck-
llle n lOS que la componen, Desde el punto
d e ,'ista de l Derec h o Ci,il pa tri monial p U l'-
d e apreciarse que , cons li tu rendo estos me-
dios d e producción una agrupac ión orga-
nizad a y armón ica de bienes -usualmente
siguien do p rin cipios científicos y léc n icos-
cada Hno d e estos componentes es, a su
Yez, susceptibl e de clasifica rse en las cate-
go das tradicionales de bien es, especialmt'n-
te entre mu ebl es e in m uebles. Pero ade-
más, con el concep to ampli o de inm u eb les
ya ex am inado , que co mprend e tanto los
inmuebles por natu raleza como los po r
adh ,e re l~c i a ~ ' d estino, un medio de p ro-
ducóóJi (CO Ill O un solo lodo) p u ede se r
Gllif¡ caa o C01110 un inmu ebl e. partiendo
de l asiento territorial a que hemos h ec h o
re feFencia. PLied e n tambi é n co nsti tu ir una
un iq~'1"salidad. según se dirá lllás adela nte.
b ) Con frecuen cia la ca lificació n de
un bie n d eterm inad o es cl!.: pc-n d ieme d e
Sli si·tmición respec to de otros; en ciertas
cond icion es un bie n puede SCl' de COllSU~
mo , en tamo que en otr as p\led e se r (pa r-
26
- - ------------------------------------------------------------------------
" _ _ _ _ _ _ __
le de un ) m ed io de produ cció n (p or ej.,
c U ~ln do se e ncu entra rorman d o parte d e
una un idad económica mayo r) .
La irnp o rtancia de la clasificación es
eyid ente ; e lla IXTm ite co nstatar cla rallle n ~
te cómo la rllnció n eco n ó m ica de lo s dis~
ti n,tos. b ic l1c.:s influye d ecis ivam ente e n su
trarall1ien to jur ídico. US;l nd o la, las do c-
tri li'as qu e p~'op i c ian una socialización o
c ok~cti , "ización en las cs tru Cll1ras cco n ó-
mi ~as pro ponen la ill ap ropiabili d ad p o r
los 'pan ic ul ares de los med ios de pro d uc-
c ión, los cu ales - postu Ian - d e ben p erllla~
nccer e n d o n1illio d e la soc iedad, r e pn.:-
se nt ada por t.:I Estado,
En lodo caso, la.s leg islacio 1lt.'s de los
países q ue no se incorpora n al pla nt ea-
miento m encionado cont iene n n ormas
que excepciona lmente estab lece n la il1-
ap fopiabiJid;¡d de algu nos medios d e pro-
dlH;: ció n d e la economía clel país resp ec Li-
,· o :~ como la s indust r ias O ac t ivi dade s
d e n o m inadas "estra tégicas", p articularm en-
te run d~m cnta lc s para el dc s~ rro ll o eco-
nó mi co nacio n al. -'!atiza nd o los principios
reré riclos, en algu n as legislacion es se in -
tro du ce n las organizacion es de co operaLi-
vas y de amogestión, en las que la propie-
dad de ciertos me d ios de producció n
que da entregada no a la co lecLi\'idad sin o
él f{uielles laboran en e llos.
Entre nosotros, la G PoL es tablece
unas n ormas q ue a es te respecto resu ltan
tras cendentales: las d e l a rt. 19 Nos 2 ] a
25 (v. además, in f"ra, N°s 45 y 57) .
Por úl tim o, en los b ie nes de consumo
suele d isLi!lh.l"uirse en U-e ese ncial es y no ese n ~
ciales, co nside rando su ca rácter de impres-
cindibles o il O para la normal subsistenci a
y desenvolYimiento de las perso nas (ali-
mentos básicos, co mo pa n, azúca l~ lech e;
,'estual;o d e liSO ordi na ri o; etc., penene-
ce n a los bienes de consum o ese nciales,
que entre nosotros han sido denom inados
"artícu los de p l"imera n ecesidad") . Po r cier-
to, .la línea diviso ria es d ifusa (q uedándo
muc h os en d udosa .calificación ) .
Las n o rm as lega les sob re fijac ió n d e
precios máximos, de almace namiento )'
distribución, h a n iclo co nfi g urand o· posi-
li"amcnte 1;"\ subdistinción, ~ de un bien no se o pone a l paubt.ino d e-
,
, Conn'pto$ fllll(bllwntalc~ }"_'"',,
4) BIE1\ES eOi'éSUM I BL ES y NO
eONSU~llBLES
28. Conceptos, Por su n aturaleza, esta
clasifi cació n es ap licable só lo a los bienes
muebles. Se e n cue ntra co n rusa mellle CO Il-
te n id a en e l a rt o 575 de l Ce.
Se ha llegado a p rec isa r e n es ta clasi-
ficac ión un a distinción ent rc cu nsu mibi -
lidad o~jeLi\'a y S l1~ j ctiva.
Son objl'livflmel/te cons1l1l1ib/rs los bie-
nes q ue ate ndida su natural ru nc ió n se
d es truye n por e l p r ime r uso, Y se conc i ~
ben una destru cc ión natllral )' una ciriL
Se destfllye n n;u uralmen te si d esa pare ~
ce n físicamen te O sll rren IIna a lterac ión
subsla n cia l; se d es tru ye n ci\'i lmf.: llle si s u
uso implica e naj e n ació n. Así, los a li me n -
tos son n aUl ral mente co n su mibles (p ues
se a ltera n substancialmente o desapare-
ce n co n e l primer uso); las moned as so n
ci vilmente co n sum ibles ( p ues s u \.I SO
impli ca enaj e n arlas) . So n objf'livomenle no
co llswnibh:s los b ienes q ue, cons irle rand o
su natu ral fun ció n , n o se d es truyen ni
natural ni civilm en te por e l p rim er uso
(conw Ulla mesa, un autom óv il).
SOll subjetivamen te cOllswnibl/'.!i los bie nes
q ue, atend ido el destino q ue les asign a su
actual ti tula r, su p limer uso im po rta enaje-
narl os o desU"ui rl os, Son subjpfivamenfeno (01/-
swniúles los bien es que, atendido es/.: destino,
su primer uso no impo rta en,-ue narl os,
Combinando ambas clas/.:s de conslI-
m ibi lida d, puede h aber bie nes que pe r-
tenecen .3 u na de las cons1I11libilidades )'
no a la otra. Po r ejemplo, los li bros de
,
una libre ría son consumibl es su bjetiva-
m e n te para e l ll brero, pe r o so n no
co nsum ibl es obje ti\"am e n te; u na botella
d e licor o un ela bo rad o pro ducto alimen-
ticio so n o bjetivam ente consu mi bles, pe ro,
d es tin ados a exposic iones o m u es tras, son
slll~jctivamerCe no consumi bles, En otr os
casos, e l bi e n es co nsum ib le desde am-
bos p umos de ,'ista, co m o los alimentos
de un al macé n , c¡ ue so n consu m ibles su b-
jeüva me nle para e l a lmac ene ro, }' tam-
bién o~ j eti \'am e nte co n sumibles.
Por ci eno, el ca rácter no co nsumible
27
a~,,-i!c:;',,
· a::':.:io::,,:,:·::
' _ _ _ __
lc rio ro ocasionad o p o r el uso, de te ri o r o
que e n determi n <1das silu aciones es con-
side rado por la ley pa ra ciertos efectos.
Algu nos autores llegan a confi g urar una
categor ía esp e cial , la de los bie n es
de teriora bl es, inter m ed ia en tre los CO Il-
su m ibles y los no consumibles.
Esta cl asificación , en sus nociones o bje-
tiva )' .subjetiva, aunque pri ncipal lllcnle e n
la p l; mera , ti en e imporl.:."1ncia en la celebra-
ción y ej ecució n de ciertos aClOS q ue utor'"
gan derechos sólo de uso y goce d e una
co .sa, que posteriorme n te d ebe l"estitu irse.
Así, por ejemplo, el usufructo no puede re-
cae r sobr e una cosa consumi ble, qu e pre-
tende 11tilizarse en su natu ral destino.
D entro d e lo s b ienes consu m ib les hay
una categoría especial , la d e los bi e nes
llamados "corruptible s", que debe n co n·
sumi rse en b rcye tiempo, pues p ro nto
pierden su ap titud pa ra el cons umo; como
algunas frutas, ciertos medicamentos, CtC,
Conside ra ndo lales características, en oca-
s iones la le)' los somete a un tratamie n to
es pecial (así, po r ej ., arts. 488 d el ce. y
-183 del e pc.) .
5) BIEN ES FUNGIBLES Y N O
FU N GIBLES
29. Co nceptos. No obstante los di,"e r-
sos criteri,os exis teIlles para abordar esta
clas iIicadón , en gene ra l puede d ec irse q ue
so n fun g ibles las cosas q ue po r prese ntar
entre sí u n a ig ual d ad d e hec h o, se les con-
sidera COmO de igu al pode r liberato rio,
En o ri enw ció n exclu sivamente física, son
bienes rungib les los que perte necen a un
mismo gé n e ro y se e ncu entran e n el m is·
1110 estado.
La noción es, en todo caso, o bje tiva,
é n o posic ión a o tra subjetiva a que luego
se hará re fe re nci a .
. Esta clasificac ión y sus aplicacio nes se
h an ido exte ndi e ndo d ebido al in cremen-
to de la p r o ducción in d uslria l masificad a
qu e c rea , e n g l-andes cantid ades , bienes
de igu a les caracte rísti cas y fun cion es.
Sin 'e mbargo, la noci(¡ n ele fun gibil i-
dad sólo pue de pbnlear."c en términos
lPillln\I jURI DI CA n I t H!l1
15.
-

genera les, qu e n eces itan de adaptación a
las var iadas circ un sta ncias en que se apli-
ca , es to es, c uando en u na relación d e-
termi nada se prete nd e reemplazar un
objeto por otro. Ade más, la si militud es
un califica tivo graduable y, e ntonces, casi
sie mpre la fun gibi lidad va a depe nder de l
g rado con q u e esa semejanza se exija.
Desd e otro punto de vista, e l co ncep-
lO amplio inicial mente expuesto pe r mite
aplicarlo no sólo a las cosas, sino también
a los hec hos. Así, habrá hech os que se
considerarán fun gi bles (como aquellos
cuya e;jecución no requ iere de condiciones
o d es trezas especiales) , y otros no (co m o
la p intu ra d e un cuadro, en que tiene im-
portancia la p e rsona que lo ejecu ta).
En Cuan [Q a la na tu raleza mueble o
inmueble d e los bienes, aunque habitual-
m en te la fungibilidad o bjetiva es aplica-
d a a los muebl es, en ciertas situaciones
es la mbi é n apli ca ble a los in mu ebles
(co m o e n los lotes de terre n os, sitios).
En e l Ce. chileno pa rece aplica rse sólo a
los mueb les (art. 575, inc. I Q) .
3D, Consumibilidad y f ungihilidad_ Ge-
ne ra l.mente, las cosas consumibles son al
mi sm o Li e mpo fun gibles (así Ocurre, p or
ej ., co n la mayo ría de los alimentos); pero
ambos caracte res no van necesariamente
unidos. Hay bie n es consumibles no fungi-
bles (como una bebida exclusiva y cuida-
dosa men te pre pa rada). Y hay bie nes fun-
gibles n o consum ib les objetivamente
(CO Ill O los libros d e una misma edición,
las varias re p rod ucciones de una obra d e
a rte). Entonces, sólo puede afirlllarse q u e
a m en ud o concurren ambos caracteres,
pe ro so n inde p e nd ie ntes.
U na a p reciación ge neral pe rm ite con-
clui r q ue la fu ngi bilid ad es más frecuen-
le que la co ns u rnibilidad , ya que m uy co-
z rrie nle m e n te la fun gibi lidad con curre en
las cosas co nsu m ibles y además se pre-
serna so la; a'lí acontece en todos los artícu-
los de uso habitual, durab les, generalmen_
te produ cid os e n se rie.
Lo anterior p uede servir Como explica-
ción de la confu sió n en q ue incu rre e l
<
-, art. 575 d e l Código, según el cual las cosas
f.1l1T01U ,\1 }UR I OICA n[ eH1 1 r
28
biclles
consum ibles pertenecen a las f1.mgi b!es,
nificando q ue las cosas consumibles so n una
especie de las fungibles, u n grupo de ellas.
A propósito de esta m isma d isposición
co nviene aclarar la situación d e las espe-
cies monetarias; sin duda son fu ng ibles,
ya qu e las d e igual valo r tie n en idé ntico
poder libe ratori o; ~demás son consu mi-
b les, p ues e mp le acFas en su normal desti-
no, pe rece n, desaparecen, se d estruyen
civil me nle con e l primer uso. Cuando el
Código afi rma "en cuanto perecen para
e l qu e las emplea Como tales, so n cosas
fungibles", debe en me n darse e l ú ltimo
té rmino y co ncluir "consumi b les".
En todo caso, son muchas las oportuni-
dades en qu e se hace refe rencia a las cosas
rungibles (arL., 764, 1656, 2 196, 2198, etc.) ,
31. FWlgibilidad subj e tiva . Si n que sea
ace p tada un á nime me nte, se ha propues-
to una ace pción subj etiva de la fu ngibili-
dad . Conforme a e ll a, dos o más cosas
so n su bjetivamente fungibl es cuando el
in te resado les a tribuye igual valor econó-
m ico y de uso y, en todo caso, ig ua l p o-
d er libe ratorio, si n qu e interve n ga e l va-
lor de a fecció n (ta l ocurre, po r ej. , co n
una persona que necesita ndo u n au to-
móvil y un ca mi ó n, ace pta rec ibir uno ,
luego de paga r el precio del otro).
Co n es ta noció n, hay cosas q ue, sien-
d o objetivamente fun gibles, subjetivamen-
te pueden no se rlo; Ocurre princ ipalmen_
te cua nd o es tá presente e l llamado valor
d e afecció n (así, u n reloj corrie nte, Como
muchos, por ser un a ntig uo rec u e rdo d e
famili a p ued e no se r fun gible p ara s u ac-
tual pro p ie ta rio) ,
Acogida esta idea de fun g ibilidad su b-
jetiva adquiere impon anc ia en instiLU cio-
nes co mo la dac ió n e n pago, las obl iga-
c io n es a llernativas, la compensac ió n
convencio nal.
6) Bl EN ES PRINCIPALES y
ACCESORiOS
32. Conceptos. Bi enes principales son
aquellos que ti enen e xistenc ia indepen-
, 29
Co nceptos fUl\d,I!HClltalcs y clasilkaci():¡es
' tl"' sin n ccesidad de otros. Bi, enes ac- qu e eSlá n destinadas al uso, cultivo o be-
cllell
,' ()S , los q ue está n su bordlllados
rc':.Dtl
, , .a n eficio d e otro mue ble o inmueble (la
va ina de u na espada, los impleme~tos ele
otl"o.s sin los cua les n o pueden subSistir
.
(el SllClo es u n ejem plo de la pnmera labranza -llamados e n tre nosotros It1mue-
clase; los árboles, de la segund a). . bies por d es ti nación-, ete. ); . .
El Código n o for~ ula ~e~ta c1aslfi ca- c) Cosas accesorias en sentzdo estncta: ~ l ­
" - I,ero la reco n oce lmp hc ltamen le, e.n gunos aUlo res lI~ma n así a. cosas que SIl1
(Ion
llluchas d e su s d is posicio n es ( po r ej ., se r integrantes nI pertenenCIas de otra, po r
"rts, 587, 1122, 1127, 1830), , volun tad d e las panes se incluyen en ~tra
La clasi fi cación no sólo se a plICa a los que se reputa p rinc.ipal, sin t.en~r con esta
bien es co rporales; ta mbién. a los in~orpo­ un a unidad de d estmo economlco. _
rales o derechos (así, p o r,eJ, la se rvld,lIl~l ­ Sin formular estos conceptos, e l Co-
bre es acc esoria d e l de rec ho d e dom1l11 o di go d a reglas sobre e l domin~o ele es tas
sobre el predio en que la ser~idumbr~ s~ clases d e cosas u tilizan d o siempre e l
(jerce, la hip?teca es acceso na de l credl- principio d e qu e lo acceso rj ~ sigue la suer-
to que gara nti za, e tc) . , te de lo princ ipal pero basa ndose. como
Son varios los factores que se <:onsl- se ha dicho, en diversos cri te rios (se,\~oln:­
de ran para d ecid ir, entre dos o mas C?- rá sobre el punto al tratar la acceslOn; v.
sas, cuál es accesoria d e la otra. El mas inrra, N' 90),
frec uen teme n te co nside rado es el d ~ sub-
sislen cia (por lo que tal fa c to r se II1 co r-
po ra al concepto) , p ero. son much.as.. las 7) BIENES DIVISIBLES E
silUaciones e n qu e se a tI e nde a ouos. el It\ DIVISI BLES
valor (como en la rel ación mo tor-com- 34. Concep tos. Desde un punto de
bustible); la finalidad (como en la ~rela- vis la físico, tocios los bienes corporales
C,' o'" , va ,·na-sable)', el volulJlen , etc. En I ~,l I I
. I son divisibles, y es conocido e avan ce (e
<"l.c Uunción , los ans. 659, 660 y. 661 ap 1- las ciencias naturales en la búsqueda de
ca n estos criterios I)ara d e termlllar,l a, ac- ,
c"soriedad y, en consecue ncia, eIeCJ cl Ir i" la unidad mínima de dmatena. I el .
... Jurídicamente, hay ~s concepLO,s (e ¡-
suerte ele los bienes acUuntos. visibi li dad, uno mate n al y o tro lIltelec-
La clasificación ti ene imponanci <! ~I e.- ,
I,ido íl la ex iste ncia del princ ipio de,q ll e,.~ •.•, .tual. , ' .bl I b'
lo accesorio si<oTue la suerte el e lo pnncl- a) Son materialmente I dlVm el es os ' lllle-
I,a l, o\~'í, u'c \spasado Ull derec I10 so b re, lln aL nes que al ser fraccion,ae os, .ca a panco 1 , m" o -
. ~ . I tiene la estructura, [unclon y \'a 0 1 p i -
cosa princi lJal , ge neralmente
t,-'"spasado el derecho sobl·e Ias ~cces~- se en ll e ne e . . I d I todo o ",' g" llal' ("o p,' e rd e la
P o rClo na e , _' , I " opor
,,' a·S', extin g u ido un ,de recho sO,ble ., una. h OllloO"cneidad
ti , fu nclon llL va I 0 1 p)i " ,1,.-
' cio na!). Un líquido (como e agua e~, -
cosa prin cipal, se exting ue el de l echo so- \; sible; un animal es indivisible (al fracC!o-
brc las a cceso rias. . '_ I • estructura
I-I ay au tores, e in cluso ci e rtas ~g1S a-
l l na d o, caela po rclOll te ne ra l~na ~ ,,
distinta a la de l an imal fraCCIonado y, aele-
ciones, q ue d isting ue n tres especies de más, no cum plirá --e n proporción- su ~l~n- --
cosas acceso n as, ció n ); un diamante general ment~ se.ra in-
33. a) Partes i ntegrantes: si n oste ntar divisible, porque a l fraccionarlo dlsllimuye "
,
una definició n u ni formemente aceptada, siCTn ificati vamente su valor (las pa rtes, e n
son los com pone ntes de una c.osa q ue, c;njullto, te ndrán un. valor c?n~i?~rable­
estando incorporados a ella, pIe rde n o mente in fe rior a la pIedra pnmlt1\ a): D e
carecen d e individualidad (como las par- lOdos modos, es difíci l efectuar la ca hfi ca-
lI. :s d e un reloj , la lana de un animal) ; ció n abstrac ta m en te; en cada caso o,bran ,,
b) Pertenencias: so n cosas mueb les que much as circunstancias: ubicación , Cal l? a~, e
liene n una propia individualidad, pe ro substa ncia , destinación, cte., qu e inflult'an -
"
11'1101([ \l I LJR.I O[ CA DI CHln
 Los bienes
trina seJiala, discut ib lclTicnte, también
otras, C0l110 la sociedad conyugal, e l patri-
monio d el fallido, e l patrimonio reserva-
do de la lll luc r casada y aun e l patrimon io
general de lada pel"SOn a.
39. Sin prete nd e r q ue las diferen cias
en tre u niversalidad de hecho y de De re-
cho sean fáciles de observar, e n úl tima
instancia, m icluras la unidad en la uni-
ve rsalidad de h echo es configurada por
el hombre, en la de la universali d ad de
Derecho es impues ta por la le)'. Pero, más
a l fondo, la d iferencia está a SLI vez basa-
da en una ci rcunstancia an terior: la un i-
ve rsalid ad de hech o se funda e n la real
unidad 0, al m e nos , cercan ía, de los bie-
nes que la componen , característica que
trae consigo una natural unidad de desti-
no, q ue el titular vie ne a confirmar, O a
definir entre varios pos ibles; en lajurídi-
ca, inic ialmente sólo hay u na masa de bie-
nes, heterogéneos, sin ningún vínculo real
en tre ellos (o , al menos, no necesaria-
lTIente con uno), pe ro surge un interés
general , externo al cortiunto, que aco n-
seja conferirles tratamiento úni co para
ciertos efec tos y, entonces, sensible a ese
interés, es la ley ]a que viene a imponer
traLO único al conjunto, surgiendo así la
unive rsal idad d e De rec ho.
Como la unive rsalidad de h ec ho pre-
se nta u na real un idad de des tino (gene-
raln1ente económico) más q u e sólo jurí-
dica, frecuentemente la s legislaciones
positivas le ap lican el régimen que co-
rresponde a los bien es singula res que la
componen. En ca mbio, la unive l"sali dad
•.. de De recho es u'atada p o r la ley como
una u nidad puramente jurídica, aplicán-
dole no r mas particulares sin considerar
la obje tiva naturaleza de los bienes q ue
la integran. Eso explica que la mayo ría
de los negocios juríd icos que pued en ce-
-,- lebra rse sobre bie nes específicos pueden,
asimismo , celeb rarse sob re la u niversa li-
""
dad de he cho (venta, donación, aporte a
u n a sociedad, ar rie n do, e tc.); en cambio,
no siempre son admitidos resp ec to d e la
un ive rsalidad d e D erecho (puede verse,
< por ej., la restricción para la comprave n-
I'!)rrt 1 1\ 1.·\ r IUR IDI CA lli; O ll lr
ta , conforme al art. 181 1; la co n ocida e llta-
jt"llac iÓ"n de u na .h erencia no implica, al
men os respecto de terceros, sin o traspa~
so del activo hereditar io).
Por lo mismo, suele afirmarse que só lo
la unive rsalidad de h ech o p uede consi-
: derarse ~ n bien, en el se n tido jurídico
usual (po rque e tS'Jel se n tido real de cosa,
só lo lo so n los bienes si ngula res que la
componen), de modo q ue la u niver-
sal idad de De recho sería tan só lo u na abs-
tracción jur ídica.
En nues~ro De recho posi tivo no exis-
te un a reglamentación de las u nive rsali-
dades lo qu e, po r lo d emás, es comú n en
las legislaciones. Esta circunstancia ha pro-
vocado tamb ié n entre nosotros discusio-
nes, especialmen te a propós ito de una
unive rsalidad de c reciente ap li cación , ya
menc ionada: el establecimiento de comer-
cio. La d istinción e ntre bie nes uni versa-
les y si ngulares tampoco está exp resamen-
te formu lada.
Sin emba rgo, ta n tO la d istin ción de
bie nes sin gulares y un iversales como la
de universal idad d e hecho y de De recho,
se suponen por el Código (puede n citar-
se los ans. 13 17 y 2304 para la d istinción
ent re los bienes singu lares y un iversales;
el a rt. 951 se refiere a la herencia como
unive rsalidad de Derec ho y e l ano788 im-
plica un caso de un iversalidad de hec ho).
9) BIENES SIMPLES Y
COMPUESTOS
40. Conceptos. Según su estruc tura,
los bie nes p ue de n ser sim p les o com pues-
tos. Bie n simp le es el q ue tie ne una es-
tru ctura uniforme y no ad mi te d ivisiones
en partes que adqu ieran propia indivi-
dualid ad. Se ha d icho también q ue tal es
son só lo los bienes creados por la natura-
leza (u n animal, una pla n ta , un trozo de
madera) .
Bien compuesto o complejo es el for-
mado por dos o más cosas simples un i-
das, fusionadas o mezcladas, que pierden
su individualidad en la composición . Se
tiene ente ndido que estOs b ie nes son pro-
32
Con ct:plOS fundam e n tales r e!<lsificilÓUlleS
duelO sólo de la acción del hombre (como
Uil automóvil , un ed ificio).
Tratándose de las cosas compuestas o
co mplejas, la rel ació l~ jurídica reca.e so-
bre el tod o sin neceSidad de espeClficar
caela una de las partes. Asimism o, si tem -
poralmente .uno de los cor~ponentcs ~s"tá
se parado , Sigue pertenecie ndo al bI e n
wcln (como cuando se ha separado la rue-
da d e un carro); en tal caso, la relaci ó n
jurídica sobre el todo sigue afectando a
di cha parte , temporalme n te separa~a. En
otro sentido, es posible qu e e n CIertos
casOS un com ponente recupere su indivi-
duali dad , en cuyo e\"ento puede tam b ién
ser objeto de una reiac iónjuríclica d istin-
ta (C0 1110 si se se para defin itivame nte una
rued a del carro, que se e naje n a como tal,
luego de se r reemplazada) .
Formulada la disti nción entre cosas
simples y complejas, en estas últi m as se
ha llegado a subdistinguir entre: cosas
compuestas, aquell as formadas po r una
unión física d e componentes; y cosas
co lec tivas, aque ll as form a das por una
unión p ura mente eco nómica o de d es ti-
no (como u n rebaño o u na explotación
industrial o come rc ial). Y a través de es-
tas clasificaciones se ha ll egado tamb ién
a la noción de un iversalidad d e hec h o
(como pue de verse, la clasificación está
vi nculada co n la accesoriedad , ya exami-
nada ) .
10) B1ENES PRESENT ES y
FUTUROS
4 1. Conceptos. Ate ndiendo a la ex is-
tencia real de los bienes al mome n to d e
crearse ti na relación ju rídica, pu eden cla-
si!icarse e n presentes y futu ros. Es tam-
bié n , como se ve , u na clasificac ión pu ra-
me nte jurídica, porque en la realid ad sólo
SOn bienes los aquí lla mados presentes.
Presentes so n los que a un m ome n to
determin ado (al celebrarse una relación
jurídica) tie n e n una e xiste ncia rea l; futu-
ros, los que a esa época no existen y ta n
só lo se es pe ra que existan.
a) La future id ad puede conside rarse
33
desde un punto d e vista objeti\·o o de sd e
el pun to de vista d e algun a de las p artes:
en este úl ti mo sentido, la cosa es estima-
d a futura cuan do , exis tiendo realmente,
no pe rte nece al slUeto, pero se es pera
q ue en e l futuro la adqui e ra.
b) la futureiclael· admite g raduacio-
nes, tratánd ose e specia lmente d e cosas
compuestas (así por ej emplo, a la época
de la relación juríd ica un edilicio pucc\t;
en co ntrarse en u na etapa inicial d e cons-
trucció n , y entonces puede resultar du-
doso su calificativo de bie n a ClUal o futu-
ro).
c) Asi m ismo, existe una graduación
en re lación con las probabili dades el<.:
exis tencia de las cosas fu turas. En es te
sentido se distinguen bie n es futuros d e
exis tencia esperada )' de exis te nc ia al ea-
toria , según haya más o men os probabi-
li dades de ex istencia (e l fruto de u n ¡ü-
bol es ejemplo el e los prim eros; e l pro-
ducto de una p esca , d e los segun dos).
Se trata de co n ceptos e m inentemente re-
lativos (,.. arts. 1461 , 18( 3) .
1 J ) BIENES COMERC IABLES E
INCOM ERCIABLES
42. Conceptos. Los bien es se clasi!i-
can en comerciables e incomerciables se-
gún p uedan o no ser objeto d e re laciu-
!les jurídicas por los particul ares.
. Bienes come rciabl es son los qu e pl H'-
den ser obj eto de re lac io nes jurídicas pri-
vadas, de m anera que so b re e ll os p ued e
recaer un de rech o real o puede co nsti·
tuirse a su respecto u n de rec h o pe rso nal
(v. ans. 146 1, ,2498) . Bienes in comerc ia-
bles (o n o come rciables), so n los q ue 110
pueden ser objeto de relaciones j urídicas
por los partic ulares; no puede existir a su
respecto un derech o real n i personal.
Entre estos bienes in comerciables puc-
d e n distingu irse:
-,
a) Bienes income rciables en razón c!t:
su naturaleza (como la alta mar, el aire );
en realidad, estas co sas (llamadas "cosas
com unes a todos los ho mbres" confor nH;
al art. 585), SOll las ún icas que no son
I I' II O IU·\I jURIDICA 1'0 ( 1111 ;

!.O~ bit"IIl' ~
decisivrtmentc en la cal ificación del obje-
lO (\'. a l respecto el ar t. 1337, Nº 1) .
b ) Son intelectualmente divisibles las co-
sa s que puedell fracc iona rse en p a rtes
idea les, imagin a ri as, aunq ue no p uedan
se rlo materialmente.
Desde este pUI1 to de visla. todos los
bi e n es son divisibles. Lo interesante aquí
es de sla ca r que : por 511 na tura leza, a l no
te ner consisteJlcia física, los bienes incor-
porales, derec h os, só lo son in telectual-
Illl:ntc diyisibles; y po r disposición legal ,
h:ly c ienos derech os q ue no puede n cl i\'i-
di rse n i siqu iera intelectualmente (como
e l d e r ec ho de servidumbre, co n for m e a
los arts. 826 y 827).
En cuantO a los derechos reales, d en-
tro de IllleS{ro Derecho posili\'o a lgunos
su n indi\'isib1es (como los derechos reales
d e se ryid u mbre, arts, 826 y 827; de p r en-
da, an, 2. !O5; y de h ipoteca, a rL o 2-108) , La
situación d e l d ere<.: ho de dom in io es espe-
cial. Frecuenrcl1lc llle se sostiene que el de·
recho de domin io es lípicamentc di\'isible;
pero cOl1\i(~ne efcc m ar una aclaració n : d is-
tilHa eS la diyisibil id ad d el derecho d e do-
min io d e la d el objeto sobre el q ue recae.
Di\'idido el bien que se tiene en domi n io.
éste se sigue ejercie ndo indi \'is iblemente
sobre cada una de las partes, El dominio
pued e con~ider:l.rse un derec h o d i\is ibl e
en cllanto es el típico dcrec ho rea l q ue
admi te desm e mbraciones, al ser posible
desprenderse de \lna ü más facu ltad es de
las q ue 'concede, )' cons titu irlas en o tro;
así, es e l derecho el que se divide, aunque
el objeto sobre el que recae no sea tocado
(e n este se n tido , la más usual de las divi-
siones q ue se im p rimen al dom in io es
aque ll a en que el propie tal'io man tiene la
nu d a propied ad y confie re a un tercero
las facul,tad es d e uso y goce, con lo q ue el
d e rec hO. rea l de do m inio o r igina o tro de-
, rec h o n~,al, e l de lIsufm clO ) , Po r o tra par-
, te , se tién e general mellle entendid o que
si sobre un mismo o~jeto va ri as pe rso nas
ejerce n .el d erccho de dominio , co nficru- o cn la gesl.(\ ció n de es tos conceptos tuyo
rá n dose "una cOlllunidad sobre el obje to,
no hay d iyisión del dom in io; en [al caso,
d,da stüeto ~ j er((: todo el derecho d e dom i-
n io, sólQ. que limi tado en su (jercic io po r
,
11 ' I HfI'L\ 1 g rRID!CA PII III!
el derec ho de cada u no de los otros (se
yoker;.í so bre e!':itc pllnlO al O'ata r la cop ro-
piedad, En cuanLO a los d e re ch os perso-
nales, l'i tC lll a es tratado en e l capítulo del
De recho de o bligaciones; e n to d o caso,
está vinculado a la d i\'isi bilidad d e su con-
u-a parti d a, la obligac ión , con sus re-
g Ias: clltrc noso tros, los arlS. 1524)' sgts,) ,
H) l\lENES SINGULARES y
UN IVERSALES
35, Co nceptos _ Son bienes sing ula res
los que co nst.itllyc n ull a u nida d , n atura l
() artilicial. Son bienes lI niyersales las agru-
pac io nes de bienes sing ul ares q ue no tie-
nen e n tre ~ í una conexió n física pero que,
rclacionados po r un dete r minado \'íncu-
lo, for m a n una unida d fu nc ional.
En la rea lidad, sólo ex iste n los q ue
aquí se han llamad o cosas singulares,
como puede desprende rse de lo s concep-
toS anotados,
36. Las llniversali dad es. El te m a de
las Il ni\'c rsalidades cons tituye en Derecho
un capítu lo arduo y d e d ilatadas contro-
\"e rsias doctrinarias. Aquí se formu la rán
tan só lo alg ll nos alcances fundamentales ,
1\11";'\ ava llza r co nceptos, se procederá a
establecer la difundida dis tin ción en tre
universa lidades de hec h o y un i\'e rsa li da-
des de Derec h o oj u ríclicas ,
37, Universalidad es d e hecho (univer-
sitas Jacti). SUcJCil delini¡'se co mo el co n-
j un to d e bienes q ue , no obstante conse rvar
su ind i\'jd ualidacl, forma n U Il todo al estar
un idos p or II n \'ínculo de igua l destino,
gc ne ralmcnte económ ico,
En la ac walidad la I-estr icción a los
bienes ll1uebles parece estar superad a, Ini-
cialmen te se imp uso debido a textos le-
ga les (d e o r denamientos que tenían
presenlc los autores) ya la influenci<l que
la d oc trina mercantil. Ella c1esen\'o lYió la
noción de universalidad d e h echo con
1110ti ,,0 de l an;Uisis del esta blecim ie n lo ele
comcrcio )', por Olra panc, en esos ticm-
30
1-- - - -- - - - - - - - - -- - - - -
COIH.:ep(os fllllc!alll(' llta1c,
I pos se sustentaba el principio de que todo
1
! lo inmue ble es civil.
a) Los bienes q ue la com po n en pue-
d e n se r d e la m isma natu raleza (co m o
los an imales d e un ganad o, los lib ro s de
u n a colección) o d e na tu raleza d iferente
(como e l co nj ull to d e bienes corpo ra les
e in corporales q ue compone n e l llamacl o
"establecimie n to d e come rcio" q ue, en
ciertas circu nstanc ias, p uede estimarse
una uniH~ rsrtl i dad de hecho, aunque e l
punto es discu tido) ,
b) Los b ienes qu e la compone n m~ll1 -
tienen su prop ia in d iyiclualidad, funció n
y v<l lo r, po r lo que no se conside ran uni·
\'c rsal idacles de hech o las meras partes o
fracciones de u n bien si ngu lar (así, \I 1l
saco ele trigo no es una unjyersalidad de
hecho, porque los granos aislaclamente
con siderados son só lo partes de un b ie n
singula r que es el saco de cereal ) , Lo m is-
m o ocur re con cie n os objeLOs que ad-
q u ie re n "alar sólo apareados (co mo u n
par d e zapatos); se trata de cosas sin g u-
la res, pe ro ind isol ublemente u nidas. que
ai sla da s pierde n util id ad ,
c) El \'íncul o q ue u n e a las cosas sin·
gu Ia res para formar la uniye rsal id a d de
hecho es el d e un común destino o finali-
d ad , que gene ralmen te es d e carácter eco·
nómico, La p rec isió n de l fin da lugar a
situ ac iones di scuti ble s, es pec ialmenlc tra-
tándose d e las ll a m ad as "d estinaciones
genéricas" (com o e l ~i\lar de una hab ita-
ción , l<ls herram ientas de u n artesano).
el) La doctr in a entiende que la uni·
versalid ad de hecho sólo com p rende bie-
nes, es deci r, sóJo elementos activos y no
pasivos, deu d as, que serían aceptables ún i-
camen te en las u n ive rsal id ad es jurídicas,
e) Dentro de las u n iversali d ades de
h echo se ha ll egado a d isti ngui r dos cateo.
gorías: las coleccio nes y las ex plotacio nes,
Las co~c ci ones de obj etos está n con s·
titui d as por bienes singu lares de natura ..
leza homogénea (como el rebai'lo, la
bibl io teca) .
Las explotacion es están constitu idas
po r bienes si ngul ares d e d iferente l1 atl\~
raleza y muchas ve ces incluyen tambié n
bienes incorpora les; e n lales condiciones,
3l
•
- - - - - - -- - - - "' ,
r cla sifi cac iolles
la finalidad comun , como \'ín c ulo unifi-
cador, adqui ere una especia l re levancia
(el es tablecimiento de co m e r cio es ci ta·
do COIllO un típico eje m plo de esta cate·
goría d e un i\'ersalid ades),
Fina lmemc, pa ra algunos autores lrt
uni\'e rsa lidad d e hecho re q u ie r e qu e el
destino comú n del conjunto de bi e n es sea
co nferid o por e l propie ta r io d e dich os bie..
n es (así, por ej" IIn conjunto de vest uario
e n un local de ropcwt:j ero no constituiría
uniyersali d ad de hecho, po rque su duei\o
no le ha imp uesto un d estino dele rmina-
d o al co nj u nto )', por lo mismo, es tá dis·
puesw a enajena r se paradamen te cada
prenda específica, e n tan to q ue en manos
ele un co leccion ista pod ría constituirla).
Luego , impreso el desti no u n ifi cantc, se
mantiene la uniyersalidael aunque algunas
ele las cosas sea n objeto de negoc iación
separad a, Y cesa la un i\'crsalidad por la
\'OIUn Lad co n tra ria, que la hace desapare·
cer, \'olu ntad que h a de m a n ifestarse por
hechos exteriores q ue la dell1 U es t r~1I1 con
c\'id e ncia, Así, para su existe ncia, la u n i·
\'crsali d ad depe nde en gra n medida de u n
problema de in te rpretación de la vo lu n-
tad del que la configura.
38. U niversalidad es d e Derech o (llui-
ven'itas j uris). Están constitu idas por un
cO l~iunlO de bie n es y relaciones ju rídicas
activas y pasivas, cons id erán d ose que ju-
rídicamen te forman un todo indiv isible,
a) En doctrina dominante, C0l110 ca·
racterística dist intiva estas uniye rsa lid ades
contienen tanto e lementos acti\'os como
paSl\'os.
b ) Existe u na co rre lación funcio na l
e nt re los elementos activos y pasivos, d e
modo que e l activo está p rec isame n te pa ra
respo nder d el pasivo existe nte o eventual.
c) Den tro d el conjun to de b ie n es que
com ponen la u niyersa lida d fun ciona ta lil ·
bién, como norma ge n e ra l, e l principio.
de la subrogació n real, por e l cual los
bienes que ingresan al continente unj ..
\'ersalida d a' costa el e otros que salen, pa-
san a ocu par la posición juríd ica de éstos.
En el De rec ho ch ileno la universa li-
dad jll ríd ica' rípica es la herencia; la doc..
IPIIPIU\I JlirU[)I C A 1'1 (11 111
 Los bi!.:!lcS
- - - - - ----""="'------_. _ --
obje to dl.~ reJaciones j u ríd ica s e n gene ral
y las úni cas a las q ue se pued e a plicar la
ex presió1l de cosas q u e están fuera del
co mercio h um an o; más aún, si e n el co n-
ce pto de bie n se incorp ora la ap ropi abili-
dad, estas cosas no son "bienes·' (\l. su-
pra, Ng ~J ).
b ) Bie nes inco m e rciables e n razón d e
su des/il/II. los que , sie n d o natu ralme n te
co m erci ahles , se h a n su bstraído de l co-
mercio ju rídico pa ra de d ica rlos a un fi n
públic(); como las pb za s. calles y ot ros
bie nes ll :ICÍollales de uso público. Pued e
obse rva rse que puede n se r o bjeto d e cier-
tas re laci on es j u ríd icas, a u nq ue de ca rác-
te r públi co, como las (o17(('sioncs qu e
otorga b autoridad ; sólo desde e l pu nto
d e ,·is ta del Derecho p rivado puede n ser
co nsidera d os tam bié n incom e rc iables (v.
infra, Ni! ·18).
H ay bienes respecto de los c uales ex is-
te un a prohib ició n d e cele b rar determi-
nadas re lacion es jurídi cas, ge n e ralme nte
pro h ibi(·ió n de e naje na r o de celebrar ac-
tos y co ntratos. Es imp ues ta por la ley, el
juez o la yoluntad d e los pa rti cula res. Esas
p ro h ibicio nes son es tab le cidas a \·eces co n
caraClcn's absolutos, o tras só lo e n cie rtas
. .
Clrcu ns ta llCJas; a veces pe r m an ente s y
o tras tem porales; por ral ' . >lc~ p'."~ .:~.l:' "
de intert's p rivado. Ta les bien es so n co-
me rciables y tiene n so la m ente lim itada
su co nll.'rciabi lidad (as í ocu rre con cier-
tas o bras de clara das pa trimo nio naciona l,
con cie n os productos quím icos ex plos i-
vos o tóx icos, con los bie n es e mbargados
jud icialmen te o cuya propiedarl ~ f' lit iga,
etc.).
Incl uso hay cie n os de rechos que no
sólo no puede n enaj enarse, si no que no
. puede n en general traspasarse , como ocu-
r re co n ll?s llamados d e rec hos personal ísi-
mas; cu;\ndo su conte n id o es patri mo nial
/. (como el derec ho d e uso y h abitación) su
cali ficac ió, n co mo bienes come rci ables es
discu ti ble .
E n cuanto a las llamadas "cosas des ti-
. nadas al .c ulto d i"ino", b ie nes q ue es tán
d estin ados al cultivo d e la ac tividad rel i-
giosa (a , ellas se refiere n , po r ej ., los
a rls. 586.',·587, 11 05), son h ienes co me r-
,"
•
!DlnlIU\1 IUR IDIC¡\ III \ 11III
- --
cia bles; la ley ci"i l chilena no los excl uye
de las re laciones jurídicas p riva das; los
precep tos citados q ue, por la é poca en
que fuero n d ictados, se refieren a la Igle-
sia Católi ca, d emuestra n la come rc iabil i-
dad de estOs bie nes, en cuanto puede n
ser o bjeto de re laciones j urídi cas pri va-
das.
12) BIEi'\ES APRO PIABLES E
INAPROP IABLES
43. Conce ptos. Relaci o nada co n la cla-
sifi cació n preced ente , aho ra en base ex-
clusiva m ente a l dom inio, ésta d istingu e
ent re bienes aprop iables e inap ropiabl es,
segú n sean o no susceptibles de propie-
dad. Son ina p ropiables las cosas co m u-
nes a to dos los hom bres (antes califica-
das d e absol u ta m e n te income rciables).
Dentro d e los a p ro piab les p ued e n
d istingu irse: a p ro piados e in ap ropiad os;
y ap rop iab les po r los partic ulares e in-
aprop iab les p or éstos.
44. 12. 1) Bienes alJropiados e inajJropia-
dos. Tnapropiad os son los q ue siendo sus-
ceptibles de aprop iac ión, carece n actua l-
I .... "" ..
" ... ~·~"J
........u~ ...... I) "['clc
,L...• . 1' 1";;0 ~ e h .. ·d...
.. ·v·,..
JL t
~c .•"' ,. 1 1'1'"
.......~
n unca hayan ten ido pro pie tario (ye nton-
ces son ll am ados n:s nullius), o puede n
habe rl o ten ido, pe ro fue ron abando na-
dos por el duc ii.o con intenció n de des-
pren d e rse de l d ominio (e n cuyo caso so n
llamados res derelictae). En e l De recho chi-
k-no. la C '{i ~, If'nci>t de bienes ina p rooia-
dos (ll a m ados "mostre ncos" C U<l llliu SV IJ
m uebles y "vaca ntes" cuan d o son in mu e-
bles), queda limi tada sólo a los m ue bles
(po r lo d isp uesto e n e l are 590).
45 . 12.2) Bienes susceptibles de ajJrupia-
ción por los IJorticularcs ) 1 no susceptibles de
aprojJiación I)ol" los particulares. La o rgani za-
ción de la sociedad ha impuesto sie mp re
la necesid ad de q ue cie rtos bienes, po r
su na turaleza susceptibles de ap ro piació n,
no q ueden entregad os a l d omin io de los
pa n icula res, sino q ue ha n de pe rten ece r
a locla b cO.Jnuniebd , para la satisfa cci ó n
,
.'
34
,COIlC!.:plOS
de necesidades gene ra les. D eterminados
bienes, especialme n te in m ue bles, como
calles, ca m inos, e te., siemp re se ha n con-
siderad o in d isp en sables pa ra la vi da so-
I cial y, po r ta m o, se de claran inapropia-
bles po r los p articu lares. Sin e mbargo, la
I
,
inapropiabi lidad po r parti cu lares de otras
ca tego rías de bienes, con10 los ll a mados
"med ios de p rod ucción", o rigina una d e
las d iferencias más profundas e ntre d i-
I versas concepciones p o lítico-eco nóm icas
I de orga ni zació n d e la com un id ad, y las
I
¡ co nsecuencias de las distintas alterna ti-
I nio de los pa ni culares "bie nes pri vados"
vas son fu nd ame ntal es. De ahí q u e las
i legislac iones co n sagre n e n tex tos la deci·
I sió n de l pode r gob e rnante . Así, e n los
I, países e n q ue ri ge un p rin ci pio de li bre
ap ro p ia bilidad , e l grad o d e inte r\'encio-
nismo del pod e r pú blico se va reflejan do
e n la cantidad e impo rtanc ia d e los bie-
nes reservados a la pro p ied ad colectiva.
Po r o tra parte, respec to d e cienos bie-
II nes que se esti ma n d e imp ortancia fun-
damental en la eco n o mía o en otras ac ti-
, vida d es de in te rés n ac ional (como la
segu ridad o la salub rid ad públicas), se
con fi g u ra u ll a p ro p ied ad com p artida:
m ed iante la fo rm ació n de sociedad es, per-
tenerP1l .~ I 17Qado y a pani cu la res, distri-
""1~.... buyéndose el do m inio a través d e las co-
rrespo n die ntes "accion es" .
:rvl ás aú n, res pec to de esos bie n es de
im portan cia trascenden tal, en ocasiones
el Estado dec ide reserva rse excl usivamen-
te el dom inio . Tam bién su e le n q ueda r en
su dom inio po r imposi bilida d o extrema
d ifi cultad de los parti cul ares de ap ro piár-
,
~clu5 ....I'·d
,C!)!'" o ,·1 ·1<1 magr :;....1
: ;'i", o
r¡,~:; g0
inversió n que sign ifi ca n .
Desd e Olro pu n to de vis ta , no sie m-
pre qu ed a claro qu é bie n es pertenece n a
la comu ni dad po r reserva d e maneJ·a q ue
no sea posi ble a los pa rticu lares ap rop iá r-
sel9S, y cuál(i; ot ro s pe n e n ece n actual-
men te al Estado p o r d iversas raz:ones, pero
q u e son suscep tibles de apropiació n por
los partic ulares, los cuales p od rían e\"en-
tua lmente ad quirirlos del Es tado O eb-
bora rl os ell os m is mos. En e l hecho, lo
qu e gene ra lme nte se fija, y tam poco siern-
p re de ma nera com p leta, so n las (lrth,j ..
I
r\lnd:lm(;l1Wk~ y dasi litacioIles
dadfJ a las q ue los particu la res no pue-
den tene r acc eso . E n una norma que re-
sulta fund a me ntal pa ra los ordcnamic n-
lOS j urídico )' económ ico d el país el art. 19
Nº 23, la C. Po I. e stablece , C0 l11 0 regla
gene ra l, la libre apro piabilidad ; e n su co n-
j un to, los N°s 2 1 a 25 d e l a rt. 19 consig-
nan las bases y la o ri en tació n sobre la
ma le n a (v. ad e m ás, su pra, NI! 27 e ¡n fra,
N Q57).
46. En el De rec ho ch ile no se acos-
tumb ra d e nom inar a los bienes de d omi-
(o ··bie nes p a rti cula res") , y a los de la
nación toda, "b ie ne s pú bl icos" o "n acio-
na les", subdi stin g ui é nd ose e n éstos los
"bien es naciona les d e uso p úb lico" (o
"bienes públicos") y los "bie nes d el Esta-
do" (o "b ienes fi scales") (e l art. 589 del
Ce. es ta blece ta m bié n esta clasificación).
13) BIENES PRIVADOS Y PÚBLICOS
(O NACIO NA LES)
47. Bienes p rivad os so n los que pe rte-
necen a los particul a res. Bienes p úb licos
o nacionales so n "a q ue llos cuyo dom inio
pe rtenece a la na ció n toda" (art. 589) . El
es tudio de la regulació n de es ta clase de
b ienes co rresponde a las d Isciplinas del
Derec ho público . Se d es taca r,-ln aq u í sólo
a lgunos conce p tos, princi palmente a par-
ti r de las pocas d isp osiciones co nte nidas
en e l Código.
.
"
úe J;) 48. A) Bie n es nacion ales de us o· pú-
blico. So n aq uellos cuyo d omin io pe rte-
nece a la n ació n tod a y su uso a todos los
habita ntes (a r t. 589) . El m is mo Código
se e nca rga d e se ilalar algu n os ej e mp los
de estos b ienes (p la zas, ctlll es, p uentes,
cami nos, ma r ad yace n te). La tuición de
estos b ienes qued a encargada a dis tintas
autoridades, según su nat uraleza: Mu nici-
palidades, re partici o n es del Min is terio de
Ob ras Púb lica s, Fue rzas Armadas, Di \"isiún
de Bi e n es Nacio nal es d el ivlini sterio de
Bie n es Nacion ales. Leyes especiales regla-
ment.an cad a se cto r (v. él es l C respecto la
ª
lil tTOK1\t ]lHUnI C\ 1>1 (1111 1
 Los bkncs
imponante regla d e l art. l~r:) de la Le}'
Cen e ra l de U rbanismo y CO ll sl rucciones).
Presentan caractcrísüC<lS como las si-
glllt'ntcs:
a) SU LI SO p e rtenece a rodos los habi-
lantes de la nación.
b ) Aunqu e en el Código n o se ex-
presa qu e estos bienes son inco mercia-
bles, p or SlI de s tino están fuera del co-
mercio. Así, se ha resuellO qu e sobre ellos
n o es posibl e posesión exclusiva o domi -
nio privado; po r lo mi snlO, los particula-
res no pueden ganarlos por prescri p ción
(art. 2498); y son ina lie nabl es (e n SLI ca-
rácter de bi e nes públicos no pueden ena-
jenarse ni gravarsc).
e) Pero la auto ridad puede otorgar a
paniculare s " perm isos" y "concesiones"
so bre ellos 0 , más usualmente, sobre par-
les d e bie n es n acionales de uso públi co ,
para ser d es tin ados a fin es específicos d e
los que se be neficie también, en últi mo
térm ino , la co munirlad; en el Código, los
arts. 598. 599 Y 602 se refiere n a estas au~
tOr izaciones. La natu ral eza y caracte res
etc los d erechos que adqu ie ren los b e ne-
ficiarios d e estos permisos y concesir)nes,
so bre todo en lo no precisado en el acLO
d e autor ización, han sido di sc utidos en
la doctrina , especialmente admin ist ra ti va
(se han pro puesto desde an tiguas con-
ce pciones d e d e rechos rcales c ivil es has-
la la rormula ción de toda una teoría ge-
n e ral d e l derecho real administrat ivo,
ma nteni é ndose, para ci e nas si tua ciones,
1<1 calificación d e simples perm isos de OCl¡-
pac ión: as imismo, con rrecu encia los tr i-
bunales han te nido qu e e mitir decisiones
al res pecto) .
También puede ser necesa rio o con-
\'cniente pa ra e l Estado des prenderse del
d om inio d e a lg unos d e estos bie nes; para
cllo es men es ter qu e se "d esafcCle" de su
condición d e bie n naci onal de uso públi-
-, co, el imin{indose le tal calidad y destino
,::; (\'. ac1ern::í.s, lo di cho sobre \'inculaciones,
c n infra, N° 220, nota).
Pal"l el aná lisis de los d is tintos e s tatu~
lOS legales de es tos bienes, e n e l Derecho
pri\'ac1o n acional se acostumbra distinguir
-"<;
diferentes "dominios": do minio público
JllIlllIU·\L ¡UR I O ICA IH C/ IIII
m a ntllno, te rresu'e, fluvia l }' lac ustre, y
aéreo. Se consignará u n pano rama n or-
mati\'o de cada uno (s u estudio más de-
ten ido pe rtenece al De recho admin istra-
tivo; más a llll, algunos son la base d e tod a
u na discip lina especial ) .
12 . Dominio público marítimo. En este
ámbito, en el Código los texlOS principales
son los arls. 593 y (e n la nueva re-
dacción, dispuesta ley 18.565); ta m~
bién los arts. 585, 604 , 612,613,6 14 .
Pero fuera de él, so n mu ch os los lexlOS
legales alingen tes a eSle dominio , in clu-
yendo Tratados, Convenciones, Declara-
ciones, subscritos por Chile con otros paí-
ses (cuyo exame n pertenece a la disciplin a
del Derecho internacional).
2º. Dominio público lerres(re. Compren-
de rodas los bien es nacionales d e uso pli-
bUco de la superficie d e l territori o del
Estado (calles, plazas, ca minos, etc.; las
normas están en los arts. 589 y 592 d e l
Ce. y en numerosos textOs especiales).
3 2 • Dominio público fluvial y lacustre.
Com prende todas las aguas del territorio
nacional. La mate ri a ya ha conformado
toda una disciplina (el Derech o de
Aguas), con su texto fundamental (e l Có~
digo de Aguas) (este dominio se refiere a
las agu as lerreSt res, po rque las maríti mas
confo rman el aquí llamado domin io pú-
blico marítimo; así lo expresa e l art. 1"
dclC.deA.).
Con ante rioridad a la vigencia d e la
le)' 16.640 (de 1967, so bre Reforma Ag ra-
ria), había aguas que e ra n b ienes nacio~
nales de uso Pllblico y otl<:lS que perte ne-
cían a los particulares. Desde e sa ley
(actualmente derogada), todas las aguas
existentes en el territorio nacional son bi e-
nes nacionales de uso público (art. 595 del
Ce., e n el nue\'o tex to que le dio la citada
ley; a rt. 5" del C. de A). Los p artic ula res
pueden servirse de algunas aguas para
determinadas necesidades, medi ante e l
denominado "d erecho de aprovecham ien-
to d e aguas", el qu e es cal ificado de d e re-
cho real (art. 6º de l C. de A.) , co n reglas
especiales e n el cit~d o Código. La Direc-
ción General de Aguas es el organismo
administrativo encargado de la materia.
36
•
tI!.! . Dominio jJúbUm aéreo. La doctrina
gene ralme nte estima que el es pacio , con-
side rado entidad yacía en la qu e se mue-
\"c n los objetos co rpora les, no es un bien
ni un a cosa. El aire que se enc uentra en
él, si se estima una cosa , en es tado natu-
ral pe rte necería a la categoría de . . cosas
comunes a todos los hombres".
D e lo ante rior reslllta qu e cuando se
expresa que el propietario ele un predio
es dueño del e spacio existente so bre su
inm ueble, lo qu e se qui ere e xp resar es
que tie ne derec ho a o cu parlo (con cons-
trucciones, plantaci ones, ete. ), con las res-
tricciones qu e la ley imponga. De la mis~
ll1a manera, cuando se dispon e que el
Es tado tiene so be ranía en e l espacio ubi-
cado sobre su te rritorio (ar t. l !íl d el C.
Aeronáutico ), qu ie re m ani festa rse q ue él
es el facultado para regular la utilización
de di cho espacio. Sin embargo, especial-
Ill e nte con el desa rrollo de la aeronavega-
ció n , se han discu tid o amplia mente las
fac ul tades qu e corresponde n a cada Esta-
do so bre el espacio y los límites hasta don-
d e se han d e eje rcer. Al e rec to se ha n
formu lado planteamientos, se han suscri-
to Tratados lnte rnaciohales )' han surgi-
do disciplinas jurídi cas (el De recho aé-
reo )'. ~ l Delec1),9 ,espac,i_al, o ~ósmico) ;
en lre noso tros, co n un texto fu nd amc n~
tal , e l denominado Código Aerom\utico
(se volve rá sobre el tema al tratar los lí·
miles material es del derech o de domin io;
\'. infra , N ' 63 ) .
49. B) B ie nes fiscales. El Estado pue-
de ser sujelO de d e rechos priyados. Son
los llamados bi e n es fiscales los que cons-
liw )'e n el patrimon io privado d e l Esta-
do; le pertenecen en cua n lO sujeto de
re lac iones pa trimonia les pri\·adas. Con
el ar t. 589 puede deci rse qu e eslOS bie-
11<.;S fiscale s so n los bienes nacio nales
cuyo uso no pe rtenece a la naci ó n toda.
Aquí la expresió n Estado ha d e ellten-
derse en un a mplio se n tido, qu e incluye
<1 cie rtos patrim o nios se p arados, más o
m enos autó nomos, co mo lo s bienes mu-
nic ipales y, en general, d e todos los esta-
ble cimientos públicos; en último térmi-
37
n o, es tos bi e n es perte necen al [ st"do le-
n ien d o p re se llle que , según el Derecho
p ositi\'o, pu e d en formalm e nte perten e-
ce r a pe rsonas jurídicas d e Derecho pú-
blico distintas d el Fisco.
Teóri ca mente, el régill1C1l j urídi co
de es to s bienes se ría el de las no rmas
d e De recho pri\'ado. Si n embargo, sie m-
p re s-e han dictado leyes especi a les qu e
reglamen tan la adquisición , admin i st ra ~
c ió n y di sposici ó n de c stos .bienes (a c·
tualmente , DL. 1.939 ; Y deben tene rse
siempre presente las i mpon ~l!HeS dis p o-
siciones d e los arts. 19 Ni.! 2 1 Y 60;\)!.! 10
ele la C. Pol. ).
Las decisiones que torna el propieta-
rio común para admin istrar su propiedad
se adop ta n, respec to de estos bienes, me-
diante normas legales y reglamentarias. Dl:
esta mane ra , las d isposiciones del De re-
cho pri\'adü común adqui e ren s610 un \'<1-
101' supletorio (v. por ej., el art.. 2497).
La DiYisión de Bienes Na cionales d el
Ministerio d e Bienes i'\aciunales es la ins-
timció n que prin ci palmen te admin istra
los bienes fi scales.
En tre e ll os pucde n menciuna rse : bit.>
n es mueb les e inmuebles afec tos al run -
. c ionamiento de los sen-jeias públi cos: bi e-
nes que componen las he re nc ias en qu e
sucede el Fisco COIllO hered e ro intes tado
(art. 995 ); nu e\'as islas que se forman en
las ci rcunsta ncias qu e sd"lala e l Códi go
(a rt. 5(7) ; la d eno minada capwra béli ca
(an. 6 -10); las li e rras que , ubicadas elPIl-
tro ele l te rritorio nacional. ca recell de olro
du eilo (an. 590 ) .
En relació n con este último precep-
to. se estima que establece ulla \' erd~l(k­
ra presun ció n de dOll1i nio a r"\'or del
Fisco, de ma ne ra que qu ie n le d is put e
un inmu eble d e be a credita r d o min io ,
au nqu e te n ga la posesió n (CO Il el lo, el
art. 590 constituye Ulla excepción al
arl. 700, que prCSlll1l t: dueilo al p osee-
dor); la con clusión parece a propiada si
se ti e n e en Cuenta la di ficu ltad que sig-
ni fi ca pa ra el fi sco pro bar el hecho II t'-
ga ri\'o de qu e el bi e n no t ie ne otro
dueiio . A es te res pecto se k\ resuellO
que lo qu e e n la cilacla d isposición se
~nlrtlRr \1 IUR IDI CA nllU Ilt
 Los bienes ..

es tablece es una presunción de domin io se exige a qu ie n e ntabla acción poseso-

y no de posesión, por lo que si el Fisco ria (l a si tuación de las minas 110 se rá
pretende en tablar acci ó n posesoria so- refe rida aq\l í; su estudio, con el Códi go
b re un inmueble, debe probar la pose- correspondiente, es tratado en di scipli-
sió n a t\ que esa acción pro tege, como na di stinta; en el Cc., v. a re 59 1).

,
•
I¡
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S EGU N DA PARTE
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1 LA PROPIEDAD Y LA POSESION
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! I,l!O!! ü :: ¡U RIDI CA 1' 1 (11 111 38 II JIH lft l-\1 IUIU ["'IIC /\ PI ' ti

L
 Capítul o [
LA PROPIEDAD . CONCEPTO, EVOLUCION y CARACTERES
50. Advertencia. An tes d e aco meter
este tema co nvien e preven ir qu e, por su
naturaleza y trascendencia, dista mucho
de haber unanimidad en sus con c epci o~
nes fun dam en tal es. Su con cepto, sus m o-
dalidades en é pocas prim itivas, la clase
d e bienes qu e han de ser suscep ti bles de
propiedad privada, las facultades qu e de he
sig n ificar para el propietario, las restric-
ciones y ca rgas q ue debe so p onar, m oti-
van co ntroversias interm ina bles. La lite-
ratu ra sobre tales m alcrias es abundante
y difund id a, los postulados jurídicos se
relacionan y suele n confuncli,rsc con los
eco n óm icos, soc iológicos, políticos y, en
d efi niti va, la di scusión te rm ina centrán-
d ose en dife rentes co nce pcion es fdos ófi-
cas y de organ ización social.
Toman do en co nsid eración las ú lt i-
ma s décadas qu izás sólo una ge n e rali-
zación pu e de form ula rse: de una con-
cepc ión muy libe r al del d om inio , que
otorga las m ~'is amplias fa c ultad es a l pro-
p ieta rio para el ejercicio de s u de l-ec h o,
se ha evo lucion ad o e n e l sen tid o d e im-
pon e rl e r es tricc io n es y carga s a fin d e
q ue de ese ejercicio pueda obtenerse
provec h o n o sólo pa ra e l propietario,
sino también para la co lec tivid a d , ten-
denc ia q ue culm in a e n la d ecisió n d e
rese rvar pa ra el dominio de la co muni -
dad , repr ese ntad a por el Estado . cier-
tos b ienes de importanc ia bás ica e n la
vida nac ional. Pero tal ten den cia nu n-
ca ha estado exenta d e o bjec iones, a l
m e nos e n e l grado de su intensidad.
A continuación se co n sign arán sólo
algunos alcances en los pun to s a ludi dos,
antes de tratar u na materia más técn ica
en el De rec ho na cio nal, como es la ati n-
• ,11
,
gente a los mod os d e adquirir la p ropie-
dad.
51. Legislación . Con lo di cho se com-
pre nde tambi é n que las bases es tru ctura-
les se consagren sie mpre e n la Consti tución
Política, d e manera qu e la reglament.:1.c ión
legal se so mete a esos textos, superi ores y
d e mayo r estab il idad (co mo ya se ha d i-
cho , entre noso tros fun damentales son las
reglas eld arL 19 N°' 21 al25 ele la C. PoL) .
Por Q(ra parte, la n a tural eza de la ins-
titución conduce a que normas rd ativas a
ella se enc uentre n - di spersas o ag rllp:lcl:ts
en tem as- a través de todo el 01 den .l
mientojllrídi co; sobre tudo C ()tl b CI (· ( ;1 ' 11
te intervcnción d e l podcr p l'lId ;¡ 0 , ~('
aprecia una creación con S l.lI1( t ' d e llnll11.1 \
legales a su respecto (a g rari :l'i, 1111 1, 1111 ,> 11
cas, labora les, tribut arias, Iwn: lI ('s), p , 1I . 1
transformarlo, res lI-i ng irl o o protC/{l'llft.
El ce. la trata en e l Libl-o 11 (a rl s. 5H'l
y sgts.) . Aunque normas relati vas a la pro-
pi ed ad se enc uentran a tr avés de todo
el Código, ahí es tán las fund a mental es
en cuanto a los modos de adquirirla, sus
restri cc iones por ex iste n cia de derechos
::
r cales lim itados)' su protección. Su tran s- ,.
ferenc ia por la vía d e la contratación )'
su tra nsmisión mortis causa, te rm inan po r
vincu lar a l d erecho de propiedad con
toda la reg ulació n del Derec ho patrimo-
nial (v. ta mb ié n supra, NI! 3).
52. Concepto. El Cód igo d eclara que
"el dominio (que se ll ama también pro-
piedad) es e l derecho real en una cosa <
;f
corpora l, pa ra gozar y dispone r d e ella .-
•
<lrhi lra riarn c n l.e; no sie nd o co ntra ley o
( ' ~ Hllr; 1 (h"I(' CIl0 :!ie no" (ar t. 582, i!le. JO).
I1 HI\II1I \1 Ill lUDICA 1 ~ llltltl
 Lo~ hi e !l{".~
1,11 ddillil iún es co n ~(,(>lIen( i :l
de una
4 ,'II! ! ' Pl 1('11 1 (II/rJlílim d el dom inio, q ue lo
1 , ,11111 11' ,il ll h) Ull conj u nto d e fac u ltades
1 I l'I"ll lig ,H i , ';¡'> idclHifica b1es r de cierta
.lItl o lllllll i. \ ), por tan l o. con un cri terio
(1I.II II il.lI;'O ..;c d ed ica a ('n \lll1 erar la s fa-
11111,1( 1,·... qllL' t'I c!O lllill i o co n fi e re al pro-
) l it ' l. lli ll .,o bre el n l:jelO de su d ere ch o.
,'"11' " l lOlll' a el la b cuncepción sinldim,
' pI(' 1,) (Ollci l){' co m o UIl .'>ei'lnrío lllo noJí-
Ilt l' ti ¡'Iltk r p h:nu so bre e l obj eto d e 1<1
[1I 0I ,i t'd:l d , co n presc indencia d e bcu lta-
d , .... id" lI lili cabk.s que puedan d escribi rse
., t·p .lI ,uI.1I1W!lIC y COIl :\uwno m í a; gellc-
1,1, 1" 11 (!l ', lo , \1 11 : 1 (\,,:fi11
ic ió n d is ti nta q ll e ,
111 111 )\. 11 dI ' , ' l l ll llltT: l r E. lc ldlades, c on di-
11' I ' ' ' 11 111. 11 11.11;',1 " l' red l lc e a d escribir
¡'I' 1,11,11 II ·lt '.... \ Il' . ,r ,. Ic . . t r iccio n es a cse
" ,
¡dI 111' 11.,,1,1 (. lIl nl l.' ''', 11 1;lnd o se trate n
lO d, I!' llit" H',dl" li ltlilados se p crci bi-
1 111 , "" . ' ", 111 "1 '" dt ' " ... 1:1" d irere l1 tcs con-
··I'· tHII . . . )
1',,, • 1 l . 1111111 () " .11 I.i 1ra r ie d "d" qu e in-
,111 \", ...... 1 eI , ' 11I1I. Hlll b .1 "ido ca li fi cada d e
,1.1 ', 11 , l . d i 11 11 lit i.lI Hlu "' t' , ' 11 e !l;1 un CO l1tc-
111, 1., ,d, ... ,.lll!'l . illtli\idl1a li . . l;t, desp roYi sto
11" 1""'" 1111.1' ¡•• II so c i; d . Pero pued e ob-
... , ' 1 \ .1 1' " '1 llt· l'l (,o lll pkllH.'IlLO ("n o sie n-
,1 , 1 t"IIII.\ In' o c on tra de n:cbo (~f' no ")
III' I llI itt ' , ol,r:l d alllc nle lIl orige rar y aun
III '1 w d il 1: 1 :Irbilr;\riedad y el abuso; laju-
1' ' ' 1!1Ildl' lI( i: t y, desd e IlIcgo, e l legislado r
( . 'JlIlO "' (' vx p licl rá p r0l11 0 a l tra tar la fu n -
, 1011 ... , '. ¡;tI ), 11 :111 qUl'd :\do Elc ul Lc'1 dos pa ra
1 , 1111 1111 i 1 LI ¡11... 1i111("i,')I1 ll lcdian te es t.as res-
lI " t 11 Hit' ... IIIH' jJ., ... ihili¡an e la bo ra ci unes
1', 11 . 1 ' 1' 11 ' t 11111 p l.l "dc("\ la da func ió n; e n
• '.. ,', ,. 1111 1111\ .... " "' lil ll ,IIt1 US q u e e l con ce p-
io . j", ,d" , 11" V Ikx ih k (v. ta m bi én infra,
\j'! ,,!)
1 II.III\>' III1IpOlll'll1CS SO ll d estacables
! II , ''1 .1 !ldllli l i" III : :1) l:l cal ifi cación de
",1 1' 11 '\ I H" ' , (11 11 LI dt'r i\'ada cal ificac ió n d e
"~ tI , d "~ 1) ) l., (,ollsign ;,ció n d e los atr ib u-
¡" ... dI ' Il'U (i ln p lícito en un o expresad o ,
,, 1 d e g Il( l'), g oce y dis posició n (s e n~ I -<í ll
111.1" ,HkL ' lltc) , con la am p litu d d e la a r-
1)11 1. 11 ie d ;~d ; c) las in med iatas re st riccio-
II('S g't: ll él'icas, ley)' derech o ;.~ je nü ;)' d ) un
1 :1I11 1)t) d,t: a p li caci ón, cosas co r p o ra les
11 11(' ,; 1 con ti n ua ción ('1 1" t. ;')83) . es alllpl ia-
,.
IPII.\I' \t Jl -! R10 IC\ PI' ¡j,,!
~~.~--~~-
do a las co,<;as inco r p o rales, p ero In a til.: \-
d a m cnre (a l ca li fic a r <:1 p od e r so b re c1 l:ts
co mo u n a ·'e sp ec ie" de p ro pi e d a d ; al ITS-
pec lO , \'. sup ra N'" 12, 13 )' 14; una p ro-
posición pani c u la r, e n la q ue el élrL 582
es taría defi n ie nd o ,<;ólo la ca lego ría d e pro-
p ieda d sobre c o sa co r po ral , y las d e los
prcc<:¡nos sig u ie n tes serían ol ras es p e ci es
d e un géne r o n o d efin ido, pe ro cuya ca-
racte r íst ica fu nd ame nt al es la "e xcl usivi-
dad", en ~'J 14, fi n al , nO la),
Pero si b ie n cuando d e d efi n ició n se
t ra ta . . e !lOS p rese nla d e inmed iato e l tex~
to de ; :i n. 082 c ilad o, e l concep to v j ge n ~
te t iene o t r o p un to de p a rt ida, p o r
e x p lica c ión j e r tÍ rqui ca , la C on sLitu c ión
(arl, 19 N°·' 23)' 24) . Est, \s no rm as se r¡'l n
pro n tO ex am inad as,
53. Evo lución. Entre los investigad o-
rt:s de las ép oca s p r i 111 i l¡vas es ma te r ia d e
d isc usión la for m a prima ria ele p ro p ie-
d ad }' e l se n t id o el e la cvol u ció n . Co n rre-
c ucllci a se s o~ ti e n e qll e rue la p rop ie d a d
cokc tiva la p r e d o mi na n te e n los ini c ios,
yo de allí se hal, r ía llegado a las form as
com u n itarias o fa m iliares, has ta co n fi gu-
rarse la ind ivi d u a l; pe ro tam bié n se ha
afirm ado la ex is tenc ia de d ispers ió n , a pa-
\"(;'cic n clo, e n d istin lOs lugarcs, a lte r n a d a-
me nte di sti nta s for m as,
54. Evolu ción; conti n uación, En re la-
ción con los obj e tos d e l do minio, tal CO I1""IO
se ha dic h o en oU"a ocasión , hasta los ti e m-
pos d e la revol ució n ind ustr ial e ra la p ro-
pi e d ad te r r i LO ria l la funda m e n ta lme nte
im po rta n te; e l s u elo y su s e dificacion es
consti tu ía n d e fin it i\'a m e nte la r iq u eza
male r ia l de mayor e n vergad u ra ; d e ah í
q ue los es t u di os sobre la evo lu c ión d e la
in stitu c ión e Slá n siemp re refe r id os a la
pro p ied a d inmu e b le, Es a pan ir d e aq uel
acontecim ie nto qu e van a parecie n d o bi e-
n es muebl e s e inmate r ia les de a p r eciable
va lo r y, p o r lo m ism o, \'an in fluy e n do tam-
b ié n en la estr uctu ració n y ca ra cteres ju-
r íd icos de! do min io.
55. Evo lu ció n ; estru ctura,. Desd e un
p u nto de \i sla más bic:: n téc n ico, a t ravés
42
l
L.a propied.,d y la posesi ó n
d e la hi sto r ia d el Derec h o en dos épocas
se h a observad o la ex iste nci a de una es-
truclll ra CO Jll p lt~j a de la pro p ie d ad: en los
t ie mpos d e l De rec h o rom a n o clásico y
durante e l sis te ma fe ud a l. La conce p ció n
rom a n a pr im il iva se a se ntaba e n u na p ro-
p ieda d simpl e, con carac te res sirn ila rc s a
los co n ocid os e n la actua li d a d ; pero co n
la exte n sió n de l Imperi o se pro duj e ron
d ife r e n c ias d e reg ím enes, pri n ci p a lm c n-
te para los " fu ndos itáli cos" (p ropied ad
q ui ri la ri a) y pa ra los "fu n d os p rovinciales",
La si tuació n pe rsis t ió hasta los lie mpos
de J usliniano, e n que ya se vo l\'i6 a la
u n idad , Pe ro pro nto de spu és de prod u c i-
d a esa sil11 plili caci() n , a la caíd a del Im -
p e ri o (e n Occ id e nte ) se ini c ió Ol r o
siste m a, altn m ás co m pl ej o , e n el fj ll C se
a se n ló el re ud a lism o , y q ue se ll1 a n l ll\'O
(a l menos rormal m e n te) h asla fi n es del
siglo XV I II. A pa rtir de a rre nc!;'l In ientos
p erp elllos y nu m eroso s otros co n t ra tos se
fu e ron configu ra nd o u nas a tri bucio n es
sem eja ntes a la s con ces ion es, co m o e l
"fe llel o" y e l "censo" , e n c uya \"irtud se
fu e desco m ponien d o el d o m in io ent re u n
ti tul a r de l o bj e to y el c o ncesio n ario d e
é l; el "seli or" e ra e l ti tular de! d om in io,
u-as e l "vasallo" o "ten a n cie ro" que real-
m en te te n ía, oc u paba la co sa, p e ro si n
ten e r la pro p iedad ; con e l ti e m po, p o r la
e x te n sió n de los derec h os d e d isfru te de l
vasallo y po r su perpe t u id a d , se le fu e
c on sid eran d o ta mbié n C0111 0 un a es pec ie
de pro p ie ta ri o; e l seilor te n ía entonces el
"do m ini o d irecto ", y e l vasall o el "d o mi-
ni o ú ti l"; y q ued a así est r u c tu rado u n sis-
te m a co n d os pro p ie ta r ios sob re ll na
m isma cosa, sin q u e h aya d ivis ió n en tr e
e llos, p e ro concebidos com o d erechos el e
propi e d ad d e distinla na tura leza. Esa d es-
com p o sici ó n se ll egó a a m p lia r, p rodu-
ci é nd os e u na es c a la j erarq uiza d a d e
ti lula res. Ya a l [m a l del p e río d o se \'(1 ace n-
tu ando e l d e recho de l va sall o .( d d om i-
nio ú ti l) a quie n se ll ega ,a tene r co m o el
p ropie la ri o, co n wn só lo u n a se ryi d ll rn-
bre o ca rga e n ravor (~e l pr imit ivo seii o r,
ca rga res p ec t.o de la c ua l va n " Ix\re cie n-
d o inte n tos p o r extin g u ir b . Se co nc luye ,
p u es, e n un a es p e cie d e cxpro p ia c i()I1 al
43
concede n te, ob r,l n c! ose i m percep lib lc
m ente u n d esplazam ie n to de la p ropic
ci ad hac ia e l te n anci ero; la evo lll<:ió n
estab a ya co n sumándose a l tie mp o d e la
Rcvo lución Fra n ce sa. Con la Rc\'o ll1 c i(',"
d esa pa rece n de finit ivam e nte la s C: tI'g,l 'I
feu d a les; e l Códig o d e 1804 co n sa~ I' Ol 11 11:1
p r o p ieda d libe rad a , ú n ica, pe ro Ctl lI 111 1"
regu lació n qu e la d ejaba co n Ii SOn lJllt1 .1
illdi vi d ualista, Co rn o Olros , e l Ojdi go {111
le no reci b e e sa co n ce p c ión.
5 6. Evolución ; final. De sde all í, ... 1111
p Ie nuc ,'a m en tc en su e stru c t\l r; " 1)(' 1"
c on esc u eta regu la ci ón, co n :-\ll) p li: l" l il e
rrogalivas d e l t itular sobre el () 1 ~ j ( ' I t) , ~ t '
inicia otra evo luci ó n in ce salll t· , Il·:"lI " I!!!. 1
en la ex p resión "funci ó n so c i:d",
57. O rie ntacio n es ac tu ;¡ les. El C'llIlI p "
d e aplicació n y los pt'in cipi os lt' I ' IOII '''I1
equid ad en el reparto y e n el :'P I'O\l('l " 11
miento. El t rata miento de (·:.. lt ' 11'1 11 ,\ d I lit
ini c iarse co n lo qu e pllt::(k dC II() llti n ,II '.¡('
u na d ecisió n fu nd ;\ll H: llt: d . d t· ' .11 ,11 II I
po lítico-eco n ó m ico : la ck l ((/1111'" di' 111"'1 ,1
ción de la. projJiedad jJrivada,
La n aturaleza de las co. . ;\... )' 1.", J! .... tI"
Ii dad es racio n ales el e la vid :\ ' tI( i,d l " , IH
yen los dos eX lre m os, La pl op il' d ,ld
p r ivada n o pu e de se r el irnilla d :1 (111111'1, '
ta me nte (teni end o prescn lc Io.s \d .j. ,lo' ' '
d e li SO p e rsonal ) y no se Plll:d t.: ' ·.x ll 'll d l' l
a la tora lida d de las coS;) S (ll'tlit,tl d l l 1"1 '
sente la n ecesid ad d e una c;¡ lk) .
Así, part ie n d o d el Sll p tL (· ... 10 dt ' '1'11"
sie mpre h a b rá n d e exisl ir h it: lu·... 1\ ( ' 1I1 1I
p ied ad p rivada y b ienes de prop it·d ,ul. "
le c l iva (forma lme nte pe rt Cl1 l'1 i(' u lt ·'! ,ti
E.stad o, O a la na ción loda ). b d n i, ioll ~ "
re d uce a esta bl e c e r el líll1i te , QII( ~ hit ' II I ''j
pe rm a n ece rán en p o d e r de 1:1 ('0 11111111
d a d y c u á les que da rá n e ntrc!:'.' Hlp 'I ,ti di'
mi nio de los pa rticul ares. En la lij, l( iOl '
de ese lím ite (o con fecció n d el "i " \'l'IlLI
rio") su rge u n a di \T rsidad d ~ po. . iriullt"
fi losó fi co· p o líticas , q ue están siclll lHl' PI( '
se n tes en la vi da social. E n esOs pl :lll t( ',1
m ienLOs h a n a parec ido ta m bi én lCIT l' I,I"
p osic io n es, com o son las llam a d as 1) 10
pi e d a d coop erativa, p rop iccLtd cO ll1 \1 tL i
,
1 DI 11'''1,\1 IURH)lC¡\ 1'1 t Hltl ....L
 Los hicnes
1:11 ¡a , por las cuales se propone que cier-
los bi e nes sean, no de propiedad co lecti-
1,1:,\ ni privada, sino de grupos sociales (por
<':1·, los laborantes de una fábrica, que se-
1Ítl n dueil0s de e IJ a) .
La decis ión es di n ámica. Va adoptan-
do dive rsos matices y sufriendo cambios
('11 d istintos m omentos históricos, por los
( :.mbios que experimentan muchos de
Ins fa c lores in fluyentes y por la alternan-
( ;,. d e ideologías en la autoridad gob e¡"-
11 ,.nl ('.
Examinada la real idad de un país en
d l' l t" 1I1illado momento, considerando la
IÍll d:ll idad de los bienes conforme a las
,111( ' 1 n : lIi\':lS n.:feridas (que siempre coexis-
11I,I1I ),:-oC,' podrá apreciar qu e queda n con-
11 HI " ,u los "sectores" O "áreas" de propied ad
1111 (,l'Iiv:I, d t: propiedad privada y, aun, de
Illupi t'Clad inlt.: rmedia, que se van restrin-
g il'lldo () ex tendiendo, como resu ltado de
:lCjllcl :dlldido dinamismo, y lo hacen en
1011 (' l:! c ión, como en reci pientes comuni-
t , 1111 c.::-. ,
( :II :lI1do cn casos concretos se adopta
1.1 d i " ~ i"it')11 d e que cie rto bien quede en
d ~lIl1ill¡ o colt..:nivo y a la sazón es tá en
I ~I j 1I~¡( ' ( I :t( 1 partictliar, para lograr aq uella
111I ,tlld"c! hahrá de extrae rse ac ud ien d o
,11 ~ n " 'llI I1H: IlW juríd ico disponible para
I '~ (' .' ferro: la expropiación por causa de
IlIillc l.. d p úb li ca (pero también la ex p ro-
,,1 ,11 Inl l pII Cc\C u tiliza rse pa ra redistribuir
1.1 1Ill lpi t;' dad privada; en Chile, las leyes
!I(' !t'I()[ 1lI:l ag rari a <lue se han dictado
1 OIlI t' 1l1pJ:¡h:tn la ex propiación d e predios
(0 11 l. , li n :tlidacl posterior d e ser asigna-
110'1:1 Clil li,,;.dore.'\ e n dominio individual,
1'" 1II1i(l:td(:s de dim e nsi oncs bmiliares).
1,: ...It)~ hil'n cs C¡lle q ued a n en domin io
11 ('1 Jo:'1l. ldo ;1 vcces SO l! ex cluidos d e tod a
III ' g ll( i:l(.' i()1! COn los panicu lares }' o tras
'1 t1t1 (l 1 ~il" o dI' : tI ~ llllaS lirnir.aclas acwa cio-
11(':-' ( ' I )tl t: ll ns, 1l1 edi alllt: fi g uras jurídicas
¡ /)1110 I ()~ 1)(' l'Il1isos y las concesio nes (tra-
1,1 11 ,1" ( ' 11 Ik l'l'dlO admin islrativo).
1'01' I:t t l',l"cl' ll clt'llcia qlle tie nen p a ra
1.1' 1IIlllllli ebd , :\qn c l1:t rebtada dec isión
1IIIHI.II11 l' III :11 )' v, ll'ios de S IIS ca rac teres
"1111 di setlado ", ('11 SIIS ra sgos rl lnclarne n-
1.111''1 , 1'0 1' b CO IISliltlf' it'1J1 11(:1 res pectivo
)14 11111, 11\1 \1 IlJl l lnH :A 111 {IIIII
pais, III Chile, por cie no la Constitu-
ción dispo1le dc norll1a s a l efec to (se ve-
rán pron to),
Talllo en la qu e se ha llamado deci-
sió n fu nd a me ntal como e n la regu lación
específiGI d e los di stintos temas de los
de rechos reales in tlu)'e n , e n diversa me-
dida según la ma teri a, numerosos facto-
res de variada naturaleza: actitudes filosófi-
cas, ideales de jus ticia , individual y social,
necesidades eco nómi cas y sociales co n-
ting entes, expe rien cias e n el propio país
y en otras latitudes, la naturaleza de cier-
tos b ienes, su fundón (prin cipalmen te
económica), sus características hi stóricas
~ artísticas, la trascendencia que algunos
Uenen en la economía nacion al (qu e ha
conducido a llamar a algunos "bienes es-
tratégicos" ), la magnitud de las in versio-
nes que requie ren, el riesgo de la emp re-
sa de crearlos o desarrollarlos (v. además,
su pnl, Nos 27 y 45 Y lo dicho so bre vincu-
laciones e n in fra , NQ 220, nota).
Al tratarse aq uí de formular un a des-
cripción de rasgos fundamentales de di-
versa natural eza, procede también con-
signar el postulado (ideológico más que
téc nico ) conforme a l cual se concibe a la
propiedad co m o supues to d e eficacia d e
a lg u nos otros derechos fundamen tales
(sólo los prop ietarios son libres; sin pro-
piedad no hay libertad); hay que supo-
ner que al blandirlo no se es tá, ciena-
mente,jerarquizando derechos o va lo res
sin o , como recié n se d estacó, se trata d e
advertir q ue la co ntracción excesiva del
campo de apli cación desvanece la efecti-
va vigencia de o tros derechos (y decimos
"con tracción excesiva" porque la n egación
absolu ta de la prop iedad no es razona-
ble mente conce bible),
En un proceso de síntesis se destacan
algunos jJrin cijJios on"entadores, que también
p,u eden s~r en unciados como preocupa-
CIO nes mas constantes , con particular én-
fasis e n los ti em pos recientes:
a ) Equidad en el reparto, Creados los
bienes para servir al hombre, a todos los
hombres, con ellos tambi é n debe rea li -
zarse aquel valor, Y esta realización se des-
ennlelve en una equidad ('1/ el 1"{'IN,rio, de
44
•
La pro piedad y la posesión
nlOdo que todos tengamos a cceso a ellos,
al menoS en lo más incli:;pe nsable para
lUla aceptable calidad de vida,
b ) Equidad en el a/JI'Ovecha1lliento. Pe r-
tenec ie ndo las cosas a dueiios privados,
éstos d e be n ex plo tarlas, obtener de e ll as
beneficio, no simplemente detentarlos
por ostentación de: pode r u otras consi-
derac iones equivalentes, y esa explota-
ción , apro\'echando inicialm ente al pro-
pieta ri o, reporte ta~b ié l: beneficio s ~ la
comu ni d ad. Se h a smteuzado en la blCn
co nocida expres ión "función social de
la p ropiedad" (sobre lá que se volverá
pronto) .
Est0S principios frecue ntemente están
presentes tanLO en la e laboración de lex-
tos legales como e n su in te rp retación y
ap licación, d e modo que son verdaderas
constantes}' rasgos di stintivos del actua l
Derecho de cosas.
Debe aiiad irse qu e la inte nsidad d e
estas res tricc iones y d eberes provoca tam-
bié n polémica, en términos se m ejantes a
la aludida al tratar el tema de la d ecisión
fundamental (tam bi é n deben tenerse pre-
sentes las excepciones al carácte r exclusi-
vo, qu e se verán pronto, in fra, NQ59).
Finalm en te, la infl uenc ia d e aquellos
dos principios e n la dictació n de normas
legales pe r mite concluir que, en la dog-
mática del derecho d e propiedad , la. consi-
deración de la funci ón o ·utilidad (general-
men te económica) que tien e el objplo, es
un criterio que incide d ecisiyamelllC e n
su reglamentación (y, supra, Nº 3 bis),
Desde Otro punto de vis ta , y sobre
todo con las restricciones de ri vadas de la
funci ón soc ial , puede apreciarse qu e la
propiedad ya ha s uperado e l concepto
simple d e "dere cho". Pa ra exp resarla con
realismo, obse rvando có mo se prese nta
efectivamente, adopta la lisonomí,l d e una
"situación jurídica", cons tituida por una
posición jllrídica que tiene un sujeto ante 'lUla
cosa. y c st~í. compuesta po'· estos (res ele-
mentos: un poder dominador in teg ral (en
el sentido de que cub re todo el o~jelO );
cienas restricciones; y ciertos d e beres, En
la propiedad inmueble (el suelo), la ecua-
ción poder-res tricci ones se va ma rca ndo
45
,,
.; ~
,
intensamente con la cons i de:~·ación eco-
sistérn ica y la pl anific~ción . ,.
Siendo tantas y tan distiqtas las fun -
ciones )' utilidades que prestah las cosas,
se han ido configu rando dive rs.os estatu tos
•
legales para di stin tas calegorías de bie-
nes, qu e van debilitando la noción unita-
ria del dominio, atomizándola.. Y por es te
camino h an ido apareciendo las llama-
das "formas de propiedad" (a las q ue se
h a r á refere ncia pronto).
57 bis. La base constitucional chile-
na; el campo de aplicación; la protección;
la función social, la reserva legal, las res-
tricciones y privaciones y la afectación de
la esencia; la privación o afectación s in
indemnización y su consecu encia; la pre-
servación natural y cultural. Ya se ha ad-
ve rti do que, ate ndida su trascend e ncia en
la organización social y económica de una
comunidad, es u niversal la decisió n de
incluir las normas básicas de la p ro p ie-
dad en el texto co nstitucio nal. As í acon-
tece también entre nosotros; y con noto-
ria dedi cación,
En primer lu ga r, y !lO obs l:-tntc \:.t :tIll o
. dida atención dispe nsada, inclu )'c lld o HlI,I
.afanosa prolección, la COI! Oj li lllli,',,, 111,1.1
defini ó, En tal es ro n clirit)IH' ~, ]>:11 ( '(" 11 ,1
turalla re misión a la I't:c i¡: n IlH'lI. 1'111.1 . 1.1
del Código , sobre I.Odu comidl' I:IIU[O ~ II
aludida flexibilidad, qu e se a C(lII10(1:! ("111
obstác ulo ) a los subs lancioso s prece plo,>
q ue impone la Constitución,
Las reglas constituci onales se r efieren
al campo d e aplicación, a su función so-
cial, a su protecci ón, a los atrib u tos o b-
cultades esenciales y a cienos obje tos es- -•
peciales. Por cierlo, cuan to dispo nga n al
,-
respecto las leyes ha de acomodarse a e ll a.
En cua nto a los atributos o hlcultades
esenciales, se examinanin lu ego ( infra,
NQ60; Y sobre la pos ibil idad de su priva- /
ción, se \'olve rá pronto, en este mi smo
párrafo) (reglas partic ulares para ciertos
obj etos: minas, aguas, p ropiedad inte lec-
tual, son tratadas en di sci plinas especiali-
zadas) ,
El campo de aPlicación. El texto es el
art. 19 Ni! 23, que estab lece C0l110 princi-
tDI I OKI\l JUR I DI CA nI CH Il ~
 ~ __o
Lo~
.~_ _~-=---'-"-C~~~~~~~~~~
bicnes
1110 1 11111 ) ' g e ll c ! :11 , "la lihcrt;ld para ad q ui-
111 1'1 1I001Ii ll i,1 de toda clase d e bienes";
C' (. 1 111 11d all h ' lI1al norma se traba "igo r o-
",1111(' 111(' cn ll (1 1r:l , la del art o 19 N!l 2 1, que
11 '( (111l11'l' V 1m Ilcge "el ch.:n..:cl lO a de sa-
111ti 1,1" l" Il;¡ 1(ji 1il '1' ac ü ú d ¡Id econólll ica . , , ";
1'11 (1Ill jl lllll) , ,ie lHan las bases del rég i-
III~ ' I I l ' ~ ' ()tH'lIl1i t" (I, que sc co nso lida c(jn la
,1,...,( 1ipe ló n (11 ' los c aracte res fUlldamen -
1.1lt- 'i 'JIu;; se 1('("(l n Oc e n a l dominio y la
jl l lI l( '(c iún qul' se le. brinda, e n e l art, 19
;\'" ~ 1 ,\ ~;) , \ 'i(' respa lda (j u n io a otros)
t' " t' l ~'1 :lll ,
1 ,1 ,'11 1Jllil ll d r¡llcd ;. ¡ deterrnill ad a e n
tl lI ~ ' ¡·I!fido ... ; 1. 1 gl' lll" l";¡]iebd de las cosas
'01 ' 11 '111\ ' l' lllilll" " de propi e dad pri\"ada
1\\I I' ) \Ju": \ ) , \' \t'illcJllyc n lascosascor-
1'1ti . d; "1 , 1n t \ 11 lit \1 ,ti (" -; (\'. :-.u bre es le p u 11-
111 1" clH I nl t 11 \\ 1111,1 i\"" 12, 13 Y 14; e n el
1 \ I 11,11 ,11.1 1I1"l llific:H'ión d el d ere-
IllI t 11 1111" , 1". 1 \, 1' " 11111:1. Si,; advi e rte la
11111111 1 ,J,I 1111 1' 11111\('1111', ele prescindir
dt 11 Idl 11 11111 ,1' 11111 ; P,lIo1 1:1 a dqu isi c ión
11, 111 11 11 11 1111 " , ' 11 11111 :1' Iro ll h'rizas , y, in-
111 , i\ 1.1 1, 1111 ,.1, \ II/il:I) .
j '
I f/ /11/1(, '/1/11 1/ . SI" ini cia (on la procla-
111 ,' eII' \1 1 ''''' ' ' ~ \lr: ll1!i(" II IU (de la propi e-
,1. 111 ,11 IlJlli 1id, I). Se di s pone reserva lega l:
P,II ,1 1·1 ,·:·.I :lhkeill l it'nto de los mod os de
,HIIJlli! ir d d pminio y pa ra imponer res-
1 1 11 1 itl ll t"\, ohligacio n es)' pri\"acio nes (se
\ ( ' 1,111 plOlllo, ("1) este m ismo p~ír rafo ) . La
jll'\'.I' 11)11 (ex\,i"opi:!ci6n) es dctcnidame n-
11' It' g lJl.ld:l \ '\, -; lr in gif ndnse a sí e l cam-
1"1 f( ' g lll. ld l) po r b le)'), Se Yue l\"c a
",t g ll' ,11 (1'"11,) ,1111\ d ("lll;ís derec hos p ro-
It f',H 1I I'd 1l' 11' ( lt 1 1HH'dc ~l'r :lf"cc tacla en su
111 11 11 ' 11111" 1" "111 i, tI " (;l rl. I~) Ni! 26). Ves
1111 1, 11 .1., l'l lll " 111, d("l('chos prOlcgidos po r
,11' '111 ',1, lit' \ 11 1¡J ("l "(" i 1'11 1 (:Ilt. ~O}(p ar a la
11 1111111 1,11 11I" t l"(( 'ic 'lI \ h rin dada po r las le-
\ 1 "1 \ , 1 111 11 ,1, ¡ .. 11;11 le. Nº 2!')S y sgts,) .
I ti I II I/f/tl '/ \/1/;(1(, 11/ /'(' .'iel'Va If'gal, las
11 \(III I /rl lln )' / ' !1to(";oI1('5)' la apetarión de la
'\I'/HIt/, l'ol l,;u Hlo base c n aque llos qu e
111 '111 11' 1I :1l11ad n pri nc ipios orientadores,
' t' b,1 di l'UlI d :do a mpliam c l1lC la expre-
' 11111 jlllt rión \ .,/'ial di' la pmfJiedad, pa ra ad-
\ ('l lir q u'l' el .lominiü (en torno a l c ual
).; il ,lIl 1(¡~( i:.lCllU, S de re chos r('a les) debe se r
,' jl' l (i do C01l "," )Il s id c r(l c ión ele los intere-
46
ses de la so cieda d y n o sólo de los parl i-
eliJ ares riel p ropieta ri o . Ya se observa su
in tl ut'nci a e n la deci sión sob re la titulari-
nan, para p r ese rva r u n obje to en pod e r
'd el E st.ado o e nl rega rl o al d o minio de
los parti c u la res; pe ro se desenvuelve e n
' la regulación esjJec[fica de la p ropi edad p r i-
,. \"<.lda y en ge n c r al de lOdos los derech os
:, reales, Y esa regulación e nt o n ces im plica
. ;1cometer tilla tarea que en la generali-
. dad d e las leg islacion es se ha erigido en
e l cCllIro d e Ull a discordia soc ia l, política
ne
y juríd ica: el hallazgo In salisfocloria ecua-
ción que (//"J/lOI1;re el infl'rt'J individual (f'llt-
jJ!rIZ(fr!o 1'1/ ('/ t/{'/"('("}¡o subJáivo) CO I1 el colectivo
(ajil/({((Io ('I/ lo fUl7ción social ). Se m an i1i es-
ta principalmente en la illlroducc ión de
"1 i111 i lae 10 n es" (o, m ~ j o r. ,. res tricc ion e s")
)' "obl igaciones" (o, m ejor, "cargas" o "de-
beres") a la pro pieda d pri\'ada; y llega a
su e xtremo co n la "privación" de l domi -
n io que , en la gene ralid ad de las le g isla-
c iones, con ro n na la ex propiaci ón (que
". im p lica in d em n ización),
Entre I1nSOl ros, la Co nstitu ción ha d is-
puesto para esta. materia \lila "rese rva Ic-
;, ga l"; "sólo {(I. //')1 puede estab lecer e l m o do
de adquirir la propiedad , de u sar, g o zar y
d isponer ele ella y las li m itaciones }' oblif,ra-
ciones que dt::ri\'c n de su rUllción soc ia l"
(an. 19 NQ24 inc , 2!:!; la c ursiva es nuestra ) ,
y agrega qu e la función socia l compre nd e
c uatro objeliyos (el terce ro descompuesto
a su "ez e n dos) (co nce bid os, co mo e s espe-
,. rabie en u n texto de esta n atu ra leza , gené-
r ica m e n te), Po r cieno, si es j ustificado exi-
gir ley pa r<t imponer reslricciones, 111 ~í.s lo
es para dispon e r la plivaci ó n d e l domini o;
y la Constitución así tambié n lo establece
(e n el inc, 3 11 de l Nº 24 del a rt. 19 ), La pri-
vación tiene también men c io n ados su s 01:r
jetivos; dos (asim ismo e n unciados gen é ri-
ca mente ) . y co nfiere indemnizac ión (que,
antes que e n las normas de la ley ele expro-
p iaciones, tiene un a -proljja- re6Tu lación
co nstitucional , en el mismo ille. 3º) . En
o tros té rm inos, e n u"e nosotros la "reserva
legal" esrá d isp\ll;sta pa ra la p,ivación del
dominio y aun para la so la restricción o debm:
En la d octrin a ge ne ral la noción de reserva
legal h a sidu co ncl'bida con un a intensi-
,
i
!
L
• 1..:\ propiedad y l~ posesión
d ad g raduable y e n G:lda ord ena m iento e s
habitual la di scusió n acerca d e l rigor co n
e l que los respecti,·os p receptos la han aco-
gido; a nte nuestros textos constitucionales,
los autores n ac io n ales d e Derecho público
man ti e nen asimislll o la d iscusió n para n ues-
tro rég1 m e n (que rrecue n te m ente es redu-
cicla al dilema: rese n ',l absoluta O relaLiva ,
para su rgir luego la p roposició n interme-
dia), En m ateri a de propiedad, e n tre n oso-
tros parece adop tar estric tez, conside ra n-
do lo dispuesto e n los arL~, .1 9 N9 24, 32
N' 8 Y60.
Las restricciones y los d eberes pue-
den es ta r d iri gi d os genéricamente al con -
tenido (respetando e l esencial ), a cie rto
a tr ibu to (s in que se co nfigu re la priva-
c ió n d e uno esen cia l) o a algu nos de los
caraC teres de l domi n io (en esta a lte rnati-
va e l más alcanzado es el car;:íctcr a bso lu-
to, a l puntO que , habiendo sido, desde
qu e apareció in co rporado e n las defini-
ciones de d o minio, el centro d e l comba-
te , e n \"irtud d e la int en'e n ció n he m os d e
ten e rl o p or su perado) . Po r ot ra pa rte , se
vincu lan a o tros principios (COIllO la doc-
trina del abuso del derech o).
Positiyam en te, se con cretan en normas
sobre \'ar iadas m aterias, E n tre noso tros e s-
tá n diseminadas por todo el Código CiYiI
y e n in nu me rab les leyes e speci ales, tanto
de sec tores p roductivos C0l110 habi t.-'1cio-
n a les; tanto indu strial como agro pe cuario,
m inero , urba nístico, ere.
COIwiene también p Ulll ualizar.los té r-
m inos con que se con sagró la pri\'ación
(e n e l ¡ne. 3º), Notablem e nl e, junto a la
!Jriva"ción total (exp,:o p iaci ón, cn su signifi-
cad o t radicional, ert la que es extra[c!a toda
la cosa), la regla concibe tambi é n la priva.-
ción pmdal (que implica expropiació n par-
cial ); y no se trata de u ll a p ri\"Clción par-
c ial de la cosa, sino d e l der(!cho. Si un
particular li ene, por ~j . , UI1 predio, natu-
ra lmente puede ser expropiada una se c-
c ió n de él; esa sec ció n e s íntegramente
,. sustra ída del dom in io privado, q ue es tr~l.S­
ladado a l expropian te, Pe ro el lexlo agre-
ga que asim ismo nadie puede ~ er pri vado
"de alguno de Jos atributos o L!cu!1ac!<:s
esenciales del d om ini o" sin 1111:\ ley l'X p ro-
-17
piaro r ia , Esto Slgn ili ca que e l con slitu yel1
le conc ibe la expro pi ació n ele un a !m,.(I'
del drrec/¡o, permaneciendo la cosa 1:: 11 d
IXlIrimonio del expropiado p ero CO Il t' l
derecho cerce nado. En consecuencia, dd w
p roced e rse co mo e n toela expropi ac it"I1I ,
c umplié nd ose las exige ncias que e l 1t.' Xlo
di spone pa ra eHa; destacadamenlc, pOI
c ierto , la ind e mniza ción. Adoptada J:¡ :11
liwct de p ro teger intensamente el d Oll ti
n io, la d ecis ió n de los red actO re s (' x lIII 1/'
agu d eza y real ism o, porque po ne <:1 deL"
c ho a ,'esgu a rdo de ate nt... d os CSCl1t i:d \"l
qu e adopten formas d e res tri ccion es IJi ,III
tCllie nd o (formalmente) e l d o m in io l'll t"!
titular (y q ue, de penetrar, C\'it; L1'Í;111 111'1
reclamos, las diligencias y, sobre tod o , 1.1
indem ni zac ión, a q ue da luga r -"i l1 dlltl.l
la expro piación integra l) .
La expresión "a tri b ul() ~ o f:t( 111 1,1111''1
ese ncial es" debe se r a p licl cJa <0 11 d ' PII
tenido que la clocuina c ivil le :Ill ilJlql ' (,
qu e p ro n to se rá re fe ricJ:¡ ; iu l l. " NU ¡il)) 1' 1\
Olros términos, e stimamos (I tl l' :ul'lI ' II ,1 j "
presi ón em pl eada e n el le xlll :tI,ld c' (,'" "
"inculada) a los atriblllOs Ctlll ll 'nitl t l' ( I ~ , L
sicamente) e n la defini c iólI cid Cotl iw 1 ( "
vil}' que son los reconocidos It,l tl iri l lll. d ,
secu larmente p or la doct ri na y la .. II n ll ,""
fue ntes (d ecimos "b ás icanH.:n ll''' I)t'I( II,t' , 1
los emergenres d e la dcfini c;6 11 dd ( :, ItIl
go debe agrega rse Olros: 1: 1 ex<.:hl :-. i\'íll.lfl ,
la administración)' la reivincli cabili(J:,d '1 ,
m en os fo rmalmente, la pcrsl'cll('Í (1l1 , qll e
se me ncio n an la mbié n e n in fr:\ NI! (;0) (\
ta m bién e l art. 62 de la Ley Org:íl1ic;1 ( : '"1 ~
tirucional sobre Co nsec ion ,·s M i I I ~' I , . ... ) ,
P or otra parte, el prc cc p lo ~)"' I"I \ L, , 11
monía con 10 di spuesto en el NIl ~ (i ' I' H' ,
in sistie ndo en e l resg uardo de la gC lll' l,1
lidad de lo s de rechos ru ncl;.lI1H..'11 1;t! c -;, .h \1
d e a la noción de co nt cni do l'S(.' IH 1. 11 ,
di sp o niendo que se asegura (l si llli sll HJ (jll t'
las leyes no arectarán a los d e rcc ho " l' "
su "esen c ia", Tratándose de l d crn' h o d t'
dominio, a quí res u lta protegi d o <.. 011 d
otro mé todo; ya no (co n la COnCt: P( iOIl
analí tica) m e d ia n te el recurso a 10:-' :tt 1i
bUlOS esenciales, sino (en la sint~ li ca) ;tUl
cliendo a la "esencia", Estimam os q " (' ("'1 :,
esencia O cOlllcnido ese nc ia l cnc l lt...'1\ 11, 1
11'11111;1\1 IlIIUIlIC /\ 111 ' 1\11 1 Ql,

Los bic llt:s
su significado básico en la ya citada ex~
presión "auibulOs esenciales" pero, inclu·
yC:: ndolos, la supera, con una fórmula más
integradora, prescindente de atributos in·
dividualizables que la confo rman por
SUlIla )' que pueden dejar intersticios; este
contenido ese n cial traduce un exclusivo
y di recto aprovechamiento in tegral de las
o
ro!>:\s e n sus posi bilidades actuales y po-
It: llcialidades futuras, con posibilidad de
intc.: rGlInbio y pode r de persecució n,
En suma, la Constitución autor iza a
1.1 1(.:)' (y sólo él la ley): para imponer res-
II;rriofl"s y deberes, por cierto sin indem ni-
I,U i(lIl (como que se imponen con base
(' 11 1:. fun ción social), y para privar del
dlllllillio, in tegral (expropiación e n su
·... 1I11c!" lradi cional ) o parcialmente (por
1" i\.I<.i('n de un auibuto O facultad esen-
t í.d) , :Iquí nlcdiante ley exprop iatoria y.
pOI 1;III! O, con la consecuente ind emni-
"l("il; II , ¡\d emás, vuelve a asegurar que la
k y 110 podrá afec tar el derecho (en nucs-
11 u CI'\O el de propiedad) en su esenc ia,
En la confro ntación de aquellos tex-
lo ... (011 k)'~s detcrminadas que intervie-
1It' II 1'1 {krecho de dominio , pueden
l"t'WII1.II !>l: situac iones en las que se rá di-
111 d IU l'( isal' cuándo se estará e n presen-
41.1 tk 1111.1 n',\("'¡cción y cuándo de una
'"111(1(//11/ dí' /lit atribulo esencial; y si se h a
, Ikt 1,I( In (1 11 0 el d Cl'echo d e dominio en
'W 1'\1' //(/(1 (que t: n términos de controver-
\1,1 lu \ p,'lticldilrcs afectados podrán plan-
1(' ,1 1 ) dl' hecho han plantcado- al
11 ¡hUIl,.! ) , EII definitiva, éste \'iene a erigir-
... (' ( ' 11 d rOllll icLO fundamental qllc entre
1141\(111)\ pl ese nt a es tt: ca pítulo. pero ya
110 t.llllü p O I imprccisi6n co nst itu cional,
"'1\111 111,1' hit'1I por los u~ rrnil1o s en que la
ley 11'>;1)('4 li":1 :H'Ollll'h: la inl e r,,~nció n,
¡':kl li\, 11I H' 1I1 <,', s U l: k ' ocurrir que la le-
hl " !.\( 11111 Plu('l,tk ,1 illlt'fvt'llir la propie-
d ,HI dt, (11 ' 110' 11i<..' IH '~ s i1l e mpl ear la
nli "ln,1 h ' llll illo l n~í. 1 dI' l0" ll'XlOS supe-
1 Itll I ' '! , ) ' ,1 VI ' I ( 'S t tlll t'l\ p rt' ... ionl's qu e más
1111' 11 " 1/;11' 11'1111'11' M' 11:l! ,lIí:l s610 d e res-
IIIt t 1.. 11( ', 1IIIt' II\,I'; ,\ 1..... LIt'lIllades del ti-
Ild,ll , 1'11 ,ti 4,11111.111 dI' " It" lri cciones",
qlll 'd ,III .11I 1111 IIlId ,l " "11 1.1 IlIll ción soc ial
) 111) 4"1111' 1111.111111111'1111111,1' i'"'l1. pe ro en
,) 11 01 1"" '4 II IH1PIl "111 ' 111 11
• -"
los hechos a veces -al menos según el
dUCllo- co nst ituyen verdaderas privacio-
nes (parc iales) del dominio, el cual (for-
malm e nte) es mantenido en manos del
o o
proplcta n o,
En doctrin a y jurisprudencia extranje-
ras la materia ha sido bastante agitada, La
casuística, por los campos de donde sur-
ge. es muy similar a la que se está presen-
tando aquí, y las soluciones oscilan entre
las mismas alternativas nues tras, Pero con
dos diferencias técnicas respecto de n osotros.
que se manifiestan en el razonamien to;
y
prirnero: autores textos (frecuentemen-
te m enos explícitos que los nuestros), pres-
cinden de la exp resión "atributos esencia- ,
les" (que parece irse abandonando,
producto del decaimiento de la concep-
ción del dominio como suma de faculta- '
des) y la conuove rsia es planteada pura-
mente como un atentado a l "contenido
esencial" del derecho de propiedad; y, se·
gundo: no llega n a exigir expropiación
(que es reservada sólo para la privación
tolal de la cosa); así, frente a leyes agreso-
ras imprecisas, o se estiman restricciones
fund adas en la función soc ial y. por tanto,
no indem ni zables, o se considerd.n priva-
ciones d e contenido esencial, con 6rién-
dose la respectiva indemnizació n ,
Entre nosotros los textos legal es han
recaído, hasta ahora -como en otras lati-
tudes- principalmente en los ámbitos ur-
banístico, ecológico e histórico y artístico;
y las controversias práClicas, sobre todo
en los d os últimos, Más específicamente.
un ejemplo de es ta siluación lo propor·
ciona la legislación (pronto será consig·
nada) que ha afectado intensamente el
dominio d e predios forestales, llegando
a impedir la explotación de ciertas espe-
cies amenazadas o en peligro d e exti n -
ción; si un predio determinado tiene
como va lor exclusivo (o ampliamente do-
minante ) esa especie, para el dueíio la
prohibici6n equivale (o se ase meja mu-
cho) a privarlo del dom in io,
En primer lugar, conviene advenir
que en e l reclamo no se csL<'i cont ra la
convenie n cia de protege r e l bien a la ca~
tegaría de bienes a los qtl<: se dirige la
48 o
-- -- -
primero , por contravenir lo s . illCS, 2!.' y
ri\'ación o pretendida restr icció n (la es~ 3'1 elel N \! 24; en el seg undo . por contr;.\-
P .e \'egctal amen ¡'l 'lada, el monurnento
peo . bO d ' venir el N9 26),
hi stó rico o artístico, Cle.); lo ,0 ~ eta o e,s Pero en la práctica se ha intentado
uc esa protección o beneficIo persegUl-
ot ro remed io: la illdemnización,:que es de·
~L para toda la con~unidad se logre a mandada en lu gar de atacar la, norma k·
cosla de un so lo particular o de un gru-
gal invasora, la cual h ab:~ qe queda.~·,
e dueños de pred ios con esos carac-
po d 0 0 h o e ntonces, vigente, mantel11endose la P11-
tetC,
o s De ahí clue la Ilnpugnaclon
, '1 a)a
\'ación d el atributo esencial o la afe cta·
,o lo sustentada en las garanuas de 19ua
SIC bl"
o d ción de la esencia, E.n cienas si~uaciones
repartición de las cargas pu lcas y e (sobre todo en las llamadas se r"Idumbres
igualdad ante la ley, " , . administrath-as), en algunas de l~s c u ~~l"es
Con sus textos, la Consu lUClo,n viene
h asta podría dudarse d e Sil, cal,lficaClon
a ofrecer dos métodOS para solU Cionar el
como de restricciones o privaCiones d e
conflicto; y e n ambos el ,problema es de atributo esencial, los respecti\'os texto.s le-
(alificllción, , , gales confieren indemnización. con dl\'~ r~
-Con los in cs, 2º y 3!!, qu c dl stll1guen
sos procedimientos, Pero . quedan Otl~S
en t re res tricción )' pri\h<1ción ,de atributo
' (que irán a um e ntan do) SIl1 e l rem ccho
esencial y exigen ley exp~·op lat(:>n a. para
esta última, se trata de calificar SI la 111lcr- expreso o
Con el Plime r m étodO n o parece POSI-
"cnción a l dominio q ue la norma Icgal
ble; aqu í el planteamiento es que se tI;H<1
impone constituye restricción (o deber)
de una ley que expropia ~ qu~. n<,' reun~
o privac ión. las exigencias que la ConstltUC10n lmpolH,'
-Con e l Nº 26. que protege la es~n­
a toda lcy expropiatoria, d e mod o que- ,lo
cia del derech o, se trata de resolver SI la
que procede es simplemcnte decla~';H'ia 111-
ley agresora afecta o ,no al d~recho d e
constitucional (a m enos qu e ~t' n'I~" , II ~ 111
propiedad e n su esen~la, " , elos los requisiLOs s .\\yq b ill ~k lllllll ,1t 11111 ,
Por cieno. esa callficaClon h a ~e cm~ po rque entonces, al ("()lIlt'I~I '>l', 1.1 '> 1111.1
prenderse objetivamente, CO I ~ pres~ ll:den­ ción queda ¡'~L1~l<I(b ;1 1.1 ( ,1111,>111114 14011)
cia de los términos que la ley IIltervIllIente Con el segundo l'S dll(\n,\u: d 1( ' ,>tl l ( 1'1
emplee, NI.' 26) ga ranlúa qU(' \;J o.; Ic.')'c, " "U pudl ,111
Es im ponante destaca r C)ue se traca t , .. I
afectar los derechos en su l:SC IH. I;\ : .1 IH"
de métodos distintos para solUCIonar el con-
m a legal h a afectad,o el cont~,lIid {? (:'i("ll,~
ni CLO cada uno con su texto. y. por tan-
cial, quedando conhgurad;:~ aSl, l,<t l11CtJlI:-\-
to, n ~ deben se r (como h a o c urrido en
tituciollalidad ; la ÍllclemlllzaclOn no es
alO"unos casos) confundidos o mczclados
contemplada; tampoco es negada; ,ento n .
(sin peljuicio de que , en su aplicación
ces, ¿es la indem ni zación un remc:110 ~l ~t~
práctica, puedan plantearse ~no en Sl~~)­ una ley que contra\i.ene la Cons.t~tuC I On,"
si d io del otro); y ellos hace n II1ne ~~sallo 'Queda re mediada la co ntr3\'enClon a tr~l­
acud ir a la equ idad (co mo tambl e n ha
~'és de una indemn izac ión al afectado? La
acontecido) , respuesta inmediata es nega ü\'a; pero p~­
La !Jrivación o afectación si,~, inde~'~l1iz.a~
dría postularse que como s~ trata de UI~ ,l
(iÓl1)' su consecuencia, Si la cahficaclOn es
garantía a las personas, puch e re se r un l,~­
de reproche, es decir. si s~ CO~,clU)IC ql~~ med io aceptable, cuand o el afectado, mIs- /
la le )" ha impuesto u na pnv~~lOn de aU 1-
mo lo h a pedido, Tamb.ién .~odría esUl11ar-
buLO ese n cial sin los reqUI SI to S de una
se que con la indeml1lZaClOn el ~~rcch(~
ley cxpropiatoria (sobre lOdo sin confe-
no h a sido "afectad o en su escnCIa ( p Ol-
rir in demnización ), o ha afect..1.do al d e·
que en el patrimon io del dueii.o se ha p ro-
fecho en su esencia, hay qu e detcrrninar
du cid o ulla s \lbro~ació ll real. en la cual, el
la consecuencia, En ambos caminos la
dell'!"i4" () h a sido reemplazado por la 111-
conclusión es la inconstitucionalidad ele
dCIIll1 i,.\("i(III),
la le)' que impone la intervención (en e l

Los bkn es
En la práctica, a l m e nos hasta ahora ,
no se ha procedido siempre con claridad
e n el em pleo de estas alterna tivas. En oca~
siones, con motivo de un recurso de pro-
tecci ó n , se ha pedido la declaración de
inaplicabilidad por inconstjtucionalidad,
y ha sido acogida. En otras, sin impugnar
la vigencia de la ley se ha demandado
puramente ind emn izació n, )' ha sido con~
cedida; pero mezcl a ndo - estimamos q ue
inde bidamente- los m étodos a quÍ de scri-
tos. En efecto, no se h a resuelto explíci-
tam e n te que se trate de una formal res~
¡ricción que implica una real privación
d e atributo esencial; manten iéndose e l ui~
bunal e n la sede del in c. 2 Q ( restriccio~
lI ('S) se ha op tad o po r esti m ar que se tra~
1: 1 ele res tri ccio nes graves que atentan en
con lra d el co nte ni do ese nc ial d el de r e-
c h o de dominio y, ante la ausencia de
norma que confiera indemn izaci ó n (las
restr iccio nes no la confi eren ), se ha con~
ferido. Se ha acudido a varios fundam e n~
tos. Uno frecuente es la garantía d e igual
repartición de las cargas públicas (a ve-
ces co n e l agregado de igualdad ante la
ley). Se añade que si bien al refe rirse el
inc. 2" a las restricciones no confiere in-
demnizació n , mm poco la nie ga. Se ha
e mpleado también la reg la de que en los
estados d e excepción constituciona l se
confiere indemnización por las limitacio-
nes a la propiedad (art. 41 N' 8 de la C.
Pol. ), d educi én dose que si en esos esta-
dos se confiere indemnización, con ma-
yo r razó n p roce d e por las restriccio nes
im pu cs t;ls cn es tado d e normalid ad (o lvi-
d:llld n <lIl C a ll í se u-a ta sólo de una ¡m-
pro pil'd;¡ c! d e len guaje, porque e l consti~
tU)'l' llt C ag rega qu c se trata d e limitacio nes
qll t..: il'lIponcn pri va ción de atributos esen-
ciaks, co n lo que queda claro que se lra~
la allí sim pl emente de "privaciones" de
a tribulO esencial, si tuación en la que evi-
'. dentemente proced e indemnización, co n~
forme al inc. 3!l) . Se ha agr egad o la e qu i-
dad (es· e quitativo concederla). En fin, se
ha he cho expresa r eferencia a la re s pon~
sabilidad del Estado y, dentro d e ella, a la
llam ada "responsabilidad po r h ec ho 1íci~
to" (en.: Chile afrontada principalm e nte
•
IDll l1ft IAlIUR I D ICA DI: CI!II.r 50
por la doctrina administra tiva) co n la cita
d e preceptos como el art. 38 ¡nc. 2 Q de la
Constituc ió n y e l a rt. 42 de la ley 18.575,
Org. Co n stit. de Bases Generales de la
Admi n istración d el Esmdo.
Esta úllima refe rencia m e re ce un a
observación. Estimamos que e l problema
no es de res ponsabilidad civil; al menos
ate ndidos nues tros texto s (sobre todo el
inc. 32 ) , n o e s n e cesa rio acudir a esa vía
(y, po r tan lO, no es ne cesaria - ni proce-
dente- la co nfrontaci ó n con todas las exi-
ge ncias o e le m e ntos propios de esa res-
ponsabilid a d). S i la norma constituye
p rivación de a tributo ese ncial (o afec ta
el derec ho en su ese ncia) y, prescindién-
dose d e la ley expropiatoria y d e la in~
co nstitucion alid ad, la situac ió n va a se r
remediada con la indemnización, es ta in-
d emnizaci ó n perten ece al ámbito de la
indem niza ció n expro piato ria, que su sti~
luye valor, y no en e l sentido que tien e
en la m ate ri a de responsabilidad civil. En
la res po n sabilidad civil se trata d e repa~
rar un daño causado co n dolo o cu lpa O
aun sin ellos (si se tra ta de respon sa bili~
dad o l~jeti va) , e n la que e l daii.o se pro-
d ujo como consecuencia de la actuación
d el Estado dentro d e su ac tividad , dai1 0
que no es el fin perseguido y es rn ás bien no
d eseado; por lo mi smo, el interés públi~
ca no se b e nefi cia co n la exac ta actividad
que provoca e l daño. En cambio e n la
indemnización expropiatoria la au to ridad
agre d e dire ctamente al derecho de do~
minio, en ejercicio de sus potestades y
JJam obtener un fin de utilid ad p ú blica.
Nos pa rece que simpleme nte debe indem·
nizarse, con la justificaci ó n (remota) de
la igualdad ante la ley y d e l igual reparto
de las cargas públicas y, en términ o s in~
medi atos, con la mi sma j ustificación que
explica la indemnización expopiatoria (in·
tegral), de protección a la propieda d, por-
que lo que se produ ce (con forme al ¡nc.
311 ) es un a privaci ó n parcial d el dominio ,
privación parcia l del d erecho, n o de la
cosa, e n la cual aquella privación \'ien e
luego a proye ctarse ; instalada en el dere-
cho, más p recisamente la agresión se ra~
c1ica (e n té rm in os de la concepción do-
•
La pro piedad y la posesión
mini ca l tradicional) en los a tributos esen-
ciales, o (en expre.siones de la concep-
ció n unitaria del dom in io) en la p o ten-
cia o magn itud fundamenta l (en e l
co ntenido esencial) del pode r del pro-
pi e tario.
La preservación natural y cu.ltuml. En
tiempos recientes, la fun ción social ha re-
cibido una destacada Larea de preservación.
Aunque proviene d esde antiguo , esta pre-
ocupación se ha impuesto últimamente
con gran pe rsistenci a, por ra zones bie n
conocidas, hasta llegar a entra r e n con-
fli cto co n el progreso material. Prjn ci pa l ~
m e nte , se re fi ere a d os ámbitos:
111 • La preservación de la natumleza, para
mante ner e l ambie n te con caracteres be-
néfi.cos pa ra la vida humana , am enazado
po r la contaminación industrial y por ele-
m e ntos derivados del congesLionamiento
urbano (v. C. Po l. , art. ] 9 NO! 8 Y 24, inc.
2 Q ) . Como se irá viendo, se refleja e n va~
riadas materias. En términos genéricos, e n
una multitud de res tri ccio nes y cargas a l
derecho d e propiedad; e n términos m ás
específicos: en el uso de bienes muebles
(vehículos motorizados, insmlaciones in~
dustri ales, produclOs y residuos quím icos,
agua); y e n el uso de inmuebles, del suel o
(en las relacion es de vecindad , en las ser-
vidumbres, en las explotaciones mineras ).
Entre nosotros, e l Código ya co nti ene al-
gunas normas (por cierto de so rganizada~
mente) ; pe ro posteriormente el aumentO
legislativo no ha cesado (muchos d e esos
textos se irán mencionando e n capíullos
siguien tes). El t&:xto nacional que aparece
como u no de los centros de donde se emi~
te n res tricciones es la Ley de Bases d e l
Medio Ambiente. Las reun iones de Go-
biernos, que culminan en Tratados y Con-
venciones Internacionales, y la acció n de
Organizaciones no g ubernam en tales, han
influi do notabl emen te e n las legis laciones
internas (sólo por in troducir un orde n en
la exposició n y consulta, podem os dis lin~
g uir una normativa restricto ra con inme-
diato fundamento ambiental y otra co n in-
mediato fu.ndamento sanilmio).
22 • La del patrimonio cultuml qu e la co-
mu ni dad va acumu lando co n el tiempo ,
51
que se lvi rá para cimenta r nuevos p lllg l e
sos y para el disfrute y enJiq uecim it'lIh
del espíritu. La legislación ha id o rcJl (:i:1I1
do tambié n la preocupació n . En ll·c !In, ,,
lros, falta aún. El pl;mer texto d c~ t:H' : d d(
es la Ley d e Monumentos Naci o n;-¡\t-'1 (\
C. Pol. , art. 19 NIl IO, ine. pen últim o) ,
57 ter. La planificación tcnilod a l. " \
uso del suelo, la división predi".1 y In c'cll
ficación. Las diversas fun cio n es <¡\lC (11 11 1
p ie el suelo en la pro du cció n <l g r~ H· i.I , 1.1"
instalaciones industriales y CO lll t'1(i :d,', .
la vivienda y en ge neral e n la Gd id :ld d I'
vida de la comunidad, han CO lldll ci d(. "
los legisladores a reg ular s u uso y d l\'l
sión imponie ndo así inte nsas ro ll il. 1< 1
nes a la propied ad (ge ncJ:Í.lld nM· ,Iljlll .
como en otros capítul os, ti n cn lljl 11 1111 11 \"
mativo posterior y para le lo a l d e lo . . ( \1
di gas Civiles). En e l á mbi to 1111,:11 10, p,ll.-
proceder a regularl o se co rni( 'II/:1 P I 11 lit 1,1
actividad previa , la planifi c:lC i(lIl .
En el d iseii.o ge neral y t.'11 1:1'.. d .. , 1' '',
nes específicas surge n C() IIII ()\,l·l,i.I"', ('11
las que confluyen fac to res léc ni ( o" IIdl,'
nísticos, soc io lógicos y :lllll pOl íl1rOS, (¡JlI
d estacada presencia d e b i 111 ef l n g, lI 11( ' " .
bre el grado de res tric cioncs a l 4[11 1' '"
puede ll egar sin d eSn a \Ul-: di 7:1J" c-I 11( 11111
nio. Por o tra partc, frenl C :1 dC lt·IIl .r II ,I(1.1
rea lidad de u na comarcn, CII )'O Ch' 'i. III O
lIo se plan ifi ca, e ntre los e x perto .. ' III W' II
variados objetivos a lo s q ue se (,fl ld i"I\ '1I
di stintas prioridades: la f"un cio ll:did .ld \11
bana, la prese rvació n de l ill1lh iC lIl! ' y 1.1
vinculación de la perso na CO II \:¡ 11 :111 11.1
leza, la conservació n d e l p:1trilll ollio ( 111
tural; se van refl ejando e n la ('n i " Il·!.1
pla nifi cación y se impone a lg un o f) M' 1" 1
mina en solucion es d e compro mi so .
Debe tenerse prese nte t:Hll b i c~ 1I q lll '
en el d es en vo h~ miento de las ~I CI i"id:lf\¡- '
que ahora se rán reseii.adas sl.lrg(' CO II 11(1·
toria frecuencia la regulaci ó n all1l>i l' IIL d .
en cada una de e ll as puede res ll lt :u' 111'«( '
saria una evaluac ión de impacLO :lm hi t'll
tal (e ntre n osotros, conforme :\ I:t k v
19.300 y su Regla mento).
1". La fJ lanifica.ción lel1itol'ial. Es e l ( ' ,It I
j un to d e deci siones, ins trum e n tos )' 11 0 1
ID(IOIUM JUR IOICA 1'1(11111

Los bi cll cs
11l : ' ~ con las qu e el Es tado reg ula e l u so
Il vl !'l uci o ubicado en el ter ritorio nacio-
11,11 .
Ell trc n o sotros, actua lm ente esta acti-
\ tll.ld M: d esarrolla fu n damen talme n te en
c' [ :-.t' lIO,. u l"bano. El t exto básico es la Ley
( : " I H: r : t1 d e U r banismo y Construcciones
( 1,(:lJC.) . co mpl ementada p o r la Orde-
ILII II. I Cl'lll.: ral d e Urbanismo y Co nstru c-
! 10 1lt·, (OG U C .).
Stg uil' ndo t' n buena medida un a ten-
d t" '( 1,\ gc..: 11 era l e n las legislaciones actu a-
It''!, e 11 11 r O I'Il\ C a !os textos vigentes la
1.I , II It1I ( , I ( ¡(,II : ;t ) fija políticas (define ob-
JI 11\ 11'; ~ I .t i:tl l's y econó micos relativos al
11 111111 1io ) ; b) zonifica (fUa zon as; es de-
1 11 , ¡[l\lth' til la gran superficie -en b ase a
l. , de \ ¡, itlll adlllinistrativa d el te rritoria-
I 11 11 H I. t. . tl Sl't,:torcs; }' e) asigna 1/S0 a cada
"' C' C ( i Ji ( I'l'."iclcncial, actividades producti-
\''', ('q ll ip,lI ll ie nto , i:Íreas verd es, e tc .), en
111 1 g ' .1(10 q IIC po d e mo s lla m ar gené rico.
I 11 (, 11 1., pn.·di o, e l uso específico (d entro
.[1 ·1 J\ 1 ' lI t~ ' i('1) irn pll esto } es determinado
111 .' ,,1 p ,u pic lar;o (s i el predio está ubi-
1 , 11 1" ( ' 11 1111 .. c ('t O t' productivo, e l propie-
1,11 111 tlt"lill( ' la :lClividad produc ti ya
l"I I'e ' ( 1111 ,, :, 'lil e lo d es lina rá ) .
1 ,1 1'l.llIilir:lci ó lI se desen vuelve con dos
,cll " 1 111(". 11 110 gcognífi co y tino substan-
1 1\ ' . ( :f'IIJ~lfíJi( '((IIII 'IlÚ', eJl cinco ámbitos con
/'''111 IJ" ul. ,(1 ([('creciente: nacional, regio-
o g ulador Comunal).
lI .d , II lt(' ll1 Hllll ll íd , com unal y seccional.
\"/)\/11111"'0 1111'11 11', med ian te lo s ll a mados
"11 1. . 11 11I1ll' II[OS de p lan if icació n te rritorial"
( 1' 11' ' 1111 los lllCd; os O he r ranl ientas con
1.1 " ([\11' St· t.j ('c llta esta plan;ficaci6(1); se-
)~ IIII 1I11 1·, tIOS te Xtos son: [a Políti ca Nacio-
lI,d d,' I k :-..lIlOlI o lJ rh;\ll/l, el Pla n Regional
d (' 1)"".11 1,1111) Urhal\o , el Pla n Regulador
111 11 '1. 0 11 Il 11 1.11 ti ~klIOP()l il ;'lIlO , el Pla n Rc-
)~ l l l.lclc !I ( :Olllllll :d . l'l P1:1I 1 Sccc ional )' el
1,llIl itl' l h l,;1I1 0 (:11 1.... . :¿H dc 1;.¡ I .CUC y 2. 1.2
.1 .. l., ()( :Uc .).
1·' 11 t'I .ílid,it" 11 , 1( ;011 .-11 . se lija una "Pla-
1' " ti . 11 1(111 1 h 1..111.1 N: u ;0 11 <1 1", '1"(", como
"' C' tillO J, dd 11 1(' ,,1,je t i\ 11'\ ... o ( ;:,[ cs )' (;conó-
lll1 e II '! 11 ' 1.11 i\ 1 J'" :tl l i " , il\ll ; 1) . Se 1Il ;t1 (; rializa
1'11 cl'. I IIIII( · II H. ~ ¡"II'I'HJ' (le 1:1 :lIl1 o "¡dad
1'1 ' 111111 ' 111 ( ' (1'1 ~ l i ll i ... II ·l io de Vivil..·nda y
1 111. ,1111 " 1111 )(. 111 '.!qdl · I.I I .( : t l( :. ).
... 11'111,,'1\1 )t l1tl l lh '\11 1 111111
En el ,ílll0ito reg iona l, se confe ccio-
na un "Plan Rt:g i(Jll a l d e Desa rrollo U r-
bailO", aplicabl e ji los cent ros urbanos de
las regio nes. Se mate r ia li za básicamente
e n un Plan o )' tili a Memoria explicativa.
Lo elabora la Se re mi de Vivienda y Urba-
ni sm o respectiva y existe un procedimien-
to a l efecto (a n s. 30 y sgts. d e la LGUC. y
2.1.5. de la OGUG.).
En el ám b ito in te rco mun a l o m etro-
pol itano. se puede confeccio n a r un " Plan
Regulado r Inte rcom unal" (o "Metropoli-
tan o" ) , apl icab le a las á,'cas urbanas y ru-
rales de d ife re n tes comunas qu e por sus
relac iones se integran en un a unidad ur-
b a na. Se ma terializa en u n P lano, una
MemOlia explicativa y una Orde n anza. Lo
e labora la Seremi de Vivienda )' Urbanis-
111 0 y existe un proced imiento a l e fecto
(a rts. 34 de la LGUC. y 2.l.8 de la
OGUC).
En el ámb ito com unal , se confeccio-
na un "Plan Regulado r Comunal", aplica-
ble a los ce n tros p o blados d e la Co muna.
Se materiali za bás icame nte e n un Plano,
una rv1emoria ex pli cativa y un a O rd e nan-
za. Lo elabora la M u nic ipali dad y existe
u n proced im ie nto al efecto (arts. 4 ] )' SglS.
d e la LGUC. y 2. 1.1 0 Y sgts. d e la OGUC.
Se dispone también qué Comun as y cen-
tros poblados d e b e n contar con P la n Re-
Delllro de la Co muna pu e d e es table-
ce rse uno o \<1r ios " P lanes seccio nales",
apl icables a una porc ión d e la Com una.
Cada plan se cciona! se m ate rializa en un
Plano, una Me m o ria explicath'a y u na Or-
denanza . Lo elJ bora la Municipalidad y
existe un procedi m ienLO a l erecto (an s. 46
d e la LG UC r 2. 1.1 4 y sgts. de la OGUC.).
El "límite u rbano" (an tes ll amado "ra-
d io urban o") es una línea imaginaria, cur-
va, pla n a)' cerrada que, dibl!jada en un
p lano (s i hay plan comunal se rá e n el Pia-
no Co mun al ), defi n e el lími te de lo s cen-
tros poblados, d iferen ci á nd o los d el resto
d e l á rea comuna! ( po r cierto, es estable ci-
d o considerando la r eal idad urbanística
existente al tiempo d e conr(' cc io n arsc y
sus proyecc ion es ) (ans. !')~ }' Sg'I S. d e la
LGUC. y 2. 1. 16 de la OG UC.) .
•
52
L1 propiedad)' la
Ciertamente, cada plan se adecua al
del ni ve l superior; cada UIlO detalla al su-
perior, d ent ro d e su ám b ito (art. 2.1 .3 d e
!a OGU C.).
2{!. El uso del s'urlo. Ac tualmente la ge-
ne ralidad d e l territorio nacional tiene uso
regu lad o (para estos e fecto s se in cluye
un concep to de u so e n el art. 1.1.2 de la
OG UC. ) : pero con normas diferen ciadas
para e l uso en áreas u rbanas y r u rales.
a) El 'uso del suelo urbano. Ta l co mo )'a
se in sinuó, la regulaci ón d el u so d el sue-
lo urban o se establece e n base a la zonifi-
cación (cons ig nada en e l Plan) m ás un a
lista legal taxativa d e usos establecidos.
Así, se zo n ifi ca (es deci r, el te r ritorio
comp re ndido e n el Pla n es divid id o e n
zonas, cada una con su nombre) ya cad a
zona se asigna u n u so (o \'a r ios u sos) de
entre los qu e la n o r ma establece (e l
ar t. 1.1.2 d e la O GUC. d efine lo que se
entiende por zona).
De las zonas, h ay algunas q ue más que
creadas p o r el hombre (planificador), son
"respetadas" por é l, p or d ive rsas conside-
ra ciones (como las "zonas d e protección
natural", " protecci ó n cos te ra" , e n el ob-
jetivo de preserva ción de la natu ral eza a
la que rec ién se h izo referenc ia; v. su pra,
N' 57 te r).
Los liSOS establecidos son : reside n cial;
equipamiento (q u e a su "ez inclu ye LISOS
cie ntífi co , co me r cio , cu ltO )' cu ltura, d e-
porte, educació n, esparcimien to. sal ud ,
segu ridad , serd c ios, socia l); ac tividades
productivas; infra estru c tura; espacio pú-
bli co; área \'erde.
El uso r esidencia l se e nti e nd e si e mpre
ad mitid o sako que el respecth'o instru men-
to de pla n ificació n territorial lo p roh íba
expresamente (a re 2. 1.25 d e la OGUe.).
A un a zona se pu ed en asignar dos O
más u sos s irnultán ea m e nte (por ej., in-
dustria l-residencial) (con lo qu e se am-
p lían a l p r o pietari o las alte r nativas
específicas) .
Si dentro d el lími te urbano hay p re-
dios qu e p o r su especial naturaleza y ubi-
cación no son edificables "no pod n'in
subdi dd irse y sólo se aceptará en ellos la
instalac ión d e actividades tra n s itOria s,
,
p mc~i {¡ l1 •
man t.C lli éndose las carac te r ísti cas rüstic ao;
d e l p re dio" (art. 60 d e la L.G UC) .
C u and o se apru e ba e l Pl<l n que di stri-
b u ye e l u so por zonas, las construccioufs
existentes en cie rta zona)' q ue ~Ol11ra\' i e­
nen e l u so asi gnad o a e ll a, se n'lantie ne n
(se "congelan", n o se destruyep, sal\'o si
se trata ele ciertas "industrias" m o lestas o
datiin as ) ; n o se pueden a umen tar (a m -
pli ar) n i es posible <;.jecutar ll ue\"as co n <.,-
tru ccion es contra el uso asig nado (au n q ut.:
sí está admitido <:~j ecllta r obras conse n '(l-
tivas y au n introdu cir mejoras a lo e xi s-
tente). En cuanto a las actividades qu e e n
esas co n st r ucci o n es se d esa rr ollaban , s i
co ntrav ie n e n la asig nació n d e u so conte-
n ida e n e l Pla n , cOlllinúa n , p or el tiem·
po permitido segú n las habil itaciones
vigentes (permisos, patentes, autorizacio-
nes san itarias, etc.) , p e ro p or innue ncia
de estos y o tros m e canismos ad min istrati -
vos, se va tendien d o a adecua r el uso es-
pecHico a l genéri co disp u es to (po r ej ..
no se r enue\'a la pat e nle del loca l) . ) ' en
el futu ro , respecto de IHLc \'as aCli\·i(Lldl·.o;.
el predio sólo p odní s(' !' (k SI;l lado :1 1111
u so es pecífico delltro di'l \1 " 0 ~r I H' llI l '
asignado a la J'e s pl'CI i\':1 I C. l l. 1 ( .111 , ..-, -¡ \
sgts. de la LG UC. ) .
.. Por cierto, la e x prcIp i: l(' i ¡'1I1 ~ 1111 11 1111 1
ye a consumar e l II S () pl ;tll if l! ·.I([ o
Puede ooscn·arse fjll l' 1·1 d~ ' II()l l l1ll.l
do "cambio d e u so del sudo" ('tlll l O 111 l ' -
tensión partic ul a r e illlllediat;1 (!t- un
propietario, en el med io urbano 11 0 ('s
posible. La única posibilidad que UIl pro-
pi e ta r io tiene d e logra r el cambio d e uso
d e su predio es esp('ra r a que SI:: pro d uz-
~a u n ca m bio en el Plan ( p or el c ua l e l
uso as ignado a la zona e n la que es ("i su
¡Jre dio cambi e al u so a nh elado ) .
b ) hJ uso de! suelo )'um[. En el ámbito
ru ral ([u e ra d el lími lC urbano) se dispollt'
una regla gene ral: el p redio ru ral tie n e
como d esti n o ge né rico el uso nhtico , es
decir, ag rícola, ganadero o foreslal (dentro
d e ese u so genérico, e l propiet<\Jio d ecid e
el uso específico y, por cierto. puede ca m-
biar librcrne ntc de agrícola a ganadero <l
for es tal o vice\'crsa) (art. 55 in e. I !:! ele la
I.C IJC. )"'I r! . 1" de l DI.. 3.516).
'11111'111 11 IUR I I"'r C¡\ 1': \1l1:1

Los
Ese uso ge n ~ ri c o pued e ser ca mbi a M
cl ~ ) ; ( O m o aquí no hay Pla n , el cam bio no
IHl cd c re fe rirse sin o al que solicite el p ro-
pi(" I:lrio respec to de su predi o (a di fe ren M
l'ia d e lo que aco n tece - como se dijo- e n
(' 1 :íllllJi tn urba no). y ese cam bi o está re M
gll lado. El camb io d e uso está vinculad o a
b (rJ/I\ /I'/( tr;ón . Mien tras nada se cons tru ~
r ,l, 110 Se requ ie re au to rización para c am~
hiar el li SO (po r ej. , d e estarse desarro-
lI :llId o Illl a ac tividad agrícola, gan adera o
In l l , ... t:! 1. pu ed e ca m bia l-se a la ex tracció n
d I' ,il ido .. ), Si .'w pre tende ed ifica r es n e~
11 ''1, 11 11 1 oh lt 'lH ' r I;¡ a utorización para el
I ,lI ldllO d i ' 11 ... 11 ()/ I'.-. t:1 :IlHorizació n es pr e~
d i , . 1. 1 ' 11' " "' Ig llt' .. i(' lId o lI ecesa ria: la au~
Itll lI . • , 1" 11 di ' 1. 1 \) (){\ 1. p :" .:\ la respectiva
11 111 11 It 11111) SI' " " p li n t' a uto ri zaci ó n de
11 '111 l' 1,11 1. 1 I{q;LO ll. d l\ lillis lc rial ( Se re~
nll l D. 'HI II II!! III ,' , ( 111llpl idos cienos re~
'1'1 1>. 11., "1, lli lll ' (' 11 11"' 1., j>ll'st' lllació n de un
1" 111111 (, 11 1'1, t,r, y rdi dc b LGUC. y reglas
d, l.. ()( ,\ I( :, ). ( :0 11 los ill lú rm es favo I'-a-
1,1 ,'" 11, ' I ll'll.l '" (lIras i ll ~ t i l tl c i o lle S, la Sere-
11 11 I" lIlh' 1111 : \ tl'so lllci6n au to rizan do el
I ,n llh io d I' liSO Yce rti fica esa autorización
1' 11 el pl :lIl o . Con la reso lución y e l plano
t t'll ilieado, c:1 pro pie ta ri o acude a la DOM,
)' ,...(¡] ici l;\ la a u tori zación para ed ifica r. Hay
~ I (i n 'las obras cuya <:jecuci ón no requi e-
1 l ' d l'l f :nn l; io d e LISO.
El ('; 1l 1l1 )Ío de uso puede ser parcia l
( 11, 11,1 ( ;1' 11 :1 sll pc rf icie ele un predio) ; y
1111 ' C ' lH't (' . . il:l di vi d irlo (no hay norm a qu e
1111 1" II I ~" I l.. di vis i611 y 1I0 !:ie \·c fll nd ame n ~
lH 11. 11 , 1 ¡'\ igil l:l) , Pero IJlIcde pedirse co n ~
111 11 1.1 1111 ' 1111 ' t'I c ltllhio d e uso co n la
d l\ l'llI n. (C'II !t llt·.. no in f'e ri o res a 0,5 h ec~
1,111', 1) CO II IU ... , ' \'t' r:í , e n esta situació n se
\ 1' 11 111.01 : (:Llllhill d L: liSO, d ivisión yed ifi-
1 , 11 L " II" Aqlll t'u l1 vit' I1 C fo rmular dos ad-
\1 ' 1 11 ' 11 1 \'1': :1) :11 St.: 1' divid ido el predio en
\, 11 '1 ,'1 II1Il'S, e l c<.I ln h io pue de ser parcial ,
1 '1 dc , ir, t'I p ro pi t.: ta rio p ued e mantene r e l
11''' ,lg I í( ola , ga nade ro o fo res tal para u no
,) 1l 1:ís (It: los lo t.es; y b) la autori zació n
p ,II ':1 am bas (cam bio de uso y división ) es
( ol1cc djda por un a sola a utoridad (l a Se-
1{'llli de Ag ricul tura). La Seremi ex pide
"Ila so la resoluc ió n, q ue incluye las dos
, ItJ1()I' i /~ci o n es, para el cambi o de LISO y
111 1111" 111 IURIDICA Dltlllll
b i c n ~s
para la d ivisión , y ce rtifica e n e l p l:tlLo,
Con la resolución y el pla no ce rtilicado e l
p ropietario puede ir de in med ia LO (sin CS~
pe ra r a enaj enar) al Co nse rvado r, qui e n
subinscribe la resolució n al marge n d c la
inscripció n de dominio, y reso lu ción y pla~
n o son ag regados al fi nal del Registro d e
propiedad; y con copia de esos m ism os
instrume ntos acude a la DOM. y soli cita la
au to rizació n para edificar,
E l ca m bi o es d e l gené ric o ini c ia l
(agrícola, ga nadero o fores tal ), a o tro, d e
e n tre los gen é ricos q ue se es tablece n, tam M
bié n e n lista legal taxativa (art. 55 de la
L GUC. ) : constmcciones ind ustrial es; equi-
pamie nto (con las mi smas esp ecificacio-
n es de l co n ce pto ya designadas respecto
de l sue lo urbano) ; tu rismo; po blacion es.
Desd e en tonces (d esde aqu e l p ri m e r
ca mbi o), la auto rización pa ra c ualquie r
nuevo ca m b io se rá de co mpe te n cia d e la
Mu ni ci pali dad respectiva (es d ecir, se pro-
ced e como si fue ra u rbano) (ar ts. 55 y 56
d e la LGUe segú n in terp retació n for mu~
lada por alg lll' os co mités insti tu cio na le s
d el área ).
Cua ndo u n pred io rura l o btie n e cam-
bio d e u so (po r ej ., a industri a l) , e n to d o
10 re lativo a las normas regul a d o ras d e
e se n uevo uso qu eda some tid o a la D O M .
Pe ro eso n o sign ifica qu e cam bie su cali-
fi caci ó n básica; sigue siendo p red io ru ral
(po rq ue es tá ubi cado fu era d e l límite ur-
bano ) y, po r tanto , sa lvo n orm a expresa
e n co ntrario, q ueda some tid o a l esta tuto
d e los pred ios rurales.
Debe tenerse prese n te qu e los pla n es
regul ad ores (co mun ales, inte rco mun ales
y, evidente m e nte , regio nales) pue den ex-
tend erse a sectores d e suel o qu e estén
ubi cados fue ra del límite urbano , asig-
n á nd ole s usos de te r m in ad os, fu n damen-
ta lme nte d e p rotecció n y riesgo y d e u so
r ús tico (po r ej " "de interés silvoagro p eM
cuario") (arlS. 30 y sglS. de la LGUe. y
2. 1.5 Y sglS. de la O GUe.). Estim amos
q ue la ci rcu ns ta ncia de qu e un pre dio
ubicad o fu e ra del lími te urbano qu ed e
incl ui do e n un Plan Regu lado r n o 10 con ~
vie rte en predio urbano y, por tan to , n o
qu ed a so me ti do a las no rm as de éstos;
54
•
L'\ p ro piedad y la posesión
sigu e sien d o rural. Es e l lími te urba no el
que decid e ca lificació n y estatu to aplica-
ble; por tanto, e n cu anto a su (pri me r)
cambio d e uso ese predio q ueda somet i~
do a las regl as m e ncio n adas para el suelo
ru ral.
Por otra parte, d e n tro de l lím ite L1r~
bano puede h a be r p redios r ústi cos. Esto
implica afirma r qu e un p red io puede se r
al mismo ti empo u rban o y rústico; es lll-·
bano, porq ue está u bicad o de ntro de l lí-
mite urbano; y es rú stico po rqu e está d es~
ti nado a uso agríco la, gan ad ero o fo restal ;
ya se ha di cho (v. sup ra, N' 26) que aquí
se está e n prese n cia de dos c1as ifi cac jo~
nes, cada una co n su pro p io ractor: r ústi-
co y no rústi co (e n base a la fun ció n o
rol); urbano y rura l (en base a su ubica-
ció n geográfi ca resp ecto de l lím ite urba-
no ). Co mo el Plan Regul ador asigna uso
a todo e l suelo urban o (y dentro de los
usos no está e l r ústico ). e n tonces, si un
predi o urba no en el he cho (en la rea li ~
dad) es tá d esti n ado a u n uso rús tico (está
destin ad o a una actividad agrícola, ga na-
d e ra O forestal) , como es tá sometido a
todas las no rm as del suelo urbano, mi e n~
tras su du e ño e n n a d a in nove, puede co n~
tinu ar d estin ándo lo al uso agríco la , gan a~
de ro o fo restal (y pue de e fectuar ca mbios
d entro de las a lternativas rústicas: de agrí-
cola puede cambi a rlo a ga nadero, ete.);
p e ro si qui e re edifi car, ha d e S0I11e te rse a l
u so que co rres po nd e a la zo na en q u e
está ub icado, co nfo rme al Pla n .
32 • La división prediaL No correspo nde
tratar aquí todo ~ l proceso de partició n
de la comu nidad (que es estudiado e n la
d enomi nada pa rtición de bienes h e re d ita~
rios, en el cap ítulo d e la sucesió n po r cau-
sa de mue rte, donde e l Cód igo dispone
no rm as q ue son de apli cación gene ral a la
partición de co mu n idades de o tro o rige n ,
sin pe lj uicio d e n o rm as especiales para al~
gu nas, como las d e la p arti ción de gana n·
ciales de la socied ad co nyugal). De lo q u e
aquí se trata es d e las res triccio nes q ue se
impone n , precisam en te, a la divisió n d el
suelo, sea q ue se produzca porq ue un p re~
di o se va a di stri buir e n tre SIIS vari os co~
m uneros o q ue un único ti tular va a di \'id ir
55
-
su predio pa ra enajenarlo por par lCs. " ,
tra tándose d e u na comunid ad , sea qu . 10 '1
com un e ros han llegado a se rl o por SUt t '
sió n po r ca usa de muerte , por di solll Ó(11 1
d e una sociedad co nyugal, por disolu ci o ll
de u na sociedad civil o comercial, o pOI
qu e 10 adquiri eron en común por COI"
pra , d o nación, e tc.
En su gran m ayo ría , las normas 1 1'~ 11
lad o ras de la divisió n del sue lo SOI1 1. 1'1
mism as, sea que se trate d e di vi.si(¡ ll di '
un predio que se tien e en cO lTl ull id:H\ ti
de divisió n de un predio ele u n so lo p i II
pi e tario,
Los térm inos "d ivisió n", "suhdi visio ll "
y "lo teo" su e len usa rse ind ist int.:IIlIt ' ll lI'
(en e l len gu aj e corrie nte, y :ltlJl k g,d , f'I
térmi n o "loteo" h a conq ui stad o 1' 11 hl1 ( '
na m e dida la prefe ren cia e n b s t 11 "1'1 11'
nes pa ra fin habi tacio na l).
La regu lació n d e la divi.sió n ( 'S 1 0 11 1 t'
b ible au n sin planifi cació n pn n , 1111 111 1('
existe, la regulació n div iso ria ( 'S ill tt ll C'1I
ciada po r e lla; e n tre noso tros, :I'i í :11'111 11"
ce e n e l m e dio urba no; e n e lllll ,d , 1.1
reg ulación d e la d ivisió n está ckt e llll ill ,¡
d a princi p a lm en te po r la ca tegoría t'¡ S;( ti
a mbienta l del sue lo y por d ivc rsfls ¡)II I.S
faclo res. En los d os ám bi tos Stl q .j (' , ('(1 11111
parti cular pun to de con trove rsia , el dc ' 1. 1
superficie mínima pe rmitida.
Como ya se ha suge ri do , se in 'l HII1( ' 11
restriccio n es difere n ciad as Sq.pí ll M' 11 . 11( '
d e sue lo urban o o rural.
a) La división del suelo urlH II/O , 1':11 t I
su e lo urbano las co nside raci o nes M ' 1(' llf'
ren al raci o n a l desarroll o d e b s r hu !.1
d es, q ue incl uya n apro pi ad os CS p:l{ \ 11 '1
pa ra la vivienda , e l com e rcio, la indll'!
tria, el equipamien to , el esparcim ic lll o )'
e l contacto con la na tu ra leza,
Desd e mucho tiempo en e l pa ís SI'
h an id o di ctan d o no rmas regul ad o ras d ('
la divisió n predial. Actualme nte, se C OII
signa n e n la L GV e" co n el compl Crll l' 1I
to de la a GUe. (d eben tene rse e n CUt; lll ;1
tam b ié n : la ley 16,741 sobre P o bl ac i o n i..'~
e n situac ió n ir regul a r y el DL. 2.695 so
bre saneam ie nto de títu los de la pcqu e-
¡la pro pie dad , respec to d e los cua le s se
\'Oh'erá m á s ad elan te) ,
InIToRI .... l IURID ICA pr~ 11I1 1 ~
 Los bienes
En el m edi o urbano la di\'isi6 n está
vi ncu lada al uso del predio y a una d e
sus características, su urbani zació n. Es b~
ci l pe rca tarse de la justiftcación de estas
\'inculacion es. Al uso , po rqu e e l d estino
d el predio im po n e la necesidad de cier-
tas super ft cies qu e pe rmi ten log rar sa tis-
ractoriamente la fin ali dad proyec tada. A
la urbani zación, porque al a um e nta r los
predios (con menor tamaño ) aumentan
las p osibilidades de mayor den sidad po-
blacio nal, con la secuela d e d ificultades
qu e trae consigo, y e n ton ces la urban iza-
ción con tribuye él mejorar la calidad d e
vida que la congestión tiende a deteri o-
rar (el concepto de "u rban izar" se obtie-
n e re laci onando los arts. 134 de la LGUC
y 1.1.2 d e la OGUe.).
Co n la cons tatación d e qu e el uso y
la urbani zación influyen en la regulaci ón
de la d ivisión, p ro cede refe rirse a la su-
perficie míni ma de los lotes p rod ucto d e
una d iúsión. Nuestros te xtos (como acon-
tece en la ge ne ralidad d e las legislacio-
nes e n es te punto) h a n op tado por evitar
la imposici ón d e una superficie mínima
ú ni ca naci onal y se e ntrega la limitación
a la a uto ridad local, con la instru cción
d e man te ne rl a vin culada a aq ue llos dos
fac tores. As í, se h a di spuesto que toda
subdivisión d ebe ~ustars e al Plan Regu-
lador respectivo (especialm e nte a su Or-
d e nanza, art.71 d e la LGU e.) . En la
O rd enan za de cad a Plan Regulador se fti a
la superfi cie m ínima que h a d e rene r cada
lote de u na di"isión; y esa supe rficie m Í-
nim a es fijada para cada zona d e uso es-
tab lecido e n el Plan.
Con estos an teceden tes, para di"idir
un p redio u rbano es n ecesa ri o obtene r
a UlOrizació n d e la DOM. respec tiva (qu e
se m ate rializa e n una resolución)' un a
cons tan cia en el plano al qu e se hará re-
re re ncia pron to, suscritas por el Directo r
d e Obras Municipales).
Para obtene rl a, las exigencias es tá n
d iferen ciadas.
- División de jJredios urbanizados. H an
de tenerse por predios' u rbanizados aque-
llos cuya urba ni zación sea d eclarada suji·
rienle por la DO¡vl. En to nces, el propieta·
I nrrm u \1. JURI Ol e A m CH I ! 1:
rio q ue est.ima qu e su predio es tá e n esas
condiciones solicita la declaración d e su-
fi ciencia. Si la DOM. así la co nside ra emite
un a resol ución decl arand o sufici en te la
urban izació n (es conveniente conducir
esa resolució n al Conse rvado r p i diéndo~
le que d e ella tome n ota al marge n de la
inscripción d e domini o, y la agregue al
final d el Registro ). Deátti rada su fi ciente
la urbanización, d ebe presentarse a la
DOM. una solicitud con u n pla no (y otras
especificaciones (am. 65 de la LGUe. y
3.1.2 de la OGUe.). La DOM. emite una
resolución autoriza¡1d o la división y certi-
fica en el plano esa circunsta ncia. Reso-
lución y plano son p resentados al Con-
servad or d e Bienes Rafees; el Conserva-
dor su binscri b e la resolución al ma rge n
d e la inscripción d e d ominio y am bos ins-
trum entos son agregados al final d el Re-
gistro de Propiedad (arLS. 3.4. 1 y sigui e n-
tes OGUC). Ahora (el p redio está di vidi-
do) el dueño tie n e "va rios p redi os" (y
puede e naje na r cada uno).
-División de predios no urbanizados. Para
su bdividirlos es n ecesa ri o urbanizarl os.
Aqu í es d estacable el art. 136 de la LGUC.
que impide, con u n a gra n amplitud, la
celeb ració n d e actos y co ntratos que co ns-
ti tuye n títulos traslaticios de domi nio (y
aun otros q ue se les asemejan ) sob re p ar-
tes de predi os, mientras no se cumplan
las exigencias de urbanización y las auto-
ri zacio n es qu e dispone, sea qu e la parcia-
lidad e n aj en at iva se refie ra a lo tes
desl indados o a cuo tas del predio (por-
que, en tre o tros actos, impide expresa-
me nte la "formación d e com un id ades").
Para obte ner la autorizació n d e did-
sión de be presenta rse un proyecto de ur-
banización (qu e incluye, por ci eno, u n
plano) . Ah o ra vem os que, más co ncre ta-
mente, la divi sión está vinculada precisa-
mente al p royec to de urbanización. Y las
características d e la u rban ización van a
d epe nde r d e las caracter ísticas y cantidad
d e los lotes que se pretende fo rmar, y del
uso qu e le co rresp o nda al predio seglin
la zona e n que es té ub icado (arts. ] 34 y
sgts. d e la LGUe.) . En su ma, tra tándose
d e p red ios n o urbanizados el proyec to
56
,
La propiedad y la posesión
incluirá , integradarnente, la u rbanización
)' el d iseii.o d ell oteo (co mo es explicable,
las actividades no se han con ce bido sepa-
ra dame nte: primero proyecta r y ejec utar
la u rbanización)' después proyecta r y efec-
tua r la dhi sión ) .
Ap rob ado el p royec to, se puede n in i-
ciar las obras de u rbani zación. Ejecu ta-
das las obras, la DOM. procede a su
';rece pción" y em ite dos resoluciones: e n
u na reci be las obras (trámite que cu mpl e
la fun ción de controlar la coincidenc ia
entre lo p royec tado y lo ej ecu tado); e n la
otra autoriza la d ivisión y. ce rtifi ca en el
plano esa circunstancia. Resolución y pla-
no son presentados al Co nservador de Bie-
nes Raíces; el Conservado r subinscli be la
resolución al margen de la inscripción de
do m inio y ambos instrume n tos son agre-
gados al final del Registro d e Propiedad
(a rt. 136 de la LGUe.). Ah ora (e l p redio
está dividido) el dueii.o tiene "varios p re~
d ios" (y puede en<tic nar cada uno ).
Se con tem pla tam bién la "garan tía de
la urbanizac ión". Es posible obtener au-
torización para enaj e nar lotes sin que el
predi o es té urbanizado si se garan tiza la
posterior ejecución de las obras (ans. 129
a J36 de la LGUe.). Es fá cil p e rcibi r la
utilidad d e esta al te rnati\"a, qu e ayuda al
pro pietario en el financ ia m ie n to de las
obras; por lo mismo, e n la p ní.ctica es
frec ue ntemen te uti lizad a.
Reconocié ndose realidades, se han d es-
tinado normas para d ivisio nes que - d e he-
cho- se han efectuado e n te rre nos no
u rba ni zados, sin cumpl ir la exigencia pre-
via d e urbanizar (y sin garantizar la eje-
cución d e las obras) (ar t. 65, c. de la
LGUe.). En defi ni tiva, la L GUe. consta-
ta la situación y d ispon e qu e las o bras
d ebe n ejec utarse. Como novedad , agrega
que el "proceso e naj en ativo" n o se podrá
efec tua r mientras no se ejecute n las obras.
Debe n ten erse prese nte ad emás dos tex-
l OS represores, que ind uce n p oderosamen-
te a evitar que la situació n se produzca:
el an o 138 de la LGUC. , q ue tipi fica un
de lito pa ra qu ienes d e he ch o d ividan y
e n;:úcn en sin urba n iza r; y la ley 16.74 1
(llamada de "Poblac iones e n situac ión
5i
irregular", tam bién co nocida po'p ulanne ll-
te como la ley de "Io teos b nti"os"), q ue
asi mismo establece un d elito (art. 70).
Se impid e a los Conse rvadoTes inscri-
bir toda transfe re ncia o 3cljuclicación d e
te rre nos sin un certificado de ·la DOM .
que ac re d ite el cu mplimi e n to de las no r-
mas sob re urba nización (art. 136 d e la
LGUe.).
b) l.a divL~ón deLsuelo ruraL. En el suelo
ru ral los factores co nsiderados se refie-
ren a la prod uctividad agro pecua ri a, )' es
te ma polém ico y co mplejo el determinar
la extensión m íni ma aceptable bajo la cual
no de bie ra se r posible subdividir. Se ha n
llegado a d ise li ar "unidad es" mé tricas va-
ri abl es, qu e son aplicad as a las d istintas
regiones de un pa ís según las caracte rís-
ti cas productivas d e su suelo,
El concepto d e "mini fundio", exten-
sió n de suelo qu e, como unidad aislada ,
resulta antieco n ómico explo tar, su rge e n
el d ebate co mo elemento destacable (au n-
que el p rogreso tecno lóg ico, que am plía
• las posibilidades de l cultivo inte nsi\'o, h a
ido altera nd o an tiguas m edidas mínimas
d e n:ntabilidacl ) .
En Ch ile, de sde muc h as d écadas se
han ido d ictando no rmas legales qu e im-
po nen rest ricció n. Actualme nte el texto
rundame ntal es e l DL. 3.5 16. Es posi bl e
divid ir un predio e n lotes d e hasta media
.. hec tárea física co mo supe rfi cie mínima,
nor ma q ue puede calificarse de bastante
(y tal vez excesi\'amente ) ge ne rosa (are } Q
d e l DL. 3.5 16).
El tex to legal declara qu e e n lo tes
iguales o sup e riores él 0,5 hec tárea se pue-
de d ividir Hlibremente" , p e ro luego se im-
pon en exigencias fo rmales que conducen
a concl u ir q ue ese adverb io d ebe se r ma-
tizado (aquella pr'oclamada libe rtad n o
es tan absoluta). Se puede dividir li bre-
m ente en el sentido d e qu e no es necesa- L
rio cu m pl ir requisitos substa ntivos (pedir ,
autorización , co n dem ostración de causa ..<
j ustifica nte); sie ndo los lotes resultan tes
iguales o superiores a 0,5 he ctá rea n o hay -
.'
discrecionalidad en la autoridad; hay re-
qu isitos form ales (objetivos), que la a uto-
ridad sólo constata como cumplidos; y
H)l n'R I.\ L JURIOICA m O llu

(' 1110 11 n.:S debe..: cllli lir la certj [i cació n res-
11(' ( 1•I V: ..
Ilec idido a divid ir su predio, el due ñ o
4¡1 ' lll' .. 41Iil·ilar al Se rvicio Agrícola y Gana·
d( ' IH (SAC)(o a b DOM. cn cierras espe-
\ l,d4 ' 1 ,,\111 ,14 1UIIC,S) lllla "cerLificación" de qu e
¡'I' ¡'I(( 'S I nllllad()~ tiene n u na supe rficie
'Ii' I,d 11 " '1'('1iu r a aq uel mínimo, acompa-
' 1. 11 H h, \J 1I pl:loo qu t: g rafique los lotes, con
I ¡('II,I'" C\I": lclerís ti ccL<;, y \'arios o tros doc\J-
1I It ' llt U,S. El SAG (o la DOM. e n su caso )
('IlI il e.: n na resolución certificand o aque ll a
\ IICl ltlslan cia y h ace otro ta nto en el pla-
n o, Reso lu ción y p lano so n p resen tados al
( :OH'C..'I''':ld or d e l3i enes Raíces; el Conser-
\,:1(1411 "l lliI IM'l ibe la reso lu ció n al margeli
41 (' 1.1 11 1"'( 1ipI i4'11I de dominio y ambos ins-
tltlllll'lI!i ... ~ PII ,lg lt 'g, Hlo ,; a l final del Regi s-
111 ' tll 1' 1111 ,1('\ 1.,.1 ( 'lIiI'lH' ~ \ S no se presente
d t 1111'.\ 1\, ld' II , t ' lI 1, 1 R q~·b t. ro el predio ·
1"111 '"'"41 111111 . . ,,141 ), 1\ ll ora (el predio
, I t dt \ hltdll) "101111' 1111 t1('11 1,; "vari os pre-
11I41 ~ (\ 11\\ ' ,l. ,11,'1, ' 0 , 11 1. ld, III IIO).
11 It \ 11 ' dl\lulIH' 4111 l' c:lda lote está
, 1 ti' t. , 1 1.\ 1'" d 1 d !t l 1, n I dI ' el [1l bi a r su des-
tltlll (. L11 111 tl cl ll! " :\.!) I( i) (porqu e u n
"1,L111111" dI' '. "'0" ,kIJl' St; r sol ic itado yau-
H 11 11 ,111 u . UIIIIO )' " SI,; dUo) (a rts. 55 y 56
di ' 1.1 1,CUC), A l Lic mpo d e transfe rirse
\ ,I\I;¡ IOl e, d e be n presentarse al No tario
(' '1 'las d c :lQ Il Cl1 os m ismos in stru mentos;
y ('11 1:1 t:sc ri tu ra d ebe exp r esa rse la pro-
hih i(' j(HI (qll c t; n lOdo caso es legal), bajo
1O I ~ :-O(,( II( ' Il (' i; 1 d e nu lidad abso lu ta (art. 1"
dl ' l D I .. :Uí Il i).
No tn(' Il'le los p re dios que durante
j'l 111 '1 11 " ") de l tex to ac tn a l nu nca se han
t 11\ ,III(I II, ... i !liell ig ualm e nte n o pueden
• ,111 d '1 ,11 (k ' l' O s: d \'o qu e 10 p idan y o h-
II ' II H , II ' (t t l lll O )/:1 :-o e d!jo ) , no tienen sin
, n dt ''' H') I ~ I 11I 4,hihi ri{m (leg al ) exp resa
\, 11'" 14, 11\1 "11 111, l1ill g tlna en sus títulos
(" oIh'l qlll ' 1'1 Ihu..' ilO la hub iere pactado
t 111 1 , II ).{ III ( · II ) , I)(.'sd c la d ic laci ó n del DL.
\ 1, 11, 1·1 1" ('( lill <¡tiC se divid e re cibe la
1111 ' 11 10 11 ,1(1.1 proh ibi ción (legal) exp resa
()I 'pH' :1L!1: I1 I:IS queda es tam pada e n la
, .... ( , IIl lI a cO I1 que se inicia la en aje n ación ).
1': 11 c ic rt.:ls circun stanc ias está permiti-
d .1 I:t di v i ~ i ó lI e n lo tes d e supe rfic ie infe-
.
-
1101' :1 O,:' l.i\:ct:hea.
Inll"I\I ,\1
,.
,
JlHUD ]CA Df CJlILf
- 11'1" '1'1 \1 Il lrUD ICA 1'1(11111
La división de predios (ru l'aks )' '"
ban os), origina n u evos ro les d e :lv:d t'14IS
(para los lotes resu ltan tes ), asig n ados p U l'
e l Servicio de Im puestos I nternos a pe ti-
ción del pro pielario.
Se impide a los No ta rios auto r iza r es-
crituras públicas de enaje nació n que no
se ajusten a las ex igencias estableci d as, y
a los Conse rvadores in sc ribir tales escri·
luras (DL. 3.5 16).
42 • La edificación. Luego de la inte nsa
regulació n precedente, tod avía se añad en
restricciones al d ominio e n la activi d ad
construc tiva (las justifi caciones so n , e n
ge n eral, las mi sm as que se h a n venido
mencionando p ar a las actividades prece-
dentes) .
Toda ed ifi cac ión, urba n a o rural, debe
se r auto ri zada p o r la D OM. respec tiva (tí-
lu lo 1II de la LGUe. y OGUe.); y req uie-
re siempre de urbanizac ió n , sea e l predio
urbano o rural (só lo qu e \'a rían las ex i-
genc ias) (art. 116 d e la L eUe. y OGUe).
La DOM. fija las carac te r ísticas de la
urbanizació n req uerida según la edi fica-
ci ón de que se tr a te. Tr atándose de p re-
dios rústi cos, cua ~ld o h ay cam bio de uso
de sue lo, como a h í se presenta un ante-
proyecto d e construcció n y la división es
autorizada po r la Seremi de Agr icultu ra ,
esa resoluci ó n fIja las condiciones míni-
mas de u rbanizació n que la DOM . m ás
tarde só lo d e tall a,
Dispuesto a e difi ca l', e l p rop ie tario
pide a la DOM . qu e e mila un "certifica·
d o de informac io n es p r evias" (art. 116
d e la LGUe.) . Go n tal inform ació n , pide
a la DOM. un "permiso de co nstrucció n",
adj un tando los a nteced en tes p rop ios del
an tep royecto de que se trate. La DOM.
tiene un p lazo d e 30 días para pronun-
cia rse . Co n cedid o e l pe rmiso puede ini-
ciarse la edifi cación. D ebe rá aj u starse a
los pl anos, es pec ificaciones y demás an-
tece d e n tes ap ro b ados p o r la DOM . en
el pe r miso (toda modifi cació n debe ser
autori zada). Ejecu ta d as las obras, la
DOM . pro cede a su "r ece pci ó n ", y si las
estima ajustadas al proyecto aprobad o,
e m ite el "certificado de recepción muni-
58
cipal" (arts. 142 de la LGUe. y 3.4.1. de
54
La propiedad)' la posesión
la OGUc.) (s i se trala de co propiedad
in mob il iaria, se d ebe obtene r además e l
ce rtiti cado q ue acoge e l inmueble a ese
r égime n y señala las unidades enajena-
b les dentro d e l condom inio, conforme
al art. 10 ele la ley 19.537 sobre cop ro-
p ie d a d inm o b ili a ria ) .
Además, se d isponen no r mas para: zo-
n as de remodelación; zonas de co nstruc-
ción ob lig atoria; demolició n de o bras
ej ecutad as en contravenció n a la n orm a ti-
va vigen te; terminació n de co nstru cciones
inconclusas; y repa ración d e co nstruccio-
nes mal conse rvad as (arts. 72 y SgL'i. y 148
Y sgts. d e la LGUe) .
En la o bten ció n de las diversas auto-
ri zaciones mencion adas y e n la a plicació n
de san cio n es por supuestas infracc iones,
su e le n prese n tarse dificultades (especial-
m ente d e inte rpre tación de textos y d e
ca lificació n d e o bras ya ejecu tadas o que
se p retende acome te r ) que en ocasio n es
h an m otivado r ecurs os de protección.
Fin alm ente, téngase en cue nta que las
norm as regul adoras de estas actividades
(planificación , uso , divisió n y ed ificación),
está n infl uenciad as directame nte por la
re alid ad económ ica y d e mog ráfica; como
és ta va cam bian d o, aq uéllas ti e n e n una
limi tada perma n encia; cada cierto ti e m-
po h a n de irse mod ifi ca ndo (v. además,
supra , N' 26).
En cuanto al subsuelo , se tratará pro n -
lO (v. infra, N' 63).
•
58. Las llamadas formas de propiedad.
La concepción tradi cio n al d e l dom inio se
ha caracteri zado no sólo por imponer es-
casas restricciones a ·l a propiedad, sino tam-
bién por oste ntar una regulación u nifonne,
con norm as aplicables a la generalidad de
los bi e n es, cualquiera que sea su naturalc-
7..3, abund ancia o calidad.
La insistencia en e l be n e ficio COmú n
. ha ido que dando r efl ejad a en la le gi sla-
c ión y fuero n apare ciendo p receptos le-
ga le s modificatorios a las reglas co m unes
que justamente iban desti n ados a una de-
terminada categoría de bienes. Las dife-
rencias d eriva n , precisa m en te . de la
di stinta función o rol (prin cipa lmente eco-
59
n ómico) que corr espo nde a las v;¡rias \ l.,
ses de bienes.
En un co mienzo , esas normas dik
ren c¡ad as eran escasas y no alcan '¡ :d);I 11 .1
constitui r un estatuto re la tiva m e n te e q l ll
pleto. Entonces, la propiedad con tinu "
ba u n a so la, con algunas reglas es p t..'cl.¡J I·"
para cuand o el obje to d e l cl Oll llllio ('1.1
un a habitació n , u n predi o rt'ls lifo, 1111.'
mina , e l producto d e l tale n to, e t('. 1't' li'
con el tie mpo fue ron aum en t:wL!o t.,I n
disposicio n es esp ec ia les, al punto de 111 '
gar a constituir un verdadero es t;) t lito p.1I
ti cular, regulad or de todos los ;1 "' 1)1 ' 1 to ..
fu ndame ntales d e la mate ria , rig iend o 1.1 '1
norm as comunes tan só lo d e 11 1:\1 1(' 1.1 ""
pletoria. Paral elamente , la (\('tivid:ld d nl
trinaria d esa r ro Ua prin cipi os )1S i ~ tl · I" , It; ¡ . 1
n ormas, y luego com ie nza :1 11:1((' 1 I¡- I( '
rencia a una ll ueva "forma c!t: Jl , op i¡ '(1.ul ",
se han ido con figurando a . . í 1.1 ~ dC ' 11I II ld
nadas prop iedad ag raria, r" i"n .I, Intl ' ll t
to al, e tc.
Como es tas di stinta s fOI I" :¡" d, ' 1" "
piedad se van d e lineando p:lld:ltill .lIl1l·"
te, son pocas la... ca ract.e rísti cas ( 011 1111 1(' ''
que p uede n detectarse, ya qlle 1\0 ti ld ,l"
se e nc uen tran en un lIl isJl1 0 n l :l{!o d I'
d ese n volvimien to normativo, dcn t 111 1:\' il t
Yj u risprude n cial. P uede sí a ¡; rm:1I .,( . C111 " ,
estando los. nuevos estatuto s Il)u liv: ¡tlo",
fund amentalme n te, por la p(i rli c lIl.lI 1/1/
turaleza y función del objeto re gllbdo, \ ''1,, '"
criterios deb e n consi d e rarst..' [,111111 11 ' 11
como u n e lemento impor ta n tt· 1' 11 1,1 1/1
l(.'Tprelación e integración el e ! ( I .. 1111 '\" 1'1" "
legales y d e las n egoc iacio ll es Ipll ' "1 01111
la m ateria pac ten los pa r ti c lll : II ('~ ,
59, Caracteres. Desd e mu cllo tlc" " I,q
la doctrina tiene asign ados a l ci t· , ('( 11\1 d I'
domin io estos caracteres: re;ll , :\hso lll tH,
exclusivo y pe r petuo. Pero, conlO ~ l' \,('1 ,1,
debe n ser ma ti zados ,
a) Real, Es el dere ch o rea l po r ('X C ( '
le n cia; empleando lo s té rm in os <Id Codl
go, se ej e rce sobre una cosa sin rC ,~ I )(,l tll
de d e te r minada pe rsona (arL~. 577 r !iR:.!:
v. supra, N ' 17).
b ) Absoluto. Confiere a l titul a r la pos;
bilidad de ej e rcitar sobre el obj eto b s tn :í.~
m ITO RL-\ 1 JUR 1DICA \)I IIU "
".,,, .. ,, .. , ~ ...
 Lo.~
:lI np li as facultades, de mane ra soberana,
ilim itada e independien te. Siguiendo las
codificaciones de la época, el Código es-
tabl ece este carácte r absoluto expresa n-
do que su de recho lo eje rcita "arbitraria-
Il H; ntc" (v. supra, Nº 52).
Es ta es la carac terística que ha sido
pi ill ci palmc nte a lte rad a e n lo s té rm inos
qu e se han reseñado, in troduc iéndosele
1<--'<.j I ricciones de variada natu raleza y mag-
11;1 "(\ , a través de la genérica y ya r eferi-
lb ex presión "función social". Pero nues-
111) lexto sopo rta esta masiva incursión
( ,I .. i si" rese ntirse porque a aquella arb i-
11,11icdad a li adió d e inmediato dos fron -
11' 1,1'" ( la h.;y Y el derecho ajeno) cuyas
11 ,IIIII :ll l:S rl10vi lidades d ejan a ese arbi-
11 il) ('11 1111 estado muy susceptible ele ser
IIIt1dd ;lc1 o, co n lo que el concepto del
dHlllillio queda bas tante fl exible; y. por
11, II1 i'i ITlo, d ejan adaptable la fó r mula e m-
plc:IC!a pa ra defin irl o y, e n tonces, con bas-
lallle ca pac idad de sobre\;\'encia (Y. su-
IHa , Ni! 52).
(:ollsiderando esas restriccio n es ya in -
" ')4 1,ub .. al co nce plO de prop ied ad, su ele
1I '(,llIp l:i /:\rsc e l nombre d e esta caracte-
I I. . t It .1 por el de "generalidad" del domi-
'110 , en cua nto e l p ropietario puede ob-
1 ' 111 ·1 locla uLil idad o provecho que la cosa
1III('d~ ' proporcionar sin necesidad d e tex-
10 n :llllOrización especial, salvo las res-
ti in ir~ II L!S lega les y las limitaciones deri ~
\',l d :lS de otros derec hos rea les so bl-e la
l1d'ill1:t cosa; y se le agrega que es un d e-
1~·c h o "independiente" , en cua n to no pre-
supone la existencia de otro derecho r eaL
F.SIOS rasgos d estacan al contras tar e l do-
Ill inio co n Olros derechos reales que ca-
I c.:Cc n de aquella generalidad , oto rgan
s6 lo a lg unas facu ltades especiales (como
1:1 d e uso, o las d e uso y goce), y son,
:ldemás, d epend ientes, p ues presupone n
b ex istencia de un dom ini o rad icado e n
otro slUelO.
e) Exclusivo: Se r adica e n un solo titu-
lar, y no puede haber d os o más propie-
t:lri os, independientes un o d el otro, so -
bre una mi sma cosa con iguales poderes
.sob re e ll a. Las actividades d e de m a r ca-
ci6 n y ce rra mi e nto so n manifestaciones
II)II OIU,\I JUR IDICA I)fUtll1
bienes
de la exclusividad del dominio (arts. 842
y 844; v. "Imbi,'·" art\'. R7ti, 878, 9 42) (para
la trascend e llcia rlllldam t.: llla l que la ex-
c1usiviebcl ti c ne (; 11 la noción m ism a de
p ropied ad , v. su pra, NSI 14. fina l, n o ta).
Una importante fu rm a d e concrec ión
de esta cara cteríst ica es la llamada facul-
tad de exclu ir; consis te en el poder o p re-
r rogativa qu e tiene e l du eño de impedir
a los demás el uso o goce o disposición
de la cosa de q ue es p r opie tario. Como
p uede verse, esta es una forma ostensible
de h ace r vale r e l dominio en la vida dia-
r ia; fundado en 1 ~ so la situación d e ser
dueIio, puede im p ed ir que cualquie r otra
persona penetre en e l objeto, se instale
en él, lo gob ier ne (o tan só lo lo toque,
con su cuerpo o con un obj eto conduci-
d o po r él; sólo que en la realidad las in-
vas iones m íni mas, a veces p roducto d el
co ngestiona mi en to hu mano , debe n ser
calificadas con prudencia). Po r cierto,
comp rende intromisio nes ju rídi cas y m a-
teriales, pero es e n és tas e n d o n de con-
viene tenerla prese n te en cua nto te rce-
ros pueden \-in cu la rse a la cosa ajena , por
descuido o aun porque pretenden q u e es
admisible por la circunstancia de q ue no
la están d aIiando.
Deben destaca rse importantes excep-
ciones, que desde mucho ti empo se han
ycn ido elaborando:
l \l, EL derecho de uso inocuo. Es el q ue
se tiene en la cosa d e otro para o b tener
un provecho sin causa r al duelio p e ljui-
cio alg u no O causá ndolo en medida in-
significante (para un a actividad específi-
ca, v. el art.620). Ha}' Códigos q ue lo
es tablecen ex presame nte. En todo caso,
su eje rcicio requie re de esp ecífi co con-
trol y prud e ncia,
2°. El derecho de acceso forzoso (o coacti-
vo). Es el que se le reconoce a l du eño o
administrador d e un a cosa para e ntra r,
tra nsitoriame n te, a una propiedad aje na,
a ejecutar algún acto relati\"o a la ut ili za~
ción de aquel o bj eto (por ~j., pa ra reco~
ger frutos caídos en u n pred io vec ino,
para reparar un muro, etc.). En Chile hay
textos aislados a este re specto ( por ej.,
a rt.s, 620 y 943 del CC.).
60
•
La propiedad >' la
32 • El jJrincilJio del lila! /IIerlO!: En su
virtud, cualqu ie r pe rsona pued e aprove-
cha rse de un a cosa <~en a para salva r una
cosa o u n bie n jurídico de mayo r valor
qu e el d año qu e pued a causar, an te un
pe ligro inmine nte (v. u n ejemplo en e l
art. 36 inc. fina l de la ley d e copropiedad
in mobiliaria ) .
Estas proposiciones se vi ncul an es u-e-
chamente a la n oc ión de fu nción social
d el dominio; en definitiva, constituye n al-
gunas aplicaciones concre tas y, por c ie r·
to, co ntribuyen a confeór la verdade r a
dimens ión del d erecho d"e propiedad. Por
otra parte, en Sll fun cionamiento p rácti-
co r equ ieren de crite ri o prudente y fir-
rn e control.
d) Perj)etllo. Significa que el domin io
sobre una cosa persiste mientras subsiste
la cosa, No se ex ti ngue por el solo tra ns-
cu rsO de l tiempo o por el no eje rcicio del
d erecho; por lo mismo, se tie ne conclui-
d o q ue su acción protectora, la rei\i ndi ca-
tOda, no se extingue por el solo tra nsc ur-
so d el ti empo. lVl edi ante ti e mpo pueden
perde rse c uando un tercero posee la cosa
y ll ega a ga narla po r prescri pción (adqui-
sitiva ), te ni e ndo lugar lo dispuesto en el
arlo 25 17: "Toda acc ión por la cual se re-
clama un derecho se extin gue por la pres-
cripción adquisitiva del mismo derecho".
De be tenerse presente, adem6.s, lo dispu cs-
lO e n la Constituc ión (art. 19, Nº 24, ine.
g!l, que pe rmite la p rivación del domin io
sólu llIediante exprop iació n , con la res-
pec th'll inde mni zación) (\'. L1.mbi én los pá·
rra fos sobre: ex tin ción del dominio , infra,
N° 65 bis, y prescripción de la acción rei·
\·indi catoria, con un a di scusió n , ¡Ilfra ,
N° 268).
Los ord e n a m ie n tos ju rídicos sue len
con te m plar situ ac iones de d om ini o sin
pe rpetuidad o , al me nos, sin pe rpetuid ad
cie rta; dicha esta ú ltima posi bil idad en
sen ti do inverso, con even tu al termin<lción,
que implica u n dominio temporal. Se trata
de un d o minio revocable. Condene dis-
tinguir la n'Vocación d e otro género de
causales de ext inción del dominio (q ue
se ver~í. n más adelante, inft-a, Ni! 65 bis).
La revocació n se produce por un a causal
61
pllsc .~iú ll
. ,
lI1tnnseca que, como genne'n in tcnlo,
pue de llegar a provocar s u extinción ; el!
tanto , se reservan para ser tratadas ((¡IlH 1
ca usa les de ex ti nción del dom in io, las V: I
. . .
nas Circu nstancias que, como agcn tes ('"
ter nos, 10 ex ti nguen _ El dom in io l:S I n l .
ca b le c u a nd o se asu m e s u l:\T IlII LlI
extinción y, por lo m ismo, q ue e\ 1CI. ' di ·
su vocac ió n de perpetuidad . l ,: IS (JI 1,... I ,111
sales lo destr uyen n o obstant .. :lIl' w ll. l \11
cación de perpetuidad; nalllr:t!IIIt ' .III · 111 1
petuo (tenido por pe rpclllo ) , ~i 11 e l IrI'.11 H' '
lo extinguen . Entre Ilosot ros, J:¡ ... i 11 .. 11 11 H 1
más típ ica de dom inio 1"('\'1)(,11,11 ' j '" 1. 1
propiedad fiduciaria (an. 7T~; ~w \'1 ' 1,1111.1 "
adelante); en la expropi:t r i/ lll l'S ( I H H H 1
da la ll amad a "retrocesión", t¡lll ' 1.11111111 ' \1
implica una eventual exn.: pcitlll :1 C<' 1. 1 1.1
racterística del dominio (l's\.(,: ('¡-lr,í Cl( '1 ( ' 'O
ca la sucesión por C<JUS;-l d(' IIHIt ' III ., qlll"
se presenta como un Ill cd io 1'.\1, . ni ¡ 1\·1
lO mod o ex te nder, si (''i po . . i l lk , 1.1 pl ·IIII '
tui dad del d o minio llI,í 'i :tl l.l el l' 1.1 \ 111.,
del titular).
e ) Abslmn-iál/ \' ,.11/\1/1,,1111/ 1 11 1" \1,,,
trin a mO (\('I" I1:I ~" 11.111 111,. 111.11111 ,' 111 1" , '1
tas dos C: Ir:I CI! ,.í ... li l. l ... d¡ 1 d"llI llI j" 'IIH
ex pl ican nwjlll d' \ ¡' I. . ,I ... \ 1111011 " ltll '1111
cretas. F,s :11,,, 11,11 111 ,'11 I 1 ~ I II lId l. d I IPH
e l poder <lt'! lilld ,11 t'\ IIldl " " IId ll 1111 d I
(csu~ sobrc ) i. ... Llllilr ,ld n '11\1 11'11 HI ,111
su contcl1idll : ele ,dll I/ lli . 011111'1'11 1111 1
facultad , ill CIII . . o ¡·. . l" llil ,rI , ', 1 ~ "I¡'1I11111
n1cnlC) cX lra ig,l . (" 1 1 1 ~) l lIllllt' 1111111 0111111
sin dc snllll lr (di/ ; lI ~ c . ll H 111 "'11 , ~ I 11 .1 1 'di
mado que 1:1 1 ~ I Cld r : ld ![llf'd ,1 P'III lH i.tI
men te dentro d e l d CIl: l hll , 11 1, 1'" II W II <>\1. 1
inhibida y es sólo el t.;jl' rcic in d t' 1.1 1.11 Id
tad lo q ue h a pasado a 011"1) o , ~i ll p , I ... ,1I , 1
ot ro, el tit ula r queda inhibido ( .... 1 0111
rre, respec ti vamente, en el ¡, ... ,dlll. tn )
e n la convención de no en:~l'lI; tI ). Rd .l
cio na d a con esacaraclerística cSl;í l;¡ (1It . l ,
la e1a~:ticida d ; a partir de su b;,ís ic;1 , .1)(.1
ción de pleni tud , el po d e r tien e 1:1 vi 1"1 lid
d e contraerse y expandirse; al COIl C\l11 il
otros derechos reales d e inferior .il'I .11
. quía, se contrae, para expandirse (; 111( 1/
m;:íti ca me nte) en cuanto cesa ese den 'l 111'
que lo co mprim ía; este carácte r ex p li( ,1
la situación que se prod uce, por ej., e11 (·1
lPlJ(lI:lM )URIDI CA 1)1 ' 111 1' t::.

" ' 111 111< 111: t 11:IIHlo 1..'1 \I ~ lIfr\l C lO ::.e cx LiIl-
)',1 11 ', el d ClIllinio se cxp: lIld c de in mcdia-
lel , ¡e( "lll' I,1 0,, \1 p!t:llillld , sin n ecesida d
ell ' I1I 1 1111(' \,1) an0 (rcsliw torio),
(iO. Alribu(os (o bcultades). Uso, goce
(.' 1 ( ' 11101' 1\0 ), di s posición (las zonas froo-
Il' l·i/.llo.¡). Es'! c oncepc ión d e l d o minio
¡ll lt ltl 0,, 11111 :1 ele pre rrog-:llivas ind ivid ua li-
I. d ) k ~ , : 1 ~ iglla a l p ropietario es tas tres
1.11 ul t.ldt·s (1I :lI n ad a s la mb ié n "at ributos")
1IIIl d alll t' lIlal cs: li SO, goce y d isposició n d el
Id,jt ' 10 de SIL dominio. Pa ra efectos cons-
1IIIIt illll :d es, IJIIl..'d e n ser cons id e r adas
"nl ' tU ,,!In ": )' l·" im:¡nlos que (para los
1111 \ 1111 1\ "k l l ll ') . 1 (' lb s ha dc agrega rse: ·
1, 11 1\l l lcll l ,tl ld i¡ l.ld , 1.\ E \n d l ~¡ d de adm i-
111 ,t I . H 11 ' 11 r ,,1 ' 11 w f, 11 111, ti tlle ni e cs el más
IIldo llH \ ' 1111dll ,1111t' cit ' " \1 '" c ¡racte res, la
1 1 I IIIhl.l ,1I (\, 1'.11 ,1 (' 0,, 1:1 Itl tirn a, su pra,
N 11 IIIt ,d , IH I !' I , r. 1' , 11 : 1 1'1 con le n ido
I 1 I H I ti , 11 1\' 111 1 ,d , \' NV [) 7 bis).
1) 1 " /II,/dll/ '/ ¡(" /tI O (jll\ IIlnuli)sig ni-
I h 1 11"1 ,1 111 '1 1111'1.11111 l)lw([t: uli li za r o
, I I \ II ~ . , It 1.11 " "... 1'.1 <:,",di go (co mo su
IIH lt11 l. , II . HU ( · ... l . 1111 1I1('I!C'itlll;J se parada-
1IH 11(1 ' j ''1 11 ' ,.t l il llllo , lu q ue ha conduci-
dll . 1 (' lll c llcll-r qu e lo incluye en la
Lll ltlt. HI dI ' gtllT. ,\Sí apa rece también en
l." dl'linil iOlles d e II sufruc to (art. 764) y
.111 ( ' lI d :llll kIl I O (ar l. 1915), en que la fa-
," II.HI ell' l ISO t.:s t.:vi d enle; con más cvj-
d l' llI 1,1 :11; 11 :Iparcce e n la defi ni ción d el
d l'II '( h"II':1I de li SO (;-Irt. 8 11 ) . La refiere
n p e" i,tl lllt'lIlC, s í. (' 11 Ol ras di sp osiciones
( 1"\1 "l . ,·111"'. 11 1. . . :}i:" 1916, .1 9 16, 2174,
" '."10) 1'( ' l l i ,., c!:tro (¡ Ile se Ira la de d os
1,11 ,tll.lo1l ''1 tll , II II1 :I" (:tI It I<I'IC en la reali-
tI ,ld , .. dtlH ti '111 (' e l goc e co n c urra sin el
It ~ • .) . \' 11 ,1\1 t"e·tl ·ptO'" qll e se refieren a
¡llI lh.l"I '1f' I',II ,III.ltllt' IItc ( a r L"i. 592, 595, 598,
/111 '1) I' , lj (111 ,1 p:1I11' . s i la cosa se extin-
HIII ' 1'111 t'I plillllT uso (o bj e tivamente,
1 11""' 1111 ,di ,ll H·IIIO. (1 para el tilul ar, co m o
I I tllIlI ' lIl ) <'1 liS O pasa a conve rtirse e n
111 1 1'1 1111111 . " factores ' y, sob re todo, debe cotejarse con
h) /.a fat I/lIad de goce Uus fruendi) sig-
1I!11( .1 Iju e t,:I duet·lO puede b e n eficiarse
(1111 los rr ulps y productos de la cosa. No
,tll' 1.I III C qd-c e l a rt. 643105 ll a m a produ c~
1" . . . 1;, d od.rina siempre ha distin g uirlo
<.
~,
J LJ R~j))ICA ni UIIt I
... ~~
III SpnltlUCIOS el e tos rruto~. EsLO S ,'tltllllP '1
sun los que la cosa da p e ri Ód ic:llll e llll '.
ayudada O no de la ind us lri a htlll1 : ltl :1 y
sin detrimento d e la cosa fn¡cl11 aria ; t:I
pro duclo ca re ce d e periodicidad y d is n li-
nuye la cosa (es claro, p or 10 mism o, e l
a rt. 537).
Con lo anteri o r no resu lta justifi cado
re c urrir a la accesión -como lo h ace e l
Códi go (arrs. 643 )' sgrs.)- par a conferir
al prop ie tario de una cosa los frutos y
prod uctos de e ll a; pertenecen al dueii.o
por la m enc ionada fac ultad d e g o ce (v.
inrra , Nos 81 y sgts.; v. ad e m ás, e l u sufnl c·
to, in fra , N' 228 Ysgrs. ).
Incluida en esta facultad , e n las últi-
mas d écadas se ha d esenvu e lto la ca racte-
ríst ica del enlomo.
Ante e l in tenso dcse lwo lvimienLO de
la protecc ión ambiental,jun to al estímu-
lo de situ(lciones conc retas, se postula qu e
las carac terísticas ambientales que rodea n
al o bj e to (se ñ aladam e n te al inmu eble)
inlegran tam b ié n e l de recho de d om in io
y quedan , por tanto, ta mbi é n p r olegidas,
como los at ributos.
12 . Estimamos que n o alcanza a e ri g ir-
se e n un au'ibuto d el derecho; si se ll ega
a califi ca r de atributo, po r reg la general
no h a de con siderarse esencial; se trata
m ás bien de caracte rísticas d e l o bj e to qu e,
en consecu en ci a, quedan cubiertas p o r la
p ro lecció n que a él se le pro di ga n.
2°. Entonces, al igual que las p a rtes
integra ntes de la cosa sobre la que recae
e l derecho, ese e ntorno en p rincipio que~
da intan gible ante illlenlOs de alterac io-
n es por la aut<?r id a d o por terce ro s.
Decimos "en principio" porque, al igu al
que el objeto pro p iamente, pu ede se r al-
te rado e n cie rt(lS circunstancias y con d e-
term inad as exigencias; esas características
de e ntorno no podrían quedar más prote-
gidas que la cosa misma , Además, esa in-
t.an gibilidad debe evaluarse ti'ente a o tros
las necesidades de modificació n fisica d el
en to rno motivadas por in le rés d e la co-
munidad (que se incluye n e n la fu n ción
soci al del d o mini o); de no ser así, la in-
tangi b ilidad abso luta del e nto rno, debid o
62
•
La propiedad}' la posesión
•
a f]ue es parle del d o minio privado, lrae-
ría consigo la - insostenible- paralización
(o co n ge lam iento) general d el ambie nte
del país y, e ventu almen te, del planeta, a l
menos e n las zo nas e n que está distribui-
d o e n pro p iedad privada. Debe consi d e-
rarse asimismo el d e recho d e los d e m ás
propi etarios privados cuyos res peclivos d e~
rechos de d o minio d e b e n se r ta mbié n res~
petados. Entonces, las difi cu lta d es se
co nec ta n con las "relaciones d e vecind ad "
(v. in fra , N' 64).
3\l. Como resu lta do d e la evaluaci ó n
compara tiva p o drá co ncluirse si ese en-
torno merece se r protegido o debe ren-
dirse a la alte ración.
Para esos e fectos, pu e den con side-
rarse los sigu ie ntes e lementos d e juicio:
a) No todas las ca racte rísticas d el entor-
no han de quedar p rotegidas. Nótese que
se prete nde que quedan incluid as e n el
a tributo d e l goce o disfrute; lu ego, ha d e
tra tarse de car acterís ti cas posi tivas, bene-
fi ci osas para e l pre di o . Y esta califi cació n,
efectuada por el tr ibunal, debe resultar
de una a p reciació n o bj e ti va, en luga r de
obedece r a la pretensió n proveniente del
pro pi eta ri o (q u e frecu e nte m en te eSl..:'1rá
impulsado a ]a intangibilidad po r vari a-
das motivaciones y no só lo por un objeti-
vo b e n e ficio) . E n eslas condic iones,
qu ed a rían fuera de la protección las ca-
racterísticas objetivamen te peljudicialcs y
aun las ino c uas. b ) Por otra parte , para
concluir si la alteracÍón de la que se está
•
quejando un propietario m e rece o no pro-
tecci ón, debe confro nla rse también co n
la situ ac ió n d el r es to d e los veci nos , por-
que pudiere o c u rrirliqu e ci e rta ca racterís-
tica d e l e ntor n o, qu e para el qu ejoso es
beneficiosa , para e llos es peljudiciaL E n
tales situa ciones, la relatividad d e los d e-
rechos y los principi os y reglas so bre las
relacion es de vecin d ad debe n también ser
conside rados. e) Por último, debe asimis-
m o averiguarse si , a l adq uirirse el objeto,
tenía ya jn c or¡~orad a , legítim a y definili-
vamente , la característica qu e ahora se
altera.
En tre n!Jsotros h ay algu n o s preceden-
te s j urispruden cia les.
63
c) L a facultad de abuso o disposición (j1 1S
abutendi) d e riva de su carácter abso lu to .
Sig nifica que e l dueilo puede dispo n er
de la cosa seg (¡n su volu n tad y a rb ilra ria-
m e nte . Pero las limi taciones de la ley)'
d e l derecho ajeno su rge n aquí en toeb
su fuerza y con lrove rsia, como ya se ha
r efe rido.
En esta ra cu ltad de d isposici ón pUl'-
den distinguirse d os catego rías:
- El dueño p uede disponer l1wlnifll
mente de la cosa, m o dificándo la , dCSlru
yé ndo la. Pe ro d eben tene rse p rese n le la ..
limitaciones co nte n idas en la legis la ci 11
pro tec tora de o bras de a rte y mOnU1I1 ClI
tos hi stó ricos, y de la naluraleza (ya men -
ci o n a d as e n supra, N° 57 bis); Iíl m bi {' ll
leyes econó mi cas impid e n un a d eS IIIl'
ció n caprichosa de artícu los d e (011'1 11 11 11
esencial (p o r ej. , alimentos ).
- E l du e ñ o p uede di sp o ne r Jlllfr/UfI
mente d e la cosa, cele brand o Il q~(H i. 1f 11I
n es con terceros respecto d e e ll a: d ,1 IIdl d.1
en arriendo , comoda to , gravándol. l l (1 11
pre ndas, hipotecas u o tr~, s carg:l" y, ,' 11
fin , transfiriéndola (v. adcm;Í.s, I ~ ) die hit
so bre la d isposición mortis ralt.\a a l 11.11 ,11
el carácter p e rp e luo d e l d o m inio (' 11
N° 59, Y lo que se dirá so bre la cX lillci{u l
d el dominio , es p ecialme m e so brc l'I :IIX\l l -
dono , en infra, N{I 65 bis) .
L as zonas fronterizas. Es frCC tl l' lll e (' 11
las le gislacion es la imposició n d c r(' ~ 11 ir
ci o n es para la negociació n inJi1 o !)i ti , .. L.
en las d e nominadas zonas frOIl H' ! i/.1'1 )',
e specíficamente, para co nfe rir dl' I'I'\ h ll"
re ales o p e rsonales (d ispo nc r, en 1111 ," ('11
tido a mpl io), a eXlranjeros o,.tI 11 u_·11 o ", . 1
naci o nal es de países limítro rcs y :1 10"1 1'"
tados limítrofes mismos. Enlre II l l"o ll ll"
hay var ias impo r ta ntes (y se agl'qp 1I ,ti
gunas p a ra zonas cosle ras). Por Cil' l t ll ,
son dictadas p or razon es d e segu r id:1f I 11 . 1
cional (v. el art o 57 d e l ce.).
61. Estipulación limitativa de la fl\ (' lIl.
tad de disposición. Es la co nve n ció n ,.)(1I
la qu e el propietario de un o bj elO se ob li-
ga a no di sponer de él. Reco rdand o ' la ..
categorías de disposi ci ó n , teó ri ca nl c lI ll'
puede r efe r ir se a no di sponer mateJ'i ;¡\ ()
H" I'ORIAl JUR 1DI CA 111 ( II!JI
 Lo.~ bicne~
jurídiGlmente. La est ipulación de no dis-
po ner materialmen te no presenta m ayor
diHcul tad y, al m e nos entre nosotros, no
es frecuen te. La d e no disponer jurídica-
mente, no enaj e nar, es más aplicada y pre-
se nta co nflicto.
La do ctrin a h a m an ten id o discusión
acerca de la ,'alidez d e esta estipulación.
En síntesis, lo s planteam ie n tos antagóni-
cos so n los sigui entes. Por u na parte, se
est im a que la facultad de disposición en
últ imo término garantiza la libre circula-
ción de la riqueza y la libertad de comer-
cio, d e modo qu e el establecimiento de
trabas a la disposición pod ría signifi car
una alteración substancial al sistema eco-
nómico, que podría adq uirir caracteres
ve rda de ramen te feudales; así, hay un in-
terés público comprometido e n mante-
n e r en los propi etarios la libertad d e
dispone r de los objetos de su domi nio.
En contra, se o pta po r la libertad de los
pa rticulares d e co ntra tar los conven ios
q ue estim en y. e n lre e ll os, la de limitar la
m enc io nada fa cultad dispositiva.
En e l Derech o chileno, en a lguna s
materias específi cas se p roh íbe la es tipu-
lación de no e naj e nar (ans. 1126, 1964,
203 1 , 2 41 5) Y e n Ot r as se p ermite
(am. 75 1, 793, 1432) . Y no existe una n o r-
ma q ue e n té rmin os ex presos y gene rales
se pronunc ie al respecto , circu ns tanci a
que posi bil ita tamb ié n aquí la d iscusión
para las materias restantes. En síntesis, el
pro ble ma se h a d ebatido en los sig uie n-
te s términ os.
a) Se ha soste n id o la validez de estas
est ipu lac iones, con los sigu ien tes fu nda-
mentos: 1º. No hay u na proh ibición ex-
p r esa genera l d e es t os p ac to s, y es
princi pio ge neralmente aceptado el que
- en De rec ho pri vado se p ued e efectuar
" todo lo que n o es t~í expresame n te pro hi-
bido por la ley. 2 2 • H ay ocasiones en que
la ley prohíbe expresa m e nte esta chiusu-
la, d e donde se desprende que por lo
general es posible co n veni rla. 3º. Si el pro-
-
•
pie tario puede desp rende rse d el uso, goce
y disp osición, caso en el qu e enajena la
cosa, más bie n podría desp renderse de
< só lo esta última fac ulta d. 4 2 . Por último,
{DIIURI,\t. ) URID I C¡\ mUllII
el Reglame n to d el Registro Conservato-
rio permite pre cisame nte inscribir, e n e l
Regis tro correspondiente, "lOdo impedi-
mento o prohibición referente a inmu e-
b les, sea convencional, legal o judicia l, que
e mbarac e O lim ite de cualqu ier m odo e l
lib re ejercicio del derec h o de enajen ar"
(an. 5 3, N' 3) .
b) En co ntra, haft' sido rechazadas, es-
tim ándoselas nulas, po rq ue: P. Atenta rían
en contra de la libre circu laci ó n d e la ri-
qu eza. Esta libre circul ación y, po r co nsi-
g uiente, la proscripción d e lrabas propias
de la é poca fe~da l , establ ecida e n dife-
rentes disposiciones del Cód igo y en el
Me nsaje , es un o d e los principios fu n d a-
mentales de l o rdena mie n to jur ídico y pue-
de te n e rse como un a no rm a de o rde n pú-
blico. 2'1. Si en dete nn inadas si tuac iones
las cláus ulas de no enaj enar están exp re-
samente p ermi ti das, d e allí se desprende
que generalme nte no se ti enen por vá li-
das. 3º. El arlo 1810, dando a ente nde r tam-
bién q ue sólo la ley puede prohibir enaje-
nar, dispone que pueden ve nderse to d as
las cosas cuya e naj enac ión no esté proh i-
bida IJor h')'. 4º. En cuanto a la disp os ició n
del art. 53 de l Regl. (citado), como se tra-
ta de u na nOlma reglamentaria no puede
cL:írsele efi cacia e n lo q ue no se acomode
a la ley y, rechazándose es tas cláusulas por
la ley (el Código), el Reglamento no po-
dría establece rl as (pe ro se ha sos le nido
que habié nd ose di ctado e l Reglamen to en
virtud d e u na d isposició n del Código, el
a rt. 695 tendría fuerza de le}'). En eslt1. po-
sición, las convenciones d e no enajenar
adolece rían d e nulidad absoluta por fal ta
o ilicitud del o bjeto (arl.';. l O, 1461 , 1466 Y
1682) .
c) Finalmente, ha sido aceptada la va-
lid ez en térm inos re lativos; si se estable-
cen po r u n tiempo no prolongado y exis te
una justifi cación. Se aduce para este efecto
la norma de l art. 11 26 a contrario sensu (a
la q ue se co nfi ere un a apl icació n ge n e-
ral) .
Esta ú ltima parece ser la sol ució n m ás
aceptable. Co n ella quedaría desvirtuado
e l arg umen to del atcntado al pri nc ipi o
d e la libre c ircul ación de los bi e nes qu c ,
64
-
p OI' su na tu raleza g·e ncral (y no d e un
!l lerO pa rt ic ula rismo d isposi ti\'o), parecie-
r,-t ser la razón m ás co ntun dente para ne-
~M vali dez a estos paclOs. En es ta mi sm a
~I i recci ó n, lajurisprudencia tie nde a ace p-
tar la validez de la estipulación por tiem-
po deter mi na do}' prudente, y conjustifi-
cael o motivo. En al g una ocasión tambi é n
se h a r echazado.
En cuanto al conten ido de la esti pula-
ción , im pone una obligación de no hace r
(no celeb rar acto enaj e nati\·o). Supuesta
su validez, si el deudor la infringe, es de-
cir, enajena el bien de qu e se trata, sería
apl icable el art. 1555 (en lo concerniente
a la inscripción d e la prohibició n cuando
recae sobre inm ue bles y lo s e fec w s de esa
insc ripción , v. infra, NQ 128, fin al).
62 . Algunas cla.,ificaóones
- En base a su titu larid ad, la propie-
dad puede ser ind ividu al, asoc ia tiva o co-
lec t i\"a, seg ú n el pro pi e tar io sea un
particular, un g rupo d e indi vi du os (fo r-
ma ndo gene ralm e nte una p e rsona j urí-
clica, como es e l caso de las coo peratÍ\'as)
o el Estad o. . ción de los predios serán cons ideradas al
- Desd e el p u nto d e vi sta de la natu-
ral e za del o bje to sobre el que el d o mi nio
recae, puede se r pro pie dad civil o co mún,
agraria, urbana. intelec tual, minera, ho-
ri zo ntal, etc.
- En cuanto a la integrid ad ele facul-
tades del derecho de pro p iedad, puede
h a her propied ad plena O 'twda. La prime-
ra cstil provista d e los at r ibutos ya men-
cionados de uso, goce y d isposic ión; la
segunda conticpe só lo el de r ec ho ele dis-
posició n jurídica el el obj e to e n el q ue re-
cae , perteneciendo a o tro las Llcultades
d e liSO y goce, configurá ndose e n éste un
derecho d e usufructo (a rt. 582, ¡nc. 2!l).
- En cuanto a su duración, se d istin-
gue en tre p ro piedad absoluta, que no es tá
sometida a du ració n o tér mi no, )' flduria-
IÜt, que está so metida al eve nto de lras-
pasarse a o lro si se cumple un a cond ició n
(art. 733).
63. Extensión material. E l subsuelo.
Para cuanclo el d ominio reca e sobre co-
65
"
sas co rporales, resu lta necesario fo rmu-
lar algu nos alca n ces sobre los lí m ites has-
ta los que se e xti e ncl e físiCamente la
prop iedad .
Tratándose de bie nes muebles, los
contornos material es d e la cosa con stitu-
ye n su lími te. La d ific ultad la ofrece n los
fluidos (como el agua y otros líquid os,
los gase s), en cuan to se n ecesita proce-
der a su ind i\'idua lización como cosa, con
e l auxilio d e ele m en tos exte rn os, co m o
u n recipien te en qu e se cOIlle nga n o u na
medida téc nica (como e l "gasto" r espec-
to d el agua) . Individualizados así estOs
bienes, allí q ue d a rán ig ualm ente estable-
cidos los límites de su d orni ni o.
Es e n los inmu ebles donde hacen fal-
ta mayo res preCIsIO n es.
En el jJ{ano horizontal, los d eslin des es-
wb lece n la exte nsión d e cada propiedad;
y si ellos no están claros, se recurre a la
operación d e "d e marcación", la que se pu e-
de comple me n tar con la de "cerrami en-
tO" (arts. 842 y sgrs., q ue se tratarán en el
capítulo d e las sc rvi d un1bres; las difi cult a-
des q ue sue len surgi r e n la indi\'id ual iza-
tra tar la a cción r e ivind icato ria , infra,
N!l 264~ v. también lo d icho e n N!! 25).
En eljllano vertical se pl antean d ificul-
tades, que se traduce n en la cxtensión
d el do minio h aci a el subsuelo y hacia e l
espacio (o "vu e lo").
Es conoc id o e l antiguo poslulado:
'·por arriba hasta el ciclo, por abajo hasta
Cl in r¡crn o". Con esta conce pció n no ha-
b ría lími tes en este plano verti cal haci a
el es pacio , y h ac ia el subsuelo ll egaría has-
[a el centro d e la Tierra (las líneas y p la-
nos serían convcrgentes has ta el ccntro,
fo rmando un a pirámide ilwert id a o ulla
figu ra geo mé tr ica se m ej ante).
El o tro ext remo significa la inocupa-
bi lidad d e estos eleme ntos, lim ita nd o al
p rop ieta rio a eje rc er su derec h o sola-
-,
m e nte e n la superficie de l inmueble (ac-
ti tud que p rác ticame nte imp id e o , a l
l1l<:nos , restrin ge e xcc si\'alnente la utili-
zac ión ele los inmu ebles) .
Por la ru e rza de la r eali dad (en cuan-
to el efe ctivo e;.je rc icio ele! dom ini o impli-
IDllnKI-\1 j U RIO ICA llIt (Úlf
 Los bienes
1.1 J. , 11('1(·. . ¡dad de emplear espacio y sub-
"' ,1('1,1 \ " ' C Ul OS a la superficie) y el avan-
11' Ik 1.1 '; 11.:s tri cc iones al de r echo de
d'lI lI ill ip, !-o(' ha ido imp o n iendo, en la
111>( '1 ill ,1 Y(.., !;¡ s legislacion e s, la posición
11 11 1' llIll'di:) y (li le se nos presenta co rn o
111 ,1" 1.1I0 1l ¡"lhk, flmdada en la noción d e
1I/¡f/(JUtl. El propit..:tario del inmueb le ex-
11 (' ll th- ~ l ' den..: dlO a l es p ac io que cubre
(' 1 illllllll· bk Y al subsuelo , e n la m edida
1' 11 qll l' el il lt (' rú y provecho del ejercicio
.11- "' \1 dl llll illi o lo jllsti fi ca; y quedand o
"' 11' 1111" l' .. s: lI vo las limita ciones en el in-
11 '1l '" \ /111111 11. Este p lanteam ie ntO (atribu i-
.1'1 , 1 1III "i ll ).{) l'S seg uid o en mu cho s
t .. dl ~', " " el( '¡ ... ig lo XX. Ge n eralme n te, es-
1" " 1, \ 1" ... 111 11>11)'1'11 :11 due l-lo del su e lo la
1 ti ti!! Id d I 1111 11 /. 11 el l's p:\cio y e l s ubsue-
111 11111111111 '1 d('1( ' II¡( ) : \ excl uir la intro-
111111\11 dI 11 11 "H I"', 1' 11 la 'H c d id a en qu e
•1. 111 111 '1 111 I H I , ' I " '; " ¡Jl I I\'t..'c ho (salvo el
11 " 1111111111) 11I,lIlI k"' l. llIdo, t..:x presamen-
11 11 11 (11/1/1//1/ 11 1/'111 /1 . II II C nl ;''i s allá no '
1"1t d I ""I wll ll 1.1 tlli li¡; \c i()ll p o r ex tra-
1\0 , .. (1,lIId lll '!! g l · II C I. dIIlCIl( C d ljil n a sa lvo
1.1 1( ' ~',l d , 1I 111" ( " p n i:tI d e la s agua s y las
111111. 1"1): ¡1t' (1) h"hilll;t!IlH.: nte no se pro-
111 11 11 1. 111 , ,,1 111' la tilll lar idad de esas zo-
11." (1' 11 dd ini(i vit qui é n es e l duei'io); ni
d .· 1. 1'; 1.1(' u (i li¡ aciú n atr ibuida a l duei"io
111 de 1;1" Ilhirad:ts rmís allá. El r eferi d o
1'( " ,"l. ldu p:lrl'cc acep ta bl e p ara atribui r
( . ' I! 1.\ 111 11 :1 doncl e se d e muestre interés )
1111 ' 010 1. \ II li li/:l(' ión cxclusiva y exc1u-
\1 111 (' ( ... 11 \'11 (' 111"''' ill0('1I0) , sin o también
.1 ,IIHlll1l l1l , ,11 111(1'11' 'iC ubse rva más \'igo-
\I I'HI 11,11 ,1 .'1 "' ''!. ''' \l e l, ) (en lo d o caso, tra-
1_111 ' 111't" 11.·1 \ 1\1 '1/1 11I IS Jefe ri mos a l espacio,
IIp Id . 11 1 1') . 1\ 1. " :1I1:i, lucia la pro fundi -
, 1,, 1 \ 111 ''''11,1(1 ' ' :-.o hl(, I;¡ zo n a utili zable
1'" ' ,,1 .111 (' 110 ' LII ~l' II : prime ro , las alter-
11 ,, 11 \, 1'\ Ik /1 ' \ 111111;'0 u de propiedad d e l
1'''' 1,1,1,1 (1011 el conccpto de sobera nía) ;
\'. IIW g' l, (." I lI lI a s allll m¡-í s lt:ianas de la
'l 1l ¡H' III( it', b n oció n d e cosa común a
l'Id " .; lo'i hOl n b n..:s (y su examen integra
'¡¡I , I" di srip lillas, CO IllO el Der ec h o aéreo
y cid <:\ p:\c io).
I '~ n d De recho chi leno, en c u anto a l
"I/U/( lO ,11 m osféri co no hay dispo si ci ó n ex-
I 111 · ... ; \ ~ obr c su domi n io e n favo r d e l p r o-
:> .
11'11"1'1 \1 lU}UDI CA I)! ~Illll 66
pietario de la exte n sió n de ti e rra corrl'S-
pondien te; p e r o h ay d ispos icion es que así
lo dan a e nte nder, como los arLS, 93 1 y
942; con e ll as, interpretadas a la lu z d e l
postulado antes m e ncionado (yadm itien-
do que es contr overtible) , bie n pu ed e
concl ui rse que le pe r tenece (e l espacio,
no el a ire). en la medida de la utilid ad
que p u ede obtener; en to do caso, co n
limitac iones qu e se impone n en las n o r-
mas urbanísticas y sobre ae ronavegación
(v, sup ra, N9 48 , 4 Q ) . En cuanto al subsue-
lo, igualme nte, no hay d isposición expre-
sa q u e lo a tri buya (e n dom i nio ) a l
propi e tario, El :ul. 942 lo d a por supues-
to; po r lo d e más, resulta ind iscuti b le e n
a lguna m edid a, si se consid era que p a ra
pod e r ~jc rcita r su d o mi n io el p ropieta rio
necesita siemp re de la parte inmedia-
tamente infe rio r a la supe rficie (para c u l-
tiYos, cimientos de con strucció n , etc ,) .
A" im ism o, interp r etado el texto con la
concepci ón d el inte r és O provecho, pue-
de co ncl u irse q u e e l su bsu elo p e rten ece
al propietario, e n la m e dida en que ten-
ga u n inte rés o le ' re porte una utilidad.
Las legislaciones minera y de aguas d is-
ponen limitaciones en este punto (v. tam-
bién los arl<¡. 625 y sglS. del ce. sob re
tesoros ) . Más allá, e n la prorun didad , ya
no tie ne dominio , aunque puede él utili-
zarlo, pero sin im pedir e l u so de otros; y
en cuan to a la titularid ad de esa zo n a,
también las altern a tivas son: o es res nu-
Ilius o, como parece más acep ta bl e, es
del Estad o (con e l ano 590 y el concep to
de soberanía ) .
Las necesidades de la vida actual, con-
c retamenLe las· derivad as del con gestion a-
mi en to urbano, que in citan al aprovecha-
miento de lo s e s pac ios d e n tr o de las
ciudades, han confc l;do notable importan-
cia al subsuelo , q ue ofrece atrayentes posi-
bilidades para diversos usos, esp ecialme n-
te e n estacionamien tos de \'e h ículos, líneas
de co munica ción, vías de transporte (de
perso nas mediante trenes, de ene rgías me-
djante duetos). Existen algunas norm as re-
guladoras, p ero se h ace necesal;o un cu e r-
po legal más co mpl e to y preferente mente
sistemati za d o, que oriente las fu turas in-
• La propiedad y la posesió n
versiones en obras su bterráneas (si se pre-
te nde estimu la rl as). As imismo, e n los pla-
nes reguladores (espec ialmente en los co-
munales), ha de inclui rse el tratamiento
del subsu elo. Y en esa regulación tendrá
qu e distinguirse e ntre el subsu elo de in-
mu e bles que son b ienes públ icos (nacio-
nales d e u so pt'lblico y fi scales) y el de
inmuebles que so n bienes de dominio pri-
vado. En tocio caso, congruente con lo ya
manifestado sobre la utilidad , tra tándose
de obras (como aqu ellas recién me n cio-
nadas) que se ejecul.:-1n a g ran profundi-
dad, n o parece n ecesa rio ob tene r la auto-
ri zación d e los titulares d e l sue lo ni
impone r expropiación.
64. Las relaciones de vecindad. El uso
y goce de la propiedad, p rin cipalm en te
., territorial, diariamente d a luga r a varia-
das r e lacion es e n tre propieta rio s. vecinos
° ce rcanos. Estas "r elaci ones" pueden
manten CI"se e n té rminos d e armonía y,
más d eseab le me nte, d e co o peración , para
la solución d e p roble mas com unes del
vecindario o comarca, o puede n adquirir
caractere s d e colisió n de pretend id os de-
re chos, con una sucesión impre visible de
co n secuencias. Los carac te res d e d erech o
absolu to y exclusivo que e n términos ge-
n e rales se asigna n al dominio, co n stitu-
yen e l punto de pa rtida en la soluc ió n d e
tales co nfli ctos p ero, además, habrá qu e
tener en cuen ta las nuevas orie ntaciones
•
d e la p r opiedad hacia una uti lid ad colec-
tiva, así como otros pri n cipios generales,
especialmente el de l re pudio al abuso d e l
d erecho, Y más espeoíficamente son con-
venien tes a lgu nas norm as que dispongan
a lo m e nos a lgunas fórmulas gener ales y,
e n casos d e te r mi n ados, incluso algunas
,- sa n CIones.
Entonces, n ormas sobre relacio nes d e
vecindad so n el conjunto de reglas qu e
se refi ere n a los derechos y d eberes d e
las perso nas debido a que viven e n esta-
do de \'ecindad, proximidad o ce rcanía.
Los problemas y, por tanto , la n ecesi-
d ad d e solu ciones, se prese nta n en los
secto res rurales y urba n os, pero sin duel a
so n m ás I~umero sos y agudos c n las aglo-
67
meraciones ciudadanas. Po r cie rto, la c rc-
ciente aplicaci ó n de la propiedad h ori-
zo nta l co ntri buye a la aparició n d e
desasosiegos vecinales (y cob r a mayo r
e fectiv idad la se n tencia "no tendrás paz
si tu vecino no lo quiere").
Para regular la materia e n la ge n e ra-
lidad de las legislaciones se contienen n OI"
mas di sem in a das a través de todo t:I
ordenamientO jurídico, y h abitua lrn ellll.'
no se d es tina un cuerpo o r gánico a l e rec-
to. Desd e luego, es e l derech o de prop it.:-
d a d e l cen tro de estas re laciones y. por
tanto, d ebe n buscarse en primer l ug al'
las reglas del d o m inio , que (como se h;1
dicho) está n co ntenidas, a su vez, e n lILl L·
c h o s cu e rpos legales. pero b;ís ic::lnll'lIt t·
e n la Constitu ción y e n e l r es pec I ivo en
digo Civi l.
Entre nosotr os, de la Co n slil ll l itl ll
puede seii.alarse, fundam e ntalm c n tt', 1.1111
vio lab ilid ad d e la propi e tbc1 PI i V, lIl.l
(a rt. 19 N° 24) Y el derech o a vivir (." 1111
ambie nte libre de contamillílCi lJl I (: 11 L 111
NI.' 8); en el Código C ivi l h ay 1111 ('tUllid "
d e d isposicion es legales re la tivas ;¡ liI \,('
cind ad ; es tán ubicadas es p ec iallll c l1h.: 1' 1\
los títulos de: la o cupación , la acct.:s ir'l n ,
las se rvid u mbres}' las accion es poscso ri a",
particularmente las e spe ciales.
Debe n consid erarse tamb ié n l;ls 1111-
mcrosas disp os ici o nes d el Códi go P<,' l1 :d
(especialme nte las r elativas a b s r~III :t'\),
de la Ley General de U rbani smo y COII I/
tru ccion es, d e la Ley de Organi ¡:Ic ioll y
Atribuciones de las Municipalieb.dl',s y di'
la Ley de Copropie dad Inm obi li aria «'1\
gen e ral, puede verse la ampli a refen' lI l i.1
a tex tos legales fo rmul ada en e l e p í141:11 1'
"Las restricciones por justifi cac io n cs :\111
biental y sanitaria"; supra, N° 57 le r) .
Si n em bargo, las fuentes de co nf1 i c lo~
son tantas que jall"lás p odrán los textos le-
gales te ne r respuesta para cad a uno d c
ell os; de ah í que sea necesario p ro pici ~H"
alguna n oción básica que pu eda servir d e:
di rectriz para olie n tar la innumerable ca-
suística (y que puede surgir del esp íri tu d e
la legislaci,ó n, con base e n textos esp ecífi-
cos como'los señalados). Se h a propuesto ,
acertad amente , que las colisiones han d e •
LJ)I IO HI A L jU fU DI CA nI' ( I tll!

L.o s b icm:$
.. , \h'.\t ~ (' a pli cando Ull crite rio de l1ormali-
dod C' II: l.'l I-jc..: rcic io d e los de rechos que a
~ ,u l., \'l:tinu co rre spo nde y en el destino
d t, l ()~ bic..: ll c..:s qu e físicam e n te o r ig inan la
'illlligi'icla d ; así, qu ie n se a parte de ese
cj t' l ' ido () uso normal, en considc¡-ac ión a
l.,,, ("; II :II'IC I ís ti cas Inaleria les, ambientales ,
,,!lltlt, tl c:-, e tc , del wc in dario, se pondrá ,
.t lo tl1l ' nOS e ll prin c ipi o, a l marge n d e lo
4jllt ' 1' 11~ ' (\ C d e nom inarse ';!ícita relac ión de
\ 1'( IlI d:t (I", A lo anlerior puede agregarse ,
,1111111 1' !vIlH'!lIQ compleme ntario , la n ece-
''111 1.111 d t' I[ll l' c~ i .$ ta e ntre todos a q u ienes
td"1 1.11 1 t','i: I'.. rt'lacio n es, lIna recíproca tole-
, . 1111 1.1 I le n (10 de ese conce pto de no nnali-
d ,u t, fll l( ' ''s 11t-xih le y relati\'o,
( :0 11 do!' l'a c LOrcs coin cid e n tes: el a u-
IlIt ' II[ O )' Ctlll Ce lllració n de la pobla ció n
\ t'I (\( ·...\I'I'ullo in d ustrial (q ue pro\'o Gt y
di .. t' llI in :1 :u n pliam en te la contaminac ió n
d, ' v: lri :ld a n a tu ral eza), en la actualidad
11:1 )' dn!' GlraCLc res destacabl es q ue a d o p -
1.111 n l:,s rebciones: a) por una pa rte se
( 11/1'1 I ir,h." 11 1, IS sltie tos in \'o lucrados (agru-
Il.1dl )'i t'tl junt<ls ele \'eeinos , cornités de
.1l11lIilli 'i l r:H.- iún, a sa mbleas d e cop rop ie-
1.11111", ) . )' h ) po r otra, se extiende el (0111/)0
dI ' , H (¡ I'HI de' las a g r esione s, d e las de-
j( ' I\\ " 'i )' li n almcnte d e las norm as, ab a n-
dllll.ll l(!tt la so l" interpre dialidad (co l in-
11 ,1111 <,,). e x pandiénd ose a zona s muy
(' :\ !t' II";:";, ¡¡ llllq ue sigan siendo los c erca-
no 'i \'t'cino!' los m ás in te n samente afec-
t:I(\ II.... ( :o n estos ele me nto s, e l te ma se
, i IlClll:1 a fa función socia! d e la propie-
1I,Id ( i nc lu yen d o la plan iri ca ción terri LO-
1 Ld ) . i1 \¡.¡ H'gularión a/l/biental, y a la res-
IJOfl\ flu i!idad civil (y d isfnll a d e la an t igua
\' 1 · (· Il ~\(.: i e nt e h e r ramien ta d e las "acc io-
,H: :- p opu la r es").
Por ül t imo, ésta es (otra ) o casi ón d e
11-'( ore!;¡r el d e rech o a \'i"ir e n u n am bi e n -
[t ' libre d e conta m inac ió n (consag ra do
l' l! la Co nstitu ción -a rt. 19 N t! 8-}' cle se n -
\' IIc1to e n textos especia les) .
65. La propiedad familiar. Para logTar
ql\l..: a la pro pi e d a d ten ga a cceso la g ran
11I ;I )'or ía d e la p o bl ación, es fn : cu e ntc e n -
contrar, en di stintas legislacio ll c s . b (e ll -
(il' ll c ia al fom en to d e la denolllin a d ;t pl 'O-
IPII\lR I/\1 JUIUD1 CA I) nHll1
piedad f~1Il1 il i; lr. Pu e d e c lltc n derse p o r
pro pieeb d f<uni liar (o d e di m e n siones fa-
mi liares), la qu e se afec ta a l fin d e m an-
ten im iemo y p rog reso de una fa m ilia. La
casa hab itaciól1, la s p e qu e li as y m e dia nas
explo taci ones indus t riales , artesanal es y
ag rícolas, con stitu yen objetos en que se
concreta.
Ha si do en e l sector a g ra rio e n d o n-
de los imentos d e difun di rla h a n co n se·
gu id o mayores res ul tados, q u izás por la
naturaleza d e las explotaciones agrícolas.
En p ri m e r lugar de)Je n m e nci onarse for-
mas fam iliares d e pro pi edad de origen
puramen te co nsu etud ina ri o, en las q ue
la fu e rza d e la costumbre ha ielo co nfi g u·
rando un p atrim on io de familia que se-
cu lar m e nte se h a ido tra n sm itie n do d e
g en e raci ó n en generación (como e l case-
lio \'asco )' la casa aragon esa e n el norte
de Espacia, el masso chi usso e n e l n Orte ele
Italia) .
La introducci ó n d e esta p ro pi e dad h a
requ e rid o, en m uc h as ocas iones, de alte-
raciones a p r incipi o s y legislació n tradi-
cionales; d e ahí que se h a llegad o a esta-
blec e r en leyes esp ec ia les o m edi ante
modifi cac ion es al Cód igo Ci vi l r es pec ti-
\ '0, Códigos Ci\'iles m ás recientes la es ta -
ble ce n d irec ta mente. En Esp aii a (/Jatri-
monio familiar), e n I ta l ia (patrimo nio
familiare)' mínima wlilá coltu ra/e), en Esta-
dos Unidos (homestcad), se ha co n stituid o
la prop ied ad fa m ilia r e n pe queñ as em-
presas agrarias, con a lgltn éx ito. En las
legislaciones lati no american as, las le yes d e
refor ma agrar ia han sid o un a "ía po r la
cua l se han ll egado a c on stituir, e n mu-
c hos países, explotac io n es ag rícolas d e d i·
me nsion es familiares cuando, lu ego d e
las expropiac ion es d e pred ios m al ex p lo-
tados o de ex cesi"<l exte n sió n , se a signan ,
entre o tras fo rm as, e n medi anas ex te n-
siones a c ultivado re s d irectos,
U n a gra n diric u lta d q ue enfrt.; nta la
in stilll ción, )' q ue en bue na parte Cllt ra -
ba su di fusión, es e l de la ti t ul arid ad, A l
no co nsti tu ir la fami li a un a pcrso na j u rí-
dica, n o es posibl e tenerla cu ntO el s uj t.; to
ti tu lar d e la pro p ie d ad fami li;¡r. En ddi-
niti va, sob re todo para la ~ rc Ll r illll l'S co n
68 • I
-w rceros, los bi e n es que co mponen e se
pa t rimon io deben quedar radicados con
c erteza e n un a persona n atural , ge -
neralm e n te el padre; d e ahí que lo qu e
se ll ega a logra r e s impon e r determina-
das limitaciones a una prop ie d ad, en ma-
nos d e lI l1 padre d e fa m il ia, )' m ed iante
e llas se obtiene qu e qued e , en la p rácti-
ca, a fect a a l benefic io del g rupo fa m iliar,
Co mo limitac ion es y ca racterísticas
más sob l-esali e ntcs , se conte mplan las dc
inalienabilidad (mientras. se mante n ga n
ci e n os supu es tos, como hijos men ores ,
p or ej. ), inembargauilidad e indivisibilidad.
Es ta ú ltim a es la carac te rística impresc in-
dibl e pa ra S ll su b sisten cia, Se di spo n e
co m o ind ivisible tanto por actos en t re vi-
vos como e n la tra nsmi sión p or cau sa d e
muerte. E n caso d e j~\l led mi e nto d e l ti -
tula r, si n o e s posibl e mante n e rl a en co-
1111lllidad , se disp one su asig nac ió n a u n
solo h ere d e r o, configura nd o Ull "d erecho
de atrib ució n pre ferencia!", mecl ia m c un
orden d e prelaci ó n que se estab lece, n o
sie mpre coi n ci den te cun los ó rdenes suce-
so rios tra dici o nal es. Co n ' esta at ri bu ción
a un so lo h e re dero se logra tambi é n c"i-
tal' los in co n ve n ie ntes d e u n a ilimi tad a
d i\'isió n d e in rnu eb les (que en la a gricu l-
t u ra se t racl u ce en la fo rm ación de m ini-
fu ndios) co n variad os p e tjui c jos e n la
pro d ucc ió n, La indivis ibi lidad g cneral-
mt.;nte se estab lece respe cto d el inm ue-
ble q ue e s b ase de la p ropi e d ad famili ar,
utilizá nd ose lu ego los c on c e p tos d e in-
muebles p or adheren c ia }' por d estin a-
ci ó n ,
En Chile, igu a lm e nte ha sido la ac ti-
vidad agra r ia la qu e ha posi bilitado e n
a lg un a m e d id a la impl a nta ción de la p ro-
pi e dad fa miliar; de todas for mas, su dcsa-
n 'ollo ha s ido es caso. La Co nstiluci ón de
1925 c onte nía la di sposic ió n n e que e l
Estad o ha _cle p ro pender "a la cons ti tu-
ción ele la prop ie dad familia r" (art. 10
N'.1 4) , texLO qu e p o r muc h o ti e mpo p e r·
maneció c omo di sp osic ión purame llte
progra m á tica.
Res p ec to de inm uebles u rba n os, <-11-
gu nos antiguos textos de la legislación
hab ita c io n a l introduj e ro n dete rmi nad os
."
.,
;"•
••
.,
'.'
el e m e ntos de pro p iedad Lm~¡ lia r, ell ('1
d e nomi nado "hogar obrc ro";/ se tJ-at.ah ,1
d e estatutos qu e d esarro ll aron p!;¡ncs d, '
constru cción d e \'i viendas C0l1 a rucl:t di'
fondos p úblicos o se m ip ú b licos , qll e cl i'i
pusie ro n la inalien abi lid a d , in c lllh:ll g ,d ll
li dad e ind ivisi bilidad (con u n rt g illll'll
d e dcljucli cac ió n preferentc ) d e !:Ik ... Ll1
mu ebles, a unque só lo en d ('lct IlIill ,ld .l"
con dicion es (ley 1.838, d e 1901i, "'0111 1' 11,1
bitacion es obreras; le)'e s !) . ~ ) .-) O . di ' t l)' ~ II ,
Y 7.600, d e 1943, orgá n ica li t' 1. 1 ( ::11 .1 111'
la h abitac ió n p o pular; p e ro IHl cdc ' 111"1'1
. . .
\ 'a rse que esa s car.:tC te n stlG\ 'i 1)(' I 'i 1'i 1 t' 11 1.1 11
só lo p ara inmu e bl es cons l ruid o 'i :1 11.1 \ I"i
.d e esos sis te mas y su ;,I!Jli cICi l'lll 1111 1111 '
. m u)' ex tendida).
E n e l medio ag rario SI' 11:11 1 11 Ig L,ltI "
ot ros a\'ances, aunque n o di' gra o i 111 p' 11
!,tan c ia. Pri mero, la k gi..; 1:t ci l')1 1 fi li e ( 11'11
. una Caja d e Co lolli ,acic'1I 1 :' g l ÍC'ol. , (,11 IIt.tI
m en te fusioll <l(\ " {'O ll (JII.I 'i ill .. til ll' 1'1 11 1'"
d e l Estadu: ho" ' l. ' I ~Hi, dI ' III"H, 1 " 11 111 1
-· n1crosas lIlodilil :1\ illlll ''' IU1 'i H' ILil1\ ''i \ 11 11
tarc! c slIstilllid :lllclll.lll '\ I, t,tlt " ti 1'1 1,1
estab lcciú 1:1 ( 11 ',1110 11 d i "11, 11 1, 11 111\ 1
co n s titll )'~ ' l llIl IlI lId ,ull 'i 11 ' 111"111 11 " _1111 1
. c olas d I..' 11 11111'1 1'1'"11 '" 1.111111111 ' ItI IIH )
p a llll l' llt l' c' 11 1""111 " " t l'l\ ,e l" 111i 1\ 1
parcelas , ;1'i ig ll .UI.I 'i ,. 11,1 111 , Id ,1I 1 1, 111 .111
caracte re . . d i' illlll\ l'il llI1111.1, 1 1 H it 1111111
gahilirla d, Ilt' l ll 'i1)ltlllll' II t l.I\ .. ' , l lllI l dlll l
, ~bli ga c iolll' ,'i 1',lIa 11111 1. 1 111\111 11 ' H. II .1
sistem a, en lodo 1;1 'i(l , "'! ~ I ' 1I" 'i, III I, II "
I -cu a n tit.ui\·;JIllCIlIt' , t'll tl'lllllll' )'i .!j IlC 11 .1
I bI es , ¡\,rUs tard e , la prilllt'l,l In' ti \' I ~( ' II,I
, maagra ria (N 2 1 5, O ~Odl' 1 ~ )li : ) , ilIlP!.IIII"
1. la llamada " p ro p ieebd f:lI llil i;ll' :\)!. 111 ,d,I " ,
con ca ra cteres si mila res;¡ lo ;.; dc ' :'qlh ' I1.I 'i
I ' parc elas; y. por úl timo , la segund ,1 k ~ <!l-
.Re forma agraria (N l! 16J:HO de I !)! i 7) , t·...
tab le c ió la "unidad agr íco la ¡;ull il iar", 11' 1t'
llegó a tener algu na \'¡gc n e ia p I'<Ínic ',1
Luego d e la exprop iac ió n d e UIl p re d io ,
-p ara in corporar lo al p roceso de rdiH 1\1 ,1
e l siste m a cOllle mplaba la C(; lp:\ de ' 1" "
p ara ción . tra ns itor ia , ele ascnta lll in l( ll ,
p o r lres a ci nco ailos; al li na l d e e S: 1 (' (.1
pa , e l o rga n isl1lo apl ica d o r de la rd o , 111. \
debía d ('s tin a l' e l pred i0 , tc ni e nd p COIII' I
prinu"'\ a ll tTIl ;l li"a l:t de :lsig'n a rl o, ('11 Inl
I >1:1\1 Jl ' t ~ l j)I C " 1\1 IlI'l
 _________..:'"..os h ic l u'"
111 .1 eh- LIU id ,l d c s ;¡~ r íc o la s fa m il iares, a
I , 1I11 ¡ )(,' s i IH IS, (' 11 d o min io in d ivi dlta l. Fue
1 (' \' t'~ 1 id :l d e..: los caracte res d e ina lie nabi-
lid:lt l e ill t..' lI lba rg abi lida d , tc rnporalm c n-
1(', y d e ind ivisibi lidad p c r pc lUa , tanto po r
.It 10s l'IlI rc vivos cu m o po r causa de m ue r-
le , cO l1 lc rll p t í nd osc ta mbi é n el derecho
lI l' a l l ih ll Cióll prefe re ncial a un so lo he-
t {'d ero . Co n posle rio rid ad , esta legislación
111( ' :l nl!Jli:ull(.: ntc moditi cad a y fi naline n-
11' d C I o g:td a. . Finalm e nte, para nuestros efec tos debe
1.:1 ley 19.:135 ha im plan tado lo que
d C II 0 11I ; 1I : 1 "bi e nes fa mili a res" (intro du-
I ¡l' lI do UII p:írr:lfo, e l N2 2, con ese nOI11-
lltl' ( ' 11 1' \ 'l'ílldo VI de l Libro 1 del CG,
\1 L'j 1 11 Y 'g l".) ( . . 11 estud io co rresponde
d ll l 11 ' 1 Il o .te 1.11 11111: 1) . Aquí sólo se dcsta-
, 11 ,11 1 d l: IIIIII .. l'! (' III ('ll tCIS de S LI estruClll ra.
(11I eHI 11 . ' 1 111,1 I,. e... h, t, se d ispone que "el
1111111 111,1. d .. I'IlIl'i('II ,1I1 dc am bos có n}'U+
HI " 1i , It ,dPo lit H) (1 C' (' 11 os. q ti C sirva d e resi-
d. 11. 1I 1' 111 1, 11 I,d I I!- b l:ull ili a, y los muebles
'P" H I I ,I I III"I ' U d IlC ig: U', podrán se r de-
I 1.11 . 111 • • 'i l il. · I I C· ... I.l1 tt ili :lJ·l·S y se regirá n, e n-
'''li t ' ''' . 1)"1 l., . . t H ll t ll a s de este párrafo ,
t II • .I ' I' I H' I.\ tpl( ' :-O C :l d n : h'; !lK Il de bienes
!I d t l l. l ll i I Il Utli(i " (:In, 141 , ine. } l.l ) . Efe c-
11 1. ld,1 1.1 d cda r:lI..: iú lI (m ed ianle un proce-
dilll it' lll o I,,¡ ¡p id o qu e la ley es tablece ) "no
...c pod r:ín c n ¡ ~ c n a r o grava r \'o lun taria-
11I(' llI l', n i p ro meter g ravar o enajenar, los
1Ii,' I1<'S Eunilia rcs, sin o co ncun;endo la \ '0-
11I 1I !:\( [ de altl bos có nyuges, Lo mismo re-
J,.il ,1 P,II ,1 I:t lT 1cbr;lCión d e contra tos q ue
" 1111 ('(I.ltl dl't l'c h os pe rsonales de uso o
d i' H'" e . . . dn (' : d ~ ún bi e n fa mil ia r "
(, 11 1 I I ~) , ill (. IV), Los có nyuges, de co-
11 111 11 , 11 ItI ' Hltl , pllnlcll desarecta r un bie n
1,IIII il I,II y 1,1 I ('n l }' lI gc pro p ietari o p uede
lti d ll ,d 1" 1'1 1. \ dl ':-o a f'l ' Clació n fu ndado en
' 1' 11' 1111 1· ... 1. 1 ,lllll :tlllI t: ntc desti nado a los
IHlt ·,( de l. , ¡1I ... tilll ci ú n (a rt.. J45). Por o tra
II,Hl t' , l., dl'( la l:u.: ió n d e bien fami liar pu-
I l u lI ' ,tl g' Ht :1 prutecció n respecto de los
. 11 !l'¡'dlll ,~ , e ll cua n to los cónyuges pue-
dl' lI "¡' xigt r q ue a n.tes d e p roceder co ntra
lo ,> l,i l' nes bm ilia res se persiga el crédito
( ' 11 (lI t os bien es de l deud o r" (art. 148), go-
I.Llld o así de lo qu e en m ate ria de fia nza
M ' d e ll0 tnl na benefici o d e o rden o exc u-
. . i¡')l 1. Cornp puede verse , los caracteres qu e
~
..
1 III1111 >1 'L jUR rOrCA NCII II I
sude n a tribui rse a la p ro piedad t ~\llliliar,
mencio nados al comie nzo (i nalie nabi lidad ,
inemba rgabilida d y, sobre tod o, indivi sibi-
lidad ), aquí no so n acogidos, En todo caso,
e n esta co n SL:'ltació n no debe verse u na
ol~j e ción po rque , e n o tro sen tido, esas alu-
d idas ca rac te rísticas pueden presen tar se-
ri os in co nve ni e ntes eco nó m icos por la
limitaci ón qu e ilTlplican a la fl uida ci rcul a-
ció n de los b ienes,
me ncio na rse la g ran reforma in troducida
al Código Civil e n ma teria de fili aci ón (con
re pe rcusió n suceso ria) po r la ley 19.585.
~o m o se sabe , e l texto está dirigido pIin-
Cl palmen te a la ig ual ació n (destacadamen-
te en ma te ria h e red itaria) de los de rech os
de los hij os d e fi liació n matrimoni a l co n
los d e Ii liaci ón no matrimo nial y a faci li-
ta r la inveslibració n de la paternidad , Pe ro
ta mbi é n én el tex to, co nti nuán dose en una
tende n cia (que se ve nía d ese nvo lviendo
e n textos p rece den tes), se consignaro n re-
fo rmas su ceso rias a favo r del có n}'Uge so-
brevivie n te, En tre ell a<i, se in tro dl~ o la im-
po n ante in s titució n de la a tribu c ió n
prefe re nci al d e la vivi enda fam ili a r, que
implica, por lo que aq uí impo r ta, su in di-
visibilidad , caraCle rística que , co m o se ha
di ch o, es u'lll impo rtante en la pro pied ad
fa m ilia r, Si al fa llece r un có nyuge ha d ej a-
d o e ntre sus b ie nes la vivie nda famil iar, el
có nyu ge so b revivie n te tie ne d e rec ho a
atribuírsela, con el mobilia rio q ue la gua r-
ne ce, co n cargo a SlI CllOta heredi tari a ,
co n prefere n cia a los de más he rederos, y
• le menosp reciarse su exame ll P t l1ll'l(' Il' O
si el valo r de e llos excede del valo r de su
cuo ta, e n e l exceso puede ped ir de re cho
de h a bitac ió n o liSO vitalicio y g ra tuito
(art. 1337 N' 10) . No se trata -como es
fácil percata rse- d e la co nsagració n de un a
propi ed ad fa m iliar; simp lemente se intro-
d u ce e n la vivie nda fam iliar u n rasgo ce r-
cano a la ind ivisi bilidad (tan impo rtante
e n la p ro pied ad familiar): al falle cer el
titula r, si es taba casado, el cónyuge sobre-
vivie n te (q ue , con for me a las nonnas d e
esta m ism a ley, le he reda ) queda co mo su
d ue ño .e xcl usivo o , a l menos, como due i10
e n parle y us ufr uc tu ario vitalicio en el res-
to, Cuand o el va lo r de la vivi enda excede
70
• La propiedad y la posesi ón
a la cu ota qu e le corresponde, es cie no
q ue e n el exceso no es d ue ii o (la nu da
prop iedad de l exc~so pe rte nece a los d e-
más herede ros) pe ro , co m o q ued a como
usu fru ctuari o vita licio , e n la rea lid ad la
vivie nda se ma nti e n e sin di vid irse (q ue
-C01110 se ha d ich o- es la ca racte rísti ca
q ue, j unt O a o tras rol me ncionadas y que
aq u í no se presen tan, co nforman los rasgos
fu ndamentales d e la propiedad familiar).
65 bis. La extinció n d el d ominio. El
Cód igo no contie n e u n a re gulació n siste-
má tica d e la m ate ria y la doctrina nac io-
nal no le ha d edicado m u cha atenció n ,
Pued e te rmin a r p or va rias causas. Su e-
le d islingu irse entre mod os absolutos y
re lativos, Con los p r ime ros desaparece e l
de rech o (si poste riorme nte la cosa llega
a ad quirirse po r u n nuevo titula r, la ad-
qu isició n es o ri gina ria. Co n los segu ndos,
sólo cam bia d e titular (producién dose un
traspaso ) ,
a) E ntre los absolutos, los hay co n y
sin volun tad de l d ue ii.o, Pueden mencio-
na rse: la d es tnl cción de la cosa (puede
se r volun tari a o invo luntaria) , la recupe-
ració n de la libertad de los anim ales cau-
tivos o do mes ticados (es sin \'olu ntad ),
las espec ies al pa re ce r p erd id as (es sin
voluntad ), la incom e rciab ilidad (es sin
voluntad ), el aba ndono (po r de fi nició n ,
es voluntari o ).
Tratánd ose de la d es tr ucción material,
fr ecu en te me n te queda n reslos; resid uos
o despojos (que puede n se r valiosos, co mo
e n e l caso d e la joya q ue se fu nde); aun-
qu e se ha es tim ~lo que nac ería un nue-
vo de recho de pro p ied a d sobre ell os pa ra
el n uevo d ue ñ o, pa re ce p referibl e con-
cluir q ue es el m ism o derecho q ue ahora
recae e n el o bjeto re ducido o transfo r-
m ado; así, fre cue n temen te lo q ue aco n-
tece es un a destru cció n pa rcial (o un a
transformación ). En tod o caso, ame e l
concepto d e des tr u cción física , para e l
ámbi lo d e los de re ch os reales lo que h a-
bitualme n te m ás impo rta o ti e ne mayor
in te rés es la pé rd id a d e la fu nció n, o rol
e conómico d e la cosa , q ue se percibe e
influye señ alad ame n te en la ex tinc ió n d e
71
los d e rech os reales limitados (v. SlIp",I,
N0s 3 bis y 57 bis sobre la p ro tecc ió n 11 .1
tural y cultu ra l),
En cua nto a la recuperació n de libl' l
tad d e cie nos an im ales, e n tre noSOllo'>
h ay reglas e n e l tílUlo de la oCl1 p~l c i () 1I
(arts . 608, 619, 620, 62 1).
Res pecto a las especies al parece r Pl'l
d idas, aunque tam bién pud ie re cOIl :-.i<l1'
ra rse u na transfere ncia, esti mamos Cl " l' 11 1,1'"
bien es un a extin ció n pa ra e l pCI d ed o l.
d e modo que, d e pro ducirse b suhas!:\, 1, 1
d o minio es adqui ri do odginari aJl1 Clltl' P' )I
e l su ba sta do r (las re glas eS l,í ll l' \\ 1" ..
a rts. 632, 633, 637,642).
So bre la in co me rciabilidacl , cUy: ls h l
pótesis m ás factibles se re lacio na n ('0 11 1.1
tra n sfo rm ació n de una cos::' CII bi e ll 11 ,1
cional de uso púb lico, e n lrc 1I0 .... 0 !1O" Po'
n e ralmente tendrá luga r po r 1:, Vi. I dc ' 1,1
ex pro piaci ó n (que será a lud ida p t (l H IH .
e n la sig uiente ca tcgorítl ), lb y .·¡j l e l , l ~ lo
nes que podría n qu eda .. il1l h tid ,l" ,\11 111
(e n cuanto pé rd id a d el (\Ol l1 ill io [II I\. L
do ) , co m o son las qu e PUCt! l' ll P II'1111111
se e n la f or m a c ió n ck U II I. q !, 1I cl l '
d ominio p ú b lico (v, su pra, NU /IH, 11' 11.1)
o río, o - algo m ás e spc rablc- po r l·11:1111
b io de cauce de un río, e n pred io'> p:1111
c ulares, El d ue ii. o perdería e l dO lll illi n !l d
sector d e l pre d io q ue ah o ra es In le n 1)
cau ce (al m enos res pecto dd C: IIII l ' d ¡'
ríos, se h a resue lto q ue es bie n ti : \{ iOll ,tI
d e u so pú blico) .
El abandono tiene inte rC$: llIH ' lt i'l lll l l, l
y ha recibido a te n ció n de la (]I)(' II i " ,1. SIl( '
d ría escasa apli cació n, pe ro p:¡rc( (' ~ 'N t. O
cobran d o ' in te rés con la a bu nd:lll( i,l í 1¡'
residuos (con distintas denOrTli,, :lt' i( II II'"
e spe cífi cas: basu ra , chata rra) <¡\le p :l1,1 ,11
gun as p e rson as pued en carece r d t.' \ ' . dl ll
y, m ás aun , pueden se r indeseables y. P,II ,'
o tras, pued e n resu lt ar va liosos; y Slll gl·ll.
ad e m ás, los b ien releva ntes resid uos "16 xi
cos" (qu e llega n a trasce nd e r a l DCI'l:clttl
Inte rnacio na l) . Desde luego, respe cto d l'
es tos último s hay ya basta nte rCg'u b cj () 11
q ue deb e ten e rse presente (v, alg unos !t.'X
tos a p licabl es e n supra , N2 57 bis, ítlt il1):L'>
n 0las) .
j URI DI CA 1lI I II ILI
1 0 1T<)R1M
 Los hienes
En su aplicación surgen varias imeno-
W UII.CS, Desde luego, sobre su admisióll,
qu~' parece predominar ampliamente .
¿( :u;l ndo se pierde el dominio, al momen-
I~) del abandono o cuando otro se apro-
pi:\ c!t: la cosa aban donada? ¿Puede retrac-
1.11 M' el aba nclonante?, ¿se pu ede abando-
11 : 11 ' ¡lila pa rte física?, ¿se puede abandonar
1111:1 CIl Ola ( por e l linico titular o por el
~ nlllllll c ro) ? ¿Qué acontece con los de re-
\ ho.., rcalt's y p erso n ales constituidos en la
' 11"' ,1 !J I ere ridos a ella? ¿y con las obliga-
i ;nnn: jJfo/)!er 1111n qu e puedan estar gra-
\. 1111141 :11 til ula r abandonante? Si se trata
ti" 1111 b iell registrado, ¿debe o no efec-
III .n ..,(' : d g llll i1 gestión en el Registro?
I\qlt í Italaremos algunas.
¡':'l titll:lIIlOS que entre nosotros es ad-
tnt 'li hlt- . Puede acudirse a los arts. ]2 y
(i ~ ' 1 del C6r1igo, y al are 52 NQ 3 d el Regl.
t1~ ' 1 Ikgi ... u 'o Conse rvatorio (v, también los
, " 1< , H~ ~ Y 858 del Ce,),
S( ' trata d e un acto d e d isposición,
IlIdbt e t ;r1 )' no rece ptic io, de modo que
('1 d Ollli n io C¡llcc1a extinguido por e l acto
dl ' l :,h;nldo l\o.
( :II.uH ln se trala de inmuebles, p .:)[ el
, 11 I t,ljO 1,1 Vbco adquiere el dominio ori-
~\ H'''II , III H'lIlt' Y de pl e no Derecho por el
111 01111 d c :lIlquirir ley; si se trata de mue·
I,14 .~, t"1 1'\ 1'11 U 1;\1 p os terior adquir e nte ad-
qn ll' lI ' {'I dOlllillio, asimismo, originatia-
111 "1111 ' (1'0 1 ocupació n ),
1',111 " l' JI\) habe r in con ve n ien te e n ad-
Il lI tll <¡li t' el C'Ü l11un e ro abandone su cuo-
l.1 , 111.1 'l tlil íci l es adlllilir el abandono por
1111 IIlI i ( o tilular. de una cuo ta o de una
P,lIlt ' lisic:l d e la cosa (por esta vía , sobre
hlel ll n i 1.1 (!ltilll;I, se pod ría pretender
" llI t' jOI, I\''' la co s:! que se manti ene).
'l'1.¡1.íI Hl o st' di: d e rc<.: l! os reales en cosa
.lj CIl.I , telH lt'í:11l <¡li t.: mallte n e rse no obs-
1.1I11 {' t"1 ;lb:ltldn II O; 1l1 ás tard e , e l nu evo
,lIlql lil('nl c lt.: llclría qu e resp e tarlos, En
~ 11.111111;1 los dt'l'\'c llos p c r!'i ollalc!'i, la d ifi-
1111 1. 111 lt' ndría (P IC .':iOlllCiollarse por e l ca·
~4 ",","" \1 jl JIU I ) 1, ' 1\ \1 1 ( 11111
mino del in c lIIIlpli lllil' Il10 co ntract ual;
algo scmej;'\IH c u 'lldría qlle <lco ntecer res-
pec to d e las obliga<.: iollt·s IHojJ!ftr UflJl las
c u a les, e n LOdo Caso, g ravarían a quien
ent re más tard c e n el d o minio o pose-
sión de la cosa, co n for m e a los principios
y reglas de esas obl igac iones.
Como el Conse rvador só lo efectúa
cam bios en .el Rc.-:gistro co n la presellla-
ción de in st rum e ntos púb licos (e l punto
se verá luego), si e l aban clo nan te p reten-
de d ~ja r sin efecto su inscripción, sería
necesaria un a d ecla ración d e abandono
p o r esc ritura públiq., con la c ual reque-
rirá la cance lación. El Conservador po-
dría negarse a i n sc r i b iI~ fun d ad o en que
el art. 728 n o contempla esta causal de
cese d e la posesión inscrita, p ero parece
no jus tificarse; aquí se trata del abando-
no del domin io, n o de la posesió n inscri-
ta (además, la taxatividad d e l citad o tex-
to está di scu Lid a , como se verá más
adelante),
b ) En los relativos pu ede distingu irse
entre la tran sferenc ia voluntaria y la que
se p rod uce co n p rescindencia de la vo·
luntad del titular, E.n la primera se inclu·
ye la tradición con todos los títulos tras-
laticios. En la segu nda h ab itualmente se
incl u ye n diversas for m as de la accesió n,
la expro piación, la p resc ripci ó n adquis i-
tiva (pero es muy discutible e l car;:lcte r
relativo -en el selllido d e tra ll smis ivo con
el q u e aquí es empleado e l tér mino- de
estas ex tin ciones; es sostenib le -y se ha
sos te ni do específicamente respecto de la
expropiación y de la prescripci ó n adqui-
sitiva- que el adquirente adquie r e el do-
minio origina ri amente; en tal posmra, que
es la que compartimos, e l expro p iado y
el anti g uo duei"lo sufre n u n a p é rdid a de
las aquí llamadas absolutas) (como e l
tema -según puedc verse- se relac iona
tamb ié n co n la pe rpcmidad del domi nio,
v, además su pra, N Q59, en que se trata la
revocac ión; también infra, Nº 268) .
72
•
Capítulo JI
LA COPROPIEDAD
66. Descripción general. En la d oc tri-
na y en los te xtos legales se observa fre-
cu e nte desorden en e l e mpl eo de varios
términos relaci onados con esta mate ria:
"ind ivisión", "comunidad", "condominio",
"copropiedad" .
El prim e ro , "in división", pa l-ece se r el
más comprensivo y puede ser utilizado
para referi rse a los otros; y en cuanto a
los dos últimos , "condo m ini o·' )' "cop ro-
piedad", se les tiene gene ralmen te co mo
. . '
Sl non lmos,
Suele denominarse "comunidad" a la
indivisión sob re una un iversa lidad jurídi-
ca (como la here n c ia) y copropiedad o
condominio a la que reca e sobre espe-
cies o c ue rpos ci e nos. Pero, e n otro sen-
tido , se propon e que la comunidad es el
género: indivisión d e c ualquier d e recho
que p ertenece a dos o más sujetOs )' q ue
se eje rce so bre un mi smo objeto (comu-
nidad de p ropi edad , de u su fruc to , d e ser-
vidumbre , et c,); y la copropiedad o
condo min io es la esp ec ie : indivisión d el
derec h o d e dominio.
Se seguirá aquí la ü ltima nomcnclatu-
ra , Queda dicho , entonces, que hay co-
munidad cuando dos o más S l~jCLOS tienen
un derecho de idéntica naturalezaju rLdi-
ca sobre la total idad d e un mismo objeto,
\' hay copropiedad o condomin io cua ndo
dos O más sl.Uetos ti enen el dominio sobre
la totalidad de un mismo objeto.
Desde otro punto d e visla, se conocen
las com u n idades proind iviso y prodi\iso.
La primera es la auténtica cOllluni-
dad , e n los té r minos an tes definidos, en
la que e l derec h o de cada COlllunero se
extiende a la totalidad de l objeto común.
Pe ro tambié n se ha co n ceb ido la d eno-
73
".,
,,
minada comunidad " prodh:i. . o" , "11 1. 1 IJlI!'
el de rech o de cada StUClO ¡'('c al' ..,0111( ' 1111 ,1
parte físicamente d e terlllin ;ld :1 <11-1 o ll )! '
to de que se trata , ejerci0ndnlo (' x. I" .., i
vamente sobre esa pane , y adt ' lll.í . , :-.c
extiende a otros sectores ele 1: 1 ('0 ..,;1 ( ' 11
que hay efecti\"él cOlllu nión co n lo ... 01 I (1'"
com uneros; estas p a n es CO I1111 1l!.:.'" I//U' /I 1. ",
distin tas secciones exc1u'ii":I'i de In ... illdl
visa l-ios. Es el caso de la t' ()prupit'~I.HI itl
mobiliar ia en la c ua!. j lllllr) ;1 ~ i' ·II( ,..,
b ienes com u n es (COIlIO d "' llc lo ). 11 .1\ 1111.1
comun id ad pru di \·¡'io d .· :tI );III I. I'" 1"lIl n
( por ~j " i\Heril )r¡ ·'" d ,' ( ,1(1.1 d~ ' I"l ll.lI l" 11
to de h ah il ¡H.:i¡'lll ) :-. , .111 " 1...., ' 111' 1,111.1 1 ~ I
llIun c r() t:jet'( l' dt - lf ' ( 11 1).., ~ 1111 ('\ 1 111'< 1\hll'\
(v. in rra, N V 7~) . 1\ 1. ", ,'\ Io !cIH, · I ,, 1 1 ~ H\( 1
ción ell los hl( II I'I (·... (1( , < ","'11111 111'11 .¡I
tin ad os a e"'¡.\( i'lIl.l1 l1l1 ' lllp d. IIldllll ..
e n los tpl C (' 11 h ,I"'( ' . 1 ,I, ·" ht ld , " '1 11 1" 11 1·11
c<ldos e ll el ~ lld(I ) ' "' 11 ~ I · I' , II . H ¡IIIH '1 \ 1111
ca les, se ~jer("l' 1I d"II " 11 1•. , 'H I l.tI .1I 1.1I11( IIH
por vari os tilllbl l"' .
67 . A di ferc ll c ia dI.' .tl g lllIll '" 1"( .( (
d e ntes legislíni\'0s, e l C6digo 1 ltikllll d, '
dica un títul o e sp ec ial a b lIJlll1lt1 id .l d .
a la qu e trata como Cllasicollll a lo. I( 'gl l
lándol a, en consecuenc ia, ('JI el lih n l di '
las obligaciones (an s. 230'1 )' sg"t'i., ¡¡I "' p i
r ados directamentc en cnsetl,lllZllS d('
Po thier; co m o se ve r á p ro n to , el c ll a ... i-
co ntrato no e!'i el úni co origen el e la (' o
municlad) y n o en el de los bi e nes ("(111111
acontece en otra s co difi cacion es). ¡\ d t'
más, h¡'lY muchas otras clisp o s icioll t"i
di se m i n ad~l!'i a través elel cuerpo k g:d ,
D e b e n tellerse prese n te , asimi sm o, 1:t . ,
reglas so bre la p anició n ele bi e ne s h t'l l'-
elitar io s (arls. 13 17 y sg ts.) las quc , I I( }
IP lhlRl,\1 jU1UOI CI\ 1'1 (11 111
 Los bienés
n!)SI;\llI C s u ubicación, tienen aplicación
g( ' II L'r:tl en. virlud de disposiciones ex-
1' ''''''' ("rl.s. 1776,2115,2313) .
(iH. Las dos concepciones. Dos son las
1)1 i l1("i p:dcs co nce pciones elaboradas para
(''' pli e n' 1:\ naturaleza de la comunidad y
tlll l', ordinariamente, han inspirado las
di !'(' II'II ICS reg lamentaciones.
I.(f do(lril/ fl romana la considera una
Il lC 11 1:11 id ad del dominio, e n la cual cada
( 0 111\11 1<': 1'0 tiene una cuota-parte en la cosa
\ 01l H'111 , y, ad e más, tiene derecho a la cosa
C' II ~ I I tc, l:diebd. Cada comunero tiene una
, //1111/ , 'jll(' l'S ;I hslr<tcta o ideal puesto que
1,1 e e 1" . 1 !l O (,~ I:í div idida materialmente ,
~ t d c , ', l ' I ' lil e ihe ill lt:lcc lualmente; es, pues,
ti 11 1 111 1 1' \( 1 111', i\'(, ek esa cuota o fracción
lt tl t le e 111. 11 ,11 ' 1.1 rosa y, en cuanto tal,
] H H d , ,11111 ,11 (c (' I("h l":l1" :H.': lOS) sobre ella.
t Il\ pd,I"I ,III. , 1.1 (,)sa ("n su totali dad, to-
d C I ~ tI, 111' 11111 ' 11 '( II P :\ e ll a, pe ro el dere-
1 htl 111' 1,111. \ 11 110 1" ~ I :í limitado por el
I ' HlO 111 'I ' l lk lll "¡ dl" lI l:ís, de modo que nin-
HIII I' I lll H'l k I,: jn t ilar aClOS materiales o
p ll llli ll )~ "'0 1111' e lla sin el consentimiento
ele Il1dlJo.¡ los ot!·oS (es el derecho a veto,
,11 '1 111..' ItI L'go se hará particular referen-
1 ;:1) ( pt"l"Sl' ll1<1 lamb ié n otras dos caracte-
I í~ l it' :J s, que se describi rán pronto).
En b co ncepción adq uiere primacía
(' 1 d e rcc ho cid ind ividuo (es, pues, indivi~
dl .:disl:\) }' ('s lima a la comunidad nada
111 ,í" t¡1I l' como (lI'l ,l modal idad del domi-
Ido 1'" .. 111 1: 1 p:\lü' , pe rmite a cada cual
,11 '1]1111 11'1 tl l · ... n ("\101: 1 y, porolra, entrabar
, 11 111'i d' ·III :í . . 1:1 lllili/;lció n de la cosa. Con
.Ul d,.I.. 1.11 111 1. Id("s disn¡jnu yc ostensiblemen-
11' 1,1 lit,,¡lllcli vi( bd d e los bienes comu-
'H' 'I 1'.... 11· 1 " ~ l dl :L do ( a recta de trascenden-
, 1.\ 1' 11 1{111l1.1, d(llld c siempre se estimó a
1.1 111 111111L id :H! C0ll1 0 un estado transitorio,
IJI" IIHI :I liqll id:lJ"sc y, por lo mismo, natu-
l,d I1H' I\! C pas i\'(). En el Derecho actual,
, 1, 111( le ... 1: obse rva n con frecuencia !llasas
ele h il'llL'$ en co munidad que se mantie-
Ill' ll 1..'n 1ll00"imie nto productivo, esta con-
i..<: pe ió n resulta insuficiente. De ahí que
;lI(:luso c9"dificaciones que han ado pL:1.do
b noc ión.: romana le introduzcan modifi-
c:lcio nes '{así, Códigos modernos conce-
'..
11 111< J!UA I ¡U:RID1CA
. j)~U1JlI-
den a la mayoría de los indi visa ri us la I ~ \­
cultad de tomar decisiones sobre la admi-
n istrac ión de la cosa común, obligato ri as
para la minoría, lo que implica una disrn i~
nución del pode r indi\idual en beneficio
del grupo, es decir, en beneficio de una
suerte de personalidad colectiva, que cons-
tituye una idea básica de la concepción
germánica) .
La doctrina germánica. aband ona la no~
ción de p rop iedad exclusiva; adopta una
concepción co lectivista o comunitaria, en
la que predomina el derecho del grupo
por sob re el del indi\'iduo; por otra par~
te , se entiende como una situación per-
manente, es table, beneficiosa para cie r-
tas funciones eco n ómicas. Seg ún ella, la
comunidad es una propiedad colecti va,
lla mada también "de manos juntas" o "en
mano común" (gesamle han d ), en la que
e l objeto perte nece a todos los comu ne~
ros conside rados colectivamen te C0l110 un
solo titular. De esta manera, no se tienen
derechos sobre cuota; todos tienen un
derecho ele goce sobre e l objeto, c ualita~
tivamente igual; pero parcial , porque está
limi tado por el derecho de los demás; en
su funcionamiento se introduce el meca-
nismo de toma de decisiones por mayo~
ría (y, en ocasiones, incluso se ll ega a ne-
gar a los comuneros la acc ión para pedir
la partición de la cosa común).
La doctri na nacional estima que el
Código chileno adopta, fund amental-
mente, la doctrina romana. Se concluye
así por los antecedentes co nsiderados
para la elaboración de estos textos y por
e l contenido de varios preceptos, en vir-
tud de los cuales se reconoce la noción
de cuo ta (que -como se ha dicho- es
rasgo distintivo de la concepción rom a~
na) y se permite al comunero celebrar,
como dueiio de ella, diversos actos sin
el consentimiento de los otros (luego se
precisarán algunos de esos actos; v. in-
fra , Nº 70). Mas, hasta qué punto se ha
adoptado esa doctrina es un tema en el
cual se ha discrepado (y surge, particu-
larmente, en la comunidad sobre uni-
versalidades, a la que pronto se hará re-
ferencia) .
74
La propiedad y la posesión
L"l. materia relativ·J. a derechos, obliga-
ciones y responsabilidades de los comune-
ros, y extinción de la comunidad, se regula
fundamentalmente en el párrafo del cuasi-
contrato de comunidad (arts. 2304 y sgts.) .
Silenció el Código el importante tema
de la administración de la cosa común, pro-
bablemente por estimar a la comunidad
como una situación transitoria, a la que
se pondrá término tan pronto como se
subsane algún impedimento; textos pos-
teriores han remediado en parte la d e fi-
ciencia (c. de C. art. 852; CPC. arts. 651,
653, 654. 655) (sobre los frutos en la co-
munidad v. infra, Nº 87).
Aunque no corresponde tratar aquí
la administración (es estudiado en e l exa-
men particularizado de las fuentes de las
obligaciones), conviene formul ar una re-
fe ren cia a un importante elemento que
puede surgir en e lla, el llamado "dere-
cho a velO" ("derecho a prohibir", origi-
nariamente jus jJrohibendi), por constituir
una notoria concreción de la doctrina ro-
mana y que, por lo mismo, contribuye a
distinguirla. Consiste en la facultad que
cada comunero tiene de impedir las ac-
tuaciones de los otros en la cosa común.
Como aq u e lla concepción de la comuni-
dad postula (según ya se dijo) que cada
comunero es dueño de su cuota, resulta
que ninguno, ni la mayoría, puede adop-
tar decisiones sobre la administración de
la cosa común (menos, por cierto, sobre
actos dispositivos), porque afe c.tarían las
cuotas ajenas. En otros términos, cualquie-
ra puede oponerse a que en la cosa se
ejecuten actos jurídicos o materiales (cua l-
quiera puede p~·ohibjrlo). Puede obser-
varse que esa conclusión constituye un
se rio inconveniente de esta concepción
de la comunidad, que llega a ser parali-
zante. En nuestros textos no aparece es-
tablecido expresamente, pero se tiene en-
tendido como vigente, considerando que.
entre nosotros se ha seguido la concep~
ción romana (con su noción de cuota) .
La doctrina ha acudido a dive rsos me-
canismos para sortear e l inconveniente
del jus prohibendi (que impone la un a ni-
midad). Así, se ha pro pu es to considera r
75
que el comunero que actúa lo hace co nl O
un agente oficioso de los demás. Más di ~
fusión ha lo grado la denominada d oclri
na del mandato tácito y recíproco (s('
mejante al concebido en la solidarid ad ) ;
se entiende que entre los comuneros e xis
te un mandato que es tácito (no f"o ntlll
lado e xpresamen te) y que es recíproco
(cada uno Jo ha recibido de los d CIH :ís) ,
con e l cual cualquiera puede efcc lIl,lr ,I (
tos de administración de la cosa COflll'Ll1
(en las legislaciones es frecu ente (' 11('1111
trar consagrado ese mandato e n 1:) $(11 il"
dad, cuando no se ha desi g nad o :Idl lll
nistrador), Entre nosotros la vig'(;' lI c b Il c'
este mandato tácito y recíproco c st:í cl i..¡
cutida. Se ha sostenido que sí, con 1:1 1 11
ordinación de los siguientes ICX tOS: l" lI ,LL I
do en la sociedad no se ha CO llrl.·1¡do 1. 1
administración a lino d e los slwi n.'l, c' l
art. 2081 entie nde que e ntre los .'l (¡i i' l'l
existe un mandato tácito y recíproco 11,11 ,1
administrar; el art. 2078 di spll l1 e I]\I~ ' ,el
administrador correspond e Clli cbl' ele l.,
conservación del objeto soc i:lI ; y 1' 1
art. 2305 dispone que e l d e rec h o d (' { , Ii 1.1
comu nero sobre la cosa con lllll es ~ ' I 1111 "
mo que el de los socios e n el lt :d H' 1 ~ ' l
cial. En contra, y no o hstan le el :11'1. ~ : W [I ,
se ha negado la aplicaci ó n d c l 1l1 :lltd:II\I
a la comunidad; principalm e nt c 1'01 1111\'
en la sociedad existe un vín c ul o "O hllll. l
rio en el origen y se m a nti e n e (1111 :111 1('
ella, que justifica ese mandat o, el 11.1111.\
do affeclio socielat.is, elemento qll l.,; 110 e xi"
te en la comunidad; se controvÍ(' ,'1I' I.IlIi
bién el alcance de la remisi ó n del (' ¡I:.. lc,
2305; y se destaca la regla d e l a,'1, ~ : III '/,
texto que, respecto de las deudas qll l' t I \11
trae un comunero, incluso e n bc.: lI l'1 l llo
de la comunidad, deja obli ga d o s(,111 ,d
respectivo comunero, solución C¡U I.; t'xlllI
ye el sup uesto mandato. Específi c: \!!I ('1I
te respecto de los actos de admilli t'o ll ,1
ción Uurídicos y materiales), se 11 :'1 l' t'o ll
mado que cualquier comunero pl1( '([ ("
ejecutarlos si tienden a proteger la r(l'l,1
común (medidas conservativas) sin l1 e l\ '
si dad de acudir a la doctrina del rn:\II<1 :1
to, sobre la base de que de e se modll
está protegiendo su (propio) d e rc cll i"l
I-OI TO RIM jUR1DI CA 1)1 \ 1IIIt
 Los bien es
( Il o ltl tivo; se ll ega a p rec isar q ue pue d e
t' jccuw rl os cua ndo ese acto sea la ún ica
I;l :tll c ra ele proteger su d e rec h o cu o ta ti ~
vo, y e n esa medida,
E. n d ive rsas oLasio nes la j u ris prud e n ~
(ia nacio na l ha empleado la e xplicació n
d d III:l l1da1o tácito y recíproco para con-
lil ln:.r aelOS de adm inistración , a ducie n~
(11) rO I I \( ) so po rte legal los arts, 2305 }' 208 1,
Pu r cie rto, para evita r e sas d isputas
l'~ t. ¡ la a ltc rnati va d e un adm in istrador,
(11 )' 0 nombra mie n to pue de pro \'cn ir d e
111\C I .. a..¡ fuc ntes,
1,; 1 doc trina suele advertir q ue e l lc-
f1, 1'I Lul ol (c hil cno) no favo re ce e l es tad o
dI ' Illd iv i.. i/m . fundame ntalme n te po rqu e:
I OIl\ II III )'t' fuc nte per ma ne nte de di scor~
d ,.1 (' lIl rl' los co mu neros e n el apro \'ccha-
1111(' 11 10 d e la cosa común ; in hibe la s
1 ( ... jl ,i li(bdcs de inve rsio nes}' mej o ras, por
1.' 1 ¡I\( t,: rtiel umb re so bre la suerte de fin iti-
\': 1 dc l o bj e to; impide, e n fi n , la libre cir-
(llbci6n de esos bienes co mu nes, En el
IIl i .. nH) se n tido e l Cód igo d ispone q u e la
1), lIli riú n el e la cosa co mún "podrá sie m-
1"(' pedi rse" (a r t. 1317, d e d ond e se h a
11('1 ¡\" do que la acció n de part ición es
11 11 p 1 l'~ ('I i plible),
( i~1. C lases d e indivisió n
.1) S" K1Í 1/ el objeto sobre el q u e re cae,
1'lIt'll l' l! :dH.:r co mun idad sobre una lI niver-
H'¡"I"rI u l oMe una cosa singula l: Es ésta la
1l1I1i.' clasiricac ión q ue reco n oce el Códi-
~ " ( ,,, ,,, 1 ~ 1 7y230 4 ).
Desde lu ego, pu ed e adve rtirse qu e
1.1 ( b ..;ilicaciÓ n trae co nsigo la d ific ul tad
¡lI h l' rc..: lI lc a l conce pto d e u ni\'ersa lid ad
(\" SlIpra, Nm 36 y sg ts,),
1':11 c uallto a la clase de uni \'c rsal ida-
de s so bre las que pue de haber cOllluni-
fI .ld, e n la d oc trina nacio nal no h ~l h abi d o
111\Ir ll as precisiones, En todo caso, no ex is-
le ac ue rdo,
1 la)' C]u ic ncs e n tie nde n qu e Plle d e
I! :,be r co munid ad tan to e n Ull i\'c rsalid a-
(ks de h ec h o como cn urú,'c rsalidadcs
de Derec ho (o j urídicas), y corno c; jc m-
p lns d e estas úl tim as sCli :da ll b here n cia
( <¡ II C eS el eje m p lo q lll' 11ICl\ci (IIl ,1 e l
: 11' 1. ~306), la que q lll'd" :d d i"o h'c\'se la
I¡)I I() IU\I JUR I DI CA PI {IIIII
sociedad cüll yll g;ll , I:t (j lle q ll cd a a l diso l-
ve rse una socic.;d ad c ivi l o comerc ia l y, e n
gene ral, cada \ 'Cl. que la co mu ni dad re-
cae so bre UII patrim o lli o o nl asa d e bie-
nes co n acti\'o }' pasivu pro pios, Pero esa
pro posició n h a sido ll egad a, Se ha soste-
ni do que sie ndo un rasgo d isti n tivo d e
las uniye rsal idad cs j uríd icas e l q ue ten~
gan u n pasivo (v, su pra, ~Q 38), e n Chile
no p ued e h abe r co mu n id ad sobre u n i ~
versalidac1 es juríd icas, p o rqu e, e n virtud
de lo d is puesto e n los arts, 135 4 y 2306,
h ab iendo dos O más comune ros e l pas ivo
es tá siem pre, por e l;óolo ministerio d e la
ley, d ividido e ntre los copartícipes, De este
m od o, esas (ci tad as) u nive rsalidades, qu e
q uizás podrán ser j u ríd icas cuan d o pe rte-
n ece n a un solo ti tul a r (habría qu e an ali-
za r cada caso co n los conceplOs ge ne rales
sobre uni versalidades), cua nd o p e rte ne-
ce n a dos o má s sluetos son u ni versalida-
d es de hec ho, p ues care cen d e pasivo ( no
tie nen pasi \'o co m ú n )_
El p un LO se re lac io na co n el d e la co-
mu nicaci ón e ntre la cuota y lo s bie nes,
qu e se verá a co ntin uación,
Cua ndo la comu n id ad reca e sob re
un a unive rsalidad su rge un pro ble ma q ue
me rece un a re fe re n c ia e specia l, p or e l al-
ca nce prácti co qu e d e ri\'a d e su so lución:
el d e si e xis te o no comunicación e n tre la
CUOta y los bie nes qu e integran la uni ver-
sal idad.
Pa ra plan tea rl o y resolve rlo , co nvie-
ne fo rmul ar algun as adverte n cias previ as ,
Ya se ha dic ho qu e la ge ne ra li dad d e
la d oc tri na nacional tie n e ace ptad o que
el Código chi le no ha se g u ido la no ció n
ro mana d e la com u nidad, Pues bien, esa
conceJJóón , en lo q ue a q u í inte resa, ex hi-
be estas dos ca racterísticas:
Ji, En la partic ió n de la co m unidad,
asigna a la acüud icació l1 un efecto atributivo,
L'l com unidad pue d e te rmi nar po r
va ri as causales (an , 23 12) , U na es la pa r-
ti ció n, Ella pued e e fe ctuarse p o r ac u cr~
d o entre los comun e ros, po r juez partidor
o por decisión d e l ,cau sa ntc (c ua ndo la
co mun idad es de origen h e re di ta ri o),
La partici ón es e l CO I ~ j \lllto el e a ctos
te ndien tes a distrib u ir los bi(' ll cS CO Il IU-
76
,
!les e n tre los CO!II Ullc roS e ll pro po rc ión
a sus cuotas, La <1(~ j\ldicación es el acto
por e l cua l e l comu ncro recibc un bien
d e te rm in ado d e la co mun idad, e n pago
d e su cuo ta,
Con fe rir efecto a tri bu livo a la adjud i-
ca ció n significa rcso h'c r qu e cu a ndo a u n
co mu n ero se le adjudi ca un bi e n, é l es
d uc iio d e ese o bjeto desd e el día d e la
adj udi cación, Constituye', pues, títu lo tras-
laticio d e do mini o ; al en trega rle la cosa
al co m un ero, se co nfigu ra u na e naj e n a-
ció n (la adj llclicaci óll"arrib ll)'c" do m in io) ,
El e fectO a tribul i\'o se'opone al efec-
to declarativo de la acljudicación, por e l
cua l se co nsi de ra q ue el adj udica Lar io es
d ue ilo d el obj e to a cUudi cado d esde el día
e n q ue se originó la comunidad, Se le
co n fie re, pues, un e feClO retroactivo ; p or
u na \'e rdac1 e ra ficción se co nsid e¡-a q ue
ha sid o du ei10 exclusi\'o de ese bi e n c1 es~
de el dLa e n que se originó la com Hnidad
r. reCl p roca me n te , se asu mc q ue nu nca
tuvo d e rec h os e n los demás b ienes, adjll ~
d icados a Otros co mun eros (l a aqju dica-
ció n "decl a ra" u n d um inio ya exis te nlc),
La im po rta ncia de o pta r por u na II
otra alte rna tiva se p uede obse rva r e n las
enaje na cio nes efec tuadas o los gravá me-
nes co nstitu idos por uno so lo d e los co-
m un e ros a favo r de terce ros d ura nte la
ind i\'isión , Po r ~j e mp l o , u no d e ellos (s in
acuerdo de los otros) constitu ye usu fruc-
to sob re un o bj eto de la comu n ida d; y
des pués, ese bie n es adj ud icado a é l (a l
q ue constitu yó e l usu fru cto ), Co n e l erec-
lO atrib uti\'o, e l usufructo fue co nstiw id o
po r qu ie n n o e ra du e ño, po rq ue lo es
sólo d esd e la pa rt ición, Con e l e fecto d c-
c1a rati\'o lo cons titu )'6 e l cl UCI-\O, p ues lo
es d esd e q uc se o rigi nó la co nlll l1 id,lcl ,
En este plin to el Código chi le no o ptó ,
Se apartó aq u í d e la co nc epc ió n rom a na
}' co nsagró e l e fec to declara liro d e la a d ~
jud icaci ón (a re 1344 ; e l an , 7 18 seiia la e l
mi sm o efec to p ara la posesión, pero ti e-
ne un a lcance disc utid o, corno se \'c r"Í,
más ad e la nte; in fra , N2 ] 66),
2il. , En cu an to a la re lac ión e ntre la
cuota)' los bie nes que integ ra n la un ive r-
sali dad (la conce pci6n roma na) los CO I1 -
77
sidera comunirados, Esta co mitn " icaclon
ex isLe e n d os se ntidos, Po r un l~d o, sign i-
fica que la cuota e n la un i \'e~at id ac1 Se:
a p lica o imprime c n cada u n o ge los h i(>
n es q ue la illleg ra n y en cada pa rl e <1« ,
e ll os (así, si en la co mun ida d ex istc lI 1111
a ULOm ó\'i l, u na casa y un fu nd o~ C Id :, 1 tI
mun e ro ti ene u na cuota e n e l ;llll OItIIH d ,
la casa)' el fu ndo), Y, por Olro, ~ig llilH ,1
qu e la na tu ra lcn d e los b ienes q lH'd " 1111
presa, o se re fl ej a) en la C ll O\:!, dI ' 111 0,1, 1
que la na tura leza d e ésta sc..:r:i 1. 1 qll l' l i ' lI
gan aq uéll os (así, co n rcfc n ' ll( i,1 ,1 1. 1 III'~
tinción de bienes e n mu eb les c: ¡""111ellln,
si en la co munidad hay St'J!" nllw l,II''', L.
Cllota es m ueble; si só lo h ~l y il1l1 l1 ll'hll",
es in mueb le, y si hay d e ; lI llh,\s cI .... n, 1'"
m ixta) ,
En este p un to el Código chi ll'llo " "
exp resó alternali\'a, Y lu.: ah í el 1'11.1 111 '
m a , Acogió o n o la C0!l1lll1ic:lI'i "1 1I Cldll '
la cuo ta y los b ienl:s, ESI:í d i,"t Illido ,
Un a opin ión , al P:IlI 'It'l 11 ,.1.1\ 1,'1 1,1
mi nan te. aclmi lic " dl) Q ll1' «,1 ( :. .. 11 ,',,1 , 111
,le no seinspiraclll. , t ll ll( <<' 1111' H'I'II II,II' ,' ,
esti ma qu e esa (/)11 1q 11 illtl 11 1 ' " 1", 'l '
'g u ido , sin Cnd l, lt gll, 11 ,..,(, 1 " .. Ir ¡II III " I
sos ti en e qnc no .. c PltHIII ' t' 1. 1 1"'111 11111 l'
Ció n en tl'l' 1" nH)(, \ ) 1" .. tI..,'I, ,!tI', Idl 111
e l d erec ho dc (:l d ,1 (OIlHIIII '" H, , 11 H
bre e l Lo d u COII IIIII , ,.1",11 .11 (,11111 I1II • ,ljl
side ra do, !l O SOI'I I' Ll <¡ .(1",1 '" ' 1 ¡l,ll ,.
'm ateriales dd miSllll) , <:111111' " ' gl lll l! I!I,, ',
d e tal conclusit'J11 ,'1 ' Ilf,cII ' I•. 1"1 11' 1'1,.1
l!l e nte : e l a rt. ] 9 0 ~J, por e l tjtl t ' t"I (1 '111'1111 '
d e l d erecho de hen': lI cia ¡tl l I(" IHII III (' 111 '
la exislencia de bie nes dC ll.' t'Illi ll,1111 " , "'1 '"
só lo d e su calidad d e ]¡ crc..:c!crtl , qll< ' ",, '
j ustifi ca prec isam e nLc porq ue SIl d l' ll' l 1" ,
recae nada más q ue sobre la lItli n ' r .. ,di
'cia d ; el a n , 686, que ol-d ena la i ll ~(l i p ~
c ió n del d o mi nio y d e o tros c1 cl'l.'c lll"
reales cua nd o recat: n so b re inn ltl cbk:-,
1.10 me ncio na al d e re cho rea l d e lt erc lI
cia , lo q ue se ele be a q ue , p or recaer so
brc un a abstracció n , no es inmue bk (lIi
m ue ble); el efe clO decl arati\'o d e la ¡¡<Utl
d icaci ó n , es tabl ecido ex p resa m e nte Cll el
Cód igo (arts . 7 18 y 1344 ), o p u esto a l ck,
to atrib utivo qu e te n ía en Ro ma, set'Í¡'1
tamb ién co ntra rio a la co mu n icación,
fPlIO IU\l IURI01CA 1) ' (tlllI

Los hienes
l'l' IO I:n llhién se ha sosten ido que, h a-
hil ·I1(\o. . . e ;Idup tado e n n uestro Derec h o
1.1 { t ) t l { CIKiú lI ¡'omana, la comu ni cació n
{' IIIII ' 1:\ ('IIO l a y cada lino de los bienes
d (' la u)t1l11 llidad (característica de esa
(O IlC,Tpci {l ll ), 110 es tá exclu ida. L os
. 11 t'i. 95 1, ine. 2 1l y 580 demues tran la
111 iC IlI :ICió lI COllcn:la del Código respec-
10 de la cumunidad e n cosa universal; lo
!j lle tiell e n los cOlTI un eros son b ie nes )'
Jl O 1111 ; 1 m e ra abstracción jurídica. Se agre- '
g:1 ¡¡lIe el e fecto declarativo de la pani-
1 i{¡ 1I no puede tene rse como argu menlO
10 11( ltl r l ·t1Il' para rec h azar la comun ica-
' 11111 , "'OIJll' lodo te ni endo presente que
1,1 1',11 11111'111 11 1) es d único med io de po-
n / . l." 01 1.1 1 IIlIlllnidad. Así, puede (am-
I!! . n 11'1"" 11. 11 pO I 1:1 reu ni ó n d e las cuo-
l ." , Ii 1",1,1, 1" ... 1"I11\III t: ros en ITlanos d e
IH I .,d" ' 11 11'10 , "'¡'g lill t"! ano 23 ] 2, N2 1 y,
, 11 101 1 'd lll,ll "'11. I i1'l t:Ullcnle no hay efec-
110 dI , 1,11 ,111 \ 11 ~ i 1111 (' omullero enaj ena
,ti, 11"101 1' 11 111 1 IU I ' 11 ( ·... pcdfico y despu és
I dl l 1" 1 '\11 ".1 . 10111 11l1l 'l'U o extraño, re-
Ilnl 111 ... 1 lll d .... J.I " (\l O LaS, no se reputa
IIIH lito d('1 lo d" dC 'scll' el o rige n de la co-
IItlllIid .ld . PIlC 'S :lq llí 110 hubo d ivisión y
1'0 1 I CH1 . . . ig uiell le no s e aplica n los
.111 .... 7 1~ Y 1: ~ Ll 1l ; no hay nonna con la cual
di "' pOlltT la ineficacia de la enajenación
\', 1)(11 1:111[0, hay que concl ui r que subsis-
11 ' 1. 11 cII:!jl'l laci6n c u otativa y d ebe rá ser
1n [H'I :ld:t por este posterio r adquirente
lid lodo C·OI I1 (II1. Queda as í demostrado
IJlJ( ' t .HI. I 11111111!)ITO li e n e, desde u n co-
1111( '11 / 11 . 1111.1 11111[:1 e ll cJ da obj eto. Po r
1""11111 , ( 11 . 111410 ... ¡ . t,... ,;í ell presencia de la
1 lOlIlI lIlId , ld ItCll'di l:lr i:l, d e be dis tin gu ir-
'H' f 11111 ' 1·1 411 '11 '1110 1'(';-11 d e heren cia, que
.11(, , 14' ' 0 111(' 1. \ 11 11 i\'C,' rsa li(bdju rídica que
1 '1 1.. 111' 11'11 1 I,t, )1 1:\ comunidad ele domi-
111t, 'pU' '0 1' 41 1igi n:\ c ntn:: lodos los here·
1I1 .,,'t , ' 1Ibt l' los bit'nes de l causan te (ca.
I lI l uud .ul q11t' lecae so bre una universali-
d .tll d e h¿'dlo puesto qu e no tiene pasi\'o,
\. 1 '1"1' 1:1... deudas está n di vi d idas, segú n
1'1 ,\1 1. I ~~ 5 4 ) ; cn esa com u n idad sobre el
.11 dvo lt el-,editario, la CU Ola de cada co-
1111 1111.:"0, como se h a d icho, se co mu n ica
. 1 (.l d a hit:.A de que se compone la cO llluni-
d :I(1. En eJ m ismo se ntido p ued e aii.ad ir-
11011! 1111 ,\1 ItlÚ.IDI CA nI {111 11 78
"
se ta m bién e l a rto 1268; aparte de la ac-
ción que tiene para pe rseguir su h erenc ia
(o cuo ta) poseída por otro (la acc ión pe-
tición de h erencia), conforme a ese tex to
e l h e redero (el (mico o cualquiera d e los
varios) tiene la acc ió n reivindica tori a so-
bre las cosas singu lares; p uede reivi ndi car
cosas específicas que sean poseídas por un
eXLraúo; esta regla revela que, al tiempo
q ue es heredero (titula r del derecho real
d e he rencia) es dueiio (si es único) O co-
du cilo, co m unero, de [os bie n es (porque
jun to co n e l d erecho de he rencia se fo r-
mó u n a cOlllunidad uni versal de domi nio
entre los va rios herederos), y si puede rei-
vindi ca r cosas, es po rqu e en esa comu n i-
dad (unive rsal de dominio sobre el con-
j unto d e cosas) no só lo tie ne su cuota abs-
U'acta (se h a di c ho "Oo ta nte"), s in o
tambié n de r ec h o cuotativo en cada cosa .
Las consecue nci as ele cada alternati-
va son de evid e nte importancia. Si no se
produce la co municación, la c uot a no
participa del carácter de los bienes qu e
co m po n e n la comu ni dad. Con e ll o, esca-
pa a la clasificación de los bienes en mue-
bles e inmueb les. Esto, a su vez, trae va ri as
co nsecuencias; por ejemp lo: si se em~e­
na la cuota, su tradición no reque rirá de
insc ripción conse rva toria,)'a que ella es tá
establecida para la en'0e n ació n d e inmu e-
bles y la cuo ta n o lo es, por más que haya
inm uebles e n su cOl1len ido con creto, y
b astará , por lo mism o, cualqui e ra de las
formas d e tradi ció n para los muebles d el
arto684, que cons titu iría la regla ge n e ral;
si el ind ivisa r io. es in capaz, para e n aje n a r
S ll cuota no se requ iere de las formalida-
d es habi lita n tes presc ritas para e naj en a r
b ienes raíces su yos.
Si la co mun icació n es adm itida, las
consecue n cias anotadas se transfo rman en
las inversas (v. infra, N2 147).
Si Ja com unid ad recae sobre una co~a
sin g ul ar, no hay duda d e q ue la cuo ta de
cada lin o se radica e n e l único o bjeto de
la co munid ad y, por tanto, participa de
su ca rácte r (art. 580). En consecu encia,
los actos sobre la cuo ta estarán someti-
d os a las reglas de los actos sobre el res-
pcc tiyo objeto. Si es un inmu e b le, la
,
La p ropiedad)' la posesión
tradición de la CUOla r e qu erirá insc rip·
ción, la em~enació n de la cu o ta pertene-
ciente a u n in ca p az n eces ita rá de las
cor resp o ndi en tes fo r m a li d ades ha bi li tan -
tes, podrá rescindirse por lesión en orm e
si se cumpl e n los demás sup u estos, etc.
(aq uí hay acuerdo ).
b) Según su origen (o fuente) la com u-
n idad puede d er iva r d e un hecho (como
ocu rre con la comu ni d ad h eredita lia, que
nace con el hecho rn uerte de l causan te);
de la voluntad del titu lar (dos o m ás perso-
nas adqui ere n e n comú n un bien deter-
mi nado, o un propie tario e n ~~e n a un a
cuola) , o de la ley (como e n la med ian e-
ría, las se rvid u mb res, la cop ropied ad in-
m obi li aria) .
c) Según su duración pueden se r tem-
porales o peljJeluas. Las comu nid ad es te m-
porales, qu e p o r regla ge neral so n ind e-
terminadas e n el tiempo, pueden tener
duración determ ina d a e n virtud de l de-
nominado "pacto de indivisión " el cu al,
por la ad ve rsidad lega l a la comunidad ,
está sujeto a lim itac iones (ar t. 13 17) . De
este modo , si no se ha ce leb rad o un pac-
to, la regla es qu e la partición se puede
pedir e n cualquier tie mpo (a n . 13 17).
Las comu nidades p e rpetu as las esta-
blece la ley, aunqu e en e l fondo derivan
m ás b ie n de la naturaleza mi sma de las
cosas (corn o es e l caso d e la comunidad
que tie ne lugar e n la copropiedad inmo-
b iliaria, la m edianería , e tc.).
d) Segú.n su fu.ncionamiento pue'd en ser
activas o p as ivas. La fr ec u encia con qu e
se d esa rro ll a n en la a ctu a lidad co muni -
dad es qu e funciol'W1n como patrim oni os
d iná micos, en produc tiva actividad eco-
n ó m ica, ha permi tid o establece r es ta dis-
tin ción entre comunidades activas y pa-
sivas. Las p rímeras con stitu yen un a masa
d e b ie ne s q ue funcionan d esa r rollando
un a determinad a ac tivid a d eco n ómica
(como es e l caso d e la cop ropie d ad de
las naves, que en e l Derec h o marítimo
es regu lada inte gr a lmente, o de muchas
sucesio n es he red ita r ias ; e n las que hay
un establecim ie n to com e r cia l o indus-
tri al que con ti n ú a indiviso yen produ c-
ción en m a nos de los h erederos). Las
79
segu ndas no so n más qu e un conjunt o
de bi e n es qu e está ti camente esperan I:t
rem oció n de a lgún obstácu lo pa r a Se l
di vididos e ntre los comuneros. De 1.\ In
tlIra d e las normas d e l cu asico ntrato di'
comunidad se co li ge que el Códig o lk
ne más b ien la vis ió n de es tas comlllli
dades pas ivas,
70. La cuota_ Con la c0l1cepci6 11 I fI
m ana, e n nu estros tex tos los d e rec h o .. y
o bligaciones de los comuneros en la t u .... t
co mú n se precisa n a través de la 1l0(.i6 11
de CUOta o cu ota-parte. Es la porci ó n i(k.tI ,
determinada o dete rmi nable , fi lie ('; 1(1 :1
com u ne ro tiene e n el objeto d e la fOllH t
nidad. Estas cu otas pueden se r i¡;ll :d l' s !I
desiguales; a falta de prueb¡"l e n ('O HI1 ,1
rí o, han de e n tenderse iguales (:1 11 ". 10 111-1 .
2307) . Se ex presan ge n e ral1l1c lI! (' <.' 11 11 , 11
ciones o porcentajes (u n le rdo , 1111 111.11
to , "cinte por ciento, etc.).
El comun e ro p uede di spOltl' l' ld ll "
mente de su CUOta p o r ~ c tn " (' nl1 (' VI\ 'I' "
(po r ej., am. 1320, 1812,2·117) " P'" , .",
sa de mue r te (a rt. 111 0); [)111.:dl· l'eivil1di
ca rl a (art. 892); p u ede se r t..: 1I,h : I\ ~ ,1I1.1
(a r t. 524 d el C PC.) . Ell o sin pt.: l:jll i( j o d e.-
los actos materiales que los CO lflll1H'IO '"
pueden ejec ut a r en la cos a ( Oll1(lIt
(a rts . 2305 y 208 1), pudie ndo cllalqnit' l,J
ped ir e l cese del goce gratuito qlle d c 1.1
cosa común h ace otro comun e ro (: 111. or,rl
de l CPC.).
71. La coposesión. Se ha d icho <¡II(' 1.1
coposesión es a la posesió n , en los hl ' ( IlOS,
lo que la copropiedad es a la propk(b<l
en el De r echo. La coposesió n tie n e 11IK, II
cuando dos o más personas de lcn l:ln r Oll
á nimo d e dueii.o, poseen, un m ism o uhjl'
too E l Có d igo a d mite la pos ib il id :td
(am. 718 y 687) .
Sig~iendo los p rinci pios posesol ¡ti ... ,
e l á nim o de du eño d ebe inspi rar a LOd os
los coposeed ores, aunque no todos (it'.
tenten ma teri almente la cosa q ue en co·
m ú n se p osee; basta co n qu e u n o d e ellos
la posea a nombre de todos.
Al igual q ue e n la posesión, la co p o-
ses;ó n pue d e o no ir aco mpa ii.ada de l do-
EDI'IORliU JURID1CA 111 (ltlJ l
 ,
Los bit:nes '1

l!Linio; en otros términos, los coposccdü-
1t.:S pucd e n se r o no dueilos d e la cosa de
qu e Se..; lra la; cuando n o lo son, a dq uiere
t's pcc ial impo rtancia , desde que e n vir-
~ ud eh; clla podrán llegar al dominio me-
d i;U11 C la prescripción (se e í'ectuarán
ll11l' \'05 alcances sobre el punto al t ratar
10:-' p roble m as d e la presc ripc ió n en t re
t 0111 11 11(': ros, v. inrra, Nº 267; de la rc ivin -
di c lI 'i611, v, infra , N G267; Y d e las accio-
l it ·., post'sorias e ntre ellos, v. infra, Ni,,> 273) .
72. La copropiedad inmobiliaria. Las
l 'x ¡ ~\ t ' ll (' ia s d e l d esarrollo urbano, la esca-
"It' / !Id suc io, la necesidad d e li mi ta r la
1'1\. 1 " 'I i\'~ 1 t.·x le nsión de las ciudades y mu-
,h (l'I (IIIOS f;lc tores, ha n originado e in c re-
1III'III.Ido la co nstrucción d e e difi caciones
dt ' :111111';', en algunas urbes con carac teres
Itlll'i il :ldos. Ci e rtamente , tales construccio-
II( 'S illlp lica n su propiedad entre di stintos
I¡III!:.I'(,'S, qu e utili zan panes d e e ll as con
(' xc lllsivirbd. Pero, gestada así u na forma
{' '' p (' ~: i : tI d e propi e dad, ha seguido desa~
1I <,11 :í'l( \OS(, con el infl l~o de nu e\'os facto-
I n , qll~' b h an co nd ucido ta mbién a su
'!jlll( :I( i<'.n a conjuntos urbanos de una sol a
pI.UIr.\ (dl' 1111 so lo piso).
Imt ' lt a l.' ll e l ámbito de lo que pued e
d( ' llI nlli llarse "propiedad urbana", la ma-
1" 1t,\ b ,1 ll egado a id e ntifi carse mediante
1111 ,1 " XIII(' sió n reservada especia lmente
1',11 .. e lla : 1:1 ll amada "propiedad horizon-
l,tI " 11 (an ualme n te e nlre nosotros) " co~
pll lp icda cl inmobil ia ria".
Se le puede definir corno un régimen
d c pro p iedad en e l c ual se es titular del
d(Jlllinio exclusivo sobre dete rm in ada uni ~
tI ,ld d t, 1111 e difi cio o seCLOr d e suelo, y
I odu e ilO de m o do p e rmanente y en p r in~
( ¡pio inTtlunciable de e lementos comll ~
III ' S, i IIdi s p ensables a la exi s ten c ia y
di ... rnll c d e aqué ll a.
1':11 Ch ile, los lcxlOS legales fundamc n-
I:d ('s SO Il 1,1 ley J 9.5:\7 Y su Reghllll c nto.
U tl a sílltesis d e es ta regla m e ntación
(''i b sig uiellte:
I'J . E.I Directo r el e Obras rVlullicipales
1('s p t:ctivo es q ui e n , c umpl id o s los re qu i-
sitos It.: !.{:des, ex ti e nde e l c(" rlili n ldn q\le
:I( Ogl' e l CO ll dolllinio ¡Il n~ gi lll l'1I d e co-
propi e dad illlllUhi li:tt'ia ; allí Se fijan las
unid ades de qu e !w ('o nlp o lle ,
2'1 , Se d e be d ic la r un rcglame n to de
copropi eda d , con c l co n tc n ido mínimo
que di sponc la It.:y; en lo no previsto por
él, rige el reglam c nto de la ley. El p rimero
debe se r otorgado por la perso na ( na tural
o jur ídica) q ue sca d ue li a del con domin io
(co n ci e rtas limita cio n es). Una vez otor-
gado debe redu cirsc a escritura pública e
inscribirse en e l Registro de H ipotecas y
Gravámenes del Con se rvador de Bienes
Raíces; y sólo entonces p uede obtenerse
el certificado que aeoge el condom inio a
este régimen d e copropiedad, y desde e n -
tonces es obl igatorio para los adq ui rentes
y ocu pan tes d e cada u ni dad. E n u na sec-
ción e special del Registro d e propiedad se
archivan los pl anos del condominio, que
deben estar aprobados po r el Director de
Obras Mu nicipa les y el al ud ido certifica-
do d e acogim iento al régimen .
32 . La cop ropiedad inm obi liaria está
con stituida por la unión d e bienes (un i-
d ades ) de domini o excl usivo con bi e n es
d e d o m in io cOlTIlin.
41:, Son bienf's (un idades) de dominio
exclusivo sectores de un edificio im planta-
d o en suelo común (que cons tituyen pi-
sos O pl a ntas, d e partamentos, ofic in as ,
locales come rc ial es, bodegas, es ta c iona-
mientos); o viviendas d e una so la pl anta
en suelo común; y aun viviend as con una
s upe rfi cie d e suelo (más extensa d e la
qu e cubre la conslru cc ión) unidas p o r
suelo común.
Bajo el imp e r io de la origi nal ley
6.07 1, e l régimen e ra posible só lo e n ed i-
ficaci o nes de varios pisos co n suelo co-
m ún ; mo di fi c a c iones po s teriores l o
hi cieron a pli cable tambi é n a construccio-
nes d e un solo p iso, con sue lo común , y
en una nm 'edad de n otable importan c ia
la n ueva ley p e rm ite el dom inio exclusivo
de lotes de S1.lelO e n e l que se asienta la
constru cc ión (también de dominio exc lu-
s ivo), un idos ent re sí p or suc io COll1lln.
Son bienes comu nes los n ecesarios para
la exisle ncia, segurid ad y co nse rvac ió n d e l
edificio o conjunLo; los que p ermite n e l
u so y goce d e la propi ed :\d ('x f'lu s i\'a; )'
otros qu e, SlIl tell er esus caracte res, sea n
d e clarados c omunes (en el reglame ntO de
copropiedad o po r lo:) cop ropie tarios}. La
ley seliala algu nos (e n e difi c ios: e l te rre-
no, muros e xteri ores y soponantes, cte.).
Oc la enume ración legal se despre nde que
son tantOS q u e, en los e di fi c ios, e l propie-
tario más bien tie ne derech o a la exc1usi-
\'idad y privacidad del qso y goce ele lo
que encicr/'{t su pis o o d epa rtam ento .
La regla general es que los bienes co-
munes no pued e n d ej a r d e se r comunes.
Bastante rígida e n la primera legislac ión,
en la a ctua l se ha flexibil izado; e n ciertas
circ unstancias y por acuerdo de la asam-
b lea, p ueden envjenarse , darse e n arre n-
dam ie nto o g ra\'arse (a rt. 14).
5 Q • El d o mini o exclus ivo es eje rcitad o
co n modalidades especiales der ivadas de
la n aturaleza y c arac te res d e esta form a
d e copropiedad. Las co ntrove rsias elllre
copropie tarios)' e n tre és tos)' e l admini s-
trador rel a tivas a la admi ni st ración del
condominio, son d e c ompete n c ia c1e IJ uz-
gad o d e Policía Local.
62 • El derech o d e l comunero sobre
los bien es comu n es se determina po r el
ava lúo fi scal de cada unidad ; y en la mis-
ma proporción deb e con tribuir en los gas-
tos comu n es, sa lvo ac u erdo di stin to; co n
la mi sma base se dele rmin a el \'oto en las
asambleas ele co prop ietarios; }' la cuota
que a cada uno corresponde en lo q u e
resta d e los b ienes CO lllunes (cuando e l
régim e n le rm ina por exti n ció n parc ia l,
según se dirá).
72 . La unidad se pu ede lran sferir,
transmitir, h ipotecar. g ravar con o tro de~
rec h o real o cOI1\'e nir c u a lquie r d erech o
personal , libreme nte, sin el consentimien-
to de los demás coprop ie tarios,
8Q • El derecho so b re 105 bi enes comu-
nes es inse parable d e l dom inio, u so y goce
de la res pec tiva un idad; cualqui e r nego-
c iación sobre ésta z.l ca nza a aqu é l.
~)':!. Se disponen n o r mas sobre la ad-
min istrac ión d e l c onjunto )' las rela cio-
nes de vecin dad. Pa ra la adm ini strac ión
sc estable cen ó rganos: la asambl ea d e co-
propietarios, el comité de administración
)' el adm in istrad o r ( para la s c ausas con-
cemientes a la adm inislrac iól'i y c on Sl'r-
\'ación d el edilic io, el admi n isJrad or lie -
ne la fac ulla d de represe nta 'f ' e n j uicio
activa y pasivamente a los copropi el ari o . . ,
confo rme al arto 23) . .'
lO!.'. Los copropietarios dchen ('01111 i
bu ir a los gas los com un es (eu prol)'1I
ció n al valor d e su uni d ad, como se dlj4' )
Si una unidad p e rtenece a d ns 4) 111.1 . . 11
llIlarcs, so n ob li gados so lid ari:ltlH'1111 ' 1· 1
admini st rador pue de procn ln ('j t'( .111 \ ,1
me nte contr a e l de udo r; se (·fl ll . . .I ~; I . 1 IIH
espec ia l títu lo ~j ec uti\·o para e l"k, 1" ( l.,
copia del acta d e la asalllhk:1 {' II Cjllt ' .. ~ '
hayan ac ordad o las expclISas ('011111111' . . ) .
En la totalidad de lo adl'u d:ldll n .14 ' 11
_dar qu ien sea e l titular de I:t IIlI id :ld .tI
ti empo d e l cobro (es de cir, e l :ICIII :I1 lilll
lar responde d e los gastos COtllllll1 '.'i :11 14 ' 11
d ados aun antes de adcJllirir 1;\ II lIid.lt l )
11 2 , Es posi ble cO llrt.'ril t'I 11 .... .. \' g r. , l '
exclusivo d e cie rlos hicn(''i (01111111 <"': 1 III H'
o m ás co propi e l;'l rios (e t\ (' 1 11 · ~ p l ' l l i\ " li '
glamento o p o r ,1('11('1,11. 11, · It, . . ' 1" \111 111 '
ros).
l ~ !l .
En (' 11 :111 14. ,ti 11'11111 11 " ,I r 1 l ' 1', '
m e n, b ley :1<'111,111111 ~ I ' ti 111 '11 1 ' 1'" '\. 1 \
. dircct,lIl lClllc :1 l.. tll ,III ' II .' 1'1 '1 1 1101 \ ," Hit
. nas nOI'l l\ :I.. . :tI 11 ' .... 111'11 .. '\....1, 'd l . d HH ul
· dad orc!t- I1:1 1.1 d (' IlI I.lti 11111 , 14 I • o ll d , ,11 11 11 111
se di sponc qll t' 1,1 .. .... . 11111,1 ,·,1 '. I! ",, !tu I ti
proceder 1\111(11) '. (. II! :\1) . \ d~ tllt l> .1 ,
C!:ita cxprcsi(')lI ( :d>\' l.. dl 'II ,h.r 1'''1 .1, l.
com u n idad. T:III1I.il·11 . . 1· 1 • •lIl t ' l lIl' l. , 1, 1 11f '
sibilid acl de <1 111.', (1111 , ¡(' tttl . . 14 ·41'" '\ l! .. '\.
la asamblea pu('ci;( !:i oli cir: 11 ,1 1:1 1)11"( 4 11111
de Obras Muni c ipaks q\l c p llJ( t ' {I. I .t 1111'
difi car o dejar si n efecto 1;1 dl't Llt ,11 11'1 1
q ue acoge e l condom in io:1 eSIL' 1 '~ g ill lt ' ll
(art. 38); en tal situación , 101 (o prnp il'l l:ld
inm obil iaria qu(;da c01l\'cnirb e ll Si lllJlIc
com u nidad, que h a de regirse por J:¡s 11 0 1'-
mas de l Derecho co mú n (que af] uí se h :111
resc li aclo); la comunidad proc1i\iso Sc C4 11 1
vierte en comunidad p roincliviso.
72 bis. Situaciones semejantes (tielll
po compartido y ce menterios). Por p:111 1
eu lares racto r es se han d es arrollad o 1;\111
bién otras m oda li dades cerca na s ;¡ 1:1
comunidad lradicional qu e merec c' u :.1

IIHIIlII l.\1 JllR1D1 CA 111 \ 111 11 80 81 l Plloj{It\l IURIDICA I1 f ' 11 111


tlI( ' II(IS \lna rdcrcncia : e l ti e mpo compar-
IIdn y los <': cllH.:ntcrio s.
,1) '1't' IIIIJO rOlJll)(lftido, La institución es
4 4HI\II ida c OIl diversos nombres: lllu ltipro-
1'14'41.111 , 1)l4q )iedad por turnos, d erecho
,le ,1111 (1\'('( 1L :lIniCll lo por tu rnos, tiempo
1lI llpil " li l"l lLpo (omp<lnido ("time sha-
IllI g" c LI, el ,ín Ll, i[o :Ill g losajó n ); lo propi-
41(1 dI ' b dt:lLoll1inac iú n se vinc ula a los ;
11 ' 1 ll1illOS t.' 1\ ('JIu,,: se es tablece y a la ca lifi-
\ ,H iÚ 11 qll e se le atribuya (com o se irá -,'
\ iell do ), SIL origen es re lativamente re-
I iellle: St: ha desa rro ll ado panicular men-
le \.'1\ illlll ut:bles, en el sector turístico o
dI ' 11 '( 1l': u' iúlI. , b) Ante la falta de estatuto r e g ulad o r,
1.' 11 d. ·,.;(, ripriün inic ial, consiste en e l
.1, ... 1, HII ' d~ ' 11 11 h il 'lI ;t1t e rnadamente e n -
II I \ . 'II" ~ 1III1I.Il( ·S, (,ollvin iéndose el pe-
Ilo d ,. ( ~ 1I ( '\ I, · II ... i.'III )' IlTlJa de cada aii.o)
1 1111. 111. , t .. II · ... I .. IIlC I .' I ;í a cada uno.
1111 ,1111 ,11011 III! ' inl !tl )'e sectores d e us o
, . III ', II "jlIlIHI ,II '''' II.lIill ... nllnunes(com o
I!I ~ d. l •• HI" top,nl.lLl illlllobiliaria). Asi-
"ti 11 111 , 1" 111 ,1'1 11t ,( 111 '1111' es que incluye
l .l l l . III'IIII,,J'l l l. lIltl .
11., IH I ' ~ I)(, I . III I1, Ilnr la mutua conve-
1I11 ' lIt 1,1 1'.11 .1 ¡liS involucrados. El inve r-
"' '' 1111 ... 1.1 log ra 11l(jo rar la rentabilid ad del
/J1'¡l'I\l ; los lls ua rios, evitando so p o rtar e l
c! n '.u !, 1 ('\,)Sla de u n inmueble en domi- '
" io ('Xcl ll ~ i\ ' (I, log ran disfrutarlo po r cier-
tll período en la época que eligen (a l
111('110'" d l' lItro d e sus posibil idades eco- .
11' IIlIi ( ;t... y l' ll S il perso n al percepción d e
1.1 , ('1.1( jl"1I c:d id: ld-prcc io).lncluso, como
"" ,d'I '. «: l.. posihi li dad de in tercamb ios
I 11 (,1 ('11 '1I il io dd cll'l't'dlO (ra cilitado po r
1,1'« ,1 " 11' 111 11 11 ,11 l. .... "",O( 'ic d;¡<! cs d e in te rcam-
1,14 ," ), ... ,' .11,,"le t'I al lar th o de diversificar
1, ,,. h"'" II. ''1 )' ( ' I H 1I , l ~ dI' l'~pal'c imi e nto.
1',,, 4d' ,II',III",purEllta d e contro l su
1'1111'1 PIII 11 .1 (' lI gl' lLd l;¡d o a lgunos abusos
('1 111 '. ,11 " , IIt' I' ('f st.: km ido salvando) y,
1';11 t 11 1111 , 1)( ' I ~ i s ( t.: n vacíos e interrogan-
.. '1, " , . 1" (· . . l'III :111 , aq u í como en otras m a-
11 ' 11 ,1'1, IHIl el J'rt:cue nte ad elan to d e la
1I ' . .tU LId ,1 la regulación j u rídica, En otros
(1·11l1ilLOS. S il c ~ tru c lllració n se enc uentra
(' 11 gn l:ll'i,;n , co n di"e rso g rado de avan-
(( ' CIl I() ~ difere ntes ordenami en tos , con-
... i ti l' I ; ' II(~O que en varios p a íse s ya se
- •
I ' ' 11I ll' I \ j J{J R ¡ DI CA n i 1'11 11 I
cuenta con textos legales y ( OI11l' l1[ ;lI lO'l
de doctrina.
Para la apropiada com pre ns ió n del
tema y, en particul ar, p a ra aborda r t:l
importante capítu lo de la calificació n de
su naturaleza j uríd ica, estimamos convc ~
niente dar cuenta de estas dos cons tata-
ciones: a) Las normas q ue e n algunos
ordenamie n tos se h a n d ictado suelen
conten er ciertos rasgos su bstantivos que ,
por cie rto, inJluyen e n la fin al califica-
ciónjurídica, pe ro gene r almen te se han
dedicado a im po ner con tro les, es pecial-
m ente mediante ex igencias fo rm a les;
e n la p ráctica e l n egocio se h a dese n-
vueho co n gra n varie d ad de modal ida-
des, tanto en las carac te r ísti cas del obje-
to mate ri al (i n mueble) sobre e l que se
co ntra ta, como en el d isei10 jurídi co em~
picad o . En cu antO a las pr imeras, se ha
a plicado a un inmuebl e (un e di fic io), a
"ar ios edi fici os interca mb iables d entro d e
un conjunto, a ed ificio s o co nju ntos ubi-
cados en distintos lu gares de l mundo,
e lC. En cuanto al segun d o, se h a n toma-
do C0 l110 mode lo 'o, al menos , como p un-
tO de refe re n cia: la pro pi e d ad, con mo-
dificacio n es (por ej., con excl usión de
s u ca rác ter perpemo ); la propiedad con
su moda lida d de comunid ad (a su \'ez
co n dive rsos matices); otros dere ch os rea-
les limi tados (esp ecia lme nte el usufruc-
to); la sociedad , e l arre ndamiento, etc.
En sum a, en la base, las opciones giran
e n torno a las, nocio n es de derec ho r ea l
o person a l (la alte rnativa de l d e r echo
re al se relaciona co n e l p robl ema d e si
los particulares pueden o n o c r ear dere-
chos rea les no establec id os e n la ley, que
ya fue referido al co mie n zo ). De be ' te-
ner en cuenta tambié n que las p os ibil i-
dades de éx ito d e cad a un a de estas pro-
pos icion es n o sOl o dependerá n del
afinamie nto conceptua l sino de las nor-
mas qu e e n e l respecü\'o ordenam iento
rijan p<lra la correspon diente institución
y que se impon gan como in modifica bl es
( p o r ej., ent re noso tros, la a lte r na ti va de
la comunidad tro pezará co n la imp res·
crip übilidacl de la <1cción de pa rtición y
82
• L1. p ropied :td )' la posesión
la limitació n del pactO de indh'isión, con-
fo r me al art. 1317; la del usufru cto tiene
el Ín cOlwenicllte' de que es Intra n smIS I-
ble, e tc.) .
En las legislaci o nes qu e han regula-
do la mate ria se ha optado p o r dive rsas
so luciones (a sí, por ej., e n Franci a se
ado pta la forma socie tari a; en Grecia, se
le h a asimilado a un arrendamiento con
especial es caracte rísticas; e n Espa i1a se
confiere la opción d e regularlo co mo d e-
rec h o rea l o pe rso na l) .
En C hil e no se ha di ctado u n esta tu-
to sobre la materia ; no o bstante esa ca-
rencia , e n la práctica e l negoc io se ha
conc r e ta d o y h ay varias instalacio n es co n
es ta forma de a p rovecha mi ento (aunqu e
su incremento se h a desa tado al parecer
con r itmo irregular), Para el ac u e rdo e n-
tfe e l in versio ni sta y los us uarios se h a
acudido principa lm ente a la constitu ción
d e usu fr u c tos (in cluso co n varios usu fruc-
tu a ri os pa ra un mismo período, ge n e r al-
mente p a ri entes e ntre e ll os, co n de rec ho
de a cr ece r, pam so rtea r la dificultad de
.. la intr a nsmi sibilidad que -co mo se sabe-
p o r norma está impu es ta pa ra este d e re-
ch o real).
Estimamos q ue en la d ecisión acerca
de la n a tu raleza jurídica y sobre tod o
para e l clise ilo de l co n ve ni o qu e d e b e
suscribirse e n tr e el inversion ista y los
usu a ri os (mientras los textos lega les n o
imp onga n uno), debe conside r a rse la
substan cia p revaleciente que se pel=sigue ,
e n tr e la j)roPiedad de l obje to o el servicio
que se p res ta con base e n él; el objeti\'o
predomin ante enc y. e n tra en los esque-
mas jurídicos e l in strum e n to propicio:
el d erec h o r eal o e l de recho persona l.
Por lo m ismo, si -como parece se r- los
usua ri os pe rsigue n el obje tivo d e encon-
trar e fi cie ntes y oportunos senri cios más
que adquirir u n a cuota de las in,s taJ acio-
n es m ate rial es, con las cargas qu e siem-
pre traen co nsigo, e l d e rec ho pe rso nal ,
con la co rrel ativa obli gac ió n (desc r itos
aprop iadamente e n el co ntrato ) se pre-
serlta co mo e l instrumento más propicio.
b) Cemenle1ios. Corno se sa be , e n el
país e l te m a evoca inJl u)'e ntes e piso d ios
83
d e la vida n acion al, gestados sobr e 1:1 ¡11
med iata ci rcunstancia de qu e d esd e >; il 'l
com ie n zos y p o r mucho tiempo S il (J I ~.{. t
n izació n y fu ncionamie nto se m all lll \ 11 '
r on "incul ad os a la Iglesi a Católi c l.
Por cierto, la refere ncia q ue aq 11 r '1 (' 1,1
fo r mula d a está dirigida a l capítu lo ell ' 10'1
derechos que se tienen en el prtT¡ ... 1I 111
gar d e la sep u ltaci ón.
Luego de un p recepto de l c( :. (.-1
art. 587 del ce" según e l cua l (' 1 11 "' (1 r
goce d e ce menterios en pred ios d e p :lltl
cul ares pasará n con e ll os a q u ielll's :111
quieran los predios, salvo que se di spllll )..:.1
otra cosa po r testamento o a cto e n tre ' "
vos), los principales textos son: e l Códi go
Sanitario (Libro VIIJ , a r ts , 135 y Sg' l o.; . ) ; 1.1
ley 18.096, qu e di spone el tra spaso d e (1 '
m e n terios de Sei\~cios de Salu d, :1 1:1" ~ 111
nicip a li dades; el DS, 357, Reg l:11 11 l ' lIltl
General de Cemen terios; el 0171,. N" 1 11 111 '
determ ina las materias qu e rcc¡ni, " ( ' 11 , 111
, . ,.
~
tOnzaclOn S3l1l tana expres{\.
Conforme a estos textos:
1. Ce m enterio es u n "cS l:1 hh' < ill1H' IH"
d es ti nado a la in hu mación o a I:L illc 11 11 '
ració n de cadáveres o d e restoS hlllll : \lII ....
y a la conse rvació n de ce ni zas pro\'( ' lI i nl
tes de incineraciones" (Rcgl. Cl'lll'L':d dc '
Cementerios, art. 2 Q
),
2. Existe n ceme n terios ge n <:: r;Jll; ~ (o
p ú b li cos ) y pa r ticu lares. Los p ri nll' l o 'l
so n los que pe rtenece n a a lguna ill Slill1
ció n del Es tado (com o los del Sl' l Vjl itl
Nacional de Salu d -SNS,-, los d e las 1\ 111
n icipalidades); los particulares Son 141 '1
d e cultos re li giosos, los de co lo n i:t '¡ t ')t
trallj eras, e tc. ( Regl. Ge n e r a l d e CC ll ll' l1
te rios, ar t. 15).
3. La instal ació n y funcionami e nHI d('
cementerios, pú b licos y pri vad os, rcql1k~
r e a u torización sani ta ria expresa (I)FI ..
N Q t , art. P , N Q 26).
4. Sólo en cementerios legalll1 c ll IC.·
a u torizados podrá efectuarse la in h um a·
ció n d e cad áve res o r es tos h uma n os (sa l-
vo autorización d el Director General ck
Salud) (Cód igo Sanita ri o, arto 135).
5. Sólo el S,N .S. podrá autonzar la
insta lació n y fu ncio n ami ento de cemell-
teri o s (Código Sani tari o, a r t. 136) .
~
WI!'(lIWd JUR 1D1CA !I! (Hllt

Los bi en es
(l. Cor responde rá a las Munic ipalicla-
d e'i in stalar cem e nterios, previa aproba-
(' ¡ ( JI I cid SNS., en los l llgares en que no
lo!'> hu bi e re o fueren in suficientes (pu-
dkllclo adquirir O ex p ropiar terrenos para
l'1 ..: f"l: c to) (Código Sanitario , art. 138).
7. Los terrc n os dedicad os a cemente-
I jo ..; ckhenín ser única, excl u siva e in'evo-
r: !1>klllclltc destinados a este objeto (Regl.
( :l' ll (" r;d dc Ceme n te r ios, arto 16) .
)-). Se d islÍnguen dive rsas cla ses de se-
IHlIlllras ( mausoleos de famil ia, n ic hos
1)1' 1pl' HlOS y te m porales , sepu ltura s en tie-
11 ,1 PI. ' ''I)('III<l S y tem p orales, etc.) (a r t. 29).
~ J , J ,:1 silUac ión juríd ica de la sepu llll-
1,1 , 1. \ naturaleza del derecho sob re o
11" IH'Clo d e..: clla ha sido d isculÍda en la
dHj Id11:1 )' e..:n nuest ros textos n o gu eda
m. IP IIORI·\I. IUR IDI CA DlLlII II
definida. Ha n si do .,o stc llidas las m ás va-
r iadas alternativas . La circ unsta n cia d e
exislÍr celllcnlcl-ios púb licos }' privados,
con duce a di stillgu ir pa ra ('sos efectos.
En los públ ico s se ha propuesto la cali fi-
cació n de dert:ch o re al , d e recho perso-
n al , d erecho rea l ad m in istra li\'o, " permi-
so especia l de..: liSO " . En los privados , e l
derecho que su rge del contrato que se
celeb ra entre la sociedad q u e c rea e l Ce-
me n terio y el adquirente del de r ech o de
sepultación a simism o h a sido objeto d e
\'ariadas calificac io n e s : d e derec h o real
(dominio, de propiedad p rod iviso, de de-
recho real limitado) y d e derec h o p erso-
nal (y en e sta última se ha aíiadido e l
cOlnplemento de "derech o pe r sona l in-
n omi nado", in mueble).
• de exigir que poste riormente se transfiera
8-1
Cap ítulo 11l
LOS MODOS DE ADQU IRIR EL DOMI N IO
P¡íRRIFOI
D ES CR1PCló>: DEL SISTEMA
73, Co n ceptos y alternativas. Pa r a la
transfep-:ncia de bienes p or acto e ntre \"i-
\'os, en la historia de l Derecho se han id o
configurando dive rsos sistemas.
Con precedentes romanos (a los q ue
p ronto se hará referencia ), en muchas le-
gisla c io n es , entre ellas en la n u es t ra, para
la t ra n sferencia dcl dom inio)' dem::ÍS de-
rech os reales, y aun persona les , se exig e
la concurre n c ia de d (JS d eme n tos ju r ídi-
cos: UIl título y un modo de adquirir.
T itulo es el hech o o ac to ju rídi co que
sin'e de anlecec1e m e para la a dquisición
de l do m inio. jHodo de adquirir es el hecho
o aeLO j uríd ico qu e produce e fe cü\'a m e ll -
te la a d quis ic ión de l domin io.
Con e l so lo tílu lo, p ues , n o se..: adquie~
re el dom inio de las cosas: de él nace sola-
m e nte un d e rec ho personal, el derec h o
e l dom in io por e l obligado , mediante el
correspondiente modo de adquirir. E l
ejemplo más claro lo propo rc iona la com-
pré:l\'enta: p e r fe cc ionado e l cOlll rato de
compra.\"emé1, el comprador aún no es dut;-
110 de la cosa comprada ni el "endedor \a
ha hec h o aje n a; con e l contra to , e l vend e-
dor se ha obli gado a tran sfe rirl a a l C0I11-
prador; poster iormente, el dominio se
transfie re cuando el \'encIcdo r efectúa al
comp rador la entrega o tradición de la
cosa \"endida. De ahí que suela expresa rse
que son los modos d e adqu irir las fue nte s
de donde emanan los derechos rcales.
En la práClica, e sta dualidad frecuen -
teme n te no se p e rcibe c on ni tidez. As í
S5
•
,
acontece en e l tílll lo 111:1";1\, 111 1(' 1111 1 111
plea d o , la compra"en! :L d~· 10 11l'1 ,1!", 11111
es co n sensua l; el mod o SI H' lt, '! 'g I111 Ll 11
inmed iatame m e al títu lu , <¡1I l" 1 ,l' . '1' • ' >11
fun d en: se produce acue rdo (' 111.1 •• ",1 \
en e l precio e inlll e di;¡t ~ lI11l' l l h ' .... ' . ' llt l.
ga la cosa Yenclida. Pe ro se d i"' li ll g l l!' ll
claramente eH la compra\"t' 1I1 :1 de illllll ll '
bies, en la cual pr imero St· n 'ld,l'¡ (' l . 1!11
trato po r e scrit \lr:l ¡J1'lbl ir: 1 " , 11t "IC ' II" 1
mente, cumpli l' llcln ... 1 (llll!I ,IIII , I,d IHld "
sc in scribe e..:1l l·1 Re g i"' l lll ; 1111 1 l "" , 11 t, 1
d e inscripci t'Jl l - J\lllll. l •. " ' III ~ " U 1 1I I 111.1
la I.racli r iúll d. · iltll lll("I ,I ,'., .,,' 1111 11(1111 1 j
transft....' ·Il! ,i.t d. ' I IJ" lll llll"
Lo", liHd ll"' IIII . ' 11 , 11, 1111 . 11 ' 1'11' ('1 11'10
rior lr:ul , Jt' I. ' II . 1.1 d .·1 d, '11111 111' '.11" IItHI!
d os t íwlo, 11 .1,,1.1 11. 1'1" .1, d .. ll l1nlo ",. n 111
J1Ulllcr;lh lt ,... , 1" g, d ulI n i. tl11 l it H+ H HH
l11írncl'Il n 'II ,HI. , \ 1111111 111 II \ r dll 11 1111
ma y cara c lt ·l i' li.,I' .j IW , 11 111 tri, 1111 1 111111
cub res. <': l' Il l" I ~ t1Il\ ( · I II. ' .1111 '111.111 1.1 l . ' 1 11 1 I • h
contratos: CO Il\I ) I ~ I " t '111.1 , 111' 1111 11 1. 1, ji, 111. 1' h ,11
~porte en propi c d :ld ;l 1111.1 "'1 U l. 01 ,11 1 1.11 I ,
el sistema denominad,) Ij) lll ,111 '), ,1" 1 1111 1111
)" mod o, o de l e fe..: clU JIl.·r...oll:d (JI ,1 1. 11111 ,11, I
Además d e l Ilu est ro , sig lH"1l l'I "' 1('
ma , po r ~j. , los Cód igos l'S p.ltll.t , ;1\ 1, tl l.l
co, S II izo , ruso y \'a rio.'; la 1i 11 o : tlll l' I J( : 1111 l'
(incluido el n uevo Ce. brilsikúo d(' :!OO'2)
Fren te a él se conoc e el sis tnll ,1 1.11 1
sensual, o de l efecto rea l de l COlll!":IIII , . '11
cur a ,,¡ rlud el solo tiUllo e s s u lic it' ll l(' P,II , 1
p ,"oduci r la t ran sfe rencia de l dOl1lilli ll, ' 11 1
necesidad de rccurrir al modo . FII (' (' '' 1.1
blecido se ii aladame n lc por el C6d igll ( .1
\'il rrallCt~ S r de allí adoptad u plll . 111 1 1',
pUl' t; i., los d e al g unos países btioo:lllll ' ll
{, ~l1IOS y poste riu rm e n tc e l ilalia n o. ('1 1)1 1I
tll g ll l':-', el de Q\lé bcc .
IlllhlRl\1 JU R1J)1< ,\ I'III1L I '-o
 Los bienes
l.o ~ oríge nes surgen en e l Derecho ro-
U L III O :1 partir de la dualidad, ye n su no-
1.t!lk \'\III II C;(II1 , co n se tialad a infl ue ncia
~ I (' 1.1' !1 .ldi c;unes fieLas, va gestándose la
dl "' PI ' I"';I'111 (v. ;nfra , NQ 11 5)(debe adver-
111 ' 1' <¡lit' :11 11 0 se r term i nantes lo s
.Il1 lt·( n!t-ntcs , los his LOriado r es d isc uten
IInl( h.l ~ ap rec iacio n es) . A los inicios de
"' 11 ,l pli C lCit'Jtl en Roma (precedida, co m o
,, (' " . Ih~ ·, po r la J/um ci/Jatioy la injuTecessio)
L. II :LC li c;{1l1 es tuvo orie ntada, fundamen-
l, dlll( 'lI tl', :l la posesió n , a l camb io poseso-
1111 (11 0 ;1 I;¡ tr:l n ~rere n cia d e derechos);
111 '11111( 1.1 .d :Id ejlt irente e ntrar en la pose-
'~ " 11 1 I!~ ' 1. 1 1 n ... :\. I\w o tra parte, y pued.e
111·.t, '" ' '''1' ' 111(' P/I!" 1; 1 propia razón an te-
IHIt 1111111.1 .11 111.1 (o l! c t'pció n se n si ble o
1111 11 lI .d d /·! 1)"1( '( 110 , antes q ue todo se
1III I d l , '¡ III 111 11111 1I 11.lí In d e e ntrega lnate-
1I ti 11>. 11 , 1 11 111 d 11(' llI pO, la transforma-
11"11 1111 .111,lll ·t l( 'll do , ' 11 ambas direccio-
111 " ' '1'¡h , lIltl ~I'''I ' '¡1I1H) modo d e transfe-
111 1.11111/ 11' 11 d dOlldl li o,)' des ligándose d e
'< 11 l .n ,1I It'I 111 :lIl' l i:l1i /; 1do. Por imposición
d\' 1.1 1(·. lI id. lI1. <¡II C e ll lll uchas situacio nes
lJlll)~' '' l h ili l : 1 Iln; 1 cllt l cga de la cosa d e
111. ln o :1 11I:II IU ( ~l tl:ndidos su peso y vo lu-
11 11 ' 11 y I:i C:l p:lC id:1d rís ica hum ana) ya en
1.1 t'I)( IC I ¡lcl De l'cc h ojustinian eo se halla-
1,,, 11 1..'11 pll-no d('sa rroll o las tradiciones fic-
t. 1 ~ ( l ... i1Hhú licas, q ue fll ero n reemplazando
1' 11 g t.11I IH cdida la e n trega real, incluso en
" l lit' I OS ('11 qt ll..' 6 ta era p osibl e . Este des-
"II\III \ llIli(, II IO cO ll stitll ye u n a d es mme ri a-
h /. 11 1II1 1 dc · 1.1 1! ':l(li ci(1I 1 (tambi é n llamado
lit 1 11 1",1J 111 ' "1'''1Ji I ; 111:1 1i";lciún "), que res ul·
111 11 .1"1 j · lI d ' ·III.t! : IHI ('t'sc') e n el futu ro, ex-
11 "d .. 114111'<.' 1'11 ~ Il :tp li cació n e inten sifi-
I ,i nd"'lI ' d l'IlIl' !('(I , lI \('d ia nte fórm ulas p u-
1,11111 ' 1111 ' IJIII! I:I{ IUalcs. Co n n ue vos
IIn 11/ JI 'u ,'1, ~ It" 111 Ol't.·( k'o d a filosófica, el pro-
" .., .. I 11111111111 :\ li!les cid sig lo XVIlI e n un
\ ( I t 1.1111'1 (1 d e ( \O rea l d e l co n tra to , por el
1[111 ' (,1 . . ell l l U)11\'C ll io t ransfier e domin io,
I 11I, ,,.q.'; I:ldo , COlllO se ha dich o, e n e l Có-
di go fl :U1Cés (art. 11 38 y de ahí seguido
1)( 11 \,:1";05 o tros ).
U na obse rvaci ó n de ambos sistemas
1)(' Il llitt: c ~)J1c1uir qu e en su fun cionam ien-
lo COJlcre to ninguno mantiene su pureza
( ' 11 tod a ó rc u nstancia. Así, e n las legisla-
..
1101101'1\1 IUIUDICA mUIIII,
cion es d e e fecto re al de l contrato se d e b e
recurri r a la tradició n o a un acto se me-
jante cua ndo el co ntrato se refie re a obl i-
gacion es de género o alte rna tivas, en qu e
co n el solo título no queda individuali za-
da la cosa qu e se tran sfiere. Y entre n oso-
tros -como se p odrá apre ciar más ade-
la n te- h ay situaciones e n las que se llega
a configura r u na es pecie de efecto real
del co ntrato, sob re todo e n la transferen·
cia de bi e nes in corp o rales (el a utor de l
Cód igo, a partá n dose del p recedellle ro-
ma n o, ex igió t radició n no só lo p a ra e l
domini o, sino tambi é n p ara los d e m ás de-
rec h os rea les, y au n pe rsonales, o rigin án -
dose e n e ll os alg un os inconve n ien tes; con-
cretame nte , aunque la ley lo impo n ga, es
difíci l efectuar una a uténti ca tradición
para tran sferi r los derec h os d e usufructo
o liSO so bre mu e bl es, o d e un derec h o
p e rso nal n o do cu m e n tado; se \'olye rá so-
bre es te pun LO).
D ebe considera rse tam bié n la in tere-
sante alterna tiva adop tada po r e l D ere-
cho a l e m ~l.n .
En nuestro Ce. configur-an el sis tema ,
rundam entalrn ente, los arts. 588, 670 Y 675;
puede n men cionarse ta.mbié n los textos qu e
definen los plincipales títulos tra51aticios d e
dom in io, com o lo s a r15. 1793 y 1897, con-
form e a los cuales e l vendedor, e l penn u-
lante, se obligan a d a r la cosa; ta mbié n es
claro para este efec to el a rto 1824 (la d efi-
nición de la don ación del a rt. 1386, q ue es
otro d estacado útulo trasla tici o d e do m i-
nio, es justamente o bje tada po r la impro-
piedad d e su redacció n a este respecto).
Los mod os d e adquirir está n es ta bl e-
ci d os e n la ley y, p o r e l ca rác ter i n st i tu ~
cional de la m ateria de propiedad, no
pued en te n e rse como tales sino los q ue
el texto legal m e l1 ciona (e n tre nosotro s
la C. Po I. así lo d ispone expresame n te el
art. ]9, N9 24). Lo s e n umera e l a rL 588.
A e ll os debe agregarse la propia ley (por
ej., se adq uieren por ley el u sufructo le-
gal d e l ma rido so bre los b ienes de la mu-
jer, y e l del padre sobre los bien es del
hij o; la jurispruden cia h a resue lto que e n
la expro piac ión la ley constituye títul o y
modo de adq ui rir e l bie n exp ro p iado).
86
La propiedad }' la posesión
74. Clasifi caciones
a) Originarios y de,ivativos. El modo es
OIiginario si p e rmite adquiri r la prop ie-
dad in d e pendienteme n te d el de recho de
un antecesor; así ocu rre e n la ocupación,
la accesión, la prescripción (aunque se ha
di scu tido, como se verá al lra ta rl a ). El
modo es deriva tivo si por él se adq ui e re e l
dominio que es tras pasado de Otro titu lar
(que, po r tanto, es e l an teceso r ); pertene-
cen a es ta clase la tradición y la sucesió n
por cau sa de mu e n e. La di sti nción tiene
impo rtancia para d ete rminar e l alcance y
ca racte rís ti cas de l de recho d el adqu ire n-
te. Si se adquirió el domini o p o r un m odo
o r igi n a rio, basta rá exa mi n a r e l acto o he-
ch o que con figu ra e l modo , y la cosa so-
b re la que recae. En cambio, si se ha ad·
qu iri do por un m o do d e r iva tivo, será
preciso ad e más exam in a r los derechos qu e
tenía e l a n tecesor, pues "nad ie pu ede tr-a ns-
ferir más derech o s que los q ue ti e n e". As í
enton ces, si el trad e nte , por ejemplo, no
era dueii.o de la cosa c uya tradición efec-
tú a , n o ad quiere dominio el adqui re nte
(art. 682) ; igualm e nte , si la cosa estaba g ra-
vada, e l adquire nte (o el h ered e ro, en la
sucesión por causa d e muerte) la adq uie-
re co n ta les limi taciones.
b ) ¡\ título universal ya título singular.
Se clasil.ica n así según se pu edan adqu i-
rir con ellos un iversa lid ades ju rídi cas o
bienes de te rmina d os. La oc upación y la
accesió n perm ite n adqu irir sól0 b ienes
4
esp ecífi cos; so n modos d e adq u irir a títu-
lo sin gular. Por la sucesión por causa de
m uerte se puede n .adquirir bien es deter-
m inados (lega d os ·de e sp ecie o cu erp o
cierto ) y u nive rsalidades (h e rencias). La
tradi ció n y la presc ripción son mod os de
adquirir gene ralme n te a título sin gular,
p ero exce pcion almente lo so n también a
títul o u nive rsal (así aco ntece cu ando un
h eredero tran sfie re su d e rec ho de h e ren-
cia, y cu ando un heredero aparente ll ega
a adquirir por prescripción la he ren cia
que h a ve nido poseyendo).
c) Por aclo entre vivos y p o r musa. d e
muerte. Segú n presuponga o no la lllu erte
del titu la r del derecho para q u e el m o d o
opere. La cl asi fi cació n ti e n e lugar d ebido
87
precisame n te a la existen ci a de un m o d o
de adqu ili r que se configu ra a la mue rt e
d el cau sante, la de n omi n ada sucesión por
causa de mue rte; los d emás son modos d e
adquiri r por actos e ntre vivos.
d) La gratuidad y la onerosidad. Sue le
apli carse a lo s m odos de adquirir la cla;; il i-
cació n d e actos en gratui tos y on erosos; St'
agrega q ue la di stinción se fo nn uhl Stp,t'11l
signifiquen o no una conlrap restaci6 n pI.'
Clll1b ria pa ra el adquire nte; y se COnC hl }'l'
que p e rtenecen a la Plime ra clase la O( l '
pación , la accesión, la prescripci ón y la ~ 1I
cesió n por causa de mu e rte, y qu e I ~I lIi Hl i
ció n , p or su especial naturaleza, tienc.: 1111
ca r¡k ter qu e lo determina el títu lo qut' le-
sirve de antecedente; si ese a n tecc..:d e ll ll' (."
un aclO gratuito (como un a dOll:lC;6 tl ). ~(' '''
un modo a título g ratuito, y si i,.''l 1111 .11 tll
oneroso (como una co m pr:.lWn l:I) , 11 I '1('1,1
a título one roso (v. infra , N'J\~H y 1):1) , 1'\11
nuestra parte, estimamos qm' lo." II l1ldll'l
de adquirir son ajenos a la lll l· II Cioll . '1 1.1 d 1"
tinción. Desde luego, clla se.; 1d ic.·1(' .1 , te h ...
jurídicos, y ocurre qu e a lg un u", IIHldl.'1
(como la accesión) ni siquiera eq:l ll t 111, . . 11
tuidos por actos. En definitiva , y 1:\ 1 tl lllll)
se aprecia claramente en la tradit·¡ólI , t'''; d
t.ítulo el q ue te ndrá un a LI 011,1 G'l li li c u iOIl .
75, Aplicación. H as la aquí se 11:1 11('
c h o referencia a los mod os d e atl qtLi, il
en re lació n con la adquisi ci ó n cid dO lllÍ
n io , p e ro med ian te e ll o s se ;ldq nil'lt' 1I
tam b ié n los o tros dere chos rc.::t k s y .111 11
d e r ec hos perso nales (o c ré diLOs) .
Según an tes se h a di cho, las 1'11('111( '",
d e lo s d e rec h os perso n a les so n los ;u 111 "
y conLraLOS (la mate ri a se es tud ia ¡' ; ~ i o l. ,
d e n om inaci ón de fuent es de las nhli g:,
cio nes) y las fu e ntes de los d e rec h os n ':1
les so n los m o dos d e ad qu iri r; pe ro 1: \1 11
bié n es posible la trans fere ncia d c 1111
d e recho perso na l ya ex iste nte , qu e 1c.: 1I -
drá lu gar a través de un modo d e adqlli ~
rir. Así, un ac re edor, que lo es p orq\H;
prestó u na cantidad d e din e ro, p u ede \'e n·
d e r su cr éd ito y en tal caso tendd q u e
efec tuar la trad ició n de ese derech o p e ro
sona l al qu e se lo ha comprado , e l c ua l
entonces 10 adqu ie re .
Hlll OIU,\t jUR IDICA DI CIIIII

Los b ienes
76. S e puede adquirir por un 50]0
modo. ~\lLnque resulta c\'identc. los tribu-
1 1(llt.:s. I~,Ul debido precis,lrlO: no es posible
:ldquu",II · IIn bien por dos o nús modos. ·
1,; 1 apho:.:ación de uno d e e ll os' hace inne-
n : sari o ( más aún, ineficaz) otro (así como
" V s<': pll c de hacer lo h ec h o, no se puede
l;n llpoco adqujrir lo ya adquirirlo; los fa-
",ns se k i li re fe rido a C¡¡SOS en qlle, allte e"l
r~l 'sgo d e f]lI e se pueda discutir la existen-
\ 1:,1 () v: t1idt..: z de un modo d e terminado, el
III' g: lIllt' :ldu ce otro, a IHavor abundamien-
lO: P(!!, l:i " se afirma h;tb~r adqllirido por
'\1I,I I'S,lI,)I\ por causa de muerte y por pres-
I I IP( I()1l ) ,
77. La ex igencia del título en todos
I ~I,~ I lIodos d e adq uirir. No ha sido ddini-
11\'.111 1<..' 1.11 l' rcsu e]¡:l en (:hile la :1migu;¡ con-
111.Vl'rSI:1 sobrc Ll exige nci a de un título
•' 11 Illd o s los 1110do s clt' adquirir. Es cla ro
{Pll' Cl I:1I1 c1o d e la tradición se trata, se
l 'x ig"t' 1111 título lr:ls1aticio de d omi nio para
tpl(' op e !"e «U·,lo (75). y precisamcntl' por
1' 11 0 >: !,nr la frecuencia de su apliClCió n
p i , 11 IIC , l ' S qut' -co mo se ha di cho- im-
\ IIII H ' la c lra c lcl-tst ica de la dualidad lítu-
In In :Hlo l' ll nuestro siste ma de tr~lllsfe-
1t' th 1.1 Il c b ient's , Pe ro cuando sc trata de
\ \1'1 dt ' llI:i:-; Ill udos de adquirir ¿es tamuién
. Wt CS: I! ' tl) un lindo precedente?
S t' h,1 res polldido afirlllati\'<tIl1l'lltc.
'\ 111 1 CU:Hldo n n h;l)' preceptos Cjuc lo l'sta-
hlt '~,(~ '" ,p :\ra .¡(~S <lcn1<Í.s modos, es as! por
~, ltl . l :¡ ( 1 1~po:1C \{ll1 eS leg-ales que se con-
11 1).1.<1 11 : pnnclJ?almCllle los arts, 703 y ~l:)l Y
... g l ~: .l' ,ll 1. \ p r~ l~wra se dispone que ti nCll -
1', ll !O,ll, :\,(CCStOI! \. prt~seripciól1 son tltlllos
\ OI ISllll tll\'OS ele dominio y, en la úllima,
Ij l ll' l' ll:Uldu se :tdquierc por sucesión por
\';II ISd dt' muerte, el títu ln es e llCSlalll t'tltO
\) I:t le y, según si ti SUct'sión st'.! te~ti\mcn­
I, nia ~). itlll..'sta(b . En los modos OC Ulx\ c ión ,
,1.CCCS IOH y pres lTip c i{)1l -se Cl)ncllln'- el
IIUtl O se confunde co n d m odo. . apariencia d e concep to , só lo m e n ciona
L::n e nlura, se ha Sl)slenidn q\le el lí-
l iti O. s~, exige s()II) c \l ;\ l1do ¡1l[Crúell": la
[1'; I (iI ~ tO!l, COIllO 10 di~p(1n e ex presa \. Cx-
~ t'!X IO ILdm en tl' dan . 675. ( :Il;llld o el
.In : 703 tll c nc i on :"\ los t i tlll ns ('tl Il S[il\lli\'os,
\ .tllri can dt) a sí a 10:0> I n' :, nlO(\\) s de ad qui-
1!l110 1,1o\1 1l 1R I DIC. \ 1~1
( )j I
88
rir set71alados, los cst;i rt:liri e ndo no al do-
mLI1IO, sino <l la posesión; a llí so n tílulos
para poseer (ClI ¡:1I1do, po r falta de requisi-
tos i.t otras circ ll ll stan c ias, n o funcionan
como modos de ad qu iri r e l dominio). Si
se rechazara la existe n cia de est . lS . dos fun-
ciones difere nt es ente ndi é ndose que sie m-
pre la ocu pación, accesió n y prescripción
son título y modo, se llegaría a la in con-
gruencia d e que q uie n comienza a po-
seer sería ya aueii.o .
Al parecer, la polémi ca no se ha tra-
ducido en co nsec u~n c ias prácticas de im-
portancia, y los tribunales no han t enido
apropiadas oportunidades para d irim irla
(como ya se dijo, al explicar la expropia-
ción por causa de utilidad públi ca, la ju-
rispru dencia ha p untualizado qu e en este
caso es la ley el título y el modo de ad-
quirir, d e lo cual pud iere des pre nde rse
que ya ha tomado partido por la exis t e n-
cia d el título en todos los modos de ad-
quirir; p e ro ha n sido declaraciones indi-
r e ctas, e n que el centro d e la discusi ó n
n o ha sido e l te m a aquí tratado).
PARRAFO 1I
L A OCUPACIÓN
78. Concepto , Es un m odo de adqui-
rir e l dominio d e las cosas qu e carecen
d e du e i1 o, co nsiste n te en su aprehensión
ma terial con la. inte nción d e adquiri r la
propiedad .
E s este e l modo d e adquirir más anti-
guo y n atural y, p or lo mi smo, más inde-
pendiente ele un a co nsagraci ón legal; sin
embargo , e l Código le d e di ca minuc iosas
disposiciones, para va rias clases de obje-
tos o c upabl es, según partic ulares caracte-
rísticas (Tít. IV del Libro ll , arts. 606 a
642; la prim e ra disposición, redactada con
los bienes susceptibles de adquirirse por
este modo).
79. Elementos. Son dos: a prehensión
material e intención d e adquirir el dom i-
nio (preci sam en t e por no apare cer estos
• j
La prop iedad y la posesión
~. e lementos en el arlo 606 es que esa di spo-
sición no proporciona una noción de es le
modo),
Ambos el e m entos, físico y p síquico ,
debe n concurrir copulat ivalllcnte, De ahí
qu e no es posible qu e qui enes carecen
de voluntad, como los dementes y los in-
fantes, puedan adquirir po r este modo
(del art. 723, ine. 2\2 se podría despre n-
der qu e los imp úberes que dejaron d e
ser infantes ser ían hábiles pa ra adq uirir
po r ocupación) .
Se tiene entendido que la aprehensión
material existe n o só lo con el apodera-
mi ento físico, sino también c uan do ya es
inm ine nte (como cuando el cazador J\'ctn-
za hacia la presa ya h e r ida po r é l) . Pe ro
deben concurrir su fici e n tes elementos d e
hecho para establecer e sa inm in enc ia con
sufIcienle precisión (arrs . 617 Y 618) .
79 bis. Campo de aplicación. Funci o-
n a como mod o d e a dquirir el dom inio
siempre que:
a) La cosa aprehendida carezc a de
cluei10 (art, (06). Son , las denominadas
-re.\" nullius. Pu e d e tra tarse de cosas que
nunca han teni do propietario (como los
llamados p o r el Códi go ani ma les bravíos) ,
O qu e han te nido d ucrlO p ero dejaron de
te n e rlo (como los animales dom es ti cad o s
qu e recobran s u libertad n atural), o q ue
ha n sido aba ndo n a das por su du e íi.o al
primer o c upante ( ll amadas "/"('.\" (/rre{ic!a e,
como -e n e l ejempl o histórico- las rn o ~
nedas que se arrojan a la lnultitud),
Establ e cida es ta e xi genc ia de cosa sin
du eño, con lo presc ri to e n el are 590 d el
Códig o resulta qu e este modo de adqui-
rir el domin io e n C hil e sólo se aplica a
los bien es m uebles,
Si la a pre h e nsió n c on "í.n imo de ad-
quirir la cosa para sí recae sobre una cosa
qut: tiene d ueii.o, no operará la ocupa-
ción com o mod o de adquirir e l d o m in io ,
pe ro permitirá al oc upante entrar en po-
sesión de la cosa, y podrá, desp ués de un
ti e mpo, llegar a adquirir e l dom i nio por
o t ro mod o : la prescripción . La ocupac ió n
entonces funcionará como "título para
poseer" (la situación se aplica en estos
89
,
",
,.;.
términos a los muebles, pu es respecto rll-
los inmuebles e s n ecesario e fectuar ot r .) ~
d istin g os, que se verán más adelante).
b ) La adqu isi ciún no esté pro hib id :1
por las leyes o el Dere c ho internac io ll.d .
Es ta advertencia no es exclusiva aqll í: c'"
más bi en un s upu esto de toda ; IClII :1« i. '11
jurídica. Pero se menciona p,lrél r(' t " 11,1. 11
qu e en ciertas actividades (CO II II) 1.1 \ w ..
ca, la caza, la guerra) en !: \'; ql w I:t ¡ , \ 11
p ac ión es aplicada am pli;lllj(·t llt ', ' 111 )\ 1' 1I
numerosas restriccion es 11'.1..;: 11 .. " (:111111 ti 1,1
das en el are 622).
Se suele ag regar qU l', 11111 1.11 1.1 d. ' 1
elem en to aprehe n sión ntatl'ri :d , 111' ('" 111'
sib!e la aplicación de este l!lod o :1 11 ,... I.ie '
nes in corpo rales , derechos, CjIH' ... {,Ie' ~ I III
abstracciones, Y qu edaría así lilllil :lf ln :1
las cosas muebles corpor<l 1cs «(' 111)(1 :' IIt. l
sión se exam inar,l la poscs i(-)ll ~ ,)I)I !' I)i..
nes incorporales; si sc a cepel 1:1 I'0 . . ih ill
dad de posesión de I,de s l .i( ' II1 ·... , POIlI I, I
q uizás aceptarse 1:.t nCl Ip:II ·¡OII 1 , '1111 , IlIt " 1, ,
d e a dq uiri r e l <!olllillio d l' t'II' I", 1' 111''' 1\'
qu e la o c u p;1Ciúll illl11lH ,1, 1 '11111 , 1.11"1"1
sión, tencllci:\ (" 011 .1111 11 10.1. dl t( 11" \
infra, N !.! I ( )~) ,
80. Reglas pal'l in d aH ''' , I 1I • \ 1 1 111 t j,
ria el Cúdi g l. Id l l'l l ' 1111 \, 111 ,,. 1,, \ 1111 1.111
ca C01ÜUII lu d e 11\lllt \. l ~ 1.,11 ,1 1"1 1".1 , 1 . 1.
distinta n :ltll r;¡](' ¡;" ~ I I "" t')l ld.I! ', d. ,1.1 11' 11
rirse po r o c up:lci( ) ll. I l.tlH!l l.dllH tll l ~ .ill
agrupadas así:
- Reglas rX1ra 1:1 (1(111)'(( 1.111 dt , i " ', t'l
animadas, que in clu }'l' II 1. 1 (.1/,1 \ 1.11 ,(" 1,1
(arts, 607 a ( 23);
- Reglas p ara la oCllpa c i(')11 dI' (' ''' , 1''
inanimadas, que in c luye n Lt ill\'l'llf i' HI.,
h a ll¡v:go (are 624), las co sas ;t!':III ([(HI.I
das al primer ocup an te (are ()~ · I ), e l d I''''
cubrimi ento ele un tesoro , que ~ iL'lld() \111.1
forma de hallazgo tiene normas p : l1 I i
culares (arts. 625 a 628 y 786) )" ht dellO
minada captura bélica (a n s. 64 0 a ( ) ' I ~):
- R eglas par a la ocupación dI' (' s !,!'
des al parecer pe rdid as)' espe cies 11.111
fragas (arts. 629 a 639),
En to do caso, estas disposicion e s d ('
ben complementarse con nume roso s C1\('1
pos legales d e cadcter administra tiyo.
DITt)IU . \1 [UR!DI Ci\ 1'1 1 I1111

PAltRAFO 1II
LA ACCESiÓN
H l. Con cepto. El arl. 643 del CC. de-
, 1. 11 ,1 qll c.. : " la accesión es un m odo de ad-
' p ll lll pUl' t.:I c ual el dueii.o d e u na Cosa
1'.1 ', 1.1 '(.' 110 el e lo que ella p rod uce, o de
IlIlple" , (' jltl1ta a (.; lI a".
. :\\ .l:rl;t(b lll c lltc, la doctrin a obje ta la
I Jl I 111 ' 1011 el e la accesió n entre los modos
d (' ,ldqlli rir. Por ulla pane, como luego
poll d :'prcciarsc, ell las accesion es no se
.t til ' lIdl' a la \·u lullLad del su p uesto ad qu i-
JI ' n ll·. \f d I 1111:,d qu e aparece como fun -
,[ ,11111"111. 11 l' ll lo s d e más modos de adqui -
i H, 1" . 11,11 ("\ 11 :11111":11. Po r otra, se entiende
11'14 1.1 ... 01 1 1 t',i," u·s consliluye n genera l-
1111 111. 11 11 01 1II. III ik' I:lCió ll del derecho de
dHIIHIII II , , ' iI " 1 I.It l!ll ad de goce, lo cual
' . , 1'10 ' 1,11. 11 11 1" ".· d c la denomina da ac-
1" 41 '1 1I ,1,I II II 'I'(V. ' llp r: I, Ntl 60),Entodo
t ," tI , 111 101 " ' h ' lIl.llic \ del Cód igo está'
1I 01 L .. I, 1 , I 11111 ' 111 1 I UI It 1ti d e adq u iri r e l do-
Ud lll ll (. 11 1' ¡11 ' ~.l ¡i¡iQ) ,
I )1 I 1'1 ", Jl I 1,1 1l . t ) I : ~ se d es p rcnden d os
11."'1· . . ,It ' .1I ( l', illll ,
Hl. ¡\) Ae..:csibn de frutos. Es denomi-
11 , .. 1.1 LlIllhi l-1I "accesió n discreta" o "'acce-
'* 11 11 1'01 p roducció n". En \irtud de esta
.h ! n iú lI , el dnc li o d e u na cosa lo es tam-
111 1' 11 Ik 11I qu e la cusa produce, Es claro
1 I1 ti' , If I111 1;1C OII SI n I(.:cio n teórica de la acce-
\1 , 11 1 t " i1111("( t',,: n"ia: 1(J quc u na cosa produ-
' " /"1 111.1 lUI ' I) JII lodo con ella y no hay
11 1,1'\ ' /11(' 111 1,1(·x l(,ll\ i')1l f1sica del objeto del
tl ' llI ll !ll ll. 1 , 11 111 111 ' 11 es ~\lf1 ci e rue fund amen-
Ip 11, 11 , 1 1,1 .I'''I"i , il i,"JI el c:jcrcicio de la fa-
li d t ,111 l it ' H' 11 e 1 IIIl' 1I JI di ere el domin io.
H'I. 1"1 lit 0 '1 y productos. La doctrina
tI! 111 1' 0 1 lIi ' lilllOS l'SIOS con cep LOs, em-
1,11 ,HI ,, 'j C' II :dg llll :IS dis posiciones de l CÓ-
III H" Se (' lltiend e por fruto Jo que una
1, ,'1. 1 tl. l jJcrilJdic;llll c ll le y sin detrime nto
dI ' ' 11 ~ Id h l : lll c i a (co mo los frutos y flo res
d I' 1" ... ,í . boles); es jJroducto Jo que una
111\,1 tb ~ ill perio cl ici d ad o con d etrimen-
to d e .'. \1 es tr uctura (como las piedras de
Iln :1 r: lIlI (,,: r;"\).
11'11"1'1\1 J~ RIDI C A [l ~ C HII~
Los bienes
El Cód ig o (a rl. 643) d ispone que ··Ios
productos de las Cosas son fru tos ... ". El
precepto confunde los términos, h acién -
do los si n ó nim os; sin embargo, hay algu-
nas otras disposicion es que distinguen los
dos con cep tos, en e l se ntido antes d e scri-
to (por ej ., arts. 537 y 784). La di stinci ó n
e ntre frulO y pro ducto r esu lta de interés
práctico pues hay textos lega les, y puede
haber acue rd o en lre partic ul a r es, por los
que se co nce den a alg uien "los frutos" de
u n determinado objeLO.
Los fr mos p ucd en ser n a tu ral es o ci-
,·il es (an. 643).
84.1) Frutos naturales, "Se ll aman fru-
tos na tura les los que da la natura leza, ayu-
ci ada o no d e la in du s tr ia human a "
(an. 644). Para u n adecuado co n ce p to de
es ta clase d e frutos debe recordarse la
di stinción d octrinaria entre fr uto y pro-
duct~ ~n t~: referid a . De acepta rse que
esa dt stJnCJon e ncuentr a cabi da en nues-
tros tex tos, hay que ten er p r e se n te qu e
los fr u tos naturales (por se r frutos), d e-
. ben reunir lo s ca ra.cte res de periodicidad
y co nservación de la substan c ia d e la cosa
de la que emanan.
~esde o tro punto de \i sla, e l p recep-
to Citado co m p re nde a los fru tos n atura-
les p r o p iamente tales, que da la cosa
e spontáneamente. y a los den o minados
"frutos indu stri ales", qu e pro du ce con la
ayuda d e la industria humana (como el
vino, algunos aceites).
En cuanto al estado en qu e p ueden e n-
c~n.tra rse esto,s frutos naturales, e l Código
dlsungue e ntre frutos p en di entes, percibi-
dos y consumidos (art. 645). La dis tinción
p~l ede. adquirir im portancia cuando e l pro-
pletano celebra negoc iaciones con terce-
ros sobre la cosa que los produce (ta m-
bién en la ex propia~i ón de predios rústi-
~os, en que, a la época de efec tuarse hay
fl"lItos pendien tes cuyo domini o e indem-
n! zació n pueden discutirse entre el expro-
p iado y la insti tució n expropia n te). '
85., ~) Frutos civiles. El conce pto d e
fruto CIVIl es una creación jurídica. Fruto
civ il es la utilid ad equivalente que el du e-
90
.-
La propied ad y la posesión
¡i.o de una cosa obtie ne a l co nferir a un
tercero el u so y goce de ella. El Código
no lo define; se limita a ofrecer eje mplos
(art. 647), de los que se puede despren-
der la noci ón. La ren ta de arrendamie n-
to es e l m ás típico de estos ejem plo s. El
prece pto m e n ciona también co mo fru-
to civil e l interés ele ca pitales ex igi bles;
s in em bargo, co n la leg islación ac tual ,
e n muchos casos puede ocurrir que un
d eno mi n ado inte ré s no sea más que el
r eajuste de una suma clIyo va lo r hay qu e
actualiza r d ebido a la depreciación mo-
n etaria; fruto civi l, interés, habrá sólo en
lo que exceda de la cantidad primitiva
debidamente ac tualizada (v. ley 18.010,
so bre ope ra ciones de crédito y o tra s
obligacio n es de dinero).
En cuanto al estado e n que pueden
enco ntrarse estos frutos, el arL 647 dis-
pone que se llama n lJe1ulientes mientras
se deben, y fJercibidos, desde que se co-
bran (m ás b ien debe e nten d crse que es-
tá n percibidos desde que efectivame n te
se paga n ).
86. El d o minio de los frutos. Según
se h a d icho a nte ri ormente , los frulOs de
una cosa pertenecen a su due i1 0 (as í lo
dispo n e n p u ra y simplem ente los ans. 646
y 648; v. tam bién e l arto 1816). Es así por
la fac ultad de goce que corresponde al
propietario y porque, tratándose de fru-
tos naturales, al fo rmar ell os un so lo todo
co n la cosa qu e los da , quedan cu biertos
po r e l domini o de ésta (y si el fru to es
separado , no h ay razón para qu e la titu-
laridad cambie), No es necesario recu-
rrir al concepto de "accesión.
Como se indica e n el mismo arto 646,
puede haber situ ac io n es excepcionales en
las q ue los frutos no penenezcan a l due-
¡i.o, ya sea p or disposición de la ley o p o r
voluntad del pro pietario. Ejemplos de la
primera posibilida d so n los lla mados usu-
fru c tos legales, el caso de l poseedor de
b uena fe que ha ce suyos los frutos de la
cosa q ue poseyó sin ser d ueilo. De la se-
g u nda, cada "ez que el chlclio 10 decida;
así, puede ocurrir que el chlclio en treg ue
la cosa a un tercero p ara qu e éS le obten-
91
ga gralu ita meI1lc los frutos que p rod u z-
ca. En los casos de usufructo 0, más cla-
r am ente, de arr endam ie nto, citados por
e l referid o precepto, d ebe ad\lertirse qu e
s i bie n es cierto q ue los frutos natur alc ~
p ertenecenl. n a un terce ro y no al du e íin,
é l está obteniend o u na suma de din e ro
en co ntraprestación, y entonces está sie m ~
pre adquiriendo frutos, a ho ra civiles.
87. Reglas especiales. Aparte d e I : \ ~
n o rmas contenidas en la accesión, h :ly
num e rosas otras disposiciones re lati va s :\
frutos, a propós ito de di fe rentes materias:
e n e l usufructo, e n la r eivindicación , 1.: 11
el a rrend amiento (es pec ialmente d e P I l'-
dios rústicos) , e n la an ti cresis, en la .'.0
c iedad conyugal, etc. (h ay tambi C:: n nOI
mas parti cu lares r e lac ionadas C O II 1.1
materia en la regulación d e las so ('k d ,1
des po r acciones, t ratad as por l' 1 D l ' li '
c ho comercial) .
La situación de los frulos 1'11 la ('()1II/1/11
dad me rece u na referencia cspcc i:II , Si n
necesidad de textos, es evide n te Cjll l' "1 '1
fruto de la cosa co mún es co m lt ll " (( (111
secuencia de que "las cosas pro du cl' 1l p , ll . 1
su du e¡i o" ) . Emre nosou·os, esa n.: gb 1." 1; 1
con signa d a pa ra la comun idad h c rc dil ,'
ria en el art. 1338 N2 3 (que pr e cí ~ a l.,
proporción ); se despren d e cJa ram l.: lI ll' (.1
co ntrario sensu) para la comunidad ( ' 11
ge neral, del art. 23 10 (que tambi é n pl C
cisa la proporción); y es aplict\eb e l¡ (J II II 'j
preceptos (por ej., en el a rto 2308 rC~ I H' 4
1'0 de un fruto civil). Pe ro o curre (1' 11" .
por otra parle, e l art. 655 de l CPC. di ,' pl '
ne que "Para poner término a l go ct.: ).\ 1,1
tuito d e alguno o al gun os de lo s COIIIII
n e ros sobre la cosa común, bast3 1':'Í b
re clamaci ó n de cualqu iera de los in tt.' 1('
sa dos; salvo que este goce se funde l' lI
algún títu lo especial". Y ya se h a dicho
que "goce" significa, fund a me nta lmcilll',
p e rcep ción de fru tos. Enton ces, mientnts
los primeros textos dispo nen que los frll-
tos de las cosas co mu n es son comu ne s, e l,
a r t. 655 citado (a contrario se nsu ) es!;!
permitiendo que cualqui e r co mun e ro
pueda "goz(lr" g ratuitam ente de la cosa
co mún (sólo que cualquier otro pue de
lUlTllRIAl )URIDICA 1)[ (.11111
 Los bielles
{'11 c ualqu ier momento pedir que ese goce
g l:ltuito cese). Podría pre te nd e rse que si
lI ill ¡;lll1 co munero entra a gozar (a pe rci-
bi!' frut os) g ratuitame nte , regiría la r egla
d I' q ue los frutos son comunes, pero que
I lI alep licr co mun e ro puede goza r g ratui -
1:llll l' l1lc mi entras no haya r ecla m ac ión ;
1':-.1.1 so lución im pl ica simplem e nte h acer
Ill l'\;¡ !ece r el a rt. 655. La otra a lternati\'3
(1111t' prefer im os), es que en el texto del
( :1'( :. d término "goce" está tomado e n
1'1 ' (' III ;do de " LISO")' qu e, d e es te m o do,
1.1 II 'gl. l <I d dom ini o común d e los frutos
11(1 (' '1 ;t! lc n lda; mi e ntras no h aya oposi-
110 11 , 1 II.dqui e ra puede usar la cosa co-
11111 11 , PI ' IO Ivs frutOs (natural es O ci\'il es)
"11 HI IIH 'vi u hlcllle nte co mu nes. E n este
1111 ' 11111 ' (' Ini do m ilita el art. 208 ] (ubica-
d .. ( ' 11 1. 1 soci edad , pero apli ca b le a la co-
1lllI llid :ld por el art. 2305).
~8, B) Accesión continu a. Es la accc-
' 1111 1 1)lopi:un e n te ta l (o "p o r in co rpora-
I ion "): t 'S la uni ón permanente de d os o
111 ," I ,,'a-: or ig inOlriamen te separadas, que
11.".111 :1 fur ma!' u n todo indivisible .
1.:1 lll1i{)1l puede ser obra de la natu-
I . tlf ' /.l 4) d el hombre.
f\ 1.11( '1ialmc nLc, la si tu ació n es la mis-
111 ,1 ' ( ' ,1 Qll(' los objetos unidos pene n ez-
• ,11 1 ,1 di lc relltcs propie tarios o sean de
1111 ,n lo dll c li o. Pero es en la p rimera si-
rll,l( illl\ en la qu e el acontec imi ento ad-
qll il ' ll' releva n cia j u r íd ica, pues precisa-
111('1l1l' St: trata de dec id ir a qui é n h a de
Ih '11I.·1l l'(c r t.:I todo formad o. Para con-
I1 ('1:11' I:t d ec isión el Código h a r ecurrido
.1 1:1 \(': c lli ca d e califica r este he c h o ele la
IIllil',tl - qu c llama accesión- como un
1111 ,dll d e adquirir e l d om in io. C uando
1111.\ (osa se u ll e a otra r, por disposició n
d t' I:t Il')', e l du e i1 0 de és ta h a d e ser el
dlll' I~IO el e la prime ra , se di ce qu e ha ope-
1.Ido 1:1 acccs ión co mo m odo d e ad qui r ir. '
1,: \ PI inl c ra ha accedi do a la seg unda. El
Ih ll'ilO d c la segu nda ha adqui rid o e l d o-
111 111 10 de la p r ime ra por accesión .
F.s habitual ag regar ,1(l'lí quc ;tI c;;ta-
hkn.: rsc cs le m odo ele adqllil ir IIU se ha
Ilt'c ll o sino ap lica r t.:I ;-\ lltigllO y 1{lgico prin-
I ijJio de que "lo accesori o ~ i g llt' 1:1 SlllT le
.j... 111I11l1(1,\I )l Jl'UUI CA 111 (11 111
de lo prin cipal". 1'01' c it..: l'lo, en térm in os
gt..:ncralcs, parece diríci l disc utir la va li-
d ez del pri nc ipio, pCI·O las dificul tades
apa recen con frccuenc ia en las situacio-
nes específicas, cu a n do se tra ta d e d eter-
mina r qué es lo accesori o )' qu é lo p rinci-
pal entre dos objetos qu e se une n. La
jitución, el va lor y hasta el volumen son
criterios a los qu e se puede recurrir pa ra
obtene r las soluciones; el Código los a co~
ge e n lo s \'a rios p receptos que ded ica al
tcma.
Siguiendo a los textos, la do ctrina na-
cio nal estudia este modo de ad quirir a
lrayés de las siguie n tes situ aciones:
89. 1) Accesión de inmueble a inmue-
ble (ans. 649 a 656, que fo r ma n e l pá r ra·
fo denominado "accesiones del suelo").
En esta form a d e accesión , llamada tam·
bién accesión natural, se pued e n di stin-
gui r las modalid ades d e:
a) Al uvión (a n s. 649, 650 Y 65 ! ).
En cuanto al dominio d e l ~lh' eo o cau-
ce, se ha res uelLO que forma parte de l
río , d e modo que si éste es b ie n naci ona l
de li SO pú blico, tiene la mi sma calidad;
as í se d espre nd e d e los a rts. 649 y 650
(\.. tam bién los " rLS. 30 y 35 d e l C. de A.).
b) AHI!sión (a rt. 652).
e) Muta ción de álveo O cambio d e
ca uce (ans. 654 )' 655).
d ) Formación d e nueva isla (art. 656 ) .
El ano 653 se re fi e r e a ulla situació n
espec ial d e "inundació n " de u n predio
qu e, por Sil con ten ido , se ase m eja m ás al
aluvión q ue a las otras formas de acce-
sión que se ha n se íialado: si las aguas se
retira n d el pred io d e n tro d el término que
e l precepto in dica , só lo se estü e n p re·
sencia de un caso de interru pción na tu-
ral de la posesió n , co mo lo dispone el
a r t. 2502; si e l re tiro se produce d espués
d e ese plazo , se siguen las r eglas de la
accesi ón para e l dominio d e los terren os
d escubie rtos.
90. 2) Accesión de muebl e a mueble.
Se o ligin a cuando se un e n dos cosas mue-
bles pertenecientes a d istintos du eños
(arts. 657 a 667). A tra\'és d e estas reg las
92 • 93
La pnlpiedad y la posesión
se so lu cion a e l pro blema principal que e n
estas situ ac iones se produce, para lo que
se utili za el prin cipi o referid o de que lo
accesOIio sigue la sue ne de lo principal.
AJ d arle a plicac ió n co ncreta e l Cód igo va
fijando criterios para la determi nación d e
lo prin ci pal, qu e es el problema que prác-
ti cam ente se prese n ta: el val or (\·enal o d e
arecc ión), la fun ción, el yo lum en.
• Con las reglas d el Cód igo)' la nom en-
clatu ra el e la d octrina se disti n guen , como
fo rm as e n que p uede prese n tarse esta ac-
cesión d e mueble a mueble:
a) Adjunción (arts. 657 a 66 !);
b ) Especificació n (ar t. 662) (es obj e-
rabI<.: c0 nsiderarla com o u na forma de a c-
cesió n ; n o hay aquí u na uni ón d e d os
cosas, que caracteriza a la a ccesió n, si ll a
simplemente agregació n de trabaj o a una
m ateria prima, que la modifica; y
c) Mezcla (arl. 663).
Se ag regan al g u nas re glas COlllunes
a estas tres formas de acces ió n (arts. 6 64
a667).
91 , 3 ) Accesión ele mueble a inmue-
ble. Es d enominada también ac ces ión in-
dustrial (arLS. 668 )' 669) . En es ta acce-
s ión los preceptos hacen refe re ncia a las
m odalida d es d e edijimrióll )' ¡){({l/tarión o
siembra q ue están, en todo caso, so m e ti-
d as a las mismas reglas. Los probl e nus se
plante an , y el m o do d e adqu ir ir ac ces ión
o pe ra , cua ndo se construye, planta o siem-
b ra co n ma te riales o se millas qu e pe rte-
neCen a person a d istinta del clU Clio dd
sue lo .
Incorp orados dcfi niti\'ame m e los ma-
te ri a les a l sue lo o a rraigadas las sem ill as,
por cieno sin la ex istencia el e un pacto o
" ín cn lo co nt ractu a l entre los pa rtic ipan-
tes, el Código ap li ca una vez m <Ís e l prin-
cip io de qu e lo accesorio sigue la suene
de lo principal; y e n esta m ale ri a, por su
o ri entación te r rito r ial , entien d e q \H:~ siem -
p re e l suelo es el e le m ento pri ncipal. El
dUe¡-lO d e l p redi o adqu ie re p o r accesión
lo ed ifi cado, plantado o se mbrad o.
92, Indenuúzaciones. Para eV lfar un
enrique cimiento injustificado, se clis po-
n en norm as para indemnizar (l qu ie n en
d efi niti\'a nada adqu irid. Se imp o n en cl i ~
ferentes soluciones según sea e l du ciio
d e l suel o qui en ed iFica, s iembra o p lanta
con m a teriales aje nos o sea e l dut' li o d I'
los mate riales quie n edifica. sieln br ~\ o
planta en terreno ..~ j(;no (arts. 66R y ()r, ~) ).
Una te rcera situación, la d el qlH.' ('di li( :\ .
siembra o planta con materi:lln :\jl ' I H l'
en el suelo también C!jeno. nI) (0 1111 '111
piada expresamente , pu edt' di ' i ~~lI , d
m o do solucio na rse con It)s 11I i ~ lIl m 11 '\
tos. Estas reglas cst~ln n:.'];ll'i()n: lll." (\.11
las de las prestaciones 11lU I II; I 'i de 1. 1 1t'1
vindicación (como lo cx prt's;¡ (,1 :nl. !il i~ I ).
•
PA Jl.R.MO 1\'
L\ T R:\U!CIÓ:-.i
1. Desrri/HiólI ,I.!/III' ,."I
93. 1) Concep to)' It.'x lo .... ( :(111 ,1111'
ced e n tes e n l' 1 1) (' 1l'\ h (1 1( '111.11 11l . 11(., .11 1, ,
li ados e n 1<1 Ed:H I ~ I( · d ¡. I . p.II. 1 1.1 11 .111'11 1
ren cia el e bi el1l's 1'1 ( :otll h " I 1111 11 ,,' 111111 1+
se ha di cho- ('~l.l hl( · 1 (. 1.1 d ll,III,J ,11I 111111 "
)' modo eh: adqll il il (\ ' 1Ipl" . f\,:' 'i'\ . 111
fra, N\! 11,:)). F.' 1'111.1 .!JIII • .H 11' 11 di 11I1 ,\dll
tradic ión en dlllHk ,'i ( ' 1111 ~1' 1 \" .11I11 111!!
cLlla r claridad -> el 11111111 1,1', '1 • 1I '111.
tien e lugar, según ;t! g IIIH) ' (.". 11 HIIIII II
El ano670 ti tll'lillt' (IIIIIH " 111. III ,H III
ele adquirir e l d o m ini o d l' l." 11 "'." \ 1 ' 111
siste en la ent l'f'ga q llC el r! 1U'I H' 11.11 (. d i '
e ll as a otro , h abit~l1dü por Iln :l p dl1l ' 1.1
facultad e in tt: nc ión de lr~\l1 sf't- rir (,1 di)
minio, )' por ot ra la capacidad l ' il1l('n
ción de adqui rirl o" (ine. ] \1) .
Las ¡'eglas se con ti e n e n e n los .. r b. ti 70
a 699, Además, deben con siderarse:
- Las di sposi cion es del Reglam e nto
d e l Registro Co nser\'atorio ele Bie nes Ra í-
ces, pa ra la trad ición d e inmu e bles;
- Arts. 1901 )' sg ts., p a ra la tradi ciúll
de d erechos pe rso nales;
- Disposic ion es del Código de COllll'l
cio, para la lradición d e créd itos m crc'ln -
til cs (su estud io corres ponde al Derec ho
co m ercial).
1lII!PItI\L )UI~IDJ C A ni (I!III ~liC

Los bie nes
!14. 2) C antctcres.
.1) I~ 1/1/, modo de adqllirÍ'r derivativo. El
. LC ltlll in·IIIC deriva su domini o de otro su-
JI '[n, el Il'aden tc, a diferencia de otros
Illod", (It.; adq u iri r, como la ocupación y
1.\ .1 l t (,· si<l tl . No d e be olvidarse es ta carac-
1('11 ' 1ica dc la tradición, pa ra determ in ar
li IS dt · l'n~ hu ,.; qu e el adquirente o btie ne
l u n dl a. Sit.' ndo deriva tivo , este modo n o
11. 1I1 , jit'l'c:t1 ;ldqu ircme m ás derec hos que
lo , (II u: tcnía el tradente y, co ncretamen-
It ', , i {-Slt' 110 e ra duc il o d e la co sa tra di-
d ,l , 11(¡ lo M·r;¡ el que recibe ("nadie pue-
il, ' It, lIl\l j' li r m ;is dere ch os que los que
111 '111' '': ,tI 1', ¡;H'2 )' GH:1) ,
1, ) jo.., 1111 11 WIIlII' I/(·iól1. De la d efi ni ción
, 11 1" [1 IIHlt l,) , t ' tll· .. prc nd e s u carácter
I 1' II \t IIl li tll ,d , le 111' ldo d c \'olnntades que
1"O/,lu'l ' i it n ~ I ' lllj ' lll ias j ul' ídicas. Co n ella
H it '11 III ,111 IdJII)~.1( i/lll CS - co n lo que sc-
111 i ' 11 111 .,111 ,~ IIII' IlltTis;\tllente se extin-
P,1 1t Illdlh g. li Itn1c '" (llIl lraíd;-ts en e l títul o
' 1111 II .l111t·ledl '. 10' 1 \'('l1ckdor, e l permu-
t,lut/ , / I 1111 11 ,11111 ', t'I a ponante e n socie-
eI ,u! , 11 .. lj,lm !it' I( ' 11 (' n el re sp ec tivo con-
II,!!' ) t., 10 .... 1 \'t'll tlj (b , p e nnutada, donada
11 ' lJII 11 l ad a, sino qlle se obligan a transfe-
r il 1.1 . Ihí, t 11: llI d o el trade n te efectúa la
l ' ,11li{ it¡I I, ('un este ac LO volun tario y COI1-
\ 1' 11 1 illl1: d lo q uc h ace es ex tin g uir su ob li-
g. l( il ')11 t' ol\lr;,ída; o si se qui e re, cumplir-
1.1 : l' " Ikl i ll iliv; l, IH/grl/:
1 ) I':s I ulI .\ I'( lIi'!1 ria de un título . Ha
'l"t·( l.ltl o dii /ltI 1' 11 la ex pli ca c ión ante-
1II It 1' 11 '/ 1I1' ,II (' ll ll' lIl c se d ice qu e la tra-
tI !IIIIn t'" 11 11 IlIodo q ue p uede se rlo a
IIltd'l I', I,lll1ilO 11 iIIl C I'O SO. Más propia-
'Hi ' IIU ' , tll ' l l!' C'X IIII 's;ll 'se qu e e l título del
IlltI ' 1 " I '1I1 ~ ( ' 1 I H'I1( 1; \ p uede se r g ratuito
11 illlt 11""
t" •. :q Apli t:ilc iún. Su vige n cia en la
\ 11 1.1 ¡tll l dil :\ t'S ill1cn s,1. La ap licación dia-
I I,! , 11-1 (0 1111':1 10 dc co mp raventa tr ae
11111111 ( tIlI M·C uCI I<.: ia directa la de la tradi-
l 11111 dt' los ubj e to s ve ndid os, en c umpl i-
111;1 '1110 d e l co ntra to.
Por o~ra pa ne , med iante este modo
' l. ' ])II cc!t:n adquirir tanto el d om in io como
11 1:\ n i r os d e rech os reales (art. 670, inc.
~U) y los ' d ercchos pe rsonales (art. 699).
•
~T6 '
~ 1 1'111'1:1\ 1 ¡U RI DICA Ilt l llll.!
En este se ntid o, la ocupación y la acce-
sió n aparece n co mo modos de a plicació n
más limitada. Pero, aparle d e algunas di-
fi cultades qu c presenta la tradición de las
cosas incorporales (como se irá viendo a l
tratar aquí d e a lgunos), e l tenor d e l
art. 670 in c. 29 term in a sie n do matizad o
(porqu e lo que se di ce eJ el dominio no
p uede ex tc n de rse pura y simp lemente a
las cosas incor pora les, ate n di da su na tu-
raleza); ad e más, su amplitud es men o r
d e lo que parece ( por ~j . , el d e recho d e
uso y habitaci ó n, por norma no pu ede
tra n sferirse, a rt. 8 ] 9); por eso es que no
es correcto e l arto 686 inc. 2 Q cu an d o se
refiere a la tradició n d e l uso; se trata más
bi e n de u n a in sc r ipció n pa ra su constitu-
ción. Tampoco pueden se r u'aclidos los
derechos de se r vidu mbre , prenda e hi-
poteca, p orque son d e rec h os accesorios;
se tran sfieren con los respectivos obj etos
so bre los qu e recae n . Pero, e n todo caso ,
esta di stinci ón e ntre constitución y trans-
re renc ia (por tradic ión ) ti ene su COnlI'Q-
\'ersi a, qu e se rá :-il udida más ad elante (v.
infra, N' 2 19, Ynota).
Por últim o, la tradició n funciona ta m-
bién co mo m o do d e adqu irir la p oses ión;
tal ocurre (según se expl ica rá más ade-
lante) cuand o el tradente no es e l \'erda-
dero dU Cll0: el adq uirente no adqui e re ,
por cierto, e l dom ini o , pero la tradición
le sir\'e p a ra e ntrar a p o see r la cosa y
ll egar a adquirirla por presc ripció n (v. in-
fra, No' 109, 164 Y 169) .
Suele agregarse qu e, comúnmen te, es
un m odo de ad quiri r a título singular,
se lialándose la exce pción de la tradi ción
de l derecho de he r encia. Nu eva m ente
con vie n e puntual iza r q ue ello es co n se-
cuencia de l ca d c;: ter del tít ulo. Teó rica-
mente, parece no haber in co nveniente
en utili zar la tradició n para la transferen-
cia d e unive rsalidades; lo que ocu rre es
que e n nu es tr o Derecho no sie mp re es-
tá n ad mi Lid os los contra tos co nd u ce n tes
a l traspaso d e universalidades (v., por ej. ,
los arts. 18 11 , 2056); siendo posibl es
(co mo cuando se trata d e u na herencia o
cuota h eredita ria ) co bra d e inmediato
94
,
La p rop iedad y la posesión
aplicación este modo de adquiri r (y sólo
se discute, como se dirá luego, la forma
como h a de efec tuarse la tr adición de esa
universalidad) .
96. 4) Entrega y tradición. En la d e-
finición del a rt. 670 el Códi go prescribe
que la tradici ón consiste en la entrega ...
Efectivamen te, e l e le m e nto ce ntral, que
da co n sistencia a la tradici ó n , e s la en-
tr ega del objeto tradido. Pero tam b ié n
pueden da rse situaci o n es de entrega m a-
te ri al de una cosa sin qu e se ll egue a
co nfi gu rar la tradición. C u a ndo la e n -
trega se efec tú a con intenció n de tran s-
fe rir el dom in io (u otro d e recho r eal) ,
qu eda confi g urada la tradición. Esa in-
tención qu e concurre en la tra di ció n , se
manifiesta til mbi é n e n el título del qu e
la t.radición es co n se cuencia; e l título es
ll a mado "títul o tras laticio de d o minio" ,
co mo la compraventa, la p e rmuta, la do-
n ación , e l a po n e a una socie dad , ele. S i
lo que se ha pactado , p or ej ., es un COI1-
trato de arrendamiento o un préstamo
de uso, la entrega se efectuará sin la in-
te nción de tran sferir el do mi nio , y e l tí-
tulo mi sm o , llamado "título de me r a
"
tenencia", d em u estra que la e ntrega, sim-
ple entrega mat e ri al, se efec túa para con-
fe rir al que r ec ibe sólo la mera te nencia
de la cosa. En suma, con la inte n ci ón de
tran sfe rir e l d o minio, se está e n presen-
cia d e tradici ón; sin esa in te n ción, la en-
trega es ta n só lo una si mpl e e n trega m a-
terial.
E l Código no .si empre emp le a estos
términos en e l se'ntido que a ntes se h a
a notado ; a veces los es tim a s in ónimos
(como en e l a rl, 1824, e n el q ue expresa
"e n treg a o tradició n "); o tras u tili za "en -
tr ega" siendo más preciso " tradició n "
(art. 2 196); otras expresa " tradición "
siendo m ás preciso "entrega" (art. 2174;
e l a rt. 1443 emplea la expresió n " trad i-
ción ", lo que a llí es parcialme n te ade-
c uado); fi n al m e n te, ha y ocasi o n es e n
que sí se aj u sta a las acep c io ne s expues-
tas (arts. 22 12,2 174 ine. po" 2197; esta
ú ltim a di sp osició n incurre s í e n una r e-
dundan cia ) .
95
11. Requisitos
97. 1) Presencia de dos personas, t l':l •
dente y adquirente. Siendo una co n ve n-
ción , requiere de dos pe rson as. Empl e;ln -
do la técnica de la teoría gen e ral d e l u ~
actos jurídicos, m,Ís prop ia menle se n I.:
cesila la co ncurrencia de dos partt:.'i (('1
arlo 671 hace referencia a ambas).
El lraden /e. Debe se r pl enamente t ,t
paz. El p rece p to (art. 670) parec e d i", 1i
minar entre trade nte y adqu irent e e n 1· ... 1"
materia, ya que en el tI'ad e nte exig(,; "1,1
cultad" p ara transferir y en e l adqui1'l': III ('
"capacidad" para adqu irir, con lo qu e p"
die ra e nte n derse que n o se le ex ige (,; Ip.l
cid ad al p r imero. No es ese e l a!t; lI lt ( '
que ha de d arse al texto ; sie nd o ull a (011
ven CÍón , e l trad ente d ebe se r pk ll :1JtIt ' 1l
te capaz; si no lo es, la sanción ;11 :11 lO 1'"
la q ue ordinariamente se cS l:thln l' 1',11 ,1
los actos de los in capaces (d q Wll dit ' I!l 11,
d e la clase d e incap acidad) .
Se precisa que debe tel1t: r 1;1( 1tll ,Ii 1 (11 '
transferir el d om inio para <.h.:jar (·Sl.tldl '
cido q ue re quiere el den o rnill adl) jlPtll "
de disposición (legitimació n ) (¡lIt..: illl [lll t
ta id one idad d e l SlUeto pa ra (t'le bl ,1 1 1'1
acto de qu e se trata. Así, si el Il"'adt·1I1 t· t·"1
u n represe ntante le ga l que c nlll.' )!.:\ 111 1
bien del representado, debed Clllllpl il 1.1 '1
formalidad es correspondi e n1 es. ~ ill I.I '!
cu ales n o tiene pod e r para en: \jt'll:lI 11
bremente . Si no tiene esa r;lC ull :ld , l., "1, 111
ción se e n co ntrará e n los prc.; Ce!, I,,'I (1'11 '
regu lan los actos respectivos (Sl'g l'UI l., II,t
turaleza de l objeto, e tc.); ill dll.,O (' 1 11 11 ',
1110 titul ar d e l derech o (r¡ lI e ,ICl,b pUL
sí) , por norma legal espec ial qll c :\ll ' nd l
da su situación le es ap licabl e, Pllede ( , 1
rece r d e ese poder d e di spos ició n (v, ,11
respecto, ans . 1796, 1447 in c. lin;)l , I !'j7:1) ,
En defini t.iva, tanto la ca p acidad CO IIIO 1,1
[acu itad están ya exi g id as en rc g b s d i'
otras in stituciones del Código, q ue co bran
precisa a pli cació n en la tradició n . Oc ahl
que las sancion es se encuentran e n (lfJllt'
110s tex tos.
El tradente debe se r también du ctli. l
de la cosa que transfiere. Si no lo es, t r: H IS~
fiere los derechos que sobre la cosa tenía
ID1T0 1l IAL JURIDICA nt (ttll l t
 Los biclles
al tie mpo de efec tuar la lradiciún (a rts. 682
y 683; al tratar los dec lUs de la tradi ció n
se examinará este punto ) .
1:.'1 adquirente. D e be ser plenamente ca-
paz, p or la razón indicada para el traden-
te; está ce lebrand o un acto j u rídico. La
sa nción po r falta de capac idad (como tam-
bién se d ij o pa ra el tra d en tc), se rá la or-
dinaria para e stos cas os .
98. Se h a dicho q ue ge n e ra lme n te la
u 'adición constit uye un verd ade ro p ago,
p llCS e ltradente la efectúa porque se o bl i-
g-(l a e ll o en u n títul o preced en te . Esto
co ndu ce a relacionar las d ispos iciones de
t'SIc.:' 1Ilodo de a dquiri r con las reglas del
P,lg'O (a n s, 1568 y sg ts.). En m a teria de
Il·q ll isil.oS qu e de b e n co ncurrir e n quie-
11(-,S cl'l<: b ran la convenció n , d ebe n tenc r-
. . ,' prese n te los a n s , 1575 y 1578 N2 lo
[.a primera de estas d isposicion es se-
1I :lIa q ue si p aga qu ie n no es d ueiío d e la
(OS: I paga da , el pago no es vfÍfido, y an tes
'il' h a dicho que la trad ic ió n hecha por
quil'n n o es due li o e s \'álid a, sól o q ue no
p rod uce su normal efecto d e transferir el
d Ollli 11 io, pero o rigin a otros efectos jurí-
di cll'i, l lay qui e n es e n tien d e n que lo co-
11 ('{ lO está en la regl a de la tradici óp y
""'1141 11 :1)' una impropi edad d e len gl!(~c
('11 el :1I' lo 1575. Pero parece cla ro q ue
( Il.lllc1o e l arlo 1575 señala qu e el pago
111\ ('s vá lid o, afi rma precisamente qu e es
1It1 10 )' e llo trae co mo resultado q ue e l
:Il'rccd o r pu ede pedir la de clarac ión d e
IIId idad el e ese pago )' continuar d eman-
da ndo la p res taci ón que se le debe, Rela-
(' ionan d o esta última afi rma ción COIl lo
dic h o e n base a los arts, 68~)' 683, pu ede
(,() lIc1u irse q ue el a eLO por el q ue e l de u -
dor e ntrega al acreedor un a cosa ~en a
l' n pago de la d e ud a, es válido en cuan to
trad ic ión )' al entrar en posesión d e l ob-
jeto pu ede el acreedor llegar a ganarlo
por prescripció n ; pero es nulo en cuanto
pago, p ud iendo po r tanto pedir su nul i-
dad, restituir lo r ec ibido y co ntinua r de-
nlandando el pago al deudor.
99. 2) C onsentimie nto de ambac; pal'-
tes. Nada n uevo se ag rega aquí, d esde que
1IlIIORIAL ¡ UR I D ICA DI, 'HII I
se ha d icho qlll' 1.-1 Irad ición es un acto
j ur íd ico bi la le ral. Ue bc.: sí precisarse qu e
ese consenti lllie nl.o ha de im pli ca r la i n-
te nci ón deter min ad a d e ambas panes d e
transfe rir y ¡¡dqui ri l', resp ectivamente, e l
domi nio (a rts.670, 672 Y 673) . Se verá
pronto la es trec ha vinc ulación qu e e n tre
nOSOtros se dis po n e entre la trad ición)' el
títul o que la j ustifi ca; esa re lación expl ica
q u e en la trad ición el co nsentimien to d ebe
ye rsa r sobre e l tílUlo , sobre la cosa o bje to
de l tíwlo y so bre la pe rsona a la que en el
títll lo se con vino transfelir la cosa.
• ma expresamente (ares, 67 1, 672, 673, 674 ,
100. Reglas sobre el er ror. Como en
lodo ac to jurídico, e l con se ntim ie nto de
qu e aquÍ se trata d e be estar ex e nto de
vici os. Los vi c ios d e que el consentimien-
to pu ede adolecer y las normas a que se
somete su a nálisis , so n los comunes; p ero
el Cód igo h a dispu esto para la tradición
alg unas r e glas especiales relaLi\'as a l \; cio
d e erro r. Pu ede recaer en la cosa tradida
(an. G76, rela cionado con e l art. 1452),
e n la p e rso n a (a r t. 676) o en el títu lo
(art. ( 77 ) .
a) El e r ror en la "iden tidad d e la es p e-
c ie ", Se record ad que el e rror llam ad o
ese n ci al pu ed e recae r en la natural eza del
a cto o en la id e ntidad d e la cosa cs p e cífi ~
ca (an. 1453): aqu í se trata d e es e.l seg un-
da \'ariedad d e erro r ('se ncial. Po r otra p ar-
te, aquí el elTor pad ecid o en la trad ición
(no en el títu lo qu e le an teced e): e n cum-
plimie nto d e l contrato, se entregó una cosa
creyéndose que Sl' entregaba otra. o se re~
cib ió \Ina cosa c rc)'(' ndose q u e se recibía
otra (t's espe ciallll l'11Ie fa c tible en las tra-
dici ones fl etas) , Para la p ru e ba de q ue
hubo e rror (y no , po r <:j,. u n a inte nci ó n
compartida d e da ció n en p ago , d e la qu e
aho ra se a r re piente una d e' las panes) , e l
pumo de re fe rcncia cs la d esc¡ipc ió ll con-
tenida e n e l títu lo ,
b) E l e rro r e n " la persona a quien se
hace la entrega". Plle de aconte ce r q ue
qui e n efcCllla la tradición crea que en -
tr e gaba la cosa a cie- rta p erso n a. en cir-
cunstancias q ue se la ha e 111 regad o a otra .
Com o acto i nluilo !)!TSOll{/(', d e m ostrado
el error, la tradición es im-.ílida .
96
•
La prupied ad
c) El erro r "en el título". Producié n-
d ose el e rro r en el título, la consec uen cia
ha de en co nt rarse en las rcglas resp ecti-
nlS: así, para e se efectO, el p recep to
(art. 677) no resulta n ecesario (si n embar-
go, co rn o \'ere mos pronto, constituye otra
demostració n -julllO al fun dam en tal a rlo
675- d el carácter ca usado ele la trad ición) .
101. Trad ición por re prese n tan tes .
Según es regla general en Derec ho ci\'il
(art. 1448), la t radició n tam bi é n se pue-
de e fectu a r a tra\'és d e represe n tantes,
legales o voluntarios; el Có d igo lo confi r-
67 ; para la trad ic ió n d e in m u e b les v. ade-
más infra, NQ 137),
102, La trad ició n en las e naj enacio-
nes fo r zadas. Como e s sa bido, co nfo rme
a las nor mas p r ocesa le s. si u n deudor no
paga lo que debe, pu ed e e l acreed or (clis·
ponie ndo de un títu lo c::jcc uti vo) c mba r-
garle b ienes, rem ata rlos)' paga rse co n e l
p roducto; entonces pue d e n su rg ir dudas
ace rca de la lega lidad ck la trad ició n por
la c ua l el subastador ' adquiere el obj eto
q ue se aclj u d icó e n el re m ate, )'a qu e el
deuclor p ro pi e tari o está lejos de consen-
tir en cf'eclllar la trad ición d e lo que se le
re n1 íHa . Pa ra tal situació n se di sp o n e que
ell esas ve ntas furzadas e l j u ez es el re-
p resen ta n tc legal d e la p erso na c u yo d o-
minio se tra nsfi e r e. Así, e l conse n lill1i e ll -
10 es otorga do p o r e l juez en su nombre
(a rt. 671, inc. 3 Q ) . Sie n d o u na si lUá ción
excepcional, para qu e es ta re p resentación
lega l proceda d ebe n darsc las condicio-
nes que dete r m inadam c ll te p resc ribe el
prece pto. Co n c re La m e n te , d e be trata rse
de ven tas fo rzada s y no si mpl e m e nte de
rentas de las qu e se e fect úan " por e l m i-
n isterio d e la jus ticia" (como las qu e se
hace n d e b ienes de c ie rto s in ca pa ces;
ano 394); en estos casos se sig uen las r e-
gias gene ra les (lo co nfirm a e l arL 894 d el
ere.; yasí se ha res uelto).
Se h a plantea do que el p recepto re fe-
rido no so luci o n a defi n itivamente un pro-
bl e ma d e fon do e n estos casos el e ventas
fo rzadas. c u al es el de ra ila de real co n ..
97
~ 1<1 p O~t's¡ú n
¡:
se ntimi en to del deudor cuyo dOl1l ill io
lranstlerc el j uez; éste s~rá el r C1,'n'(,st'III: 111
te legal, pero lo cierto es qu e e l 'ej ec l1 c ldc)
n o está consi ntien d o , El p roblema S(' pi 11'
d e solucionar acogiendo la doc[rill :l de ' l. ,
re presentación modalidad eh.: los :1{'1\ 1', jll
r ícl icos, q ue entie nde q ue 1" \'() h ll ll ;,,1 41111 '
co ntrata no es la d el represe nl ;u !o, ~ jlH' l. ,
d e l re presentante. Se ha o frec ido Lllldlll 11
so lución a este pu n to (1l'6rinl) , ,11 , 1111111
do al ll amad o derech o d e PI ('nd.1 ,',1 ' 111 1,11
de los acreed ores (a rt. ~ · II) :i), jllIl 1'[ 111 .-1
el deudo r, al con trae r 1111:\ (1Ill lg,I! 11\11 , .... 11.1
que h a d e respon d e r el t' l' [I:t ( I 111 11H [1 1'1 '. , 1'"
bi e nes, actuales y fUlu ro'i r. ('11 111111 l·.... ,ti
co n trae rl a esta ría COllsilll il' ll do , ' 11 111 1..
e \'e ntu a l e n ~~jenac i ón for/,:0 .1 pO 'de ' l H '1
'para p agar su deud a. ESI:' l'xI )li t ,11 ¡11I1 .
aceptable p a ra ejecuc io nes fl1l1d,td. t... C'll
obli gaci ones surgid as d e CI )ll! 1.11/ I ~ , <'" In
su ficien te para las qU l' reslI lI :11I (k pl, li ~. I
,cio nes no cOnlr:l c t w d l'~ (('01 1111 1.1 ... d ,,"'¡1
nadas al pago de illr1Vllllli/,1I il \1 1 [11>1 Iltl
hecho il íci to), 1'0 1' 011 .1 IJ.I11C ·, dl ,I,I ' .I¡·,H
'g arse q ue si hi (, 1I cll)I I'I I'I'111 1 1t .1i[ 11 " '.11
blece la reprl'Sl' lll :11 iOJl [q..~. d !,.11.1 1.\ 1I , ldl
ció n , n o lo II :H( ' t1 111 'ILlll l1 ll1, 1111' ,[
títul o, la \ '('11[ :1; [II' HI t·1 ( .1'1 10 1 01 1'0 1'011 11
' e n fo rm a e1: 1I :l .:11 111('111 1'1 11'1111 1 11/1 11 ,1 1"
'p e cífi u lI lll'Il[(' ,1 1.1 ","11,1 '1 1,1 dI 111 HIIlI III,
(arL~, LI ~1:j > ' 1 ~17 ; \ , 1. 1111111 111 , JI 1, 1/(" 1 41,
532yt:)\)i! cklll liqllll( :IIII! /', (I )
103. 3) Título I H I,, [ I1!1llu 111 .111/111
nio , " Pal ';l q ut' \·;l1 g .l 1.1 ILldH 11111 , '. 1 11
quiere u n t í n do U';I. . 1.lI it lel 011 ¡["111111I H
como el de \'(' nL1 , 1H'1'11 111I.I. dllll .1l 11111 ,
e lc." (arl. (75).
Lu ego d e lo dic h o 1I:1 'i I;I :lflill 1' 11 111
cien a qu e el e los cOll tra tos . . úln 11.1( 1'11
' d e r ech os perso nal es)' só lo ( 1111 el lll l Hltl
d e adqu iri r se adqu ie ren los clere(' h o ... 1 ('.1
les, a h ora , desc r ibiendo lI11i t<lri: l1l1 l·l1lt· ,,1
, siste m a)' pani t'ndo del modo o d('1 ! 1111
·10, puede ma ni festarse qU l' ti t r,Hl i¡ j¡ Hl
requiere d e un título traslati cio IH '('('('de ' lI
le , o que el título traslatici o de dlJllIi tl HI
re q u iere. para cum p lir lo p acladn, 1[111 ' le
siga la trad ic ión. Esta relación COI1(]IH f ' , 1
cons iderar al título co mo la caUS:1 (J¡. l. ,
tradición (como se d irá pronto ),
fIJ IIOln.\1 jllR I D1 L A e'l' 11 11 '-

1,,1 L'X pn 'S i() 1l "título" se utiliza usual-
111(' 11 (1.' l' lI d os a ce pciones: una de carác-
1(' 1 ( · . . 11 il.c \lll e lltc jurídico y otra más bien
nl. l! t· 1;: 11 .
1.1:IIII :lse título a l acto jU'lidico que sir-
\( ' 41(' :Ull t.:cc ([ t: lll e más o me n os próximo
,1 1.1 :ltl qll isic i6 n cid dominio o a la causa
111 II1 Cdi :ll jl d e 1111 derecho. Pero tamb ién
{'''; II :ul! :ld o lítlll o el ducumento que contie-
11( ' 1) da <..: nn slall c ia de alguno de los ac-
IIIS jlll'Ítl ico s d e n o minados títulos en la
.l( { ' IH iÚ I\ ant e ri o r. El Código emplea la
('\ I JI (·.,il'n l e ll a mbos sentidos (y lo llega a
I Io H 1' 1 (' 11 1111 m is mo precepto, como es e l
' ,1',11 111' 1 .111. t~ ) OI ) . El término se emplea
,"1111111 l.. p i ¡11l , -'!'a a c epción.
( 0 111\1 \ ,1 , (' 11:1 di c h o, los títulos trasla-
Ild" '1 dI ' ,II' III .H ¡,'III m :l.s rrecuente son la
t 11111 111 ,1\1 ' 11 1.1, 1. 1 1lt' 1111III:I, la donación, el
'111111, 111 1"' lllj('l I. III :llIlla sücicdad, lan o-
\ 11111 11 ( 11111'.1" .1I),l( lil.' t' [" dac ión en pago,
11111 1.1 ,ll lI t' II " II, i.1 ( le qu e su naturaleza
I '111111 1111 11 , I 11.,,1. 11¡('in 11 :\ sid o di scu tida).
l o .1 11 l!1) .'qt1i so h re el títu lo y el
In. 1, 111 .. (' 11 ., I · .... pl,·,; \do ll1<is bien en rela-
11\111 I un (' 1 d , lIninio, pero es aplicable
1,1I111JII '1I . 1 los dt ' ll1 ,is d e re chos reales. Mas,
t" 1I,'t (·..... lI i" (:!'cc tl.lar, para cada uno de
t· lllIs . :lI g llII ,\S pre cisiones (que se verán
.,¡ I1:11 :t r!o S, lIl,ís 'ldelante).
10·1. El títul o d e be ser válido. Para que
1. 1 II.l d i, 'i, ')l 1 proc! II ZGl su efecto normal de
11,I 11, lt ' l i! d dUln illi o , el c be lener como
0111 11'1 n l('lI lt' 1111 l íllll o v;iliclo (a rt. 675).
I( H h l.'l. l... illfhll~ nci<l en la tradición,
d .· 1" 111 11 11 11 IIl1lidad dd título. Tradición
• 11 11"111 11, o t i h ... 1n 11.: 1;1. Sie ndo una entrega
1 I'n jlll 1' 1 \( H 11 t l it- 1":ls bd a r d dOlninio, na+
¡1 H,dIIIl' II1I " , .... ( ' Jl1 ccb icla con un título
111 1\' " 111 ( ' 11 ('1 1'11 :11 Si..: promete la entrega,
t '1 11 ,11 )./, 111\ ,1 ( (llltr:IjJreS lación o sin ella
(, 111 111 1"(' (·.' ll ic I'Hlll.: nt e es co ncebible una
Ilt ll .1 (' l l~rt'g; 1 Lr7ls1alicia sin título), Pues
1' '' ' 11 , C I1 lel ac ión con ese título, teórica-
11 11'111 1..' la tra di c ión puede ser concebida
( (1 1110 c;ú¡ s ada o a b stracta. Imponerl a
(u n l U rfl'li~'(Jd(J significa es tabl ecerla vincu-
1; 1(1: 1 :d lítul o , a l negocio, que es su causa
'1 :ltll cccde n te ; por tanto, Sil "alidez y, en
~ 11'1 1!1I11\1 I:U R I DJCA nI t:li ll l
Los bienes
general, su eficac ia traslativa, dependen
de la validez y en general de la eficacia
del título, El título es vi nculado funcio-
nalmente a ella; el título es concebido
como un requisito de la tradi ción; por lo
mismo, las vicisitudes que acaezcan al tí-
tulo ha n de infl ui r en e lla (aparte de la
nulidad, los albures a que está sometido
e l título son los h a bituales en la contrata~
ción: reso lución, revocación, incluso la dis-
cutida inexistencia ) ; esp ecíficamen te, la
fa lta o nu lidad del título dejan inexisten-
te o nula la tradición (reducido e l proble-
ma ,1 la nulidad: "nu lo el título, nula la
trad ición ", sin peljuicio de que también
pueda ser nula por deJectos propios de
ella; en términos más comprensivos: in-
eficaz e l título , ineficaz la tradición). En
cambio , imponerla como abstracta sign ifi-
ca establecer que transfiere el dominio
con la sola voluntad d e transferir, pres-
cindiéndose del negocio (causal); por tan +
to, para calificar su validez y, en gene ral,
su eficacia, se prescinde del título; las \'; ci-
situdes que le acaezcan al títu lo no han
de influir en la va lidez y eficacia traslativa
de la tradición; e l título es desplazado de
la tradición; la tradición se abstrae del tí-
tulo; en la realidad e! título existe y es
realmente su justificación, su causa, pero
jurídicamente se prescinde de él.
Puede apreciarse que en la opción in-
ciden, destacadamente, por una parte, la
preocupación por e l titula r del dominio y,
por otra, la preocupación por la seguridad
de! tráfico, que implica la protección a los
terceros adquirentes (v, además lo dicho
en "Descripción del sistema", supra, Nº 73
Y notas). . se dirá, hay que r eto rdar que el Código
En el De recha ch ileno e l texto b ásico
es el ·art. 675, ya citado (al que pue de
° agregarse el también referido 677), Su
examen conduce a la conclusión de que
e n c uanto modo de adquirir el dominio
ha sido concebida como un acto causa-
do. Dispone que para que la tradición
valga, debe estar precedida de un título
traslaticio, y que éste debe ser válido, De
modo que si no lo hayo es nulo, la tradi-
ción es in válida; nula,
Pero el alcance de los efectos de esa
nulidad no queda bien definido. Esta in-
98
La propiedad)' la posesión
definición se advierte en relación al efec-
to posesOlio de la tradición, Pronto se dirá
que la tradición deja al adquirente en po-
sesión de la cosa tradida. Y si el tradente
era duei1o, el adquirente adquilirá tam-
bién el dominio, Ahora bien, cuando del
art. 675 se desprende que la falta de título
o la nulidad de éste anu la la tradición, no
queda claro si esa nulidad la priva de todo
efecto, h asta el punto de estimar que no
sólo no transf-irió el dominio sino que, ade-
más, nunca el adquirente recibió la cosa
con ánimo de duei1o, es decir, que nunca
entró en posesión; o e s que es nula en
cuanto rnecanismo que traslada e l domi-
nio, pero que, en el hecho, sí d ejó a l ad~
. -.
qUlrente en pose slOn .
La primera soluci ó n se apoyaría en el
categórico efecto retroactivo de la nuli+
dad, que e limina lOdo efecto o conse-
cuencia del acto decla r ado nulo. Pero la
segunda parece ser la respuesta más con-
forme con el siste ma genera l impla ntado
por el Código: a) Desde luego, la parle
final del art. 675 muestra que la regla pa-
rece estar dirigida más b ien a l traslado
del dominio, sin referirse a la materia po-
sesoria; b) Por otra parte, como se dirá
más adelante, e l art. 704 tiene por títulos
injustos para poseer a l nulo (N º 3) Y a l
a pare n te (Nº 4), de modo que allí se
consid e ra qu e el que recibió por un títu-
lo nulo, o en virtud de una aparienc ia de
título, tiene título (sólo que injusto) "pa ra
poseer"; es decir, se le está calificando de
poseedor (aunque irregular), puaiendo
llegar al dominio por la prescripción ex-
traordinaria; c) Además, como tamb.ién
considera a la ocupación u n "título" para
poseer, lo que equivale a admitir la pose-
sió n sin título, porque el que entra a po-
seer por ocupación no da verdadera jus-
tificación de su posesión; decir que se
posee por ocupación (poseo porque ocu-
po) es como afirmar que se posee por-
que sí, que no es justificación; entonces,
si está admitido poseer por ocupación
(que equivale a decir sin título), no pare-
ce co herente impedir la posesión si exis-
te título, pero nulo; d) Pero, con título o
sin él, y sobre todo concebida la pose-
99
sión como un hech o, lo cierto es qu e e l
que recibió la cosa inició su tenencia con
ánimo de señor; las vicisitudes que a ca e z-
can al suceso por el cual inició esa situ :l-
ción real no podrán eliminarla.
En suma, entre nosotros, si d es pu és
de efectuada la tradición se descubre qlll":
no hay título o que es nulo, n o se tr:1 II S·
fiere e l dominio; en esa circunsl ;)!l (' i:.,
nuestra tradición ca re ce de efecLO tr;¡~ 1a
tivo (por ej" si la tradición se efcc t1l 6 d c
bielo a una compraventa que d e spu és ('s
declarada nula, e l vendedor c on tin \ 1:1I :\
siendo el duei1o); pero e l adqui re nte 11 :,
brá entrado en posesión; el du e i10 CO Il-
tratante pedirá la restitución d e la cosa
al adquirente contratante, ej e rcit.a nd o la
acción restitutoria que confi e re 1:1 l ililí
dad (art, 1687) y, ante terceros, plldl':í l l'¡
\indicar (art. 1689) ; pero es to slll o 11: 10; 1.1
que el poseedor logre presc rihir ( pOI <¡ II ( '
ha b ía entrado a posee r).
Con lo dicho puede cOr\ c!tli nw qlll ' ,
en Chile, en cuanto m e caniSlllQ <¡" (' 11 . 1'1
lada el dominio, la t radici ó n l.'1'I 1111 : 1( II!
causado; requiere de un títll1ojll Stifl t 'III
te , conectado a ella y, p o r lo nli slll() , 'ji 1
eficacia traslativa depend e d e b \'a li<l ("
de éste. Pero, en todo caso , CU II illd l' ~
pendencia ele él, deja a l adquire nLe (,' 11
posesión. La jurisprudenc ia n o ha sido
explícita en el tema, aunr¡u e par(' CI..~ t' lI
tenderlo en el mismo sentido.
Evaluando la opción, nos pkg: II11 ()S :1
la decisión de la tradición GIUS:U.b , IH' I' 1
atenuándola para proteger a CiCrl(JS 1( '1' ('
ros en aras de la seguridad dd 1I :í li t 1I
Sigui endo a la generalidad de los Cód iW 1'1
Civi les del siglo XX, mientras el OI: jt'IO .'H'
mantiene en poder del adquire nt e p :1I ~ ' ( l '
apropiado aplicar su carácter cau s:\d o, d I'
modo que la ineficacia del lÍtulo tra ig:' 1:\
de la tradición y el objeto ha d e \'01 " l:1" :t1
enajenan te; pero respecto ele los lCJ'C<..: 1, 1"
debería diferenciarse: la ineficacia dt..:l 1r~
tulo por ciertas causales (nulidad, reso ltla
ción, resciliación, declaración de fa lso h e -
redero por acción de p etición de h e re n-
cia), no debería afectar al tercero q11 e
adquirió de buena fe a título oneroso. Co n
todo, en lugar de inte rvenir las reglas el e
la tradición, parece preferible lograr <.:1
lD IW RI /\ 1. JUR1D!CA nf ("1 111 1
 Los
l:Íl:cto impon ién dolo en la s normas qu e
regulan aquellas ag res iones al título (al
n :g u lar la nulidad, la resoluc ión , la acción
de peti c ión de hercn c ia , ctc,), esta b lec ie n-
do que e ll as no confi ere n reivindicatoria
con lra terce ros que hayan adquirido d e
bu ena fe a título oneroso (se \'oh"erá so-
bre eSle punto al tratar el Reg is tro; infra,
N'" 124 )' 125, Y su crítica, NI.! 144 ).
105 , El conflicto teórico con la no-
('¡fi n de co ntrato real. L a té c n ica del COI1 -
11,110 rcal (<-lban c1 onacla por a lg unas legis-
1.11 IOIH'S) , o cas iona ent re 110sotros un
( ( oIdl il'1lJ con el sistema antes descrito.
l' 11 ('/ t' I' IO, como estos contratos se per-
1, ,( (i/1I1:l l1 por la entrega de la cosa
(, 111 , I,II :{) , y e n a lg unos de e ll os (CO Ill O
1' 11 e l 111111110), esa entrega es t rad ic ión
jlPllpl e Iransfiere el dom in io d e 10 c n tre-
g, Hlp (arl. ~ 197) , surge la interroga nte de
.... d )('1" ctltíl es el título de esa t radi c ió n , ya
<[lIl' a ntes de la entrega no hay co ntraw.
1,; 1'" d o s allC rnati\'as p osibl es so n igual m e n-
Il ' iI IS;ll isracto rias: O se entiende que luy
,Hlll í 1111a trad ició n que no requi e re de
III1 dn (C(lIIlO deste mplada excepc ión al
, i' lcllla) () q ue aquí e l títul o y e l modo se
"llIllll1 d c ll , nacen si multá neamente.
1O(i. 4) Entrega. Más que nn requ isi-
10 . 1,\ C'lll rcga es en realidad e l elemento
'1 l1h ' !:llll i\'o de la tradición, a lreded o r del
( 11 ,11 h all de cumplirse las demás ex ig en-
I LI '" anoladas.
E l carácte r más O m e n os ma terial y,
t"O ll c n : l.aIllCnle, las formas ele esta entr('-
g, l. n .: qui crcn de u n análi sis especia l (que
... t' :lbord ar<Í pronto).
111. Efertos
l07. a) El efecto normal de la tradi-
(·ió n . Es tran sfe rir el dominio d e l lraden-
ti ' a l adq u irente (a rt'i. 670, 671 , 1575).
S iendo un modo de adqu irir d eri\'C\ li -
\ ' ('1 . cste efeclo normal, en el que la Iradi-
r iún dcsem p e tia prec isame nte su fun c ió n
de I"n odo d e adquirir la propi e dad , se pro-
(h ice siempre qu e el traclCllle ha ya sido
• \f'
j 11111\IIIHl j U RI D ICA 1'1 Ul il!
bjclll'~
duetio dc la cosa qu e tran sfiere; si no lo
e ra, se origi ll arj n otros ~fCClOS que se Ye-
r<ln (l continuación. Por otra parte, si el
trad ente te nía e l obj e to so m etido a gravá-
ment'S reales , e l adquirente lo adquirirá
con las m ism as cargas; todo siguie ndo el
ci tado principio de q ue nadie pu e de t ra ns-
ferir más derec h os q ue -los que ti ene.
Pero, adem.:is, produce el efec to d e
nejar al adq u irente e n p osesión d e la cosa,
Esto porqu e , en la tradición, ambas p ar. .
tes tiene n la intención de qu e el adqui-
rente quede como pueño. Así, éste la le n . .
eI rá considerándosé dueñ o. Como con la
tradición quedará, ge n e ralmente, con la
cosa a su disposic ión , a su merce d (au n-
q ue no la a t rape físicamente), entonces
reun irá los e le mentos de la posesió n , ex i-
g id os en el art. 700; tiene una cosa, con
ánimo de duei'"lO. Será, e n co n se cuencia,
c1ue i1 o y poseed o r.
Se ha d icho que "ge n e ra lmente" quc-
d ar<Í co n la cosa a su dis p osic ión, porque
mediante las tradicion es simbólicas p udie ra
darse el excepc iona l caso d e q u e alg uie n
efec túe él otro la t radición de un a cosa
que, ade más d e no p erte n ece rl e, nun ca la
haya teni do a su di sposic ión (por ej ., erec-
tLla la t ra d ició n m os tn.í .nclosela. con forme
al ano 684). En lal caso el adqui rente. si
bi e n tiene e l ánimo d e du e li o (rwimus)
porque rec ib ió e n tradic ión, n o te ndrá po-
sesión, po rque le falta r"í e l e leme n to te . .
n e ncia (c0I1J/ls)(se ría la situación de alguie n
que vende una cosa ~jella ; nun ca la ha
detclltado, e fec tlia al comprador la trad i-
ció n simbólica mostnlndosela, )' luego ele
dos a li os el adquire nte pretendi e ra que la
ga n ó por presc ripci ó n e intenta rei\'i ncli-
carla ele l d uello, q uien a todo esLO n o tie-
n e noticias de la maniobra, p o rque él Illlll-
ca ha sid o turbado e n la poses ión d e su
obj e LO; aquí el adqui re nte n o ga nó pose-
sión -po r bita de tene n cia- n i la ha per-
dido e l verdadero dueilo),
Este efecto d e que la tra di ción d cj:t <11
adquirente e n posesión (sal\'o casos t'X I¡"a-
¡lOS, como e l recié n d escrito), tielle lugar
c u ando e l trademe es clu e llo , cl la lHl o ('S
sólo poseedo r y, aun , c ua nd o es llH'fI 1 le-
n edor; siem pre el adquin.: nle (JllI'r1 .l ('11
100
•
La propicebd
posesi ó n de la cosa (así, el arto 730 ex p re-
samente resuch"e que e l qu e recibe de l
m ero tenedor queda en posesión; con m a-
yor razón si recibe d e un poseedor). Por
esto es qu e bi en p ued e d ecirse (co mo se
h a dich o) que e l prim e r e fe cto de la tracli-
ción es dejar al adqu ircme e n poses ión, y
qu e pro duce el otro ,. el de transferir e l
d o minio, c uando e l tradente era duelio.
108. b) Si el tradente no era dueñ o y
tenía otros dere chos. Si c;arecía del domi-
nio so bre la cosa qu e e ntrega, pero ten ía
sobre e ll a o tro(s) derech o(s) transferi-
ble (s), por ej .. un usufructo, lo(s} trans-
fie r e con la tradici ó n (a re 682 ; esta dis-
pos ició n expresa derechos tran sm isibles,
deb iendo decir tran sfe ribl es , como se ha
denunciaclo) .
Aq uí queda el a d q u irente como po-
seed or d e 1;:'\ cosa, y due ilo y p oseedo r d e
los d erec h os que el tradente te nía .
La soluc ión qu e da la regla es d e cali-
dad discutible. La u'adición se e fectuó
para trasladar el dominio; ésa fue la in-
ten c ió n del u 'a deme y, sobre tocio, d el
ad qu irente, qui en pud ie ra le n er su s I"a. .
zones para re pudiar esa parcial adqui si·
ción. En c ie rta m ed ida se le están incrus-
tando en su patrimon io d erec h os s in su
voluntad; él manifestó \'oluntad p a ra ad-
qui r ir e l d o m inio , no d erec h os ek in fe . .
rio r categoría o men or e nve rgadura.
109. c) Si el tradente n o e ra ducilo ;
el efecto posesorio . Si n o era d uello, cier-
ta n1e¡He e l a dquire nte no adquirirá e l do-
m ini o. Pero entonces (c om o ya se h a di . .
c h o) la trad ición descm peJia Olra función:
con fi e r e posesió n al que recibe la cosa;
lo pon e e n posesión de la cosa y, p o r lo
m ismo, en \'ías d e ganar e l dominio por
prescripción (art. 683) . Aquí queda sim -
p le m e nte co mo poseedor.
A.I di sp o n e r que da dere ch o a ganar
por p rescripción , el p recepto ci tado pu e-
d e inducir a postu la r q ue la t.r,tdic ión
se ría t ítulo p ara posee r. No es as í. En
m ate ria p osesoria -como SI..' \'erá- SC' 1ll C'Il '"
cio n an C0 l11 0 título ütros modos de ild -
C]uirir e l dOllli ni o. Ill as no a b tradic it)11.
111 I
r la poscsiúu
lo que es p ro pi o, puesto que la 11";1(11
ci ó n es consecuencia de un tíLUlo . 1k
rn a n c ra que el ro l consiste en POII l' l (' 11
posesión dc la cosa al que la r ccihl.'. (1)11
10 que p o dr~i llegar a g anarla pOI 1'1 ( '~
cr ipción. Así, al examinar I:t II':Hlil It H \
decimo s que ella re qui ere cll' 1111 111111"
y, al e sw di ar la poses ió n , dil'l'I\\l I" 1. \111
bi én que ella re qui ere ele UII ¡¡lId l l, 1'''' 41
mi smo (p or ej. , la COlllpr:l\t ' III ,I, ,11 11 11
continuar el an ál isis sig-n illl ,\1 1.1 ,lll t 1111 ,1(
se en el camp o d e la p() ,, (" ~ il ·\I\ ) .
110. d) Otras pal'tindarid ;ul( ·... , 111 11
tro ele los efectos ck la Ir,Hl i( itlll , 1.1111
bi é n debe IMc c rse n: k'l"t'Flcja :\ :tl g lll H \ ...
pu n toS esp ecífi Gl11l e 11 1e rq.~ 1 11:\(t 1I'i .
111. Retroactividad. S i l'111:"l t' llI (" ni.
era elu c ll o de la co sa qllt' 11 ,1 1'111I q .', \d .. \
poster ionnel1tt· a dqllicl l' d d"lllillll1 .1 1
e IL:\. la tr<lI1 sl'e n ' IH·i.\ :tI ,ld lJ1HI (' III I' ' l' (' 11
tiende produ c id,] dl '~ d, ' 1'1111 , 1.1111 1' 1 11 111 1'
se e f'ectll(') L, 11:\tli , iOI\ (, 111 1,1'\" 1111 '1
en concordall ( i:\ 111 11 1'1 ,11 1 IHIt) l 1 11'\'
re p tu es d ~ ' ~·\idl · \ l t l ' 1 11 1\\ 1 \1(/ n , 1 1 1'1 It ti
ca, pero 11 0 1111 1\ ..... II... I. 1t 1"lll t 111 I Ill t l\
lógica pOIl11l 1', ' I )~ III ( lid" tl ll I 1,111 111 I \
en el lil·tl!P" H'"d!. t 'I IH '''II14t d lIt 1
ttla r L' ll r:II II 'III I' 1.1 11,lt l1. 1'"\ (1 \1 II11t h lll
C!tIClio no 1)('Hho "1 41 1111111\111 '1 11111' 1, ,1 1,1
cnt r e).{;tda. ~1." 1110dlll t', 11 111 11 ,'11 11 IIIt 11111
s u pc r po ~ iciúl l d t" tltllllllllO ' (" 1 1 1 1 dI
ene ro a lg ui l."1l d(' ( 111.1 , 1 ,'111' 1.11 1,11111 11 111
de una cosa ajell ' \. \' ('1 :\( 1 lid 11 11 ~ llI t \ 11 11 "1
el tradenlc adqui ere t"l dOIl I; \lill dI' ,11111\'
lIa espec ie, se c nl ie nd l.' qll< ' (' \ .¡dqlllll·11
te es ductlO de e ll a clt's(k el l') (k (' 111 '1It ,
pero como e l pritllitin) d ll ~·tl(1 ItI "i).:111 11
siendo hasla el ~o dI.' CIH'I"O , n ..... llILI !JI (\'
dura n te ese IllL'S d os S l~ jl'I(l " . ~ ill l/U"I ' II
ción}' aUlÓn Ol1la m e ll te , !J;lbrí:1I1 :-.ido Ihlt' ·
il0s del mi smo ol~jctO).
Una d ificultad n OLOria (1101 11:1\011111 '11
t.e ag itada e ntre 1I0S0l1"OS) t 'S 1:, d I" ... i 111,
erectos d e la tradiciún Se prodll("( ' 1l 1 ttll 11
sin rl' lroaCli \' idad al l1HJlllt'nlo (\(-1 111 Id! )
El :tI L (i H~ in ('. ::!H J"cci C: 1l Ci¡:ldo . 11:11 t'l t'
' \1])41111'1 '111 l" 1\\' h:I )' 1l"lrt l;lrti\'id:l\l : (' 111.1
,i lll.l\ Ii I tI '1 111 ' 1e g l d:], 1:1 n III ,,: 1).: I ;1 ... ( d, I 11.1 ...
1.11.111 .11111 Hin ; (\111 loclo . " ... d i... 1 Hlilll¡ ',
..
 Lo~
I 12, Época para exigir la tradición. Para
,!c!(·tltt in;lr desde cuá n do se puede exigi r
J., 1I .ldi ciú tl de lo q u e se debe, hay que
I t' ( 111 ' il ;11 líl ll lo IVJjJecl ivo, d el cual -como
'H" 11 .• di( 110- la trad ic ió n es una conse-
"11' 1 11 ¡.I . All í cons tarán la o b li gació n d e
1'1,., ll l,n 1.\ )' I:t época en q ue e l acree d o r
1",dl .1 exigir e:-.a tradició n ; a llí se de te r-
111111.11.1 d ndc clI J nd o la obligació n d e
1' 1('1111,11' la tradi ció n es ex igible. Así, si
1'11 t· 1 1111do se so m e te la en trega a un a
1II IIdi<..i(¡n, 1l~lbr<í que espe rar q ue la COIl-
,Ii( jl lll "e n lll1pla; si se some te a un p la-
¡ ", Ille go qll C e l p lazo se cumpl a (a r t.
j ,H 1) , Si 0:1< 1:1 se cu n vin o, se rá exi gible
,1, ' H 1/ ' 11 111" ,..,1' 1'l" 1fL-ccione e l título (se n-a-
11I ,I,J, 11I1.1'illlig,ICi (í n pu ra o sim p le , q ue
,, 111"1:1.1 1', ('11( '1,11) .
1111 .11 11 111111 ', 1'1H'(k ocur ri r que, exigi-
Id, \ I 1.1 II,Idl. 1"11 . " '1llit" 1l de be efec tuar-
j ,1 'H 111'1111'111(" 1111.1 1('M .Jlt<..: ióllj u dicial po r
I1 ' p" ', ( h , " d l'lU' 1.1 II.: tt"lIción, embargo
" I",dld l1 ( t'"1 111 ' ¡ .. Id)!,l !" ac tos y co n tra-
1'1'4 11 ' 1)(' l it dI ' 1" de h ido, antes que e n-
t i ' ~', ' 11" 1·1 , ,1 Ij( 'HI ,ti . 11. Icedor (a r t. 68 1) . En
1,11 'dl ll ,lIlIlIl, ('ll1hl ig: ld o debe absten erse
01, ' 1'1 (" , 111.111.1 , ]1tOtl ll cié n dose, si la efec-
111.1, III O¡ d('( lOS ind icados en los ar ts . 1578
~' IHil.
I I : ~. 'l'hld iciú n sujeta a m odalidades.
r-. 1. I.., p IOpi :tl lH"llle q ue la trad ició n, los eJec-
11/1 .1,,' 1:1 Iladici(1I1 puedc ll so m ete rse a m0-
d ,did.leJ e,o¡ ("'('g l',JI lo permite c..:l arto680). Y
, '1 1,( 1111 u Idil ,j' j.'\l 1 d t' le lS e rectos -como e n
J,I "1I 11 .1l1'"1 .1 1I1 .. " iOl - ."'1' establece en el
11111111 11 "'111"' Ino; tk IIll1do que ha b rá q ue
11 IIdlll ~ l ' .1 d P,II,I (1I II On: r si hay o no
1111" J,tl ll l,IIh' o¡.1 l. .... . pw '1 l1nle n sometidos.
1'''1 1" 1111'UII II. IlId.1 1. 1 11'01 b de las con di-
I Hnlt''' (" II1tH. II 1'lIln c(l lldic io nalcs) se h a
.1. 'II ,J¡',11 ,1 1.1 "' 11t 1 .1 ~ ¡{UI (t: 1l este e n te n d i-
n ll, 111, ) I·J ,11 1, " HU.:1I IlIl' n os en su ¡n e. 12 ,
11 lit Ig, tl
1 .1 11 ,I d it it)11 pl1 t: d c someterse a u n a
" 11 11 11111'11 101 1 ('kno suspensivo p ara el
, 1~ 1 ( 1' 1I '("Ille (A d o n a a B un automóvil ,
(j lll." "'l' lo e l1trq~a desde luego, pa ra qu e
1\ lo 11 :lg a dCC li v<llllcnt.e suyo si o btie n e
1111 li l,tlo Ill1 ivc rsi lario). En la especie se
11.1 1:, ([1: utla tradición an tici p ada, d e
~ 11'11"11111I1 1{ 1 [,)1( '1\1\1(111I~
bie ll cs
modo que si la co nd ició n se cu mpl e, el
dom in io se trasla d a d e p le no De rec h o en
ese instante (en e l insta nte e n el qu e la
cond ició n se cu m p le).
El pacto me n cio n ad o co nstituye u na
ap li cación de la de n o mina d a "cláusu la de
reserva. d e d o m inio" (d e a n tigua co nstruc-
ción). Como su n o mbre lo in d ica, co nsis-
te e n el pac to por el qu e e l u-ad e nte ma n-
ti ene el do mini o d e la cosa trad id a h as ta
el cu mplimielllo dc un a condició n o u n
p lazo; por cicno, prese n ta u n a visible fu n-
ción de garant ía, Po r n u es tros textos, la
regla es qu e la c1;:í.us u la puede ser acor-
d ada v,lJ idamen te y o r igin a el efec to co-
rres pondiente e n cu alqu ie r tít u lo tJ'asla-
ti cio y b<ljo cua lqu ier co nd ició n o té rmino,
Pero u n a si tu ació n espec ia l es con-
trove n ida. El a rt. 680 inc. 22 la pe rm ite
ex presamente, con su e fecto norm al de
rn anten er el domin io en el tra d ente, cua n-
d o se pacta bajo la con d ició n de q ue se
pagu e el precio; por los té rm inos d e l p r e-
cep to, se con clu ye q ue está refe rid a a la
com p rave m a (sólo e n ella h ay p recio, \'e n-
ded a l' y cosa venditla, qu e so n los té rm i-
nos utilizados all í). Pe ro el arl. 1874, re-
gulan d o p rec isam ente la com p raven ta,
d ispo n e que la cl<l. usu la d e reserva d e d o-
minio h asta la paga de l precio no produci-
rá olm eJerto que pode r de m a nd ar el cum-
p lim ie nto o la reso lu ció n d el contrato (e l
efecto de l a r to precede n te); es d eci r, n in-
gún efecto especial, e n todo caso n o el
e fec to litera l de efectiva rese rva de do m i-
nio, y e l adqui r ente rec ib irá el do m inio
d esd e la en trega misma no obsta n te el
p acto.
Se ha sos te n id o q ue e n la pug na d ebe
p revalece r e l ú ltim o prece p to p o r se r d e
ca rác ler p arl.ic u l al~ ap licable p recisa me nte
a la com p raventa, El argu m e n to n o es d e
valor d ecisivo p o r 'c ua n to -co m o se h a
advertido- no obs tante su u bi cació n el
prece p to d el a rt. 680 es tá dad o para la
com praventa (a d e m ás d e los términos
emp leados, así queda demostrad o tam-
bi én por los oríge n es de la cl áusu la ) . Con
tod o, p a r ece a d ec u a do so luc ionar e l
co nfli cto a favo r de l a rt. 1874 , por las d i-
ficu ltad es q ue puede traer co nsigo la re-
102
'. La propiedad y la
se r va d e d o mi nio, que p o dría establ ece r·
se con frecu encia e n las co m p ra\'en t.:1.s co n
pago a p lazo , co n .la co nsigu ie n t.e co n fu-
sió n de p ro p ie ta ri os, especialm e n te r es-
pecto d e terce ros; ad e m ás, r ese rvá nd ose
e l do m in io, el ve nde d o r pod r ía g rava r la
cosa con d erec h os reales, qu e afec ta r ían
al comp rad or a u n lu ego d e pagar to d o e l
p recio. Sin recu rrir a la clá usul a, si e l co m-
p r ador no paga e l p reci o, el \'en d e d or
e n cu e n tra p rotecció n en e l arto 1489 (y
respecto de terceros, se d isp one d e los
ar ts. 1490 y 149 1, q u e n o co rresp o nde tra-
ta r aquí) .
- Pu ed e so m e te rse asimism o a tin a
co n d ició n co n efec LO resolu torio pa r a e l
adqu ire n te (A do na a B un au to m óvil y
se lo c nt rcga , establ ecié nd ose e n e l acto
d e la donació n q u e lo res ti tu irá si obtie-
n e u n títu lo u nive rsitar io). En es ta situa-
ció n se h a p lan lead o la co nt rove rsia d e si
e l a rto 680 se aplica ta m b ié n cu a ndo ope-
ra la ll a m ad a co nd ic ión reso lu toria tác ita
(d e l a n o 1489), com o cuando el co m pra-
dor de una cosa no paga posterio r m e n te
e l sa ld o de precio y por tal mo tivo la ve n -
ta se r esu elve. La d ific ultad , e n defin iti-
va, n o m e rece p lan tearse; es evid e nte q ue
si a l in cu m p lirse un a obl igació n de las
co n ten idas e n e l tí tu lo se r ecurre a l
a r to 1489 y se obtiene p o r se nte n cia j udi-
c ial la reso lució n d e l con trato , p o r ap li-
cació n de los principios de la reso lu ció n
q u e d ará sin efec to la tradici ó n y d eb e res-
titu irse lo q u e se recib ió en virtud del
t í tul o resue lto ; p rescind ié nd ose d el
arto 680, al r esu ltado d e la res titu ció n
ig u a lm e n te se lI ega.po r los efectos de la
r esolu ción (que so n tra tados en e l estu-
di o de las obli gaciones cond icio n a les).
- Tam bién pued e so m e te rse a u n p la-
zo (aun cuando n o lo exp resa el ar t. 680).
De b e re pe ti rse que tal m o dalidad y sus
p articul a ridades h ab rá q ue b usca rl as en
e l título, Con p lazo su spe nsivo, la situa-
ció n será poco comú n; debe o bse rvarse
q u e no se trata aquÍ de q ue la obligación
d e e fectuar la trad ición se pos tergue, sin o
q ue se co nviene qu e la trad ic ió n q u e ah o-
ra se e fectú a co men za r;:í a producir sus
e fec los desd e q ue ll egu e u n cierto día.
103
pO~(,5ión
Se lrata t.amb ién a q u í d e un a tradici (~ 1I
anticipad a; va le lo dich o para la cláusnl:t
d e rese rva d e d omi n io. Te nd rá lugar I:t
t.rad ició n a p lazo ex tinü\·o si se pac ta C¡IH '
ll egad o cie n o d ía se ex ti n g u irá e l dO ltl i
nio para el adquire n te (a q uí, co m o l"1l 1'1
caso d e u n a co n d ición c o n efec to reso li l
to r io pa ra el adquire n te , p ued e cO llfi g ll
ra rse un usu fru cto o un fid eicom iso , q lw
se rá n tra tad os m ás ad e la n te).
IV. Form.as de qerluor la ImdiriólI
114. Distin ción. Al c on sign:lr 11(11 1)1 :1..,
ele m uy d istinto conte n id o respecto de
fo n nas de efec tua r la tradic ió 1I , diJ"c 1(" 11
c ia d as es p e cia lm en te p a r a 111llt 'l> k l- ( .
in m ueb les, la legisla ció n n aciona l oh l i~~"
a ded ica r u n capítulo especia l al tl.·lI l.1.
115. Re ferencia a la e \'o luci6 11 . Sq~ 1I1 1
se ha dic ho (supra, N2 73). los ()1 1 ~ t ' Il ( "
de n ues tro sistema d e l tí hd o y l'l 1110<11'
surge n en el De re ch o romallO: 1,1I1t1IWII
se al; ad ió q u e e n la evolu ci6 n . q ll(' 'l tI
mi n ó en u n cambio, infl uyó el dl' s .lIl l.t l ~ I
d e las tradi ciones fiClas, las cuales (il1<'\ I
tables) siempre h a n es tado prc st..: ll tt ·:-' , ' H
el func io n amiento d e l sis te m a. As í. el ( :, I
d igo chil e n o (al igua l qu e otros q U(.' :-.i
g u en e l m e canismo ) p e r m ite vari;¡t l:l:-i lill
mas d e e fe ctua r la tradi ció n , q l l{' "t'
a parta n d e la fo rm a fundam cn l:·tI de (' 11
trega ma teria l (entr e las q ue dehe 11 1<' 11
cionarse la m ás inevitable, la d e ¡ll l1llll '
b ies).
Puede a n ti cip a rse q u e p rccis:\l IH 'III1 '
e n algu n as d e es tas trad icio nes fi e t:' .. , t'
obse rva u n n o tab le de b ili tam iento del ... i ..
te m a, q u e ll ega a acerca rse mu ch o , ("( 111
e ll as, al otro, d e tran sfere n cia por (:1 solo
co n u-ato. En otro senti d o , la d es m atel ia
lización d esvirtúa e n cierto mod o un :, j ll"
ti fi cac ió n d e la tr adic ión, cu al es la ,k
concede r p u b li cid a d a las transferen ci:ls
d el d om in io, Si co n la e ntrega la I ra (li ~
ció n pate nti za la mutación de do m inio
ante los terce ros - lo s que toma rá n co n o-
ci m ien to d e e ll a- y evita que el ven d e-
do r, co nserva ndo e l o bj eto en su poder
!' I)ITClItIAI, jUR1DICA l) r ~fll ll
 Los bicnt.:~
----------=~""'-- -
hll'~o d e "ende-r!o os te n te "m pat rimonio
rll :i<; v,d ios o q ue el rea l, la vcn t<.~a dc.'>~pa­
r( ·tT () di s m in u ye cua nClo la tradic ión se
l.: kct ¡'Ja Ikticiamente , p o r actOs q u e no
irtrportan lIIÚ inmed iata en trega material.
. Pa ra estudia r las di stintas formas de
t'l l" CIUar la Iradici6n conviene procede r
:1 1:\<; Sig lli t.: l1lcs d is tincion es: A) tradición
d ... dt'n: chos reales sobre b ie n es m u e bl es;
I ~ ) Ir ;ul ició n d e derech o s reales so bre bie-
l\l ':-' ill IIIUl'bl cs; e) tradición 'd el derecho
Il·. r! d v h lTc nc ia; O ) tradición d e d ere-
,11( ,.. pn so n ~lI es .
I I H. A) T r a dició n d e derechos r c a-
INI :-, c)h ....• Hlu eb les. Reg la m e n tan es ta
1I1 .llr' l i:¡ los <t rts. 684 }' 685 d e l ce.; d e-
111 ' 11 " 1 ;¡g l'l'g;lrse a lgu n as norm as d e l C.
dI ' ( :. )' le xtos espec iales (com o la leg is-
I.l t io n solHc almacenes ge n e rales ele d e-
p II .. iIO ).
1'. u·;I trata rl a es n ecesario fo rmu la r
111 1:1 d is lin c ió n fu ndamental entre tradi-
I ¡,'III 1(': 11 y trad ició n ficta o sim b ólica (es-
lit" dll " ,¡ llimos tl: rminos se empleaní.n
"' 11" lo tlH I "irH'ulil!lOS; hay quienes les asig-
11.111 drll ' H·II("Í:I<.i).
1 17. 1) T.·ad ición r eal. Esta forma es
1,1 1·' IIII' ... il)lI n;ll lI l'a l o a u ténti ca de la tra-
d I! ' 1111 . r llll la c lla l se cumplen las justifi-
1.11 It 1l1l ·... dI' pub licidad y posesión, origi-
.1. 11 1. 1" lit- (' ~ [t: modo de adq u irir.
Jo.. l., ti"e se efec túa p o r una e ntrega
11·.tI (o . COIllO h a solido se r ll amada p or
1.1 d <H tI in ;l. tradición "de m an o a mano"),
1' 11 dl a la co sa tI-adida es mate rialmente
t' lll r t'g ad ;, por el tm dens al Qrcipiens, curn-
Illi t'lI d ()~c l o~ d e más req u is itos, q ue an tes
\/' 11 ;\11 nWll c ionado.
1\ '1"0 p¡I(,: d e observarse qu e, por s u
1I. IIlIr;r k¡a. es ta tradición mano a Ill ano
(' :-, ~ I 'du ;lplica ble a las cosas que por su
"IlI Il IlI CII )' p eso p ermi te n esta entrega
lu .IIL·ria l d e \l na p e rsona a ot ra.
r.s l;'\ tradi ción rea l no es clirt.:c La 0 , a l
IIl l· IIOS. c l,lram e nlc m e n c ionad" pUl' e l
C6c1i go, p t: ro , d esde la ck ll n ició n d e l
II Uldo , e n tocla su es trucl.l1rfl léc ni c ¡ no
<¡ ¡l(' da dllda d e que es la prirnn:\ f"ortlla
dt · efec ll1 a da .
Jl JlU DICI\ PI tllltl
_.
Una b tu.: na parl e <IL- h doc trin a (na-
cional )" ext ra nj e ra) consi d e ra tamb ién
co m o tradici ó n 1'(',11 la del N 2 1 r au n la
d el NIl 2, }' hasta la d d NQ 3 de l ' ano684
(e ntre nosotros. sólo el Prof". Barros E rrá-
zuriz niega clara me nte es ta cali ficac ió n ,
es timando qu e tod as las formas se ii.ala-
das en el an . 684 son fi etas; co m p artim os
es te e n tendimie n to , sin o lvi dar q u e a lgu-
nos gran d es come n tadores d e l De rech o
roma n o no extienden tanto la calificació n
de fo r ma sim bólica ) _
•
118 . 2) Tra dición fieta O simbólica.
Es la q ue , sin que el tradente e ntregue
físicamente la cosa al adquire n te d e mano
a man o, es efectuada mediante aClOS ju-
rídicos, h ech os o ges tos q ue rn an ili estan
la \'oluntad d e Iransferirle el domin io.
El art. 684 co ntempla las siguientes
formas:
1º. "Permitié ndo le la apreh e ns ión ma-
te n a 1 d e u n a cosa p resente.
o "
La doc trin a ex ige aq u í la prese nc ia
simult<-tn ea d e trad cnte y adqui r ente, la
prese n cia d e la cosa a la vista}' a lca nce
de ambos y la apreh e nsión de e ll a po r e l
adquiren te, sin oposi c ión d e l tr ad e nte ,
asiéndola físi camente (los té rminos e m-
picados, empe ro, in ducen a pe n sa r q ue
bastaría que se "permita" la apre hen s ión).
2 Q • • , i\ lostrán dose la". Su po ne tam b ié n
la p r ese ncia d e ambos a n te la cosa t racli-
da. Es la forma tambié n llamada "traeli-
ción d e larga mallO" (tollga lIIrt1l1l ), p o r
supo n erse q u e el adquiren te la a p rehe n -
d e fictic ia m ellle exte nd ie n d o sobre ella
una larga mano su ya (e ra tambi é n llam a-
da occulis el aJJecli; po r los q jos r la in ten-
ció n ).
3í! . '; Ent regánclole las Ih\\"es del g ra-
n e ro, al m acé n, cofre o lugar cualquiera
en que esté guardada la cosa ".
Mientras p a ra algunos au to res e s ésta
la fo r ma de trad ición sim b ólica p o r exce-
lenc ia, e n qu e las llaves constituyen e l s í tll ~
bolo d e la e n trega, o t.ros, en camb io . han
e nte n dido q u e también es ésta u na for-
ma d e (rad ición real, al pe rm itir las ll a-
ves la p o sibil idad d e la t0111 <1 inlll e d ia ta
de posesión por parte d el adquire nl e.
104 • II\II~IRI"I
1.;1 pro p iedad
- .-
t\ u estro p recepto 11 0 ex ige que e l al-
maCt ll , cofre, etc .. es té a la vista de las
panes. L'l e n treg a de las II m'es, p ropi a-
me.nte , d eb e se r real.
4\1 . ';Encargáncl ose el uno de pon er la
cosa él disposición d e l otro e n el lugar
convenido" .
Esta forma es particularmente intere-
san te (e ig ual rn erlle \'ie ne d esd e an ti guo).
Del teJl o r del p rece p to se obs e rva q u e
aquí queda efectuada la ent rega por COI1-
\'c n irse el e n ca rgo; se trata de u n \'erd a~
d ero mand a to p or el que el tradente se
encarga d e poner la cosa a d ispos ición
de l adq u ire n te en cien o lugar. Como no
se exige- qu e se cum p la el encargo (lo
ex igía un proyecto), la tr adició n q ued a
efectuada, d esde lueg o , s in esp erar a q u e
efec liva m ente e l tradente ponga la cosa
dond e se ob ligó. P ued e 1l0tarse que e n
este caso h ay u na esp ecie de tr adi ció n
por el solo contrato, conven ida que sea
la cláusula en q u e se en ca rga el tradente ,
cl áu sula qu e se p o drá acordar en el m is-
mo títu lo (ve nta 1I o tro). qlledand o d es·
de entonces e l tr ad e nlc con la cosa co m o
mero tened o r, e n calidad de manda tario.
En e l fondo, la si luación es similar a 1J
contem plada e n el N I.' 5 siguiente.
SQ. "' Por la \'enta, d onación u otro tí-
tu lo de enajenación con fe ri do al que ti e-
ne la cosa mue bl e como u sufructu ario ,
a ITe n e!at;lrio . co m odata ri o, ck po sitario, O
a cualquier Olro lÍtu lo !lü tra sJaLicio d e
dOlni ni o " ( N!.! 5 , pr im e ra pa rle).
Es la ll amada u-adi ció n po r "b re\'e
ma ll o" (bwvi manll; n o se alcanza a ~e r c i ­
bi r ). Se h a concebido esta forllla p ara e\"i-
tal' un 1ll00-imic n to mat e rial, plles n o rmal-
m ente e n estas situacion es el a rrendata ri o
ti otro te n edo r d ebe ría res titui r la cosa al
du cii.o y lu ego éste l1 u e,'am e ntc ent regá r-
se la, ahora en t radición. Se entien d e qu e
la tradi ción aq u í es tá represC"ntada po r la
en trega q ue antes se efectuó por e l d ue-
ño <11 mero te n e d or, cu mpliendo el con-
trato de ar re n dami e nto ( l! ot ro) . Esta
co n str ucción e \"ita recono ce r quC' slIn·
p l el1l(~ntc se es tá en p rese n cia d e una
tra n sferencia de d o m in io po r el solo con·
trato .
r la r()~c~i0rl
6º. " ... )' recíprocamente por e l IllC III
contraLO en q u e e l duci'to se c on sti ul ~ ("
u su fructuario, comodatario, arrcncL.lI;lri ll .
c te." (N Q5, 2'! parte ) .
Esta forma, inversa d e la ,m1l"rio l , , ....
la de n omi n ada "constilUW p oo,;l''' Ot 11 1"
(cOtlsti tu t wnjJ055I'SSOJ1wn). Como l' 111.1 "'( 11.1
ción precedente, se evita COII l' .. Ll 'I HIIC .I
una d oble entrega, en qm' el !1.ll lc·II II
p rimero e n tregara la cosa qlH ' (1.1" .. 111 I1
Y luego cl adquire nte st·.b (·JIII!'}.'.. II ., , 1 "'1
vez, ahora cu mpliendo t"I CI)lrt l. llIl .1 ,
arren d am iento u ot ru <[111' r " klll/ ' "
Asimismo, vale también la Oi)<;l' l ' ", il l' H I d (" 1
nl\ll1erO a nte r ior, d e qu c . :11 1111'1111'" 111.11
ti c<lmente, se est,l en prr 'St ' \H i. 1 d {' 11 11.1
transfere ncia d e dom in io " 1)(11 1"1 11 11'1 11
co n trato ".
A las formas el e Ir;ldiri{)11 IHt " {'Ik"
~ ..
tes de b en aCTn"!lai"se 01 1'; 1<; di "l"lIl il1. ld ..... (."
la legislación , p ara ciert o s nhi"I , '" l'lI I It" I
las circ u nstancia 'i; pll l'dvlI HIt ' ll l ¡, 111 , 11 '"
las contenidas l'l1 1"1 ( :. dI ' ( :. (. 11 .... ll H \
149), e n la h:y ~ obn ' .IItU .I' "11 ("0, ~: I 11 1 1 ,dI '1
d e dep6siw (: 11 1. ~ I" ) , ('11 ,\ dllll .,'" 11 .,\
cie n o s biclll's 1l1 11t"l)I, ·... 1 11 \ .1 11'lll1,1 d. 11 '
'dic ión es di :-.( tl !i d .l. 1"1111 1 l., ., 11 1\ 1', \ 1I
aeron;\\'{'s ( p.II.1 \1 '111111 1,," 111'11' >lll Id ll
tc rresl.ro. ,'. ¡ldl .l. t\:" 1 lH)
119. Prim:ipio . 1·., .II I1 II1 ,ld .l'I 11 d!! 1
re n tes [u nu a" d . .· 11.11 1111(011 111 1.1 p ll l .1 , 1" 1
cib irse la id c; \ ("011 . . 1.11 111 · ell ' 111 1 111 \ 11 11111
de e llas e l adqllil {'I¡¡ l' Ijllt".1 ., / ' 11 1.1 /1/'\//11
lidad dedisjJOJ/er iIlIlI Cdi .I1.IIIlt'I III · d i ' 1.1 l ' ' •• 1
tI<:\dida. Aun el1 e l CI !'o O d I' Ijl l(" Ijl l"tll
materia lme nte t: ll p'ld er tkl !1.HII ·\ll t·,
como en el co nstitutu pIN':SOI io . tk h c 1('
ca rdarse que és te q ued a SI) lo ( Ulll11 1111' 111
ten ed or, y si el adqui re nte 110 ]Jtll'dl ' ;\11 11
d is poner d e la cosa lllateria llll t: IlIl' , ¡11 11
'di calll e n te di spuso, en el acto 11Ii sll lr ¡.. tI
ace p tar q u e q uedara la cosa e n po d .... r ti c-!
trad e n te, por un acto \"ol u nta r io su }"o.
11 9 bis. Pr u e ba. Co nsideralldo la illl
ponancia que tie n e, en un caso COIU 11'
r.o , demostra l- que se efec tuó la trad i( il lll
d e cieno obj eto, y qu e -com a ba pod ic 111
obsenarse- este hecho n o exige ro nn .\ ...
doc u m e ntadas, cOIl\"iene dejar CO ll st;l\1l i.1
IllR 1DICA 1'1 111'1
 Los bit ' IWS
1·... 1 I il;1 d t.: S il rea li zac ió n (p o r ej. , en e l
IIli ... III O lítll lo , usu a lm e n te co mprave nta ,
11 '11 \ (' II CII':í :Ig n.:g ar q ue "en es te mismo
,1 111 1 ",. e rcC!(\:! I;¡ tradición de la cosa
\4 1j¡ lit 1. 1, 1110 ~ 1t ':í lld o la e l \'e ncleclor al ca m-
1" ,111 111 ") .
1' 11 tl .do caso , d e be reco rd arse una
11111 \ ("11 i('1H (' pr<'SII nció n d e habe l'se e fe c-
11 1. 111, ) 1;1 11':I<l ic iú ll , co nsig n ada en las n o1'-
111,\ '" d e 1.1 p o sl.: sió n (a rt. 702, inc. fin al) ,
I :lO, T I'ad ició n d e muebles por antid-
1':11';6 11 . El :1 1' 1. tiR!j establece un a reg la ge-
IWI ,d p.II,1 I:! tra d ic ió n d e esta clase d e
IlIt 11t ',\ ( il ll ', 111 ) . Es!;\ d ispo sició n está e q
l' I ti 11 111 t , 11 1 (' 1 :11 1. :17 1, pe ro no h ay co n-
111 ,1 .. ,,1111 ' 1'1] 11 \ « ( 0 11 111 pa rec e d e s p ren~
dI I '~ di ' 1111 Ld ll' ). p o rqll C Iratan m ate-
111.1 11,11111 1", 1'1 ,111. :)7 1 cali fi ca de
111111 I d¡ . , j¡ 1ti 1'1 Ilit ' lI n, /jIU..' so n llama d os
11111' Id, ,, 11111 . 1111 11 II)!II i¡'n l; ,. " la n tO qu e
¡ I " ' ,,11', 111 1 I u 1·... "l lI len.· la forma como
, / 111111,1 1.1 11 .11 1111011 d t.: (' stos bienes. El
111 1 , 1 1,11 I I t ' ) ~ 1 ¡J ,I 111 1:1 rumia d e tradic ión
1! ,d, , 1 1 I "! ·.... 1d li I q 11 t ' la II'ad ició n se ve ri-
111,1 1'11 1'1 111 011 11 '1110 d e la se paraci ó n d e
1''1111 \ 1I IIil·tIIS. 1':11':1 qu e va lga co m o trad i-
1!t 111 l · ... Ilt·(t· ... :ll io q' le esa se pa ració n se
de l tll l' " lO Il pe rmi su del d u e ii o ", pues
.d l l n l :í , IJrt,.'('i s:-trn e nte, la \'oluntad del tra-
dnlr l'.
,,' .;" 11:1 di .s nl lid o si la trad ición de es-
1,,\ I, ic ll cs se Pll c d c e fe ctuar po r algu n a
d i' 1.1... I IIJ 11 1.\... d e Ir:l d ici ón fic tas del
,111 (,H 1, " dnll ,í ... d t' la fo r llla real q ue in-
d ll ,l ,, 1 ,11 1, (iK!í, ( :11111 0 110 se viola clara-
111' I lIt ' II l1 lg UlI .1 11tH t ll:' , b co n\'en ie n cia
1" 11 1 1 h " , 11 1 11 '''' '1,1 b ;¡ li I lil a 1 i va,
1, 1 1111 :~ " d l·1 .11 1. ()H!j co nsign a lI na
"1\ 1111. ,1(1'''' •. 1 b Ill'o p iedad iuen a, d e
'd "I! 11 '1 pl " tt il tl ( 1111 :Icr{;{; dor p rete n de
' 1111' " 1' 11 ' p .lglI l· lo 1[ 1Il': se le debe , pero
1," 111' 11 .... 111.1,11 la pn lp ie d ad ajena; si e l
,It 1111 ,,, "' 1' IlI' g:lre pe rsistente men te. el
,1I1 1'1'1 1IH Il'Ildt:í q ue eje rcita r las acci o-
111"'1 tl l·1 l ílltll) res pec tivo; si le d e be n la ·
,·tll lcg:t d e esos o bjetos por un cO lll rato ,
II, dll .\ intllm p li m ien to de lo pactad o ) .
C o n lo d ic h o. la trad ició n de u n bos-
I I' H" (~ i lt\ a c i ó n fre cu e nte y ha b itu alm en-
h ' d e va lo r econ óm ico importante), se
",,,,,"j\1 JtJ1 U DJC/\ !HUIII)
p u ede efec llla r ya por a lgu na d e las ro l'-
mas d e l a r t. 684, ya por la indicada en e l
a rto 685 in e. 1º (p u ede sí o bser va rse una
d ife re n cia: acudie n d o a l arto 68 4, u n solo
a clO, por ej e m p lo la muestra d e l b osq ue,
efec llh la trad ici ó n del co njunto de ár-
bo les, e n tanto que em p leando e l a rto 685,
la tra dic ió n se va efectu ando por cad a
árb o l, conforme se vayan co rtan d o) .
121. R eser va le gal de las fo rmas fi e-
taso Se h a disc u t id o si es o n o posib le
que la tradi c ió n fi c la se pued a e fec tu a r
por fo r m as di stint as d e las se ii a la d as e n
e l a rt o 684 (aparte , cie rtame nte, d e las
situ a ciones en las qu e leye s e s pecia le s
d is po n e n o t ras fo r mas) . Algunos a u to-
r es no ve n in co nve n ientes , as í ta mb ié n
se h a res u e lto . O tros n ieg a n ta l pos i-
b ili da d ; se sos ti ene qu e es tas fo rma s fic-
tas so n c rea cio n es de la le y, siemp r e ex-
c e p cio n a les; y sob re to do po r qu e d esd e
e l p u n to de vista de la p os esi ó n, qu e
tam bi é n se adquie re -y qui zás es lo qu e
p r incipa lm e n te se adq u ie r e- co n la t ra-
d ic ió n , e l Có di go disp on e qu e la p ose-
sió n se adq uie re p o r la a pre h e nsió n ma-
te ri a l o lega l (an. 723 ), y no pue d e
h a be r aprehe n sió n legal d o nd e la ley n o
la es ta ble ce; se hace n n ota r, asim ism o ,
los té r mi n os pe rento rio s, limi ta ti vos, d e l
rto 684 , antes d e in icia r la e num e ra-
a ..
C1 on.
122. Valor comparativo . Se ha d isc u-
ti do e l ig u alo dife re nte va lor qu e se les
h a de a tr ib ui r a e stas d o s posib il idad es
de efec tuar la .tradi ció n: rea l y simbó lica.
La a u se n cia d e desp laz.am ie n to fís ico de
la cosa trad ida en la fi cta d a m ayo r oca-
sió n p ara e l confl icto, Pu ede ocu r rir qu e
un trade n te efectúe u na t radició n fi cta y
lu ego la rea l, d e la 111isma cosa , a d ife r en-
tes p erson as (X ve n de a Y un mu e ble, y
se acu e r d a q ue X lo co nse n 'a rá e n su
po d er com o a rr end ata ri o; p osterio r m en-
te lo ve nd e nu evam ente a Z y le e fectú a
su tra dici ó n re al). En t re n o sotr os, e n
prin ci'pio, e l art, 1817 so luci o n a e l p ro-
blema p a ra la venta; se d isp on e a llí q ue,
en ta l s im aci ón , el co m pra d or q u e pri-
106
• La p ropiedad y la posesión
mero haya e n trado e n posesió n d e la co sa
se rá p r e fer ido. En e l caso pro p uesto,
com o la posesión se adq ui ere al cam biar
el á ni mo, aun co n la tradi c~ ó n f1 CU'1 , ha-
bría q ue concl ui r qu e Y, e l p rim er adq u i-
re nt e, es e l pre fe r ido, te ni e n d o el segun-
do só lo ull a a cció n de inde m ni zación .
Pero só lo d e ci m os q u e e n p rin ci p io se
sol uci o na el pro bl ema p o rque e n la d oc-
tri na se ha d isc utid o a rdu a m en te e l pun-
to d e si e n caso de co ntl icto e n tre ambas
form as de tradición ti e n e n las d os ig u al
\'alo r. Co n n uestro a rto ] 8 17 se sostiene
q u e, co m o e l p rece pto no d isti n gu e, ha
de p r e fe rirse a l p r ime r o , aun cua ndo la
trad ició n q u e se le h aya e fec m ad o h aya
si d o la ficta , lo qu e im pli ca asign ar a a m -
bas igual va lo r (p o d ría estimarse qu e e n
la co li sió n d ebe atr ib uirse mayo r va lo r a
la tra d ición rea l, p arti cu la r me nte po r u n
p ri n cip io pro te cto r d e l te rcero: la tra d i-
ción fi n a , a l efectu arse po r actos re pre-
se nta tivo s, e n trega d e las ll aves p o r eje m -
plo , n o da n o ti c ia a lo s te rceros d e l
ca mbi o de situ ación de la co sa; e llo es
más eviden te e n la situa ció n del NQ:) d e l
art. 684, e n q ue e l ca m b io d e posesió n
d e la cosa a l a dqu ire n te se e rectú a tan
sólo p o r un ca mbi o de ,1n iI11 0; esa pub li-
ci d a d só lo a p ar ece e n la trad ici ó n r ea l,
en que los te rce r os p u e d en darse cuenta
de la mutació n oc u rrida; así, el segundo
adqu ire nte , que res pecto de la prim era
adqu is ición e ra un terce ro , no esta ba e n
•
con di cion es de sa be r q u e ya co mpraba
cosa aj ena y, p rotegiéndole. h abría d e
co n cede r se m ás va lo r a es ta trad ición
real ) . Por ú ltimo, de be n otarse qu e e n-
tre n o so tro s e l pro b lem a p ued e p re sen-
tarse co n m ás d u d as e n co ntratos di sti n tos
d e la co m p r a\'e n ta , e n qu e no se d isp o-
ne d e l citado a rt. 18 17.
123. B) Tradició n d e d er ech os r eales
sobre inm uebles. Seg ú n es nor ma e n la
o rgan izac ió n d e la pro p ied ad terriw ria l
e n lo s tiem pos m ode rn os, con la dicta-
ció n de l Cód igo se estab leció enlre noso-
tro s un sis tema d e tra nsfere ncia pa ra los
d e r echos sobre in mu ebles, en base a u n
Reg istro. E l ar t. 686 d el Código d is po n e :
107
"Se efec tua rá la trad ició n d el d o m in io d e
lo s Bie n es Ra íces por la inscripció n d e l
títu lo e n el Reg istro d e l Co nse rvad o r,
De la m isma mane ra se efec tu ará b
trad ición de los dere ch os de usufru cto O
d e uso co nsti tuid os e n Bie nes Raíces, d e
los d erech os d e h abitación o d e censo y
d e l de rec h o d e h ipoteca.
Acerc a d e la tradición d e las m in as se
esta r á a lo preve n ido e n el Cód igo d e
Min e ría".
Re la cio n ando est a d isp o sició n co n
o tr o s textos vigen tes, p u ed e concl lli r~ l '
C] lIC la t ra d ició n d el domi nio y o tro s d t' n.: ~
c h o s reale s sob re inm ue bles se CrCC l lí :1
p o r la in sc r ipció n de l títu lo en e l Rq .!, is
tro d e l Co n se rva do r d e Bie n es R: IÍt" .-''l
(a n . 686) , con excepci ó n d e la I,ra d ki(',,¡
d e l d e r ec h o r eal de servid u m bre, q ue '1 ('
efec t úa e n la for ma prcsc ri l:t t' tI (' 1
a rt. 698 (sa lvo e l caso de la st: \ \' id lll ll l)l ('
de alca n tar ill ado e n p re dios 11 1 hal lo 'l, 1' 11
e l que se vu e lve a la regla d t: 1 : ,1 '1. (I/'i O,
e fectuá ndose por insc ripció n ( ' 11 1' 1 R('
g is tro d e l Conse rvad or) , En ('11:1 11 10 .1 l. ,
tr adic ión d e l d e r ech o r ea l d e h l.· l l' ll t 1,1,
en tre n o so tr os la fo rm a de Ck CIJ1 :1I 1. 1 C'I
di sc utid a (segú n se tr ata rá m ;1s :Hk l:tI I
te; v. i ll fra, N° 152) .
Com o re sum e n an ti cipad o y cOl1s id e-
ra nd o d ivers as di sp osicioees d el Códi go
y leyes esp eciales, la inscáPrió lt, c n n lll ·. .
tro Reg istro in m obi lia ri o , cum pl e 1;1.. ~ i
g u ie n te s funci o nes:
a) C ons ti tu ye tradición d el d o tn ill io y
d e otr os derech os reales sob re i ll ITI IH,.: IJ!( ''',
b ) Conform a la historia d e las 111111 :1
cio n es (o ca mbi os), g ravá m e n es y n :SII ir·
d ones en la ti tu larid ad real d e los iltl ll ut'
bI e s.
c) Co nfi e re publicidad a esas l11u w c io
n es (o ca mbio s), g raváme n es y restri cc io-
n es d e titu larid ad (y aun a cienos c;.uH -
bi os e n el es tado d e ciertas pe r sonas,
co m o e n la inscri pción d e las in te rdi cc io-
n es) .
d) Discutibleme n te , co nstitu ye -requi-
silo, prueba JI gam nlia de posesión d e inmu e-
bles.
e) Disc uti b lcme n te, co nsti tu ye S O(N II.-
nidad d e cie rtos acto s o contratos sob re
mm)!UA l jURI DI CA \)[(' 11111'

---------------~~-----
inmu e b les (del us u fructo so bre inmu e-
bles por acto entre \'i\'os, arto 767; de l liSO
sobre inmueb les , a rto 8 12; del fideicomi-
so so bre inmuebles, por a c to entre \ ' j\,O S
o por tes tamento, arto 73.7; d el censo:
:11"1. 2027; d e la hi poteca, arts. 2409 y 24 lO;
d t' 1,1 donación irrevocable d e inmuebl es,
'''l. 1400) .
124, El Registro, Descripción teórica
(la n aturaleza de la función registral). En-
(~)lllr;índose la propi eda d inm u eble na-
I ¡o ll :d in cluida en un sistema regis tral , se
í (l ll ... i).{Il;~r;ín algunos antece d entes básicos
~ olll'( ' I:1 s d ist intas alte rn ativas qu e se h an
~ ' I , lh(fI': l do para estru c turar un Regi ~tro
d I' I'rop il' d ::¡d r-a íz , se mencionarán a lgu-
1111 ... " i "' I {' 1l1a ~ de los más d if un d idos)' lue-
J.\ ~ 1 'i.' d escribi rá el Registro c hi len o, en
"' 11 OIg: 1I1i /.ación ye n su fun cio narnien lO.
En el De recho rom ano, y aun en el
:lllr i¡.p lO De rec ho espai101 (vige nte en Chi-
1(' anL es d e l Cód igo), la tradición d e l do-
Inil l io d e los inmu eb les se e fectuab a,
((ln lO es la regla ge ne ral, por alg una de
la, f'OJ"lIl<l S simbóli cas qu e an tes h an sido
Ilt',('ri l;ls (p e ro a ntecedentes registral es
( '~ i " I~' 11 rk sd e a n tig uo ).
t JI1 Registro puede implan Ú"lrse pa ra
\. 11 Lld :1S Cflleg01ias de objetos; ele h e cho, exi s-
11 ' 1\ l ),Ir~ 1 bi e nes tan diversos corno las aguas,
lo-. Vl'ltícu los mo torizados terrestres, las na-
vn, las ae ronaves, y hasta para actos sin
1 d l' n ' ll c ia a cosas ma teriales, como e l de
1. 1 propiedad intelec tual o ciertos actos mef-
c lI lliles. Pe ro ha sido e l d e in muebles el
de mayor p resen cia y trayector ia (el p róxi-
n l O re lato teórico está d irig ido al Regist ro
inmu b ili ario, sin peljui cio d e que pu ede
se ]' ap lica bl e al registro de Ol.ros bienes),
La imp ortancia d e l terna y la comp le -
ji d ad qu e ha llegad o a prese ntar la orga-
ni 7ació n del Registro co n sus consecue n-
c ia s jurídicas ha n te n did o a con fi g ura r,
rd'crido a la pro p iedad ra íz, una verda-
d e ra disc ipl ina q ue aun no p a rece ser re-
conoci da , mantenién dose co m o u n c ap í-
lu lo, bien identifi cable, d e ntro de l campo
de los derec hos reales. Con cli\'e rsa s d e-
lIo min aciones, p arece predo min ar la de
" De rec ho registral inmobili a rio".
. nIIORI.\1 JURIDICA ni (llll t
Los bienes
Pod emos í.:1l [{,llCl..:'!" po r De recho ~ re-
•
gl s [ ra~ inmobi li ario el CO I~jllnto d e p ri n-
•
cipios y n o rma s qll C rcg·u lan la organiza-
c ión y fUllci o n <.íllli c lltü d e l Regis tro, la
determinac ió n de los o bj e tos y acto s in s-
c ribible s y la forma y e fectos de la i ns-
c ripción.
Se conj u ga n , pucs, lemas orgáni co s
(el fu nóo n a rio y sus atribuciones ), subs-
l:lnti\'os (deter min a c ión de obje tos, a c to s
)' d e rec hos insc rib ibles y efec LOs d e la in s-
c r ipción) y aclj eti\'os (forma s: d e a cceso
al sistema, d e las in scripc io nes, de las im-
pugnaclOnes).• •.
A eSte prop ósitO cO l1\'iene r etener la
ci rcunstancia d e que' la solidez ec o nómi-
ca qu e si empre h a imp licado la propi e-
dad in muebl e y, p o r tanto. la ca lidad qu e
OStCnta la garant ía territorial p ara la d i-
fu si ón d d c ré dito , h a generado la conse-
c uc,n ci a d e que siempre la hipoteca h<l
tcnldo Ull a pl·esencia d es tacada en la es-
tru c ll lrac ión d e l Regist r o. Así, algunas el e
I las características el e esa c aución han in-
fluido l'tl la s qu e se inlpo n e n a l Registro;
I po r Olra p ane , la hipoteca ll ega a co n-
q u is tar ci e rta s excepciones res p ecto el e
n:q u is iws o e fectos que se im ponen co mo
ge ll erales. para la s el e m ;.\s a c t ua ci ones
(como acontcce, p o r ej .. en los sistemas
es paliol ~. suizo); y, e n algunos o rel e n é.l -
lI1 ic tllOS (¡imbi¡os dl,ctrinal v docC'nte in-
c luicl os). la mate ri a hipolC'caria ha llega-
d o tl capt u rar en su sed e a la registral o,
al Ill c n os. h all ll egarlo a ;1 Jl u n"ciarse y
~'x¡\!l\ in ~\ rsC' :uad as \ D e rec h o reci stra l e
.
1lIpOtl'car " ).
io o hipott'l'a r io y registral
Dcsde o t ro pu nto ck \-is ta, cOll,'ie ne
~1 f..'Sl~l C ar qu e a es te c apítu lo j uríd ico le
lI11p01" I:1 (al m e n os t;'n princ i pio ) . la di-
¡dmica de b const itución 1.) adqui sició n ,
traspaso. lll odiricaci ó n \' extinc ión d e los
ckrechos y no. en co·nd ic ióll C' stá tica,
s u t.:'s t r u nll r~\ o cO IHc:"ni d o. ni la s fa c ul-
ttl? es, p o dere s y d eb t''I"cs que confieren
O ltllpOnen t~HlIlqtl t' t"s percep ti ble una
re('Íproc a intluenc i:l t"iltl"t" am bos pla-
nos ) .
El términ ...'1 Reg istro es t" ll1ple.l d o en
di\·l..'rsos st' n t idos: Cl'lIll Q ins titu ció lI (e l
Registro ) . co mn cOlHt.ln c ia () ~ls i cnt() ( mi
108
• 109
reg istro ), co mo acti\·idad (ro regis t ro ).
In stit u c ional m e nte, se c ,ú ic n c! c por Rl'-
g istr o 'e l conjunto org a!~i z ad o de in s ll'~ l ­
mentos en qu e se va d eJ<lIldo constanCIa
d e la titul arid ad d e cieno s bien es o dere-
c h os y d e las mutacion esju rídi cí:ls qu e se
,'an produ ciendo en o res p ec to d e e ll os.
C uan do e s r e fe r ido a los bienes in m ue-
b les, se le denom ina Regis tro inmobi li a-
r io (de la p rop ie dad inmu e ble, territo-
r ia l, raíz, Cl C.).
El Registro da cuenta d e la titulari-
dad d e l o bj e to r egistrado p e ro , substan -
c ialm e nte, la titularidad se ges ta e n el n e-
goc io que le antecede; .de este m ~)(1 0 ,
obe deci e ndo a ese nego clO, e l cambIO es
llevado a l Reg is tro , e n don de la mu ta-
c ión se asie nla (sal\'o la p r i me r~ in sc rip-
c ión , e n la que no h a y u na mu tación ,
sino se t rata simplem e nte del in g reso, la
incorporación o la llamada " in rnatr icu la-
ción"). Ah o ra b ie n, para la bc ili dad d e l
tráfic o, e l n egoc io puede ce leb rarse en
cualquier lu u·a r, pero su registro es Cf>l1 tra-
/izado e n e l h lga r en do nd e está ub icado
el pred io . Aquí, cnLOnces, apa rece su pri-
mera u tilidad: p a ra a\'erigu ar la titu lari-
dad y, en ge n era.!, el eSlado juríd ico del
pre d io, ya n o se ha ce necesa ria esa ,b ús-
qu e d a unive rsal que implica d escu bnr el
n egocio, si no basla con ac udir al lug ar de~
predio (" luga r" cu )'o n om bre depc ndera
d e la no rn e ncJatura que se ernpkc p ara la
sec tori za ción admin istrativa del terr itorio
en e l re spcct i\'o pa ís, cntre n oso tros, la
comuna); a llí es tará e l Regis lro qu e ha
de exhi bir el es tado jur ídico de ese p re-
dio ( por ci erto, en e l futuro b co mputa-
ción supe ra r<.i esta caracterís tica).
La tiwbriclac1 (el d om iniu d e l pre dio )
es e l da to básico ) p ero hab itualrn c nte el
Registro es aprovechado para ex hi bi r l,un-
bi én otros acon tecimie n tos q uc co n tribu-
yen a conform a r el estado j urídi co d el
obj e LO regist rado, que son impo rtantes
pa ra eva luar: la seguridad d e la tilllIari-
d ad, la libe rtad d e circulación d e l obje to ,
y su actual }' futllro aprovechami e nto m~­
te rial·, to do lo cual se t radu ce, e n d e filll-
tiya • en la aCtual "aloració n eco n ó mi ca
del bi e n in sc rito. Así, se te rminan r egis-
•
,.'
l ranclo ta m b ié n hipo tecas, fi d c icomi ... ,)" (~I
condic iones p endientes), u su fru c !os. ll"( ¡"',
se rvidumbres , embargos , pro h ibi ciol1n \
ha sta d e rechos p ersonales (COl1l0 : 111 ('11
d ami en tos).
Por otra p arte, al irse praCli c , ndo 1" ...
a sientos que d ejan con sta ncia dI ' 1.1'" 11111
ta ciones, los datos pre c(' c! t'lll l·... \ .111 '1 ' H
dan do superad os, p e ro - CO IIIII ( .... d ., ' "
pon e r- se conse n 'an.
Así, con aquell a in tcg l;1\ i. , 11 \ ~ ' ... [. , ~ " "
sen'ación, el Regis tro puede Ik g .'1 ,1 1 I 1
g irse e n u n retrato .illríd it n cI ~ ' 1 1III IIIlI'
bl e : actual, histórico y (, oln l l l ~ ' I~1 ("I IIII
n OSOt ros -como se id "i"lltlo I H' II ,' j
tocio ) .
En otro se ntido, \'l' I"Sa !l(1 11 ~() hH ' d ' 11C'
lo d el país, e l Regi stro inm obi li:n i" ( ' 11 1\' 1
(Te como una in stitución (k il/II 'II " /IIIIII/(I)
• 1I
b
p o r refe rirse a l derec ho 1>:1 11 111111111.1 .
' 11 1
dam c n ta!, la prop ied a d : 1'111 ... 11 r 1 , . "" 1' 11
denci a econ(lllli c\ (fJ11" ,"'" 1,1II ir" 1' 1\ l..
seguridad dc l lníflr o il11110hill.'I II , \ • 11 1,1
recau c!ctCiÚl l ¡riblILl l i.I ), ~ II'H "' 11 111." II,n
con la sr:gllrid,l d Il:1! l' 111 .11 (. "II "I lt l ~ 1.111 , 1"
q ue ellc n ilt)Ji~) l · ... el . ' ''' 14'111', 11 .1", ~I . I1
respe(·ti \':l II :I ci. ,,, ),
Con lo 1· ;-" P1H·,lu 11 ,1 1I1!1 ~I''' d Illdo d,
n l ~lllilil 'S I(l 11 111 ' (' ... 1,1 ~ " 11' 1 1111 l' 1"11 111 IIH
Ill C!lt; d ]>1 I' ... !. 1 :. ill lld!.llI~ , 11111 Ilh \, 111. 1 1111
i lida cles: Si ll (' lIrI),II ).', O, 1'" 1. 1 1/}://lldolrl d, 1
I tráfi co illll 101, ili :1I i'l , lIH' d' ,lI llt 1.1 ¡lIlId lt ¡
¡- dad d e blill din id,ld \ dI'! ~ ' ... t.lt l., IUI . )1. 1.11
del pre di o, el (ll~il·ti \1I Itllltl ,III14 Il I, tI d I
.
un R q.~isl ro P l'cdi :d : (1I111 11n " ,ntd" .d., }: I ti
p o social (a lo s l1alllado ... '" " ' 111' 111 '" 1 1 " t
si tua ción d e l p redio, lil'\ 1"111'111 I.d( '" ,\11
quirc ll tes se animan ;1 IIl')!,IHi,ll , Illg l ,lll
dos e Ilui clcz e n la c ircub ci ">!l illllJ()h ill ,t
r ia )' en e l créd ito COII ga !',ll1Ií" Il'l t }t~)1 i,rI
Ahora se est"l en lll ~ j ore s c l111dl CIClIH ' ...
d e enfrentar el lema (o - tal \ '{'¡ 11I I'ilH
la contrm·ersia) de la nalumlr:.a di' /" jl/ /I
ciÓII registra!. Efecti,'anH.' lllc , <.' 11 I:t d ~)( 111
na (e xtr' \l1j era) el p u n lo sc ha di:'I 11I idl '
la ta m e nte.
Una posición, al parecl' r y" "bolllll "
nada , la acerca a la fun c ión .l'uri s <1i ( ~!I '
nal (d es tacando una vincul ac ión 1:111 v ~
t recha con ella que ll ega a se r c: tlil i( ,Id .l
de cuasUu dicial ) . In cluso, se h~l l..'s till 1.'
'-
fIlITl'I:'1\1 I URI 111CA 1'1,111 I

Los bient's
•
dc otros ), )' d e la congnU'lIria e n tre la ch:s-
ni pe ió n de l pred io en el tíw lo )' sus r ea-
les c;,ractcrística s físicas (especia l r..lle l ~te
d I..' S il supe rfi c ie, d eslin d es )' co n torno) .
1): 11": 1 e ste último o bjetivo se requie re de
1.1 organi zación d e un catast ro coma rca l
) I I Il p la no por cada p re d io. Las tra ns fe-
1<.'l1e i:l" o g ra\lámenes futu ros (q ue con
,Hjl l r l co n trol inic ia l se ir,"i n r egist ra ndo
11 1. 1" l'x pccl itame nle), se rod earán tam bién
d I' precau c iones que sigan asegurando e l
( , 11 ,11 I l']" in d ubitab le d el sistem a . Este con-
11 111 p n('d l' t: ntregarse en un a pri mera ins-
1.1114 i :1 :d fu ncio n ario , con rec urso a u n
' 11IIf ' l iql .icr:írqui co nacion al , o al j u ez (or-
dlll ," 111 ) ,
11 ) / ,"flbjl mcrión causal consiste aqa í
(1H11 q 11 l.' f k 11 t.' ot r as d iversas apl i cacio n es)
(." ,111' 11.1<.'1' (se parar, desplazar) la inscrip-
t i OIl d l" s u título j ustifi cante; es decir, im-
I Hl ll t' l 1:1 inscr ipc ió n (o e l acto de pedi rl a
,ti 1111I!.'iollario) como acto abstracto, des-
VI I1/ td:ldn del LÍllI lo, impi d iendo así q ue
1. ", vil i"i1lld es cid título repe rcutan en la
111 ' 11 ilH illll ( por t.;j ., si el contrat.o en base
,11 f 11,11 ... 1 ' II.'gi" l nl u n p redio a n omb:'c
dt ' Itl l 1I11{' \ 't) ;ldquircnte resu lta nulo o
I n l l d l l l , M' d c [e rm ina que esa n ul id ad o
1 1"" ,III! ¡(111 11 ( 1 llegue a a lte rar la situac ió n
1' 11 1' 1 1{q.~j" tIU) , o la alte re sólo mi en tras
! I 111' 11 · 1!) lransl'erido pe rm anezca en po-
el l ' ! th 'l :1flq \lirente, pero no s i ha sido
11.111 ... 1(01 idu ;1 un terCero en cie rtas si n la-
I ¡t lll t"" d e bu e lla fe que haya adq ui rid o a
11111141 Ol\{' roso (que es lo que p refe r illlos,
141111 \) S(" dirá I1l Lí.S adelante ) (v. también
"" l pla , N'J 104 bi s, sob re la tradic iólI ca u-
"', I( I:I )f ahsl raCla ) .
1)01' Ot ra pa rte , la invu lnerabi lid ad de
11 1... :I"il'ntos registrales pued e ll ega r a oca-
. . ¡lIllar pC l:jui cios a titu lares qu e, por \"a-
11 : 1(\:1" c ircu nstanc ias (p o r e::j" po r un m an-
lIollO :tpílrcnte) , ·en pe rdi dos sus de rechos;
l ' III0 11 CCS se im po ne la indemnizaci ó n (en
d i 111.' t·o) al pe lj ucl icado (e,·jl"án d ose em;-
<[1 11.'c iln ientos injustificado s); p e ro lo ya
1 q~ i s tra d o se mantie n e (sal\'o situaciones
( 'X II C ll las, prin cipalm e nte d e bid o a fal si-
li( :Iciones).
Pued e pe rcibirse que un a lto grado
d e seg u ridad regis tral co nsti tu ye ull a ca-
~ IIHIPI(II\I )URIOI CA PI·CflllL 112
rac te r ísti ca CII )"; \ illlplalll<t ción p uede r e-
s u ltar cumph..:j;l r Cost osa , y m ás intensas
se torna n es ta s difi c u ll.<,c\ es e n un cam b io
profun do desd(~ Iltl sistcll\a de b-Ua segu -
r idad que ya t icnc cu bic n a la general i-
dad de u n ter ritOrio (co mo ocurriría en-
tre nosotros, según se ir.á a p rec ia ndo);
p e ro es de gra n lIli1idad para un p aís, al
dar seg u ridad)' ceneza a los derech os
sobre in m uebles (c,·itanclo liti g ios es té ri-
les), facilitando y ag ilizando su nego cia-
ció n y desarrolland o e l crédi to con ga-
ran tía terri torial. En d efin itiva, es co n u lla
intensa segu ridad como un Reg istro se
acerca más a cu m plir las fin a lidad es q ue
j u stiru:an su ins tauració n .
En los úil imos tie mpos han alca n za-
d o espec ial renombre dos sistemas regis-
tra jes que parecen esta r fu ncio n a nd o, p or
,·arias décad as, con a pa re nte éxito: e l lla-
mado sistema p rusia n o o ale m á n (\'igen-
te en Aleman ia en sus características ac-
tu ales d esde 1936 y adoptado po r varios
países como Au stria , H u n g ría , Suecia,
Noruega) )' el sistema d enom inado d el
Acta Tor rens (en honor d e su me n to r,
Roben To rrens, vigente e n Austra lia d es-
de 1858, co n algunas enmiend as p os te-
r io res, ado ptad o tam b ién, con mod ifi ca-
ciones, en otros países d e O cea n ía, In g la-
ter ra, Din amarca, Canachi, va rios Es ta d o s
de Estad o s Unidos ele N.A., Re p lib li ca
Do m in ica na ) . Estos sistema s se orga n izan
b ás ica mente po r predios (so n regis tros d e
fo lio real) y la insc ripción tiene u n al to
g rado de invu lne rabi li d ad; e n todo caso,
no han estado exe n tos de críticas (a lg u -
nos d e los caracte res d cscritos, especial-
me n te el fo li o rea l, h an sido recomenda-
d os en var ios Co n gres os rntern ac io n ales
d e Derec h o Re gistra l) .
126. El sistema registra1 chilen o. El
Registro Conserva torio d e Bien es R a íces.
L1.s norm as lega les fu nd amentales so bre
la mate lia está n contenid as en los a n s. 6HG
)' sg ts. del Ce. y, en virtud d e lo prl. ' ~(" rito
e n el art. 695, e n u n cue r po n'g" I :IIIl l" tl -
ta r io, conoc id o como Reg J;.U ll l'lIl(1 d l' l Re-
g i st r o Cansen'atario de Bit"IH·S I{" í< ('''' , 1':'"
un DFL. d iCtado por 11l :W c]:¡ 1o dl'l ,11 1, Ii~ ) r,
La propiedad )' la posesión
Jasí se ha resucito ) . El texto orig ina l ha
sufrido modifi cacio nes por leyes poste rio-
res, \l il a d e las cuales se re fi ere a una
espec ial orga n izaci ó n de l Consen'ado r de
Bienes Raíc es de San ti ago. Ac1l:m ~ís, se han
dic t.ado nume rosos textos lega les que es-
tablecen normas r egistralcs es pec iales
pa ra in muebles q ue se enc uentra n en si-
tuación reg istralmente irregular; se trala
dc leyes denom inad as "de sanea m iento
ele títu los", él las qu e se ha rá refere ncia
más adel ante (in fra, NI! 143), Po r últi mo ,
leyes especiales ha n ·enco mendado al Con-
sen'aclor o tras fun cio n es a parte de las
o ri gi na r ias, p ara llevar e l registro d e ac-
toS re la tivos a o tros b ie n es que los inmue-
bles, q ue también se m e nciona rán luego
(infra, N' 148).
127. La organ izac ión y el funci o na-
miento d el Registro están consignados en
el Reglame n to )' en el COT (ans.446 r
sgts.) .
a) Func iona C01110 un a ofi ci ll a en cada
comu n a o agru pació n d e comuna s que
constit u ya el te r r itorio j urisd icciona l d e
j uzgad o de le tras , a ca rgo d e u n funcio-
na rio d e no min ado Conse n '<\ dor d e Bie-
nes R;'líces, califi cado d e Auxiliar de la
Ad min istra ción d e Ju sticia)' consid erado
min is.t ro d e fe p ú b lica (a n s.446 y sglS.
del COT. ) (e n Santiago, e l o fici o está a
cargo de tres fun ciona rios). En muchas
co rllunas e l Nota r io, o un o de los va ri os,
es al mis m o tiempo e l Co nservador.
b) Los libros f u nda me n ta les q ue allí
.
se lleva. n so n el Re p erto ri o , el Reg. istro .\"
el 1ndl ce Genera l. Pero es el Reg lslro e l
celltro de l siste m a; los otros dos constitu-
yen sus. (impo rtan tes) complem e ntos. Es
anual. Cre ado o r ig ltl ar ia m elltc para los
in tll uebles, leyes pos te ri ores han ent rega-
d o al Conser\'ado r e l 11l<\ntenimiento de
otros Regbtros pa ra ciertos bienes o ac-
tos, COIllO el ele comercio, el d e p renda
ag ra ria, el d e p ren d a in d us trial, e l ele
prend a de cosa mu e ble vend ida a pl azo.
El Hl'jJf'l"lorio (a n s. 2 1 )' sglS.) es el libro
de ingreso d e la ofi cina; en él se d ebe tl
allo{({r( o dos los títulos que se p reSe nl e tl al
Cottscl"\"ado r, por orden <..:ronolúgicu de
, t 't
.
,
llegada, cualquiera que sca su l1<lturak /.l
Ca n s, 2 .1 y 2 7); es también an ual · (<.lI b. ;~()
)' 38) . La anotac ión debe COntener ci e rto ...
d atos (q ue m en ciona el art. 24).
El Rfgislro, conside rada la (; X \)I"I..."" i'-11 1
C01110 cue r po del sistema, est,í i 111 (.g 1, 11 1, 1
por tres Reg istros p artic ul ares: (,: J R ()~ ...
tro cle Propiedad, el Reg istro d I· 11 111' Ilf '
cas y Grm,im e nes)' e l Reg islto d t· l1l h ' l
d icc ion es r Prohibiciones dI ' l· lI , q t ' I1 , 1I
(an. 31); tocios son atlll,t1 1..·S (: n l. :~ (J )
"Se inscribi rá n en el pl"ill1t"IO 1." 11.1 '
lacio nes d e d omi n io (o ~ l'a , J:¡ , 11 ,1I 1... 1(
rendas, tran smi siones )' adqui "it 11 111( · ... 11111
prescri pc ió n ) .
En el segun do , las hipotc c,I "', 1o , ( ·1 1
sos, los derech os d e llSU l"r\l ("1 11 , 11 ' 0 ' 1,,1
bitación, los fidei co mis os, 1:1 ... Sl' l ,"irlIt H I
b r es y o tros g ra\'á m cll es S l'II I 1..· i : lll f t '~.
En el te rcero , J:¡s illt e l di !" t illll (·... \ 1)1' 1
h ib ic iones de ('n,~j(,l1{1r (" ilt'l Wc! 1I1 11'1I 111"
relacio nad os e ll d ;Ufí(ltll l rl ' l , 111 11111 1'1
"9"
;J _ ( art..3")_ .
" E 11 ca(L! lIl ll 1 <1 (' 11 1... 11 11' 111 lO 111 ,1' 1, ,., H1
gistro s sc in '( 111111.111 1.1I1dlll 11 l." ti .\11.
ü , ·a .'i c;tttn' b ¡i l llll"" ... tl lIlI .. l IIf IlIIIIH ' 11 1
1 11 ~í.S COll("('11I 11· 1I1 1· ... ,1 1. 1'1 1I1 l111111 101(11
h cc h "él'i t , tt (,l it 1..," (,,11 \\1
Esto" Ik J.!. i"' II H' 1' , '111 , .1' 1 I h t l l ! l l!jl
dass u s c :l r,IIII ' I I ... II I,P' " I ,l l11Id¡ "' (1(1 1I
ysg lS.) .
Se ha I l' ~ ltdlt, 11"t· 1.. 1I1 '¡ 11]'1 1"11 I l t . l l
t icaela e n U 11 R q.~i . . ll(l ll' lI ' 1", I lltll " I!lIIH'1
es n u la abs o l lllal ll l · II I\ · ("'1,1 11 1' 1.1 111" 111 '. 11
da de esta l1u l¡dad 1." 01\ d I 1 1111 ]11('1 111'1 I H , di '
absoluta, se \·o!vt::r;í ud . . : ld l' I.II1(" , 11111 ,1,
N' 141 ) .
Cada Reg istro parri;¡] (O ll l i( · " I· 1111 11/
diCl' por orden alfab¿.ú c() ("Olt lu, IIPII1
bres d e los owrgalllcs (arl. 4 1 ): \, ,,, 11 ' 1111 11
ce eti d e especial i lllpon:t l l ci; 1 PI ,in i\ ,1 11 ,! I ,!
la ubicac ión de las inscr ip c iollt·S r ("(11111 1
buye a carac terizar t I Regi'il!"O, COlll0 IlI t '
go se d id. Ad e m ás, "e n Utt ({!,,:/u!tu' d I '
cste índi c e se itlv(, ll tar iar:.i n l o ~ d O("tllllt ' lI
tos agregados a l !in d c c¡¡ d ; 1 Reg i"" 1 ~ ) "
( ;Irl. tI2).
,,:/ íl/ rliu' (:"1/1-)'(11, ju n to COH lo" ílldll l"'"
tl l" I :Id :l l{q., i"lro p;lrl"i:t1, pl"l"llli!(' ('1 11111
( iOIl.lI l1il'llll1 dd ", i '¡I' I1 ' ;' 1.·11 ( 1' ; 11110 11 11 ·
d LI I1I (' dI! 1'" '-1 ' "hi ( .I11 1.1" i l1 "'( 1 i p t i¡IIH" (, 1
lo"· " ,
 Los bienes
di l qlll ' ... t' :¡"il nila ría a lajurísd icci ón vo-
1111 11 .11 i.l , Oll·a. d es t.lca ndo la calidad d e
'.1 '1\ 11 11 1 I'" b li c.: u de la ac tiyidad, la co nsi-
. lcl ,1 1111,1 1IIIlción adminis t ra ti va. En fi n ,
P ,II t'( (' 11It'tloll li nar la concl u sió n de que
\ 1' 11 ,11 ,1 d (' UII:! fUll ción no asim il able a
11\1,1:', 1 n Oll ucÍ'¿ndose semejanzas con
,llld ' ,I".
' ,' 1\ (' ''' le illtt: lllo por determina r la na-
IIII. lI l'/: 1 de la rllllc ión estimamos funda-
Ill t·1I1.1I (',\1:1 cOllsLa Lación: e n el estad o ju-
IH li , () :ICHl a l - (lt:b ic1o e n buena medida a
1. 1... I h ... ti t ll :1''; opcio nes de o rg ani zación de l
1 t'F, I"'!!\! Y a los di stintos intereses a los
il 'H 1111I'd (' l/Io l g ar primacía- exis Le una
\ 1Jl,l il " 'I. 1 ulfl Ht'll( ia tk la legislación e n la
I 1I111 tlll ,11 11I I1 (k l' l· ... plTl iyo sistem a; por
I 11 I111 , l. . 11. '1111 .11 1\'.1 d(' 1 r('s pccLiyO ord e na-
IItI. 111.1 j '1 jll ' . I ~ I \, 1 (' 11 1, 1 re sultad o califica-
111111, \ '1 1, 1.1 l ,ddH .Hi ,i n ck p enderá, en
,p.1I 1 111' t lid ,., d i ' 1.1 jlll\ ici{,tl qu e se asigne
,d Itllll l' ''I ,Pli' 1I '~ I" ' l t odc otras in sti tucio-
111 ~ 1" 11.1 14 . I ~, d (' 1.1 ... 1:1( llilad es que, en ex-
l' 11 '1 1t ' 11 ) 111. ,hlllll itl,ltl , :.c :uribll)'an al fu n-
IIIJH.1 I1" P,II:' ( :dil ic lr previam ente la
I JlllI l ' d( ' lIt i . 1 dt" la ill 'itTipc ió n ; d e la n a tu-
l,tI' ·/ ,III JtI :-' lill lliv; l" d ecl arativa que se asig-
111 ' , 1 J. l ill \ ( ripc iú ll ; cid obje to inmediato
1I1 \ 'l il,;1;1.; (s i se in sc r iben ac tos o contra-
It ... 11 ... /',IIJ la llHII;1ció n rea l) . En tonces. en
1 (/( 111 f lld"II(lI l1 if'lllo se ll egará a u n a particu-
1.11 ( ,tl il;1 :ll itJtl d e la fun ci ó n regis tral con
('1 1 ' 1Il jllllll1 tk c!CI1I<': ll to s inciden tes (e n
I",tl' ';" l)l idq , ( 1111 los Clr:ICl e r es del siste-
111 , 1 II.ti " ," ,11 q lH' \ e il ,1 11 dl'sCl"ibie ndo, llle-
H"I¡, l'IIIII .II '1I1IIil ti li a ".JIIl'lusión pro pia
" ,11 ,111 1), Itl 11'1 1 11111 '11 , ,).
1:': . I ,1 lt l', IIII HI' 1I1 d el Rq~'i s lro seco n­
IIHII III 1111111 111.11011'1111' nlll un ó rga no y
Hlhl 11111111111 (1 ' 1 111111 iOIl :ll'io y su ac tu a-
• It " 1 111 ' i • ," 11'11 I! III . n la ('onsta n cia o asien -
") l l lI t ~ t l . d ) t :tlll ' '1 "l1lcs d c ladoctri nay
1,, '1 1' '' I'' ' I'II ' lIt ;,1 ", d el rllll cio na rn iento de
11 '141\ 111 '" 1' 11 1:1 p l':ic lica , .se h a n ido d ise-
1I .llIC l o .ll lt 'I Il:lli vas e n varias características
t' ntl l' LI s c uales se puede opta r p ara la
(111I . . 1I 11l< i611 de \I n Regis tro Territo ri a l, y
"' l' 11 ,11 1 p f'npu cs to ci ertos jnincijJios q ue ,
,1\ il1li \ 1l1 0 , p nt.:dc n () no se r acogidos (o
,1 ~ lI g id os e ll ;l! g (m gra clo ) . Y escrlllando
3 TltlC,I I'1"1 Il JlU I)!( 1\ 111 \ ¡lI tl 110
con e ll os uno d e te rm inado , se Jo pu ede
describir o rd e n adarn e n te.
Entre las ca rac te rísticas (a lternati vas)
se d estacan las siguientes:
a) Registm personal o Registro, real, En
la orga ni zación d e u n Registro, es ta es
u na disyuntiva fundame ntal.
Registro p e rso nal es el que se o rgani-
za en base al n o mbre de las p e rsonas a
quien es afec ta n las constancias que se
asi e n tan en é l. En este siste m a, esas co n s-
la nci as ge n e ra lm en te se van es tampando
cronol ógica mente, segú n se vaya n so li ci-
tando por los inte re sados; se ag rega el
im port a nte co m p le m ento d e los Índ ices
pa ra reco ns titu ir la historia de un in mue-
ble, que se confeccio n a n en base a los
nom b res de los inte resados ord e nados al-
fabética mente, ce r rados p or p e ríodos ti c
tie mpo (an ua les, se m es Lrales, cte.).
Registro rea l es el qu e se organ iza
en b ase a los p redi o s, que se individu ali-
za n co n un núm e ro de o r d e n u otro sig-
no y algun os otros datos mate r ia les d e l
inmue bl e, en un a carátula ini cial; a con-
tinuaci ó n , fo r man do un cue rpo ind iv i-
dual (fol io O ca rp e ta ) p a ra cada predi o,
se va n agrega ndo las co n s tancias de las
mutaciones jurídicas qu e va n teniend o
lu g ar en el b ie n . U n catastro o pla no
p o r regiones del pa ís, y u n plano o c ro -
quis para cada pre di o son de evidente
util idad en un Registro y pu e d en esta-
bl ecerse como com pl emento ya del p e r-
so na l, ya de l real (p e r o , sobre t0d o, e l
plano por pre di os es más fac ti ble esta-
b lecerlo en e l real; d e h echo, e n éste
h a bitual mente está p r es ente). Desde lue-
go , p ued e o bse r va r se que e n esta fo rm a
organiza tiva las as pirac ion es de seguri-
dad y sobre tod o de r apidez ti e n e n m e-
jores p os ibilidad es d e se r log radas.
b) Inscripciones o transcripciones. Las
co n sta n cias a q u e se h a hecho referen cia
provie n en de títu los en qu e es tán conte-
n id os los ac tos o co ntralOS cele b rados p o r
los particula res re la tivos a la pro pi edad
regislrable, y son esos t ítulos los q ue se
presentan o e xh ibe n a l fun cionario co-
rresp ond ie n te. Ahora bien , esas con stan -
ci as pu ed en consistir en "in scri p ciones",
~ La p ropiedad
es to es, extractos o resúmen es de los títu-
los ex hibid os, o e n "transcripciones" , es
decir, co pi a íntegra (fotocopia) de dichos
títulos.
c) Inscripción conslitutiva o declamtiva.
Es con stitutiva si es ell a la actu ación que
e fectiva m ente produ ce la rnutació n rea l;
es decla rativa si sólo deja constancia de
(o publica) u n ~\ m u t.ación )'a producida
fuera de l Registro.
En tr e los princiPios m ás di fu nd idos
puede n m en cion a rse:
a) La publicidad. Los regi stros)' de-
más in strum e n tos d e l sistema son de li-
bre acceso a los usuarios y el fun cio n a rio
debe exte nd e r las certifi caciones que se
le so li cite n .
b ) La rogació n. El fu nc iona rio sólo
actúa e n virtud de pC Li ción d e los u sua-
rios ( n o de oficio).
c) La leg--dlida d. Se confiere n al fun-
cio na r io a tribucio nes de con trol p r e\'en ti-
vo sobre: I Q la existen cia y estado jurídico
d e l d e r ec h o inscribible (co n d e te r mi n a-
ción de la validez y eficacia de los títulos
- actos- que consti tuyen los anteced entes
jurídicos p a ra la inscri pción) , y 2° la co n-
g n le n cia en tre la de scri pci ó n del pred io
e n e l título y los carac te res que presen ta
e n la realidad.
d) La p rio ridad . Los con fli c tos de ti-
tular idad so n di rim idos por el ord e n e n
que se h a acudid o a reque rir la actividad
registral (p ara lo cual se h a de d eja r cons-
tan cia del insta nte en q ue se presenta la
resp ec tiva so li citud) (prim e ro e n e l ti e m -
po, primero en el d e rec h o).
e) El trac to s uc~ s i v o . Las inscripcio-
nes re la tivas a u n pred io va n vinculadas
e ntre sí, e n térm inos q u e , sa lvo la p ri m e-
ra , cada una d eriva d e la anterior (y es el
su ste nto de la sigui en te).
f) La legitimación re gi stral. Es la se-
g urida d , even tu alm e nte co n gara ntía del
Estado, de que e l d erecho inco rpo rado
al Registr o efec ti va m e nte ex iste y con los
ca racteres de que da cuen ta la in sc rip-
ció n ; implica, pues, una presunción d e
e xactitud de la conslancia registra l (aquí
se centra el grado de in vuln e rabi lidad que
se d ec ida in fund ir a la insc r ip ció n ) .
111
r la posesión
g) La fe pública registral (d e ri vada (k
la legiE.iJ11ación). En su \;rtud aq ue llos da
tOS, tal como a pa recen constan tes e ll (,1
Registro, se ti e nen por \'e rdade ro s rc sptc ·
ro d e los Le ree ros, de modo que cuan dll
cont ratan fiándose de e llos, los lc rc ~: r(lS
so n a mparados no o bstante cu alq u ie r in
exac titud qu e poste riorm ente sea d e lc..'( LI
da (pa ra ellos su rge la inopo n ibi li (l;¡d f I¡-
lo no in scri to, de lo no "publi cado ") ,
Las dos ú ltim as está n in diso lubl l'll1l ' lI
l e \'incu lad as (al punto que suel en 11:11.\1
se como dos fac e tas de l co n ce pto II l' ~ ('
g u ri d ad reg ist ral) ; la pri m era es ;1<1 11 ( ;/1 ,1
p o r e l titul ar in scrito a nte u n S\lPll l'S III
ti tu lar ex trarregistral (rea l o matc.: ri:II ), )'
la segun da po r el te rce r o qu e adqu it,: 1¡ '
d e l titul a r inscrito, a nt e c Ufllq u it: l;¡ qll t'
le dispute su derec ho po r d c f'eCl o s d e l d i '
su a n tecesor (frecuente m e nt e St.: illllOtlll
cen ex cepci on es, e n las que.: e l ,, '1 ;1 ' 11 111
registral es d esobedecid o, por f:d -: ili(. H 1.1
n es u ot ras circuns ta n cias CXI Il'II I,I") . 1' 111
d e ve rse qu e en la co nfecc ió n d i ' 1111 'I1rt
te m a, am b as están a su \"el. vinl ,11 ,1 (1.1 -: 11111
la legali dad y, p o r o tr a parte, ( 'ti ~ II :11'11
cación los tres son co n ceptos g: radll .dd¡ ·"1
Para el p reciso o bj e Li\'o d e CÚII I, ' I ;I 1111
a lto grado d e seguridad (m edi an te la I q~¡ li
mación y la fe pública) h ay dos cl n l;ll.I
d os dispositivos que pu e d e n c l11p ka¡-:.e )'
que sue le n ac tuar combin ad os: d ( c)t111111
p revenLi\'o y la a bstracción; e l prinll't'o dt '
n a tural eza e min e n temente reg isl ra l y 1. 1
segund a más b ien de D e rech o s \lb ~ I : lIlt i\'o
(y que, por lo m ismo , suele eX¡\I llill :U'i!'
en el te ma de los modos de adqu ir ir) ,
a) El control preventivo eS Lá it1H: ~ l. ldl l
por un conjunto de preca uci o n es P;l1 :1 (' 1
in g reso de un d e rec h o a l Registro y h l('
go p ara sus sucesivos traspasos (y qUl,': COIl
forman la ll a mada le galidad). Al in cfll '-
p o r arse p o r prime ra vez un inmu e b le :11
sis te ma (en la d e n o min ad a "in m atri c lll:!
ció n ") ha d e procederse a un ri guro:-.tl
exa m en de sus antecedentes juríd icos ( PI('
d e muestre n su p e rten e ncia y estad o ,H·
tlla l d e l d erec h o (co n especial pro rllltl -
c ia miento so b re la validez y eficacia d e los
actos , p o r substa n cia y forma, y co n rcla·
ción a d erec hos real es limita d os a favo r
~ l)tlÜHIA I. JU RI DJCA l)l( IIH I
 _ _ _ _ _ _ _ _ •.". '-',,· 'c:"cc"_ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ __
11.1 \'t .<; d e SIlS titulares) y se p uede rccon s·
I ll1 i l b h islOria de lo s inmuebles parti en d o
di' ,dg lllltlS (kl tos e leme ntales. Se con struye
pHI n i d el! al Elbú ico de los otorga ntes, )'
'.... C· j; 1111l;lr:í :\ med ida q ue se vayan hacien-
dc ~ 1.1" Imil 1ip c iones e n los tres Regis tros.
l' 114'1 .. " :.1)1 II ~ í ll las mismas partidas q ue e n
t'lill di, (' 1':llli c l1lar" (art. 43) . Es igual men-'
11· ,111I1,tI (: 111. liS). Tiene ca racteres mate- '
11,11 (":- LlIl1hi~-: 1I re g u lados (e n e l arto 46, en ,
I~ ' I. H i{111 ( 0 11 los arts. 22 y 23).
1.. 1<; 111t.:lI c ioncs que con tienen los ín- :
41 ;<\., .. n 1:íl l dt.:lcr min a das (e n e l a r t. 44). ,'
l ) El Rl ' g i ~ lro es públi co, y e l Co nser~
\, ldOI " .. I:í ob li gado a da r las copias y ce r-
Id 11 ,Idll" cJlu· se le so li c iten (arts. 49, 50 Y
, 1) 111111 l'" t"I quC' deja co n stancia d'e
"-ti" ~ ', 4 ' 1I 1~ ' ljl o d l ílu lo en el Registro;
,1 1 ', 1111 1\1,1 ( ' 11 101 I op;a del t ítulo que se
1,11 '11 111" .11 ( '\ 1I1 "\' l v: ldor pa ra la inscrip-
11~ \l1 111\11,1 11' 44" d ( :tHl :- l"rv:\(Jo r de\1.1el\"e
d 1l1H 11 " ldc l, ,IIICH ,1 11111 e S:1 certi fi cación
ti 1111 d (. ~~ 1'1 Ht, " Hli ). SOl1 I:llnbién fre-
c l it n l l " 1" " d t'l lllLll i ll :,dos ("f'I"l~fl(ados : de
, 1'01111 11 111 \ lg"l1lc ". (·11 qu c el Conserva-
,1 , ,1 d I 1,1 ' 1'1 1.. 1.11 IC i:1 d e <¡ II C c ie rta inscrip- ,
, 1111 1 dc ' tllI lll i ll io, a 1lombre de cie no ti-
Ild ,ll , 1' .. 1.1 :ttlll ;¡]II H,: n te (a la fecha d e l :'
c ' ·11 ti H :Ido ) "¡ge n te ; de "graváme n es", en
IJlI!' (fltl sl;¡ 1:\ exis tencia O inexi sten cia de
' ,11 g: l<; (pO I" ej .• h ip OleG1S, usu fructos), y .'
di · "Jl lll hibi c io n es" , e n que consta la exis-
I, ·IIC i, 1 (1 illl" xish; n cia de impedime ntos a l
Id 'l l· (" jt" n ·ic io de-! derecho d e en aje nar
I lf' llo 111t 1l1 l("b k ( po r ej ., embargos ) . Pue-
Ilc ' , 1 ~~1 l')1 .11 " 1 · e l "n: r lifi cado de re perto- ·
11 " ", '1"" " 1' IL Il" l1 c in n a r;·í l u ego (i nfra,
N" 1' \")
1' 11, 1l, ' ll{c ' ILH" 1l 1t" :-t: p ide n todos y e l
( 1111 '1 1'1'. 111,11 11,," ('ll1 il t: t: 1I 11\1 so lo instru-
1114 111"
1,' 1 C" ,lI IW II Ikl I{eg isl ro y, po r tanto ,
1. ''1 1/'1¡dI( , H ¡I/ II CS, :-'(' n.: l rotraen e n el tiem-
I "~ 11 " .. 1.1 1'1 1.1] """ d t..: la prescripci ón ex-
ti . ~1I1 dUl.ll ¡'" 11' 1t..: c Ollsol ida la situación
1I'p, I.. tr " d " . .. in <¡lit..: p u eda ser removida
I"Q 1' \ ~ .. illks defec tos anterio res.
( :í llll O e l Re g ist ro es públi co, esos cer"
11Ii, .Idos pueden evi tarse, y el interesad o
1' 11 adqu irir el dominio u otro derecho
1(·, tI pn c de e xam in ar p e rsona lment.e los
~1 " 1I1 11I'\ 1 l U ltlDICA DI Cl lIl !. 11 4
lihros (y. e n cierto sentido , podría se r lo
más seg Ul ·o y acwal). Pero, a p arte d e la
com o didad y de la p ericia e n la bú s qu e~
da , los ce rtifi cad os em itidos por e l Co n ~
servador d eslinda n re sponsabilida d . Si e l
aseso r d e l interesado examina y com ete
error, é l le r espo nd erá. Si se p ide e l certi-
fic a elo y co ntiene un e rror, la r espon sa bi-
lidad es d e l funcionario.
C on vien c prec isar esta última conclu-
sió n . Qué o c urrc si e l cc rtificado resulta
erróneo; por ej ., dice que el predi o no
tiene h ipoteca, y e n e l Registro ex iste una.
Es claro q uc e l Registro mantiene su s efec-
tos. Los a sientos e n e l Regist ro ti ene n va-
lid ez y e fica c ia con ind e p e nd e n ci a d e la s
cenificac io n es qu e res pecto a e ll os e mi ta
e l Co n se rvador. En tal caso, a l p e ljudi ca-
do sólo le q u e d aría el rec urso d e p e r se-
guir la responsabilidad del funcionario,
intentan d o i nde m n izació n.
Así, pues, en la prác tica estOs certifi-
cados constituye n ele m e n tOs indisp e n sa-
bles p a ra un a negoci aci ón sobre inmue-
b les. En e llos e stá la formal com un icac ió n
a l interesado e n adquirir e l d o minio u
o tro d e rech o real , so bre e l estado jurí·
di co del inmueble . Y por lo mismo son
hab itualmente exi gidos pa ra e l estudio de
los títul os, previ o al n egoc io (sob re es te
últim o punto, v. in fra, N°s 215 Y sg ts.).
el ) En cuanto a la respon sabilidad del
Con serva dor, está d ete rminada b ásica-
m en te po r las a tribuciones de co ntrol que
le confie r e e l Reglame nto ; éstas e m e rge n
d e las ca u sal es p o r las c uales debe n ega r-
se a in sc ribir, contenidas e n los arts. 13 y
14. que se exa m ina rán pronLo (e n in fr a,
NO;¡ 133) . Co mo se yerá al trata rl as, con-
ro rme a esa s causales sus atribuciones de
co ntrol de la va lidez y e fi caci a d e los títu-
los no so n muy a mplias; y e n c u anto a la
correspond e n cia en tre la d escripción de l
pre dio e n el tíwlo .y sus reales ca racte rís-
ti cas, sim pl eme nte carece de p ode r co n-
trolador. P o r lo mismo, é l no ga ra ntiza n i
es ta con g r uenc ia e ntre e l título y los ca-
rac teres materia les de los predios, ni la
cali dad de au téntico propi e tario que pue-
d e tener quie n apa rece como dueii. o en
la inscripci ón (sa1\·o e n cuanto es té obli-
L1. prop iedad )' la posesión
•
gado a negarse a in scribir, co nfo rme a
los preceptos citados). Esta caracte rística
es fundamen ta l e n la o r ganización de
nuestro siste ma regis tral y asimismo bási-
ca p a ra su califi caci ó n· (v. a d e más infra,
N ' 133) . , pud ie ra es tim arse- u n a mera subin scri p-
Entonces, su responsabilidad funcio-
n a ria se co nfigura e n e l co nju n to n orma-
tivo qu e r egul a sus func io n es, atribucio-
n es y discipli n a. Básica m ente, esas no rmas
so n: el Regl a m e nto (co n esp e ci a l inO u en-
c ia de los arts. 13 y 14, Y 96 a 98), ye l
COY. (a r1.S. 446 y sgts. m ás las no rmas d e
los Notari os, e n lo que les fuere n aplic a~
bies, co nforme a l art, 452, y 530 Y sgts.);
y en c uanto a indemnizac ión po r daii.os
ca u sados a partic ulares en e l desempeii.o
d e su s fu nciones, deben aii.ad irse las re-
glas d e los arts. 2314 y sgts. del CC. La
resp o nsabilidad pen a l se ri ge por las n o r-
m as del Código del r a m o, espec ialm en te
las relativas a d e litos co m e tid os po r fu n-
cio na rios e n e l d ese mp eJio d e sus ca rgos.
e) En c uan to a la remu n e rac ión, no
percibe su e ld o fisca l sin o de r echos a ran ~
ce larios qu e cobra a los in te resados e n
las diligencias que a llí se efe ctúan (co n
ellos paga igualmente a los e mpleados qu e
le coltt bo r an).
128. T ítulos que deben inscribirse y
títulos que pueden inscribirse
a) El art.52 d e l Regl. e num e ra los
títulos qu e deben in sc ribirse e n e l Regis-
~.' tro .
- Prim ero se refie re a la " traslác ió n "
d e l dominio y otros dere c ho s reales y lu e-
go a la "co n stitución " d e lo s mismos d e ~
re chos. Entre los t~ul os "trasJaticios" el
texto inclu )'e e l refe rente a l derec ho de
uso y habitac ión , pero e s un d e re cho p er'-
so n a lísim o y, por ta nto, intran sferible e
intran smisible (conforme al art. 819) .
- E n c ua n to a la sen tencia q ue d ecla-
, ra la p rescripció n adq ui sitiva, debe n con-
si derarse los arlS. 689 y 25 13."
- La "con stituc ió n " d e l fid e ico miso
sobre inm uebl es está m e n c ionada, pero
, no la "tran sfere ncia"; es porque está in-
cluid a e n la primera p a rl e el e l NQ J (la
propiedad fiduciari a, como toda p ropi e-
ll!\
d a d , es tra n sferible y, si afec ta a inmu e -
bles, debe i nscribirse) .
- So bre e l supuesto d e q u e e l dere-
c h o al que se renuncia está in scri to, la
re n uncia debe insc ribirse (no b asta-co rll O
ción) .
- La disposici ón d e be complem c nt :\r..
se co n va rias de l Códi go, que reg ulan b s
in stituciones a q ue se refi ere e se prec e p-
to . Además, d istintos textos legale s ], ;111
dispuesto tam bi é n la o bl igació n d e ill s
cribir ot ros títulos (como los re la ti\'os ,\
la su cesión po r cau sa de muert e , sctl:Il ,\
dos e n los an,. 55 del propio Regl. y ( i~M
de l Códi g o , sobre los que se vo lved 11l:ís
ade lante; el que indica la ley (). 977 P:II ,I
adquisició n de la se ["\~dllmbre ele l :¡]C II1
tarilJad o e n predio s urban os; el di s l)lIl'S
to e n la Ley de Quieb ras, ar! . 5:l NI,) H f' ll
rela ción con e l art. 72, :l.\lllQllc.: ('S .. , d. ~
para la o pon ibilida d d e la n.'solll( ¡\In qll c'
decl a ra la quiebra; el d e l d ~c n' l(1 <¡l it" di'
clara a una pobl ación e n si lll ;\( 1011 Ill t'
guIar, co nfo rm e a la Icy IG.7'11 '1 ldIl C'
Poblacion e s en situación irreg u l:u .. 11 1 P',
e l d e la ley 7.600 so bre indivisitJlI (' i ll" 11I
bargabilidad d e l hoga r o brero, :\11 ", (,H V
70; e l d e la r esolu ci ón que co nj it.;rc l íl l d(l
san e ado de un in mue bl e, con ro rmc:1I 1) 1"
2.695 sobre sa ne a miento de tí tulos d e 1:.
p eque i13 pro pieda d ra íz).
- En cada un a de las situa c iu nes (' 01 '
templadas e n el a rt. 52 y e n lo s dl ' LII ,I';
textos citados, la inscripci ó n c ump k 111 1.1
d ete rmi nada fun ción (o una p ri1H ;!), d ),
ye n al g un as, debi d o a l cOlllc l1 id tl d e 1, ~ '4
textos resp ec tivos, se discute e l ro l d, ' di
cha in sc rip ción. Com o sea, la COl1 Sl.'( l1 t' IL
cia por la fal la d e inscripci ó n d c ptl1dt' L, L
del rol que en cada situ ació n le CO l'! n
p o nda desempeii.ar. Y c uando se CX;LLni
na cada una de las in stitucio n e s a qu e se
re fi e r e e l art. 52 se aborda e l punto de b
fu nción que co rres p onde a la insc ripc i()l l
(po r ej ., cu an d o se ana li za la in stitu c ión
d e la hipoteca, se e xa mina el r ol d e 1;1
in sc ripción h ipo tecaria y la con seC\lc n c ;:\
d e su omisi ó n , ete.).
b ) E l a r t. 53 menci o na los título s que
pueden insc r ibirse.
1.1)1 rOLlI ,\l JURI D! CA nI ( llIl l
 Los biell es
- El N'i I se refie re a la in scripció n
de la "condic ión"; d ebe e nlen c1 e l~<; e q ll e
lel qu e se presc lltar,l a l Registro es e l tílll+
Jo t ' ll e l q ue la condi c ión con sta.
- El Nº 2 se refiere a g l<1\'á men es c1 is-
rinh l" d e los menci onados en e l arto 52;
..,;; 11\'0 las servidumbres, los me n c io n a d os
;d li son los rcales, p o r lo que aquí que-
d :Ul in cl u idos los graváme n es pe rsonales.
1.0 " rtx:t.os no proporcionan un concepLO
cll ' " ~ r;¡ vall1cn " , po r lo que q ue da i ndefi-
nido d alcance del prece plo y, por ta m o,
[lllC' d t, :-' llrp;ir duda acerca de si cie rto tí-
Ildn ( fJIU ' impone alg un a obli g ac ión res-
1' 1' 1 1t1 :t H it inlll ueble ) está in c luid o aqu í
tI 1111. 11;11:1 es tns efeclos (d e co mprensi6n
d e 1.1 rt' p; I ~l ) pode m os ente n de r por g ra-
\' llIH ' 1I inm ll e ble no rea l ( p e rso na l) toda
ob lig a c iú n qnc se impo n ga a un a p erso-
11 :1 c.'ll ya prcs tac ión sign ifiqu e un lll e n os-
( , li J e) ele..: u n inmueble s u yo o restricc ión é'\
:-11 d <: n:cho d e d om inio. P ue d e n m en c io-
11 ;1l·"e. ( 0 11'10 ejempl os d e éstos a q ue se
1 diere la nurma, la an ticresi s (a rts. 2435
v ~ ~1 ~8 ) ; también un derecho d e caza o
d t, pesca e ll c ie no pre di o. H a sid o di scu-
I id;\ la cali fi cac ión d e l arrie nd o como tl" r:l-
~
\',lllten ; y más bi en negada p or consi d c-
1 :11 't' que el arre nd ador o bti e ll e en COIl-
Il.tpartida la re nta , d e modo q ue lejos de
C1Jll st ilUir ptlra é l un gravame n pu ede
('(lll st iluir un be ne fi ci o o , a l Illenos, u n
C() ll ll lu tativo negoc io ( pero la c il'cull slan-
c i:\ de qu e tenga cO!1lrapani e\;t no clt.'s-
I ru)"c la califi cac ió n de g ranlm e n para él;
un c once p tO es el g rava m e n r o tro e l tí-
1111 0 - g ratuito \1 oneroso- a l que se con s-
t. ituye), En todo caso, para estos erectos
d e la inscripción no s u rge p ro bl ema , p or-
qu e fue ex presamentt' mencionado ( N ~ 2.
parte final) ,
- En Cllan lo a las sen'i dutnbrc s (como
se dirá al exam inarl as ) e l Re g l. y el Códi -
go a d o ptaro n la lll U y ill conve ni e n te d eci -
sión de dispon e r su trad ición por esc rilu-
ra pública ( n o po r in scripción ) , d ~ jando
a l título como de los que p ued e n in sc ri -
birse,
- El precep to también d e be cOlllple-
mentarse con va r ios d e l Cód ig o qu e reg u-
lan las ins ti tuciones re spectiYég , A sillli " IlH),
® ID1101\l\.! IURIPI CA l), 11 I IG
- ----
Olms textos It'gaks ]>erl1l i H; I\ la insc ripción
de cienos actos (como e l d e l art. 2438; e l
elel an o~2 de la Ic y d e: 1(\ C<Üa de C ré dito
H ipoteca rio). En CSI¡¡S silUaciories la lIlili-
dad de la inscripc i{Hl de be encontrarse asi-
mismo examinandQ los LCXlOS qu e regu-
lafl las correspond icme o; insti tuc ion es. Así,
en el título d e la s o bl igacio nes cond icio-
na les se enco lltrar<l la uti li dad d e la in s-
cripci ón ele la condición (are ]49 1); en el
líllllo del alTendamienw, la de la inscri p-
ci6n del a rrie n do (a rt. 1962), etc.
El NQ3 del .trt. 53 m e re ce un a refe-
re nci a espe cial con rel ación a las prohi-
bic ion es judic iales; el CPC. h a di s p uesto
que ciertas medidas, prohi biciones de ce-
le brar actos y contratos y em b a rgo , c u an·
do recaen sobre inm uebles n o produ ce n
e fecto res pecto de te rceros si no se in s-
criben (arts. 296, 297 Y 453; Y debe recor-
d a rse qu e se ha entendido qu e la ex p re-
sión embargo ti ene un alcance a mpl io,
comprensivo tambi én de otras m e didas
judiciales que li mit.e n la disposic ión del
o~jeto por el p rop ie ta ri o , co mo el secu es-
tro , elc. ) .
En c uan to a las prohibi ciones COI'l\'e n-
c iona le s, e l pli nto d e s u \'alidez. )' d e su
c1icac ia respecto de te rceros ya ha sido
trata do (supra, N º 61) . Si la es tipu lac ión
recae so bre inmueb les, pu ede insc ri birse
(a n . 53 I\'2 3 del Regl.) , Esta ci rcu nstancia
no es d ec isiva e n la con troyc rsia so b re s u
va lidez (a unque e s e mpl eada co m o argu-
mento ), pero -sup u esta su \'a lide z- influ-
)'e en su eficacia res pecto d e tc rce ros, se-
gú n )'a se ha d ic h o (po r el ano 149 1) .
In scr ita b pro hibic ión (co nven c ional)
de e n ;:~jc n ar, se h a d isc uti d o la ac titu d que
debe adoplar el Consen:ado l' c uan d o el
i
obli g ad o a n o enajenar - infringien do su
[
obligació n- en,~ena , y se pide al ru ncio-
nario q ue in sc r iba ese título (para efec-
tuar así la tradi c ión). ¿Debe negarse o
debe insc ribir? Est~í discu tido.
Se ha sostenido que d ebe negarse, e n
ba se al ar t. 13 d e l Regl., p o rque scría un
caso en qlle la in sc r ipción es " I ('g~dll l e llt e
in a dmi sible". Se configura -se ha d ic lto-
u n "impedi m ento de regis lro ": ;11 t.·xi" til·
una prohibición d e en~j e n¡¡r ill sn ira , vi-
•
gente , la cohe ren ci a d el Registro condu-
ce a considerar legalm e n le ina d mi sib le
un títul o que co nt radice aquella in scri p-
ció n. Y e se impedimento re gistral-se agre-
ga- es i ndependiente de la sue rte que en
términos substan ti\'os, civiles, tenga la es-
tipul ac ió n,
Pero ta mbi é n pued e sostenerse que e l
Co nservad or d ebe inscribir la en <~jenación.
En pri mer térm ino, elebe recordarse que
la va lide z. de u na ta l es Li pu la~i óll es d iscu-
tida (v. supra, N ~ (1). Luego. si se admite,
e lla gene ra u na o bligaci ón de n o h a c el~
de modo que la e n ~enació n no illlpona
sino Ulla infracc ión ele esa obl ig-.Icióll , q u e
el Conse r\'ad or no es e l llamado a co ntro-
la r o j u zgar; a est.e respec to, se tie ne en
clle nta que el pri nc ipio ge n e ra l en C h ile
es que el Con se r\'ador d ebe in scribir los
tít ul os que se le p resen te n (sie n do autén-
ticos y rtlati\'os a in m uebles), sal\'o limita-
das exce pciones q ue d eben in te rp re la rse
reslri ctiv'¡un ente , de m an e ra qu e e s escasa
la ;'legalidad" registra\. Por (¡ltiIllO , e l art. 13
se refi ere a las inscripciones qu e por ley
son inad m is ibles, no por acu erdo e ntre
particulares, de modo que p ara fund ar la
n egat i\;-\ debería p recisarse el precepto le-
gal que d eclara inad mi sible la in sc ripción.
La jurisp rude nci a parece in c li na rse
por es ta segunda alternaLi\'a (\'. a dclll á"i
inrra, N9 133) .
Fin alm e n te, cO ll \'ienc un a aclaración
sobre e l e nun c iado d e e ste tema. La ex-
presión "título s que d e bu l in scribirse"
debe e ntend erse no como u lla orde n a
los in \'olucrados e n e l título o a l funciona-
r io, sino como u na e xi gen c ia p a ra Ull efec-
to; es d ecir, los in leresad o s sie mp re son
lib res pa ra pedil ' o n o la in scripci6n; pe ro
si q u ieren lograr e l Pjertujwúiiro jl/I/domental
/JJwislo en el tilulo, h an ele in scribir ( por
ej. , si se u-,ua d e u na compnn 'c nta de in-
mue bl e, )' qu iere n \'er e fc c ti \'am clltc t ras-
la dado e l domin io conlO lo han conveni-
do en e l títul o , deben inscribir). Po r su
pa rle, la ex presión "títul os qu e puecle n ins-
cribirse" cstéi refe rida a LÍu tlos CUyo efec tO
fundalllcntal no está somet id o a inscrip-
ció n , p e ro re sp e cto de los cuales, en luga r
de prohibirse la inscripción, se permite,
I I7
------- -
'd e ri \, \1ldo con e ll a c o n SCCllC I H: I'¡ I ~ Sn lIt!
eb rias al efecto fundam e ntal del '(' 011 (1.111 "
e ntre e ll as, la upon ibiliebd <l lo s tt·H.. l·IO'
en \'irwd d(' la pub li c idad q Ut' CIlll' l gl ' .tI
regist rarse e l a cto.
128 bis. De l modo d e proct:d,' ,· n I:l't
inscripcion es, de sus forma )' s olt 'll1ll id .ld
Estas materias están rt 'g ll bd.1 ' IHIt\< IJI,tI
m e nte en lo s Títs. \ '1 ,. \ ' 11 d I"! I{\ ~: I
(ans . 54 y sg lS .) .
129. Comuna (o a ~r llpa ci'·l ll ) ( ' 11 11111 '
deb e practicarse. Es :1fltll· ll., dI ' 1. 1 11 1111 .1
c ión del p"edio (an .;. [',1 d e l J\.cg l \ ¡,X,
del CC) . Si se p ra c licl ('11 1111 .1 \ (Jlll llll.l
(o ag ru pac ión ) qlle lIU ('01'tl·... ltllIld ". t·11.1
se rá inútil , te ni e ndo ;\pli cal il·11I eI .1I L Iltlt,
d el Ce. (ya se c1Un -s llpr;l . 1\" 1 ~7 'Ill t' '1
es p racticada ell 1111 I\ q !,'¡"11II 1[11\ ' 1\t l lt l
rrespo nd e , se l! ;1 t'(''' lw I1l 1 /j I1\" t" un l.l ,ti ,
solutame nt l·).
Se ha di sClllilltl 1.1 ' 11 11.11 11' 11 t 11 ' 1111
pcneneci c lld o \·1 illlll lwl! lt' .1 ti,,·, lO 1111
CUIllllllas (o :Igll lp .U l"llt " 01, " tt '"111 1 j
se 01l1il l' b ill't lil!1 1" 11 t 111111 .1 ti, t 111
Se ]¡; I S() Slt'l lií lll tl l lC' t i, 111 1111' 1 '11 lt+1\ lit
c ri to e ll 1:\ p .Illt · , 1 11t>I' lt oH l . "111 ' 11 \ , I I
ju ris p rll d (' IH i.l ' 1' 11.1 111' IIn .1>I ,. llllt 1\ 111
efi caci :1 de ,"[. 1 1I 1' t 1'1" 11111 \ 11, 11' lltdll
el prt:dio 1"111 111 1 ill " l llt! 1 11 t ,lud.l!!
el t ítulo c ' l t·1:t l i\1 1 ,1 l it,·, 11 IIt ,I' lHlIll lt
b ies, illSl..:r ilo e ll 111 1. 1 t ti ll ll lll.l ~ II .q:l lllll
ci ÓIl) esa ill "<T i p ri l 111 l·... 11t' 11t 'l 1.1 .11111'11 14
la ill sC ripci<'Jl l p :lr,1 d 1/1 1 1 ' 111111l tll dl 111
su comun a (o ;1g'!' llp,H ¡t lt l ) 11 11 'l· 1 11 1 Hit
o qu e de c\ e fe c l \lO S ;!.
I-lar n orlllas ¡,Il11bi l- l1 p .tl.1 1.1 111 " 1q I
ción de los dC'üetns (Ito i 11 lcrd i( ( 11JlI \ 1"1 .
h ibici ó n (ans. 56 )' :)~J).
130, Quié n puede re qu e rir ill'l'I ip
J:¡
ci ón . Necesidad de la p e li ciú n , 1.. 1, 111 /1
Illas b~lsicas son los <'Irt s, (iO ~ til (\ . .1t1t '
ll1 <:l s illrra, N\! 137 ) .
El Reg l. no c Ollt ie lle u lIa 1eg l. l gl· 1l 1
ra l qu e e xpresam e n te di s poll g-a (JIU· l., 111 "
cri p c iólI d ebe se r !)L:di eb, sin <jllt ' l'! 11111
c iollario pued a ac tu ar d e o lic ill (n l. ,
llamad a "ro gac ión" ) ; pe ro el e dill ·I,. I' dI '"
POSIC1(JI1 CS se d espre nd e a sí (n d\.l ' 11 ,11
II11'IPlt \
 Los bit'Il CS
11'11 d~ ' e~ L' SlIpu esto); por ej ., de los
. 111 ... , J'2, 10, ~ l, 24, 25, 27, 51, 57, 58,60,
Id , lir' :1 t>9, 7·1, 78, 79, 8 1, 85. Está facul~
1.lft l) 1), 11 .1 ~ 1 t.· l lla r de oficio en r ect ifi c acjo~
1I~ ''1 d t, er rorcs, om isio n es o cualquiera
IIll1 d ilit: tci l')ll <;qui vale nte (art, 88). Y e n
1. 1'1 1,111( ebc io n es exp resamen te se le n ie-
¡ ~. I b :tUII:U,; ió ll d e oficio (a rt. 92).
131 . Categoría de instrumentos COI1
11 ),-; t ill e se requ iere la inscripción. Refe-
I'ellt'ia a las minutas. La inscripción debe
... , '1' ... \1l icil :\(1:\ ex hibiendo co pia au ténti ca
del 11tt ¡]() o ci d d ecreto judicial en s u caso
( , II I ~, li~H) ele l Ce. y 57 del Regl. ).
¡\II IHI III' 1: 1 Rcg1. no lo di spone ex-
1'II " .I1111 '1I 1l', ¡Jche co n clu irse qu e se ad-
IHIII H .1 111 . . 11 ip, ic'lI \ s6 10 instr umen to s
IItlllllln .. , \ "' 1 "' 1' I ')lldll)'<:: a) p o r la segu-
IId ,p IIJIW 1llldwlI,: eq :¡ cate goría de in s~
1IIIIIu 111.1 '., '1'11' jln lllil <.: la m ínima esta-
1lllltI ,ld 1111 I '" LI I,I [I ,l la qll e e l siste m a
1111I'I d,1 '011 111 111 11111 ; 11) por yarios pre-
, ; 1,111" ti . 1 l{q:1 , q n \" lo d a ll a e nten d er
!, II I " 11 , "1 I , 1' '1
_ , h'". ' ) ,
1 1,,, tl' \ !O'" lel i("1I ri l;ldlh alud e n a in s-
111 11 11 1'11 111" ",n l1 t, tll ir os", Se sabe que el
( • Id ig ' , t ' Ill plt-:1 esl t.: té rt11 i n o e n dos acep-
1111 11 (' .. : ( 11I n O sinónimo de "púb li co"
(, \1 L 1(i ~ i~) ) Y COIIlO opues to a falsificado
(.11 lo 17), El co nte xto d e aquellas reglas
\, ( ' ti l·... l't'cj: tI , d le nor de l a r t. 62, in d u~
1(' 11 ,1 (1I Il ellt;!' qu e cmplean e l adj e tivo
f' ll e l . . i¡"Pl ilil':tdtJ d e "pliblico",
1-'1 Rq.; 1. ,lgl q{:t f]\ IC "se e xhibirán tam-
I'U' II JI' ' ' 111' 111.;" dO( lllllCIHOS necesarios,
'" .111 1'1d dI lO" 11 PI i\';I<!os" (arlo 57), Esta
tll ·' IHI .. H 11111 , Jll ltlq a tl ll ';\S, ha d esa rrolla-
d, 1 C 1 , 1 11 111 ' 11111 de "ll1i Il1l 1;\", que convie-
111 I1 ql1l 111, 11 ( :1111 1. : ISt' t'll va ri os precep-
tll " .11 I Ikg l , l' tI eJ I t' ll g ll : ~e reg istral se
11 11 10 11 111' 1".1 "11Ill1l l1 ;¡" un instrume nto
111 !\ , 11 l." "L1.. 1 1itI 1 pOI' lus in te r esados y re-
1. 11 1\0, 1 lml lip' ¡¡¡tl es l:1l el Registro. Alu-
dl ' ll , L 1'11. .... \':lI ios text os (los a rts , 694 del
( ( :, )' ;,7, 1'2, 10 1 d el Rcg L). Conforme a
1' ... 10 "; pll'ccp lOS, su función es suplir de-
.. ig ll, Ll il)llt:s defe ctuosas o insu fi cien tes de
lo, tí ttdos, co n el requi sito de eslar [ir-
ln:ula ... por qui e nes tengan interés e n su
1 tllll l' nido , Y es el mOlTlento d e reco rda r
[6 11'11 ')11 \1 IUIUDt CA ni Ctll!1
la regla del art. 82, ¡nc, 1!1, p or la cua l la
falta abso lu ta en los títu los de las de s i g~
naciones lega les requi e r e escritura p úbl i-
ca. P ues b ie n , en la práctica (al parece r
ya no actual) se han co m e tid o algunos
excesos a l proce d e rse a efectuar "inscrip-
ciones por minutas", qu e h an originado
peljuicios a le rceros, de r ivándose e n co-
nados li ti gio s y de mostrándose co n ellas,
al mi smo tiempo, las defic ie n cias del Re~
gistro,
Fundamenta lmente, es d e l título de
donde se ex traen las me n ci o nes qu e , se-
gün cada clase , debe contener la insc rip-
ción, co n comp lementos d e otros instru-
mentos, seglll1 se ha ade lantado recién
(v, infra, N' 137) ,
Leyes poste ri o res a l Regl. h an ido exi-
g iendo otros doc um entos para ciertas ins-
cri pciones; e ntre éstos, el m u y conven iente
Plano (por ej " la ley de co propiedad in-
mobi lia ri a, las normas sobre san eami ento
de tíwlos de dominio , las que regulan la
su bdi\'isión p redial).
'Hunbié n hay normas pa ,'a la inscrip-
ción de instrume!llos oto rgados e n país
ext ranj ero (am. 63 y 64 d e l Regl. ) .
132. La anotación en el Repertorio.
Es el asiento o constancia qu e se d eja e n
este libro, d e la presentació n )1 recepción
de un título para su inscripción, Esas ano-
taciones se van efectuando p o r estricto
orden d e presen tación a l Conse rvad or y
contienen las m en cio n es ind icadas en el
arto 24 (ar15, 65 y 66) , Es, co rno se ha
apuntad o , un libro d e in g reso.
Ya se h a dicho que el Co nservado r
no exa mina la legalidad d e los ú tulo s,
p uede sí rehusar inscribir en cie rtas si-
tu aci o nes, pe ro "en ningún caso " deja rá
de a notar e n e l Repe rtorio e l título pre-
sentado, salvo que el requirente se d esis·
ta de e ll a (arts. 15 y67), Parece sí acepta-
ble el rechazo del Conse rvado r a a n Ota r
e n el Repertorio si lo presentado no pue-
d e se r conside rado, ni rem ota m e nte, un
titulo referente a inm.uebles, a tendid a la n a-
tu ra le7..a de la in ~ ti tu ción d e l Registro .
Si, anotad o el título en ~ I Re pertorio,
el Co nser~'ador a continuación se niega a
11 8
L. p ropiedad )' la posesión
,
in scribi r, po r a lguna de las causas por las
que puede h ace rl o (ar15. 13 y 14) , el Reg!.
se iiala e l procedim iento a segui r (ar ts. 14
¡ne. final, 25, 18, 19 Y 20; v. además infra,
N ' 133),
La ano tación en el Re pe rtorio es pre-
sun tiva y cad uca a los dos m eses desde su
fe c ha si no se convie rte e n inscripci ó n , 10
que tiene impo rtancia cuando e l Conser-
vadO!- deyue lve el títul o sin inscribir pa ra
que se subsanen defectos (a n s , 15 y 16) .
COJwe rtid a en inscripc ión , ésta su rte efec-
tos desde la fecha d e la an otación; opera,
pues, retroactiva m e llte (art. 17). Se h a re-
suello que esa caducidad no se p roduce
a los dos meses, si la imposibi lidacl de
inscr ibir se debió a una pro h ibición j ud i-
cia l, de m o do que alzad a la prohibición
se puede efec tuar la insc ripció n aunque
hayan tran scurrido m ás de dos mesc.::s, su r-
tie ndo efectos la inscripción , como siem-
pre, d es d e la an otación en e l Re perto rio.
Se h a fa ll ado también q ue subsanados los
defectos d elLÍttllo, debe reque ti rse al Co n-
se r vador nuevam e n te para que inscriba ,
no pudi e n do éste p ro ceder de ofi cio.
Efe ctuada un a ano tació n en el Repe r-
torio. pa re ce claro q u e se pue d e n efec-
tu ar otras an otaciones, incompatibles co n
la primera, relativas al mismo inmueble.
Pero, ¿se puede lam b ié n inscri bir a n tes
que caduqu e la primera ano tació n ? Y si
e ll o es posible, la inscripció n provenien-
te de la segunda anotación, ¿adquiere va-
lor c uando caduca la primera al cabo de
• •
los dos meses (parece ser 10 mas acep ta-
ble) o incluso antes, cuando consta que
se subsanó el vicio d el título p ri m e ram e n -
te a no tado sin qué se r equiriera la ins-
cripción? Son ,in te rrogantes di scutidas,
Asimism o , se ha discutido si es posibl e
inscribir un , título cuan do, de spués d e
an ot~do y mientras se su bsanaba n los de-
fectos, se ha anotado una prohibición ju-
dicial. Se h a resue lto que es n u la la ins-
cripción, efectuad a sin previa anota ció n
e n el Re pe rtorio, po r omitirse u n lrám ite
previo y n ecesario, estab lecido en consi-
d eración a la naturaleza de la inscripción
(art. 1682), ell o sin peJ:iu ic io de las san-
ciones que correspondan al Conserva dor,
11 9
Por lo mismo, se ha resuel to la n ulid ad
de la inscripció n efec tu ada después d e..:
caducada la anotación en el Reperto r io .
Algun os autores han propuesto la p o sibili-
dad de una "renovación" de la anotaci ó n ;
pe r o no parece aceptable porqu e e l Reg l.
no co n tem p la una tal dili ge nci a (así p:I
rece desprende rse de un fa llo ) .
Cualquie r requi r ente puede so licil:1I
e l d e nominado "certi fi cado de Rc p(' I1(,
ri o " en el que cons ta la círcun stan ci :l d e
ex istir o no anotac io nes e n e l Repc rt lH lO
respec to de un d eterm in ado in ml lt: hk
(art. 69; este certificado ti e n e im p o rl :1I 1
da por e l efecto retroactiyo d e b s i 1L S
cri pc iones a la época de la a n o ta ció n ).
133. Obligación d e inscrib iJ' y (;;111-" 11-
les de negativa. La regla ge n e ra l es !jll ('
e l Conse rvador está obligado a ill ... f I ill ll
los títu los que se le prese n tc n (;111 ", I ~,
13,14,25 Y 70). Y d ebe h :l Ct' t1o ~ i ll 1¡·1.LI
do (a rts. 13 y 70),
Excepc ionalmen te puede IW g, I1 'W, IIt .1
algun a de las causales SC'-l:II:ul;¡ '1 ( ' 11 1.. "
a r15, 13 y 14,
En caso de negativa , es t~lI l1 p : lI : i 1,1 11111
tivo en el títu lo (art. J 4, in c. fin :.I ), tk j,LlI
do constan cia en el Repe rtorio (:11 t. :l:I) ,
El peljudicado pued e reclan1 ar (: Irls, IH y
sg15.).
1) En el ar t. 13 h ay só lo \I n a C: HI S, tI
-gen érica- ilustrada co n va ri o s t.: jc tnplo .. ,
Puede rehusar inscribir "si la insc l'ip ri oll
es en algú n sen tido legalm ente iu :tdltl i, i
ble". Es lamentable qu e la f(¡ rn llll;¡ ~ I ' , '
imprecisa en materia tan im port:1I11 l',
La im p recisió n cons is Le e n qtlt' " "
q u eda definido el alcance d e l tex tO l ' lI
cua n to a la naturaleza - fo rm a l O subSl:1I1
cial- de los defectos por los cu ales d 1'11 11
c ionario puede re husa r la insc ripci 6 11 •
Está claro que defectos formales del tíllt
Jo constituyen fundamento; lo s ejcmpllls
se refi eren a defectos d e esta caLCgo rb .
Pe ro es dudoso si se re fi e r e sólo a es tos 1)
tambié n a substan ciales de l acto o COII-
trato conten ido en el instrume nto. Si se
busca res p uesta a través de los eje m p lus.
só lo uno es de alcan ce dudoso sobre Sil
na turaleza (forma l o substan cial): e l pe-
LDITORt¡\!, ¡URIDICA I)f ~11111
 •. ------------------~~~-----
lIúltimo, "si es \·isiblc en el tít ul o a igün
vicio o defec to que lo <lIl U It- <lbs o l lltalllcn~
lI,; "; y su aclaració n va a incidir e n el al-
can c e general d e l precepw. Po r un ,l p a r-
l e . siguiendo la nawral eza de los otros,
!>od6a entenderse refer id o sól o a \·icios
lon n ales del títu lo q ue provoqucn n uli -
(bd y que no est¿n incluidos en los ante-
I iores; adem ¡is, en e l Regl. , como en ge-
Ilnal e n la materia rcgist ral, el término
"lÍtlllo" se emplea prin c ipaln1clltc en el
, ~ ' nlidu in strumental (formal ) . Por otra,
1'/)<11 b c.stimarse que se refiere a defec-
lt~ .. de roda. naturaleza, formales O subs-
1.111( bl~' s cid acto, que proYoq uen nuli -
tI.1f 1 :1I )';ol1 l1 a, ya qu e la norma no distin-
HIII ': ¡ II( IlISO , re corda ndo que puede
p O'l l u l:II M' q ue la dhüión entre nulidad
,tI,.."IIII :1 y n : lati\t\ es sólo aplicable a los
.ll lo:-. s ubs t¡'lI1ü\'os y no a los for males (o
"10 1111;15") (\'. ¡n f ra, N 2 141), puede argll-
IlIellt:lrse q ue a l referi rse el texto a nuli-
d :ld abso luta , se estaría refiriendo sólo al
:H lo :mbstanti\·o contenido e n el ill st ru -
1I1(' lIto qu e se presen ta al Regist ro.
F:d lo s qu e se ha n prollunciad o a nte
II ' { 1.11110S por neg ati\'as del Consen·ad or
p,llt 'U ' 1I c.:l1lcnde rlo e n II n se mido arn-
Idlll , t IJlllpn': ll sivo de ambas categor ías de
ddn In .... , aunque con mayor inclinación
, 1 111" dt'fl'CLOS formales.
1': 11 tocio caso, entendido este t:jemplu
(i 111 l tI:dquicr significado, ampl io o res-
11 illKido, presenta dos limi taciones:
.1) confor me a l texto, para p oder negarse
dl'be tralarse de d efec to que conduzca a
1I1 dicl ad y, especí fi camc nte, absol uta;
11) ('on forrnc a di\'crsos f~lllos que se hall
Inollllllciado sobre el sC lllido de la expre-
sió n '\ 'isib le en el título" , debe U. Harse de
vic ios o d efectos que p ued an pc rcibi rse
con el solo exa rn en d e l títul o respec ti\'o,
sin qu e sea necesario confrontarlo COIl
nt ros antecedentes o documentos (este sig-
nifi cado es equiva lentc a la com pren sión
d e la causal por la cua l e l juez debe decla-
r: u' de oficio la nu lidad absoluta, contem-
plada en el art. 1683 dd CC.).
2) En e l art. 14 ha)' dos causales bien
eS lx:cífica<;. En todo CClSO, la segu nda es de
extre ma impoltanci a para el f'uncionamicll-
l4 IIIIII) I~ I \1. JU ¡ti Dl eA PI ( Hlll
Los bienes
.' .
•
, '
t6 del sistema (es trictamente, (QI)tiene a la
•
prilllera). Se trata de objec~ol)es. formales
( no de la su bstancia del negocio).
Una apreciac ió n d e conjunto p e rm i-
te co nclu ir que las atribuciones de con-
tro l co nferi d as al fun cionario son limilél-
das, )' consll'c l~iidas, principa lmente , a la s
form as de los títlllos, en relación co n el
ord en y func ionamiento del Registro (con
la e\·entual ·excepdón d e l eje mpl o -am-
pli o- p enú ltim o del an, 13, como se ha
él ckcrtido, y que se ría el que \·e ndría a
justificar el empico c~el adyerbi o "prin ci-
palmente" en lugar de "exclusi\'a men te" ).
Carece 'ele {'a cultades amplias de co ntrol
sobre la substancia, sob re defectos de los
{[¡tos contenidos en los títulos, restricción
que es exp licable porque esa es una la-
bor 11I,\S compleja y que, habitualmente,
r equiere d e deba tc y pr ueba, acti\·id ades
conducentes a UIl juez (y si bie n hay sis-
temas ele alla legalid ad q ue confieren al
reg istrad o r \'igorosas at ri buciones de \'e-
rificación pre\'ia, ella!> se com pad ece n con
to do el resLO de su organ ización).
El siste ma \'igente no cOllt ro la, pues,
ni la yalidez >' eficaci a d e los acLOs (sahu la
excepción }'a co m entada), ni la con'ela-
c i6n ent re la descripción del predio con-
signa da e n el títul o y sus reales caracterís-
ti cas; a este últ.imo res pectO es d estacable
la f~l lta de exigencia de un plano o c ro-
quis d e cada predio (sah'o cn determina-
das situaci o ncs, debido a leres especiales,
como se ha di c ho; \'. supra, l\'Q 1 ~ 1 ). Por
cierto, esta bll ta ele control preycnti\·o im-
plica q ue se cfectúa cvcnwalmcnte a p os-
terio ri y ell !>cdc judicial ; es decir, im pli ca
la c\'cntua lidad d e liligios poste riores (q ue
d e hecho [¡an surgido y num c rosos).
Porpl/Himer aS/Neto, surgen lit igios de
nuli d ades (s ubsta n c iales), re so luciones,
reyocacioncs, e tc., de los acto s o contra-
tos inscritos, y d e nulidad es formales (de
los títulos, eu)'os defectos sortearon e l con-
t rol qu e pudo e fec l\la¡'se, y cle la!> inscrip-
c iones debido a e n 'ore!> u omisiones que
dentro d e l ofi cio suele n produc irse) . Por
el segllndo) su rgc n con troversias ele deslin-
des y cab id as, m edian te acciones d e de-
marcac ión, rei\'indicac ión, etc.
120 , 121
Lo t rascendente para el sis tema es
que el re sultado p os itiyo de csos li tig ios
re/wntle en el registro; si las accio n es de
nul idad, r eso lució n, reyocación , d e mar-
cación , re i\·indicac ión, etc., son acogidas ,
se procede a u na alte ración e n las in s-
c rip ciones (frecuenteme n te se ca n cela la
hasLa entonces \'igente )' revive la ante-
rior; o se practica una nueva; o se cor ri -
ge m ediante subinscripción). No hay una
norma qu e expresamente imponga esta
repe rcusión; pero es indiscutible (y no
está dis c ut.ida, sal\'o en cienos efectos cs-
p t.:: cíl1cos, Clue son tratados en Derecho
de obligaciones) . Es así en virtud de va-
rios preceptos del Código: a) t.::l arL. 675,
qu e para la validez de la tradición exige
un títu lo y v,í.Iido ; esta norma (ya co-
mcntada en e l N I) 104 bis) es fundamen -
tal para la mate ria porque, siendo la ins-
c rip ción de domi n io d e inmu e bl es la
fo rma d e efec lm u- s u trad ición (a rt. 686),
al dispo n e r u n efecto directo de la suer-
te de l tílulo en la tradic ión subsec uente
(y no imponer excepció n relativa al Re-
g istro ) la n ulid ad del .título p rOYOGl la
nul idad de la inscrip ción-tradición; b) e l
art, 1687, qu c co mo efecto d e la nuli-
dad entre las partes da el derecho ele
\'o lver al estado a ntcrior a la celebración
del <1CI.O; c) el ano J 689, que comü efcc-
I.p de la nu lidad respecw de te rce ros COI1-
fiere acc ión rei vindi ca toria en contra del
te rce ro poseedor: el) el arto 1491 en los
{'rcctos d e la resolución, etc. Al no dis-
pon e rse excepción po r lo obrado en e l
R<:g islro (sah'o en la reso lu ción), los efec-
tos d e las se nten c ias decJa rati yas dest ru c-
toras O reformadoras de los tíLUlos ll e-
ga n h asta é l (\'. lo dic h o sob re b tradición
ca usada en supra , NI! 104 bi s),
Así. por las no r mas su bS lanl i\·as de la
u'adic ió n y de las causales de in eficac ia
d e los títulos, no excepcionadas en el Re-
g istro, se co ncreta la aludida falla de se-
guri dad de los asientos r egist ral es.
133 bis, Plazo para inscribir. El Reg l.
n o trata exp r esamen te los temas desde
cuándo y hasta Cl4lndo se puede proce-
d er a la inscripción .
Algullos principios generales p ue ckn
cnunciarse al respecto.
a) Como la in scr ipc ión es consecuen -
cia d e l títul o, es éste el que debe exami-
narse p a ra concluir desde y hasta cw.í .ndo
procede inscrib ir.
b ) En ese examen, la ind agac i{Hl 11111
damclHal ten drá que orienta rse :\ :-' 11 1,1I
cac ia al tie mpo en q ue se pn'Il'IICk il '"
cri bir. Así, se r¡.í aceptable la ill '" lilli 11111
desde que e l título inicie ~l l 1,1" ,111. 1 \
mientras la consen·e, Esto ('11 1 (' 1. [( 11111 , 1
la func ión o funcione s <[lit· 1:1 il"'llll)1 HIII
cump le en el caso d e ([1 1\' se ti ,lit' .
Por ejemplo, s i s(' Lral: 1 di' 111!.1 (HIII
praventa de inllllll'ble, se podr:i il1 . . ( 1il Jil
dfsr!e qu e sea exigible la t)bli~; Il'i( '1I1 dI'
cfectuar la tradición (lo cual (J( ·l lrll·, g~ '
ne ralmente, desdc que se p e rfen.: ioll ,1 l' l
cOlltrato). Y por eso es que , e n ...... . I\..' ca . . il ,
debe relacionarse el punto CO Il III di. 1111
so bre la trad ic ión (, .. sllp l-a, t" !l I l~ ).
y es acep lable inso-ibir e ll ClI :dqllil ' l
tiem p o (ese mismo títu lo COIllPI.I \l· III , i)
mient ras esa obligac ión d e Cfl 'l 111,11 1.1 11.1
die ión esté yigentc (en lalltll 11(1 .... i· (, .. 1111
ga por otros medios). l.Iq.~,i lldll "" l · ,1 • '01 1
punto, el tema se: \'incub :1I 41 4' 1.1', 1.1' 111
tades que el Co nseryador ¡iVIIl' 11.11 ,1 1 ,1
Ininar la \·alide z y eficacia dl' !() '> 1111 1\11" \
por ende, las atribuciones p:lr;1 11I ·) ',.II ·,i· ,1
in scribir (que ya se ha n trat;.ulq ). \ ,11 Iti
la Llcllllad concedi d a en el lilld" p .II .1
rC'lll c rir la ins c ri pc ión, que sc Yt:I .¡ pllHI
lO (infra, N !l 137) (puede ocurrir ([IH' 1.1
obligaci6n de efe ctu ar la tradición e . . \, ·,
por ej. , prescrita, pero ta l c i rcunst:uu ·i.1
no co nsrar¡-Í, como para qu e el COIl "l' n ,1
dor rep ud ie la inscripc ión ).
134. Inscripci ó n por avisos , RC SPl·( 111
d e inmuebles quc no h an sido a nlt::-, il .....
critos, se es ta b le ce un proceso esp c ci :tI
para inco rporarl os al sistema (arL'i, 69:"1 (kl
CC. y 58 d e l Regl.). Se ha di sc utidu 1"
,'i,lI1c ión que genera el incumplimicn !O dl'
las form alidades cstablecidas para esl;·1 111'>
cripción en el art. 58; se ha sostenido, ~:1
la nulidad absoluta, ya la ino p on ibilirhd
al tercero a quic n dicha inscripci ón p ll
d ivr(' pCljudicar.
WI"IOHl. \! IllRtDIC /\ 1'1, 1111 ~J-
 ... ., ... " ... " La propicd:ld )' la posesión
-- .~ ~
-----------=~~----------------------- •

¡':s l :IS formali d ad es e xigidas en la ins-
( I ipciún por él\isos se es tablecen pa ra la
Il .l ll"fi.·r{· nci:1 po r ac to entre \'i\'os o para
1.\, oll\ Iilnció n o transferencia de otros c1e-
1( ' ( lP ls I( '¡ des, pero no para una primera
111'" I illt io n c..' n base a o lros a n tecede n tes,
I • j I 111I t 11:llldo se adq uiere por prescrip-
'101 11 " "l' q llicrc inscrib ir la se n tenc ia que
..... 1 111 11,'( la n l, o pa ra las inscripciones o ri-
g llldd : IS l'tl la adq u isició n mediame succ-
, ioll por ca lisa de m u erte (luego de apl i-
t :Il' iones imp ro pias de cste p rocedim ie nto ,
(', In pl,.; lju icio especialme n te para el dom i-
nio (11..: predio s fiscales, su vigencia ha si do
1c'\lri ngida).
135. Inscripció n d e títulos anteriores
11 In vip;t' lJ c ia del R eglamento. Se estable-
• t 11n jllo('cd im ie n to es p ecia l pa ra esta
'11 111,1.111 11 (. 11 f. 10 1; d ebe n tene rse presen-
1, 1" ... 11 h . :\q ,\. t;!j) .
I '111. I ': " i~cllc i as d e o rde n y forma en
1,1, .... I.·H iOH d e las inscripcion es. El Regl.
,11"1" '111' \ ,1 1jI " pormeno r es de o rd en y
1" '11' ,1 l pll' d('he ll cumpli rse en la con fec-
\ 11111 {I!- 1.1' in:.c r ip c io n es en e l res pect ivo
IZq.!, I"II" (a rl s. 73, 75, 76, 77).
I:n . Con tenid o d e la inscripci ón. Fu n-
d ;¡ Il ll'lltal mc n te, la in scripció n es u n ('x-
I/MIo {) res ll me n d el título d e q ue se tra-
1.1 . diri gi do (cua n do se trata del do mi n io
11 olloS d erec h os re ales) , a su conte ni do
¡II I i<líen real. El ce. y e l Regl. seJ;ala n e l
111l1 1t' lli do o menciones precisas q ue la
in\( 1ipcill ll d e be incl u ir y que va rían se-
~ llIl J:¡ 11:lll lra lcz: \ d el títu lo (a rts.690 y
'g " , .1 ,, 1Ce, y 7R Y 'gIS, del RegL),
1)11" 11 h'1 1Cion('s mere cen una refere n-
\ 1, 1 1'\1'('j j.-d.
( :II:lI ldo se tra la d e la insc rip ció n
d .· 111 1 111 111 0 Ir:ls Lt ticio, deben fir ma rl a las
11. 11 te, o S II S repl-esentanlcs (art. 78; v. tam-
111( '11 los ar L"i . 83 , 60 Y 6 1) . La exigenc ia se
1l1\ lilil'a po r cuanto lo q u e se está reali-
1. l lIdo es el acto j u ríd ico d enominado tra-
di( 'íl'1I 1 d cu al, sie nd o una conven ció n (se-
f!, líll se lie ne ge n era lme nte ace p ta d o),
1('q ui e re el co nsen timiento de am b as par- :
le s (: IIIS, 670 y sglS, del CG),
Pe r o tambié n es tá pe rm itido ac tuar
p o r apo d erado, q ue p ue d e qu e d a ¡' fa-
cu ltad o en el mismo título qu e h a de
in scr ibi rse (a r LS. 60, 61 y, es pec ialm e n te,
78). Con e sta base, en la p rác tica es muy
h ab itu a l q ue e n e l títul o se inco r p ore
un a es tipul ac ió n q u e f~lc ult a pa ra insc ri-
b ir, co n u n a r e d acc ió n como la siguien-
te : "Se facu lta a l portad o r d e co pia a u to-
r izad a de es ta escritura para req u e r ir y
fir m ar las ano tac io n es, inscrip cio n es y su-
bins cr ipc io n es q ue p r o ceda n " (téngase
p resente que, tr a tándose d e la subasta
e n ju ic io ej e cu ti vo, e l a rt. 497 d e l cre.
d ecla ra auto r izad o a l s ubastador para re-
qu e r ir y fir mar, por sí so lo , la inscr ip-
ció n conse rva to r ia).
Tal eS lipulac ión fa cilita la d ili ge n c ia
registra l, evilan d o la co n cu rrencia pe rso-
na l d e las partes. Por otro lado, al u til i-
zarla pu cd e n su rg ir d ifi cul tades, sob re las
q ue se cie rn e la posi ble n u lid ad d e la
inscripción -trad ición . Así, después de otor-
gado e l tÍlulo y antes de p ractica rse la
insc r ipció n , p uede fa ll ece r, inca pacilarse
o re trac ta rse de la concesió n d e l pode r
una de las p a rtes o am bas; su rge en ton-
ces la du d a so bre la valid ez d e la inscrip-
ción (tr adi ció n ) efec tuada desp u és, a p e-
tició n d e un p orlador d e cop ia d e l títu lo.
Pa ra las so lu ci ones es d ec isiva la de te r m i-
na ció n de su n a tu ral eza j u r ídica. Co n fr e-
cue n cia se le ha cali ficad o de u n m an da-
to a perso n a in de te rmi nad a. Pero, den tro
d e esa técnica , p a rece más p reciso d istin-
gui r d os e ta p as: al co n fe r irse, surgiría sólo
una o fer ta d e man dato a persona in d e-
te rm inada (no p u e d e h a ber m an d ato por-
qu e aú n n o h ay ma n d a tario); y m ás tar-
d e, cu a ndo a lg ui e n ace p ta el encargo,
ex presa o ulc ita m en te (requirie n do la ins-
crip ció n ) , qu eda r ía co n fig u rado e l ma n·
d ato. H ay ta m b ién o tro plan tea m iento,
e n C hil e co n me n os base lega l, pero n o
po r eso des ca rtabl e , p ued e concebirse
como un acto d e "apoderam iento", u ni-
late ral, que co bra vicia p rop ia d esd e q ue
se em ite, in d e pen di zá ndose d e lo q ue
aco ntezca a q ui enes lo em itie ro n . Con
caela alte rna ti va, los pro b lemas advertid os
. tienen so lu ciones di \·c rsas.
- Con e l fi n de m a n te n er el encad e-
n a m iento d e las inscri p ciones del in m ue-
b le, y po r lo mismo su hi stor ia, se exige,
cuando procede,' la me n ción de la ins-
cripció n p reced e n te (c on los datos de
foj a, N2, al;o y n om bre del Registro en
q u e está) (arlS, 692 d el Cc" 80 de l RegL),
Co m o p ue d e aprec ia rse, la refere n cia es
m u y imp o rtan le p a ra e l fu n cio n amien to
del Registro . No obstante, si d ich a m e n -
ció n no se incluye e n la insc ripción, no
parece j usti fi cad o est im a rl a nul a, y po-
dría se r de l caso a p li ca r el ar t 696 d el
Códi go (y la omis ió n se pod ría salva r a
tr a\'és de lo dispuesto e n e l art. 88).
Por Olra pa rte, en las insc ri pc iones a n-
ter io res "no canceladas", e l Co nservad or
debe imp la n tar una no ta d e refe rencia a
las posterio res (a rlo 92). Es ta nota (q ue
p uede tene rse co m o la red p roca d e la re-
cié n refe rid a) es ta n im portante como la
an te rio r pa ra la u tilidad d e l Registro y, sin
em bargo, el alcance d e ~ u ex igib ilidad al
funciona rio no es tá consignado con clari-
dad . Luego se \'er á que un a inscripción se
cancela med ian le una su bi nscripción al
marge n ; evide lllc m en le , p a ra ese caso no
h ace fa lta la nota d e re fe re n cia; pe ro tam-
b ién la inscripció n p uede queda r can cela-
da por la so la circ unsta n cia d e p racticarse
más ad e lante un a nueva insc ri pció n , sin
n eces idad de u n a su binscripc ión e n la a n-
terior. Ah o ra b ie n , puede e n ten d erse q ue
e n tales casos no está o bli gado el Conse r-
vador a pone r la no ta d e referen cja (d el
a rto 92), porq ue -confo rm e al te no r de ese
tex to- debe hace rl o e n las "no ca ncela-
d as" y ésta es ta ría can ce lad a p o r la p oste·
r ior (está can ceJad at "virtua lme nte"); d án-
dose le este alcan ce (res trictivo) , estaría
obligad o a consign a r la nota sólo e n los
casos en q ue, por eje m p lo, se insc ri be un a
transfere n cia de u n a parte d el in m ueble ,
co n la que la an terio r n o q ue d aría cance-
lad a en su totalidad . E n la p rácti ca, y para
beneficio del Registro, frecuente m ente se
entien de q u e la nota procede cada \'ez q ue
no h aya su b inscripció n , es decir, in cl uso
e n los casos en q ue se cancela virtualmen-
te, d e manera qu e al exami narse la ins-
cripción sea p osib le percata rse de qu e más
adela nte h ay u na n u ev'"J. inscri pció n que la
h a cance lado, ya pa rcial, y"- totalm e nte .
En cu a n to a la é poca de las firm as, se
ha sosten ido que las fi rmas d el Co nse rva-
d o r, del trade n te y del adquirc n te (o d e
q uien los r e prese nte), p uede n eS la ll1 pa r~e
co n inte rva los d e ti empo. Más aun, se h a
llegado a ace p ta r que sie ndo la firm a dt.·
las pa rtes la d emostrac ió n de su cons<.:n li
m iento, pued e fa ltar la de l adquiren te. ,i
po r h ech os p osteriores m uestra d icho (( 11 1
sen tim iento (v, art. 673); pero se h a Ed1:J -
do tamb ién que si fal ta la fi rma d el CO I!
se r vadOl~ la inscr ip ción carece de val o r.
El Reg l. n o contien e u n a n o r m a cla 1:.
q ue o bligue al Conse rvad o r a efectu al' lln:1
in scr ipción p o r ca d a in m ueb le. El pro
b le ma q ueda p lantead o cuando un l.iu do
se re fi e re a dos o m ás in muebles (por ej ..
e n una escritura se \'cnclen dos predi o>;) .
lo q ue es pe r fectame nte posible . Ik 11 1'1
a rlS. 71 y 72, Y a un de l 54 inc. 2"', p:11 (., ,.
despre nde rse así (qu e debe pra('ti( , 11 M '
u n a por cad a pre di o), solució n qu c 1.-'''; 1.1
m ás co n venien te para los fin es dd I~ rg i "
lro. En la pní.ctica no siempre se h a 1" 11
ce d ido d e es te m odo.
Pa ra olro s d e talles d e la insc rip ci()1I
se ap li can al Conse r\'ador reglas esta bk
ci d as p a ra los no ta r ios (ar t. 84) .
Efec tu ad a la inscr ipción, el Co n sc r"~ I ­
d o r ce rtifi ca e n e l tí w lo la constancia d e
h a berse inscrito , como se h a in dicad o e n
otra ocas ió n (a rts. 85, 89 Y 87; V. SII P I , I ,
N' 127 e),
137 bis. Ause ncia d e mencio nes e n t'I
título . El R egl. d ispo n e tambié n la f0 111l ,1
como d e be su p li rse la fa lta, e n los títu lo ... ,
d e las designac io n es q ue h a d e corllt.:II(' 1
la in scripció n : la fa lta absolu ta, mcc1 i ;m l~ '
esc r itura pública; los d efectos e insu li ci ' 11-
cias, m edi a nte m in u tas (e n a mbas silua·
cio n es, suscrilas p o r los co n trata n lcs;
ar e 82),
Dos m erece n un co m e n ta rio espec i;-tl
p o rq u e, m ás que Olras, es p robabl e qu c
n o a p a re zcan e n e l títu lo, o aparezcan
inco lT1¡Jle tas: los lin d eros (ex ig ida en los
a rlS. 78 N' 4 Y 8 1 N' 3) Y los d a tos d e la
insc ri pción p recedente (exigid a e n e l

- 11111 " 1;1\1 JURI01CA nrCllll1 122 123 I DITOIUAI IUR lOICA lJF. O III I. .®

LtlS biencs
arl. 80).' Si 110 a pa re cen en e l títu lo, ¿deb e
n ; llusarse la inscr ipc ió n ?
a) En cua nto fl los linderos, su designa-
ción constituye un e leme n to im p orta m e
d e la su bstanc ia d e l aclO d e q ue s'e tra ta;
cs una fo rma d e d e term in ac ió n d e l obj e-
lo; por ejem pl o, si se trata d e un a COITI -
p ra\'c llta, ese d ato d e te nn ina qu é es lo
ve ll dido, co n la responsabilid ad qu e se
dlTi\·a. No podría e l fu n cio n ario sup lir el
d (' rl'C IO cons ultando el dato en las ins-
(·tip c.: iollcs precede ntes (que é l pod ría
n .. tttt in a r). Pu ed e o currir q ue no exista
C' 1\ I.t " parles o e n una d e e ll as la vo lun-
Li d de tl t"g'oc ia r h asta ese li nde ro que el
( :1 '11 " ( ' 1 v: ld l)1' pre te nde suplir. Proce d e la
Iwg.lli \'a d e l Co nse rvador, por la causa l
IItoI :11 1. I :{, co n el úl ti mo ejemp lo q ue la
elll . . lr a lUl ido al arto 78 NQ 4.
1':lItOllCCS, si un lin dero falta a bso lu-
LlI lI l' llte, será n ecesari a una escritura p ú-
hl ic;-t (su bscrita por las panes); si se men-
c iona, pero la me n ción es defectuosa o
insu ficicnte, bas taría co rreg irl o o co mple-
t.~r1o m cd ia nte min uta (subscrita por las
p.1! In,) (en la prác ti ca, la ex igen cia d e l
IHHllh1'l: del predio se reemp laza, en lo s
", C· ( 101'(':. u rhanos, por la ca ll e y el núm e-
I\), . . o!rl, ió n qu e no m e rece o~j elar sc).
I¡) ¡';1/ wanto a los datos de la insrripción
11II'II'dl'//(", su función es mZln lc n e r e l en-
t ,Hlc'lIarllicnto de las i nscripciones de
rntJdn qu e , p o r ulla p a rte, se faYO reZCZl el
Il 'slKtO al Registro al qu edar palelllc qu e
I[ tl kn tra n sfiere es qu ie n tiene el cl ere-
{Iw ; j Sil no mbre y. p or otra, resu lte fá ci l
I l' ll'ocedcr en el tiempo, reconstitu ye nd o
1.1 h isLO ri aj u rícli ca d e l p redio.
Si e n el títul o n o se m e n ciona la in s-
( r ipción precede nte, el Co n seryado r, q ue
lil'llc a su dis posició n los li bros, ¿PO clrí,1
..... lp li 1'la , acu di endo a los índi ces has ta en-
(Olllrarla)' mencionarlíl en la inscripción ,
(1 de be r e husa r la in scrip ció n mi e ntras
11 0 se supla el d efec lO me di ante esc ritu ra
p t'd)l ica, conforme a l citado arto 82?
Aq uí la respuesta es más dud osa. Lo
q lt e falta es u n dato, q ue est,. en el Regis-
11'0)' al cua l e l funcionario p ued e accede r.
El punto va más al1<\ d e la simple bús-
q tH.: c1a (quié n lo busca: el interesado, pi -
.5 1 1>11\ 11,1 \ 1 JURI DI CA PI CHIlI
.,
dicnclo los libro s, o el propio funciuna-
: rí o). Po rq u e si la exjge n cia se en tie nde
. como CJue d e be conSlar en el títul o . es un
dato qu e btlta y, éon el art. 82, se le ex ig i-
ría, p ara su pl ir la ausen cia, esc ritl lrd. p(l-
bl ica o m inuta, pero fi rma da p o r ambas
partes; )' podría o c urrir q ue al in te resado
le sea .mposible o difíci l lograr que la otra
parte subscriba la escritura o m inuta , que-
da n do as í o b~ la c uli zada la inscri pción.
Admitiendo la duda, ate ndid os los tex-
tos, parece preferible co nciuir q ue el Co n-
servado r d e b e ne ga r~ , d e m o d o q ue e l
inte resado d e b e r á s uplir e l defec to , como
lo ind ica el a rt. 82. Su n egati va encue n-
tra fun da m ento en e l art. 13, COll el ej e m-
plo final , en re lac ión con el a rl. 80. Ade-
más, la referenci a qu e las panes efectúa n
en e l títu lo, so bre los datos d e la inscr ip-
c ió n , es lo q u e individua.lha al pred io en
,Jt Negislro, con la sufi cie n te ce rteza (como
c uan d o dicen, por ej ., " inscr ito í.\ fs . 230,
NII 2 10 d el Reg ist ro d e Prop ie dad d e l
Conservador d e Bienes Raíces el e COll-
ccpClon . , , ano
- ll)
.... ") .
138. Subinscripciones. Lo s e rro res,
om isio n es y otras modificaciones q u e sea
n ecesar io efectua r una \'cz prac Licada la
illsc rip ción se sa l\'an a su ma rgc n d ere-
c h o, !lH,;diantc las Ibmaelas "s ubin sc ri p-
dones". LtS s ubin scrip ciones son, p ues,
a no tacio n es esc ri tas al ma rgen (d e recho)
ele la insc r ipc ió n , e n la forma }' para las
fi n alidades q ue el Rcgl. sc iia la (arts. R8,
89 Y 9 ] ). La j u ri sp ru dencia ha ins istido
que, p or su naturaleza, 11 0 pu ede n en ma-
nera al g una descmpe iíar la fun ción d e la
.Insc l"lpc - .
. .ron
Co n lo di spuesto e n los arts. 88 )' 89,
si la rec tifi cació n se funda e n e l mi smo
tílUlo inscrilo, sc efec lúa m edia n te subins-
cri pción. Pero si sc basa e n un n u evO tí-
tulo, elebc practicarse nueva inscripció n
(salvo q ue el antecede nte sea u na se n ten-
cia, p orq u e en tonces siempre será subins-
c ripción lo que se p ra.c ti car.'i , segú n el
in e. fin al eleI ano 89).
Se ha puntua liza do lo anterio r p o r-
q ue la redacció n de l a rt .89, in c. P! p e r-
m ite tambi é n entender CJue Sl' l'S I,í re fi -
12 ~ , 1<)_.';-
-------~
[ .~t propil'(Ltd )" 1,\ pllsc'siún
ri en do;l va ri;-I cio nes en la su binsc ri pció n ,
r ero·cstimCJl1l os más lógico in te r pretar los
tcx tos en los términos anotados.
Lo que no precisa el Regl. es si cuando
se d e be p racticar n ueva in sCl;pc ió n (por-
q u e la en mienda se basa en nue\"o títu lo),
lo qu e se insc ribe es sólo un extracto de l
títu lo cor rector, quedando el inmu eble con
dos inscripcion es que se com plem e ntan (la
p racticada antes y esta segunda , que C ll-
mic nda a aqu 61la) O queda só lo con una
(la segun da, la cual contendrá la pli m itiva
y la enmienda, 0, p odría d eci rse, una sola
nueva enme ndada).
Nos parece q u e la prime ra es la alte r-
n ativa qlle se pretcnd ió es tab lece r, p or-
que la segu n da signifi ca toda u na cance la-
ción de la anter io r y la pr:kt ica de una
Ilue\"<l inscri pción, que e l Rcgl. h abr ía dis-
p u esto en términos m ás claros y cate-
gó ri cos. Por otra parte, la expresa ex i-
ge n ci a de notas d e refe rencia e ll ambas
con duce a la mi sm a concl u sión .
En todo caso, la du da es r azonable y
los d os m étod os p ued e n o perar sin tro-
pll'lO.
139. Cancelaciones. Ca n cel ar una in s-
cripción es d eja da sin e rec to. El Regl. ha
di spu esto q ue las cancelacio n es de in s-
c r ipc ion es se cfect(tcn m e dian te slIb in s-
cri p c iu nes. Pc ro c n esta llIalcr ia de be t.('-
!tcrse presenle el art. 72B d e l Cód igo (se
analizará m;Í5 adc l;\11l e , infra, N'J 194) , se-
g ún e l cua l para qu e cese la p oses ión ins-
crita es n ecesario que la in scripción se
can cel e por "o lu ntad de las partes, po r
tin a 1l 1l e \~<1 in scripció n ell qu e el p o sec-
do r in sc ri tO transli e re Sil d erech o a otro.
o p o r se n tellcia j u d icial. Ah o ra b ien. en
el segundo caso se h a resuelLO fir m eme n-
I.e q l~e la subi n scripció n a q ue SC' re fi ere
e l arl. 9 1 n o es indi sp e n sa ble para la can-
ce lación; el duciio de un in lllucble in s-
crito a su nom bre lo ve nd e; el com p ra-
dor insc ribe la ve n ta y e n \·irtllrl el e esa
inscripci ón se can ce ló la a n ter io r (p or el
solo hecho d e p rac ti carsc la llu eva ins-
c ripci ón); p o r el art. 91 , e l Consen·aclo r
sub inscribe esta m utac ió n a l m argen de
la an te riur (ya cance lada por la nu c \·a),
..,
e
,
.'
,
~ó l o para la con ve ni e n c ia d el Re gisLrtlo
Se ha soste llido qu e la Ilue\·a inscrip ción
no ca n cela ría "vir tualmente" a la ~lI1t er¡() t
)' sería necesaria la su bi nscr ipción, pl'r( )
se h a rech azad o tal e x igencia. .
Se ha resuelto q lI e c uand o se pr e l 1'1 I
de can ce la r una in scripción po r b v;:, l' I
dici<\l , qu e afec te a terce ros , I!; , d ..: P l l l \ l '
de rse medi a n te un j ui cio, t'!lIpl:lI.í IHIII"' I'
<1 los inte resado s a qu ienes Lt (; tr ll 1' 1.11 1t 11 1
afect,tría.
139 bis. La co n exió n d l' Ia ~ i1\ '-I('I JI'
dones y la historia d e la tilul arida d d, '
los inmuebl es. Con lo l' Xl)lIl' .. to b . I ... 1,1
aquí puede comp re nd erse (j lle l' l :. t ~ tl ·
ma \·a co n figu rando IIna Gtdc ]l a d(' lit ...
c ri pc iones de dominio p or ccH la pi nli, 1,
sólo que con es labon es di seminado . . 1'11
lo s dh'e rsos yo lúme nc s a n w tl (·s cl l'1 \{(.
g isl1'o , segt'111 la fec h a en qu c se t'k rl lW
cada t ran sferencia o transllli" iú ll . l Jl.i( :\
do el obsen'ad or fre11le a 1111 : 1 in "'l I ijl
c ión , co n sta tará qlje ól'no plt'tllll ..... 1. 1
in scrito a n omb re de ril ·I !.1 1" ' I"'; II1 .t
Po co O mu c h o t.iempo :l tlt n 1\ d[ ·" !IIII '"
(e n e l mi sm o \·olllmcl1 o . 111 111 ,... 1",,[',1
blc , en otro antc rior ti 1)" . . tl ·ll ll1) \ ' 11
que aparec e in sc r ito a tUlIld ,ll ' d, ' d i '!
luego a n o mb re de o t ra . elt . ,\ P,II 111 01 ,
un a d e te rminada in sc ripci,"lI "' 1' IHI! , 1,
ex amin a r la cad e na . a\"<111 1.;11 1111 1 l. t i tt . .
cedi e ndo (tal es e l examcn ( ' lIt l ,1I d i I
dCll vrn i tl:1do "estu dio el e t ítll lo'\", IlltI' . . ,
co mp le ta co n las i n scripciOlles ('11 1" ...
otr os Regis tro s - d e Hipo tecas y (;r;I \.l
m e n es y d e In te rd icciones y P ro hih ic io
n es de t:n .. ~j e na r- y con los d emá:-, ino.;lrtl
men tos cn qu e co n stan los actos c) ("011
tratos rel aciona d os con las inscripciol ll ':' )
Se ha dicho que a partir de UIl;t im
Clipción se puede ~l\<lI1za r o rc troceck:r (sal
\'0 que se tome la p ri m e ra o la úhin}" , 1:r
\"igente) . Estos, ,n·ance y retroceso: SOII
p osibles grac ias a d os d ato s que se m co I
paran ()' de b en sic mpre consi gnarsd :
a) n tlllle ro, foj a y ati o de b inscripc it )11
<lll terio r, que se consign a e n el cue rpo dt ·
Ja in scr ipción,)' b ) número, foja y aiio lit-
la in scripción p os terior, que se c':ll sig ~ l ; t
l'll vI lll:u W:n ch;rech o, como Subll lscn¡>
, l'il t' I" \! JLlR ![)ICA I' f ( 11111
 Los bienes
1 ¡l '1 1 (pI 'l. c", to es que el reconido de la
1 "dl·I¡ ;\ dl' in sCli pc io nes -<Iich o resu m ida-
111(·l1h '- :-. .... efcClúa hacia e l pretérito por
111 ·11111) )1 1l:lCi<l el fu nlro por fuera). Lamen-
l.d ,lt ·l1l l· nl l·, los defectos d e l sistema posibi-
111 .111 { !lIS :trcidl:ntes: la ruptura d e la cacle·
11.1 )' l., 1() l"In:tció n de cade nas paralelas.
139 l e l·. Las inscripciones paralelas.
I .a in sc ripción por minuta. Ah ora se pue-
d( ' n ·l": \pi w la r sobre algunas vías po r las
t 'I. d es se llegan a form ar las ll a m ad as ins-
III"!)(·¡O/u's /Jarale[as. Se denomina así a la
, il ll :lCiúI I e n la cual en el Registro apare-
' 1" 11 clos (o más) in scripciones co n ap a-
111 11. 1.1 ' dc t's l:1r \'igen tes (sin nota de can-
• I 1.11 11111 ,11 l1l(lrgen) res p ec to de un
IIII ~ IIII' tllllllll·h1c. Puede originarse, pr in -
, 111 .1I11H"1I1(", pur LIs sig u ie ntes causas:
,1) 1kllldo :11 a rt. í28 , co n definida
I! 1 '1 ,t. 1I ,1 1 1111 ¡'l'rtl(kncial d e que por la sola
1111' \ ,' 111 ' 111111 il 'I1Il:1I que el poseedor ins-
'11111 11.1I1 . . lit·I\· su derecho a otro queda
'1 11 1 1'1(', lo 1:1 :tllt<.:riOl~ a u nque no se lome
1II'!. l .1I 11I:lrgl" 1l de que est;:i cancelad a por
1.1 ptl:-' Il" ri ur: así, si un poseedor insc rito
1r:II1 . . lil" re su d e recho a otr o (por ej., vcnde
)' ... ,. pra c Li ca la in sClipc ió n a nombre del
(1II Ilpr:tdor), la n uC\'a inscripción deja can-
( d :I(l:i de p le no De recho a la ClnlcIior; en-
11111("("S, si 110 se toma la precaució n de efec·
111:11· 11 0 1:\ marginal en la anterior, la nueva
('" b \·ige llte, pe ro la antigua mantiene su
" [l ,11 ¡('Ile):¡ de es tar también vigent.e (afor-
11l1l.\II.HItl"tlll', es Illuy infrecuente que se
" 1111 1. \ l., lIoLl ll largina l).
1, ) 1l, ' ]¡ido a la insCI'ipció n practicada
'1 1 \ llllitl tlt ' 1:\ k g isb ció n de san e amien-
hl di · IllIdl , . . (qlle se \"crá prontO), segú n
1.1 ,Ilod l., ¡nstTipción que se prac tique
(1 ' 11 \ IIHld de l p ro cedimiento de sanea-
11111' 11(0) (k:ja sin efecto de pleno Dere-
1111' ill scripciones anterio res que existan
,,¡ lIr t.: el predio sa neado (s in neces idad
dI." cance la rlas mediante n ota al ma rgen).
Enlonces, la del sanea m iento es la '~gen­
Il: p ero, si cxiste u n a inscripció n ante-
rior, tambié n tiene apariencia d e vigente.
c) Debido a la inscripción por avisos,
decluándose la diligen cia respecto de un
predio que ya esti illSClito (recuérdese que
f¡"¡IIOr.I.\! JU I ~JD I C¡\ IllUIIlI
actualmente está muy res trin g ida). Enton.
ces, la inscripción por avisos y la an te rio r
p resentan apal;encias el e estar vigentes.
el) Deb id o" .¡.} la in sc ripci ón "por mi.
nuta". En el lenguaje d e la práctica regís·
tral , y co n base en e l art:. 694 de l Ce., en
II n se ntido amplio se ha entendido p or
"mi nuta" una prese ntaci ó n escrita que un
inte resado efect.lÍa al Co n se rvador para
a lg¡'1Il efecto e n e l Regis tro. En un sent i.
do m ás restringido (y con la dire cta ele·
n omi n ac ió n de "i n scripció n por minuta") ,
se trata de una presc I1I 3ció n escrita qu e
fo rmula un interesado a l Conse rvadol~ re·
la tando su situación el e elu eii o y usual-
mente respaldada co n a lg unos a ntecede n-
tes do c u mentales, p a ra log ra r que un
inmueble se in scriba a su n o mbre . En
ti em pos ya pasados aparec ió como un a
c reació n de la práctica, dis torsio nando la
inscripc ió n po r avi sos, co n base aparente
e n e l citado a rt. 694. Entonces, si e l pre-
dio ya est.aba ins crito, se producía la mi s-
ma situac ión que p osibi lita la in sc rip ción
p o r avisos impropiam e nte u sada (actual-
rne nt e esta in sc ripció n p o r m inutas e n
ge n e ra l no es aceptada e n el Registro ).
Por cierto, es fácil percatarse de que es-
tas insClipciones para.le las,junto con su s res-
pectivos útulosjustificantes, han con stitllido
e n el país una fecunda fuente de litigios.
En presencia de in sc rip ciones parale-
las, la co ntro versia por la posesión y e l
dominio (quién es e l poseedOl~ quién es
el d ue ilo) se (Qrn3 parti c ul a rmen te re il i-
ci a. Para d irim irla, su e le co n s idera rse la
~osesió n material , favo r ec iendo al que la
ll e n e. Pe ro a l respecto debe procederse
con ca ute la y no parece apropiado consi-
derarla como úni co elemento para deci-
dir; se corre el ri esgo de sancionar e l
pre do minio de la fuerza. Po rque puede
revelar positiva conducla indusu;osa, pero
ta mbi én puede debe rse al u so de m ayo r
pod e r (co n e l que se ha im p e dido al ad·
ve rsar io in gresa r al predio). Examinados
los títu los d e be p revalece r quien exh iba
e l derecho; e l derecho de dominio o el
derecho a p oseer (JI/S fJossidendi) (así se
despre nde tambi én de varios fallos, de
aquellos emi tidos e n la lucha e ntre pose-
126
• La propiedad y la posesi ón
sión material y posesión insclita). Po r ou-a
parte, establecido en la eva lu ación la que
de b e prevalece r, la otra pi e rde efi cacia ;
el otro (aparente) titular no es poseedor.
• 140. Reinscripciones (fusión de ins-
cripciones). Algun a prác tica reg istral ha
llegado a configurar un meca ni smo que
se ha denomin ad o "rein sc ripció n ", co n-
s iste nte, como lo in dica su no mbre, e n
volver a insc ri b ir un inm ueble ya in sc riro
en e l Registro , si n cambia r e l ti tu la r.
Se ha recu rrido a ellas en siwacio nes
como las sig uientes:
a) C uando un heredero ha cm~en a­
do un inmu e bl e sin cumpl ir co n las in s-
c ripcion es prescritas en los arts. 688 d e l
Cód igo y 55 del Regl. (v. in f'<I . N' 149); el
adquire nte logra in scribir a su n o m b re )'
poste riorme nte e l herede ro efecu.'¡a aq u e-
llas inscripc io nes, con lo q ue el adquiren-
te solici ta se " rei n scriba" el inm ueb le él su
nombre, a h o ra debidamente e n cade n ad a
su inscripción a la del he redero.
b) En la ILlmada "formación d e fun-
do s" (o "fusión d e ins cripciones", o "fu·
s ión d e títulos"), en qu e u n prop iet.ario
de dos inm uebl es con tiguos, in scrito ca da
uno a s u nombre, re in scr ibe ambos, fun -
diéndo los en una so la in scripció n . C u an-
do (hace ya muchas décadas) se inició
es ta práctica , se procedía co n la sola pre-
sentación d e una minuta al Conse rvador.
El proce dimi e nto no está co nte mplado
en el Reg l. y h a sido fre c u en te que los
Conservadores lo rech acen . Entre los co*
mcntarislas tamb ién se ha impug nad o,
•
aunque h ay qui enes lo acept.an.
Pero e n los {~timos tiempos la ges-
tión ha ido ganando legitimidad , al me·
nos para los secto res urbanos. La legisla-
ción urbanística (dando por supuesto que
está admitida) dispone reglas para su apli-
cació n e n el á mbito al que se refiere.
141. Co nsecuencias por defectos de
la inscripción. Se ha ,isto que son .v arias
las exigencias que debe reuni r una in s-
cripción. Se trata entonces de det.ermi-
nar la consecuencia que se d e ri va para la
in scripción, al practicarse con in fracc ión
a las normas respectivas.
127
U n primer examen condu ce al razo-
namie n to d e q u e se trata de req u isitos cs·
ta blecidos en considerac ió n a la natural e-
za d e l ac to de inscripción , p or lo que est;'
infracció n importa la nu lidad absolllla de
la misma (con los arts. 168 1 y sglS. del CC.).
Pe ro wmbién puede so stenerse qu e esas
exigencias constituye n "fo rma" , de modu
qu e, en su conju nto, la in scripción pue de.'
se r cal ificada de fo rma compleja (COIlSli 8
tuida por vari as formas específicas). A l)( ~
ra b ien, conside rando los textos nac iull:\"
les, procede introducir una distinción entre
la in scripci ón qu e constituye tradici ó n )'
las d e rmis inscripc iones (que cllmpk ll
otros ro les, fundamentalm e nte de publ ici-
dad). Cuan do la inscripción cons tituye tra~
clición, puede conclu irse que es "la I"o r..
m a" (sole mn id ad) de la trad ición d e lo ..
inm uebles (d e l dominio o de otros d el ('
chos reales; se está a nte una trad ic i(;I \ '1 0
lemn e); entonces se trata de un ;lr to ¡t I! f
clico (la tradición) substantivo, cu)'a rOl tll ,1
resultó defectuosa; si el defec lll tit ' llt' 1,1
suficiente el1\"ergadura com o para ("01111,.
cir a nul idad (te nie ndo en c u e nta 10:-' I I '~
tos lega les aplica bles) enton ces e l ac to 11.'
dició n será nulo por defecto el e rUI III:I
( rec uérdese que se ha llegado a concl.: bil'
una "nu lid ad refleja") y, apli ca ndo las I'l:-
glas de la nulidad (arlS.168] y '1$1>. d e l
CC.), pu ede co ncluirse que la nulic\;.¡ d l·S
absoluta porque se trata de requisitos es
tablecidos e n co n sidera ción a la n a tu r: ¡] e ~
za del ac to (de! acto tradi ció n ). Si l:t jl l'l
cripció n no co nstitu ye Urtd ic ió n , 1.: 111 0111 (.,
aq uÍ no hay acto substantivo, h ay sedo 1(11
m a (o, si se prefie re, "acto formal "); t ' n I.d
situació n no parece aplicabl e el títu lo dt,
Ja nulidad del Ce. (que está di spues l.o P:Uol
actOs substan tivos civiles), de modo qu e ~ j
la infracc ión tien e la envergadura s llfi cic n ~
te (consid e rando las normas legales apli.
cables), podría derivarse la pura nuli d ad
(sin distinc ión e ntre abso luLa y relativa) y
hasta la in ex.iste n cia. A su vez, esa nulidad
o in ex istencia, de la in scripci ón, trd.erá b
consecuencia que corresponda al rol cs·
pecífico de la in scripción de que se trat e
(por ej., si se trataba de la in sc ripción d e l
embargo de un inmueble, la nulidad O
fIJ110¡;I"L JUR IDICA Dl.C111 1t
e
.-

Los hienes
- ------.::=~ ----
inex iste nc ia d e la in:;cripdún t rae n:Í como
c onsec uen c ia la in opon ibilidacl <kl cm b ar-
.. go respe clO d e wrceros) (por c ierto, e l PUIl-
[ O se relacio n a Co n el d e la natura leza de
la' fu n ción registral, pá ra lo c u a l v, su p ra,
N U 124; v, ta m b ién slI p r,-l , NI' J33),
E n de fini ti~'a" l a fi na l cunsecu e n cia (ele
li\ nuli dad o inex iste n c ia d e la imcri p-
cic'lI1) d e p ende rá d e l ro l que e n cada caso
l'IlI n ple la insc ripc ión (en este punto debe
Il' lI<.:rse e n c u enta lo dispuesto e n el
:11 lo 696 d el Cód igo; v, su pra, N!.! 128 a),
142. Reco ns ti tució n d e inscrip ciones.
l· 11 (01"'0 de d e stru cc ión to ta l o parc ial de
lo ... Ikg i'i l l'US d el Co nsen'a d or, tiene lu-
K, II 1. 1 ch.:nom in a cl a "reconstitución dc in s-
'1 ¡['ciones", El p roce d imien lo para la rc-
'tltl s tiLUc ió n está seña lado e n Ulla le)'
"'p<:cia l (ley 16. 665, 0 .0. d e 8 d e sep-
rie mbre de 1967; es a pli ca b le ta mb ié n a
1:1 reco nst itució n d e escritu ras p úb licas;
"1'1.< . .18 de la ley)' 436 a 439 del COl'. ) .
143 . Saneamiento d e títulos , A t ra\'c:'s
dI' bt vigc n cia d e l ~istelll;1 regis lral se ha
\ clmr:II; Ic!o la situación d e n ume rosos il t-
lll1H'hll's ( m iles) cuyos antc cecl e n tesj uríd i-
I t 1... 11\1 l'st;l n claros, p or d e fec los e n el tít u-
lo propiamente, o en la inscripción, Paré l
,11 dt'ld l la so lución el e estas situac iones se
11, III ( 1jClado n umerosa'i "Ie"es de saneallliel l-
ro dI,..' títulos" , qu e fua n p ;~occc1il11ientos es-
pecial es para insc ri bir en el Registro, r 01>-
1l' I I C r así "tí tu lo sanead o", La sll(f>sióll /Jor
mI/3rt de muerte y la subdivisión dI' inlllll('blr~\'
p l l Cclc ll m e n cio n a rse C0 l11 0 dos ca usas de
itl1 ponanc ia e n la con fi gurac ión del pro-
hlt,;Il1 <1. Por Otra p arte, la d iclaci(l!1 de le)'C's
de s~lI1camiento es u na d e mostración m ~ls
d t.! las d ebil idades de nuestro sistema regis-
[1 ~ tI , Actua lme llle, los textos fu ndallle m a-
ks a los q ue se pued e acudi r pa ra obtene r
el saneamien to son el DL. 2,695, so b re S(l-
II('fl llliento de titlllos de la peque li a p ropie-
dad ra íz, ru ral )' urbana y la ley 16.74 1.
so b re {J0blaciones en sitllación im'gIlICl/:
E l p rim e ro de e sos texLQs se h a ap li-
C; Ic!O m asivamel1le, con una gran c an t j-
d.le! d e predios b e n ef'ic iados; pero tam-
bi L': 11 h a o rig i ll ado numeros os conflicto:;.
~ ItlI IORI\l ¡URIOICA DI (1111'
•
•
sobre todo por su iodebido empico, in -
cluyendo • la co n trm'ersia sobr e s us e\'en-
l:la,les: inconstituc iónalíd a d )' derogac ión
tac ita (o sobré'e n id a) (por la Cons ti tu-,
ción, di ctada p osteriormente),
En síl1lcsis, el p rocedimie n to e s e l si-
guiente: quie n se co nsid era dU CJio d e u n
pred io, con aval ú o n o supclio]- a l lím ite
q ue se ind ica, q ue lo h aya poseído m ate-
rialmen te pacífi ca e in in te r rum p idalllen-
te po r ~ in co ai10s a lo m enos y que carez-
ca de título inscril o a su n om b re e n e l
Registro, p uede so l i~i la r e l saneamie nto
a l l\ l in ister io de Bie n e s Na c io n ales ( Oi\'i-
sión d e cons ti tuc ión d e la p ropiedad raíz).
Co n la solicitud, d ecb ración ju rada de po-
sesión ma teria l p or el menciona d o la p so y
an tecede ntes que p rese n ta el solici tan te,
se p roct;d e por ex p e rtos a la id ent ifica-
c ió n precisa d el p red io r a la e la b oració n
d e un p la n o, Se p ubl ica la solic itu d. Si
transc u rrido el p lazo lega l n adie se o p o-
n e, s~ ordena p ract ica r la inscri p ció n d e l
p red~o, ,a n om b re d el soli cit a n le. Si h a)'
Opos lclOn, los antecede ntes se en\,Í;1n a l
juez ord in ario para q ue, en j uicio su m a-
rio, d irima la con trm'c rsia, Si se ob tiene
in sc ripció n , sea p orq ue n adie se opuso o
porquc la oposici ó n se rech a zó, d sol ici-
tante q ucd a co m o pos e edor r egul ar r a l
I cab~ c!t: un alí.o Se le tiene por c1 ue Ji o,
h ab iendo adq u irido el d omi n io por p res-
crip ción ad<l uisiti\'~\. D e n t ro del aúo tie n e
pro h ibición lcga l de em~j e l1 ar y g r a\'(I ]- y,
d entro de ese mis mo lapso. q u ien Se es ti-
rne c1uel-lO p l1ed e e jercer en su co n tra la
acci ó n d e do m in io 'quc es time a sisti rle; e l
juel resuelve si se m antie n e el sanc~\llli cn ­
to o debe res tituirse el inlllueb le al ac tor,
T ran scurrido el a ]io se ext in guen para los
terceros las accio n es de do m inio (en pres-
cri p~ióll extintiva, v, infra , I'\ \) 268), pe ro
pe rSlstc para e llos, por e l lapso de c in co
alios, la acci61\ pa ra q ue. si ac r e dita n do-
m inio sobre el p red io, el sa neame les com-
pe n se e n di n ero e l valo r de esos de r ec hos,
Se d ispone tam b ié n q ue las inscripciones
at,1teriores que p u diere haber sobre (->1 p re-
eho saneado quedan can celaebs por el so lo
ministerio (k la le)' (sin que Sea necesa rio,
p u es, cance la rl as m a teri"IIl1(,]l l(: llll:'dian-
128
•
-
, La propkel;td y la jJus\:siúll
te su binsc ripc ión)'. También se tipifica un
delito pa r-a san ciona r a q u ie n con este pro-
ced im iento h a obtenido maliciosamente
la calid ad de p oseedor regula r,
144. Calificación. La descripc ión qu e
se ha fo rmulado de la organiza ción )' fun -
cionam ienLO d e n uest ro sis terna perm ile
co tej a rl o co n las p rinc ipales a lternativas
y p r in cipios registr ales que se enunc ia-
ro n al com ienzo (supra, N'2 125) ,
a) Es u n registro d e carác ter p erso-
n al, n o r ea l. Las insc ripc io n es no se ag ru-
p a n en torno a una fic h a , car peta u o t ro
meca nismo q ue re p resente a cada inmue-
ble, sino q u e se yan efecLUa n do, sin or-
de n preestab lec ido, a med ida que ll egan
los títulos a l Regis t ro; las m u tac io n es )'
es ta d o actua l d e un p redio se averigu an
med ia n te los índices d e p erson as q u e h an
in terve nido e n los rcs peni\'os actos,
b ) Es de " inscripciones" (extractos) )'
n o d e " transc r ipciones" d e títulos.
c) La ca lifi cación d e la natu ra leza d e
la i nscripción co m o declarativa o consl i-
w ti\'a requierc d e u ll a expl icaci ó n, P ara
los m odos de adquirir dist intos d e la tra-
d ic ión, es decl a rati\';., (la in scripc ió n no
es la que proroc a la mutac ión rea l; sólo
la publi ca ; la a d q ui sic ión se ha p roduci-
do fue ra de l Regist ro) , Cuando e s p ra cti-
cad a CO Il u n títu lo traslaLic io de d omi-
n io, es dec ir, c u ando clesclllpc lia e l rol
d e t rad ició n, e l ca mb io de titu laridad es
p ro d uc ido p or ella y, entonces, es consti-
tuti\'a ; pe ro n o se le ha confe ri do e l e rcc-
to d e p ro b ar dom in io; a l n o estar di s-
p u es to ese e fectO (y con las caractcristicas
de nu es t ro sistema no podría illlpünérse-
le), c omo n a d ie p uede t ra nsfe ril- 111,15 de-
rec h os qu e los que ti e ne, e l ti tlll ar ins c r i-
LO q lI e d a someti d o a la in tc r roga n le de si
su antece so r h a b rá sido e fecti\'ame n te
d u c li o (s i ha b rá teni d o el d e recho que
apa rec e tran sfi riéndole), con lo c u al la
p rueb a d e su d om in io ha de enco ntra rla
rec ién e n la prescripc ión (la inscripción
lo deja e n p osesión - incluso, como se dirá
más ad el a nt e, d iscutib le me n te- y con ella
c om ie n za a prescribir, pudie n do acoger-
se a la agl'egac ión el e posesiones, como
ta m bién se \'cr.í), Miem ras, esrá somc Li-
I Ij, \
do a la cont in genc ia d e un a re ivi n di':1
ción por e l vc rdadero d ue ]io, En 011'0 '"
té rm inos, cu an d o la inscrip c ión e s trad i
c ió n (cua n do es practicada en virt ud d i '
u n títul u t raslat ic io d e d om i n io ). es ( 1" 1'"
ti tu tiva e ll su funció n , pero no l'!l Sil... dI ',
tos (e sta calificació n es t ~í. í]lI illl :l llWI)II ' 1,
bcionada con lo s caraClen' ' ¡ (jlw ... i¡\lH' l¡)
el ) O stenta una escas:1 "lq.:. did ,lIl " .... (
h a \'iSlO q ue, conforlllt.: :11 1 ~t').:. I., l. ", ,111 d 111
ciones de l Conser\'ac!lI] ;-oC )! I 1;1111 1. 1< 1.", • 11
c u an to al exame n d e 10:-' t t!ld l ''' 'jl lt' , . ' 1I
presentan a in scr iIKi{ll\ (\" 'oll pl .1, N'! I :n ),
y frec.uentemente hay d(' S, ~jll "'((' " (' ]1[1 (' I!I'"
dalOS d e l predio cO ll sig llad l)'i 1'1] 1:1 ill ...
cripc ión y sus c ar:l C l crc~ m ;IIl,]i:¡](: ;-o ( p' !l
las ya men cio nadas f ~d L " d e alrihlll iOlll·...
d e contrul preve llti\'o y dc ex igclll ¡, ¡ d i '
un plano; y, sup ra N°~ 13 1 )' 1 3~),
e) La insc ri pción es bastallle \'1¡J1U ' I,1
b le, b ien suscept.ible d e se r alter(l(l: l ti dej ,.
da si n efectO; por tantO , su 1 q.~ il ; I I I,I ( i"11 ,
su fe pública reg istra1es SOII fh"I,i ln , 1''' 1
u na parte, por la recié' n :t!lld id,1 , ..... ,' '', 1 11
gali d ad ; por Oll'a, por la fel :\( il ')11 , .\11 ... ,11 , "1 \
el lítulo, Lainscripciúll( 's 1. II' )lll 1.lll, ,1,.
tuar la tra d ición d e l o~ illll llwl,ln \ " ,I!! "
se d ijo- el Código impl1~o 1.1 11 ,1( lro l' '11 , 111
sacia, estrechame n te \'i II( ItI,1( 1.1 .11 1111 11 .. l'
supra, NQ 104 bis), e n té nl1 il1t ,,, I jlH 1.1 '> 11t 1
le de la trad ición (y p or 1.111 H 1 I 11' l., 111'0 , 1q I
c ión) depende en gran l\1cdid,1 Ilc ' 1.1 ,Ir I
título,), así, 1..1 inefi ca c ia del [Illllo ( I u '1 1111
lid ad , resolución, ctc, qu e ;U,k llLI '" "1 WI ,111
con re troanh'idad ) repe rcllu.: CII Lt ill"( 1; 1'
ción; in d ica/oel título, ine fi caz ti It'; Hlic illll
(1<\ inscri pción) (esa inefi cacia p u cde dI'
bc rse prin cipa lmente a la nulidad )' 1:1 I t'~( I
lución ; v, los arts, 674 y sgts_, espcc ial llll'IlI"
arL 675; arL'i. 1687, 1689, 1491; \', lo dit 11 0
en sup ra Nos 104 b is, 124)' 125),
145, Crítica y p royecto d e refor ma _ 11.1
podido notarse q ue el grado de in vu hl (·I.\
bilidad d e la inscripci ó n es, en gr<tll ll lt' d i
da, el q ue deter m ina la estructu ra eh' 1111
Regislru )' el responsable d e su fU II Cio1 1.1
mi l'ntu, La escasa seglllidad (ya aquí lILIIII
resra d: l) ha constitui d o el ce n tro d e a 1).:,1I
lla s deficicllcias de 11llCSIl 'O SiSI(']11.1
(!\ ':-'l illlt1l1iado, (II[]\O ~ c ha d ic ho , p\lr \ .1
l i,I ... I, ')"", dc o.;,\!]l',llllÍeIlLO) y, por ta ll lll , dI'
 Los biclH': s
1 1¡Iieas q ue se le han fonllulado. En ténn i-
110:0; Ill ~í s c:o;p ecíficos, a p arecen como objecür
111'\ (que C JI p¡.írrafos an teJio res se han ido
1II.I II ift:SClIldo): la falta de un catastro que
dl ' II 'lllIil1 c con certeza la ubicación , cabida
y dl ·. . l¡lIdl's de los in m u ebles y de un p lan o
11<11 ('ael a pn..:d io (v. sup ra, Nº 131); la falta
.1(' llhlig:;lloricd¡:ld de la in clusió n en el Re-
g i. . 1111; b a use ncia de un organismo cen tral
qlll' , <: III I'C Otras \'el1t~as , pueda u n iforma r
1" I Iccdil1lienlOS; su carácter de foli o perso-
II,d , que como consecue n cia inmediata pro-
\'(lC I su lentitud. Esas d eficie ncias se con fa-
IH dan con lex tos más es p ecíficos, p a ra
gl' llc I-a r olros efeclos p e rniciosos en el fun-
I iIJI I,lIllit: nlO práctico: las inscri pciones por
11 11 11111. 1-,; b s lla m adas "in sc ripciones de pa-
11/ 1" (qlll' 110 obedece n a una posesión ma-
l! 11. .1 111'1 111 1111 It'hle); las rci n scripcioncs; las
I 1 , .! ,l. ' ''¡ 111 "'( t iI H'it "les (o inscri pciones para-
1. 1" ... ), 1.1' ¡II . . t. 1ipcioncs p a rcialmente super-
pll n l,l" ( . . q~líll la inscripción de un inmuc-
1,ft' , c·1 líll liH. .: del predio está más allá de
dillH!c com ienza el predio del yecino, se-
g lil l la suya) .
En este en torno, que sea difícil rc-
(¡lI lst iluir la h istoria jurídica d e un in-
II lIu: blc co n la d ebida exac ti tud no es una
. . illl:\ ci6n d e rara ocurrencia, y es exp li ca-
hle I;¡ co nsecue ncia de in nu me rables liti-
g ios, :1 ,"eces dilatados en el tiemp o por
. .
gt.' 11t.' ra Cloncs y, en ocasIOnes, co n co n sc-
(ll\' ll ei :ls la me ntables.
E:-. I:I s ittl:lción se agrava por o bra d e
n l! ... tll ~ s f:lclon.:s: a) porque, co m o se irá
\ 11 ' lldl) , l.. in"nipc ió ll regislral cum pl e,
1 111 11' 1It,,, I)II,)S (a parte de otras) , dos fun-
' 11111 ..... . . ill lld t:it Lf,: as, d e tradició n y (a lo
1111' 111)'" 1 ' 11 Pl illC ipio) de poses ión d e in-
1llllI' l, k s, du p lic idad qu e o bli ga a relacio-
11.'1 lo ... 1t.·" loS lega les , y e n esa ¡'e1 ación e l
1'11."'. 11 11 I)!c CS fl'ccuentern e nte impe rfecto;
11) p orqlle ill lc rn a mente los textos lega-
le s, panic ula rmcnte los posesorios, so n
I 1... ('\ I ros y h asta contr a dictori os (pronto,
ll1:l ll do se traten la posesión y la pres-
n ipción, se tendrán m ás e lementos de
juicio p a ra eva luar es tas apreciac iones) .
Ante csL-'1S objeciones, es convcniente
\lila importante refonna del siste m a (se ha n
prcscn1.ado algunas proposicioncs de mc-
11)I IOI<IAI ¡UR!D1CA ni CHJlI
joramiento -i n c1 u )'en do la h erram ienta
compuracio n al-, y un estudio integral co n
p ro p os iciones d e reforma más profunda).
Es sorprend e nte que, no obstante la
impor L.:'lll cia y valor eco nóm ico de los in-
muebles, so n mu c h os los países qu e no
cue ntan co n un satisfac torio sistem a re-
gis tral; p a ra p aliar algun os in co nvenien-
tes, se ha ll egado a desarrollar un "segu -
ro d e t ítulos".
146. Tradic ión d e derechos reales so-
bre inmu e bles. Co m o ya se dij o , la tradi-
ció n del dominio)' demás derec h os rea-
les so bre inmu eb les se efectúa por
in scripci ó n (art. 686), co n las excepcio-
nes que tam b ié n se h an me n cio n ad o (v.
supra, NQ 123).
Aquí se es tá en p rese ncia de la ins-
C1;pció n d esempeiiando e l rol de trad i-
ci ón. Ri g ie ndo e n tre nosotros el régime n
de la du a lid ad títul o-modo pa ra la lrans-
fe re n ci a de l dominio por actos entre vi-
\'os, mient ras la inscripción de un título
traslat icio de d omi nio so bre un inmu e-
ble no se efectú<l" el dominio no se ha
tra n sferido. As í, en e l caso de com pra-
ven la de inmue bles, perfeccionada la es-
c ritura pública, mie n tras la inscr ipció n n o
se efeclúa e l vendedor manti e n e e l in-
mu e ble e n su dominio y e l com prador
n o lo ha adquirido .
Ent.rega maletial. Como la inscripci ón
no es más que una trad ición si mbó lica,
c uando e l derec ho lran sfer ido se eje r ce
directamen te so bre u na cosa co rpora l, a
la in scrip ció n debe seguir la entr ega ma-
te ri a l Ü' la obli g ación conten ida e n e l ú-
tu Jo no queda íntegramenle cumplida
mi e ntras esa e n trega no se efe ctúe; así, si
se lrata d e un a comp raventa, el ven d e-
dor no cu mpl e ínteg ramente su obli ga-
ció n - de d a r- mi en tras no e ntrega mate-
r ialmente la cosa vendida).
Como e n otra ocasión se ha dich o que
el d omin io se puede adquirir por un solo
m o d o, cuando ope ra u no distinto d e la
tradición la inscripci ón es innecesalia para
el fin de transferir el dom in io, aunqu e será
útil para otr os roles que lambién cumple.
Así se h a fallado respecto de la cxp ro p ia-
130
• La propiedad y la posesión
ción, en la cu a l el ex propiante adquiere
el d o minio p or e l títu lo y modo ley.
147. Tradición de cuotas. Los tex tos
n acionales no dispone n la forma d e efec-
tuar la tradici ó n de la cuota de un obj e to.
a ) Si se tr.na de una cuota e n cosa sin-
gular (ex presada en fracciones O po rcen-
taj es, segú n se h a dic h o al examin a r la
comunidad), d oc trina yjurisprudencia en-
tie nden que la cuo ta participa del ca rcic-
ter mueble o in m ueble d e la cosa. Enton -
ces, si se tra ta de la tradición de un a cuOla
de un mueble, e ll a se e fec tuad po r cua l-
qui era d e las formas estableci d as para és-
tos (an . 684). y si se trata de la tradición
d e u na cu o ta de un inmueble, ha el e efec-
tu a rse po r inscripci ó n (a rt. 686) (como re-
gla fundamenta l, co bra aplicación aquí el
art. 580; v. su p ra, Nº 69 a . fin a l).
Esta es la ocasión de h ace r una refe-
re n cia a la discutida y frecuente , "en;~ena­
ció n de cu ot..'l d e una universal idad, refe-
rida a un bi e n dete rminado". Durante el
esmd o d e indivisión (e n comu nid ad here-
ditaria o ele otro orige n ) el comunero de una
universalidad suele disp o n e r de su cuota,
p ero m!m'da a un bien d e los que integran
la comunidad (ge ne ralmente un inmue ble,
que es el que más interesa rá al adquiren-
te), d ispone usualm e nte m ediante u na ven-
ta. En cuanto al título , n o es materia que
corresponda tratar aqu í; e n todo caso, pue-
d e ad elantarse que los e fectos defini tivos
se eS lablecerán al te rminar la ind ivisión ,
sea por partición o por la re un ión d e tod as
las CUOLaS en un solo sl ue to (co munero o
extrañ o). Desde lu e.,go, si se tra ta de \'enta
y se lIeg'"d. a la pa rtición , habrá ql~e d istin-
guir si se le adjudi ca o no al enajena nte la
cosa cuya cuota em~enó (la situaci ón es la
misma sea que enajene una cu o ta e n cosa
d etermi n ada o una cosa determinada e n
su in tegridad ). También puede ach 'ertirse
que, si n o se le adjudica, habrá yema de
cosa ajena (a rt. 1344). qu e es vá lida
(an . 18 15). Po r eSlOS precarios efectos, e n
suspenso hasta el término d e la comu ni-
dad , la n egociación no es acons~jable .
En Olro se ntido puede obse rvarse qu e,
en teoría , esta disposi ción de CU OLa en
131
cosa dete rminad a de u na unive rsali(bd
a rmoni za m ejor con la doclrina qu e S I) O¡
tiene la com un icación de la CllOla ro n
los bienes es pecíficos, que con la qu t.· 1.1
rec haza (v. su p ra, Nº 69) .
En fin , lo qu e aquí corres ponde es de
jar establecido qu e la forma de efeclual 1.1
lradición de esta ruo/a es la misma. ('.\'¡'gh/fI
¡Ja ra la tradición de cuota en cosa s;lIglIl""
rec ién mencionada, di stinguiénd ose ~t 'g \lll
la cosa sea m ue bl e o inmueble.
En sum:1. , c uand o se trans li c rc " 11 1(11
de cosa singular, aunque ésta pe rtc lw / l ,l ,)
una universa lidad, la tradici ó n se f' fCCl n .,
rá por e l art. 684 o por el a rt. 686 (ill ..
cripció n co n se rva toria), según la cosa S(',I
mueble o inmueble.
En la p l-.íc tica, p odrá a preciarse (jllt'
e l adq u irente p os iblem ente tendr~í dili( I d
lades para ej ercitar actos d e com u ne l 111'11
la cosa y también para efeclUar la in sfI ir>
ció n co nser vato r ia, que pudie re Ohjl·I.\I t'I
Con servador; todo lo cual red lln rJ:¡ e n l o
poco co nve niente de estos aclOS, COIIIO . . 1'
h a d ic ho. Más todavía, si se U-ala d e 1111. 1
cosa singula r qu e pertenece a lIn ~1 CO II III
n id ad h eredi ta ri a, el a n .688 ex ige PI N '
sió n efectiva, inscripción d e ella e in sCl i p~
ción d e l inmueble a nombre de lOdos los
h e red e ros (especial de herencia) pa r<l q\l(,.'
se pueda dispone r de un inmueble (o d e
u na cuo ta de un inmu e ble ) dete rmill :Hl{);
y la ley 16.271 (de impuesto a las herell -
cias, asignaci on es y donaciones) ex ig-l' I ~I 1
sesión efectiva y su inscripción pa ra d i"po
n e r incluso de muebles (es tas ex igt'll( ¡. Io.¡
se verán pronto).
b ) Si se trata d e una cu o ta e n (1/ \(/
universa.l, la respuesta es d e conlrovers ia ,
En p r ime r luga r, deben ten erse p re-
se nte una vez más las varias dif-i c ultadl' ~
doctrina rias q ue han d e sonearse pa ra 1Ic.;-
gar a la eta pa d e la tradició n de la c uo !:)
de una un ive rsali dad . Hay discus ió n sobre
el concepto d e universalidad y sobre los
de universa lidad j urídica y de h echo (v.
supra, N°s 36 y sgls.). Luego aparece el
desacuerdo sobre la posibilidad de que e n-
tre n osotr os h aya com un idad sobre u n i-
versa lidad jurídica (v. supra, NQ 69). Y, fi-
nalmente, surge el p roblem a d e la comu-
tl)ll"O llIAI JlJR ID1CA I)ftlt lll
 Los bienes
ni cación de la cllota e n cosa un ive rsa l con
los b ie nes conten idos e n e lla (v. supra,
NU69). Las respuestas qu e se ha,n ofreci-
do a eSlOs d os últim os problemas influye ll
d irCCla men te e n el tema, d e m odo q ue
deben se r consideradas para concluir cómo
se cf<':ctüa la tra d ic ión d e u n a c uOla en
('o sa u nive rsal ( pal~a co ntinuar, pued e te ~
l1ersc: presente la tradició n de u na CUOta
e n IIlIa co m u n idad qued ada al disolverse
IU 1:\ socie dad co n yuga l, qu e, corno se ha
<lid io, según algunos, es un ej e mplo de
4 1Jl11 11nidad en universalidad j uríd ic a ,
Il lÍt·lIlr:l.. st,:g lin o tros es comu nidad en lI n i ~
\ 1'1" d id :ld de h e cho. Se excluye la si lU a~
I IPII ti c 1.1 COlllllllidad h e reditaria, qu e se
\ 1' 1.1 I II:í .. a dela n te; v, infra. , N2 152).
El1 Clla nto a la trad ición d e cuota de
1111,1 ulli ve rsalidadjurídica, según se ha re·
It' l ido , u n seClO r d e la d OCltina co nc ibe
perrcc tamente la com u nid a d en universa~
lida djlLrídica r, n ega ndo la com u ni cac ió n
ck b cu ota )' los bi e n es d e que se co mpo-
11(' (por lo qu e la un ive rsalidad no tie n e la
1I:lltll :dl'/Ck d e esos bienes) , e lll ie nde n que
1.1 I t :tdir i(ltl sc ha d e efectuar p o r cual-
tl"¡l 'l 101111:1 simbólica d e las di sp ucstas en
tI ,111. ( i~H, Y no requiere de in sc ripc ión
4 t )11 ... ,'1v; ll t)ria aunque haya inmu c bles e n
'1 11 I tJIII( '" ido; se e sti m a q u e se est,í en p re-
'i( ' llt ;' 1 de utla abstracción, unive rsal idad
11111( 11<;1, (Iue escapa a la cl as ifi cac ión d e
hl t' n e~ e n m ueble s e inmu e bl es y, por ta ll -
ItI , para su tradición ha de segui rse la rc-
¡.; la gene ra l en mate ri a d e formas d e tracli-
riÚll, qu e son -según esta opi ni ó n- las d c l
,1Il. 684 , sie ndo la in scri p ción una rOl'l n<l
cxce pc io nal d e tradi c ió n" Esta se ría la so-
luc ió n , según este p ostul ado, para e fec-
luar la trad ició n , p or ej", d e u na cuota e n
la comunidad q u e d a da al diso lvc rse una
soc ie dad con yuga l,
Pe ro, como igualmen te se h a dic ho, el
planteam icnto anterior h a sido o bj e tad o.
Se ha re chazado qu e h aya comun idad en
nniversa lidadjul'ídica y se estima que só lo
la ha)' e n uni\'e rsaliclades eh; h ec h o, y, afi r-
mando la comun icació n en tre la Cu ota y
los b ienes, se co ncluye que la tradición d e
u na cuota en cosa unive rsal se e fec túa si-
g-ui e nclo Lt n<lwraleza de los bien es ele que
132
se compon e; por el art. 684' para los mue-
bles y po r 'i nsc ripción para los in m u e bles
(s i los ha)' e n la uni\"ersalidad ) , De este
l"!l0do, siguiendo el ejemplo que se ha u ti-
Iizado , aqu e lla co m u n idad quedada a¡' di-
solverse la soci edad conyugal es una uni-
ve rsa lida d d e hecho (no tie n e p asi\"o co-
mún; está dividido, con fo rm e a l a re 1354)
y la tradi cjón d e la cuota se efectuará como
se imponga según los bienes que la inte-
gren en concreto,
Resp ec to de un ive rsalidade s qu e sin
dud a pue den ser <!al ificadas d e unive rsa-
lidad es de hec h o (co lecc iones, explota-
ciones), cobra ru e rza la solución recién
ap Ul1tada, Y la trad ic ió n d e una c u ota,
com o de s u to ta lid a d , h abr..í d e efectuar-
se siguien do la natural eza mueble o in-
mueble d e los b ienes que la cons titu yan
(d e b e reco rd arse u n a vez más e l arto 580;
e l establ ec im ienlo d e comercio, s i se le
cali fi ca de u niversal idad de he cho , q ue·
daría i n cluido en esta situación).
148, Tradición de muebles registra-
bi es_ Lo s vehículos m otorizados, Mu c has
leg isla c iones. elllre ellas la nues tra , con *
ti e n e n norlTlas espec ia les res pecto d e al·
gUllos bi enes Illu e bl es que , por n ecesid a*
d es de o rga ni za c ió n )' con tro l d e l tráfico,
se so m e ten a l siste ma d e reg istro, en co n-
di ciones similares a los inmue b les" Así ocu-
rre , po r ej ", co n las naves, las aeronaves,
los vehículos mOLOrizad os te rres tres. Al
exi g irse Sll in scrip ción en u n Regis tro es-
pec ia l y d ejarse co n sta ncia e n dic h o Re-
gis t ro d e c ada tra nsfe ren c ia de su domi-
n io , ant e textos in s ufici entes se hJ
discutido si la inscri pc ión registral des-
empe l a o no la func ió n d e u'adición (la
condi c ió n juríd ica de las n aves y a e rona-
\"es corresponde a disciplinas d is tintas) ,
En cuanto a los \'e hícu los moto r iza-
dos te rres tres, la legislación especial so-
m ete la co nstituc ió n de su d o m inio, trans*
mi sió n , transrerencia y gravámenes, a las
n o rmas que el D e recho común es ta b lece
pa ra los bi e n es muebles. Por ta nto , el tí-
tul o resp cc ti\'o !lO eSlá somc tido a for-
m as espec ia les (s i es cornprave lH'1 es con-
sensu al, SJJ1 p etj u ic io de 1:1 lilllit :lc ión
• 1. .'
, - - - -- --
proba to ria) )' la tr ad ici ó n se ri ge por el
arL 684 del Ce.
Pero existe un Registro d e vehíc u los
motorizados, que es ll evad o p o r e l Se n 'i-
cio d e Re gistro ehi.l e Ide nti ficació n, Allí
se in sc ribe el vehícu lo, con la in dividuali-
za ción d e su p["opi e tario )' las mu taci ones
d e l d o mini o , Pa ra es ta inscripc ió n se e xi-
ge n sí c ie rtas formas al título, r od r.) re-
querirse tam b ié n la in scri pción de g rad.-
menes, prohibicio nes, e mba rgos)' rncdidas
p reca uto rias q ue le afecten:
Estas in sc ripcil)nes no so n requisito
de los respec tivos actos" Pero se p,.,mlllle
IJJvjJit'tn ria d e un \'c híc ulo m otorizado a
la p e rso na a cuyo nomb re fl gu re ins c rito
en e l Reg i ~ tro , sal vo prue ba en con t rario,
149. lnscl-ipciones a que da lugar la su-
cesión por causa de muerte_ La inscripción
conservatoria cum ple básicam ente la fun*
c ió n d e t ra d ición d e inmue bles (y d e d e re-
chos reales lim itados sob re ellos ); p ero adc-
rnás cumple a lTas, co mo el mante nim ie ntO
de la h istoria d e la p ro p iedad raíz r d e
publi cidad d e los actos sobre inm ue bles,
Para ate nde r a estas ot ras fí na lidades se ha
exigido tambié n la inscripci ón e n mutacio-
nes del d o m inio que se produ cen po r o tros
modos; así ocu rre con las inscripciones q ue
se exige ll cuand o se adqui e re por los mo-
dos d e ad qllili r su cesió n por G1 Usa d e muer-
te y presCt"ip ción adquisitiva.
Dc var ios preceptos del Código se d es-
p re nde qu e la su cesió n po r causa d e mue r-
te es un m odo d e adquirir e l dominio , el
c ua l o pe ra por e l solo fa llecimie n to d e l
cau sante (arts , 588, 722 , 955, 956, 1344),
Pa ra la orde n ac ión de la tran smi sión
pa t rimonial )' su ren ej o en <:1 Regi stro se
establece un pro ce dimi e nto c uyo trá mite
b ás ico es la de n o minad a " p oses ión e fe c-
tira ", que es una r eso luc ión que d ecl ara
a u n a pe rsona h e rede ra de o t ra que ha
rallec ido.
Esta materia h a sid o objeto d e um\
reforma al Código y a Otros textos legales
m ed iante ley 19,903 " Hasta e nton ces, la
p osesión e fec tiva se obte nía ln edia n te u n
proce d imie n to j lldi c ia l, n o co nten c ioso:
d esde enton ces, e l pro c e dimi ento es, p or
,\.,
.,
regla general, admini stratl\·o; se ~.1t'\ ·il :1
cabo a n te e l Servicio de Rcgistr o ei\'il ('
Id en tificación; exce p c ionalmenH: COlll i
núa siendo jud ic ia l (para las sll ces ioll n
tes tad as y las abi e rtas e n e l extranj cI () ,
"Las p oses iotles efccti\'as ele h e n' ll l i."
or igin adas e n su cesio nes intesta d ;\..., ,lhit ' l
tas e n Chil e , serán tra mi tadas anle (.! .... 1·1
\'ici o de Reg is t ro Ci \"il t' Identil l l ,11 1" 11 ,
d e c o n fo r midad a Lo dispul':-. Io ( ' 11 1.1 l tll
sc nte \ey, Las Ck lllás sc r:\Il ("I )lItH ¡tLI '> 1 "1 1
•
e l trib u nal compe ten te de ;lI ll t' ll lt, .1 1,1
di spuesto en e l Cód ig"o ck Il lol ('dllllll ' ll
to Civil" (a re 1\1, ille. IV(!t..:: b k ~ ! ~l. t)(l 'q
Ento n ces , co n el texto \'igt.'1I1(' , 1.1 p t,
sesión efec tiva e s Ull a resol uci6 n ;l tlll lill i,
t rati va, y excepcional m ell le jud ici,ll , 11 11t '
d e cl a ra a una p erso na h ered era d e 1111 ,1
que ha fall ecid o, El proced ill1 ielll tl 1),11 .1
solicitarl a, obte n erla e inscribirl ~, )" b . ., I h
li gen cias p a ra e l pago elel impul'sto :1 1.1 '>
h e rencias, están d ispu estos e n la cil:lda It '\
(d e be n con sidera rse tam bié n , eSI)('(" i,I!I I H '11
te pa ra las poses io n es efe cü,";\s jlldi( i.d t·',
" los arts" 866)" sgts" d el ere. y1:1 11 '\ !II :'", 1
sobre irnpuesto a las he rcllc i:I.. " ,1 "1)', II.lt )' I
nes y d onac ion es, ambus \(· :-.. It " \l1"tllll t I
" d o s por la ley me n c io nada )"
La n:fo nn a c rea UlI "Rvgi,> II" ~ ,,, 1"
na l de Posesione s Efecti\";l '¡" \ 1111 ' I\ t )',1
tro Naci o nal d e Te sta m entos", IJlII '" 1\,
\',H) en la base ce ntral de dato.., cll '! ",,> 11 111 1
a u to ma tizad o del Scni c io d e R("gi. . ll t II 1
\"il e Id e ntifica c ión; ambos so n p,'r! ¡li, t"
Del l1ue\"o proc edim ien to (;l\lI l1illl . .,
tral ivo) cOl1\'ie ll e d estacar lo s si g uil" IIII "
cara cte res:
a ) Se soli c ita p or cual qu ie r:., ( !lI t.· i lt
voque la ca lid ad de h e rul e ro d e 1111 :1 PI'!
son a rall ec ida , a n le cualq u lcr o li cin:1 d t'!
Registro e i\"i l d el p a ís, aCOmp<lll;il1 dll '>('
e l inve ntario de lo s b ienes (en 1"01'11 1111 ,1
rios dispo n ibl es );
b ) La olOrg a , m e diante reS()!u cll ll1
run d a d a , el D ir e cto r Regio nal dc l'se SI ' I
"ido, para todos los que , según k,..., d, II" . .
del Se r vic io , son lo s h e red e ros de! Ldlt '
ci ri o (a lll1 c uando n o h ayan sidu illt hll
dos (,'\1 la ~o !i c il Ud );
l ) l ,a t"csolllción es public <L e!a \Htl j,l
St'l \ il ¡". t' n ex t racto , e n Ull d iario rq.;it,
11. d:
llt,I t
11111'>11111 11 11\ 11)1 ( . /\ 1'1

Los bie nes
d ) Lue go la reso lución e s insc rita en
el I' l' g islro Nacio na l de Pose sio nes Efe c-
ti " " "; ( anl es d e la refo rma, la resoluci ó n
P Id i< i:d q lL c co ncedía la pose sió n efe ctiva
1'1.1 il ls{T it:l e n e l Regis tro de Pro p ied ad
d l·1 ( :I)lIsc rv;¡d o r de Bienes Ra íces; para
1.1 " III ,scsioIH's efe cti vas qu e excepcion a l-
' 11t' llt l' son o to rgadas por el tri bunal se
Jll . lIl1i \,· l H": e l ré gimen d e inscribirl as e n
!l idlu Co nse r\'ado r, confo r me al a rt. 688,
01\.1 I d e l CC. en su nueva re dacc ión ).
Si e l he rede ro qu iere d ispo ner de un
/lll/f U l' /¡em lilario, para é~ l\ s tars e a la ley de
¡III1 H1CSIO de he re ncias de be obte ne r po-
,,<, ... i4·11I ('fcn i"a e inscri birla (art. 25); por
"'1 I•.1111'. (,1 c r c. con tcm pla el u'ám ite a uri-
q41" 11< ,1 1. 1)':1 irllllllc bl es (a rt. 883).
1',11 .1 di "' IJI )IItT d e un in mueble heredila-
' /1', ( '", 114' 4(·. . .tI io flI I C obtenga la posesión
• t/ , 11\ ,1 tic l.. he re nci a y q ue pra cti que
11'\ 111',' 1'1 " 14 111 ('S tt ll C sei1ala el art. 688 del
I " tlt F." h t"i .n l. :-,5 d el Regl.). So n :
1) I 1/ 111 111 1/1( i ÓII de la resolución de pose-
1/0 / / //111111(/ . I)ic t;\c! a la resol u ció n ad mi-
111 'o! 1d I iv. l, t) t:j<" ( lI toriada la reso luc ió n ju-
tlli I. d . q l l l' (ullccde la posesión e fe ctiva y
I)I .I ( t il': \d as o u-as di li genc ias (especialmen·
le..' I I ihll la ri as ) q ue dispone n los textos qu e
1. 1 I (,-'g' III ;¡ n , el Direc tor Regiona l de l Re-
~i" tro C i\'il, o c1 juez en su caso, o rde n a
ill ;-.('r ib ir di c ha resol uc ió n , resp ectivamen-
1t .. l' l\ t..:I Registro Nacio na l d e Posesio nes
I,' t;' ·( li": l"'; (1 c..: n c l Conservad or d e Bie n es
It lll n (1' 11 es ta t'tltima situac ión, un a co-
JlI .1 .tll lOI i/:ld :I de e ll a es prese n tada a l
l ', " 1"" \'.u l( Ir pid iénd ose su in scrip ción ;
', 1 1. 1 . . 1 j( " ... i O Il l'''; testada , se inscribe a l
11 1 1"1 11141 Ilt' IIIJ )() ('1 [esta m e nto; e s ta (s)
111"'.1 '1 >' 1< 111( /';-') se p racti ca( n ) e n el Re·
~1. I ·d 14' li t' 1'1 411li('dad de l Co n se r vad o r d e
1. 1 1" 1111 111. 1 () :Ig ru pació n de comun as e n
\ l' 1l' 1. 1 1ti '''ni,')! } efectiva fu e confe rida) .
'.!) ' (/ il/ \(r¡/Já óJ/. denominada "especial
,It' II t ' /I '(/ 1 ¡ti ", fili e se prac ti ca co n e l mérito
d t· l. . i ll .. ; n ipCión an te rior. Consiste e n ins-
11111 ;1 ,':lC la in mueble heredi tario a nom-
11It' dl'l hen..: dero o, si hay dos o m ás , a
11 41J 1Ihrl' d e todos ell os; de este m odo, los
illll lueb les, q ue antes a pare cía n e n e l Re-
gi. . lI'O : 1 Il orn bre el el causante, q ueda n a ho-
1.1 itl.$ n itos: a no mbre de l he rede ro , o de
" lit 11'1'1\1 JUR I DfCA I)lUllH 134
- - ---
los herederos e n co m u nid ad . Se p rac ll-
can tan tas inscr ipciones d e e sta clase
co m o in m ue bl es h aya (una po r cad a
un o), y se practica rá n e n el Regis tro de
la co m u na o agru pació n d e comu n as e n
qu e los inm ueb les se e n cu e n tre n ub ica-
d os (cu an d o la poses ió n e fec tiva, como
h a de ser regla ge n era l, se in scribe e n el
Registro Nacio n al de Posesion es Efec ti-
vas, pa ra practi ca r esta insc ripció n espe-
cia l de here ncia se ll eva rá a l Conse rva-
d or un cert.ificado d el Regis tro Civil que
ac red ita la inscripció n de la posesió n cfe c~
tiva e n aque l Registro Nac ional , co n for-
me a l a rt. 8 2 de la ley; cu a n do, exce pcio-
nalm e n te, se trata de p ose sió n efec tiva
oLO rgada por e l j uez, co m o es ta se de be
inscribi r -segú n se d ij o recié n- en e l Re-
gis tro del Co nse rvad or d e la com un a e n
q ue se haya pro n u ncia do , si a ll í mi sm o
es tá ub icado e l in mue ble, "co n e l mé rito
d e la inscripció n d e la posesió n efe ctiva"
se p rac li ca esta segu nda insc ripció n ; si e l
in mu eble está u bicad o e n otra co m una,
a este Co nservado r ha d e ll eva rse un a co-
pia auto ri zada d e la inscripció n d e la po-
sesió n efec tiva) .
Co n es ta inscripció n pued e n los he-
re de ros d isponer de ca ns u no d e los in-
m ueb les he redit.arios (y -co n los in co n-
venie ntes qu e se ha n a d ve nido- podría
un co m unero dispo ne r de su cuota refe-
rida a un inm ue ble d ete rmin ad o ).
Debe record arse que si el fa ll eci do
esta ba casado en sociedad co nyu gal y e n
e ll a ha bía in m uebles, éstos h a n de ins-
cribirse a no m bre de l cón yu ge so brevi-
vie n te y de los he rederos (a rt. 30 de la
ley de impu esto de h ere nci as) (y aq u í ha-
brá una co munid ad d e gan a nc iales, jun-
to a la co munidad h ered itaria) .
Si só lo hay un he rede ro , a quí con cl u-
ye n las actuacio ne s reg istral e s.
3) l nscripáón de la adju dicación. Po r
últi mo , habi e ndo dos O m ás h ered e ros,
cu a ndo se efec túa la pa rti c ió n d e la co-
mun idad heredi ta ri a , co n e l in strum e nto
e n que co nsta la partició n (segú n la fo r-
ma como se efec túe) se practi ca la ins-
cri pción de la í.\ clj udi cació n, p or la cual
cad a in mueb le , q ue h as ta e ntonces eS la-
•
La propi edad)' la posesión
ba inscrito a n o mbre de los herede ros,
q u ed a a h o ra in scrito a no mb re de l re s-
p ec tivo h eredero .a quie n se le adjudi có
e n di ch a pa rti ción. Y desde a ho ra puede
ese h e re d ero disp o n er po r sí solo de ese
in mu e ble .
Co n las in sc ripc ion es a n te rio re s, se
pue d e seguir e n el Registro la h isto ria el e
u n inmue b le, que a ntes per te neció a un a
p e rso n a y lu ego a su h ered e ro; o, si h ay
d os o más, lu ego a sus herede ros y, po r
ú ltim o , a u no de e ll os (esto sin pClj ui cio
d e la e naj e n ac ió n d e h ere ncia o cuo ta
h e red ita ri a, C0l110 se d irá pro nto) .
Se ha resue lto q ue corn o e l texto exi-
ge las in scripcio n es para "di spo ne r" de
inmu e ble s, e nto n ces, sin prac ti carlas e n-
tre e ll os, los comun e ros pue de n 3cljud i-
ca rse inmu ebles en pago d e sus cu otas,
desd e qu e esas adj udica cion es no impli-
ca n "disp osició n ", sino solam e J1le ra di ca-
ció n d e los d e rech os cuotativos e n bien es
d e te rrnin ad os.
150. Sanción por infracción . La sa n·
ció n a plicable a la enaje n ación de inmu e-
b le que se e fectúa sin cumpli r con las
, insc ripcio nes qu e ex ige e l a rt. 688 ha sido
• risp n.ldencial. Pli mero, que al negar la t.r:Ul ,·
ex tensa m e n te d iscu tida.
H abie ndo d ispuesto e l heredero d e u n
inmue ble h ereditati o sin practicar esas ins-
cripcio n es, en u na ocasió n se resol\'ió qu e
el acto o ú tulo respectivo es nu lo absolu-
ta m e nte, sobre todo porq ue se infrin ge n
no rm as d e o rga ni zació n del Registro, q ue
so n d e orden públi co. Luego se exte ndi ó
esa san ció n incluso a las e naj e nacio nes fo r-
zadas e fectuad as en. un j u icio ejecutivo, 10
cu al p ron to se en men dó, ad virtiéndose q ue
e n tales situacio nes no so n los "herede-
ros" los qu e d isponen del inm ueble. Poste-
riorme nte , advirtiendo que e l Código e xi-
ge e sas inscripciones pa ra q ue se pueda
"dispo ner" , lo q ue equivale a "enaje nar" , y
re co rd ando que la cosa se hace ajena al
o pe ra r el modo, se resolvió que es válido
el con t.ra to po r el cual el herede ro vende
el inmue ble sin efectuar esas inscripcio-
nes, ya que con él aú n no "di spone" (sin
embargo , aqu í podría recordarse ta m bié n
el a re 18 10 del Códi go; ade moís, debe agre-
135
ga rse que si "dispon er" se estima equi va*
le nte a "e n~e n ar" , hay q ue en ten d e r po r
en ~jenar no sólo transferir el dominio, sin o
tam b ién co nstitui r cualquier otro dere cho
real , co mo si el herede ro p rete n de hipo-
t.e car un inm ueb le he redi tario ) . Desp ués,
o tro fa ll o relac io nó el art o688 con e l 696,
e l cual prescribe q ue m ie ntras las i n sc rip~
cio nes indicadas e n los tex tos q ue le p rc~
cede n no se efectúen, los títul os cuya ins-
cripció n se prescri be "no d arán o tr:nI ~rl'­
rir;:l n la posesió n efec ti va de l respec uvlI
d erec ho", lo q ue im pl ica afirm a r qu e :-; j
d es pués se erec túa n, se tran sfie re e l res-
pec IÍ\'o derech o; y esa solución d esti e rra
la posib il idad de nulid ad absolu ta de l tíl"·
lo, que no puede sanearse por volun tad
d e las pa rtes. Más tarde se ha co n til111 :ld o
insist.ie ndo que la sanció n por d ispo ne rs!'
de un in mu eble sin esas insc ri pciones 114 )
es la nulidad , ni de l título (po r ~j .. CO II I
pra\'e nta), ni de la tradició n , sin o q ll l' t ·~
la q ue seli ala e l a rto696; mien tras 11 0 ... ( .
e fectú an, no se da o transfi e re e l re:-; I)( '\ l i
vo derec ho. Ante ri o r mente se hab ía 11( ')..;.1
d o ta m bién a esa solución.
Pe ro la d iscusión ha continuado. Sc (CH
mul a n dos observaciones a esa soluci ó n j \l~
fere ncia del respectivo derech o al terCe ro
mi e ntras la inscripción no se efeC LlIa, el
ar t. 696 no se refiere al art. 688; se está n:fi·
li e ndo sólo a las inscripciones q ue I.r:ans fi ('~
re n el domin io, a las que son u·adi ci{¡ II . y
éstas no ti enen po r finalidad la U: \J1 SrC H'1I
cia del dom inio (cumplen otras fun cio lll''¡
de l Registro) . Y, segun do, q ue aque ll a so ln
ció n asegura que m ie n tras las inscri pcio
nes no se efectúe n q ueda e n suspe nso 1. 1
transferencia del de rec ho; e n otras p:1b~
bras, q ue al comprar e l in m uebl e el t e rcl"~
ro sin qu e el h eredero practique las i n ~
cl-ipcio nes, el títul o y la inscri pción scr bll
v'á lidos pero ineficaces, con lo que el te rcc.,"-
ro no ad quiIiría el dorni n io ni la posesió n;
sin embargo -se agreg-a- el art. 696 d ispo-
n e que no se dará o transferi rá "la p os e~
sió n e fectiw del respectivo dere cho ... ". es
d e ci l~ del derecho de domin io, pero no
excluye la posibilidad de q ue se adquiera
la posesión de la cosa; se co ncluye q ue bien
InI10IU,\1 IUR I D ICA I) I. C. IIIII
 Los bienes
I)od ría SOstenerse q ue la insc li pció n no es
del lOclo ineficaz, pues conferiría la po.se-
... h'Jl l del inmueble, con lo que podría ' así
I1 q;ar a ulquirir el domini o por presc ri¡>
(¡6 n si (J"lnscurre el tie mpo y no se practi~
1';1I( hts inscripciones. Como otra solución
1:lll1bién se proponc "quc co nfolme él las
Ii.'glas d e la nulidad se puede llegar a la
~' Olldl l sió n de q ue la sanción sería la nuli-
d:ld re lativa de la enajenació n, 10 qu e tra e
lo "> n.:rn cclios de saneamiento por presClip-
(; ( 111 y raLificación de 1<.1S partes; se trataría
" j ' h:l ~()s len ido- de la omisión de requisi-
lo '! l",;t: d>lcciclos en consid eración a la "cali-
d .u l" d e hcredero (art. 1682). Pero e l sa-
1Il ' , ltl d(, lll () ele la nulidad por prescripción
"'1 ' 10111.1, a su vez, en crítica, porque así el
It ' t(To podría lleg-dr a adquilir sin las ins-
ti tpciorlcs, con transg resió n del tenor d e l
:0 lo GHS, ya que, según él, "mientras" no se
dt'Clllc n, no se puede disponer (trauindo-
S I ' de legad os de inmuebles, la obl igación
dl.' insClibirlos preyiamente para que el 1c-
g, lIario pueda dispon er, y el proccd im ie n-
In p ara efectuar la inscripción, se verán m ,-ts
:llkbnl.c; v. infra, Nº 152 bis),
15 1. La inscripción en la prescripción .
1 H .. . u IS. 689 y 25 13 del Cód igo y el ano 52
,I t, \ Ikg l. req uieren que la se n tenc ia que
d"1 1. ' 1';' la prescripción adqui siti va r e lati-
\. 1 :1 illllluebles se inscr iba en e l Regist ro
,k l Co nse r vador. Siendo la prescripción
11I1 modo d e adquiri r, es evid ente que la
i ll ~c rip c i ón no de sempe ña e l rol de tradi -
c ió n ; funciona aquí pa ra man te ner la hi s-
IO ria de la propiedad raíz, dar public i-
d ;,d y as í hacer opon ibl e a te rceros los
e!'cC lOs del fallo y, en ge nera l, obten e r las
\ l' lll'-tiaS d e la posesión inscri ta ,
152. C) La tradición del del'ech o real
de herencia, Se ha dicho e n otra OpOrtu-
n id ad que, fallecido el ca usa nte, e l here-
d e ro puede disp oner de la he r encia O d e
1'11 cuota h ereditaria (no antes d el falleci-
m ie nto, pues los pactos sobre sucesión
IllI u ra están prosc riLOs de Il uestro Dere-
ch o, adolece n d e nulidad absoluta por
;1 ;C ;lUd del o bj eto: arlS. 1463, 1466, 1204
Y 1(;82).
) •
1 1 1 11(\!~ I\1 JUR I DICA [)~C!lI lr
-
. , ",
, La prop i<:dad y la pmesiún
De ntro d e·1 lítul o " D e la cesión de de-
re chos", e l CPd igo. desLina uIT pá rrafo a
la cesión d é l dere c h o d e h e rencia
(ans. 1909 y 1910). Emplea el equívoco
'térm ino ces ió n qu e, por el conten ido de
los preceptós indicados, debe entende rse
equi va lente a .tradición. Se ñala allí sola-
men te alg unos efectos de esta cesión (en
. lo no previsl.0 rige n las estipulaciones de
las partes)' las n ormas que regu lan el
título d e la lransfe ren cia: compraventa,
donación, ete.) , mas n o la forma como
ha d e efec tuarse la tr;1diciól1. Pero como
en nuestro De rech o la transfere ncia por
aeLO e ntre vi\·os se efectúa por la C011-
c urrcnf ia d e u n título)' el modo , e llos
deben también aquí configurarse; tratán-
dose del títul o, el más rrecuente será la
comp,-avema (la ve nta de una sucesió n
heredi tar ia req u iere d e esc r itu ra públ ica
co nform e al art. 180 1).
A contin uac ión procede e fec tuar la
tradi ción y, ante la ausenc ia de tex tos su-
fic ie ntes, aquí a pa rece entre nosO lros otro
notabl e probh.:ma: có mo se e fectúa la tra-
d ic ión d el d erecho re ~d d e h e ren cia. Son
también con ocidas dos alternativas el e so-
lu ció n (cada u na aco m paña da del nom-
bre ele un insig ne sos te nedor).
Se ha soste nido , co n fundam e nto
prin ci palmenle en el art_ 5 80 , qu e la he-
rencia es clasi fi cab lc co m o mueb le o in-
mu eble , segú n los bien es que la integran.
As í, si la he ren cia d e qu e se trata se co m-
pOll e sólo de muehles, s u tradición se so-
m eterá a las reglas de éstos (a rt. 684 ); si
se co mpo ne de mu ebles e inmue bles, se r..l
mixta, }' si só lo d e inmueb les será bien
inmueble, y, corno consecu enc ia, en es-
las d os úlLimas si tuac ion es s u lradi ció n se
somete rá a las reg las ele los inmu e bles
requiriéndose, po r ta nto , d e inscripción
conse rval.oria (arL. 686), En contra, se ha
postulado que la h e ren cia es una univer-
salidad jurídica, di st inta de los bienes es-
pecíficos qu e la integran (vie n e a conce-
birse corno entidad abstracta ), ella esca pa
a la clasificac ión d e bienes en mu ebles e
inmuebles, y siendo la insc ripción una
man e ra exce pcional de efcc tll<t r b tradi-
ción, establecida tan sólo par~1 los inm ue-
136
,
bies, y la regla gene ral las formas del
arL. 684, la tradi ción del d erecho de he-
. re ncía no r equ iere d e insc ripción (aun-
qu e en su conten ido haya in m uebles), y
para efcctuarla basta cualquier m an ifes-
tació n en q ue co nste la intenci ón d e U-dIl S-
fc¡;ir e l dominio (como se ha visto, es la
so lució n es la m isma q ue se ha dad u p ara
la tradición de cuota de otras univc rsali·
d ades que se estiman u ni\"ersal idad es j urí-
d icas; V. supra , N 2 47).
La jurisp rud e ncia se ha in cli nado ma-
yor itariamen te por es ta (¡ Itima solución.
Fa llos a nti g uos se han pron u n ciad o por
la contraria. La adopción de esta postura
se ha tradu cido Illuchas \'cces, en la prác-
ti ca, eu qu c se entiende efectuada la tra-
dición por un a d e claració n o C\;.lusula
agre ga da a l final del título (esc ritura pú-
blica d e compnwenta, po r ej.), en q ue se
d eja constancia que en ese acto se e fe c-
túa la tradi ción , y. por tanto, es tran sferi-
da la heren cia. La fa lla ele in scrip ción,
ex isti e ndo inmueb les, puede ocasionar
illconve ni e nte s e n el o!:elen del Reg istro
res peclO d e los Bi e nes Raíces incl uidos
e n la h e ren cia, y so rpresas a los te rce ros.
Sie ndo p os ible efec tu ar la insc rip ción ,
pa rece conveniente p ra ct ica rl a.
Pe ro tlue\'am e n te surge aq uí aquel
planteamie nto (ya menc ionado) que para
la gene ralidad d e las co munidades t:1l cosa
unive rsa l sos ti e ne la c.: o ll1un ic<lción e nt re
la L1ni \·c rsa lidacl (o cuo ta d e e ll a) y las
cosas qu e la integran, qu e en eSle lema
específico adopta l<\1llbi én parti cular po-
sid ón. Desde luego, re p roc ha (a la últ i-
ma de las opiniones recién allldid as, el<;
la abstracci ón) un a confusión e n q ue in -
cu rriría entre el d erecho d e herencia y e l
d e d o m in io, y a con LÍ n uación rormu la una
di stin ció n que provoca un ::l so lución dife-
renc ia d a. Se advie rte que pa ra el Código
hay d os d e rech os reales distintos, e l d e
dominio }' e l de herencia (a rt. 577 ),)' q ue,
p or otra parte, la sucesión por causa de
muert e es un m o do de adquirir el dom i-
nio (de cosas) (art. 588), Ah ora bien, f~\ ­
Ilecid o un sujeto, sus herederos tiene n e l
d e rec ho real de here ncia, rel ació n del
h e red ero con e l patrimonio d el causante
1~7
que, por ta n to, recae sob re la uni\"ers<lli -
d ad jurídica que es la herenc ia; y, ac!<.:·
más, al operar la sucesión C0l110 l11odo
de adq u irir e l domin io, el he r eden) :1(1
qui e re e l dom inio de las cosas d e prnpi (,
d ad de l ca usante y, sie ndo \·a rios, S I ' 11 11
gina entre ellos Llna comun ieLHI "P I11' ·
cosa unive rsal (que se ría u n in :r:-.a li d ,ld di
hecho; v, supra, N Q69 ). As í, St· 11'1 111111 .1
concluye ndo que si lo cedid o P'" I'l 111
red e ro es el derecho d e lH'rCllI i. 1 ( ,1 1/ ,
q ue se esta ría rdiri en do el ;1 11. I ~ H)q ). 11/ 01
r ecaer éste sob re la lll!i \"(.: r:-.: d id .ld ¡lll ld l
ca here ncia (que es (lbSlr: l l l;¡ r, 11/11 1'1
mismo , ni muebl e ni inmu cbk), Sil II ,HII
ción se efec w ará por las n l..>I'1I1 :,'" d c l
art. 684, ace p ta ndo ahí la so lu c i(jn p lll
pues ta por la doctrina precedeJlle ; lH'11I
si lo cedido es (por el único h en.: (\ e ro ) ,·1
conjunto d e bien es o (si so n \"~lr i() s) 1. \
cuOta en la co munidad d e domillio qlll'
se originó sobre los bienes del (;1 11 ";1 111 1',
teni e ndo prese nte la C0 Il111lli C: ICil'1I1 1'11
tre la uni\'ersalidad y los hil'lw :-, 'lll l' 1.1
in teg ran (co n los argUllll'l1 111 ... \" 1I" IH" 1,
gale s qu e se nll.: ncinll :lr HII 1' \1 "11 1'1.1
N1l69), se d ebe exallLill :1I 1.1 11 .11111 ,d, J 1
de los bienes, neccSit;;l l1 ll' '''¡ ' Lll ~ ' 111" I 'HI
consen·alO ri a si ha\", illll l11 t' 111, ·.. . \ '" l .lH
los términos d e l títu lo - pO! , '1 , 1.1 '. '111
pra\"enta de 1,1 h erencia t) di ' 1111.1 I tlll l.1
de ella- los qlle d Clllostradll nl ,tI 11.1 "1' 1"
la in ten<.:Íón de los COllll'(\{;l111t· .. , ('11 I H
den a si lo cedido ha sido e l dVln h/ ~ d I '
h ere ncia o la cuota en la CO IllU lli(\;¡d d ,·
dominio. Pe ro es e\"idente que 10 q\1 l' gt'
ne ralme lllc in te resan.i al adqui re nt e SCI.í
el conjunt.u d e bienes incluidos en ht l \{'-
re nci a (es di fícil conce bir a un po tenci . .!
adq\lirent.e interesado sólo en "el ele 1('
cho r ea l el e heren cia", con p resc inck ll t' i:l
de los bienes d(:;j ados por e l O IU S<lI\ 1l.' ).
Compa rtimos la pro posición .
Por último, segú n se dispo n e en el pn,
pi o art. 1909, se puede tra nsfer ir no súl"
el derecho a una here ncia , sin o tal1lh i(' 11
el d erecho a u n legado (por ej., e l l q.~,II.1
río vende su "derecho a un legad o"); \ ,
entonces, d ebe respon d e rse tambi é n i\ 1.\
pregunta cómo se efectúa la tradició ll riel
derecho a u n legado. Según un a eloc lrill:',
7\l '
~-
,
 I.os bkllt:s _ _ _ _ __ ______"_ " _ _::: p. ropicdad y la posesión
L>::.J
'

.11 p;Ln: nT Ill íl)'o rita ¡-ia, al [ 1lIecimiento del
t , 11l ~ ;llllc el legatario de especie o cue rpo
• k ilO adq uie re el dom in io de la cosa le-
g,Hb pllr sucesión por causa de muerte, y
.'1 (k; gé nero ad qu ie re por ese modo u n
I Il'clilO cont ra los he rederos. Con esa dis-
lin( i{JI) se puede concluir q ue tratándose
dI' tU 1 "'godo de esj}('óP o cue rpo cierto, cuan-
du e l legat.ari o pretende transrerir su "de-
Il'c ho al It:gado" está transfiriendo el do-
11Iillio de la cosa legada, q u e ya h a
,l(j'¡rli rido, po r lo que la tradició n no tie-
lit' Il on.'cbd; se efectua rá como 10 impo n-
g: \ la ll:lur ralez3 mueble o in mu eble de la
(O~: I (an .... 684 y 686) " Si es "'gafario de géllt!-
1/1, ..¡ ~ í ¡ielle y, por lo tanto , puede tran s·
t, 1 H , ' " "" t' rccho a l legado"" Y para detcr-
III III ,U (1)1111) ,{' cJ'cctúa la tradició n, h ay
' lIt ' It 1111111 ' t' , 1 L IS r('glas d e tradi ció n de
I,, ~ ,l . It. h .. , IWl son:l1 es o crédiLOs (que se
\ ' IUl llltg' I),
I ti ' Id 'l. I ,:1" ill~cl-ipcio nes para dispo-
ti •• d. , ¡UHlllt'hll-s h eredi tari os, en rela-
. 1.,11 t HU l:I di:-;posición de los derechos
dt ' It.·) ( ' I H ' ja y legado_ Ahora se (~ s tá en
I IlIHl il iOllcs d e abord ar la siguie11le ime-
IlOg ,III1 l': si en la here n cia existen Bie nes
I{"í, eS, cllando el he redero pretende ena-
1"II.,r ':> lI he rcncia, ¿debe n pra cticarse pre-_
\ i,II IICllU.; hs inscripciones se l; aJadas e n
d :111. t;R8? Si e l legado es de in m ue ble,
I n:III <!O l"llcgat:l.rio prete nd e en~ena r su
dt ' H'( ho :1I legado, ¿deben p r,Ktica rse pre-
\1, (111( "111 (' :H¡rIt'lIas insc ripcion es?
1, ":/1 II/f/I/lo 1/ la /¡nnu:ia. Una "ez más
1, 111 1:.' .Up ll I. t (olllrm'crsia relatada al tra-
], 11 1.1 lt .ulit ¡,'III dd de rec ho de herencia,
1',11,1 I. t lni ... dc la abstracció n , q ue ve
1 11 1.1 11t '11' IH i, 1 súlo una universa lidadju-
• IdH ,l. dl ' lIlll.l d e los bienes que la inte-
¡: 1,0 1, 1H)( {ic I 1(1 . (.'1 he re de ro puede ena-
1. 11.11 '" lH ' It..' llc ia (o cuo ta)_sin esas
111 "t t 11)( "IOII CS, prec isa "
mente porqlle es tan"
I \ lgld,I' p :n";) dispo ne r de u n inm1U>bIe he-
1 1'1 111.11 io y aqué lla escapa a la clasifica-
t ¡I JlI de hienes en muebles e inm uebles,
j~ (I es Illllcble ni inmueble,
Fn Gunbio, con el {)tro p lanteamien-
It 1, lamh ié n ya mencionado, q ue d istingue
("IIIIl' 1..' 1 de recho real de herencia y la co·
munidad universal de dominio que se for-
1~1a entre los herederos, hay que exami-
na r qué es lo que se pre tende enaje nar. Si
lo que se tran sfiere es sólo e l derecho real
de here ncia, se concuerda con la o pinió n
precedente; no son nccesa l;as esas insClip-
ciones. Pero si lo e najenado es la cuota en
la comunid ad de dominio y en ella hay
inrl'luebles, por el art, 688 y su postulado
de la comunicación e mre la cuota y los
bien es, es necesa ria posesió n efec tiva y su
inscri pció n , Incluso, por su plan teamien-
to de la com uni caci ó n, au nq ue en la h e-
rencia no existan in muebles, con fo rme a
esta tesis es necesa ri a la posesión efectiva
y su inscripción (por el art. 25 de la ley de
impuesto a las h e rencias),
Aunque ya pue d a ded ucirse de lo di-
cho , co n vie n e expresar que si existe sólo
UIl h e redero, e l cual pretende disponer
del LO tal de la herenc ia O de una Cllo ta
de ella, igualmente su rge la divergencia
e nt re ambas tes is; se a plica lo d icho, e n
los mismos términos,
Res pecto a la ju risp rudenc ia, al igual
q ue en el te rn a de.la forma de erec tuar la
tradi ció n , preva lece aq uí la primera posi-
ció n, que pa¡-a en~enar la heren cia o C1.l0-
l~ hereditaria no exige inscri pc iones pre-
vIas.
Po r ot ra parte, ahora puede ap re-
ci a rse m ejo r la si tu ación en que la pri-
mera o pinión deja a los inmue bl es e n
e l Regis tro, Si el heredero en~jena su
here n cia, es tima qu e no requiere prac-
ticar p reviame n te las insc rip ciones de l
ano 688, y la tradición al adquire nte la
e rec túa, as imismo, sin necesidad de ins-
c ribir e l títu lo, Entonces, posteriormen-
te, en al g una etapa de las actua cio n es
futuras su rg irá e l que para e l Registro
se rá un extrai1o, el ad qui re nte de la he-
re n cia, d is poniendo de l inmucble , o ad-
judi cá ndose en la p artició n u n inmue~
bIe, sin apa re ce r previamente e n el Re-
gis tro, provocándose una ru p tura en la
co n ti nuid ad d e las insc ripciones, Podría
sa lvarse el d efecto co n la posesión efec-
tiva : en la reso lu ció n qu e la o to rga se
dej a constancia de que é l es partícipe
de la herencia, e n calid ad de ad quiren~
te (ces ionario), conforme a l con trato
celeb rado con e l heredero origin ario
(con trato q ue ro lará en e l expediente),
y luego se sig uen practicando las in s-
cripciones res ta n tes, Si la enaje n ación
se efe ctt¡a cua nd o ya ex is te posesió n
e fec tiva inscrita, a l no m e d ia r inscrip-
ción como mo do de e fec tu ar la tra cli-
ció n de la h erencia, la r up tura es má s
difíc il de salva r. Tendría qu e se r el Con-
servad or quien , para que e n las insc rip-
cio nes posteriore s quede justificada l a
inclusión d e l cesionario, en la sig uien-
te inscripc ión habría de aludir a l con-
traLO en qu e e l ces io na ri o adquirió la
h erencia, d e l h erede ro o r ig in a rio (co n-
trato que, h abi tu al m en te, es una com-
praventa de derechos h e re d ita rios) (por
esto es que se reitera la co nve n ie nc ia
d e inscri bir esa tra nsfe rencia),
JI. En cu.anto al legado. Como regla ge-
neral puede afi r marse q u e el legata ri o
p ued e di spone r de su derecho al legado
o de la cosa legad a (según el caso), pres-
cindiendo d e las inscri pciones del a rl, 688,
pues ellas está n exigidas para q ue e l "he-
redero" pueda d isponer de in m uebles he-
rcdi tarios,
Pe ro conviene u n a ná lisis más deteni-
do para co noce r algunas implicancias re-
gislrales que e n esta mate ria pueden p re-
sentarse ,
Se acud irá un a vez más a la di sti n-
ció n en tre legatario d e gé n e ro y de espe-
cie, adoptand o e l criterio -ya enuncia-
d o- qu e en tiende que e l de géne ro Li enc
un crédito con tra los hered eros y e l de
especie es due li o ~e la cosa, por sucesió n
por causa de muerte,
Debe ad"ertirse, asim ismo, que es con-
cebi ble un legatario de gé nero, de inmue-
ble (puede tener lugar, por ejem plo. cuan-
do el causante asigna un lote de terren o,
de los va rios que ti ene e n un a subdivisión
predial, sin precisar uno de terminado; un
de partamen to de habitación, de los varios
que tie ne en u n ed ificio, ete.).
a) El le gata ri o de gé n ero puede dis-
po n e r dc su crédito (de su "derecho al
legado" e n las expresio nes e1 el art. 1909 )
sin espe ra r a q ue se e fectúe inscripció n
algun a; aunque lo legad o sca un inmu e-
ble indeterrnin ado y, por ta nto, confor-
me al a rt, 580 sea un crédito inmueble .
Co m o se ha dicho, las insc ripci o nes- d e l
a r t, 688 se ex ige n al heredero.
Cua nd o esté d e termin ado quiénes so n
los hered e ros y exigible que sea e l créd i-
to (con forme a los té r minos d e l testa-
mento )' reglas de pago de los legad os) ,
d lega tario, o el adq ui rente de su d ('n;~
c ho (si lo había ced ido), pod rá ex igi r :1
los h erede ros (o a l que fue gravado COl l
esa ca rga) que lo cumplan , es decir, qllt'
se le e ntregue, en tradición, una cosa del
géne ro respec ti vo" Si es un inmueble, par:'1
los he rede ros se rá necesario obte n e r l;¡
posesió n efecti va, insc ribirla y practica r
la insc ripción especial de heren cia, ESla
última corresponde practicarla porqll(',
hasta a h o ra, e ll os so n los due¡;os de l ill ~
m ueble (o lote), sólo que están oblig.1
dos a transferi rlo al legatar io_ Como l''''~ 1
e ntrega al legatario (o a su cesiollal itl)
co nstituye tradi ción, debe rá t:fCC I II :II ' ( '
por inscripción. Y para practi carla, de he
rá exh ibirse a l Conse rvador un tíHl I"
trasla ticio de dom inio (como es ncro:'·
rio para toda tradició n ),
Re mo ta mente puede estim arse qu e el
títul o es e l testamento, Pero all í nu SI;'
se ¡; a ló un inmueble determin ado, En
to n ces, en términos inmediaLOs, el <1111(: -
ced e n te de esa tradició n será el acuc rd o
entre h erede ro y legatario en qu e aq\ld ,
en cu mplimiento d e la obligación c!t: ( ' 11
tregar un inmue ble, que asu mi ó ('\1 : 1('(']1
ta r la h ere n cia, propone a l lega l:\( itl
(acreedor) la entrega de dete rm inado in
mueb le (lote) y és te ace pta, Ese t.ítu lo 110
tien e solem n id a d exigida por la ley, Pero
como conduce a la transferencia de 1111
in mue ble. a una tradició n que debe c('tc-
tuarse por inscripción, y como el Reg i. . -
tro no admite a insc rip ción si no tílUl o \¡
en instrum entos p úbli cos (arts, 13, 57 )'
62 d e l RegJ.), deberá constar e n esc ritu-
ra pública, y queda así confi gurada un:.)
escritura que suele llama rse "esc ritu ra de
e ntrega de legado". Si el acuerdo no sC
p rodujere, porque e l heredero es renuen-
te, porque el lega ta rio no ace pta el in-

~ l,lI 1IW I\1 IUIUDICA ,lI U I'I) 138 139 wrh)lu . ü IURIDICA 1>1 (1 11 11

• ,
mueble preciso q ue ofrece el h erede ro o
po r cualqu_ier o tra causa , e l t ri bunal rc~
solverá. En tal caso, con la se nte ncia se
p roced en;Í.. a la insc ripci6 n (\l. arLS. 15 5~
del CC. y 532 de l CPG.). ¿
Aunque el pu nto n o pertenece exac-
la me n te al te ma que aquí se está exami-
nando, puede agregarse qu e si se trata
d e u n legado de género de cosa mueble ,
se apli ca también lo dicho, con la d ifc-
re ncia de q ue en é l la trad ición se cree-
Illar,í por alguna de las formas se Jial ad ~1s
e ll c::1 arlo 684 y, por lo mismo , no es lIe-
(n, ari; I una escritu ra p úb lica de cmrcgél
IIl' Icg-ado.
h) El legatario de especie (ya se d Uo)
.Idql licrc el domin io d e la cosa po r Sl KC-
"¡ "n por ca usa de mue rte.
Si la especie legada es inmueb le, par,l
[t;tlar el tema con re lació n a l a rt. 688 COI I-
vie ne distinguir e ntre la insc ri pción :1
lI o mb re del legatario y la di sposic ión a
E, vo r ele un tercero.
I º. Para adq uirir el domini o. este k -
g';'lario no requiere insc ripción. Pero le
convien e inscrib ir, por lo s be n e ficios q ue
k re portan las d emás fu ncio n es qu e Clllll -
pk la insc ripción: pasa a se r p oseedo r
i ll -:(T i [o; mantiene la histOria jurídica d e
''' ' illlllllcble; queda expedito e l camino
P,II:I que u n fururo ad q ui rente insc riba a
' " "l'I., según se venllll ás adcbnte; }' por-
'l il e, segú n un a op inión, qu e tambié n se
IlH; llcionará, necesita in sc ribir para dis-
pone r del in m ueble .
¿Cómo procede a insc r ib ir el inmu e-
b le legado a s u n om bre ? Está d iscutid o.
Se ha sostenido que el legata ri o pw.'-
d e requerir la inscripción comprobando
e l f~ll lccimiento del testado r y el pago ch.' 1
impuesto qu e grava su asig nación , y exhi-
biendo cop ia d el testa m en to judicia lmen -
le reconoc id o. La exigencia el e q ue t:l tes-
la me n to esté j ud icia lm e n te recOllOcido se
explica, según esta posición, porque ese
reconocimiento confiere \'erosi lll ilitud a las
pre tensiones d el legatario, teniendo pre-
Se ll te qu e está ac tuando co n presci nden -
cia de los h ered eros. Po r OlCd parte, los
arts. 866 y sgts. del epe. fa cu llan all egata-
rio para solicitar esas d ilige n cias. Se agrl"-
4. 1IlllOfI,.IAI JURIDJCA IHCt!lI~
.-
,
ga que no hay texto expreso q ue exUa que
. para inscribir el su nombre el inmueb le
legado esté primero inscrito el testam e n-
to ; pe ro que es má'i con corda n te con el
espíritu ele l Regi stro co nse rvatorio inscri-
bir pre\i a m ente el tesmÍll ento. Y se aliade
q ue si bien es cierto que la ley d e impues-
to a las herencias obliga al h erede ro o
albacea a dedu cir pre\ia mente la su m a que
corres po nda por impuesto an tes d e pro-
ced e r a entrega r la cosa legada (a rt. 59),
la ley no exige que esa entrega deba efec-
tu a rse po r escriw l'a p¡lbli ca.
Otra opi ni 6n estima que para inscri-
b ir es n ecesar io exhibir a l Conse rvado r
una escritura p ú blica en que los h erede-
ros o el albacea en treguen a l legata r io el
in mu eble legado (escritura d e entrega del
legado). Ese acto de e n trega lo j ustifi can
porque: a) es fr ecuente que e l testamen-
lO no contenga las necesa r ias p rec isiones
respecto de l inm ueble, corno para practi-
car la inscripción (por ej. , d ispone q u e
se lega a Ped ro la casa en la qu e e l testa-
dor "i"e, sin ind icar deslindes, datos de
su inscripci6n, etc); b) el testame n to no
es para e l legatario título in disculib le de
su d erechu p o rq ue es tá sometid o a diver-
sas C\Tllllla lic1acles (por ej ., seglin e l
arl. 11 19 las e d ificacio n es no siempre se
incluyen e n el legado y pu ed e llega r se a
deber só lo el valor de l predio; tambié n
puede sa crifica rse el legado en favor de
b s leg íti mas, mejoras y d e llc\¡.¡s hered ila-
ria s, conforme al ano l 362); c) los
arts. 1 ~74 y 959 vien cll a con firmar q u e
el legado no es inmediatame nle ex ig ibl e;
el ) t'n e l m ism o sentido, los ans. 1290 y
1292 Se" re fie ren al "pago" de los legados,
como un ac to que d ebe efectuar e l alba-
cea: e) fina lm en te, la le)' de im pu es to a
las heren cias (an.54 ) di spone que los
conser"aclores no podrán inscr ibir aclju-
c1icacio n es d e bi enes h ereditarios sin que
se hu biere pag ado el im pues to o asegu-
rado su pago. En cuanto a la for m a de
escritura pública, que esta segunda pos i-
c ión ex ige para ese ano de entrega de l
legadl) . se justifi ca -agr ega n- po r la cir-
cu nstancia de q ue el Conse n'aclor insc ri -
be sólo in strum e ntos auténticos.
\ ·10 • 1-11
La propiedad }' la poscsi ,')!I
Si se sigue e7 ta seg unda postu ra , para
otorgar esa escri tu ra' d e e n treg<l'd c lega-
do bastaría la inscr ipción de la r eso l u~
ció n d e posesión efectiva (qne d eclara
, .
qui énes 56n lo s h e rederos) y del testa-
mento (e n-e l cua l co nsta e l legad o); y n o
se j ustifi ca pra cticar la inscripción espe-
cial de h e rencia, po rque ese bie n n o per-
tenece a los herederos, como para inscri-
birlo a su nombre. Por lo m ismo, no están
"di sp oni e ndo" juríd icamente de éL Sólo
so n sus te n edo res (segó n u n fa ll o , el h e-
r ede ro podría \legar a ser poseedor, pero
irregu lar, por lo qu e , p ara ga narlo p o r
p rescripció n , requi e r e el e la presc r ipción
ex traordi naria).
2!!. En c llanto a las exige n cias pa ra
q ue e l legata ri o pucela di sponer d e la es-
pec ie inmuebl e legada , tam bi é n ha surgi-
d o d iscre pancia,
Se h a sostenido q ue el título del lega-
do es el testamento y la ob li gación d e
insc ribi r e l leg ado co mo requi si to pre\'io
para dispone r de la es p ec ie, está implíci-
ta e n la sig u ie n te re lac ión de di sposici o-
nes: scgÍln los arls. 688 del CC. y 55 d el
Regl. , debe insc rib irse la poses ión efec ti-
\'a, }' si la su ces ió n es testada, se insc ribirá
al m ismo li empo el testamcnto; y, con~
form e a los arlS. 69 1 del Ce. )' 79 d el Regl.,
la inscripción ele l testame n to d e be incluir
la fecha d e oto r gam ie nto, in di\"i du a-
lización el el testado r y ele los herederos ü
lega tar ios q u e so li c it;:lITn la inscr ipción ,
ex presa ndo sus cu otas O los respeniyos
leg ados.
En COntra , se es tim a que no es n ece-
saria la inscrip ción ; n o la exige el arlo 68R
(el cua l se refi e re sólo a l h erede ro ) ni
algún otro precepto. Por ot ra parte, el
ano691 - qu e es citado po r la o pini ó lI an-
terior- só lo dispone qu é m en cion es ten -
d rá la inscri p c ión del tes tamento , pe ro
n o exige qu e el legatario tenga qu e ins-
cri bir pa ra di sponer d e la cosa legada ,
Por lo demás, los textos son claros en
orde n a que la inscri p ció n d e l testamen -
to sólo se prac tica en e l Regi stro dond e
se inscribe la pos esió n efectiva (an. 688),
la c ual se efecl ú a en el Regis tro de la
comuna e n que fu e concedida (esto es ,
....
en el ú ltimo domicilio de l c<!usa ntl") ~
no, además, en la com u na en.: q u e (" S I l:
silUado el inmueb le ; el e este mod o. la in ,
cri p c ión del inmueble legado, COnH) re
qu isito previo para disponer eh: ( 1, n i 0.,1
quiera sirve pa ra mantener la h'i";"ll i:, d, '1
predio cuando e l inmuebl e lc g:Hlo I "U "
situado en lugar di stinto del d01 11 il illl ' 01 1 I
tes tado!".
En la pní.ctica, c uan d o \·l l q~,lI. lI ll' 11.
la es pecie inmu e ble qui l'l'l' "di ' JlI" II"I ",
e naj e na r, ten drá qu e cJt-C111 : 11 1:, 11, 111'1 , •• 11 .
Y tendrá qu e hace rlo llwdi :lIl1l ' 111 ' 1 1 '! 1
ció n . Si ya se ha d ic h o qul' - (" 11 "I"IIIHII
más fundada- n o requie re iu se ! ipI iOIl 111 1'
via a su n o mbre , puede Il olar"<" fJlW .....
está prac ti cand o inscripción a nondll C' ¡J I '
otro sin que el traclente ten ga i!lsn ilJl ion
a nombre su yo. Enton ces, c1 cs pLH~" d, ' 10d .1
aquell a di sc usión , y no Obstlntl' b 1)1111
dad d e la a rgume n tación pa ra ~ () 'i \('lln
que no rcquiere inscripció11 prn'i;I, ~ ( ' 1 1 11
pieza co n u n obs tácul o rc.:g- i'i¡ r;d ;11 (!l11 0., .,
mar la enajenación; el C(III~( ' I \,ltl'lI 11 111"
de n egarse a insc rih it , con lo .1 "'1''' ,-0., 1' 1
en el an o 14 elel R q~1. ; ~l' It,II.II1 ,1 tll 11 1',
c ribir un tí tul o qlll" 110 1' 111.1 11 , 1 d. IJl IIo ti
apa rece - en el Rl'gi' lll\ ¡ . III1I, Iltl lllll '1
actual poseed or. N/)[(''iC 1 1'11' t 11 t .. " • 1 111
el lega ta r io es, SUhSl.llIli \,II IWI II • .1 ,1 . 1\11
(po r suces ión por (: 111":1 11 1' 111111'111 ) lit 1 1.
reg istralmcnte , no :-lp; II \'1I ' 1 1111'" l , tI 111
como pos eedor. Así plll' S, el ( i 1.111. 1,111 I I
del Regl., precepto im po t ¡.I,,1( ' ( . " 1.1
organización d el Regi stro !>or(1'1(" t 0111 11
bu ye a l11:-tn te n er el e ncadCllalllil'll[ 1l d ('
las inscr ip ciones, yiene a constilllir tlll :n
g UI1l C])ro Ill u r contu ncle n te para CO IH luit
e n la necesiclad de inscripci ó n pn,:\'i;,; l' ~,t
inscripci6n p re\'ia no se justiliGI l'll l:t
substa ncia del d erecho (él es d u <.:il o ]lw
sucesión por causa el e mu ene). sino , ' 11
el facto r formal de la orga n iza<.:i6n (1 (' 1
Registro.
153. D) Tradición de los derechos pe'"
sonales. Ya se h a dicho que en la sistl'llI ,1 li
ca d el Có di go los derechos person¡¡] c s 11
créditos son bi e nes inco rporales; )' S il 'll
clo b ienes, puede n transfer irse por ;I ct ' 1"
entn; \']YU S y lransll1itirse por C<lUS;i d I"
Ij)IIPIU\1 jlJlUI)ICi\ 1'1' 11111 . -
 Los bienes
IlllllTIC, S u transferencia por actos en-
Ill' \'i\'os requiere , como es nuest ro r ég i-
111('11, d e un tÍl ul o y la subsecuente tradi-
1 i ~ 'ltl. Po cld trata rse de una \'enta del cré-
d ilo. 'di d o nación, su permuLa, etc., y a
\ (IIH i'11l:1c ;ó n te ndrá lugar la aplicación
11 1' 1 1110<10, Para efect\lar la tradici ó n d e
~ · ... H 1... \lt.-n.:c hos pe rso na les, el Códi go re-
. . ,'1\1') !In precepto especial: pl 01".699;
..... 1.1 11:ldició n se efec túa IJor la ent rega del
(1 /11/ 0 hec ha por el cede nte a l ces iona-
1;~J . Aquí ha de enten d erse po r títul o e l
illslrumento en que e l créd ito co nsta ,
tlnnclt! se e n cu entra escriturado (nótese
q\lc el an , 190] , qu e en gene ral repite
lo di s pucsto e n el 699, e mplea la expre-
. . I~ ·lt l tílll lo en do s acepciones d isrintas:
~ 111 110 .lI l1 c cede ntcjl1rídico, quej l1 stifi ca
11 11 , H li, i{'JlI , Y luego co mo instrumento
' I ~ j ' l 111 .11 el c réd ito cons ta). Lo s
~II 'I I'H)I \' ... g'I .... reg ulan los efe ctos de
I Ii ~ ' ·... 11 ' " ( 1.11 como ya se ha di ch o rcs-
1'. 1 t;, d ,, 1 de rec ho de herencia, la ex-
1"" "' 11 111 "1 n il')[I" pllede inducir a equ í-
\ 1" 1' .... 11111 lu que para m ayo r claridad
11 >1L \ H' Lll' Il.' f'cr irse al título y a la lradi-
111111 ; la ju r isprudenc ia ha debido preci-
....11' qlte por cesión hay que e ntende r la
! L. 1 11 ~ r~' ..e n cia p ropiamen te ta l, es decir,
1.1 lra di ción , y no es qu e la cesión sea un
IOll[l':ltO).
Para qu e la transferenci a produ zca
I'Il 'C'!OS respecto del de ud or y de terce ros
1'<; IlI' cl'sa r io notificar de la transferencia
.1 .HJlII' 1. (J r¡lH": é l acepte (a rts. 1902 y sgLS.).
1\ 1111"1 f[ILe aCeple o le sea notificada la
11 , 111 '" Ii' 1('IlCi: l . le es inopo ni ble; el d eudo r
l'I'1 1t1.1 11 . , ~ . l r : 11 p rilllili\'o acreedor y pa-
1:,111.111 11' 11.
.... , 11 ,1 11 ·. . 11 .... 110 que la entrega d el títu-
l., 1 " 11'1(' el Cl'l-d ito consta, exigida en
,, ' .. 111 ~ . , 1'1)\( 'S 1ll ('11Cionad os, puede ser real
. , 'dl1lhll lit :l, lo que es posi ble res pecto
d i ' 1. 1... I () 'i ;L S co rpora les muebles (y as í, se
11. 1( 1)])( Il lido que la trad ició n d e un cré-
d ll!> qlle cu nsta en una esc ritura pública
dI' 1I1111t10 se pued e efectuar por otra es-
1 lilloa t: 1l que e l du e Íl o de l cr édito ex-
111(':-;: 1 su v(Jlu ntad de transferirlo y el ce-
... io n:lr io ,icepta tal trJllsferencia; co n esa
I"I ( I ill lra quedaría efectuada la trad ici ón
, .'.
11'111'1-1\1 IUR1 0 ICA 1'1 ( 101' 142
y no necesariamente co n la e ntrega d e
una copia de la esc ritura de mutuo ) ,
La afi rm ación de qu e la e ntrega d el
títu lo en c¡ ue el créd ito co nsta puede se r
no sólo real sin o también sim bólica, es
discu tible , porque esta fo rma de tradición
po r e n trega del título se consignó e n u n
prece pto especial, distin to de las no rmas
d ispuestas para las cosas corporales m ue-
bles, de mo do que su com prensión debe
se r estli cta; pero más discuLible es la am-
plitud co n que aquí se ha admitido la n o~
ció n de tradición simbólica , e n la cual se
ha aceptado u na sim ple descripció n d e l
líwlo transferid o, e feclUacla e n la escri1Ura
en que se transfi ere (as í c n a lbTtIl10s d e lo s
fall os ind icad os), Para aceptar es ta gene-
rosa acepción d e lo qu e es entrega (d el
título ) se ha o frecido e l sig ui ente argu-
mento: no es necesaria la en lrega rea l pu es-
to qu e , C01110 se verá luego, puede n transfe-
¡irse los créditos que no est.:ín esc riturados
y, e n tal es casos, es evid ente que no podní
exigirse la entrega d el título (documen~
to ) po rq ue no ex iste; ele este modo -se ha
di cho- así como cn ta les situ aci ones la tra-
di ció n se cfectua ra sin e ntrega material,
asimismo puede efectua rse acá , Pero po-
dría con tes tarse qu e la exigencia de la en-
trega ma teria l o lim itada m e nte simbó lica
se pide en lOdo caso e n q ue el c réditO
co nste por escrito, y la ex e nció n de esa
e n trega se rese rva só lo para los casos d e
créd itos no escr iturad os,
En cuan to a los créd itos que no co ns-
lan po r eSClito, bien po dría concluirse que
no pueden transferi rse porque no habría
m a ne ra de cumpli r a su res pec lo con e l '
ar t. 190 1. Pero en la doctrina parece p re-
va lecer la so lución de qu e pueden transfe-
rirse considerando que si se m a ntiene a
todo trance la exigen cia de la e nu'ega del
títu lo, al no se r posibl e e n e llos esa entre-
ga, q uedarían co m o in tra nsfe ribles, co n-
clusió n que, po r su trasce nde ncia (deja r
un bien e n es tado de in comercia bl e), re-
queriría d e norm a expresa. La jurispru-
dencia - ha resuelto o tro tanto. Admitid o
q ue son cesi bles, como e n lales ocasiones. '
no es posible ,c umpl ir con la exige ncia d t
la entrega del ' títu lo, habrá que e nte nder
'
, ,
• La propiedad }' la posesió n
e fe c mada su u-adición po r una esp ec ial
d eclaració n en el sen tido de que se trans-
fiere e l dominio, d el respectivo crédito,
declaraci ó n que podrá consignarse e n el
mismo acto o contralQ (por ej., ve n ta de l
cré dito; esa actitud implica, como e n otras
situacion es de tradición efectu ada e n si-
m ilares té rm inos, p rácticamente conferi r
un efecto real a l contrato) (para los crédi-
tos documentados a la orden y al p orta-
d O I~ cuya tradició n se efectúa, respectiva-
mente, por endoso y por la sola entrega,
v. a rt. 164 de l C. de C.).
154. Tradició n de derechos litigiosos.
Al ig u a l qu e e n los dos te rnas anteriores,
aquí se es tá trata nd o sólo la fo rma d e
e fectu a r la tradición , qu edando pe ndi e n-
tcs m a te ri as co mo la natu ral eza j u rídi ca
de estas tran sfere ncias, y sus efectos, con
las vdrias in te rrogantes qu e pla ntean (las
cuales corresponden a l capítul o d el De re-
c ho d e los con tra tos ).
El Código d estina también u n párra-
fo es pecial a la cesió n de los de rech os
litigiosos (arts. 19 11 a 19 14 ) de ntro d e l
título "De la cesión d e d er ech os" (co mo
se ha dicho, p or cesión hemos d e e nten-
der "tradici ó n "). Ta l como en la ces ió n
d e l dere ch o de h erencia, en estas reglas
se establ ece n e fec tos d e la transfe renc ia ,
mas n o se precisa la forma co m o ha de
e fectuarse la tradi ció n .
En un conce p to bastan le discu tido,
e l Código declara qu e "se ced e u n dere-
cho litig ioso cua ndo el obj e to directo de
la ces ió n es el evento incie r t.o de la li tis,
del que no se h ace responsable e l ceden-
te" (art. 1911 ) . • [estación d e voluntad en tal se ntido, n 1l1
El tras paso de l d erecho litig ioso no
escap a a la regla d e nuestro sistem a, que
impon e la concurrencia d el título y e l
m odo (así lo pone de manifiesto ad e m ás
e l a rto 19 12, q ue d emues lra también que
por "cesión" ha d e e nten d e rse p r ec i-
samente "trad ición" ), Por ~j., el d e man-
d an te vende a un te rcero su d e recho liti-
g ioso; procede que , a con tinuación, le
efe c tú e la tradici ó n ; en qué form a la r ea-
liza es lo , qu e d ebe examin arse aquí. Y
está di scutido.
143
a) Se h a propuesto que la cirCUnSI:111
cia de se r liti gioso el de r echo no im pi <k
cali fi carlo de d e recho rea l o p c rsú n:d.
Entonces, ha de a tend e rse a esa di ~ t i ll
ció n para tene r la respuesta , Si e l d ('· 1C
c ho litigioso es real, se a plica n las 1(" ¡.:t 1. ' 'i
tratadas para e ll os; si es mu e ble, r ig e l1 1. 1...
Fo rm as ind icad as e n e l art. 684, y I' i (....
inmue ble, scnÍ necesaria la insc ri p { iPII
conservatoria. Si el dere cho litigio:-.o l·. .
p e rsona l, se a pl ican las reg las vis las P:II .1
la tradici ó n de los derechos persoll ;dn,
las que es tarían dadas para to d a clasc (le
de recho s de es ta categoría, sin qu e St: Ila-
ya n excl ui do ex presame nte los li li g io:-,o . .
(es d ecir, a rts, 190 1, 1902, 1903); COlll0
estos prece p tos exige n entrega cl c lt ílldo,
s ig ui e nd o a la jurisp rude n cia se adl11 it e
que la actuación en e l litigio, po r P ;1I H'
de l cesio nario, e n reempla zo de l ( ' ( ' dl' l1
te, con su co nse ntimi e n to exp rt:so (1 1.1( I
to, po dría cons tituir tradición (k l d r l ('
ch o li tigioso, equivalente a las s imbo!11 .1'1
de l ano684.
b) Se ha o bjetado ese planlc:lI lli" IIII'
Se o bse rva que trat.,"Índose d e los d Cll'( I H1 'l
reales la trad ició n sed a d ifícil d e cI<.: t 111.11
cuando e l ced e nte no ti ene la cosa 1l 11IChk
e n su poder o no tie ne inscri to a Sil l1VIII-
b re el in m ueble. Se postula q ue aun CII : 1I 1
do en términos mediatos lo cedido plldie-
re ser un d erecho real o persona l, e ll [(- ]'
minos in mediatos lo cedido es sie rnpn.; "...1
evento in cierto de la litis" (art. 19 11 ), )1 sil' 11
do siempre esa pre tensió n lo ced id o. b '1>1
rna d e efectuar la tradición ha dt: SI ' I' (, 1111
bién un a sola; como la ley no lo St'il:d.I,
te ndrá que estar constilUida por una 111:11 11
cre tam ente \l il a ac tuación reali zada (..' n c l
litig io por el cesio nario, con consenti mi en-
to ex preso o tácito del ceden te y conoci-
mi e nto de las demás partes de l j ui cio, pOI'
la que el ces ionario substi tuye al cedenle
e n la posició n que éste te nía en la co nu'O-
ve rSla.
154 bis . Síntesis de funciones. Co n lo
dicho puede resumirse q ue la insc ripció n
co nse rva to ria cu mp le las siguientes fun-
CIOnes:
Ul II(IIUAl JURIDICA nl (111I1 @

Los bicnes
• •
a) Es la forlll~ d e efec tuar la tradi-
ció n d e l domi nio)' d e ot ros derec h os rea-
les so bre inmuebles;
b ) D éj a constancia de la hi storiajurí-
dica de los in m uebles;
c) CO nStilU}'e u n med io de publici-
dad pa ra d ar a co noce r a los' terce ros la
situa ción juríd ica en q ue se e nc uen tran
los Bienes Raíces, de mod o q ue co n e ll a
tienen la posibi lidad d e ente ra rse d e su
estado antes ele entra r e n relaciones jurídi-
G IS res pecto de ellos;
d) Para u n secto r de la d oc trina, es
!'('qu isito, prueba y garantía d e la pose-
" ¡( 11l d e inmuebles, Para o tro no ti en e ese
lId ; nllÍ,s aun, ninguno de esos específi-
( os, Y para un te rcero , lo cumple só lo en
ciertas circunstancias, Pronto , al tratar la
:\dquisición de la posesió n de inmu ebles
se co m p re nderá el alcance de es ta con-
trove rsia (\', infra, N'x 189 r 192 )' sgts. ,
especial m ente 195 y 195 bis),
PÁIUMFO V
L\ POSESiÓN y LA P RESCR IPC IÓ?\
Secció n Primera
La !Josesión
155. Apreciaciones generales. Den tro
del conj unto el e ma tc ri as integra n tes del
De recho c ivil pat ri monial, la p osesión es
u na de las <l ue m .ís con tron.: rsias d octri-
na ri a s ha suscitado , c¡tle lI cO'a n hasta la
~ rre ll cia copulati\'a d e dos e leme ntos: la
ese n cia m isma d el co nccpto, con imp li-
ca n das r co nsecuenc ias, aun más a ll ,1 de
las puramente ju rídi cas, d e na tu raleza eco-
n ómica, so ciológica , política.
En tre los prin ci pales tema s de di scor-
dia, po r cie n o LOdos ellos conec tados, pue-
den m enc io narse: a) la concepción de la
posesión fundame nt a lmente o bj etiY<1 o
su bjeti\cl. (y, infra, N l.! 156); b) su autono-
mía o dependen cia d e la propiedad (\',
in fra, 1\111 J57); c) s u naturaleza juríd ica
co rno un hec ho o un d e rccho (y, in fra,
N!il: J57); d) ct fundamento d e la pro tec-
ción posesoria (v, illrra, N Il 27 1),
1 I)I I'tlIU\L I UR I OI CA I H l l I ll1
, "
En d desarro llo doctri nal, las con tri-
bucion es de Sa\'ign)' }' lhe ring ha n ll egado
a constituir lo clásico; pero los aportes han
sido in n umera bles (por ejemplo, con Po-
lh ic r a ntes, )' d espués co n ,Olivart, Sale i-
Hes, Perozzi ). Y su d esa rrollo p roced e de
la an udac ió n de ele m e ntos d e Derec ho
romano, ge rm á nico y au n can6n ico,
En e l á mb ito positivo, a lo d icho en
nuestro Derech o debe agregarse una regla-
men tación complicada tanto en la pose*
sión propiamente como e n sus n ecesarias
relaciones con la pr~scripción adquisitiva,
y un fu ncionam ien to del sistema registral
e n el que const.a [a denomi nada posesión
inscrita el e inmuebles. que han posi bilitado
situaciones ele riii.a ent re poseedores. Así,
la poses ión entre noso tros se ha erigido
co mo uno d e los sím bolos de compleji-
dad j uríd ica en la leo ría, y una fuente il1l-
porlante de lit ig ios apasionados en el d e-
\'cni r de la p r~íctica.
El Código la reglame nta fundam en-
tal me nte e n los ans . 700 y sgts. Se insp ira
d e man e ra especial e n Pothie r y. e n me-
nOl" med ida , en las Partidas)' aun e n 110 1'-
, "
mas Jll sUnJl\n eas.
156. Defini ción y elem e ntos (estruc-
tura). Como el d e bate es profllndo , ll e-
gando ha sta el conce p to, la exposición
debe in corpora r d esde el co mi e nzo las
cl i\'er.sas posiciones,
1. La co nrf /)('ión Sll~jdiv(l , Con base en
las fuen tes romanas, desde Savigny la po-
sesión ha sido concebid a con la concu-
te nencia d e la cosa ( coljJllS) )1 e l <lnimo
de du e ño (animu s).
a) La ten e ncia (el C01jJllS) es el ele-
m e nto material ; la apre h e n sió n o co n tac-
to físico con la cosa , e n cu)'a vi rtud se
dispo ne male ri a lm e llle d e ella, La na tu-
ral eza de cie rtos bien es, especial me n te de
los inmuebles, en re lación con la capaci-
dad física del hombre, ha conducido siem-
p re a estimar esta apre h ens ión o contac·
tú en términos no muy ma terial izados. Y
se ha ll egado a adm itir que p u ed e co nsis-
tir en la sola !JOsibilidac!. de dispone r d e la
cosa (e n tenerla a merced, d is pos ición o
, I ..1;)
,
La propicdad }' la posl'sión
,
gob iern o ), aun q uc no se tenga el contac-
lo directo , corpóreo, aunque no se eje r-
ci le so bre la cosa u n podelvrnan ual (com o
cu a nd o la cosa está en la resid e ncia de l
S l~j cLO , que es tá ausente), Esta Oex ib ili-
dad se re lac iona con la aceptac ión de las
llamadas formas si mbólicas de trdo d ición ,
q ue siempre ha n sido necesa rias, po r la
misma razón (las restricciones hum anas
e n la apre he nsión física d e cosas ) . En la
doct rina se han pro puesto algullas di fe-
rencias d e dirección o matices en la COI1*
fi g ura ción del corpus: un poder de do·
mina ción mate ri al inm edi at o y directo
con exclusión de los d CI1l<.ís; un poder
e xte ri orizado co mo el domini o, que per·
mi le al poseedor co nduc irse como lo ha*
ría e l d uc ilÚ (un poder eminentemen te
j urídi co); un poder que reve le una ap ro-
piac ión econó m ica (q ue de p e nde de la
n a tu raleza de la cosa}' d el medio e n qu e
los ac LOS se c;.: je rcen).
b) El án imo de due ño (l'l anim us) es
un el e m e n to in telectual , psíq ui co. que
consis te e n tener la cosa co mo du e li o,
como p ropieta rio de ciJa; pe ro convie ne
precisar q ue n o se trata d e la convicc ión
d e titula rid ad , es d ecir, de se r c IC ctiva-
mente el duelio (comicció n q ue más bic..: n
cOllstituye la buena fe), sillo simplt:men-
le d e co mp o rtarse corno d ll CÚU.
Co ncebic!<t así, queda es tablt: cida una
d e fin ida distinc ió n en tre poses ión)' sim-
p le detentac ión (me ra tene nc ia) ,
11 , La rollajJ r iólI objetiv(l, LUl.:gO ele
aq uel pla nteami e n to, surgió el d e l he ring.
En e sta concepción se co nsid e ra sufic ie n-
te para la posesió n el cor pus; y el co rpus
sie rn pre Il C \'<l co nsigo cic lta in te nción (d e
poseer); admite la p resen c ia d e un e le-
menlo in te ncio nal, pero no con la exi-
ge n cia d e la co nce pción p reced e nte (áni -
mo de dueño); h ay p osesión c u ando
ex iSle la relación d e hech o unida a la
vo luntad d e querer conservar esa relación,
porque su propósito es servirse de la cosa;
así, e se e le mento intenciona l no es clis*
ti nto e indepe nd iente del corpora l; está
in sepa rablem ente unido él é l; el tlni/lllls
no es más q ue el propósito, la vo luntad,
ele sen'irse d e la cosa, y el cor!Jlls su e xtc-
riorizaóúll , ( :nln o consecuencia in media-
ta puede pt' rcibirse qu e, e n esos térmi-
nos, una di sti nción entre posesión y de-
te nt<!c i6n qu eda muy difum inada; m ás
bie n , la gc nt.; ra lidad de los qu e e n la no-
ción anterio r so n m e ros detentadores,
aqu í so n poseedores; e n princip io, el he-
cho de de te n tar signifi ca posee r; la prcci*
sa calificaci ó n la da rá no el ánimo (ani-
'mus domini) sino la expresa declaracióll
del legislador por la cual fij a situacion es
en q ue la re lación con la cosa es mera
dete ntación ,
Aquella impo rtante diferencia, centra·
da en el eleme n to intencional, trae cli\'cr-
sas consecue nci as (por ej" e n la capaci-
d ad para p oseer, en la prue ba ele Ll
posesió n; e n este último p u n lO, p o r ~j, .
confor me a la conce p ció n o bj e ti \'a , pa ra
log ra r p rotecció n al d e ma nda nte le basta
probar el cmjJliS, }' el de m andado debe r;í
proba r, si es d e l caso, q ue aquella d e ten-
taci6 n ha sido p rivada po r le)' d e la pro-
tección d e los interdictos; e n ot ro sellti·
do , di stin guien d o la posesión d e la mer;l
te n e ncia, en la conce pción su bjetiva rl'"
sulta q ue cuando son agredidos en la h ' -
ncncia, ten edores como el arrenel a taric ),
el cO!lloda tario, d eben aC lldi r al titul:lI ,
al clUC li o o poseedor, en lanto con ill. Con -
ce pción obje tiva, e n la que son conside-
rados poseed ores, di sfrutan e ll os m ismos
d e la respecti \'a protecció n ),
En los Ctlcligos de l siglo XX - C011l0
es espcrab !t:- no se encuentran pron u 1I-
ciamientos sobre terna eloClrinar ia!ll e ll"
te tan con tro"ert ido; los tex tos tan s610
indu cen a la primacía d e lll lO d e los ele-
mentos (q ue los au to res loca les p ro nt o
di scuten) sin qu e p uc d a ob te n e rse UIl ;l
conclusió n categórica; en tod u caso, 110
pa rece haberse impues to Ulla de las C OI1 -
cepClo nes,
El Código chile no la d efine e n los tl' l'
minos de l are 700: "es la te n e n cia de u n :l
cnsa d ete rmi nada con <í.nimo de se Ji o l' (1
dU i..' I; O, sea que e l due ll o o el que se d .1
por ta l tenga la cosa po r sr mismo, O P()I
otra pt.: rso na q ue la ten ga en lugar )' ;1
Ilolnhn.: de é l" (inc, 1º) . Co n es te COl l
I'\ ' ]>I\) , }' consideran do el conjunto d e re
mlrOiU\ 1 I U R ID ICA I~I (11111
L
 Los
g la s poseso ri as. en la do c trina nac ional
p redomi na la conclusión d e qu e entre
. ~. ~
nosotros se sigu e un a co ncepciOll mas
bien subj etiva (la p lanteada por Savigny).
En este mismo se n ti do debe agrega rse el
a rt o714, que distin gue clarame nte a la po-
sesión de la me ra ten e ncia.
Ado p tada aqu e ll a noc ión subje tiva ,
cO Il\·i e ne insistir en que e l ánimo de due-
110 consiste en la volunta d d e te ner la cosa
para sí, de com portarse como du eiio, de
t.:jc rcer los atributos d e l d om inio; de que
quiera hacer con la cosa lo mismo que
]¡ ;Ice un propietario; n o es la conc ie ncia o
("()II\·icció n de se rlo , lo cual -como se dUa-
I I fll <; tituye la bue na fe; ambos son posee-
\ 1\ )1("s, de buena O de rna la fe, porque am-
11\ " :Iclúan C0l110 due li o, sólo qu e e l de
IIIIC ·II :I re cree se r due ii o y e l de ma la fe
, .11 1(" '1 \ lC no lo es.
1!i7 . La naturaleza de la poses ión (he-
cho o derecho) y su relación con e l domi-
nio . O tra de las controversias sec u la res
n.' fsa sobre el d il e ma de si la posesión es
111 1 hedw o un derecho, que viene d esde
Roma (co n diversos textos que los auto-
res posteriores han a ducido segú n sus
pl;¡ Il tca 111 ie n tos).
Se h a soste ni do que es un hecho; se
hasa e n circunstan cias materiales; por co n-
Ic: rírscJc protección)' detivarse de e lla Olras
l ()lIsl'cue nciasjurídicas n o se co nvi en e en
1111 derec ho, protección que, por lo de-
111 :í .... sc confiere exista o no el derecho
. 11"1 CII: I1 es apariencia. Co n el co ncepto
lit · (11 ·1c(·ho co mo interés j urídicame nte
l'l.fl q.:,i d() , se ha sostenido que es un dl-··re-
I !tO. 1 I Ill sidc rando que siempre la ley la ha
1'1 ('I I·gido; más recienle m e n te , suele aii a-
d i l Sl: que se trata de un derecho a seguir
pn:-.t:}'enuo, de carác te r provisional (en
( lI :lIlto p uede decaer a nte el derech o de-
fi11itivo, de un verdad e ro titular).
Luego de exam inados los fu ndame n-
lOS d e las ra ri as posiciones queda la per-
c("pció n de q ue en la decisión influ yen
otros concep tos re lacion a d os, co mo e l
co nc e pto qe de rech o subjetivo.
El específico tema de la transmisión
d e la posesión añade com plicació n al de-
IlflI!HII'\l I UB-IOICA 1lI.t:l1111
bil·IH'S
ba te. En princ ipio. es una consecuencia
de la conce pción que se ad opte (si se la
tiene por un hecho, no se transm ite; si
por un dere cho, es admisib le su transmi-
sión ) . Pe ro en algunos Códigos Civiles se
contiene n textos que im ponen un a solu-
ción expresa al respecto (que se tra nsm i-
te, o que no se tra nsmite) o, al menos,
qu e induce n a una; ento nces, an te una
indefinición d e l respectivo Código sobre
la natural e7..a d e la posesión, esos textos
son usados como arg ume ntos en e l deba-
le que se d esata.
Por cieno, los Cód igos de l siglo XX
no adoptan posición, al menos cl a ra y
directa mente; pero es no tab le la conSta-
tació n re specto a la tra nsmisión: much os
dispone n expresamente que la posesión
se tra nsmite a los he rede ros.
Entre nosotros pre domina amp lia-
m e nte la co nclu sió n de que, al menos en
el Código, es tá concebida como un h e-
cho . No la define n i califica como dere-
cho; 11 0 se observa n d ispos icion es que
condu zcan a t:sa concl usión; el ar t. 700,
más cohere nte Gon una concepción fácti-
ca , directamente apu n ta a la tenencia co n
ánimo. Si bien los arts. 91 9 Y 2500 ine. 2º
induce n a la tran smi si bilidad (lo que po-
dría ll evar, a su \·ez, a una su pues ta cal ifi-
cación de dere cho), puede n se r expli ca-
dos e n o tra dirección: el prim e ro se
refi e re precisa mente a la protecció n po-
seso ria , cuya admi sió n no está discutida y
no su po n e, al menos no necesariamente,
una califica ción de d erecho; e l segu ndo
es más in duc tor a la tra nsmisi ó n, pe ro su
vigor puede ser n eu tralizado por las tam-
bién terminantes ex pres iones del a rto 717
y, además, pued e se r co mprend ido e n el
sentido de que no es que imponga una
transmisión de la posesión, sino un a con-
ti nuidad, pa ra evitar un vacío entre el cau-
sante y el heredero cuando ace pta. En la
actuali d ad e l deba te parece dism inuir, con
la confo r m idad d e qu e es un a situación
de he cho de la que surgen co nsecue n-
cias ju rídi cas y a la que el Derecho pro te-
ge (v. también infra, N" 176).
Su est rec ha vincu lación con el domi-
nio siempre ha conducido a fo rmular ob-
146
La propiedad }' la posesió n
selvaciones sob re e sta relaci ón. El domi-
nio otorga al propie tario un conjunto de
facultades sobre Ja cosa, y para qu e pue-
da ha ce rl as efec tivas necesi tará te ner la
cosa a su di sposición, b¡~o su depend e n-
cia O seii.orío. De este modo, e l d o minio
trae como consecu e nc ia necesa ria el "de-
rec ho a poseer" (jus jJossidendi), que vie-
ne a se r el ejercicio m ism o del dominio
(o, puede decirse , un a mani fes tación de
la titularidad d el d e rec ho). Pero, por o tra
parte, es wmb ié n frecu e nte qu e un a pe r-
sona tenga una cosa co n el ánim o de se-
¡ior sin que sea su vc rd adero du cño; aquí
aparece la posesión como una fig ura au-
tónoma , indepe ndi e n te ele la propiedad,
config urándose co rno una situació n de
hech o, a la que la ley le atribuye un con-
junto de vent.1jas (frutos, hab ili tación y
pro tección para segu ir poseye ndo, acce-
so a l dominio mediante la prescripció n )
(que co nforma n el ll a mado jus jJOssessio-
nis), como se irá perci biendo más ade-
lan te. En la prime ra situació n se está ante
u n poseedo r co n d erec ho a posee r; y e n
la segunda , an te un poseedo r simpleme n-
te, o si n de re ch o a pose e r (por cierto,
este último se e n co ntrará ge n e ra lmen te
e n vías de ga na r e l d o minio mediante la
prescripció n). Esta última si tuaci ó n im-
plica además admitir la exis tencia de due-
lios que no tienen la posesión. Y así se
llega a l frecue n te juego de situaciones de
un p oseedor no dueÍio y un dueiio no
p oseedor. No o bst.ante. 10 norma1 es que
arn bos, j lLS possidendi y jus jJosSeSSiol1is, va-
yan unido s; es d ecir, generalm e nte el
propietario ti e ne Ja posesió n; el que tie-
ne derecho a poseer, posee. Y de ahí lo
justificado de la pres unción de que el po-
seedor se reputa du e tlo (art. 700, ine.
2º) (so bre la regla de que en materia de
bienes mu ebles la posesió n equivale a tí~
tul o, v. infra,"Nº 264, nota).
158. Mera tenencia. Constituye la ú lti~
ma d e las tres situaciones e n que se puede
encontrar un s l~eto ante la cosa; es c1ue-
lio , poseedo r o m ero ten edor. La de fin e
el arto 714 (más adelante se ofrecerá n más
antecedentes sobre ella; v. infra, N!! 174) .
147
159. Precedencia. Ha sido di sc ut id :I
la pre cedencia, en los á mbitos lógico (..
histó rico , entre posesi ó n y pro p k d :td .
Conside ra ndo que prime ro ti e ne lu g~lI' 11 11
seliorío efecLÍvo o actuación de hecho di '
los hombres sobre las cosas, y que resld l:I
ese ncial pa ra la exis te ncia hum a na , se 11 :1
sos te nido qu e de la posesión se ha Ikg:1
do a la propiedad, y si se aboli era la pi ( 1
piedad , subs istiría a qu élla. En los C(,d;
gos Civiles y en la doctrin a se o h:-. r l va
a mp lia va riedad , in cluso de nlro dl· I tU·'
pos de una m isrna é poca o simi la r 0 1;('1'
tación . Como puede obse r va rse, "1ll' ~ 1 11'
Códi go trata pri me ro d el domi n io y : ¡J ~ 11
nos modos de adquirirlo y lu ego dc 1.,
posesión , separada de la prescripció n. Fil ·
cuentemente los auto res nacio llaks 11 .,11
tratado la posesión despu és eh; (k st I ¡I H I
las bases del do m inio, a l expo ll l'r lo .. 11111
dos de ad quirirl o, co mo Utl r(·<I,,; ,; lo di'
la prescripción adquisiti va, :1lI11q\lI" ,,111
mam e nte se aprecia la 1CI1«("1 11 i. 1 , 1 ,.'o{"
minada separadam en te, p l' rtl ~ i("I1'I )I I · 111 "1
pués d e la propiedad.
160. Ventajas. Aparte lid Pf()\,(·t li t)
mate rial que u n poseedo r o btierH': dt· l.,
cosa qu e posee, e n Derec ho la pos"'· ";'·'1I
confiere varias vent.qjas. Entre ellas:
a) Habilita para llegar a :Idqllil j , 1"1
dominio d e la cosa por presc ripci(')II . hU"
go de cierto tiempo (arts. 683, 2·19H)' 'g" .)
b) Oto rga un a presu nció n Iq1,.1I d t'
dominio (art. 700, inc, 2!! ).
c) Está protegida con las aCC i(III(·" I'()
seso rias (arts. 916 y sgts.) )', e n dCI!.' >! \ 1
wacion es, con la rei\"indicatori a, 11 :1 11 1: 111.1
aquí "acción publiciana" (a rl. 8~H ).
d) En ciertas situaciones puedl' 11 :1( ('.
suyos Jos fruLOs de la cosa poseída (<lrI.IJ07,
ine. 3°) (sobre la regla de que en rHil l{·1i. .
de bienes muebles la posesión eql.1 iv:1 11 · ,.
LÍLU lo, v. infra, NIl 264, nota).
161. Cosas susceptibles de poscsib Jl .
Ta l co mo acontece con el dom inio. por
su natura leza y según queda claro de l p ro-
pio art. 700 , la posesió n ha de reGle ,". :-.\.}w
bre cosas determinadas. No es co nce blh k
la poses ión sobre cosas in ciertas, o illdi ~
!J)11 0Il.J,\1 j UR I DICA 111 (Hltl ~

r;.[cl;.¡ s só lo por su género. Pe ro esa ex i-
gol' o cia n o imp ide la posibi lidad de que
dos o más personas posean en común
1111 ,\ cosa si n9"u la r, tell iendo cada COIllU-
ne ro entonces la posesió n de su Cuota,
I ,a exige n cia cl,e que la cosa sea dcter-
Illinaeb no parece im p edir q ue se pue-
d :ltl poseer cosas universa le.s;,]á universa-
lid:ld de hecho, conjunto de cosas
",¡." g ulares (\', sup ra, NI.!' 37). es u na cosa
411'11 '1 In in ada; se en ti e nde q ue los elemen-
I q ... d(' la posesió n deben recaer sob re e l
IIHIIUIl!O (la panicular posesión de la he-
11 '111 b , . . ,' vcd pronto, infra, NíJ 166),
I ¡¡~. Cosas n o s usceptibles de pose-
... 1011 , La posesión de los derechos
,1) I l a)' algunas cosas corporales no
"' 11 "'( (: ]>1 ilJ lcs d e poses ión: las que no pue-
dt ' lI :I pl"opiarse (como las cosas comu nes
.• Illdl)" los hombres, los bienes nac iona-
It ·... ele uso público , etc.; pero los arts, 94 8
, ~) 19 ('ollccde n ¡¡ estos bienes una es pe-
(H' de protección posesoria ) , Tampoco
(401110 se dUo) las cosas incierta s o ind l-
4.1 41.. <; s(í lo por su género,
h ) Pani cular interés re\iste el proble-
111.' di' la posesión en relación co n el ca-
1 . 1/ 1( ' 1 corpo ra l de las cosas, soh re lodo
I II ,IIHII) t..:I Código ch ilen o -como se ha
tll! 1111 <: 11 o tra ocasió n- califica de bie nes,
r II ~ , , '" ill co rporales, a los derechos ,
(;tImo es com prensible, históricamente
1.1 posesió n tiene s u o ri gen)' se ha cl esen-
\ 11<'110 en re lación Con las cosas corpora-
I t.'~ , que so n las efec ti\'amentc aprehcn-
sd ¡les: pcro los propios rolllan os ll egaron
:1 :q) li car ulla especie de posesión a los
d(,l'<: cll 05 (reales, m ediante la llamada "cua-
. . il'osc:sión"); desde e nlO nces, con una for-
IllLllación frecu e ntemente gené rica (refe-
I id a a 1<:1:; cosas incorporales) pero siempre
dirigid:\ es pecia lmente a los cl e n:chos 1'(':1 -
le:; , se...: mantm'o en el Der echo Illcdic\·:d \
:I ... illlisI110 fue recibida en los Cúdi glls (11 :1
sil-{Io XIX.
En la aCluali dad , la posibi lid :Ld de po
M'sión de d erec h os (entre nOS01H, . . ", ()
5: 1'" in corpora les") se manti ctH' di . . 4 Inid ...
II:II'I..'C(O predorninar la cOllclll:-. illll dt , ,I d
11Iili r! a. Aceptada, prcdOlltitl .l ' 11 .1]1111 ,1
InIHII!!\ 1 IUIU n¡ CA 11)' 11111
Los b il'IlC.~
Clon sólo a los d e rechos rea les; y la con-
trm"ersia se ex ti e nd e incluso a la natura-
leza, u ni taria o d u al, et e la posesión, a te n -
di d a la d ife renc ia de los objetos, pose ídos
,v
(c orporales e in co rpora les). . d o a que n o p ue d en poseerse (pero p ue-
Anre las vicisitudes hi stór,k as y la co n -
trO\·ersia doctrinaria, los Códigos d e l si-,
g lo XX tieriden a evitar una forma l de-
claración sobre la posesión d e derech os,
pero in cl uye n tex tos con los cua les pue-
de de rivarse su aplicación a los reales.
Entre n osotros, con e l art. 715 qu e d a
claro qu e se ad mite l<f p osesi6n sobre bie-
nes incorporales, Pero e l texto no preci-
só en qué ha de consistir esa posesión
(p rec i;;ión q ue h ace fa lta cons ide rando
la n aturaleza in materia l o purdmCn te abs-
tracta d e los d e rechos, que los aleja de la
ex igenc ia d e l corp us), Se ha estimado que
co nsiste en e l goce o disfrute d e l dere-
c h o resp ec ti,'O, También permanece aquí
la duda de s i es t<:\ admi tida la posesión de
a m bas catego r ías de derechos. Los térmi -
nos amplios del art. 715 inducen a con-
cluir qu e pueden posee rse tanto los de-
re chos real es como los pe rsonales, pues
ambos so n cosas in corporales e n la n o-
m encla tura de l Cód igo (ans, 565 r 576) ;
puede ailadi rse el art. 565 en re lación con
el art. 700; también así qu eda co nfirm a-
do por el an.2456 ( in e. 3") )' por e l
an, 1576 (inc. 2Q , que a lud e precisamen-
te al "poseedo r d e l crédito" ). Pero pare-
ce p redomi n a r la co n clusió n de que se
aplica só lo a los derech os reales; se est i-
ma que el arL 1576 se está refiriendo no
prop iamente a la poses ió n sino a un "!.i-
tillar" aparente del crédito; e l ~ { ens(~ie,
en b sección respec li\'a, fonalece la afir-
mación, La sol uc ió n im pona para diyer-
;jOS e fec tos; por ej., para resoh·er si pro-
ce cl e respecto de dercchos pe rsonales la
acción rei\'indicatoria, la presc ripc ión ad-
quisili,"a (la doctrina d e los títulos de cré-
dito, t."n los que e l d erecho se encuentra
in co rporado en el docu mento, ofrece par-
liclllaridades propias, que ~c tratan en el
Derec ho mercanti l),
En cuanto él los de rechos reales, en
n uestros textos surge ad e m ás una duela
:-;obl'e una exclusión, Luego el e la O'e ll era-
'"
I ·IX
•
La propinb d }"
•
lid ad del arLo 7! 5, el arL 882 impide ga-
nar por prescripción las servidu mbres dis-
continuas y f'as conti nua s in apare ntes, d e
donde podría concluirse que eso es deb i-
de co n ce birse un objeto pose íble mas no
uSllca pible); en el títu lo de las acciones
posesorias, después que el art, 9] ti las con-
cecle e n general a los derechos reales so-
bre inmuebles, el · ano 917 excluye ele la
protecció n p osesor ia a los q ue exclu}'c el
art. 882 )', posteriormente, el art. 922 pa-
rece li mitar esa protección al usu fructua-
rio , al usuario y al habitador,
Por ú ltimo, no d ebe conrundirse la
dua lida d de situa ciones q ue pueden p ro-
du cirse po r la conc ur re n cia d d de rec h o
de dominio con un derech o real limita~
do en determinada cosa: se es poseedor
d e l d e recho real , pero mero tenedor de
la cosa sobre la que se ej e rce (se es po-
seedo r del d erec ho d e usurructo, pero
sólo mero tenedo r d e la cosa fr uctuar ia).
163. Clases de posesión. Sig ui e ndo la
nomencla tura m¡:Ís dirundicla , se distin-
g u e n: poses ió n regul ar o irregular; pose-
sión vic iosa)' n o yic iosa (úti l e in útil ).
Co n los textos p ositiyos, posesión re-
gular es la definida e n el art. 702 }' pose-
sión irregula r la d efin ida en e l arL 70S.
Cua ndo el p oseedor carece del dom in io,
ambas lo conducen a él m e di an te la pres-
. ..
cn pc lon,
Posesión viciosa es la q u e adolece de
un vicio de \'iolenc ia o cland es tinidad ; no
viciosa, la exenta de ta les d efectos, E.l Có-
di go conoce la clasificación, aunque n o
d e fine cad a categoría. Si mpl e m e nte pres-
cribe que son poses iones vic iosas, la \·io-
lenta)' la clandest ina (an. 709), )' define
cada una (arts, 7 10 y 7 13), Con frecuen-
cia se ha llam ado poses ión útil a la 110
vic iosa e inú ti l a la viciosa, para significar
que la primera p resta la utilidad de COI1-
du ci r a la prescri pción }' n o la segunda ;
pronto se ,"e rá que esta equi va len cia estc.1
discutida (Y. infra , Nº 173 ).
164. A) Posesión regular. Como se ha
d icho , está d efinida en el an, 702. Cons-
149
- - - - - -- - -- -
la po,>e.sión
tituyc la síntesis del elel11ClltO técnico (el
títu lo) cun el e lemen to.: ético (la buena
re). Del texto queda claro que son su",
ele m elltos: el j usto título, la bue na fe. \'
la tradició n cua ndo el dad o es traslatic i(')
de dominio. A medida que se avance en
los conceptos podrá obse r\'arse que e10 s
e lementos,justo título y bue na fe, apare-
cen íntimamente relaci ona dos y con
frecucncia pue den cOllstilllir \lna sola si -
tuación,
165. 1) Justo título. El Código no d e -
fine lo que es título j usto; ni siquiera lo
que es títu lo.
En m ate ria poseso ria puede entender-
se po r "títu lo " el hec h o o acto e n el qu c
se funda la posesi ón. Su antecedente jus-
tificante. Es la respuesta qu e ha d e dar el
poseedor cllando se le pregunta porqu é
afirma se r du elio.
Sobre lodo ate n didos n uestros te:xro ... ,
p uede entenderse por "título justO" el qlH '
por su nn.lum{nn. es apto para atribuir el
dominio, siendo (1l! lé nti co, real y \"LÍ.lido,
Es ta defin ició n merece dos (omenl:l-
nos:
a) Está orie n tada al dom in io. Yeso se
ex pli ca po rqu e la poses ió n imp o rta un ;¡
cO ll\'i cc ió n de dominio. El poseedor no
sc considera poseedor; Se co nsidera o, ¡d
mcnos, se comporta con10 dueúo . D e ahí
qu e el t ítu lo en que fun d a su posesión, el
antecedente con que la justifica, con d
que respollde a la pregunta porqué tienC'
esa co sa como un dueilo (porqu é posee ) ,
sea un títu lo cuya función (;s atri bu ir do-
minio" Por eso queda expliC<lclo tambi én
que luego , como se c1 iní., el Código los
di\"ide en dos g rupos, que llama "títul o s
.constituti,·os d e dom inio " )' "lraslaticios
de dominio", El rol natural ele ellos e,,,,
co nreri r dominio; e nton ces, al operar. pro-
voca n en e l adquircncc la cOllvicción ele
c1uc llo (lo dejan e n p osesió n ) . En e l caso
co ncreto conferirán , adem¡h, cfec ti\"3m en-
le el d o mini o, si se reúnen los reqni silO"
correspondi e ntes (por <:j.. si es ocupación,
da domini o si la cosa carecía de dllet-w:
si es com prm'e nta , seguida ele tradici ón ,
da dominio si el \'encledor era (!tle llo; s i
II)llnRI \l j LJR I01 CA 1))'1"11:11
-"
.-"
 LOs
110 , sim pl e mente dejan al ocupante, al
com p rador adquiren te, en posesión). Así
pues, tratándose de los traslaticios, pa ra
qll e sea justo no es n e cesa rio que el tÍtu·
lo e mane del verdade ro dueil o.
h ) En la definición se dice que es jus·
lo ('lIando es auténti co, r ea l y válid o. Es·
1:1 "; ca racterísticas se agregan teniendo pre·
Se l\l e las que según el a rt. 704 convier ten
:1 lus tíllll os en injustos: la falsificación, la
lIulidad , etc. Entonces, el jusLO ha ele oSw
¡CIlla r las c al ~acterísticas opuestas.
166. Subclasificación. Según el arL 703,
"el jllslO título es constitutiyo o traslatic io
d( ' dominio". Doctrinarialllentc se agrega
d lindo declarativo (el precepto aplica la
Ili .. liIlC i()Il;¡ los títulosjuslOs, pero es apli·
t .dJ i(.; I:unb ié n a los injustos; un a venta n ula
l' ~ ¡í¡lIlo i¡~ill s l.O y trasla tici o de domin io).
a ) Titlllos constitutivos de dominio. El
C{,d igo ILuna así a los modos origina ri os
de ad quirir el d o mi ni o. Los enumera: oCUw
p:lció ll , accesión y prescripción (art. 703).
En otros térm inos, a cie rtos modos de
,ldc JI¡i¡·ir el d o minio el Código les atr ibu-
yc d rol d e títulos pa ra poseer. Normalw
lll en le, cuando o pera n permiten adqui-
1 ir el dominio y, por lo mismo, la pose-
~ iC 'lI l , pero puede ocurri r que no otorguen
e l dOlllillio , e n cuyo caso sólo actuarán
CO IllO tíu¡]us constitutivos de poses ión
(por ej., si se ocupa u n bie n que tiene
d ta: úo , la oc upa ción no funcionará como
lll odo, pero co ns lituirá títu lo pa ra posee r
1;1 (' O S: I ).
Re:-. pcclu a la ocupación como título
p""esol'io, hay confirmación en el art. 726.
1':' 1. \ decis ió n legal d e tener a la o cupa-
l it; ll cu mo título para p oseer provoca re·
Ih·x ioll cs que conducen a enjuiciarla. Ya
..; (' ha dicho que e l título poseso ri o cons·
[i [ll )'e la exp licació n o justificación de por:..
q ll é se posee. Enton ces, admit ir a la OC ll-
1':lción como títu lo significa aceptar como
ex pl icaci?n: poseo porque ocupo; lo que
eqniva le a responde r : poseo porqu e sí; O, .'
pusco porque poseo. En d efi n itiva, tene r
a la ocupación como título constituye una
formalidad terminol ógica; en el fondo,
se es tá admiti e ndo prescindir del título.
I nl l\.Jl\.I '\ J. JVRI Or CA Dl. C I1 111 150
l)lClH.: S
y así está reconocido en los a r ts. 726 y
729. Y en cuamo a la crítica qu e p uede
provocar el admiLir o rec h aza r a la ocu-
pación corno títu lo, conduce a evalua r
las mi smas ve ntajas y oqjeciones q u e pre·
senta la prescripció n y optar e ntre los m is·
m os valo res que es tá n en juego en e lla.
La doctrina gene ralm ente objeta que
se in cl u ya a la prl'sm'jJción d e n tro de los
títul os co nstitutivos, puesto que ella mis·
ma sup one poses ión ( no fi gura ba en e l
Proyecto de 1853 n i e n e l in édi to); lo
q ue es efecto no puede consLiw ir causa.
Aunque se ha intentado justifi car su in·
c1usió n e n cuanto leg itima la situ ac ión
futura d e l p oseedo r irregu lar que ga nó
e l dominio p o r prescripción.
En lo que respecta a la acceslO11 la J
posesión de lo prin cipa l se extiende a las
accesion es de e ll a (la regla sufre parti cu-
la r id ades e n e l art. 652 y en la accesión
de mueble a mueble).
b) Títulos tras{oúcios de dominio. Son
"los que por s u naturaleza s irven para
tran srerirl o" (an.703, inc. 3 Q ) co m o la
venta, pe rmu ta, donación e ntre vi\'os,
aporte e n propiedad a u n a soc ie dad. El
inc, 6 Q de l arto 703 p recisa la situació n d e
la transacció n , la cua l es también de esta
clase d e títulos, cuan do se refi e re a un
objeto no di scmid o (es disputado un pre-
d io; a cam bi o d e su eve ntua l d erec h o,
uno de los co n tendores recibe del o tro
u n automóvil ).
Puede yerse q ue estos títu los, a l mis-
mo tiempo que inicia n e l proceso d e
tran sferencia del d om inio, son títulos pa ra
poseer.
Nó tese que e l títu lo es traslaticio de
dom ini o cu ando si n 'e para transfe rirlo
a tendida su n aturale za (examinad o e n
abstracto), aun c ua ndo en e l caso co n-
creto de hecho no lo tra nsfiera, deb id o a
que el que aparece tra nsfi rié ndo lo care-
ce de é l. Así, la comprave nta es tíLUlo tras·
laticio porq ue, po r su na turaleza, es e l
acto idón eo para co nducir al tras lado del
domi nio , a un cuan do e n un caso espccí·
fico e l \'e ndedor no sea e l dueiio. En ton-
ces, e l comp l"ador, al reci bir en tra dición,
qu e daní como poseed o r; y es poseedor
La IlIopi(·dad y la posesión
•
en \irtu d de u n título traslaticio ele dOlni·
n io, la compraventa. In cluso, si esa COll1w
p raventa no presen ta nin g uno de lo s de·
fe ctos aludidos e l1" e l art. 704, será título
justo, con lo que se tend rá ya uno de los
req uisitos para la posesión regu lar (re-
cuérd ese que la venta de cosa ajena es
váli da -segú n el a r t. 18 15-, de modo qu e
esa venta n o qu e da incluida en el N2 3
del art. 704, como pudiera p retend e rse).
c) Títulos declamtivos de dominio. A tlll
que el Cód igo no id entifi ca expresa m e n·
te esta te rcera catego ría, e l a rt.. 703 }' otros
p receptos demues tran qu e está n contem·
piados. En tod o caso, la doctrina los re-
co n oce )' d istingue de los an terio res.
So n los que se limitan a reconoce r
(decl ara r O aclara r ) u na situación de do w
m 111 10 p reex istente. De modo que cuan-
do al poseedo r se le interroga por qué
afi rma se r clueIio, no est¡i respondiendo
cuando aduce alguno de estos títulos; ellos
no fo rma n lluevo títu lo para justificar po·
sesión. Como sólo declaran o aclara n un a
situación preexistente, para averigu a r
cu á n legítima es la situac ión d e l posee-
dor, es necesa r io r etr oceder h as ta donde
se encuentre el h echo o aeLO en virtud
d el cual entró a posee r.
Por otra parte, como estos títu los nada
crean, esta caracterís tica puede res ul tar
favo rable o ad \'e rsa para el ti tular, para
quien tiene y aduce un título decl ara tivo.
Si el d er echo ex ist ía entre quie n es ce le-
braron el ac to declarativo, en cuanto a la
antigüedad le favorece, pues él ac to ce le-
brado nada inte rru mpe o ini cia, y tendrá
la poses ión en todo e l tiempo interme-
dio (e ntre el atito origi nario y e l aparec i-
miento d e es te título d eclarativo) . Ad e-
más, la tendrá co n la calidad o rigin aria ,
regu lar, irregular, viciosa. Y si nada hab ía
e ntr e ell o s (en tre los autores del título) y
el derecho perte necía a un te rcero, por
ser declarativo , con ese título nada obtie·
ne e l titular.
El art. 703 conce n tra a varios de estos
títulos declarativos.
A continuació n se formularán algu·
n os co mentarios e n torno a los q ue men·
ciona, advirtiendo que los d os que a pare-
cen pnmero presentan un prob lc n':1 ti C'
calificación.
1) Las sentencias d e adj udicación CI .
juicios diviso r ios y los actos legales el e P,II
tición.
Con "sentencia de adjudicació n l' n ¡lit
cios divi so rios" se alude a la sen te nci :1 (PU-
dicta el juez par tido r en la parLici6n dt "
tuada por él; y con "actos legales de 1',11
tición" se hace referen ci a a la COII \"t'n
w ción en la cua l los comuneros p:11 1nl l.,
co mu ni dad p o r acuerdo e n1 re dio .. (\'
su pra, N° 69).
Aho ra b ien, co mo el inc iso ;1111( ' , It 11
al que se comenta está reg u lando lo .. I!
tu los traslaticios d e d om ini o , cll ando l'... 11 ·
inc. 4º dispone que "pertenecell :t ,' ... 1.1
clase" está m anifesta nd o <¡lIe c~ lO " ,H "1'"
recié n mencionados PCrl Cl1l'C(' ll :1 b ( I,t
se de los lraslaficios. Pe ro, por (1[1,' JI ,! ' H .
ya se h a di cho (v. supr:\, N \l l i~) ) IItll ' .' 1
Cód igo chi leno - a pan,í lltl ml..· eh' l., dHI
trina roman a que cOfls idl'l :,J ):t ,t 1.1 ,ti !j"
d icación un títu lo tr{\ ~ I ; II i<' i (} y (IHI 'l II1II1 ,I,
por tanto , un acLO el e l; 11 ~ lil· I ) : ti. ¡III. t"II,.
bleció para la adjudic:l ci l) lI \ U I ,' 1(', 111 d ,
clamtivo (arts. 1344 y 71H).
Para aislar el problema Cl III Vk,lt· 11I1
cisar que respecto del d o minio el :111. 1:\·1 1
no tie n e contrad ictor. R e~ p l'('1O cid I t, )
minio la adj udicación tien e sin dltd ,1 Ilt l
efec to dec1arJ. tivo (el (lcljudi c:l1 :n io ( 's ( e H e
siderado d ueii.o de lo qu e rer irH' ( ' 11 ,ldi'l
dicació n d esde el d ía e n que M ' CJ " H II I"
la comun idad y no desd e.: ... 1 d í:! 1' 11 f¡tlt ' ','
le adj u dicó). Pe ro respe c10 dc l. , 1")'11
sión la calificación de j,:~ I (¡S :1( ItI" cJlu 'd "
como u n problema, al 1t1,· tI ( ' S ,q1d' I' Hlt ',
al enfrentarse el citado il1c . 'IV<1, '1 011 1, '10 '\
con e l a rt. 7 ] 8. Segllll el 7(n , nao" 1111111)'1
perte n ecen a los Irasl(/liti o ~, y 1'(').1,1111 t' l
7 ] 8 son d e clararivos. En c1d;lli1i v~ " , t' O¡
p ecto de la posesión , la (l(ljllclic:u ¡( III ( '1 1' ••
proven ient.e de la sen teneja del 1':\1 1id, 11
o del acue rdo d e los com u ne ro s) .: li('11t'
un e fecto traslaticio o dccb nui vo?
Se ha sostenido q ue si bien rI' Spl'( 1..
d e l dominio el efecto d ecla rati vo es cI :n c,
(p o r e l art. 1344) . en materia post.:sOI j,t
se le considera título traslatic io. y l'~ ;1\ '
por el te n o r de l 703, q u e sil1l p ie 111 l' 11 t I..' 1. 1
15 1 I Dl fOR I,\t IURIDICA 11. I I mt

Los bi e nes
asi mila a los trasla ticios. Y e n cua nto al
718, por los e rec tos qu e se rlala se estaría
refiriendo, igual que el art. 1344, al efec-
to declarativo respecto del d ominio.
En co ntra se h a soste nido que en m a-
teria poseso ria, igual que en el d ominio,
la acljudicación ti ene efe cto declara tivo
(es título declarativo); es así por el tenor
del arto 718. Y cuando el arl. 703 la consi-
d e ra título trasla ticio se esta ría refirien-
do a las "acljudicaciones" efectu ad as e n
el proceso pa rticional a extraiios. Esta úl-
ti ma afirmació n requ ie re una aclaraci ó n.
En la práctica -y a veces en los textos
legales- en e l proceso particion al sue le
emplearse impropia me nte el tér mino "ad-
j udi cación" para d esign ar a transfe ren cias
de bienes comunes a terceros (po r ejem-
plo, por remate). Auténtica adjudicación
existe sólo entre comuneros. Entonces,
como e l té rmino suele usarse en ese sen-
tido impropio, se estima que ese se ría el
se ntido empIcado en el 703 y se a plica-
ría, por tanto, sólo a esas "adjudi cacio-
- s.
n es " a extra no
Por cie rto, di rimi r la d isyuntiva trae
co nsecuencias prácticas. Puede verse en el
sigui ente ejemplo: en 1980 A, B Y C COl11-
pran un mueble e n común y lo reciben en
tradición . En 1983 parten la comunidad y
A se adjudi ca el bien . O culTe que la cosa
no e ra del ye nded or y, en 1984, el dueilo
la reivindica. El reivi ndicante sostie ne que
la adjudicació n es titulo traslaticio para po-
seer; d e m odo qu e el acijudicatario sólo es
poseed or desde 1983, teniend o a la fecha
de la d em anda sólo un mio de posesión. El
demandado A sostien e que la adjudicación
es título d eclaratiyo pa ra poseer y, por L:1.J1-
to, él es poseed o r excl usivo desde 1980 y
que , p or reunir los d e más requ isitos de la
posesión regulal~ ya ha ganado la cosa por
prescri pción , de dos a ños, que cumpl ió en
1982.
2) Las sente n cias judiciales sobre de-
rech os litigiosos.
Se trata de sen tenc ias qu e resuelve n
un co nfli cto en tre partes qu e disputa n
un derech o .
Estas se n te n cias so n , sin duda, t ítulos
d eclarativos. Lo exp resa el ine. 5\1: "n o
• EDITORIA L JUR.I DI CA I1EClll l~
--- -- - - - --
fo rma n n uevo título para legitimar pose-
. , "
SlOn .
Que es tas sen te n cias sean d ecla rati-
vas signifi ca que se limi tan a establece r
que una situación, discutida o dudosa, es
o exis te en ciertos términos, desde antes,
d esd e que se originó.
Ejemplo : e n 1990 A vende a B un pre-
dio. El mismo ailo A lo vende también a
C. Más tard e, e n 1993, B Y e litigan p or
el p redio. Se dicta se nte ncia favo ra b le a
.'
C. En 1999 X, sosten ie ndo que el predio
es suyo y que A ve nd~ó Cosa aj ena, enla-
bia acc ión reivindicatori a contra C. C ale-
ga la prescripción o rdi n aria; adu ce como
títul o la se ntencia, estim ando que d esde
ese fallo ha poseído por más de 5 a ñ os,
d e modo q ue ha ga nado por presc rip-
ció n ordinaria. X le respond e rá , en pri-
mer lugar, que ese fallo no le e mpece ,
por el arl. 3' del Cc.; y, en segundo lu-
ga r, que las sen tencias sobre de rechos li-
tigiosos n o forman nuevo títu lo para le-
gitima r p osesió n (art. 703, inc. 52), de
modo qu e p ara conocer el título de C
h ay que re troceder, y aparece su compra
a A. Si esa compra es válida y re úne los
tres req u isitos d e la posesió n regu lar, e n-
ton ces e habrá ganado por p resc ripció n
ordina ri a de cinco años, con tados desde
1990, Y la rei vindicato ria sería rech azada.
Pe ro si esa co mpra adoleciere de a lgún
vicio de nulidad o p or alguna otra causa
ese t ítulo fue re injusto o, e n ge neral, le
faltare un o c ualquiera d e los tres requi si-
tos d e la posesión regul a r (como la bue-
na fe al entra r e n ese tiem po a poseer),
e n to n ces su posesión será irregul a r y, p o r
tanto, sólo pued e pretende r la p resc rip-
ción ext raordi nar ia (10 años), qu e e n
1999 aú n no se cumple, yen tal situación
la acc ió n reivind icatoria sería acogida.
Es justifi cado que la sente ncia no cons-
tituya nu evo título, porqu e lo n ormal es
que las senten cias n o creen de rechos o
situ acion es; sól o declaran derechos pre-
existentes, aclaran situaciones conflictiva.s.
Ad e m ás, privándoseles d e esa virtud d e
forma r nuevo título, se evi ta que se fra-
giien li tigios (co n una contrapa rte colu-
dida ) por quienes carecen de título, o lo
• •
152
L" propiedad y la posesión
tiene n inJusto, para conqu istar con el fa-
,11 0 un o irreproc h ab le,
3) La transacción.
Está d efi n ida e n el art. 2446 (para una
compre nsión más completa d e este acto,
deb e agregarse que ella h a de co n tene r
concesio nes re cíprocas).
Para calificarla en cuanto títul o pose-
sorio deb e d isti ng uirse, como ya lo hace
el a rt. 703 (inc. fin al), e ntre el acuerdo
, transacc io n al qu e d ecide la sue rte de lo
disputado, y el qu e crea··efectos sobre co-
sas n o di sputadas (y que se incl uyen por-
que contribuyeron a lograr el acuerdo qu e
puso fi n a la con trove rsia ) . Respec to ele
la cosa d isp utada, la tra nsacc ión es tindo
declarativo; resp ec to de las no dispu ta-
das, es títul o trasla ti cio.
Ej emplo e n c u an to título declarati-
vo: A y B di sputan un predi o. Transige n.
Se acue rda qu e el predi o q ueda para A
(y se aco rd ó así p orque por su parle A
d io a B un cam ión ). Como el títul o es
d eclarativo, se entiende qu e el pre di o es
de A n o d esd e a hora,. sino d esde antes ,
desde la fe ch a que él m encionab a c uan-
d o lo di sc utía n , y con base e n el aclO
que él me nci o n aba cu a ndo lo d isc utían.
Por 10 m ismo, si se qu ie re exam inar su
posesió n , no nos d e tendre mos.en la tran-
sacció n ; seguire m os retro ced Iendo h as-
ta aqu el ti e mpo qu e él f~ a y se examina-
rá el títul o que é l adu cía en la d isc u:sión:
Por 10 m ism o, si a parece un te rce ro y
d em uestra que e l predio era d e él, q uie-
re d ecir qu e nada te nían los co ntrincan-
tes, y co m o la transacción no forma nu e-
vo títul o, A n ada logra co n aducirla para
justi ficar su posesió n ante este te rcero
q ue ah ora le d isputa el pred io (mie n-
tras se cele b raba la transacción e n tre A
y B el derecho en m a nos del terce ro se
mantenía incólum e).
Ejemplo e n cua n to título traslaticio :
cuando se acordó qu e el predio qu edaba
para A, éste di o a B un camió n (p resta-
ción qu e co ndlUo a B a acceder que el
predio quedare para A). Respecto de este
objeto (q ue n o estaba en di sp uta) la
transacción es títu lo tras laticio; es nuevo
título; justifica posesión. Así, si el camión
no e ra d e A, cuando más tard e el duello
prete nda reivind icarlo, B
..pped e aducir
,
la transacció n como· títu lo y•. a partir de
e ll a, re unidos los req uisitos ..:.de la p ose-
sión regular, puede contar los dos a¡i.os
para ga na r esa cosa mueble p'or prescrip-
ción ord inari a. Si falta uno o'J!lás d e esos
requisitos, a pa rti r de ella pl~ ed e co ntar
los 10 a ñ os para ganarla por presc ripci ó n
extraordinaria. Po r Q[ra parte, no desd e
antes (sin pelju icio de la posibilidad de
la agregación d e posesiones) .
La su.cesión por causa de muerte como
título
Qué posee el h e red ero y d esd e cuán-
do, so n in te rroga n tes su ma rriente discu -
tidas e n la doctrina, con dilatada histo ria
y nor mas legales frecu e nteme nte co n ~ r o­
vertibles. Entre nuestros textos (que CIer-
tamente n o h ace n excepción a aquel ca-
rácter) p uede n mencionarse los a rts. 688,
704,717 , 71 8, 722, 1264 Ysgt,., 2500, 25 12 .
Ade más, en las conclusiones influye n co n-
ceptos posesorios y h eredi tarios, al~U110.S
ge neralmen te ace ptados}' otrOS chsc utl-
dos o d e significado difuso. Para noso-
tros, co nvie n e tene r prese n te las siguien-
tes circu nstancias: el Cód igo implan ta un
de re ch o d e herencia co mo d erecho real
(distinto del dominio ); la sucesión p or
causa d e mue rte es un modo d e adquiri r
el d ominio d e cosas; la posesió n es co n-
cebida (gene ralizadam ente) co mo un h e-
ch o; y, derivada de esa calificació n , pre-
\;alece tambi é n la conclusión de qu e n o
se transmite (no obs tante lo dispuesto en
el citad o art. 2500; sobre la transm isió n y
explicacio nes d e es te prece pto, v, lo di-
cho e n su pra, N I/ 157 y notas).
Co n estos an teceden tes, e n nu estro
De rech o pued en formularse ~p reciacio­
n es dife renciadas. para la h ere n cia y p ara
los bienes que tra ns mite el causan te.
a) En cuanto a la jJosesió1l de la herencia.
1<1. Por la sola circu nsta ncia de se rlo,
al heredero se le tiene por p oseed o r le-
gal de la u nive rsalidad heren cia (arts. 688
y 722); así, la posesión "legal" ele la he-
¡"e n cia es la qu e se co nfiere al h e red e ro
por el solo min iste ri o d e la ley (au nq ue
el h e redero 10 ignore ) .
•• __ o • " ,,., ,r..r o

Lo.~
2 2 . Se im p lanLó también la noc ió n de
posesión "efectiva" de la heren cia, con-
!'isren tc (como ya se dijo) en una decla-
ración -judicial o administra tiva- por la
que a cierta persona se le tiene por here-
dero de otra (para certeza de los terceros
en .el cobro de deudas y, e n gene ral , en
el,ejercido de sus derechos; para la con-
tinuid ad de l Registro inlllobiliario; para
bcilitar la aplicación de la prescripción
como m edio de dirimir dudas e ntre el
<1ue por derec h o es heredero yel que se
C1'ee tal) (a rt. 688).
3º. Confo rme a precedcn tesjucliciales,
a esas clases de posesión se agrega la pose-
sión "real" (o "material ") de la he rencia,
que corresponde al que en la realidad de-
te nta la herencia en calidad de heredero
(que puede ser o no el \'e rdadero herede-
ro). Se ha entendido qu e se posee una
herencia (e n este sentido de posesión real)
poseyendo los bie n es del causante (o, al
me nos, los fundamentales) en calidad de
heredero.
Ciertamente, el yerdadero he redero
puede te ne r las tres clases de posesió n.
Si un fa lso heredero e ntra a posee r la
herencia, en posesión real (poseyendo
bienes en calid<1d de heredero ), el ve rd a-
de ro puede inte nta r la acción de peti-
ción de herencia (arts. 1264 y sgts.); si
no la interpone, el falso puede terminar
ganándola po r prescripció n de d iez aii.os;
y aun el e cinco, si ha obten ido la pose-
sió n efectiva (y está de buena fe) . En esa
situación, estrictamente carece de títu lo,
pero si existe una a pariencia de él el Có-
d igo lo co nsid era "títu lo putativo" y una
es pecie . de los títulos injustos (art. 704,
N2 4); Ysi logra posesión efec tiva, ah í te n-
drá título justO .
b) E;n cu anto ft la jJosesión de los bienes.
Al fallecer, el causante pudo haber
ten ido bienes e n d ive rsas situaci ones ju-
ríd icas: en d om inio, sólo en posesión 0,
aun, en ·mera tenenc ia.
Cualquiera puede entrar a posee r un
bien de,~ esos y, siendo poseedOl~ podrá
llegar él;'ganarlo por prescri pción, todo
con fon~e a las reglas generales. Podrá
ad ucir cp mo tílU lo cualquiera de los que
5
- ml"roRI\1
'
j'URI OICA PI CIIIII
bienes
seúala el arl. 703, seg ún sea su si tuación
(por cieno, si es inmueble , se planteará
el problema de la insc ripció n conserva to-
ria, como se verá p ronto).
Si el qu e posee un bien lo posee e n
calidad de heredero, aqu í aparece la su-
cesión por causa de m uerte C0 l11 0 títul o.
y e nt o nces procede examina r si es o no
heredero.
- Si es verdaderamente heredelO y el call-
. sall[e e ra due i'io de la cosa, él tiene el
do m inio (adquirido por el modo suce-
sió n por causa de muerte) y, por lo mis-
mo, el de recho a posee rla. Aquí puede
recordarse el a rt. 7 17, con fo rm e al cual
el h erede ro inicia la posesió n y no le ha
sido transmitida por el ca usan te (texto
que cons tituye u n argumenro para co n-
cluir que en Ch ile la posesión no se tran s-
mite )' que, a su vez, eso se debe a que
entre Ilosotros se le conci be co mo un he-
cho, no corno un derecho). Como tiene
el dominio, en el título d e la acción de
p etición de hereqcia el Códi go dispone
qu e, además de esa acción, tie ne también
la reivindicato ria (para perseguir los bie-
nes esp ecíficos) (arl. 1268).
Si el causante poseía la cosa si n ser
d uelio, al entnlr el he redero e n posesió n
(si la tie ne co n ánimo d e duei'io), posee
con el título del causante, unid o a su con-
dición de heredero que lo deja como con-
tinuador de aquél (ese título del causan-
te tendrá importancia para calificar esta
posesión).
Por último, si el causante e ra sólo te-
nedor, la aplicació n de este títul o su ce-
sión por causa de muerte para justificar
la posesión del heredero (ten ie ndo la cosa
'co n á nimo de dueño) , ha sid o co ntrover-
tida; ac tualm ente en la doctrina parece
predomi nar que la sola circunstancia de
ser h e redero no basta; es n ecesario un
elemento (nuevo) que expliq ue este cam-
bio (porque el cau sante era mero tene-
dor),
Así, pues, con esta discu tible poten-
cia según las situaciones, actÍla la suce-
sión por causa de muerte como títu lo po-
seso rio, como j ustificación del hered e ro
de por qué posee (por qué se co nside ra
154
•
La propiedad)' la posesión
duelio: porque h e redó; pro herede, como
heredero) ,
- Si no es heredero, sea que el causante
haya tenido el dominio, o sólo la pose-
sión, o nada más que la mera tenencia, la
posesión que pueda lograr en los bie nes
carece rá de título (al igual que carece de
título su posesión sobre la herencia, con-
forme se dijo antes); al menos no te ndrá
el título sucesión por causa de mu e rte. Si
acude a él es porque cree rá que es here-
dero y, por tanto, dirá que el título de su
posesión (su justificació n de por qué po-
see cie rto bien) es la suc~sión por causa
de mue rte (dirá: soy dueii.o -poseo- por-
que heredé) . Como objetivamente no es
hered ero, estrictamen te ca rece de título.
Pero -tal como se dijo respecto de la po-
sesión de la h e re ncia- si hay una aparie n-
cia, un ves tigio, podrá tenérseJe como tí-
tulo putativo sucesión por causa de muerte;
así, posee r-á el bien con ese lílUlo pUlali\'o
(art. 704 NQ 4 primera parte).
167. T¡tulos injustos. Se ha d icho que
el Código no ha definido el tÍlU lo, ni el
justo; tampoco el injusto. Se ha limitado
a enumerar Jos títulos qu e no son j ustos.
e num eración qu e, por su naturaleza, es
taxativa (a rt. 704; se ha resuelto que cali-
ficar un título de justo o injusto es una
cuestión de De rech o, no de hecho).
Sobre esLOS títulos puede n form ul ar-
se las siguien tes obse rvaciones (en el or-
den en que están consignados):
PI. Por los té rm inos d e esta primera
situació n , no se ctnnprende aquí la falta
de ve racida d , de modo que si el título
fue re al m ente o to rgado por quien es apa-
recen, aunque sus declarac iones no sean
verdaderas es siem pre justo.
La ad ulte ración puede referirse a las
personas que aparece n inten'iniendo, al
func iona ri o autorizan te, él la substancia
del acto. Literalmente la norma limita la
falsificación a los sujetos, pero parece na-
tural, y tambi én más armó nico con el
art. 17, e ntend e rl a con· la selialada a m-
plitud.
En cada caso tendrá que apreciarse
la envergadura y su consecuente influe n-
155
cia en el conjunto. Po rqu e puede haber
algunos cambios q ue se efec túen con in-
te nci ó n de corregir un defecto ortog ráfi-
co o term inológico qu e en ex tre m o rigor
constituye falsificación, pe ro que no afecta
la autenticidad de l acto en su sen tido y
e n sus caracteres fundamentale s.
Cuando un instrumento incluye ,·,u; os
actos jurídicos independientes, la falsifica-
ción de uno no justifica, necesariamente,
dar por falsificados todos. Recuérdese g ue
aq uí se está tratando la fa lsifi cació n del
título posesorio, es decir, del antecedente
(substantivo) que ex pl ica o j us tifi ca la p o-
sesió n; por tanto, si ese a ntecedente co ns-
ta junto a otros ac tos en el mismo instru-
mento y la falsifi cación se refi ere a algun o
de esos otros, puede conclu irse que aquél
no est.á falsificado y, po r ende, que el títu-
lo es justo. Incluso, así como existe la nuli-
dad pa rcial pa ra actos que pueden d es-
com po nerse en secciones independie nt.es,
en los que una parte puede adol ecer de un
vicio y no el resto (como el testamento),
así ta mbié n podría ocurrir respecto de la
falsificación. Pero habrá situaciones en las
que cierta falsificación dejará a todos los
actos con título falsificado (como cuando
se refie re a la prese ncia, exigida por ley,
del funcionmio público amOlizan te).
Por otra parte, en ocasiones una falsi-
ficación de apari encia intrascenden te pue-
de pro\'ocar un efecto decisivo, que altere
la naturaleza del antecedent.e posesorio;
entonces, el tílulo es fal sificado y, por tan-
to, II1JUSlO.
Deberá exami n arse, pues, cada caso
en particular.
2 9 , Se ha entendido que se incluye
tambi é n aquí el títu lo emanado de un
representante, pero que actúa ex tralimi-
tándose en sus facultades . En otro senti-
d o no distingue la ley, de mo d o qu e el
título es injusLO sea que el qu e pasa por
representante se pa que no Jo es o crea
serlo cu ando real m ente no lo es, es de-
cir, esté de bue na O de ma la fe. Sí al-
guien ve nd e una cosa aje na, pero co~no
propia, actuando por sí, el títu lo es JU s-
to ( n o est,í inclui d o en e l N 9 2 del
art. 704; ni rampoco en el N'J 3, porque
1011\)11.1;\1 JUR II)ICA P I C II II I
e
,.....
 Los bicno.::s
e l art o 181 5 disp o ne e xpresa m en te que
la ve n ta d e cosa <~e na es yálid a), en tan-
to qu e si la ven d e como ajena, dici é ndo-
se represe ntante de l ducilo, e l títul o es
injusto. La diferencia parece justifi carse
porqu e en esta última situac ión el
a dquirente d ebió examina r sufi cie nte-
men te el p ode r que aduce quien le ha
manifestado se r re presentante, Esta ob-
servación demuestra la ín tim a relación
(ya an unci ada) en tre el anteceden te ju-
rídi co aducido y la conducta del slU e to ;
e ntre e l títu lo y la fe.
Por último, si el título emana de un
represe ntante que verdadera me nte lo es,
para c; naJ e na r un a cosa que n o perte n e-
ce al p oderdante, es un títul o justo; no se
e n cuentra comprendido en el Nº 2; si el
acto celebrado es una venta, simplemen-
te se trata d e Ull a venta de cosa aj e n a,
3 2 • Si el título es nulo, es co m o si no
hubi ese títu lo , segün las expresiones d e
Pothie r. Es injusto, bien que la nulidad d e
que adole ce sea absoluta o re lativa; no se
disting ue; y si es relatiya, puede tener a pli-
cación la confirm ac ión (art. 705),
U n pun to interesante aqu í es dete r-
min ar si es necesa ri a la decl arClción judi-
cial d e nulid ad para considera r injusto e l
título. La respuesta afirmativa se ve apo-
yada por e l prin cipio (entre n oso tros con-
sagrado e n reglas, como los a n s . 1687 y
1689) d e que la nu lidad sólo p roduce
efectos un a vez q ue h a sido decla rad a ju-
dici a lmen te; m ie mras ello no ocurre, e l
ac to prod u ce sus efectos, tenién dose por
vál ido, Sin e mba rgo, esa postu ra tro pieza
con la nuli dad relativa, Como ella no p ue-
de se r alegada sino por aque ll os e n cuyo
be n e fi cio la han establecido las leyes, po-
dría darse e l caso q ue e l interesado en
qu e se tenga p or iru usto el títul o no tu-
viere la acc ió n de n ulidad relativa (A com-
pra a u n rela tivam ente incapaz un o bjeto
perte ne ciente a B; B reivind ica; A le opo-
ne presc ripción ordin aria fund ado en po-
sesión regular; B obsen1a qu e e l títu lo es
nu lo relati vam en te y, por ta n to injusto,
lo qu e excl uye la posesión regular y por
e nde la presc ripció n ordinari a; pero esta
nulid ad está es tablecida e n fayor d e l co n-
•~
EDITORIAL ]URIDICA OI:CH!lF.
L" propiedad)' la p o~c~iól ~
es un antecedcn tt: jurídico qu e por su del acto tesl;lIllCI1 tari o, se cu e nta d esde
tratante incapaz y nu e n (;lVor d c B, por
n a tural eza j ustifica posesió n , pe ro q ~I C qu e se n.:conuce j udic ia lme n te., Y sin
lo que no podría obte ner la d ecla ració n
ad olece d e alglll1 d crcc to qu e lo ha d eJa- retroactividad; no es del caso aplicar el
de nulidad de l ÚlUl a), Pa ra sa n ea r la di-
ficultad se ha propuesto que se d e be pe r- d o e n el solo estad o d e apa ri encia. Como a rt. 705,
n o es "realmente" un títul o, podría p re- Con la noció n d e título puta tivo que
mi tir a q uien te nga inte rés e n q u e el títu-
tenderse que en la nad a hay ta mbién un sc ha dado )1 te niendo p resente la fun ción
lo sea injusto, qu e invoque la nu lidad
título putativo (el suje to d ice qu e p osee (ya consignada) q ue cumple el título, en
rela tiva para el solo e recto d e te ne rse por
p o rque es h e rede ro de X, si n agrega r ni n- definitiva el título injusto es u na aparien-
injusto, manteniéndose el ac to respecti-
cia de títul o (para noso tros eso queda de-
vo como válid o para los demás e fectos gún ves tigio de an teced en te que COn,dll Z-
ca a e sa co nclusión; ni paren tesco, 111 tes- mostrado con las situacio n es es pecíficas
legales, los cuales se extin g u irían sólo
ta mento ni algo semejaj1tc a tes tam ento . que rncnciona). Por esto: a) pO~I:ía ser
cuan do se anul e a p etició n de quie n ten-
C ua ndo se le reproc ha esa ausencia d e substi tuido por u n conce pto ge n enco re-
ga la acció n de nulidad. Aunqu e algo a r-
anteced e ntes, responde : precisa mente, dactado en torn o a la no ción de antece-
tificiosa, la solución patece funcional.
como n o soy realmente h erede ro, tengo dente que aparenta se r título: b) la ,tax~ti­
Una relació n con el arto 18 15, el cual
título putativo) , No es así. Debe existir vi dad, que habitualme nte ha Sido ~tnbUlda
d eclara q ue la venta de cosa aj e na vale
al texto, con el NQ 4 queda d eSVirtuad a y
(no es nula) permite la siguie nte obse rva- un e fe ctivo a n tecedente q ue co nfi gu re
apari e n cia; y e nton ces, po r otros ele m en- vie ne a dej ar e n cierto grado p rescindi-
ción, Es fre cuente la aparic ión d e situa-
tos d e juicio, resulta que ese antecede ntc bles a las situaciones an teriores (de los
ciones en las cuales surge un co nfli cto
otros numerales) ; y c) esa ti pificación le-
entre dos in te reses contrapuestos, a mbos es nad a más que apariencia.
Generalm e nte , el poseedor tend rá el gal de situaciones todavía p uede justificar·
dignos de protecció n . La ve n ta de cosa
erró n eo co nven cim iento de que tiene tí- se por la frecuencia y nitidez co n .que sue-
ajena es destacadam e nte una e n la cual
tu lo, así se obse rva e n los eje mpl os que len prese ntarse y la trascendenCIa d e las
los in tereses en confli cto son e l d e recho
e l Código señala; y aq uí se aprec ia nu eva- instituciones de donde emerge n.
d e dominio y la seguridad d e l tráfico, Se
trata d e proteger al dueño o a los terce- m e nte la íntima relación en tre es te ele-
168. 2) Buena fe. Es un o de los con-
ros, que d iariamente adqu ie re n cosas, es- m e nto, e l título, y e l sig.ui e nte , la fe .
En cuanto a los ejemplos, hay re la- ce ptos fu ndamentales en el ámbi~o) u rídi­
pecialmente muebl es, sin qu e se les pue-
ción con lo prescrito e n el arto 1269. ,Ade- co y, ciertamen te , en el Derech o CIVIL Pue-
d a exigir u n exa m e n a cucioso d e la
más d e tales eje mplos, se h an menCiona- d e e ntenderse por buena fe la cOIl\;cción
titularidad d el enajena n te, so p e n a de e n-
d o como tít ul os pu t a ti vos los actos de actua r lícitamen te (rec tame nte) ; tal es
torpecer la ci rculació n d e bienes, Rela-
simu lados (pero como en tre n osotroS la la noció n co rri e nte y tradici o n almente
cionando el arL, 18 15 co n es te 704 N° 3,
simulación es co nd ucida a la nulidad, que- aceptada por el Derecho, y que ha llegCldo
la conclusión es qu e e l codificado r optó
a calificarse como acepció n subjetiya. Pa-
po r e l de recho de d o m inio co n atenua- d a ría e n el N° 3), los resucItas,
Si e ljusto título es el acto testamcn(a- ralelamente, se ha de'sa rroll ado una no-
ción a favor de l tráfi co, Protegió e l domi-
ri o "legalmen te ejecu tado", se h a conclui- ción objeti\'a, en la que se tie n e po r buena
ni o po rque en el art. 1815 d ispone que
d o (pero Clntes d e la reforma por ley fe el compon a mi ento co nfo rm e a la con-
la validez de la ve n ta es sin p e lju icio de
19.903, cu ando la expresión era 'J ud icial- du cta n1edia de un slDe to corriente y que
los derechos del due li o m ien tras n o pres-
mente reco nocido") qu e se aplica sólo al es socialme nte exigible a los particulares,
criban; y protegió al te rce ro po rque a l
legatario d e es pecie o cue rpo cie rto, no Considerada como convicción subj etiva, si-
declarar válida la venta lo cl(~ja co n título
al de gé n ero, ya que éste sólo tiene un cológica, se ha ele averiguar e n cada caso
justo y, por tanto, ya con e l prime ro de
crédito contra la sucesión o contra el he- pa rticular, examin á ndose "en concreto"; ~n
los requ isi tos para la posesió n regular, la
redero g ravado , El punto parece encon- tanto que la segunda im plica su a precia-
cnal le pcrm ite adquirir e l d ominio po r
tra r su decisión en la solución d e otra ción "en abstracto", comparando lo que
la presc ripción más breve (la ordinaria),
duda: si es posibl e la posesión d e dere- normalmente se tien e por actuaci ó n d e
4º . El Código no ha d e fll1ido lo que
ch os pe rso n ales, a la que ya se ha h ec ho bue na fe con las actuaciones d el sl~e lO;
es título pu tativo, La doctrina suele con-
esta úl tima n oción ha cobra do d esa rrollo
formarse con e ntende r p or títul o putati- refere ncia (v. supra, N 2 162) .
Tratándose d e la posesió n efec tiva, se pri ncipalmente e n mate ria con tractual.
vo el qu e se invoca si n existir r ealmente.
h a d iscutido el in icio del cómp u to d e l No co mpa rtimos la decisió n d e escin-
Pero d ebe mos añadir alguna m ayo r con-
plazo para la prescri pc j ?~ (desde que, se dir, dividir la noción d e buena fe ; e lla es
creción, De la circunstancia d e tratarse
sólo una, la d en ominada buena fe subj e-
de un "título" y de los eje mpl os que e l d icta, d esde que se notl h ca); pa rece IlTI-
ponerse la d ecisión d e que se cue n ta d es- tiva; la llamada acep ció n o bjetiva alu de
tex to ofrece , despre nde m os qu e es un tí-
de q ue se di cta la resolución. Respecto más bien a un método para d e te rm ina rl a,
tulo apare nte; es dec ir, como tod o títul o,
• 157 I.P¡ ¡O'-¡AL JURID1 CA nF nua
156
 Los hiclH:s
para evaluar la conducta de \lll slueto en
una situación delerminada. Ante la im-
posibilidad o extrema dificultad de de-
teClar la fe de un individuo (v, no es facti-
ble guiarse por su sola pal a bra) , hay que
acudir a elementos o~ietiyos que conduz-
can a un resultado fiable; ese camino ha
conducido al método de definir lln com-
portamiento que se estirna el propio de
quien actúa de buena fe y luego se pro-
cede a comparar ese comportamiento con
el adoptado por el sl~eto cuya conducta
se esUi juzganclo; de esa comparación sur-
g irá la conclusión r es pecto ele su f~ (bue-
na o mala).
Por cierto, en cada materia en la qu'e
la buena fe incide, adopta caracteres par-
liCldares. En apreciación genérica, se ha
estimado que en el campo de los dere-
chos reales la buena fe se manifi esta más
bien como conviaión o atenúa (por ~j.,
el comprador cree adquirir de quien es
due íi.o), en tanto que en el de las obliga-
ciones es m,ls bien un modo de collljJOrfa-
miento. La afirmació n puede aceptarse sólo
como una generalización, porque depen-
derá de la situación específica de que se
trate y, más aün, parecen sólo diferentes
fisonomías. Siendo en el ámbito de las
obligaciones en donde se regula el in ter-
cambio de bienes y servicios, es natural
que ahí su forma de cornportamiento sea
más perceptible (por lo que all í se trala
con más detenimiento, en ma tices y con-
creciones), especialmente en e tapas ele
actividades que se despliegan en el tiem-
po (como en las tratativas preliminares al
proyectarse un contrato y en la t~jecuc ión
de prestaciones duraderas).
Con fundamento subjetivo, y en la
noción de buena fe creencia, el Código
establece lo que en materia posesoria
significa la buena fe (art. 706), precepto
fácilmente explicable pOI-que el "proce-
so" de "adquisición" se inicia en el títu-
lo. Y aquí, en la mate ria posesoria, nue-
,·amente puede apreciarse la vinculación
estrecha entre el tíu¡]o y la fe (por ej em-
plo, un títul o, falsificl<Jo por quien lo
hace va le r, aUlOlll,íliC<1lllcnte imp l ica
mala re) .
!loIH'PI\1 ItiRI I )ICA 111111111
Es comprensible el precepto citado, e n
cuanto estima compatible con la buena fe
un error ele hecho que sea justo, es decir,
excusable, en el que las apariencias justifi-
quen el error padecido (aunque la excu-
sabilidad incide más propiamente en la
prueba de la buena fe que en su existen-
_f cia). En cambio, dispone que obsta a la
buena fe un error de Derecho (como si el
título emana de un menor y se pretende
aducir ignorancia de que los menores son
incapaces) (los arts. 8º y 1459 se relacio-
nan con esta presunción de mala fe).
Se ha sostenido que establecer la bue-
na o mala fe en un caso concreto es cues-
tión de hecho.
En cuanto a la época en la que la fe
tiene influencia en la posesión, siguien-
do los precedentes del Derecho romano,
el Código consagró la regla del art. 702,
¡ne. 2º (apartá nd ose de la tradición ca-
nónica que exig ía buena fe para la pose-
sión regula r durante el curso de la pose-
sión).
Pero entre 110sotros la pérdida de la
buena fe, aunque man tiene al poseedor
como regular, trae consecuencias de in-
terés (arts. 906, 907, 913) .
Prueba. Siguiendo un criterio de
normalidad, se ha establecido una pre-
sunción simplemente legal de buena fe
(art. 707) . No obstante su ubicación en
la materia posesoria, se tiene entendido
que la presunción es de general aplica-
ción. Por lo demás, la idea del art. 707 es
también confirmada en otros preceptos
(por ej., arts.94, N' 5; 25 10, Nº 2). Po-
thier concedía la presunción sólo cuan-
do se esgrimía título justo. Hay sí presun-
ciones contrarias (por ej., arts. 94 N Q 6;
706 ine. final; 2510 Nº 3). En cambio, se
ha puntualiza do que la presunción de
mala fe para quien aduce error de Dere-
cho
. es de aplicación
.
exclusiva a la mate-
na poseso na.
Sin pe l:juicio de las presunciones (en
cualquie r sentido que se impongan) al
tener qu e proba rse la fe (buena o mala)
tendrá lu gar la comparación q ue antes se
ha aludido y, po r tanto, tendrán que pro-
barse los he chos de los que se pueda des-
L,S
La propiedad y la posesión
prender la convicción o comportamiento
(la buena o mala fe) del sl~eto, que en el
caso concrew se .está so steniendo.
169. 3) Tradición. Si se invoca un tí-
tulo constitutivo, no se exige tradición;
esos títulos, que constituyen modos, de-
jan de inmediato al sujeto en posesión
de la cosa; la tradición en tonces no se
justitlca ni sería posible. Si se invoca títu-
lo traslaticio de dominio, la exigencia de
la tradición se explica; el solo título con-
cede un derecho personal para exigir la
entrega de la cosa; sólo cuando es entre-
gada, el que la recibe puede dominar,
goberna r, tene r la cosa a su merced, co-
mienza a poseer (art. 702, ine. 2º).
Existiendo distintas man eraS de efec-
tuar la tradición de los muebles (v. supra,
N°s 117 y 118), muchas "eces de difícil
prueba, se ha establecido una presunción
de tradición (art. 702, inc. 49). Dicha pre-
sunción es inaplicable a las situaciones en
las que la tradición se efectúa por inscrip-
ción (puede agregarse que es también
inaplicable a la tradición del derecho de
servidumbre, que por ser igualmente so-
lemne -se requiere escritura pública se-
gún el art. 698- no podrá probarse SInO
por esa solemnidad).
170. Ventajas. Ciertamente, es conve-
niente para el poseedor la calificación de
regular; arribará al dominio mediante la
prescripción ordinaria, que implica un
plazo más breve (arts. 2507 y 250S); dis-
pone de la acción publiciana (art. 894) (en
cambio, la difer~ncia no influye en la pre-
sunción de dominio ni en la disposición
de acciones posesorias).
171. B) Posesión irregular. Es la que
carece de uno o más de los requisitos de
la posesión regular (art. 708).
El texto parece excesivamente gene-
roso. No puede extremarse su lenor; po-
drá faltar uno o más requisitos de la po-
sesión regular, pero han de concu rrir los
elementos indispensabl es que signifiquen
tenencia y ánimo de seJl_o l"; de no ser así,
simplemente no hay poses ión. En cada
Lj9
caso, pues, habl";l que analizar el elemen-
to o elementos que falten, para concluir
lo que proceda (por ej., si se exhibe títu-
lo traslaticio de dominio, la tradición será
indispensable, pues sin ella no habr;i te-
nencia y si n ella no hay posesión posible;
la buena fe sería allí la exigencia que po-
dría fa ltar).
172. Posesiones viciosas. Son posesio-
nes de esta clase la violenta y la clandesti-
na (art. 709).
a) Posesión violenta. Es la que se ad-
quiere por la fuerza (física o moral); el
Código contiene algunas reglas que la
caracterizan, con influencia de Pothier
(arts. 710, 711, 712).
Los car?cteres de relatividad y tem-
poralidad de la violencia han sido discu-
tidos en la doctri na nac ional. Se ha
sostenido que se puede ser poseedor vÍo-
lento respecto de a quel contra quien se
ha utilizado la violencia, pero no respec-
to de otros que posteriorment.e disputa-
ren la posesión (sería un vicio relativo); y
que desde que cesa la violencia deja d e
serviciosa (sería un vicio temporal).
En la docu'ina extranjera tampoco exis-
te acuerdo. Hay autores que, ante textos
semejantes a los nuestros, sostiene n qu e
la posesión es violenta cuando se adquie-
re con violencia en las personas, no en las
cosas, sal,"o que se tipifique un delito.
b) Posesión clandestina. Es la que se
ejerce ocultándola a los que tienen dere-
cho para opone rse a ella (art. 713); nóte-
se, pues, que es clandestina aunque sea
pública respecto de la ge neralidad de las
personas, si se oculta al interesado.
Aquí es claro que se trata de un vici o
relativo; se puede ser poseedo r clandesti-
no respecto de un interesado y no res-
pecto de otro, ante quien se posee osten-
siblemente. Y es temporal; se puede dejar
de ser poseedor clandestino cesando la·
clandestinidad, ya que se la define como
la que "se ejerce" ocultándola. Por lo mi s-
mo, no es decisiva la acti tud al momento
ele la adquisición; se puede haber inici<l ~
do la posesión sin ocultamiento y tran s-
formarse en clandestina y viceversa.
1 1\ ll(\IU .\1. ¡UR I [)1CA 1') t IIIIt
 Los bienes
173. Utilidad de la posesión viciosa.
Se ha difundido la si n o n im ia entre pose-
sió n viciosa e inútil de mod o que se tiene
entendido que las posesiones regular e
irregular (titiles) co nduce n a la p rescrip-
ció n, en tanto que las viciosas, es decir, la
violenta y la clandestina, no (imhiles),
Soportan esta conclusió n fundamentos de
Derecho romano, éticos y de textos lega-
les (como los ans. 25 10 regla 3' y 920).
Sin embargo , estas distinciones han
sid o discutidas, soste niénd ose q ue los vi-
cios de la posesión so n compatibles co n
su utilidad, y es posible concebir un a po-
sesió n irregular, y a un regu lar, con clan-
destinidad y, en ciertos casos, con violen-
cia. Un ejemplo: si se vende una cosa ajena,
el co mprado r puede ten er la posesión re-
gular ( tendrá justo título, pues la venta de
cosa ajena vale, p uede estar de b uena fe, y
se supone que se le efectuó la tradición).
Si luego de un tiempo llega a saber que la
cosa es ajena, e mp ieza a poseerla ocultán-
dola al ve rd adero dueño; con ello será po-
seedor clandestino, pues la ejerce con clan-
destinidad y respecto de ello nada importa
que la haya iniciado oste nsiblemente; y será
poseedor regula r porque, si bien ha ter-
minado su buena fe, en este puntO lo de-
cisivo es qu e haya estad o de buena fe al
iniciar la posesión, y lo estuvo, Así, se 1I-a-
tarÍa -se h a propuesto- ele una posesión
regular (útil ) y clandestina.
174. La mera tenencia. Ya se ha dicho
que son fundamentalmente tres las situa-
ciones en que es posible encon u-arse fren-
te a una cosa; la última es la d e mero
tenedor (v. supra, N' 158). La define el
arto 714, y de allí puede observarse que el
mero tenedor detenta la cosa (tiene el
corpus), pero reco n ociendo dominio aje-
no, lo qu e la separa nítidamente de la
posesión. No o bs ta nte, en casos concre-
tos pued e no ser fácil dete rminar si al-
gu ien posee o es me ro ten edor, Yes im-
portante averiguarlo ( po r ej., por lo que
dispo n e n los arts. 895 y sgt'J.).
Además de la situación de me ro tene-
dor se pueden mencionar algun os otros
con tactos con la cosa que ni siquiera Ile-
EDITORIAL JU RID ICA DI: t..~H ILf.
gan a co nstituir Ille ra tenc ncia por s u ca-
rácter irrelevan te (COIllO el de l mcnsaje-
ro que lleva un objeLO de una pe¡-sona
para entregarlo de inmediato a o tra, el
del invitado que de tenla utensilios como
huésped, o el caso ex tremo d el que m an-
tiene pisada una moneda sin saberlo) .
Ordinariamente, el mero tenedor de-
te n tará la cosa ya po rqu e tie n e un dere-
cho real sob re ella, cuyo eje rci cio impli-
ca detentar la cosa (como un usufructo,
un a prenda), o porque ti ene un derecho
personal respecto de l dueño (como un
arrendamiento o un comodato). Puede
notarse que en la primera alternativa se
es mero tenedor (de la cosa), pero po-
seedor de l respectivo derecho reaL
A propósito de la procedencia de las
acciones poseso rias se ha sosten ido que la
mera tenencia es un concep to absoluto: se
es mero tenedor no sólo respecto del due-
ño, sino respecto de todos; de manera que
si alguie n lo priva de tal tenencia, carece
de las acciones posesorias. Es también in-
mutable (art. 716, confirmado por el
art. 719, inc. 22 , e n criti cable redacción).
A esa inmutabilidad se le apuntan excep-
ciones (las de los a rts. 716 parte final en
relación con el arto 25 10 regla 3 a, y la d el
a rt. 730, a los que se hará referencia m ás
adelante; en mayor análisis, parece discu-
tible su carácter de excepciones).
175. Algunas co nsecuencias jurídicas.
Ap arte de las relativas al derecho real O
personal en que puede fundarse la mera
tenenci a, de e ll a se desprenden algu n os
efectos a través de normas d ispersas en e l
Código (como las de los arts. 896, 1930,
928,2315).
176. Transmisión de la posesión.
Cuando se hizo referencia a la sucesión
por causa de muerte como uno de los
títulos posesorios, se advirtie ron las difi-
cultad es doctrinarias que esta materia
presen ta (v. su pra, Nº 166). En todo caso,
en el Derecho n acional parece haber
acuerd o en concluir qu e , según nuestros
textos, la posesión no se transmite. Se tra-
ta -se afirma- de u n h ec ho, po r lo que
160
•
La propiedad y la posesióll
no pasa del causa nte a su he redero. Pa ra
tal conclusió n se acude a varios precep-
tos del Código co m o el art. 688, según el
cual el heredero obtiene la posesión no
del causa nte sino por gracia de la ley: el
art. 722, qu e implica la misma idea (en
su redacción en el Proyecto de 1853 este
precepto se refería a la tran smisión de la
posesión ; posteriormente fue alte rado);
el art. 717, cuyos tér minos son bastante
ca tegóricos (y amp li os, aplicabl es a la
transfere ncia y a la transmisión) .
Pero no pued e dejar de mencionarse
lo d ispuesto en los a rts. 2500 inc. 2º y 919,
que in ducen a la u-ansmisibi lidad (y, como
se düo e n otra ocasión, mu chos Códigos
de l siglo XX disponen expresamente que
se transmite a los herederos; con todo, la
denom inada transmisión debe ser enten-
dida más bie n con referencia al "derecho
a poseer", al jus possiclendi, y aun a algunas
vel1l<'Üas -jurídicas- de la p osesión, del jllS
possessionis; V. supra, Nº 157 Y nota ).
177. Transferencia de la posesión. Asi-
mismo, se sostiene que la posesión no se
trans fiere por acto entre vivos; los arts. 717
y 2500 inc. ]!I conducen a esa co ncl usión,
En todo caso, debe precisarse q ue lo
d icho no se opone a la transferencia o
transmisión del derecho a la posesión (o
jus possidendi); en los casos en que un tra-
dente es d ueño de la cosa c ruregada, al
tran sfel;r el dom in io transíi e re, por lo m is-
mo, el derecho a posee r (v. supra, NI.! 157).
Desde u n punto de \~SL.:l teórico, la po-
sibilidad de transfe rencia y tra nsmisión de
la posesión depend e, en gran medida, de
la natumleza de la posesión concebida como
hecho o derecho (que mencionamos como
una de las cuestiones docuinarias básicas
sobre la materia; V. supra, Nº 155).
Finalmente, la doctrina co nside lCl que
la negación de la u-ansm isión y u<'lIlsfe ren-
cia de la posesión contribuye al mejoramien-
to de los títulos d e dom ini o, en cuanto evi-
ta que u n s uce sor vea e nturbiada su
posesión, que puede h aber adq ui rido
legítimamente, con vicios existentes en la
de su antecesor. Y los beneficios que puede
obtene r sumando a la SU}Cl la posesión cxen-
151
..
la de vidos de su antecesor se pueden lo-
grar con la nlCu ltaLiva agregación de pose-
siones (que se verá a conunuación),
178. Agregación de la posesión. El
art. 717 permite al poseedor agregar a la
s uya la posesión de su anteceso r o ante-
cesores, La posibilidad es conocida con
distin tas d eno minaciones ("un ión", "ac-
cesión", "adj unción", "conjunción" de po-
sesiones). Los arts. 920 y 2500 hace n tam-
bién referencia a esta si tuación.
La agregac ión aparece como un fac-
tor qu e contribuye eficaz mente a una ma-
yor aplicación d e la p rescri pción para los
poseedores qu e carecen del dominio y
para el ejercicio de las acciones poseso-
rias, que exige n un plazo mínimo de pose-
sió n (arl. 920 inc. 4') .
Como eslc:1. establecida tantO para el
sucesor a título singular como para el su-
cesor a título un iversal, el tema se vincula
también co n e l problema de la transfe ren-
cia y transm isión mortis causa de la pose-
sión, al que ya se ha h echo refe rencia.
179. Posesiones contiguas. Para que
proceda la agregación es necesario qu e
la posesión d e l poseedor que agrega sea
contigua con la anterior, y si son varias,
tódas ell as d eben ser contiguas, si n solu-
ción d e co ntinu idad; así se desprende de
los té rm inos de l precepto (si tina cosa h a
sido poseída sucesivamente por A, B, e y
D, éste n o podrá pretender agrega r a la
suya la posesión d e e y la de A, excluyen-
do la d e B). Tam poco procederá la agre-
gación si en la cadena de poseedores tuvo
lugar una interrupción de la posesión, ya
natural, ya civil. Se sabe que la natura l .
e
puede ocurrir por imposibilidad d e ejecu-
tar aclOS posesorios (art. 2[)02 Ni! 1) O por
haber pasado la posesió n a o tras manos
(a rt. 2502 N2 2); en este úl ti mo caso p o-
drá tener lugar, no obstante, la agrega-
ción, si la posesión se recuperó por los
medios legales (arts. 2502 inc. final y 731).
Tratándose d e la inte rrupción civil, debe
obse rvarse que p odrá opone rse a la agre-
gació n tan sólo e l que procedió a in te-
lTumpirla (art. 2503).
wrrOR1 ,\l JURIDICA DE CHIlf
 Los bit'lles La propiedad y la posesión

Por otra parte, como lo d ispone el
prece pto, la agregación se e rec tlia con
las calidad es y \'ic ios. De modo que si a
u na posesió n d e b ue n a calidad se agrega
u na defectuosa (po r ~j., de m ala fe) , ésta
inficiona a aqué lla; a la inversa, no por
agregar u na posesió n exe nta de de fectos,
se va a purifica r la defectuosa de l posee· .
d o r que la agrega.
Se ha llegado a admi tir q ue si alguien
ti ene un a posesión defectuosa ( por ej.,
de mala fe) y obse rva que la de su a nte-
cesor era regular }' había completado el
plazo de prescripci ó n ordinari a, puede
"di sociar" su posesión de la de l antec~s o r
y utili za r sólo la d e és te, alegando pres·
c ..ipción ordinaria basada en e lla . En d e·
fi nitiva, e n esa actitud se está admi ti endo
a l suceso r alegar la presc ripción que (ya)
pod ía in vocar el a ntecesor; el fu ndam en·
to es que si bien (conce bida co mo un
he ch o) la posesió n no se tra nsfi e re ni se
tran smite, sí pueden traspasarse las facul-
lades o prerroga tivas qu e tenía el antece-
so r (e l jus posessiollis) (v. N°s precede ntes
y sup ra, N' 157).
Como la ge neralidad de los textos po·
sitivos que co ntemplan la agregación se
refiere n a un sucesor qu e lo sea a cual·
q ui er título respecto de un an teceso r
(como oc urre co n nuestros a rts. 717 y
2500), se rec haza la posibilidad de que e l
lad rón o e l usu rpado r pudieren agregar
posesio n es; no so n suceso res po r algún
título (la han obtenido por un me ro h e·
cho ) ; más aun, no so n "sucesores".
180. La disolución del título. Cua ndo
por se ntencia judicia l un título es decla-
rad o n ulo O resuelto, se ha d iscutido la
pertenencia de la agregación. Com o du·
rante un lapso (qu e pue de se r extenso),
la cosa es tu\'o siendo poseída por el qu e
la recibió d ebido al co ntrato nulo o re-
sucIto, e incluso p or terceros adquiren·
tes, puede res ultar co nvenien te clete rmi·
na r q ui é n ha de b e neficiarse con esa
posesión m edia n te la agregació n (A ven-
de a B; luego d e un aúo B ycnde a e, y
lu ego d e otro año A ob tiene la nu lidad o
resolució n de su co n trato con B; cuando
A intt:nta que e le res tituya la cosa, e l
plazo de posesión de B puede p retender
agregárselo e acud iendo al a rt. 717; y tam·
biéll lo p rete nde A, no tanto por ese pre·
ceplO, sino más bien po r los a rts. 1687 y
1487, que establ ecen un efecto restituto·
ri o con re troactividad ). H ay va rias o tras
si tu aciones e n qu e es igualm e nte di scuti-
da la proced encia de la agregación . Po r
ejemplo , la del reivind icado r triunfante
respecto del poseedor vencido, la del que
ob tiene en la acció n de petició n de h e·
rencia, y la d el qu e I·ecoge la he rencia
p o r rep udiació n d e Otro.
Respecto de la situación producida
luego de la división de un a comu n idad ,
nues tro Derecho contiene tambié n un
precepto panicular, que co nstituye un a
co n secu e ncia de l efec to d ecla rativo y, i)o r
lo mismo, retroactivo d e la partjci ón
(art. 71 8). Puede obse rvarse que es fac u l-
ta ti vo para el adj ud icatario ag regar e l
tiempo de la indi\~ sión , en ci rcunstanci as
de que en términos estric tos e l efecto d e-
clarativo impone forzosamen te esa exte n-
sión (nótese que d urante la indivisión n o
p oseyó un ante ceso r de l adjudicatari o,
sino é l junto a otros comune ros, por lo
qu e no es del todo claro qu e estem os
aquí a nte u na autén tica agregación de
posesiones).
181. La interversión de la posesión.
Es la tran sformación de la p osesión en
me ra te nencia o de és ta en aquélla .
Por las im portantes conse cue ncias ju·
rídi cas que impl ica, es sorprendente la
in sufi ciencia de los tex tos d el Có<;ligo so·
b re esta ma teria. Para la tra nsformación
de la posesión en mera tene n cia, arts. 684
NQ 5 Y 2494; Y pa ra la transfo rm ació n de
la me ra te nencia e n posesión, a rts. 716,
2510 regla 3', 730, 719 inc. 22 .
La iIHerversión encu entra su explica·
ción e n los cambi os que se producen en
la ca usa o titu lo por e l cua l e l sqjeto po·
see o de te nta la cosa; de ahí que e n lugar
d e tra nsfo rm ac iones de la posesión o
m e ra len e ncia el tema podría tratarse
co m o dI.; camb ios e n la causa o títul o,
con el cor respo ndiente efecto e n la rela-
ción fren te a la cosa (pe ro -como se ver~í:­
suele adm itirse que un cambio de acti·
tud junto a otros. e le men tos puede . ~e r
sufi cie nte para e l cambio de esa rel aCl o ~1,
sin producirse objetivamente un ca mbiO
en e l título),
182. Mutación de la mera tenencia e n
posesión. De los preceptos ap licables a
esta situación (ya citados) , resul ta que el
puro lapso de tiempo es insuficiente para
la transfo rmac ió n de la meíd. te nenCia e n
posesión. Suele n mencio narse com o ex-
cepcion es a esta regla los arts. 730 y 25 10
regla 3a • No lo son; en ambos casos se
o bserva qu e es n ecesaria la ocu rre ncia de
otros anteced e ntes que se su me n al tran s-
o • • •
cu rso d el ti e mpo. En la plllne ra sltuaClon,
es el qu e rec ibe d e l ten edor usurpador. el
que ad qui ere p osesión, siendo necesan o,
pues, el ac to de e n ~enació n ; }' en el se·
gun d o, las exige n c ias d e la regla terce ra
demuestran un cambio eviden te de la con-
ducta de l p'ropie tario y, sobre todo, del
qu e era m ero tenedor (sobre esta norma
d el a rt. 25 10 re gla 3 a se voh·erá al tratar
la prescripció n extraordin aria en infra ,
N' 210).
Desde otro pun to de vista puede sí
o bserva rse cierta co n tradicción en tre los
,. arts. 730, inc. 1 2 y 25 10: en términos ab-
solutos, e l prim e ro impide al me ro te ne-
dor transformarse e n poseedo r, mie n tras
e l art. 25 10 se lo permite, p robando las
circun sta ncias qu e indica su regla 3a .
Fin almente, si e l ten-edor ad quiere e l
dominio de la cosa de parte de qui en se
la había e ntregadQ;en mera tenencia (lra-
dilio brevi ma11u), O. de un .terce ro (due-
~ .
ño) , más que de Ill tervcrSlon se esta n a
en presencia d e un a aclql1isici6 n de pose·
sión por trad ición.
183. Mutación de la posesión en mera
tenencia. En n uest ro De rec ho lal po~ibiJi·
dad se con te mpl a sel;a]¡.)c!all1c nte e n el
denominado "c on st ituto posesorio"
(a rt. 684 N 2 5; v. su pra, N" 188). Se men·
Clona también la situación t'n que e l po-
seed o r efectúa, exp resa o t;k il C\lllc nte, un
reconocimiento de propie tario a l que ,·er·
d ade ram ente lo es; en tal caso se trans-
forma ría en mero te nedor; los efectos se-
rían los de un a interrupción de la pres-
cripción. Es imposible desca rt.ar. es ta
posibilid ad (con un tal reC?nOC lllllento
e l poseedor simplemente dej a d e p osee r;
se ye rá nuevamente el punto al t rata r la
presCJ·¡pció n ).
Adquisición, collsellJaGÍón y Pérdida de la
j)osesión
184. Observaciones generales. An tes
d e trata r las particularidades de este te.ma
p rocede examinar dos ca pítulos .aplIca-
bies a la a dquisición de la poseslon de
tod a clase de bienes: la capacid ad )' la
posi bilidad de adquirirla po r intermedio
de o tro.
185, a) Capacidad para adquirir la po-
sesión. Req u iri é ndose ta n sólo ap re h en-
sió n de una cosa unida a la volun ta d de
h ace rla suya, las reglas d e ca pacidad e n
esta m<-1lelia son algo menos exigentes que
las ge nerales. .
Del contenido del arto 723 se mfi e re lo
sigui enle: la posesión de los muebles pue-
d e se r adquirida por toda persona, ~o n la
sola excepción de los deme ntes y los mfa n-
tes (carecen de ,'oluntad). Pe ro si bie n los
incapaces pueden adquirir la posesió n de
estos bienes, no pueden ejercer los de re·
chos de poseedores (prestar la cosa, ?arla
e n a nie ndo) sino con la co rrespondIente
auto rización. La posesión de los inm uebles
no está someLida a nonna particular, por lo
que en su adquisición y eje rcicio ~e regula
po r las nonnas generales; los relauvamente
incapaces podrán adquirirla y eje rcerla sólo
m ediante sus representan tes legales o au·
to ri zados por ellos.
186. b) Adquisición de la posesión por
intermedio de otro. Sin darse por sa ti sfe-
ch o co n el ge n eral precepto del arto 1448,
en materi a poseso ri a el Código co n sagra
n o rmas esp eciales que pe rmite n la adqui-
sició n de la posesión a través de o tro
(a rts. 720 y 721), posibil idad que merece
a lgun as obse rvac iones. Para exa min a rlas,

t() t IU!tI ,\ t rUR1D1CJ\ 11 1 t 11111 162 163 tl)ll'O IUAI JURID1CJ\ !)fCtll lt
~
 Los bienes
téngas e en cue nta qu e el intermcd ia. rio
.pued~ ser u n re presentante legal, un m an-
datano y a u n u n agente oficioso.
- Si se adq uiere por rep rese ntante le-
galo m an da tario, el art. 72 1 regul a la si-
tuación (si ese intermediario ac túa fue ra
d e .la esfera de sus a tribuciones, q ueda rá
ubICad o en el á mbito de l agen te o fi cioso,
a l q ue se hará referencia luego). P ued e
ap re ciarse además q ue al regul ar cie rtos
cap ítu los posesorios, el Cód iou hace
. " una
par ucular re fere ncia a la intervenció n de
i~ tennedi~lio, como es el caso de la incapa-
Cldad d e m fa ntes o d emen tes (a r t. 723) y
d e la vi ole ncia en la adqu isició n de la p o-
sesió n (art. 712, inc. 2 2 ).
H ay c ie rtas si tuaciones en las q ue la
posesió n se pu ede adquiri r sólo a través
d e o t ro . Así acon tece - com o ya h a q ue-
dado di ch o- con los in fantes y de m e ntes
(a rt. 723, inc. 22) y, suele agrega rse. co n
las p erso n as j urídi cas, q ue h a n de adqu i-
r irl a a través de qui e n es las represen ta n.
- E n cuan to a la adquisic ión por aoe n-
te o fi cioso, la posibil idad se e n cue~ tI<l
p e rmi tida expresamente, indicándose las
e xi ge n cias y e fec tos (art. 72 1 inc. 2\] ).
187. Principio b ásico. Se tra ta d e d e-
term inar cómo se ad q uiere la posesió n ;
para ta l efecto es necesario rccordar u na
regla fund amen tal q ue ha quedado con-
sig n ada con lo es tu diado hasta ahora: la
p osesión se a dqu ie re cuan do se re ún e n
su s d os e lementos constitutivos: e l (01PUS
y e l animus; ti c ne_ luga r cua nd o co ncu-
rre n la aprehe nsión o tenenc ia de la cosa,
con e l án imo d e ap ro piársela.
En cuan to a la posesión de las cosas
in corp orales, e l pu n to in icial es su admi-
sión o rec h azo. En su oportuni dad (s u-
p ra, Nº 162) se d Uo que parece p redom i-
n a r la ad m isión e n los de rec hos reales.
Pe ro e l texto q ue en tre nosot ros la adm i-
te (e l art o 71 5, y qu e p red o mi na nte m e n-
te es rnterp re tado co mo ap li cable a los
d e rec hos reales), no d ete rm in a cómo se
a dq u ie re.
La p osesión del usufru cto "y ele l u so
sobre Illue bl es se adq uiere al recibi rse la
cosa a ese títu lo, luego de constitu irse
f.Ol rolUAL J U R I D I CA O( e l 11 u :
esos derechos lo mismo es a pl icable res-
pecto del lISlI rrucLO so bre mu ebles a l ce-
de rse (si se estima qu e el d erec h o de usu-
fructo propiamente es cesible). En cuanto
a la adq uis ición de la posesión de esos
m ismos derec hos sobre inm ue bles, al me-
nos e ntre nosot ros pa rece cla ro q u e, l u e~
go de l título e n q ue se co n sti tuyen , es
necesaria la inscripció n , p o r lo di spues to
en e l a rL 696 (s in ella la posesió n no se
ad qu iere aun qu e se entregue la cosa so-
bre la qu e recae e l de rech o). Si se trata
de u n usufru cto sobr~ inmueble, que se
cede (supon ie n do que se adm ita la ce-
sió n propiamente del usufr u cto), la posi-
b ilidad de adq u irir la p osesión d e tal d e-
rec h o, su p uesto el títul o y con la sola
e ntrega d el inm ue ble, si n insc ripc ión , es
disc utibl e, confo rm e e l alca nce q ue se
confiera al ar t. 696. En cu a n to a la a dqu i-
sición de la posesión del d e rec h o real de
se rvidu mb re, d ebe te nerse e n cu e nta
.(com.o .se d irá) q ue e.llas. n o r eq ui e ren
. los elementos constitutivos de la posesió n ,
lIlSCn pCIO Il para constl tllIrse (salvo la d e
alcan ta rill ado e n pred ios u rba n os); la po-
sesión de las contin uas y a pa rentes se pue-
d e n ad q uirir por e l solo ej e rcicio d e su
co nte nido típ ico tolerado (aun sin títul o,
pues se pueden adqu iri r p o r p resc ripc ión,
lo cual impl ica un a actu ación un ilateral
del fu turo prescri biente) (por ej. , constru-
yen d o un acue d ucto e n te rre n o aje no
pa ra regar el p ropio); tra tá n dose d e las
d isco n tinuas o inapa rc ntes, co n u n títu-
lo, la posesió n se adq uier e ta m bié n m e~
d ia nte e l eje rcicio d e l co nte n ido típi co
to lerado por el d ueño del predio sirvien-
le (e l a rt. 696 no es a p lica ble po rque la
inscripción no es ex ig ida) (en lOdo caso,
• • co mo se di rá, és tas n o pue d e n ganarse
po r p resc ripción); las se rvid um bres no
son tra nsferi b les autón oma m e n te, de
m odo que e l adqui ren te de u n predio, al
e n trar a posee rlo , asim ismo p osee la ser-
vidumb re que lo be neficia. En cu a nto a
la muy partic ular "posesió n d e la he re n~
cia'~, la legal es adq ui rida ( po r e l ve rda-
dero heredero) po r e l solo ministerio d e
la ley; la mate rial se adqu ie re poseyendo
los bienes heredi tarios (o los p rin ci pales,
co m o se ha resuel to) en calid a d de h ere-
164
La p ropiedad}' la
d e ro; la efec tiva, rn ediante h\ reso lución
adm inistrativa ojudicial (v. supra, Nº 166).
Se contin uará con la adqu isición d e
la p osesión d e las cosas corporales.
Es fáci l com p re nde r qu e en la dete r-
m inació n de cómo se adquie re , co nse rva
y p ie rde la posesió n, infl uye d ecisivam en-
te la naturaleza m ueble o in mueble d e la
cosa de q ue se trate.
188. Bie nes muebles
A) Adquisición. La posesión de estas
cosas se adq uiere concu!Tiendo el corpus
y el animus. El corlJlls se configurará ya
por la apre he ns ión mate ri al, ya por u n
ac to q ue sign ifiq ue q ue de hech o el Sl~e­
to q ueda con la cosa a su d isposición; es
decir, q ue q ued a sometida a su potestad;
estos ú ltimos actos se ha n al ud ido al tra-
tar las formas de trad ición de las cosas
co rp orales m uebles.
B) Conservación. Siendo corpus y animus
ella se conserv-a m ienudS se ma ntengan a m-
bos. Pe ro de los prece ptos a pli cables
(arlS. 725, 726, 727) se desprende que es el
animus el eleme nto fu ndamen tal para co n-
seITarla. Desde luego, con voluntad del po-
seedo r, un tercero puede deten tar la cosa
por mucho tiempo, como mero tenedor,
sin que se pierda la posesión (como e n el
arrendamiento, en el comodmo). Yaun ella,
p uede tem poralmente perderse el corpus sin
perd erse la posesió n .
No es n ecesaria la vigencia pe rm ane n-
te de l áni mo para la conservación d e la
p osesió n (as í, po r caer el p oseedo r en
d e m encia o d u ra nte su sueño, n o se p ier-
de la posesió n ). Más bien el ánimo se
presu m e mientras no se man ifieste un a.
vol untad con traria. co mo cuando la ven-
d e y la mantiene e n su pode r como ar ren-
da tario, o la abandona para des p render-
se d efi n itivamen te de ell a (se vo lve rá
p ronto sob re estas situacio nes).
Por otra parte, si se tiene la posesió n
p o r intermed io d e otro (que será m e ro
te ned or), sigui endo vari os postulados doc-
trin a ri os (formu lad os po r Pothie r) se en-
tie nd e q ue si el mero te nedor cae e n d e-
m e n cia o fall ece, el poseedo r n o p ie rde
165
pO~C~ ; ÚII
,
su poscsiún ; lampoco la pie rde si el mero
te n edor tie ne la cosa a su vez p o r otro
(como ~n el suba rrie ndo), y au nqu e este
último ignore quién es el poseedo r. Asi-
m ismo, no se p ierde si e l m ero te n edo r
cambia d e propósito, co mo si la u su rpa }'
se da por d uciloj a este respecto ya h e-
mos refc rid o nucs tra n orma (e l art. 730
¡nc. Jº), y obse rvam os su fri cción co n la
del ar lo 2510 regla 3"; pe ro si e l m e ro te-
n edo r usu r pador e naje na a su p ropio
nom bre, es tá claro qu e se p ie rde la pose-
sión ante rior (art. 730 inc. } 2).
C) Pérdida. U na vez más, sie nd o dos
los e leme ntos consti tu tivos, la p osesión
se pierde al perde rse cual qu ie ra d e ellos
o ambos, si n perjuicio de lo d ic h o prece-
d ente mente .
- Se pierdcn el corpus y el animus cuan-
d o el poseedo r aban d o na la cosa o cuan-
d o la enaj ena.
Se pierde la p osesión a l p e rde rse el
corpw. Así acon tece cua n do o tro s l~eto
se apode ra de la cosa co n áni l11 0 . d e h a-
ce rl a suya (art. 726 ),.situació n co n la cual
se advie rte la íntima relación e n tre la ad-
q uisición, conse rvac ión y pé rdida d e la
posesión, q ue ge n e ralm e n te resulta n co-
r re la ti vas. Oc urre ta mb ié n c uand o, sin
en trar otro a poseer, se h ace im p osible la
ejecució n d e actos posesorios (como en
las hi pó tesis de los arts. 6 19 y 608 ¡nc. 2º
·e n que, por ej., la cosa cae a u n lago, a l
ma r, etc.); esta situación q ueda in cluida
en b fó rm ula ge ne ral e n unciad a a l p rin-
. cipio, q ue p a ra los m uebles e ntre n oso-
tros reci be consag rac io n legal n o d irecta-
men te sin o a contrario sensu (la cosa. se
-entie nde perdida al no estar ya e n pode r
d el p oseedor, art. 727) .
- Se pie rde la posesió n al pe rd e rse e l
. animus. No sení de o rdinaria ocu rre n cia,
p ero tiene lugar señaladame n te e n e l ll a-
m ado constituto posesorio (m e n cio n ado en
otra ocasión, art. 684 N2 5).
Con lo d icho conviene cotejar d os prc.:
ceptes legales para d elim itar su ám bito
ele apli cación: los arts . 726. )' 730 .
Si cO li áni mo de h acerlo suyo 13 se
apodera de u n m ue ble d e A, B adq u ie re
posesión y A la pie rde (a r t. 726).
[l)ITQR h\ 1. J U R lOICA D[ C HIL[

Lo.~
Si B e ntra a detentar un mu eb le d e A
por un títu lo de mera tene ncia (por ej"
...\. se lo presta ), y e n un momenLO deter-
min ado B lo usurpa , de sconoce e l dere-
cho de A y se tiene é l por dueilo, B no
adqu iere la posesión ni la pierde A
(art. 730 in e. 1º, primera parte),
El distinto tratamiento puede'justifi-
ca rsc por el abuso de confianza o á ni mo
d e aprQ\'echamie n to, que fr ecuentemen-
te rc \'elará la segunda situa ció n,
189. Bienes inmuebles. En los inmue-
bles este lema prescn ta diferencias respecto
de los mu.ebles, por obra d e a lo menos
estas d os circunstancias: . que d e nominan "simple apoderamiento
a) Po rque, por su naLUraleza, el cor-
p us e n los inmuebles se to rn a más ficti-
c io ° simbólico que en los muebles. En
mu chos de éstos la aprehe n sió n o el abra-
zo poseso rio es factible e n té rminos rea-
les, autén ticos, lo que no es posible en
esos trozos del plan e ta que so n los 111-
mueb les.
b) Porque en la generalid ad de los
países, como se ha dicho, la titularidad
de los in'muebles se in co rpora a un Re-
gis tro }', frec uentemenle, esa inco rpo ra-
ción se vin cula no sólo co n e l dominio,
sin o tambié n con la posesión. Así ocurre
en C hile. La vinculación co n e l dominio
se es ta blece principalmente cuando se dis-
pone qu e el modo de adquirir tradición
se efectúa por la inscripció n (a rt. 686); y
la yincu lació n con la posesión surge con
la "poses ió n inscrita " y, por tanto , al con-
side rarse (al menos en alg una medida)
"p oseedor" a quien tien e el predio inscri-
to a su nombre (con disp osiciones como
los "ns. 702, 724, 728, 730 Y 924).
Por o tra parte, en Chile esta materia
es conflictiva debido, fundamentalmente ,
a estos dos factores:
a) La osc uridad y, a veces, contrad ic-
ción d e los textos, y
b ) Las características del Registro con-
se rvato rio , que posibil ita n errores en las
insc ripciones, inscripcio ne s paralelas, su-
p e rpos ición de inscripciones, falta de con-
gruen c ia entre los deslind es descritos y
los r eales, ete. , defe ctos que influye n tan-
~ 11l11il1U\ 1 IUIUDI CJ\ ))1 (11111
• La pro piedad y la posesiün
bie nes
10 en la titula ridad de l d o minio como en 1. Inmuebles no inscritos ción); se trata de oc u pación , que actúa
la posesió n de lo s inmue bles (al estar la como título posesQlio; el sl..Deto posee, con
inscripción vi ncu lada a am bas materias). 190. A) Adquisición. Para d e terminar títul o ocupació n (y, tal como se ha re-
cómo se adqui ere la posesión de estos in- suelto , debe recordarse que respecto de
Como siempre ocurre, la influencia
muebles no regi slrados, debe co nsid era r- los inmueb les que carecen de otro due-
e ntre las normas y la realidad es recípro-
se el a ntecedente que el poseedor invoca. ño el arl. 590 atribuye a l Fisco d e pleno
ca. Así, en este campo, los abundantes
1Q , Se invoca un título constitutivo de De rech o el dominio, pero no la poses ión).
liti gios que en materia de inmuebles se
han desatado en el país e ncuentran d os domini o
Hay opiniones que en esta situa~ión
Recué rdese q ue so n títu lo s d e es ta cia- exigen inscri pción; el solo apoderam Ien-
d e sus muchas causas en estos textos con-
to m a te rial (ocupación) no bastaría; así
fusos y defectos del Reg istr o; y, a su \'ez, se la ocupación , la accesión y la presc r ip-
ción (art. 703 ). por los .rLS. 686, 724, 696, reafirmados
esa abundancia de liti g ios influye en e l
a) Se invoca ocupación. En la d oc tri- en los . rLS. 728)' 2505. Se h a ll egado ta m-
fl orecimiento del debate interpretativo.
na se h a originado aquí una dife r e ncia bién a postular que el puro apo d e ramien-
En e-s te amb ie nte, los pleitos ostentan
terminológica. Hay autores que [onnu- to pondría fin a la posesió n del que la
mLlltitud de argu m e ntacio nes,
Ian una di stinci ó n e ntre ocupaci ó n y lo tenía, per o no la adquiriría el usurpador.
Finalmente, corresponde presenlar una
En síntesis (sin o lvidar que está dis-
co nstatación: con estos in g redientes el can-
malerial". Descartan la ap li cación de la cutido), concl ui mos que tratándose de
re/llode posesión se ha difuminado cuando
ocupació n para adqu irir poses ió n de in- inmuebles no inscritos es posible adq ui-
se aplica a los inmuebles. Enton ces, los au-
tores se han empeñado e n reco nstituirlo, y muebl es por el arto590 ya que , co mo todo rir posesió n por simple apoderamie nto
material (que bien puede de nomin a rse
en esa tarea se han ll egad o a confonn ar in mue ble ti ene dueiio , la ocupación que-
da re strin g id a sólo a los muebles; y lue go ocupació n que confie r e posesió n mas n o
dos co nce pciones. U nos se aferran al con-
admiten que se puede adquirir la pose- domini o), no es necesaria inscr ipción y
ce pto originario. Otros le cambian su
sión d e inmuebles por simple apodera- dicha poses ión es irregu la r, puesto que
naturaleza. En extrema síntesis, las dos con-
miento mate ria l, sosteniendo que si e l in- el poseed o r estará de mala fe , ya que él
cepciones so n éstas: en C hile la posesión de
mueble no est.á inscrito, no es necesaria sabe que el inmueble tiene dueií.o (po r
inmuebles, o es la de siempre (la que defi-
inscripción ; la inscripción no es necesa- el art. 8 2 , se presume q ue co n oce e l 590).
ne el art. 700), o es la inscripción en el
r ia - añadcn- por los arLS. 726 y 729 (el b ) Si se invoca accesión co rno título
Regisu'o. O es tener a prehendido u n in-
art. 724 se ría só lo aplicable a los in mue- (constitutivo), igualmente no es necesa-
mueble como propio, o es tenerlo inscrito
a nombre de un o en el Registro, O consis- bles insc ritos). ria inscripció n. Si se recon oce la pose-
No parece justificada la distinción. Se sió n d el b ie n principal sin inscripción ,
te en la efecti va te nencia con ánimo de
dueii.o, o consiste en la insc l; pción conser- está en presencia de la situ ació n e n que no podría exigirse aquí la inscripció n; a l
vatoria. Se expondrán más dilatadamente el sujeto simpleme nte "se instala" en e l posee rse e l bien principal se posee el ac-
inmueble, lo ocupa . Propiamente no in- cesorio si n un acto especial, éste sigue la
después de examinar cómo se discuten di-
voca título (pero el Código 10 llama títu- suerte de aquél. Se entiende sí que para
ve rsas situaciones relativamente específicas,
lo ocupació n ); como el inmueble tiene ten e r posesión sobre lo acce sorio, los ac-
d ebates que son expresion es de aquellas
dueilo (po r el art o590) , la ocu pac ió n no lOS posesori os deben ejercitarse también
posturas generales (l'. infra, N' 195).
funciona como mo do de adquir ir e l do- sobre lo q ue ha accedido (por ej., sobre
Para entrar a este ú ltimo tema debe
m in io, p ero sí C¡:)!l10 títul o para posee r; lo que llega por avu lsión, seg ú n el
recorda rse que el Registro no cubre la
1.Ota lid ad de los predios ex iste ntes en el como se dijo, pro piam ente no invoca tí- ar t. 652).
tulo alguno, pero el Cód igo concib e a la c) Respec to de la presc ripción (tam-
pa ís, lo cual obliga a dis tinguir entre in-
ocupaci ón como "tíwlo" para p o~eer. y bién calificada de títul o co nstitutivo),
mu ebles ins critos y no insc ritos. Y para
compartimos la conclusió n de qu e e n tal como antes se ha ind icado, no podría in-
qu e no se desprecie la cantidad de estos
situ ación la posesión de eS lc inrnueble vo ca rse C0l110 antecedente de poses ión ,
l'dtilll os debe tenerse en cuenta que si
no inscrito se adquiere sin necesidad de ya que a e J10 se llega precisamente en
bie n so n muy p ocos los predios que n un-
insc r ipción , conform e a los textoS a ntes virtud de pose sió n (sin perjuicio de la
G l se ha n incorpo rad o a l Registro , a ellos
citados, Puede verse qu e en la realidad la e xplicació n que se ha dado para haberse
d e be n ag regarse aqu e llos q ue alguna vez
situ ación es una sola; la del sujeto que incluido co mo título; v. supra, N° 166).
lo es tu\"icron, pero q ue actua lmente hay
ingresa al predio manifestand o <¡lI e es de Si se invoca la sucesión po r causa d e
qu e Il'n c rl os también por no inscritos por-
él. No se justifica una c\isti nc i6 n d e tér- mu e rte ta mpoco es nece sa ria la inscrip-
qu e sus inscripciones son extremadamen-
te confusas o inubi cables (puede decirse minos (como para sc pa r~,r e1 0s situacio- ción, suponiendo que el inmueble cuya
" h :1I 1 salido d e l Registro "). nes: ap o d e rami e nto mate ri a l y ocupa- poses ió n pretende el heredero aducien-
,
166 167 HllTORI Al ¡UR IDICA DI t 11111 ~
 Los bienes
d o que lo recibió d e l causa nte e ra un
inmue ble no insc rito (d e be te nerse p re-
se nte lo d icho so bre la sucesión por cau-
sa d e mu e rte , como títu lo , e n supra,
N' 166).
2'1 . Se II1 vo ca u n títul o traslati cio d e
d o min io
Po r el con te nid o d e varios prece p tos
legales, entre los a u tores nacionales se
ha discu tid o la n ecesidad d e p racti car ins-
. . . .
c npc iOll conserva toria para qu e se pueda
adq ui rir la posesión d e in m uebles no ins-
critos invocand o u n título traslatici o d e
d omi n io.
- Se h a soste nid o qu e es indispensa-
ble; sin inscripció n no hay posesión d e
inmu e bles (arts. 702, 686, 696 Y 724). Es-
tos p recep tos exige n insc ripció n pa ra p o-
see r inm uebles -se p os tu la- sin distin ción,
esté n o no inscritos. Si el inm ueble no
está insc rito, se in sc ri b irá (con las n or-
mas d e los a rts. 69 3 d e l Cód igo y 58 d el
Regl. ) Po r o tra parte, di chos prece ptos
ta m poco d istingu e n e ntre posesión regu-
lar e irregu lar, d e m o d o que aducié ndo-
se títul o trasla ti cio , si no se inscribe no se
adqui e re ni siqu ie ra la p osesió n irregu-
la r. Y cu an d o se d is p o n e que la posesió n
irregul ar es aq ue lla a la que le falta un o
o más requ isitos d e la regular, esa regla
podrá ap lica rse c uando es ot ro el título
q ue se ad uce, n o un o traslaticio, situa-
ció n en la que la insc ripció n (tradició n )
es indispe n sable; o p udie ra faltar la bue-
n a fe , pe ro no la insc rip ció n (trad ició n ).
El a rt o724 exige insc ripci ó n cua nd o hay
títul o tras laticio , sin alterna tiva posible.
Se agrega qu e el es p íritu del sis te ma pa-
rece m ás confo rme co n tal solución , d es-
de q ue así se p rogresa m ás segu rarnente
en la in cl usió n de inmue bles e n el siste-
ma registral impla ntado.
- Con o tros p rece ptos, se h a sosten i-
d o q u e aun adu ciendo título traslatici o
d e dom inio, tratá n d ose d e inm uebles no
insc ritos, para adqu irir p osesión (irregu-
lar) no es necesaria inscripción (el a rt. 724
se estaría refi rie ndo sólo a los inscritos,
lo q ue se aprecia al relacionarlo con los
a rts. 728 inc. 2' y 729) ; el arto 730 co nd u-
ce a la misma co n cl usión , p ues se es taría
s
- ED ITORIA L JU R I D I CA OE C I-I IIE
refir ie n do p rime ro a los mueb les y a los
in mueb les no illsc ritos (jnc. PI) y luego
(i nc. 22) a los in m ue bles insc ritos.
191. B) Co nse rvación y pérdid a. Tal
como se dijo a p ropósi to d e los mue bl es,
las situaciones d c adq uisición , conse rva-
ció n y pé rd ida n orma lmente so n cor re-
lativas (as í, ya n O se co nse'rva la posesión
cuan d o se pi e rd e, y ge neralmente se p e r-
d erá al ad q uirirla o tro ) .
Se ha estimado qu e la si tuació n d e
los in rnu e bles no inscritos es similar a la
d e los mu ebles y se "'Plica 10 di cho p a ra
e llos. Se p ie rde su p osesión d esde que
fal ta al gun o d e los elem en tos co nstituti-
vos, car/n.ls, animus, o a mbos. Los a rts. 726
y 729 son a p licab les a la ma te ria. Si el
in mueble no in sc rito se enaj e na, cierta-
mente tem1in ará ta mbi én la posesión para
el e naj e na n te.
Pero n o p uede d ej ar d e recordarse la
posición de q ui e n es sos ti e ne n qu e pa ra
adqu iri r la p osesión d e inmu ebles, in clu-
so no insc ritos, es necesa ria inscripc ió n .
Ento nces, e n síntesis, el poseedor no
inscrito pued e p e rd e r su posesión:
a) Cua nd o la abando na, si n imp o rtar
q ue o tro e ntre a p osee r;
b ) Cuan d o enaj e na el in mu eble; su
con traparte la adq uili rá previa insc rip ción
o sin ella, segú n la posición qu e se ad o p-
te co nfo rme a lo d ic ho an tes;
c) Cua nd o algu ien llega y le usurpa
el in m ue ble no inscrito (art. 729), d ispo-
ne p o r un al; o de las acci on es poseso ri as,
d e m odo que si la recu pe ra legalme n te
(p o r m ed ios legal es) se en ti ende qu e nun-
ca la ha pe rd ido (a n . 73 1). Tambié n aquÍ
tendrá inte rés la alte rnativa de exigir o
n o inscripció n , qu e se refiri ó al tratar d e
la ad qu isición d e la p osesió n de inmue-
bles p or apode ram ie n lO, po rque si se sos-
tien e q ue es n ecesaria inscripción, p od ría
soste nerse qu e m ie n tras el usu rpad or no
inscriba , no adqui e re posesió n (aunque
al te no r d el a rl. 729 la ha p erd id o el p o-
seedor; el a rt. 729 dispo n e que el p osee-
dor p ierde la posesió n an te un usu rpa-
dor viol e n to o clandes tino y nada m a ni-
fies ta p ara el usurpad o r pacífico; h ay que
168
,
La propiedad y la poscsion _
co n cl uir quc c n tal si lUació n con mayor
razón la p e rd e rá).
el ) Cu ando e l m e ro te nedo r de un
in mu eble n o insc rito (el poseedo r e n-
ton ces esta ba poseyc nd o a u'avés de otro)
la usurpa, se d a p o r d ucii.9 y la enaj ena.
Si simple m ente se d a por du e ño , el p o-
seed o r no la pierd e (éU t. 730 ine. 1'1 , pri~
me ra par te, aun qu e aqu í a pa rece el co n-
flicto co n el arto 25 10 reg la 3i ) . Pero si
luego de darse p o r d udio la e naje na, e l
adqu ire n te ad quie re la posesió n y pon e
fin a la p osesión a n terio r (a rt. 730, inc.
1'1 , segund a p a rte ) . Si este adq ui rente
necesita o n o inscripció n , a l m e nos pa ra
la irregu la r, es dis cutido e n base a estos
m ism os precep tos.
e) Cuando alguien simpl e mente ob-
tie ne un título trasla ticio de do mini o q ue
eman a d e un suj e to disti n to del que mate-
rialm ente posee el inm ueble no inscri to }'
luego insc ri be dich o t ítulo, ¿qué ocurre
con la posesión d el poseed or mate rial?,
¿cesa la posesión d e éste y la adq uiere el
que inscribió? Los a rts. 726 y 730 parecen
dar mayor apoyo a la solución n egativa.
Pe ro el p roblema d e fo ndo a parece u na
vez más e n torno al val o r qu e en tre los
autores se asigna a la inscri pción conse r-
vato ria. Al pun to se hará una referencia al
fi nal, a ma nera de conclusió n. Por ah ora,
debe sí recorda rse qu e se podría estar aquí
e n prese ncia de u n a insClipción de las qu e
han sido lla madas "inscripcio nes de pa-
pel", que a ntes se han me n cionado (v. su-
pra, NI! 145; para la co nse rvación de la po-
sesió n tie n en im po rta n cia las lla madas
acci ones poseso rias, qu e se trata rán más
adelan te ).
Al igual que en los muebles, aqu í tam-
bién es oportun o co tej a r d os p rec ep tos
para trata r d e precisar su cam po de apl i ~
cación : los arts. 729 y 730.
Si B se a pod e ra d e un inmueble no
inscrito de A, ·B adquiere p osesión y A la
pierde (art. 729; el texto confie re ese efec-
to al apoderami e n to viole n to o cland es ti-
no; con mayo r razón se pro ducirá si no
hay viole n cia ni cla ndes tinidad ; recué r-
dese que tambi én se h a soste nido -aisla-
dam e nte- que, p o r la red acci ón del pre-
169
cep to, A pc!'c!t:rí'l la posesió n" pe ro n o la
adqui riría 13).
Si B entra a de te ntar u n inmueble n o
insClito de A por un título de me ra te n e n-
cia (po r ej. , A se lo presta), y en u n m o-
m en to d e terminado B lo usurpa, d esco-
noce el de recho de A y se tien e él po r
d ue ño, no adqui ere B la posesión ni la
pie rde A (a rt. 730 ¡ne. 12, primera parte ).
Tal co m o se dUo res pecto d e los mu e-
bles, el distinto tra tam ien to puede j usti fi-
carse p or el ab uso d e confianza o ánim o
d e a provec h am ie nto que, ge ne ralme nte,
revelará la segunda si tu ac ió n.
Las so lucion es an otadas son las q u e
fluyen de m anera más na tu ral o ele mod o
más a pa ren te al o bservar los dos prec ~ p­
tos citados, p e ro, co mo se trata d e 1l1-
m uebles, en defi n itiva puede n d iscu ti rse
con las tesis qu e dan pred omini o ya a la
posesió n m ate rial, ya a la inscrita, que
lu ego se resumirá n.
lI. Inmuebles insc~itos
192. Advertencia. Los auto res nacio-
nales h an d e nomin ado "teoría d e la pose-
sión inscrita" a u n co nj un to d e p rinci pios
y textos dise minaclos él través del Código ,
q ue se refi ere n a la adquisición , co nser,:'a-
ción y pé rd ida d e la posesión d e los 1I1-
muebles. Son preceptos fundame ntales e n
la mate ri a los arts. 686, 696, 702, 724, 728,
730, 924, 925, 2505 Y 251 0. Ya pued e al>-
servarse qu e algu nos de dichos textos son
ap licables no sólo a los in muebles insc ri-
tos sino tambié n a los no inscritos, o, p or
lo me nos, la apl icació n de algunos d e ellos
a los n o insc ritos es discutida, según se h a
\'isto (de ahí qu e n o sea del todo p ro pio
referir esta llamada teoría de la posesión
inscri ta sólo respec to de los in muebles ins-
critos, co m o pudiera despren de rse de la
circun stancia d e se r siempre me nci o nad a,
en los estudios de d octIina, en el capítul o
relativo a és tos).
193. A) Adquisición. a ) Si p ara adq u i-
rir la posesión d e in muebles insc riw s s~
invoca un título n o trasla tici o d e dom¡-
f !'lITORI.... t JU R. I Dr C ¡\ DE ClI I l. ..

Los bi l'!lCS
ní o, es a pl ica ble lo di cho re spec to de los
inmuebles no inscri LOs.
Tra téindo se d e la ocupación, además
de lo expr esad o e n <l q ue ll a ocasió n d e be
ten e rse prese nte qu e al g un os co menta-
ri stas es timan qu e en ta l caso es posible
adquirir por a podera mi e n to la posesión,
in cl uso d e inmuebles inscritos; el art. 724
no r~g iría esta si tuaci ón , porq ue se esta-
r ía re firi e ndo so lam e n te a los casos en
q ue se adu ce un títul o tr asla ticio (d ebido
a su p <1 rtic ul a r y dilata d a red acc ió n, qu e
si se estuviere refiriend o en genera l a los
inmue bles habría expresado, b reve y di-
rec ta m e nte: "si la cosa es in mu e ble " o
al go se m eja nte; en ca mbio, exp resó "si la
cosa es el e aq uellas cu ya trad ic ión se efec-
túa po r inscripci ó n ", lo q ue es wría re"e-
la ndo la inte nció n de r e fe ri rse sólo a las
situacio nes e n q ue se ad uce títu lo u'as la-
ticio, q ue es cu a ndo se e xi ge tradició n ,
po r in sc ripción); por ot ra parte, los
a ns. 925 , 9 26 Y 2502 pe rmi tiría n es ta po-
sibilidad.
Lo s soste nedores d e esta ú lti ma posi-
ció n ll ega n - co mo se ,'e- h asta los tex tos,
p e ro está n m ás bie n es timulad os po r u n a
co n ce pció n realis ta u o bje tiva d e la pose-
s ió n , e n la cua l e l ele m e n to ru nd amental
es la te ne n cia material , e l ap rove cham ien-
to eco n ó mico d el bi e n d e que se trata ,
de rn o do que debe prolegene a quien
realmen te lo labora, aun e n pe ljuicio de
q ui en pudiera alinear sus p rete nsiones en
e l so lo Reg is tro, el cua l se d e bilita cuan-
do n o es r eflej o de u na situació n real.
b ) Si se invoca un ·títu lo traslaticio d e
do min io, para adquit;r la posesió n regu-
lar del inm ueble inscri to la n ecesidad de
in scripció n conservatoria parece evidente
(an s. 702,686,724 dest<l cacl a m cnte, ete.).
¿Es pos ible adquirir al m enos posesión
ir regula r sin ne ce sid ad d e inscri pción?
N ueva m e llle aquí surge el antago nismo, y
e n tod o su ,·igor. Al gun os aUlo res, valo-
.-ando inte nsamente la inscripción, defen-
d ie nd o la segu ri dad d el Registro, esLÍman
q ue no es posible; en estos casos, sin ins-
cripció n sim ple m e nte no se ad q uiere po-
ses ió n ; los art<;. 724, 728, 729 a co ntrario
Sf'l1 SH , 730 , 2!105 , co ndu ce n a t.al conclu-
I I 1IH\I'J\ 1 IlJRJI1IC,\ PI I 1111 1
sió n ; e l Me nsaje en el cap ítulo pertinente
y e l siste ma reg isu-al cread o po r el Có digo
ratificaría n la m isma so lució n ; si un in-
m u ebl e ya se ha incorporado al Registro
n o res ulta propio e n te nder que el sistema
hubiera dejado la posibilidad d e que lue-
go sa li e ra de él media nte la pura posesión
m a terial; con ello se e n to rpece ría el pro-
g reso e1el rég ime n r egistra!. Pe ro q uienes
co nced e n mayor valor a las situaciones rea-
les, a un e n d etrim ento d e lo que conste
en las inscripciones, esti man que no obs-
ra.n te las pretensio nes e1e l siste m a de lle-
ga r co n el tiempo a id entificar dominio,
posesió n e inscripció n, n o pud o evitar la
fu e rza d e los hechos y habría d ejado abi e r--
ta e n los p ropios text.os la vía pa ra que en
d e te rminadas circu nsta ncias triu n fara la
po sesión matel;al; sin inscripció n se alcan-
za r ía a adquirir posesió n , al menos irregu-
la r; los a rts. 702, 708, 729 Y 730 así lo de-
mos trarían (participan tes en es tas discu-
sio nes se rán luego me ncio nados; v. infra,
N' 195 ).
194. B) Conservación y pérdida. Un a
"ez m ás d ebe tenerse prese n te la conela-
ció n ex iste nte entre ad q uisició n , conser-
vació n y p é rdida.
Aq u í debe m e ncion arse d es tacada-
m e nte e l arto 728: "Para qu e cese la pose-
sió n inscrita, es n ecesario que la inscrip-
ció n se cancele", y se precisan las fuente s
de la ca ncelación.
a ) Por volunta.d de las jJarles. Puede
aco ntece r cua n do dos co n trata ntes e ntre
los cuales se . ha transferido e l dominio
(compr a\'e n ra. co n la q ue e l inmue ble se
ha in sc r ito a nom b r e d e l co mprador)
ac u erd a n d ejar sin efec to la transferen-
ci<l ( resc ilia n el contrato ). H a brá de ex-
hi birse a l Conservador un instrumento
a uté n ti co e n qu e co nste la voluntad de
d eja .· sin efecto la inscripció n existe nte a
norn b l·c de lino d e ellos (comprador),
con lo q ue cob rará vigen cia la p receden-
te (d el "e nd edor ): basta rá u na subin sc rip-
ció n al m a rge n e n qu e se exprese que se
can cel" (<1rt. 9 1 d el Reg1. ) y así el inmue-
bl e vo l vc l"~í a quedar so me tido a la ins-
cri pc i(JII :uucrior (v. supra, NQ139) .
170
• La propi edad y la posesión
Dicha ca n celación debe, pues, efec-
tu arse mat e ri a lrn e nte e n e l Re gis tro
(como se dij o, ~lediante la subi nscri p-
ció n ) .
b) Por decreto j udicial. Una sen tencia
pued e tambi é n disponer qu e se can ce le
una inscripció n, cesando así la poses ió n
inscrita ex istente a nombre de una d e las
partes litiga ntes. El juicio r eivindi cator io
puede co ncl uir con ese resultado. Exhi-
biéndose le co pia d el fallo , e l Co nse rva-
d or can ce lará la inscripción, y lo hará ma·
terialm e nte, m edi a nte una subin scripció n
(a rt. 91 d e l Regl.) y así cobrará vige n cia
la preced e nt e, si la había ; sin pe ljuicio
d e que el mi smo fallo orde ne p rac tica r
un a nu eva insc r ipció n a n o m bre d el otro
litiga nte (puede ocurrir tam bié n en j ui-
cios sobre nulida d o resolució n d e co n-
trato) . Co mo princ ipio gen e ral, se ha re-
sueIto qu e esta ca n celaci ó n req uie re d e
un juicio, co n e mplazamiento d e qui e--
nes serían afectados.
c) Por u.na n ueva insClipción en que el
poseedor inscrito lm nsfiere su derecho a. olm ...Es
la situació n de m ás frecue llle aplicación
(q uien ti ene inscri to el inmu eble a su no m-
bre lo ve nde; e l comprador exhibe e l títu-
lo al Conse rvado r, con el q ue éste inscribe
el inmueble ahora a nombre d el co mpra-
dor) ; la so la insc ripción ca nce la de pleno
Derecho (auto máticamente) la a n te rior
(por lo q ue se le ha deno minad o "can ce-
lació n vi rtual") , sin que para q ue se le te n-
ga por cancelada sea necesari a una subins-
Clipció n e n la ante J;or (v. supra, N" 139) .
En esta última inscripción de be hace rse
refere ncia a la aniel;O r, pa ra reconstitu ir
la historia de las mutacion es d el domi n io
(arts. 69 2 d el CC. y 80 d e l Reg!.; d ebe in-
sistirse en la conve niencia el e qu e en estos
casos se d é amplia a plicació n al a rl. 92 de l
Reg l., que evita nuevas tra ns ferencias q ue
a su vez m o tivan litig io s po r inscripciones
paralelas) .
Cancelación en virtud de tílulo injusto. El
punto h a sido discutido. Su pó ngase u n tí-
tulo injusto (cualq u ie ra d e los qll e indi ca ·
el arto 704), e n base al cual se inscri bió un
inmue ble a n o mbre d e qu ie n co rres po n-
día seg ún d ic ho títul o; postt; ri ulTllcn te se
171
estable ce qu e el título es inj usto; la ins-
cripció n qu e é l m Oll\'Ó ¿tuvo e l mé ri to d e
cance lar a la precede nte? Alg unos fa llos
h an r esue lto q ue no , pues este título no
"transfiri ó el dere cho", corno lo di spone
el arto 728. Pero también se h a ace ptado,
po rqu e los ar ts. 728 y 2505 no dis Lin g uen
la j u sticia o injusticia del título y po rque
el 730 d a po r can celada la inscr ipci ó!1 ba-
sada e n un título particularm e lH c injusto,
como es e l del usu rpador.
Cancelación de una inscripción por 11 /UL
nlll'Va¡ desrolIrctada de la anleri01: Ya se ha
dich o qu e si el mero tened o r de una cosa
simple m en te se da por du eil o, n o a dquie-
re po sesió n ni cesa la a nte ri o r; pe r o si
dándose por du e ii.o la enajena , cesa a qué-
ll a y e l adq u ire n te e ntra en poses ión
(art. 730 in c . PI); y se sabe ta mbi é n que
d icha regla se apli ca a los mu eb les y a los
inmu ebles n o inscritos (so bre to do por
e l te n o r d e l in c. 2'2 ) .
Si el bien del que se da po r dueii.o y
enaj ena es un inmueble inscrito, el arto730
ine. 2" pre ten d e resolve r el pun to ; pa ra
que cese la posesión d e l poseed.- o r inscrito
y el adqu ire nte enU"e e n poseslOn , es ne-
." .
cesana co mpete nte lJ1 scnpclOn .
.. . "
Qué se e nti e nde por com.petente insclip-
ción es o tra pe rsistente di sc r e pa n cia en
e sta mate n a .
Se h a e n te ndido que "compe tente ins-
cripción" es la que emana d el poseed<;> r
insCl; to; se está refiriendo el texto a la mlS-
m a q ue ya me nciona el arto 728; sólo ~í
queda protegida la continuid ad d el Regts-
LrO. La exigencia de q ue aun e n el caso del
usurpado r se exija que la inscripció n. e ma-
ne d e l po seedo r insCl;to pued e apltcarse
en vali as hi pó tesis: cuando el posee dor ins-
crito ratifi ca la venL:1. hecha po r el usurpa-
dor (art. 18 18) ; cuando el usu rpador des-
pués adqui ere (art. 1819). Se acepta incluso
como compe tente inscripció n la que ema-
na apa re n te me nte d el poseed o r inscrito ,
como acontece e n títulos inj ustos (como e l
nulo o el owrgado por un mandatario que
no lo es ); e n tal es casos al me nos se obser:..
varía una co ntinuidad registra !.
En co ntra, se ha propues to que es
a que lla q u e se ha practi cad o obse rvando
¡URI D ICA
Z
f ll lTOItJ,\ 1 1' 1 C H1 LJ -
 ___________________________________~L~o~,~b~ie~n~e~'__________
forma lmente la ri tualidad (respetando las
normas formal es) de las inscripcion es COI1-
forme al Regl. (y que, por ta nto, puede
estar desconectada de la anterior); los
ans. 2505 y 2513 a poyaría n este significa-
do y e l art. 683 haría otro tanLO; no pue-
de concluirse qu e sea la qu e emana d el
poseedor inscli to porque a esa situació n
ya se habría referido el arto 728. De se-
g uirse esta solu ción esta ríamos aquí en
u.n a situación en que u na inscripción des-
nll culada com ple tam ente de la a nterior
la can celaría; por otra par te, esta se ría
una cuarta forma de cancelación, agrega-
da a las tres que co nsig na e l art. 728.
La jurispludc ncia se ha inclinado ya
po r un a ya por otra altern a tiva, y el pun-
to perm anece en discusión.
195. El fondo de la controversia.
Como se ha podido apreciar, basta aso-
marse a cualqui era de las posibilidades
de adqui rir posesió n de
inmu ebles (o de
?U coo.sen·ación o pérdida) y su rge n de
ll1medlato contradictores para exigir o no
la insc ripci ón conservatoria, d istinguié n-
~~se e ntre insc ri tos y no inscritos, pose-
510n regular o irregular, tít ul o que se in-
voca, etc. Los argumentos giran en to rno
a los mismos preceptos, que se armon i-
za ~ o co n trapone n con variados razona-
mIen tos.
Desde luego, el esfuerzo y la d isc re-
pancia constituye n demostrac ió n d e una
insuficie n cia d e los textos legales perti-
nentes, q ue han posibilitado tanto an ta-
gonismo. También h a influido aquell a
prete n sión del codificador, expuesta en
e l "M ensaje. de qu e e n materia d e inmue-
bles co n e l tiempo se llegarbn a identifi-
car e n la real idad los conceptos de domi-
nio, in sc ri pción y posesión, la cLLal con ti-
núa postergada no sólo por la falta de
obli~atoriedad de incorporación al Regis-
tro SinO, entre otras causas, por un siste-
rn ~ co n escasa legalidad registral y, p o r lo
Ilusmo, p oco seguro.
Pe ro del exame n de las di stin tas dis-
c usiones se observa n u nas posiciones cons-
tantes, qu e permiten del inear dos ten-
dencias centrales (ya resumidas; v. supra,
t"DnOR.lAl JU R lOICA [)( el mI-
-- - •
Ni:! 189): O se co ncede pre ponderancia
fundamenta l a la illsc ripció n , O se ati en-
de más bien a la posesió n material; los
autores aelop l;!!l 1II1 0 de estos extremos o
lo acepta n CO Il prevenciones.
a) J)orlrúw dI' 1ft inscrijJCiónficción. En
los innlll cb1cs, la inscripción es una fi c-
ción legal qu e re presen ta la concurren-
cia el e los dos elementos que integran la
posesión (tent:ncia y á nimo de seño r); es
e l símbolo de la tradición y d e la pose-
sión. Tal fi cci(1I1 es invulnera ble, si la ins-
cripción ha du rado un año compl e to (por
el ano 924); y, por lo luismo, e n nuestro
De rec ho, sin inscripció n no hay p osesión
d e inmuebles.
b) Doctrina de la inscripción-garantía. La
calidad ele inm ueble del objeto no altera
la naturaleza de la posesión, qu e es la
tenencia co n áni mo d e dueño; n o se con-
cibe posesión ele in muebles sin la concu-
rrencia de estos d os eleme ntos. La ins-
cripción n o es más que garan tía de este
h echo posesión, qu e debe existir en la
rea lidad; la inscripció n sole mni za ese h e-
cho, de modo que si éste no existe, qu e-
da transformada en forma vacía; los be-
ndicios de prueba y garantía d e posesión
que con ced e la inscr ipción sólo los al-
canza el que tie ne la posesión material
del inmueble.
La jurisprudencia. Los fa llos h a n osc i-
lado entre las posicio n es me n cio nadas, y
en ocasiones parece más bien que si n pre-
tender se ntar precedentes inte rpre tativos
sob re materia tan fácil me n te co n troveni-
ble, han sentenciado en favor de qui en
exh ibía más razonabl es antecedentes para
sus pretension es (numerosas sentencias
pueden encontrarse e n las ob ras de Cia-
ra Vial)' Herrera Silva y en el Repert. de
L. yJ CC., arts. pertine n tes).
No es fácil constatar un estado ac-
tual. Puede obse rva rse una inclinación
en favor de la inscripción; pero una po-
sesión material muy prolongada h a lle-
gado a prevalecer. Y, e n todo caso, sin
ll ega rse al ex tremo de pro tege r "inscrip-
ciones de pape l", en las que injust ifi ca-
d a mente no hay in d icios de p osesión
material.
172 • 173
La propiedad y la
Por cieno. en sil Ilaciones de hecho ex-
tremas, cada tcsis se t.:llcucntra en mejor
o peor posición. Así, cuando lo poseído es
un inm ueble no inscrilO, e n el que se adu-
ce títu lo conSlil.lIli \'o dc d omi nio y se pre-
tende solo poscsión irregular (porqu e se
tiene posesión por nds de diez aI10s), la
tesis que privi legia la poscsión material se
encuentra en su mejo r situación )' con e lla
se tie ne la más al la prohabilidad de obte-
n er que
. el j uez.res\
. . \clva
. .que . se adquirió
poseslOn aun S Lll InscnpClo n y, por tanto,
que se ha adquirido por prescripción. En
el otro extremo, cuan do lo poseído es un
inmueble insc rito (inscrito a nom bre de
otro, por cierto), se aduce título traslati-
cio y se p retende posesió n regu la r, la tesis
que privilegia a la insClipción se e n cuen-
tra en su mejor situación y se Lie ne la más
alta probabilidad de obtene r qu e el juez
resuelva que al n o tenerse inscripció n p or
el que se p rete nde poseedor, no se ti ene
posesión y, por tanto, que no puede ganar
..
por preSCnpClOtl.
195 bis_ Desde otro pu ntO de vista,
ahora p ued e comprenderse cuán di sc u-
tidos han sido aquellos roles qu e se ha n
atribuido a la inscripción, de ser "requi-
sito, p rueba y garantía de posesión de
inmuebles" (v. supra, N Il 154 bis). Pro n-
to, d esp ués de h abe rse postul ado, esa
afirmación fue recogida para nega rl a. En
fin, la ex presión, entre signos interroga-
tivos, ha te rm inado por constit u ir o tra
forma - abreviada- de exponer la di sco r-
dia, que p ermite, al mismo tiemp o , p e r-
catarse de su profundidad (Y. tam bién
las noms d el núme ro anterior).
196. Prueba. Con lo expuesto, la prue-
ba d e la posesión de muebles se reduce a
la d emos tración d e los dos elementos: te-
n encia y áni mo de due íio. Probar el pri-
mero implica demostrar que al obje to res-
pectivo se lo tien,e aprehen dido físicamente
o, al menos, que se le gobie rna, controla
o se lo tiene a disposición. El segundo,
por su n atu raleza sicológica, es de imposi-
ble pl-ueba directa; pero ha)' hec hos que
p ermite n deducirlo; son los que normal-
posc~i,í!l
mente cUldúnnan la conducta de un due-
ño: se lo utili za, se lo mantiene, se lo me-
jora, se lo transforma o refacciona, e te.,
sin esperar anuencia de nadie. El posee-
dor ha de de mostrar qu e se comporta, res-
pecto de la cosa, como se comporta un
dueño.
Por cieno, el que alega posesión debe
probarla. Pero el Código establece algu-
nas presunciones (art.7 19) y hasta una
fi cc ión (art. 73 1, en relaci ón con el
arto 2502).
Como se tra ta de la prueba de h e-
chos, están admitidos todos los med ios
de pmeba de admisión general (arts. 1698
del CC. y 341 del CPC.; no hay inadmisi-
bilidad p roba toria específica).
Respe cto d e los mue bles registrables,
recuérdese que la inscripción de un vehí-
culo motorizado te rres tre consti tuye pre-
sunción de dominio, pero no d e pose-
sió n (v. supra, N2 148 Y ley del tránsito );
de ahí que se h aya resuelto que p ara pro-
bar posesión no basta la sola prueba do-
cume ntal.
La p rueba d e la posesión de inmue-
bles se tra tará al examinar las acciones
posesorias (v. infra, NIl 278).
Sección Segunda
La prescripción adquisitiva
197. Noción general; s is temáti ca; jllS·
tificación. Co mo se sabe, en el trata mi ento
doctrinario habi tualm e nte se disti ngu en
d os clases de prescripción: la ad quisiti\'a
(o usucapión) )' la eXlintiva (o liberato-
ria), qu e el Códi go chil e no defin e COI1-
juntamente (art. 2492).
Se ha disc utido ampliamente la con-
ve n iencia d e un tratamiento co njunto o se-
parado. Por una parte, co nti e nen los mis-
mos elementos fundamen tales (lapso d e
tiempo e inactividad de l titular d el dere-
cho) , y se les aplican -en cierta medida
por eso- algun as reglas comunes. Por
otra, al menos d irectame nte, cumpl e n di s-
tintas fun cio nes (modo d e adquili r el do-
minio)' modo de ex ti nguir accio n es, res-
lornlll,I Al JUR I DICA mCHIIF.

Los
pect ivamente); además, si b ie n existe e n
ambas la inactividad (del acreedo r y d el
du ei10), en la adqu isitiva hay otro ele-
m ento muy influyente: la act ividad d e l
poseedor, que exp lota la cosa man te nién-
d o la inco rporada al proceso eco nómico.
En la dirección de la di stinción se acon-
sej a qu e la adquisiti va sea reglamentada
e n tre los modos de adqui rir el d ominio y
la extin ti va e ntre los mo dos de ex tinguir
las obligacio n es. Códigos de l siglo XX ,
e uropeos (corn o el alem,"iI1, e l suizo, el
ital iano) y lati noame ri canos (como e l bo-
livia nu, el peruano, el paraguayo, e l bra-
sile li o), la tratan sepa rad amente; el CG.
de Québec las trata e n COI~j untO. Pero la
co nti g üi dad (una jun to a la o tra, gen e-
ra lme nte a l fin a l de un Código) o se pa-
rac ió n (respectivamente e n los lib ros de
d erechos reales y de obligacio nes) no pa-
rece se r lo más importante; existie ndo ele~
mentos co munes y distintos, d e lo que se
trata es d e l grado e n que las normas los
re f1 e:ja n. Suele ocurrir qu e en un trat.:'1-
miento separado los textos re pi te n reglas
o acude n a la remisión (así, po r ej., e n
las m aterias de suspensión e interrup-
ción); la dec isión pre fe rible es la de ex-
ten d er e l tra Lam iento uni ficado en todo
cuanto sea posible, reduciendo las nor-
mas dife re nci adas al m ínim o indi sp ensa-
ble (a llí dond e inevitablemente sejustifi-
ca); a parte de la repetición o rem isión ,
qu e c ierta mente así son evitadas, de este
moclo dism inuye n las posi b ilidades de in-
co h e rencias y co n tliclOS que, no tenien-
d o qu e produci rse necesariame n te, la ex-
perie n cia ha de mostrado que se producen
en las legislacio nes qu e las tratan separa-
d amente.
En cuanto a la ubicación de l tema a l
final d e l ·. Código, los autores nacionales
tienen dado como exp licació n el carác-
te r consolidador de derec hos qu e ex hibe
la presc ripció n , como para concluir la
o b l-a cod ificadora (a lo que sue le agre-
garse la circunstanci a d e h aberse seguido -
e l mode lo francés).
No obstante que siempre se termin a
impon ie ndo, su justijicación nunca ha sido
completam ente pacífica. Ha sido repudia-
:s
-.. 1011"UIII..\1 JUR I DICA DI ~ ltl l( 174
bicn c.~
da po r co nsid e raci ones m o rales y, es pecí~
ficame n te, e n cuanto re fre nda (la adqu i~
sitiva) las usurpac iones y (la extintiva) la
indebida libe ració n de com prom isos con~
traídos, sobre todo con prestacio nes pre~
vi ame l1le recibidas. Desde lu ego, de be re~
pararse en que, tocante a re se rvas mo ra~
les, eSL:in di rigidas a la instituci ó n , porque
e n las situacio nes co n c re tas los in volucra~
dos es tán advenid os de su vige ncia (co n
la p resu nción d e conocimien to de la ley)
de modo que unos h an podido tomar las
precauciones y otros aduc e n lo que e l
o rd e namiento les ofrece, co n lo cual en
los suj etos específicos e l rep roc he de in~
morali dad e n tra al m enos a dilu irse. Por
ot ra parte, en su fun cio nami e n to p rácti~
co frec ue n te me nLe no se presenta como
fl agran te usurpación o d esa prensiva es~
capada al curnplim ie nlo, si n o co mo diri~
mid a ra de dudas ante disc repa n cias fun~
dadas e n elementos contrapuestos (con-
tratos co ntrove rtibl es, autorizac ion es o
pagos insu fi cienteme nt e d e most rado s,
e tc.). Posi tivame nte, su universa l impla n-
tación descan sa en fundamentos de di ve r-
sa nat uraleza, que ha n co ndu cido a agru-
parlos en su bjetivos y obje ti vos.
Los ptimems giran e n torno a la califica-
ción de la conducta de los sujetos involu-
crados. Se destaca la inactividad del titular
en el ej ercicio del derecho, por mera desi-
di~ o negligencia, que cond ucen a presu-
m Ir un abandono o renuncia tácita, y a
una sa nción por esa aClitud. Pero tener por
aba ndono o renu ncia la falta d e ejercicio
d e un de recho es una general ización exce-
siva; si así se presume (legalm ente), enton-
ces una prueba en contralio permitiría ex-
cluir la presqipció n, lo que no parece estar
e n el ánim o de quienes postulan este géne-
ro de fu ndamentos; y si la p resunción es
de De rec ho, ya im plicada reconocer la de-
bilidad de la explicación y ad mitir que pue-
d e habe r fu ndamentos más cOI1\~ncen tes
de o u-a na turaleza (objetivos). También se
aprecia la debilidad de es tos fundame ntos
si se rec ue rdan los plazos breves de pres-
cripció n (adquisitiva o exti ntiva), en los que
los supuestos abandono O renuncia resul-
tan explicaciones aru ficiosas. En diversas
•
La propiedad y la posesión
h ipótesis la pre tendida negl igencia u'lmb ién
fracasa C0 l11 0 explicación satisfactoJi a. Des-
de luego, h ay una incoherencia cuando se
sancion a a un negligente qu e no reclama
por su d e recho, y se es complaciente (e n la
adquisitiva) co n un poseedor que (de mala
fe) sabe que la cosa es ajena o (en la extin-
tiva) persiste en incumplir. Por oll-a pa rte,
se da n situaciones e n las que hay prescrip-
ción sin negligencia (como cuando el d ue-
ño o acreedor está impedido de actuar, o
en que la demanda fue imperfectame n te
notificada ) y neglige ncia sin prescripción
(si el poseedor reco noce dominio ajen o o
abandona la fin ca o el deudor reconoce la
deuda).
L os segundos prescin den de las co n-
du ctas de los sujetos y se rad ica n e n la
n oción de o rd en público. Hay u n inte rés
público, socioeconómico y jurídico, e n
que se consoliden situaciones incie rtas o
pe n di e ntes; ellas obstac uli za n la fluid ez y
segurid ad de l tráfico, que influye e n el
mejor ap rovechamiento de los recursos
(bienes y se rvicios) ye n la paz social. Tam ~
bién e n be n e fi cio de la certeza es aduc i~
d a una presu n ción (de domi n io e n la ad-
quisitiva, d e pago e n la extintiva) fundada
en el tra nsc urso d el tiempo sin aparece r
el eje rci cio d el derecho respectivo, c uya
conveniencia se ve reforzada por la os-
ten sible circu nstancia de que, co n e l tiem-
po, los diversos medios probato ri os se van
diluye ndo y ex ti ngu ie nd o; más a un , los
sujetos ta mbi én desaparecen y los su ce·
sores estarán e n más d ifícil si tuació n de
d e fenderse adec uadame nte por el d esco-
nocim iento de lo~ hec hos que o rigi na~
ron la situació n controvertida; así, la pres-
cripción funcio na co mo un respaldo a una
prueba que se ha to rnad o difícil O impo-
si ble por la lej anía de la siLuaci ón en la
que d e b ería incid ir. En este mismo sen ti-
do surge tambi én la protecció n a la apa-
rie n cia, e n cuanto (la cornun idad) los ter-
ceros debe n ser protegidos cuan do ac túan
de buena fe fi án dose de lo que observa n,
'.•• y la situación ostensible (e l poseed or que
aparece como dueii.o, el d e udor qu e a pa-
rece liberado) es, precisame nt e, la que
te rmina siendo consolidada por la pl-es-
••
175
cripc¡ón; aq uí -como e n la generalidad
d e las situaciones en q ue aC l(la este prin-
cipio protecto r el e la a p a ricnc ia- se pro-
du ce el notabl e resu ltado de que el De-
recho termina adecuándose a los hec hos .
Lajurisp rud e ncia chile na ha acud ido
a muchas d e estas explicaciones indiscri-
m inadameI1le, segú n la situ (lción de r¡u e
se u-ate, a unque pal-ece n predo m in a r las
llamadas obje tivas (y d ebe n se r empica-
das con cuidado po rque e n ocasiones p ue-
den e n trar ·e n con flicto ).
197 bis. La relación con la propiedad;
el conflicto constitucional. Al re lacionar
la prescripción co n e l derecho d e pro-
piedad, puede llega r a pla nt earse un co n-
flic to, e n cuanto la prim e ra a fe cta a la
segunda; se pie rde el d omin io de la cosa
corporal o del crédi w , a unqu e co n la di-
fe rencia de que en la adquisit iva el domi-
nio es ad quirido por otro (que es preci-
same n t.e por lo que el anterior lo pierde),
lo que no aco nte ce e n la li beratoria; por
otra parte, en la extintiva est rictame nte
lo perd id o es la acció n , el derech o pe r-
manece (si n la acció n de cobro), p ero
esta es una constatación sólo teórica (la
ca re ncia de la eficacia qu e sign ifi ca la ac-
ción , en la práctica equi va le a la pérdi~
da). Consagrada e n el texto, en es tado
inminente constituye una amen(lza d e pri-
vaci ón y, cU(ln do se cum ple n las exigen-
cias, la privac ión se co nsurn a. El confli c-
to se agud iza te ni end o prese nte, sobre
todo e n tre nosotros, la protección co nsti-
tucional de que d isfruta la pro pie da d (de-
biendo des tacarse para es tos e fec tos los
ya tratados textos de l art. 19, NI:! 24 de la
Constitución , que consig na a la expro-
piación co mo ún ico modo d e privación
d e l domini o y del Nº 26, q ue impide a las
leyes afectar e n su ese n cia los derech os
que la Co nstitució n gal-antiza). Y la difi-
cultad se in te nsifi ca cuando a l regu lar la
prescripción e l legislador adop ta u na ac-
titud de ext re ma facilidad de ap licación,
especialmente a través d e una e xcesiva
abreviación d el plazo (decisió n que se ha
ven ido denunciand o re sp ecto de l DL.
2.695 sob re sa neamiento de títul os).
I lJIH)RIAlJUR I OICA nf<11I1I
é.
-

Los bienes
El problema fu e acl\'c rtido e n la Co-
misi ón d e Estudios (ses ión 148) pero no
se defi nió sol ució n , y e n fre n tados aque-
ll os textos pro tectores con la indiscu ti ble
necesidad de la prescripción, el tratam ie n-
to constituc io nal aparece inconcluso .
En definitiva, la confrontación es más
bien fo nnal, sobre todo si se ti e ne en cuen-
ta la justificación de la prescripción . La
Constitució n impide la pura y si mpl e pri- .
\'ación (a cuya gestación el ti tular no ha
con tribuido y, sobre todo, sin co nside rar
incertidumbres de titu laridad), y la p res-
CJi.pció n es aplicada en situación di stinta;
aquí (a veces con la co ntribució n de un
litula r, que aban do na el eje rcicio de Stl
dere cho) se es tá e n p resencia de u na si-
tuaci ón de in certidumbre de pene nencia (en
la adquisitiva) o de existencia (del créd i-
to, en la extintiva) que el interés social -al
que la Constitució n también atiende- re-
quiere dirimi r. En cuanto a la aplicación
extremadamen te ex p edita y, es pecífica-
men te, en la abreviació n desmedida del
plazo, no es más que un a fal ta de pruden-
cia o el ocultamiento de una im proceden-
te privac ión d el d e recho con el rop~ e de
la institución , q ue co rresponderá resolver
al tribunal (incluyéndose aqu í a los meca-
nismos d e co ntrol de la constituci o nali-
dad ) con ele me ntos de juicio como los
que aquí se han e xp uesto; por cierto, el
elemento nuevo ahí será la cali ficación de
la m esu ra de la no rma legal (cuá n despro-
porcio nada es la abreviació n del plazo
como para concl u ir qu e se trata de una
verdadera privación) (por ej., así como por
un lado e n la ac tualid ad extender el plazo
de presc rip ción adquisi tiva a cientos de
años pued e equivaler a excl u irla de su vi-
ge ncia práctica, p or o tro, ab reviarlo a me-
ses o días puede eq uivale r en la real idad a
un a efecti va privació n; lo que se dice de la
dictación d e leyes que fij an plazos, se rela-
ciona con el tema de los pactos en tre par-
ticulares sobre plazos de prescri pción, que
so n tratados en la prescripción extin tiva).
198. Las llamadas reglas comunes a
toda prescripción. Tres reglas son bien
conocidas con esa denomin ació n por se r
• fD!TORJAl IUR I DICA nECHJ JF.
•
..
•
apli cables tanto a la prescripción adqu isi-
tiva co mo a la extintiva.
199. a) Debe ser alegada (a rt. 2493).
Se trata de un bc ncli cio qu e, por tan to,
es re n unciable (actitud que pudiere adop-
tarse particularmente aquí, donde el b e-
neficio suele se r agobiado CQ.f1 insid ias so-
bre su licitud, aunque es ta espe ran za
envuelva una dosis de inge nuidad); p o r
otra parte, es necesario que se haga n cons-
tar los antecede n tes o eleme ntos que e n
el caso concreto la configu ra n. Queda así
justi ficada la exige ncia ·de su alegación y,
por lo mismo, la veda al j uez para decla-
rarla d e oficio.
Dados nu es tro texto (art. 2513) y los
efec tos que produce, se tiene enten did o
que dicha alegación no pod ría pla nte ar-
se sino en un 'Juicio", y seguido contra
legítimo con trad ic tor, que en la prescrip-
ción adquisitiva sería el dueño co ntra
quien se presc ribe (yen la extin tiva, el
acreedor contra el qu e se prescribe).
Entre noso tros hay situaciones excep-
cio na les (qu e no se refieren a la adqu isi-
ción de l domi nio ) e n que el juez d ebe
decla rarl a d e oficio (como las de la p res-
cripción de la acción penal y d e la p res-
c ri p ción de la pe na, confor me a los
arts. 93 y sgts. del CP.; y de la prescrip·
ción d el ca rácte r ejecutivo de un a acc ión,
segú n e l art. 442 d el CPC.). Pero se h a
di sc utido el carácter de prescripción o
d e caducidad que revi ste n esas situacio-
n es (sob re todo la últi ma).
La alegación de la p rescri pción adqui-
sitiva h a suscitado varias in te rrogantes.
Substan tivame nte, no existen términ os
sacramentales para alega rla; bas ta u na ma-
nifestación de vo luntad inequívoca en tal
sentido. No basta una vaga referencia; deb e
alegarse e n té rmin os concre tos; aunque
puede acep tarse una alegación táci ta, si se
deduce claramente de los argumentos de
los planteamientos del p rescribiente. En
todo caso, deben indicarse al juez los el e-
men tos esenciales que la configuran (como
o curre con el inicio de la posesión, qu e
d ete rmina el in icio del plazo, definición
n ecesaria para saber si está cumplido).
176
•
••
En el ámbito procesal se ha planteado
una contrüyersia de evidente interés prác-
tico, acerca d e la forma de alegarla (que
aquí se verá respecto de la adquisitiva).
Se ha sosten ido qu e sólo procede ale-
garla como acció n ; es necesa rio obtener
una declaraci ó n positiva del trib unal e n
orden a que habié nd ose cum plido las exi-
gencias, la cosa es d el dominio del pres-
cribie n tc, de modo que u na pura excep-
ción opuesta en base a la prescripción
,
• se ría insufi cien te. Como el art. 310 del
CPC. se refiere a la "excepción de pres-
cripción", y di spon e q ue ella puede opo-
n erse en cualquier estad o del juicio, se
estima que el precepto es sólo apli cable a
la prescripción ex ti ntiva (po r lo demás la
adquisi tiva, por su n aturaleza, vinculada
indisolubleme nte al domin io y, en la prác·
ti ca, a un a d isputa sobre é l, exige u n jui-
cio de lato conocimie nto, lo que n o sería
posible si se pe rmi tiera opon erla como
excepción e n cu alquier estado d el juicio).
De es ta manera, si el prescribiente es de-
ma nda nte, en su d e ma nd a accio nará de
prescrip ció n, e n tanto que si es deman-
dado , al con tes tar d eberá alegarla -como
acción- media nte u na recon vención.
Tambié n se ha sos te nid o q ue puede
alega rse tanto en for ma d e acció n como
de excepción, advirtiendo qu e la acción
y la excepció n no so n sino simples me-
d ios o posicio n es procesales que adoptan
los derec hos O in tereses contrm'crtidos;
en ambas hay un d e rech o o in te rés que
se hace va ler y se rá la senten cia la que
declarará cuál merece la garantía legal. Y
se ha llegado a obj e tar que sea co rrecto
procesal mente penn itir al de mandado re-
co nvenir, estimándose aceptable en tal
caso sólo la vía de la excepción.
y se ha postulado q ue tratándose de
la p rescripció n adquisi tiva del d omi n io,
no existe la acción d e prescripción, po r-
qu e ésta es sólo un modo de adquiri rl o.
Así, lo que el presc ribiente puede hacer
es, sos te niend o que es du eño, eje rce r u na
acción que d e rive d e su dom in io (como
la reivind ica toria) , mencionando la pres-
cripción como causa d e p edir; se dirá clue-
lio porq ue adq uirió el d ominio por pres-
177
cripe ión (de biendo en tO ll c~~ prob ar di-
c ha p rescr ipció n ). Y si se le{lema nda, sí
pod ría exce pcionarse rned i ~nte la pres-
c ripción, excepción qu e, se afirma, reco-
n oce el art. 3 10 d el cpe., t(!xto q ue no
di stingue entre prescri pción adqu isitiva y
ex tin tiva. Sólo existe, pues, l_a exce p ción
d e prescripci ó n.
Estimamos que la solución emerge de
la afirmació n d e que la prescripción (ad-
quisitiva) es sólo un modo de adquirir el
dom in io; así, no procede postula r ni una
acció n ni un a exce pción d e prescripción
(como no h ay acción ni exce pción de
trad ición, de ocupación , etc.; son modos
de adquirir); la base susta ntiva es e l do-
minio, que h a sido adqu irido po r este
modo. Cualquiera sea su posición proce-
sal, la afi rmación del invocante será que
es du eño; y la prescripción el modo como
ad qui rió el dominio (de biendo p robar
los elementos qu e co nstituyen la prescrip-
ción ): a) Puede se r demanda nte. Por ej.,
deman da inte rponie ndo acc ión re ivindi-
catoria; o in te nta u na acción declarati\·a
de dominio (contra alguien a quien te n ~
ga p o r legítimo contradictor) para per-
feccio nar su ti tul ari dad, que no aparece
bien definid a y pretende co nsolidarla
(como si tra tá nd ose d e un inm ue ble ca-
rece de insc ripción); b) Puede ser de-
mandado. Po r ej. , se le dem a nda d e ac-
ción reivi ndicatoria con tes tará dic ie n do
que el d ueño es él (ahí está su excep-
ción), y que el do mi n io lo adq uir ió p or
prescripci ó n (este planteamien to debe
tenerse prese nte más adela n te, cu a nd o
se trate la se ntencia en qu e se reco noce
la prescripción y se formula una o bse r-
vació n respecto d e su inscri pció n si se
trata de un inmu eble, e n jnfra, NI! 2 13,
especialm e nte la nota al fin al). Lo qu e sí -
parece n ecesario es q ue la invocación se
efectúe al inicio del deba te: e n la d e-
manda o e n la con tes tación , según el
caso, para evitar la sorpresa al ach'ersa-
rio, que pudiere quedar en la indefen-
sió n y para el acop io y escrutinio ele la
pru eba respectiva (de los ele mentos qu e
configu ran la prescripció n) , en la e tap a
procesal cu rrespondi ente .
m ITOR1AL JURIDIC/\ nF CI\1U
 Lus bie nes
La jurisprude ncia nacio n al no h a sido
uniforme, aunque parece inclinarse por
la necesidad de q lIC se accione de pre s~
cdpción. Tam bién se ha resucito quc pu c~
de se r alegada como a cción o excepción.
Se ha admitido asim ismo la excepció n de
prescri pción, sin resolver si es o no po s i ~
ble alegarla como acción (se ha resuelto
que e l actor no puede, e n segu nda ins~
taneia, pedir que se declare a su favor la
p rescripción adq ui sitiva; d eb ió solicitarlo
e n su demanda; y al mismo tiempo se
con cl uyó qu e el demand ado, por su p a r~
te, 110 puede o poner en segunda instan-
cia la excepción de prescripción adquisiti~
va, porque se trata d e una materia de
JaLO co nocimiento, a la cl.lal no puede
estarse refi ri endo e l a r t. 310 del CPG, que
cuan do pe rmi te o poner la excepción de
prescripción en cualqui e r estado del jui~
cio sólo se refiere a la extintiva).
Se ha pla n teado tam b ién la po s ibi li ~
dad de q ue u n a creed or, inre resado en
en riquec erl o, alegue (oblicuame nte) la
prescripción que favorece a su deu do r
(un fa ll o la ha rec h azado).
200. b) No puede renuncial"se antici-
padamente (art. 2494): Sie n do un bene-
ficio, en cada caso partic ula r en que es-
lán cumplidas las exigencias para que
opere, puede re nullciarse (ade más, es
principio el qu e a nadie se le pueden
incorpo rar derec h os sin su voluntad). El
precepto m ismo indica que la re nuncia
puede se r expresa o táci ta.
Pero como en la ap licación de la ins-
Litución hay un interés general compro-
me tido, se impide renunciar a ella antici-
padamente (a r t. 12); de p e r m iti rse , se
a Ji ade, al celebrarse actos y co ntratos fre-
cuentemen te se inlentaría o b te ner de la
con traparte la re nuncia, co n lo que su
vigencia práctica se iría inhibiendo (es
regla de adopción muy generalizada en
- los Códigos Civiles, antiguos y recie ntes) .
Del exa me n de l precepto fluye, co mo_
id ea re pe tid a e n su inc. 2 ~ , q ue antes d e
cum plirse las co ndiciones exigidas para
que opere, no pue de renun cia rse . Pero
e n prescripción adqu isitiva la fuerza d e
178
los aco nteci mi e n tos obliga a u na preci-
sió n. Ate ndi do el texto, a ntes de inici ar~
se (que e n es ta presc ripció n equivale a
a ntes de come nza r a posee r) no podría
ren u n ciarse; p ero e n la prescripció n a d-
qui sitiva esta e ve ntua l renunc ia es poco
conce bible, porque es cont radictori o
imagin ar a un futuro poseedor de la cosa
declarar que renuncia a gan arla por pres-
cripción , para p re te nd e r luego posee r-
la, tenerl a co n ánimo de due li o; con esa
acti tud estaría d ecla ra nd o que no la va a
poseer. Y por otra parte, ya iniciad a, es
decir, cuando ya se es tá poseyendo, es
imposible impe dir a l poseedor que , lue-
go de posee r una parte del la pso , d eje
de posee r; c ie rta mente, e n cualq ui e r ins-
ta nte podrá reconocer a l dueño co m o
ta lo sim p lemente alejarse de la cosa,
dejando de poseer (v. su pra , N' 188). As í,
tenida ge n e ralmente la irrenunciabilidad
anticipada C0 l11 0 u n a regla com ún, en la
prescripció n adq uisitiva resul ta muy poco
co nsislente. Pod r ía ten e r aplicació n e n
situaciones inusuales -que podrían cali-
ficarse d e r e buscadas-, como la siguien-
te: A entrega a B un mu eble en comoda-
to po r seis m eses; estip ula n que B renun-
cia a la presc ripción; tra nscurre n doce
aiios )' B n o restituye; A de m a nda I"esti-
tuci ón; B opo n e la prescripción adquisiti-
va fu ndado e n el a rt. 25 10, regla 3ª (sos-
te n iendo que p revalece sobre el art. 730) ;
A aduce e l pacto de re nu ncia ; B contes-
ta con la nu lidad del pacto, e n virtud
del a rt. 2494.
En suma, lo que con la regla queda
rep ud iado es e l pacto e n que se estipu le
la renuncia, e l cual , como ha quedado
dicho, es mu y poco fa ctible en la pres-
cripció n adqu isiliva.
La estipul ació n de renun cia anticipada
es nula absolutamente. Se estaría infii ngie n-
do una ley pro hibitiva (el are 2494) yen-
tonces el acto carece de objelO, con lo que
se ría inexiste nte o, al m enos, nu lo a bsolu-
tamente, con fo lllle a los arts. 146 1, ine. fi-
nal, 1444, 1445 Y 1682. Se llega wlllbién a
la conclusión , esta vez sólo de nulidad ab-
soluta, estim ando que ti ene objeto pero ilí-
cito, con los arts. 1466 parte fin al, y 1682.
- La propiedad)' la posesión
El texto dispone un concepto de re-
nuncia tácita (inc. 2<:!).
Cumplidos los re qui sitos de la pres-
c ripción ad q uisi tiva, p a ra qu e sea posi-
ble renuncia r a e lla se exige po der de
d isposición del derecho d e q ue se tra ta
(a rt. 2495); como se estad. actuando jurí-
d icamente, parece claro qu e se ha ele exi-
gir. además, plena ca p aci d ad de ejerci~
cio. Si se tra ta de dejar de posee r, segú n
a ntes se ha d ic ho, en este p unto es e\i-
dente q ue son a plicables las reglas de ca-
pac idad para poseer, ya examinadas. El
precepto cobra importancia tratándose de
la renuncia efe ct uada por representantes
(lega les o yolunu'lrios) po r cuanto si cier-
tos bie nes (po r ej., inmuebles) pueden
se r enajenados por el rep rese n tan te sólo
p revias ciertas formalidade s. pod ría esti-
marse que ellas serían necesarias ta mbién
para renunci a r la prescripción adquisiti-
va cumplida a favo r de l represe ntado, res-
pecto de esa clase de bienes.
201. e) Las reglas son iguales para to-
das las personas (art. 2497). El precepto
se explica e n cua nto termin ó con reglas
de privilegio a favol" de ciertas e ntidad?s
(co mo la Iglesia y el Fisco). e n mate n a
de prescripción.
Por otra parte, no se conte mp la tam -
poco la llamada "acción resciso ria de l d o-
minio", conforme a la cual el dueño al
q ue le h ab ían ganad o la cosa por pres-
cripción , podía pe d ir q ue se rescin d ie ra
e l domi n io (conforme a la expresió n e n
uso) ganado po r e l prescribiente, proba n-
do qu e había et;tado imposibilitado de
impedir esa prescripc ión. Pero sí existe
e l ben efi cio de la "suspe nsió n" de la pres-
cripció n a favo r de cie rtas p erso nas, co m o
ya lo insinú a e l propio art. 2497 al fi n a l
(y que se trata rá más aclebnte) .
202. Algunas características. Se d esta-
ca rá n algunas de la prcsc ripri ú n adq u isi-
tiva, va ri as de las cuales so n llI;í s bicn de-
rivadas de la posesión , d e la qu e se
o n gllla.
F . Predomina la caliri c lci(l1l de un
moclo de adquirir origimlri o. AUIl cuand o
179
el objeto te nía un propietario an terior, el
prescribiente no lo recibe de aquél; lo ad-
quiere indepe ndi ente mente (pero t~lmbi én
se ha sos te nido que es derivaliyo).
2~ . Penni le adqui rir toda clase de bie-
nes que pueda n poseerse.
Pe rm ite adquirir el dominio i [os de-
más derechos ludes, con excepción de las
se rvi dumbr es discontinu as}' continu as
inaparentes. No será frecue nte la adqui-
sición d e los demás d e rec hos rea les (que
son más estrec h os que e l dominio) por
prescripción po rque lo habitual se rá qu e
si un slD eto entra a poseer una cosa, la
posea como integral dueÍ10 de ella y no
con un á n imo de adqui rirl a parcialmen-
te o d e adqu iri r sólo alguno de los a tri-
butos del domi ni o . Pero es fac ti ble (co mo
se irá viendo) e n hipótesi s de derechos
reales consLituidos por quien no es du e-
tio o constituidos imperfec tamente (v.
también infra, N~ 211 ).
En cuanto a la posi bil idad d e adqui-
ri r p o r prescripció n derechos fJerson~les, la
interrogante depende e n gra n medIda de
otra: si hay posesión sobre es ta clase d e
d erec h os. Ya se ha dicho que es pun to
discutido (v. supra , N2 162). Esa con U-o-
ycrsia es básica porque si se rechaza la
posesió n de d erec hos pe rsonales, s~ ten-
drá que rechazar, en consec uenCia, su
prescripción adquisitiva (otro tanto ocu-
rre con la reivindicación de d erech os pe r-
sonales, com o se dirá en su opo rtun id ad).
Si se admilc la posesió n de esos dere-
chos,-Ia conclusión n o rmal se rá la d e qu e
puede n ganarse por presc ripción ~l o ex~
presamos as í porque también pocIna P OSM
tularse que au nque se admi ta su pose-
.
sión, no puede n ganarse por prescn pCJOn ,
.-
sie ndo entonces u n a de las siwacio n es
de cosa poseíble , pero no presc riptible,
que luego se tratarán ) .
En el CC. ch ileno h ay dos prece pt.os
que , en lo co nc erni ente al objeto qu e se .
prescribe, a pa rece n dirigidos sólo a los
derechos reales (a r ts. 2498 y 2512). En-
tonces, esos textos constituye n argumcn-
tos para el rechazo d e la prescripción ~ e
derechos personales, sea que se. repu~:h e
o se adm ita su posesión. En cambiO, qUl <:n
W I IOKIAL JURID I CA 1' 1 (11 111

Los bie nes
insista e n q ue es posibk: gana d os po r pres-
cripción, dirá q ue esas reglas n o exclu-
yen ex presamente la p resc ri pc ió n de los
d e rec h os p erso nales (que la circun stan-
cia d e diri girse a los reales n o implica
n ecesa ria me n te excl ui r a los p e rso nales).
Esta es ocasión de te n e r e n cue n ta
un a importante regla d el Código, con-
forme a la cual "toda acc ión por la cual
se re clama un de recho se ex ting ue p o r la
prescripción adquisitiva d el mi smo de re-
ch o" (3rt. 25 17); e lla es a plic abl e, sin
duda, a los dere chos y accion es reales,
por lo c ual se mencionará nueva mente al
tratar la acción re ivind icatoria (v. infra,
N° 268). Pues bie n , si se es tim a qu e los
d erechos p ersonales no pued en ganarse
por prescripció n , entonces e sa regla se
está entend iendo como red ucida sólo a
los d e rec h os y acciones reales; en cam -
bio, si se admite la presc ripción adqui siti-
va de e llos, se le está considerando apli-
cable a toda clase de derec hos y accio n es,
ta nto reales como personales.
3º. Suele decirse que es un m odo d e
adquiri r a títu lo singu lar, con la excep-
ción d e su apl icación a la here ncia. Pe ro
esti mamos q ue aquí, una vez m <Ís, la dec i-
sión es tá impuest...l por la aplicación de la
posesió n ; y e n su oportun idad (sup ra,
NQ 161) dijimos que es con ce bible la po-
sesión de universalidades de hecho. Po r
tanto, aq uí co ncl uimos qu e la prescripción
es un m o d o de adquirir cosas si ngulares y
universalidades de hecho; y tam bié n la h e-
l-e n cia (con sus no rmas especial es, qu e se
n: rá n p ron to) .
4º . Es un modo de adquirir a título
g ratu ito y por aClO entre vivos.
203. Elementos. De la prop ia d e fin i-
ció n (art. 2492) puede ya observa rse que
h lndame nta lmen te cons iste en posesión
dura n te ci e rto ti empo. En to nces, los e le-
m entos son: a) posesión y b) plazo. Pue-
de verse que en d efinitiva el e leme nlo
co nstiluyente es la posesión (posesió n d u-
l-a nle cierto lapso) .
A la posesió n y plazo se su ele ag re-
ga r, co mo otra exige ncia , e l qu e se trate
de una cosa suscepti ble de presc ripció n .
•- IDII ORI ,\1 JU R IDICA m O l ll f
Se tra ta m~is b ien de un supuesto para
qu e la prescripció n opere.
Si la cosa no es susceptible de pose-
sión, no podrá adq uirirse por prescrip-
ción, y la regla gene ral es que todas las
cosas qu e p ueden posee rse, puede n ga-
narse por prescripción. La duda surge si
se pretende te ner ésta com o regla abso-
luta; ¿es co ncebi ble la posesión, con la
impos ib ilidad de ganar por presc ripció n?
En o tros términ os, ¿pued e habe r po-
sesión sin presc ripción?, ¿cosa poseíble
que no pueda gana rse por prescripció n ?
Lógicamente, no se ve obstáculo. Y una
ley puede disponer q ue cierto objeto pue-
de poseerse, pero que es imprescri ptible .
La interrogante surgirá con especial in-
tensidad cuando, g uardando sil encio so-
bre la p os ibilidad de se r p oseída, u na nor-
ma disponga que cierta cosa es impres-
criptibl e. Esta posibilid ad ha sido vista en
varias situaciones. Por eje m plo, en la po-
sesión viciosa, según ge n e ralm en te se es Li-
ma (con la o pinión di screpan te de Bel-
ma r, citada; su pra, . N Q173), q ue tendría
aplicación específi ca en e l arto 729. Tam-
bién e n la posesió n irregul ar de in mue-
bles insc ri tos, q ue podrían -se ha sostcn i-
do- poseerse sin inscri pción , pe ro q ue no
podrían adqu ilirse po r prescri pción sin ins-
cribirse, debi do a lo dispuesto e n e l
art. 2505. Asimismo en las se rvi d umbres
disco ntinuas y conLÍ nuas in aparentes, las
cual es no pueden adq uirirse po r presc rip-
ción confo mle al a rt. 882, pero bien po-
dría concluirse qu e sí puede n posee rse.
En los de rechos pe rsonales, como se ha
vistO, es discuti ble si pued e n posee rse (pre-
valeciendo la nega tiva) y, supuesto q ue pue-
den posee rse, tod avía podría sostenerse
que n o pueden adq uirirse por p resCli p-
ción (supra, N2 202 ).
204. Prescripci ón entre comlUleros. Se
U-ata de un proble m a. Consiste e n deter-
m in ar si es posible que un com unero pue-
da llegar a co nvertirse e n d ue il o exclus i-
vo medi an te la prescri pción adq uisitiva.
La controversia es anTig ua y la insufi-
ciencia de n ues tros textos la mant ie n e vi-
ge llt e ta mb ié n en tre n osotros.
180
•
La p ro p ied ad )" la posesión
Se ha n egado la prescripció n ent re co-
muneros, plincipalmen te con estos fun-
dame ntos: la im presc riptibi lid ad d e la ac-
ció n de partición (art. 1317 ), la cua} puede
"sie m pre" pedirse; la falta de excJusi\·idad
de la posesión, ya que cada uno posee
toda la cosa; a nteceden tes hi stólicos, ya
que e n algunos proyectos se pe rmitía ex-
p resame n te la posibilidad, qu e en d e fi n i-
tiva n o p e rman eció; el principio qu e fluye
d el art. 730 es co ntnuio a la p resCli pció n
en tre comuneros. En contra, se h a soste-
n ido qu e es posi ble: el art. ] 3 17 p e lm ite
pedir la pa rtici ó n sie mpre que exista co-
munidad , lo q ue no imped iría es ta solu-
c ió n ; sobre todo porque no h ay p o r qu é
rechaza r el evento de q ue u n co mu nero,
cambiando las circunstancias y con un cam-
bio de ac titud , co mience a p osee r exclusi-
vamente, que es el principio q ue flu ye d el
3rt. 25 10 regla 3'; y se debe protege r al
comunero que efectiyame nte labora po r
la l-go lie mpo la cosa común mientras los
otros se h an dese nte nd ido d e ella . Sue le
añad irse que ese "cambio de ac titu d" pue-
d e se r d emostrado por h ec hos inequívo-
cos que lo demuestre n (p un to q ue se re-
duce a un problema de prueba) .
Se h a conce bido una alte rn atiya in-
t e rm e d ia: e s rec h az ad a en pri nc ipio
(como regla gene ral); pero es admisi-
b le co n un cambio e n e l título; n o sería
sufi cie n te u n c ambi o de actitud (o de
sola vo lun tad , en ord en a d e cidir q ue
de sde c ie rto instante, desconoc iend o e l
de rec ho d e los demás , se e rig e en ex-
clus ivo); sería ne cesario un a nteced en-
t e obje tivo justiflc<:tote , que expliq ue esa
I1l1 eya actitu d d e cons iderarse de sd e
ahora ún ico d u e ii.o, que justifique s u
poses ión exclusiva (sería el caso de un
comune ro qu e vende co m o ú nico dlle-
li o; el adqu ire nte ad q u irirá sólo la cu o-
la d e l e n fl:je n ante, p asando a se r comu-
nero -e n e l dominio- co n los demás ,
pe ro co m ien za su p osesión exclusi\·a res-
peclo de to d a la cosa y adquirirá por
p resc rip ci6 n las cuotas d e los ot ros; o
el d e l comune ro que co mpra las cuo tas
de los otros ( 1 qui en no e ra efec tivo m a n-
datari o de ell os).
18 1
La j urisp rudencia nac iorial fr cClle n-
tem en te ha negado luga r a Ja presc rip-
c ión entre co mune ros (pero hay fallos
qu e la han ad mi tido; y de su exa me n se
despre nde qu e habitual m e nte se u-ata d e
situacion es, precisam ente , con un título
que juslifica posesión exclusiva ) (de acep-
tarse, sobre todo si se a dmite sin un ca m-
bio en el ü tu lo, generalmente se reque ri-
rá sí d e p resc rip ció n ex trao rdinaria , ya
que gene ral me nte e l comu ne ro estará ele
mala fe y su posesió n se rá , por ta n to, irre-
gular) .
205. a) Posesión. Com o se ha t ratado
autónomam en te, ri ge lo qu e ya se h a di-
cho. Ad emás , el Código d isp o n e cie rtas
reglas posesorias a l trata l· la presc rip ción,
que tambi é n ya se h a n refe rid o. Sólo res-
ta men cionar la que destin a a los ll ama-
dos actos de "mera faculta d " y de "mera
tole ran cia" (arlo 2499). En cie rtos casos
puede resul ta r dudosa la cali ficació n d e
un acto co mo el e mera fac ulta d o tol e-
ran cia, e n lugar de acto poseso rio pro-
piamente; es cues tión de hecho qu e h a-
brá de exa minarse e n el co ntexto de la
siwación, considerando las conductas d el
d ueño y de su co ntrin can te, la magni tud
objetiva d e tales actos, su frecuencia, su
exclusiYidad, su publicida d, e tc.
206. b) Plazo. Para ll ega r a gan a r por
presc ripción deh e p oseerse duran te u n
d e lerm inado lapso, que depende d e la
n aturaleza de la cosa y de la clase d e pres-
cripción d e qu e se trate (pronto se ind i-
ca rá ese ti e mpo ) . Por c ie rto, la regla es
que el pla zo se cuenta d esde qu e se co-
menzó a posee r (s in pe ljuicio de la agre-
gac ión d e posesio n es; Y. su pra, N° 178).
1~1l1lb i én deben tenerse prese nte aq uí las
n or ma s sobre có mputo de los p lazos
(arlS. '18)' sglS.).
207. Interrupción de la prescripción.
Es la pé rdida d el tiempo co rrido pa ra ga-
nar po r presc ripción , e n virtud d e un h e-
ch o al fI lie la ley le a tribu ye ese m é ri to,
acaecido antes que e l lapso p a ra prescri-
bi r se Cl ullpl a .
HllrO RI.... \. JUR1D1 CA {)[ C Hl l. f ª

El Código d isti ngue la inte rrupc ió n
natura l y la civil (a n s. 2502 y sgts.) .
a) l uter11lpción natural (art. 2502) . Es
d e es ta clase si e l hec h o interrupLOr, por
su n a tura leza ma te ri al, impide seguir po-
seyendo. Está n d ispuestas las situacio nes
y su s e fectos.
La prim e ra: debe relacionarse con lo
prescrito en la accesión (a rt. 653) . Se h a
d iscutido e l problema de si tie n e aplica-
ció n tra tá ndose d e los in m ue bles inscri-
tos; una vez m ,-ls aqu í la solució n es deci-
dida p o r la p osic ión que se a dopte
respec to d e l \'al o r d e la in sc rip ció n como
símbolo de }Joses ión.
La segund a: debe re laci o narse con la
re cuperació n de la posesión (a re 731 y
título d e las acciones poseso ri as). Y pa ra
resoh'e r si e n u n caso de te rmi nado se está
ante esta clase de in te rru pció n, tratán do-
se de inmue bl es, el tc ma se re laciona con
las co ntrove rsias sobre ad quisició n y pé r-
dida d e la p osesió n y los p receptos pe rti-
n e ntes.
b ) In terrupción civil (art. 2503). Está
definida y sign ifica la cesación de la pasi-
vidad d e l suj eto en contra de qu ien se
presc ri be.
Los tribL1 n~l l es ha n ido p recisa ndo al-
gunas carac te rísticas. Se trata de! ejerci-
cio de un a acció n , d e un j u icio, y no pro-
du ce e! e recto d e inte rr umpir una pura
gesti ó n n o co ntc nci osa o extrajudicial.
Nin gún e recto produce una de manda in-
ten ta da d espués qu e el p lazo de prescrip-
ció n ya se ha cum plido . Si los dema nda-
dos so n vari o s, debe rá notifi carse a todos.
Inte rru mpe la presc ripció n la d emanda
in te nta da an te tribuna l incompe ten te. La
id ea m ás p e rsiste nte e n estas decisiones
pa rece se r la d e qu e la inte rrupción im-
pli ca un a a ctiwd de l du e l1 0, man ifestada
con evid e nci a , de p rotesta r e n contra del
presc rib ie n te pa ra e l ma llle n imie nto de
su d e re ch o.
P o r o tra parte, pod rá no tarse una di-
ferencia te rmin o lógica e ntre dos co ncep-.
tos d e inte rru pción civil. Mientras el
art. 25 J8, regulando la presc ripción ex-
tinti va , d e cla ra que la imerrupción ci vil
es una "d emanda ", e l a rt. 2503, reguian-
s
..... ¡n n(l r~ I ,\ 1 JUR ! [)! CA P I UH I I
Los bi t"lles
d o ];., adqui sitiva , ex presa q u e la inte rr up-
c ió n civil es un "recurso ". Pe ro p ue d e ad-
"c rt irse que el texto co ntin úa so brc el
sup uesto de que se tra ta igu a lm e nte d e
un a d e ma nda; así se ha resu e lto . Pel'o se
h a soste n ido q ue aun que se e n t ie n da
C0 111 0 de ma nda, este té rmin o d e be co m-
p rend erse en u n se n ti do m ás a mpli o CJ lle
e l téc n ico procesal, qu e incluye cu a lqu ie r
p.e tición, solicitud O re clama ción (jud i-
Cia l), para lo cual se des taca q u e el Códi-
go e mpl ea el término "to do" rec urso jll~
di c ial , e quiva le nte a "cu a lqu ie r" re curso.
Aqu í su rge una c\is,re pancia (común
a a m bas prescrip cio n es) sobre la é poca
en qu e d e be notificarse. Para que la in te·
lTupció n p rod uzca efectos es cla ¡'o que la
dem a nd a de be se r notificada; la du da es
si p ara inte rrumpi r basta p rese ntar la de-
mand a a nte el tribuna l d entro d e l plazo
o, a d c más , es n ecesario notifica rla den-
lro d e él. La primera solución se fu n da
en que las resolucio nes j udi cia les sólo pro-
.
ducen efecto u na vez notificad as' v sobre
to d o , en que confo rm e al arto 2503 n o
" demanda se funda e n la ac ti tud , exigi ble
h ay inte rr upción si no h ay notificació n ;
pue d e a ñadirse tamb ié n que lo qu e que-
da in terru mp ida e fectiva m e n te es la po-
se sión, la cual con la sola pre sentació n
de la dema nd a no es a ún ag re dida. La
se gunda se apoya e n qu e la ley cxige sola-
m e nte "recursüjudici a l" (o "de mandaju-
di cial" si se trata de la extin tiva, seg ún el
art. 25 18). idea reafirmad a en el art. 2503,
al qu e bas ta que se haya "intentado" el
recu rso j ud ic ial. A esos argu men tos pue~
de agregarse otro de efecto práctico: si
se e xige que tam bié n la n o tificación se
practiq ue de ntro de l plazo , en la reali-
d a d a l q ue quíere inte rru m pir (d ueñ o o
ac reed or, seglll1 el caso) se le esta ría res-
tan do plazo; más aú n , a a lgu n os se les
es taría confiriendo me nos p lazo que a
o tros; es así porque, co m o tie n e que pre-
oc upa rse de no tifi ca r, te ndr ía que sal ir
d e su inac tividad u n tie mpo antes de ven-
ce rse e l plazo, y si el d e mandado es de
difícil ubicación , e l res pec tivo actor ten-
dría me nos plazo qu e otro c uyo d e man-
d a d o es de muy fác il notificación (a lo
que p uede agregarse la posi bilidad de que
J82
La pl !l pi\'(bd )' la posesión
----------------~.
el de ma nd ado d espliegue maniobras pa ra
evadir o p os te rgar la notificación) ; t..:sa
d esigualdad no es a ceptable y se evita co n
esta alte rn ativa . Pe ro sobre estos argume n-
tos específi cos, e l confl icto pue de d irilll ir-
se e n base a u nas apre ciaciones instit ll-
cio n a les. Po r un a parte , es (¡ ti l t.e n e r
presente una di sti n ció n entre los efectos
substa ntivos y p ro cesal es de la denun cia.
Substantivall1e nte, constituye la protesta
a n te e l tribun a l p o r custodi ar el derech o;
procesalme nte, inicia el juicio respectivo;
co n la n o tifi cació n qu eda trabado e l j ui-
cio y cob ra eficacia al acto interrupti\"o ,
pe ro que ya quedó configurado al pre-
se nta rse la demanda. Esta di stinci ón fo r-
tale ce la co nclusión de que bas ta q ue la
deman d a sea p rese n tada de ntro de l pla-
zo, aunqu e la n otifi cación se practiqu e
de sp ués. Por o tra parte , se tra ta de ca lifi ~
ca l' como rece p ticio o no rece pticio e l
ac to inte rruptivo ; e n prescripció n adqui-
sitiva, e l efec to interrupti\"o asignado a la
al d ue ii.o de la cosa poseída por ot ro qu e,
salie nd o d e su in a ctivi dad (por desid ia ,
aba nd o n o o ace p tació n q ue otro explote
la cosa) , d e muestre su interés e n ma nte-
ne r su d e recho b~jo con secuencia de pe r·
de rl o; pues bi e n , esa actitud se ha ma ni-
fe sta do a l a c udir a l trib una l con su
p ro tes ta; pedir e l conocimiento d el p o-
seed o r es a liadir una exige ncia que, des-
d e luego, nuestros textos no pide n (e n
tod o caso, no con claridad ); as í, preferi~
mos es timarl a no rece pticia.
La j u risprudencia nacional (sin e nlra r
en estas últimas consideraciones) no ha
sido unifo rm e, aunqu e parece preval ece r
la pri me ra alte rnativa.
Fin al me n te, nótese que el Códi go res-
tringió la in te rrupción a las men cio nad as
situa ciones (n atural de dos clases, y c i-
vil ), p ero debe agregarse un a que es im -
posible d e excluir, con cualqu ier nombre
que se le asigne, qu e h a de produ ci r efec-
t.os se m ej a ntes (de pérdida del ti e mp o
tra nscurrido ) : la del reco noci mien to de
d o mini o aj e no por pa rte d el poseed o r;
se tra ta de la ac titud q ue siempre podrá
é l adop ta r, de dej ar d e posee r (recono-
l 83
cie nd o el dominio en otro 0, simpleme n-
te , abandonando la cosa) . Es cie rto sí qu e ,
a di fe rencia de las situaci ones calificadas
de inte rrupüvas, aquí hay volun md d e l
poseedo r; po r otra pa l:te , adoptan d,? esa
ac Litud ya no hay propiame n te una m te-
rrup ción " (que implica la p osibilida d d e
rea nuda ción ) sino la e xtinción d e u n pro-
ceso e n cu rso (v., además, supra, N2 183).
Efectos. Tal como ha quedado dic1~ o e n
e l co n ce pto, por la interrupción se p ie rd e
lodo e l tiem po que se llevaba poseye n do ,
CO Il la notable excepción del art. 2502, NQ1
(art. 2502). Se rec uerda una "ez m ás qu e
e n la situación del art. 2502, NQ2 pue d e
le n e r a plicación el arto 731.
Res pecto de la interrupción ch.ri l de ? e
tenerse p rese nte que en cie rtas Situ aCiO-
nes, au n cuando se actuó j udici a lmente . .- ,
n o qu eda in te rrumpida la p resc npcJO n
(a rt. 2503) .
De be considerarse tambi é n la esp e-
cia l regla d el arto 2504 para los co mun e-
ros.
En cua nto al cam po de aplicac ió n de
la inte rrup ció n , no hay d uda de q~e .t~e­
n e vige n cia no sólo para la pre scnpclo?
o rd inar ia sino tambié n para la ex traO rd l·
n ari a; la ubi cación d e estas reglas, a ~1 teS
de la d isti nci ón e ntre ambas , enunCiad a
e n e l art. 2506, y la m is ma n o rm a d el
ar t. 2510, llevan a esa conclusió n ; p e ro,
p o r so bre todas esas consideracio.n e~ n o r-
m a tivas , no hay razón para restnn gl rl a a
la presc ripción ordin aria; m ás aun, co n
refe re n cia a la interrupció n civil se ría ab-
surdo im p ed ir qu e e l eventual p e ljudi ca·
d o con la prescripción (du e ño o ac ree-
dor ) actú e para mantener su d e rec h o.
Po r úl ti mo, lue go de e xa min a r las re·
glas citadas , puede apre ciarse qu e más
pro pia mente que interrupción d e la pres-
c ri pción , la que que da inte rrumpida e s
la pose sión.
208. Distinción. Con base en las ca~
racte rísti cas de la posesión, se distin gu e
entre p rescripción adquisitiva ordina ri a y
ex trao rdin a ri a. Con posesión regu lar se
llega al do minio por la prescripción ordi-
nari a, que impo ne al prescribie nte un pla-
¡ ¡)¡¡\111. ...\l )U R !D 1CA ! ) [ C H I .. [
z:
-
 Los bienes
zo de posesión infe ri or al necesa ri o p ara
prescribir si se ti e ne p osesió n irregular
(art. 2506).
209. 1) Prescripción adquisitiva ordi-
naria. Exige posesió n regular durante dos
años para los mu e bles y cinco años para
los Bienes Raíces (arlS. 2507 y 2508) (la
ley 16.952, d e l ' de octub re de 1968, d e-
rogó las reglas p o r las cuales si la perso-
na contra la cual se prescribía residía en
e l exu'anje ro, cada dos días se contaban
po r uno ).
Suspensión de la presc1ipción. Es un be-
n eficio qu e la ley establece a favor de per-
so nas que se encuentran e n dete rmi nada
si tuación , consistente en la d etención del
cómputo del plazo para ganarles una cosa
po r prescripción.
En substanci a, es la d etención del cur-
so de la presClipción, en té rmin os ta les
que, cesando la ca usa, se inicia, o co nti-
núa corriendo , sin p erderse e l ti e mpo
transcurrido antes del aparecimiento de
aquell a circunstanc ia. La especial pre-
ocupaci ón de la ley p or esas pe rsonas im-
plica qu e n o le es sufi cie nte la posible
diligen cia de los represe nta ntes legales,
que podrían a ctuar en contra del presc ri-
b ie nte.
Si n defmir la suspen sión, el Código
se ña la las personas a c uyo favor opera y
los efec tos que p roduce (a rt. 2509).
.Convie ne formu lar algu nas puntuali-
zaCio nes:
a) La suspensió n se a plica sólo a la
presc,;pción o rdinaria (am. 2509 y 2511 ).
b ) En cu anto a los men ores, n ada im-
porta qu e es tén e mancipados.
c) Respecto a los d eme ntes y so rdo-
mudos, no se exige decl aración de inte r-
dicción.
d) Puede verse que lo más p robable
es que estos sl~ e tos te ngan representa n te
legal; n o importa, aun aSÍ, pa ra mayor
seg uridad (por si el representa nte n o es
sufici enteme n te dili gente e n inte rrumpi r
la p rescripción) e l texto opla por suspen-
der el cómpu to d e l plazo .
e) Luego d e indicar qu e se suspe nde
a fa vor de ciertas p e rso nas, men ciona la
,
~
... mITOI';Ii\l }UR IDI CA DE C III L~
h erencia yacente (arls. 1240 y SgLS., co n
lo qu e se ha pretendido sos te ne r que la
herencia yac e nte se ría persona jurídica;
no h ay base suficienle para esa califica-
ción. V. e l a rt. 2346, q ue las disLin gue).
f) Aunqu e actuahn c nte la ll1luer casa-
da e n sociedad co nyuga l es plenam e nte
capaz, se j ustifica mante ne rl a suspensió n
a su favo r (N° 2) porq ue e lla no ad minis-
tra sus llamados "bie nes propios" (sus b ie-
nes, as í com o los sociales, son admi-
n istrados po r e l marido).
La suspensión entre.cónyuges (ar t. 2509
inc. final) . Va ri as explicacion es han con-
ducido a di sp o ner la suspensió n de la
presc ripción entre cónyuges (es n o r ma
generalizada en las codificaciones civiles) :
mante ner la armonía en el m atrimoni o,
el títu lo de m e ra ten en cia que sig nifi ca
para el mari do el usufructo legal que ti e-
ne sobre los bienes de la ffiluer, evitar
que se celebren don ac iones irrevocabl es
e n cubiertas entre los có nyuges, y, e n ge-
neral , ve lar por el ad ecuad o funcion a-
mi e n to d e la sociedad co nyu gal.
Polémica pe rsistente ha llegado a se r
entre nosotros la de si esta suspe nsión ti e-
ne luga r sólo en la prescripción o rdinari a
o tambi é n en la extrao rdinari a. Se ha sos-
te nid o lo p ri mero: a) e l precepto está ubi-
cado al tratar el Código la prescripción
ordinaria; b ) el a rt. 25 11 está insistiendo
en q ue la p resclipció n ex traord inaria n o
se suspe nde a favor de las personas enu-
m eradas en el art. 2509, y se en tie nden no
sólo las "enu meradas" (co n núm eros) sino
todas las "mencionadas" all í; c) la suspe n-
sió n es un beneficio excepcional cuyos tex-
tos obligan a un a interprcr..,1.ción resuicti-
va, y d ) e n fin , cuando se dispone que la
prescripción se suspende "siempre" e n tre
cónyuges, no se refiere la ley a que la sus·
pensión rige en la ordinalia y e n la ex-
traordinaria, si no a qu e - regula ndo la or-
dinaria- se suspe nd e e ntre cónyuges sin
importar el régimen d e bienes en que vi-
\'an, tema al que se estaba recién refirie n-
do e n el inciso anteri or. En cambio, se
afirma la vi gen cia de la suspen sió n para
toda prescripció n , ordinaria o ex traordi-
na ria, te niend o presente qu e: a) las razo-
184 • 185
La propied ad y la posesi(¡n
nes para la suspt:ns ió ll se prese ntan en
ambas situacio nes; b) cuando el arto 2509
co ncluye qu e se suspende "siempre" e ntre
có nyuges, se entiende la ex presión preci-
same nte re feri da ( 1 qu e se suspende sea
o rdinaria o extrao rdinaria la prescripció n;
y c) cuando e l a rt. 25 I J, regulando la pres-
cripció n ex traordill aria, di spo ne que esta
prescripción no se suspe nde a favor d e las
perso nas e numeradas e n el art. 2509 se
entiende la expresión "enumel'adas" li te-
ralmente, com p rensiva sólo de las men-
cionadas e n los N"·~ I Y 2.
Fuera de estas argum e ntacion es de
texto y más bien lite rales, p e rm anece muy
vigorosa la razón d e fond o de la suspen-
sió n entre los có nyuges: la cOlllunidad de
vida qu e implica la un ió n m a Lri monial,
fundame n to que va le pal'a toda clase de
prescripció n . P or estas consideraciones,
la úl tim a altern ativa parece ser la mayor-
me nte segu ida.
Po r su ca rácter excepcional, e l pre-
cepto que mencion a las personas a cuyo
favor se suspende la prescripción es taxa-
tivo.
210.2) Prescripción adquisitiva extraor-
dinaria. Basta para ella la posesión irregu-
lar y se e xige posesión po r diez años
(arrs. 25 10 y 2511) (el lapso era p,imi tiva-
mente de tre inta a lias; se abrevió a quince
por ley 6.162 y, posle rionnente, a diez, po r
ley 16.952). Corre co ntra lada persona y
no se suspende (an. 25 11 , reco rdán dose la
duda sob re la suspensión e n tre cónyuges) .
Aqu í inte rviene un deba te ya expues-
to: el d e la supuesta utilid ad d e las pose-
sio nes viciosas (v. supra, N2 173). Tam-
bié n d e be recorda rse (ya se dij o) que
conforme al texto, posesión irregular es
aquella a la qu e fa lta uno o más d e los
re quisitos de la regu la r (a rt. 708» pe ro
(tamb ié n se advi rtió ) esta regla no pue-
ele extremarse, pues faltando cierto re-
qu is ito (la tradición cuando se invoca tí-
tul o trasla ticio) , menos que posesió n
irregular puede ocurrir que simplem en-
te no h aya posesión (v. supra, Nt! 171).
Por ú ltimo, es tá presente aqu í la co-
m entada regla d el a rt. 25 10 NII 3, referi-
.,
•
,
.-
d a ya e ll ot ra oGlsió n (v. supra;, NQ 182).
La doc trin a y los tex tos (art. 7) 6) esta-
blecen que la tn era te nencia es inmuta-
ble en e l sen tido ele que el simple lapso
no la muda en posesión; y no obstante
que el precepto ciLado pareciera anun-
ciar una excepción en el art. 2-!? 10 regl a
3<1 pu ed e observarse que no lo es propia-
m ente, pues para llegar a calificar al s l~ e­
to de poseedor aquí se exige qu e concu-
rran otras (dos) circun sla n c ias (a hí
precisadas), ade más d el puro lapso. Pe ro
desde otro pun to de vista, también resul-
ta que es ta misma regla viene a d ebilitar
el ri gor del principio de qu e el m e ro te-
nedo r n u nca podría tran sform arse e n po-
seedor (art. 730 inc. ¡O, primera parte) ;
co nfo rm e a la regla 3a , con los re quisitos
que enu ncia sí puede conve ni rse e n po-
seedo r.
211. Prescripción adquisitiva de otros
derechos reales. Para otros derechos rea-
les (co mo los de hipoteca, usufructo) que
es posible ganar por presclipción (art. 2498
¡ne. 2°), se aplican las reglas de l domin io,
con algunas excepciones (art. 2512). Tal
como se dirá al tratar pro nto algunos d e-
rechos re ales, la siwación es factible cuan-
do el constituyen te no es el d ue ño . Tra-
tándose d el d e recho real de herencia, apar-
te d e los textos citados debe tenerse en
c ue n ta que tambié n puede ganarse por
prescripción d e cinco alias (arts.704 y
1269) (re lacionada con este punto se ved.
pronto, además, la llamada usucapión li-
beratoria).
Aunque el te ma se trata con la d e bi-
da extensión en De recho sucesorio, hay
un extre mo qu e es útil referir aquÍ, p o r
su vin culación con el destacable art. 25 1 7.
La presc ripción qu e es posible en el d e-
rech o de h eren cia es la adq ui siti\'a. Re-
gulando la acció n de pe tición de heren-
cia, son los términos del art. 1269 -cuando
expresa que esta acción "expira" e n die z
año s- los que ha n conducido a algu nos
intentos prácti cos d e presc rip ción extin-
tiva. Pero la precisión téc ni ca obliga a
califi ca r esa exp resión nada más que com o
una redacció n que pudo ser m ás c1arifi-
fOlTORlt\t JURIDICA N CHIL F.

Los bienes
cadora. Recuérdese que se trata de un
derec ho rea l (art. 577) , de modo que la
acción protectora pertenece a las llama-
das accio n es pro pietarias. y, po r lo mis-
mo, participa de aque lla vocación de eter-
n idad q ue t iene e l d omi ni o. D ic h o
directame nte, n o se extin gue por su no
. u so o no ejercicio; só lo se extingue cuan-
do alguien posee la herencia h as ta ga-
narla por p rescr ipción a d qu isi tiva, resul-
tando aplicado así el art. 2517. La doctrina
nacional es ampli amente predominallle
en es te sentido. Esta conclusió n importa
dive rsas consecuencias prácticas; así, a l tra-
rarse d e prescripció n adquisitiva, deben
recorda rse las normas legales y discusio-
nes doctrinarias d e esta clase de pres-
c ripción pa ra te mas com o su forma de
a legarl a, la oportunidad e n que se puede
h ace r valer en juicio, etc.
212. La adquisición d el dominio por
la prescripción. Como se h a dich o, por
la p rescIipción adq u isitiva se adqu ie re el
dom inio (y otros derec h os reales).
Los tex tos gene ra lmente n o co ntie-
nen reg las so bre la adqui sici ó n del domi-
nio que , C0 l110 se irá vie nd o, sería n úti-
les. Pe ro en la doctrina se obsenra u n
predomini o en las dos sigu ientes afirm a-
Cio nes.
El domini o es adquirido de pleno De-
recho al cumplirse el plazo (se ha lle ga-
do a em plear e l adverbio "au to máticamen-
te", lo que sign ifica, a l m e nos e n tr e
noso tros, a la med ianoch e del último día
de l plazo); así - como se dirá pronto- , la
se nte nc ia que la declara só lo aparece
como req uisito de eficacia.
No o bsta nte algunas objecion es, pre-
domina la co nclusió n de que la adq uisi-
ción opera reln>activamente, al día e n qu e
se in ició (se exp resa generalmen te ) la
prescripción o (nos pa rece mejor d icho)
la posesión. Se han ofr ecido va ri os fu n-
damentos a esta retroactividad , co mo la
presun ción d e qu e el anterior prop ieta-
rio abdicó de su dominio a n tes de ini-
ciarse la posesió n, que debe protege rse a
terceros que ya du rante la poses ió n con-
trataban con e l p oseedo r te ni é ndolo por
IDI I ORI ,\I JU RI D1CA Of("!!It.[
d ueño, etc. Entre nosot ros esa retroacti-
vidad no está ex presa m e nte d ispuesta,
pero hay un precepto que armoniza os-
te nsi blemente con ella (el arto 1736). Esta
re troactividad o rigi na va r ias consecuen-
cias. Por ej ., e l p oseed o r queda dueño de
los fr\ltos producidos du rante la posesión,
au nqu e haya estado de mala fe (el art. 907
es aplicable só lo al poseedor ve n cid o);
q ueda n firmes los g raváme nes o cargas
que haya con s tituid o e n ese tie mpo; y,
es trictam ente, le han d e se r inoponibles
los que haya cons tituid o el propietario
en la m isma é poca. En la p ráctica, sí, es
difícil que tengan luga r re lacio nes jurídi-
cas eI1 lre e l dueño y te rceros, por cua n to
el tercero ex ig iría entr ar e n contacto con
la cosa en cumplimiento d e d ichas ¡"ela-
ciones, y qu eda rá pate nte la ex isten cia
de u n poseedo r de ell a. Po r o tra parte,
es natural que la in ac tividad del dueIio
cesa rá , antes qu e contrate co n te rceros,
med ian te un acto de interru pció n al po-
seedo r.
En estas relaciones e n tre poseedor
prescri bi ente y ante ri or propietario pue-
de observarse que la prescripción adqu i-
sitiva lleva en co r rela tividad e l e fec to ex-
t.inti\'o respecto d el d e r ec ho d el d uei"lo
CO ntra e l que se ganó por prescripción
(de a hí los pre ceptos d e los a rL'l. 251 7 y
18 15) (e l tema de la presc ripción de la
acció n re ivi ndi ca to ria , re lacio nado con
és te, se tra la r á m ás ade lan te; infra ,
N" 268) .
212 bis. Efecto liberatorio (la usuca-
pión libe ratoria). Es conocido el prin ci-
pio "cuanta posesión, tanta prescripción "
(Iantwn praescliptum, quantum f)ossessU11l);
la extensión de los e fectos de la p resc rip-
c ión está determinada no por los dere-
chos del anterior dueii. o (d el que el pres-
cr ibi e nte no es sucesor) sino por 10 que
é l poseyó. Co n esta base (ya en Ro ma , y
actua lmen te co n el apoyo de tex tos en
al g u nos o rdenamientos) se ha pla nteado
qu e la pre scripció n adquisitiva provoca
un erec to ex tintivo de las cargas o dere-
c hos real es co nstitu idos sobre la cosa (por
e l a nte rior due ii.o, antes de e ntrar a po-
186
-
La propiedad
see rla el q ue ahora la adquirió po r p r es-
cripción) . Se le concibe con diversos mé-
todos. Al poseerse la cosa -se ha sosten i-
do- se poseían asimism o esos de r echos
reales, d e modo que al ad q ui rirla, los ad-
quirió también y, si mul táneame nte co n
la adquisición, quedaron exti nguidos, por-
que esos derech os reales só lo se conci-
ben en cosa ~ena; aquí se extinguieron
po r confund irse co n el d o m inio e n un
solo titular. O bie n : a l poseerse la cosa,
se le poseyó co mo libre (de cargas) por lo
que e n esos misl110s términ os se termina
adq uiri éndose la . A tal efecto sue le n lla-
marlo "us ucapión liberatoria" , expresió n
q ue esti m am os prefe r ible r eem pla za r por
la de "efecto liberatorio d e la usucapión".
Siendo frecuen temen te aceptada, su \"i-
gencia es restrin gida o ti ende a serlo, por
di versos fa cto res: el contenido de l título
(que la torna difíci l en la ord ina r ia), la
publicidad qu e os ten ten los g ravám enes
de los que se prete nd e que dar libre; la
posi bilidad (cuan pos ible es) de poseer
la co sa co n p rescindencia de los g ravá-
menes. La situ ació n es concebibl e cuan-
do u n terce ro posee la cosa (es más con-
troverti bl e cuan d o pre tende aduci rla el
d u eño para el esp ecífi co propósito de li-
berarla d el derecho real limitado).
Co n aquellas prevencio nes, que ha-
brán de examin arse e n el caso co ncreto,
no se ve obstáculo para aplica rla entre
nosotr os. Nuestr o (co n trovenido) DL.
2.695 , sobre saneamie nto de lÍtulos d e la
pequeña propiedad raíz, contiene una re-
gia (el arlo 16) que evoca este efec to libe-
rato rio cuan do s~ sanean los títulos de
es tos predios me di ante la presc r ipción
adq uisitiva de un alio q ue d icho texto
d ispone.
213. La sentencia. Co nfo rm e a 10 di-
c ho recién (su pra, N º 2 12) una senten-
cia n o es r eq ui sito para adq uirir el d o-
minio por prescripc ió n . Y as í, ex traj ud i-
cialmente podría e l p rcsc r ibic ll te se r
te nido po r dueño sin n eccs icJ¡:¡d de un
fa llo. Pero en la práctica le se ní nccesa-
rio, porqu e sin e ll a su dorninio le se rá
fáci lmente co ntrove ni ble. De ahí que los
r la posesión
textos sup o nen que se dictará una se n-
te ncia, la que, si se r e fi e r e a inm u ebles,
debe inscribirse p ara qu e pro duzca e fec-
tos contr a terce ros. Entonces, si e l do-
minio es co ntrove rti do , o, si e l presc ri-
b ie nte qui e re des de lu ego prepa rar su
r econocimi e n to, surge la necesidad d e
la se nten cia. Aho ra bien, ya se ha dich o
q ue (por diversas justificaciones) es re-
gia un ive rsa l ( tam b ié n entre noso~ros)
la de que de be se r alegada (o d e be lIWO-
carse co m o m odo de adquirir el d o mi-
nio cuya declaración se pers igue); y pa ra
o btener la declaració n no só lo basta ale-
ga rl a, s in o h ay que p robar la concur re n-
cia de sus eleme ntos (atribució n de ca r-
ga qu e es fáci l de demo stra r co nfo rm e a
cual q uie ra de los va ri os cri te rio s qu e se
han formulado para distribuir e l peso
de la prueba) . Así se ll ega a la secuen-
cia: ha de a lega rse, deberán probarse los
sup uestos y se obtend rá la se ntencia.
As í qu eda ex pl icada la afirm ació n ,
ae
o
nerali zadame nt e compartida, de .
que
.•
la sen tencia que d e cl ara la presc npclOn
adqui si tiva (o que decl ara e l d omi?io
fundado e n e lla, según se dirá) constItu-
ye requisito d e e ficacia d e la prescrip-
ció n (con su in scripció n si se trata de
inmue bles, co nform e a lo di sp uesto en
el arlo 25 13). H abiendo operad o el m o d o
y, por tanto , habiéndo se producid o ya la
adquis ició n , los efec tos se pro ducen des-
de en to n ces a l punto que si se celeb ra n
ac tos de dueilo antes del fallo, esos ac-
tos j urídi came nte so n váli dos y eficaces;
pero si esa va lid ez y e fi cacia son con tr o-
vertid as (más bie n será con trovertida la
cali dad de dueño) , e sos actos y e l d o mi-
nio h ab rá n de ser respetados sie mp re
que , fo r mulada la o bjeción, un fa llo pos-
te rior d e clare el d o m in io median te la
prescripció n ; por lo d e m ás, co n la ~·e tI..o-
ac tividad ya referid a se mantendran m-
cl uso los ac tos celebrados antes de CUI11-
p li rse el plazo , d e sde e l in icio de la
posesIOno.-
Pe ro aquí convien e obse rvar una ex-
pres ión . Ge n eralmente se manifiesta que
deber á existi r "una sentencia que decla-
re la prescripción" (y así lo expresa el
187 fDlTORl.o\l ¡URID1CA IH( 11111
~

Los bienes
ci tad o 25 13). La fó rmu la es obj c ta ble (so-
bre to d o con fo r m e a lo q ue d ijim os e n
cuan to a la alegació n ) . Las se n te n cias
ge n e ral men te declara n "derec h os"; y la
p re sc ripció n n o es u n derecho , es u n
m od o d e ad qui rir un o ( nó tese, por ej.,
lo extrañ o q ue resulta exp resar q u e "u na
se nte nci a d eclare la oc upación" o "de-
cl a re un a sucesión p o r causa d e mu e r-
te") . Lo q ue el fallo fundamenta lm e n te
d e clara no es la presc rip ció n, es el do-
min io , adqu irido por presc ripció n (e s
cie rto que allí e l fa ll o, da n d o p or p ro b a-
d os los e le m entos, d e cla ra rá qu e h a o pe-
rado la p resc ripción, p e ro sub stan ti\'a-
m e n te lo d ecla rado es el de rec ho de
d o m in io, adq uirido po r ese mod o) ; y q u e
fu e ad q uirid o a ll á, a l cumplirse e l pla zo,
y co n re troac ti vidad al in icio d e la p ose-
sió n . En este sentid o es claro e l a r t. 689,
qu e se refi e re precisa m e nte a la se nte n-
ci a que recon ozca "el dom ini o" co rno
adqu irido p or prescripción.
Si se re fi e re a in m ue bl es ( o d e re-
chos rea les co ns titllid os e n e ll os), la se n-
te n c ia (como se ha d ic ho e n o tra o ca -
sió n ) d e b e insc ri b irse (a rts. 689 y 25 13
d e l CC. y 52, Nº 1 d e l Regl. ) (e l "d e b e"
in scribirse ha d e e ntend e rse : pa ra lo-
gra r e fi cacia co ntra te rceros). Co rn o e l
mo d o es la p resc ripció n, la in scripci ón
n o co nstituye trad ició n ; está di sp u es ta
(co mo p u blicidad ) para la o p o nibi lid a d
a t e r ceros, y sirve, si mul tá n e ame n te ,
p a ra o b te n e r los be n e fi ci os d e la p ose-
si ó n in sc rita y m an te n e r la hi sto ria d e
la p ro pie dad in m u eb le.
214. Prescripción contra título inscri-
to. E l tema está regul ad o en e l a rt o 2505.
En co ntra d e qui e n tie n e inscrito a su
n o mb re u n p red io se puede p rescrib ir,
p e ro e l prescri bie ntc debe ta m bié n é l te-
n e r insc rip ción a no m bre suyo. La cir-
cu nstancia de que sea pos ib le que, esta n -
d o in scri to el pred io a no mbre d e alguie n,
otro (el p rescribie nte) log re tam b ié n ins-
c ribi r e l mism o pre d io es -co mo ya se ha
d ic h o- m anifestació n de im pe rfeccio nes
d e l R egistro (v. supra, N lI 139 b is, insc rip-
cio n es pa rale las) .
~
- EDITORIAL JURIDICA 1J1. C HIIF
El precep to da lu ~ar a dos imp o rt a n-
tes pro blcm <ls, a mbos )'a re fe rid os a l tra-
ta r la posesión.
El primero es e l c!t..: si es O no necesa rio
q ue e l título insc rito cid prcsc ribic nte es té
vi n culado al d el poseed o r insc rilO a nte-
r io r. Es te punto se an al izó a l exa m inar la
ca nce lació n de la p osesi6 n insc rita y e n
q ue se co mentó lo q ue se ha de e n te nd er
por "co mpete n te inscripc ió n" (y, po r lo
mi smo, e n este as pecto e l prece pto es tá
relacio nado con los a n s. 728 y 730; v. su-
p ra, N' 194). • ac tos, e l título y e l modo, un id o a la esca-
El segundo co n siste en d ete rm inar si
el p recepLO es a plica b le a toda prescri p-
ció n o solame nte a la ordi nati a. Esta mate-
ria fue exa mi nad a a l t ra ta r la adqui sició n
y pérdida d e la p osesión de inmu e bles
insc ri tos; y allí ha d e e n co n trarse la so lu-
ció n; po rque si se ace p ta qu e es posi ble
adqu irir poses ión d e in mu ebles inscritos
si n inscripció n (ir reg u lar ), se e n tiende
qu e e l art. 2505 no es a p licable a la pres-
c ripció n ex traord ina ri a y, a la inve rsa , si
para adqui rir posesión d e inmue bles ins-
critos se exige sie mp re insc ripció n , se e n-
ti ende qu e e l prece p to e s apl icable a toda
clase d e prescdpció n .
Po r lo dich o p u e d e ap re cia rse q ue
tam bié n aqu í vale la posición bás ica que
se ad o pte, ya e n favor de la insc ripció n
registral, ya de la p ose sió n ma terial (v.
supra N"' 193, 19 4 Y 195).
Una vez m ás se h ace prese n te q ue los
tribuna les se incl inan m ayo rm e n te po r
p ro teger la inscripción , d e m odo q ue re-
su lta muy difícil logra r p resc ri pc ión co n-
tra un títul o in scrito sin os te ntar inscrip-
ció n . Tal es la t ende n cia , p e ro co m o
h abi tualmen te se ha n consid e rado los ele-
m e n tos del caso, no es p osible efectuar
afirm ac iones pe rentorias, y no d eb e o l\'i ~
d arse tam poco q u e los tri bun ales frecuen-
te m ente han res ta do m é rito a las ins-
cripcion es (" de p a pel") qu e n o exh ibe n
un antecede nte d e p osesi ón m a terial (v.
su pra, N!l 195). Y recuérdese q u e por la
legislación de saneam ie n to d e títulos (DL.
2.695) es posible insc ribi r inm uebles an-
tes inscri tos, co n consecue ncias m uy co n-
trovertidas (v. su pra, N2 143).
188 •
La propiedad y la
l 'iÍ lUul FQ VI
TiTU LOS DE n O~'Il N I O
215. Noció n general. Cua ndo se pre-
te n de adqu irir u na cosa de manos de o tro
O q ue se cons ti tuya por él un de recho real.
resul ta necesario exami nar sus d e re ch os
(si es o no d ue il o d el objeto), siguie ndo
e l princi p io d e q ue nadie ~lI cd e traspasa r
más d erechos q ue los q ue ll ene.
Nuestro siste ma de transrere ncia d e
b ie n es, que ex ige la concu lTe ncia de d os
sa lega lid ad de l régime n regislr~ l , .e n qu e
la insc ripción n o prueba d 0111111 10, . son
facto res q ue contribuye n a la necesid ad
d e ta l exame n e incide n en q ue la ta rea
frec ue nte rne nte no sea simple.
Al te ne r e l le m a u na inte nsa a plica-
ció n e n la transfe rencia d e in m uebles, la
p rá ctica p rofesional ha desarro llad~ bas-
ta n te alg unos aspectos d e este cap itulo .
En otro se n tido, se trata d e una conse-
cu e n cia d e lo que has ta aqu Í se h a ex-
p u esto. ._
Se h a d ich o e n o tra ocas Ion qu e la
ex presió n "títu lo" ti ene una dob ~e a~ep­
c ió n: a ntecedente j uríd ico q ue Ju stifi ca
u n d e recho , y docu me nto e n q u e e se an-
teced ente consta (v. sup ra, N2 103) . E n
esta m a te ria se empIca e n ambos se n ti-
dos; cua nd o se req uie ren los "títul os" d e
un bie n , se a lu de a los d oc u m e ntos res-
pectivos, pe ro prese ntados ~sl.os, se exa-
m ina all í no sólo e l aspecto I1lstru m e ntal
o for ma l, sin o ta mbi én la juridic idad d e l
acto de l que dan cu enta. Po r otra p a rte,
e n el len O'uqje j u ríd ico habi tua l d e esta
m a te ria , :n el té r m ino "título" se incluye
n o sólo el acto q ue recibe técni ca m ente
ese n o mb re , sino ta m bié n lo que en D e-
rech o se de nomina modo (as í, al exigirse
los títulos d e tal inmueble, se está p id ie n-
d o tan to la e xh ibición de la escritu ra de
co mp ra, corn o la co nsta nci a d~ la inscrip-
ción con se rvatO ria co rres po n die n te) .
Con las obse rvac iones for muladas, )'
para el solo e fecto de este párrafo, pue-
den ente nderse por títulos de d om inio los
a ntecede ntes juríd icos q ue j uslifican o [un-
189
,•
.,
" ,
posl·~i') ll ,"
.'
d an el de n.: cho de do mini o que ;~!en e U ll~\
pe rsona so bre d ctermi,n ado ? bj e.lo . .
Pa ra sa be r e n q u e consiste n )' con ti -
nuar en e l a nálisis fo rmal, es ·m enes ter
di sti ngu ir e n tre bi e nes mueb..l e ~ e ~ n ­
m uebles. La d isti n ció n es n ec e s~n a pn n-
cipal mente porque m ientras los ac tos so-
b re m uebles so n co n se nsual es, res pecto
de in m uebl es so n ge n e ralmente sole m-
n es (así, po r ej. , oc urre con la co m pra-
ve nta, la perm uta, la do na ción); y P? r.l,a s
dis tintas fo rmas de efe ctuar la trad lClo n
(la de los m uebles p or alguna d e las for-
mas indicadas en el ar t. 684, y la d e los
inm ue bles por inscripción conse rva toria).
216. a) Títulos de dominio sobre bie-
nes muebles. Al se r, po r regla ge n e ral,
conse nsuales los actos so bre b ie nes m ue-
bles, doc um e n talm e n te o n o. ex is ten o
consisten e n instrume ntos pnvados (un
inst rumen to p rivad o fi r m a d o por los
co ntra tantes, a ,·eces co n testigos, e n q ue
se escritu ra e l co n tra to, po r ej ., la com-
praventa ; u o tros i n ~ t~ llme n toS q u e pu ~­
d e n co nsti tuir pri n CipiO d e p rue ba escn-
ta de l co ntrato, com o bole tas, fac turas)..
Debe reco rd arse qu e en cua n to a la trad I-
ción , las va rias form as e n que p u ede efec-
tua rse (seg ún el art. 684), no e xi &e n cons-
ta nc ia doc um e nta l. Si se adqU ie re p or
sucesió n por causa d e Illue rte , p ue d e h a-
be r consta ncia en u n tes ta me n to o e n un
in ve n tario.
Res pecto de los ve h ícu los 1l1.0to riza-
dos (te rrestres) es a plicable lo dI ch o ; ya
se h a co nsig nado en otra ocasión 9l~e en
cuan to a la transfere n cia d e d o rn llllo su
si tu ac ió n es la de los mu e bles (v. su pra,
N12 148) . Es claro q u e si se h a c um plid o
con las exige ncias tri butarias y ll1 u~ici pa­
les, se d ispo nd rá a lo m e nos d e .Instru-
m entO privado fll"ln ad~ a n te nota n ? y de
insc ri pció n en el Registro de ve hI cu los
m o torizados.
Esta fa lta de instn lm entos o rigina difi-
cultades, sobre tod o teniendo presen te la~
li mi taciones de prueba pa ra los ac tos que
no constan por escri to (arts. 17?8 y sgts.);
en la práctica, e ntre oUa S si tuaCiOnes, esas
dificu ltades se aprecia n en los em ba rgos
1 1)IWI~Ir\1 JURIDICA nfC H I Lf .m

Los biclws
de bienes mu ebles que, supuestamente, no
pertenecen a l deudor (para interponer ter-
ce rías: de dominio, de posesión) .
217. b) Títulos de domirúo sobre in-
muebles. Desde un punto de vista docu-
mental, gene r almente co n sis ten en
instrumentos públicos. Como los actos·-
co rres pondientes consLan en matrices que
constitu)'e n los protocolos }' registros, que
permanecen en las oficinas respe ctivas,
pa ra e l exame n lo que circulan son co-,
pias, a utorizadas o simples, de aqué llas
(po r ej., copia de la escritura pública de
compraycnta y copia de la inscripción en
el Reg istro). . adqu irió , a la cl ase de acto o título que
Cu áles son los instrumentos que cons-
ti tu)"en los títulos de un illmueble, de-
pe nderá también de l modo por el cual
se le ha adquirido. Si se ha adqui rido por
u·adición, estarán constituid os por copias
de la escritura pública del con trato (com-
praventa, permuta, donación) y copia de
la inscripción. Si ha operado la sucesión
po r causa de muerte, estarán constitui-
dos p or ull a copia de l te stamento, si la
sucesión fue testada; copia de la resolu~
ción q ue concedió la posesión efectiva, y
co pia de las inscripciones exigidas por el
art. 688. Si se adqu irió po r presc ri pción,
existirá u n a copia de la sentencia que la
acoge y de su inscripción en el Registro.
En la cadena de transferencias puede n
surgir an tecedentes que justifiquen la pre-
se ncia de otrOS instrumentos; por ej., si
hay sociedades o pe rso nas jurídicas no
lucrativas, sus instrumen tos de constitu-
ción y acuerdos pertinentes; si hay titula-
res casados, los instrumen tos relativos al
régimen económico matrimonial; si hay
aculaciones por represe ntantes, volunta-
rios o legales, los instrumentos de l apo-
derami e nto (mandatos, discernimiento de
guardas, etc.).
:i
- 1111101'1 1\ ' JURIOICA n i llilll
•
•
Es u sua l tambié n que se req u ieran
ce rtificados de dominio vigente, de hi-
pote cas y gravámenes y de inlerdiccio~
nes }' p rohib icio n es d e e naj e nar, ex-
pedidos por el respectivo Conservador
(v. su pra, NQ 127 c.; téngase present.e
ta m bién lo di spuesto en e l a rt. 439 d el
COT).
218. El estudio de títulos. Es el an áli-
sis de los antecedentes jurídicos que se
han mencionado, para d ete rmi na r si es- T ERCERA PARTE
tá n o no ajustados a Derecho .
Pa ra estimarlos o no conformes, ha-
DERECHOS REALES LIMITADOS
brá que eS ta rse a l modo por e l que se
causó e l modo y al estado de las panes
qu e intervinieron. Yen cua nto ayerigua-
ció n , habitualme nte e l examen tiend e
a detectar causales de nulidad , inopo-
nibilidad o reso lución (es to ú ltimo de-
bido a obligaciones pendientes, como
saldos de precios), y a compro bar el
cumpl imien to de obligaciones tribu ta-
n as .
El examen aborda los aspectos forma-
les de los respectivos inslnlmcntos y los
substa ntivos del acto de que se tra ta. Re-
trospectivamente, se efectúa teniendo en
cuen ta el más largo plazo de presc ripción,
que en nuestl"O régimen pa trimo nial apa-
rece como el antecede nte más seguro.
El resultado d el estudio de los títu los
puede consignarse en un l11Jonne. El con·
tenido del informe depende de las exi-
gencias y de l criterio d el informante.
Usualmente se inicia con una sección ex·
positiva e n que se desc ri be n los ante ce- •
dentes, luego se form ulan o bse rvac iones,
si es del caso, y se termina con una con-
clusión, en que se tienen o n o po r apro·
bados, agregándose, si procede, alguna
suge re ncia (para el saneamiento de títu-
los, v. supra, N° 143).
190 WltO"IALJURIDICA 1)1 C Hll l ª
 Capítulo I
GENERALIDADES
219. Relación con el dominio. Al exa-
minar las clasifi caciones de los bienes, en
• un acápite especial se trató la noción de
derecho real, su concepto y los principa-
les problemas en torno a tal materia (su-
pra, N°' 16y 17).
Estudiado ya el más completo de los
derechos reales (el dominio), correspon-
de referirse a algunos menos completos,
limitados en relación a aquél. Se tratarán
la propiedad fiduciaria o fideicomiso, el
usufructo, el uso y habitación, las servi-
dumbres. Es el orden que emplea el Có-
digo (arts. 732, y sgts.; siguiendo la
didáctica más usual, el estudio de l dere-
cho real de herencia 'queda entregado al
capítulo del Derec ho sucesorio, y los de-
rechos de censo, prenda e hipoteca, al
de los contratos).
Las diferentes conce pciones elel do-
minio (v. supra, N 2 52) provocan conse-
cuencias (especialmente una técnica) al
enfrentarlo a los derechos reales limita-
dos. Concebido el dominio como una
suma de facultades separables: uso, goce,
disposición (noción que ha sido califica-
da de clásica), se entiende que los demás
derechos reales no son más que fraccio-
nes que surgen como desm emb raciones
de aquél; por tanto, se "transfieren" (por
tradición) a otra persona. En cambio, si
se concibe como un poder o señorío (el
máximo) único, monolítico, sin que pue-
dan precisarse Íntimos fraccion am ientos
de facultades, esos otros derechos no ema-
nan como desmembraciones del dominio,
ni existían, configurados, dentro del do-
minio, sino que se "constituyen" fuera de
él (sin perjuicio de que luego de consti-
tuidos se puedan -algunos- transferir) (la
193
,
,.
noción ensambla con la llamada "elastici-
dad", a la que también se ha hecho refe-
rencia) .
En los arts. 698 y 1337, regla 6' el Có-
digo contiene normas qu e suponen más
bien el primer criterio (que se confirma
también en la sección pertinente del Men-
saje); en cambio, el Reglamento del Re-
gistro conservatorio supone la ide a
contraria cuando distingue entre la tradi-
ción de un derecho real (ya constituido)
y la constitución (efectuada por el pro-
pietario) del mismo (art.52, Nos 1 Y 2,
respectivamen te).
En cuanto a denominacion es, están
influidas por las aludidas concepciones .
Se utilizan las expresiones, más o me-
nos convenientes, de desmembraciones
del dominio, limitaciones a l dominio,
. derechos reales en cosa ajena, derechos
reales limitados. Aquí se emplea esta úl -
tima (haciendo presente que la propie-
dad fiduciaria, que se tratará en esta
' parte, no constituye un derecho real es-
p.ecial; se considera una modalidad del
dominio, un dominio especialmente li-
m itado , y resoluble) (la clasificación de
los derechos reales lim itados, en dere-
chos de goce y de garantía, ya fue refe-
rida; supra, N' 17 a).
219 bis. El título y su importancia. Ya
se ha dicho que en la adquisición de d e-
rechos reales el elemento título es mate-
ria que se examina en otro capítulo (obli-
gaciones y contratos). Pero aquí conviene
formular una referencia porque en la
práctica jurfdica, cuando se constituyen
d e rech os reales limitados suele desaten-
derse o, al menos, no se le presta la cui-
WI r OlUAl ]UR l [)ICA D [ C H IL f
o
....
 Los bienes
d adosa a te nció n que se le d edica cua ndo
se tra ta de la adquis ició n d e l dom in io pro-
piam e nte (y con esa acti tud e n ocasiones
se incu rre e n defec tos que podría n con-
duci r a la n ul id ad ).
Para estos efectos, es úti l te ne r p resen-
te dos premisas (q ue aqu í ya h a n sido tra-
tadas): a) que n uestro sistema d e tra nsfe- '
re nda de bienes po r acto entre vivos re-
qui e re d e la d ua lid ad ú tul o y m o do ;
b) q ue, e ntre noso tros, los de rechos (rea-
les y personales) son cosas (inco rpo ral es).
Cua ndo se regula cada d e rec h o real
limitado, los textos se o cu p an p rin cipal-
m e n te de los efectos (d erech os y obliga-
cio n es) y mo dos de extingui rse; e n cuan-
to a l tí tu lo, a lo más es a lud id o pa ra
impo ne r la forma p recisa de constitu irse.
Pe ro su natural eza d ebe se r desc rita y ca-
lifi cada , pa rticu larmen te en cua n to acto -
g ratuito u one roso (con las importan tes
consecue n cias que se de rivan de esa cla-
sifi cació n ) . Fre cue n te m e n te se co nstitu- -
}'e un fide icomiso , u n uso, un usufructo,
una se rvidumbre, po r ac to entre vivos, y
•
1I · l rO IUA I J U~I DI CA ni t 11111 194
nad a se ex presa res pe cto d e si el con sti-
tuye nte, cuya pres ta ció n consiste e n con-
ferir a l adquire nte el respectivo d erec ho
rea l, recibirá O no a lgu n a prestación e n
co ntrapa rt ida. De be adye n irse q ue el usu-
fru ctua rio , e l usua rio, el dueiio del p re-
dio d omi n an te, adq u ie ren "cosas" (i ncor-
porales) . Pues bie n, si al adquirirl as a nada
se obligan e n cambio, ento nces es tá n re-
ci bie ndo esas cosas gratuitamente, lo más
p robable que en don a ció n ; y si esas cosas
tie ne n un va lo r su pe rior al m ín imo exen-
to de la insi n uació n , esa do n ación debe
se r ins in uada bajo consecuen cia de nuli-
dad absoluta (art. 140 1) (y d ebe rá pagar-
se el impuesto a las d o na ciones ). Tratán-
dose de l fi d eico miso , la situació n es más
evide nte (si es p osib le) : el pro pie tario fi -
du cia rio recibe e l dominio (por lo que si
simplemente reci be y a n ad a se obliga a
cambio, es tará re cibie ndo la cosa en do-
nación ); y lo m ism o acontece co n el fi-
deicomisano si se cu mp le la condición
(se volve rá sobre e l punto al u'atar cada
d erecho real lim itado).
•
•
Capítulo II
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
220 . Definición y origen . "Se llama
pro p iedad fiduciaria la que está slue ta al
grava men de pasar a otra perso na, .P?~' e,~
h ec h o d e yc rific arse una co ndlclon
(a r l. 733, ine. 1' ) .
Está regulada e n e l T it. VIII del Li-
b ro 11 (am. 732 a 763).
Se gestó en el Derech o rom a no, pri n-
cipalm e nte para sortear impedi~ e ntos ?e
los qu e padecían algunas catego n as de CIU-
d ada n os en la adqu isició n y goce de cier-
tos d e rechos. En la Edad Me dia es u tili za-
d o, p rincipalm e nte en la sucesión mo rtis
causa, para la conservació n de fortun as, a
través de sus modalidades d e fi de icom isos
perpe tuos y sucesivos, integrando el cu a-
d ro de instrume ntos que orga nizaba n el
régi m en feudal. Los postu lad os l i be ra~es
d e fi n es del siglo XVI ll vuelve n a modifi-
ca r su oden tación , impidiend o quc sus ca-
racte rísticas en lrabe n la de n omi na da li bre
circulación de la riqu eza. Acogie ndo el
Código chileno esa orientación (c0t;I0 ya
se ha d icho a propósito de otras ma tc-
rias ), e n el Me nsaj e es precisam ente m en-
ci o nado a propósito de ese principio, qu e
es trad ucido e n d is(Xls iciones esp ecíficas
de su regulación (e ntre ellas las de los
a rts. 739, 745, 747); pe ro con esas limi ta-
cio nes de aquella inspiración la institución
es m a nten ida, y sue le ocuparse, co n la efi-
caci a lim itada que permite gobernar el des-
tin o de una for'fulla (o cierto bie n) a l me-
n os en u n a pri me ra lra ns fe re ncia o
tra nsmisión (en un a ge ne ració n , si se des-
pliega e n tre parie nt es).
22 1. Constitució n del I1deicomiso . La
co nstitución d e l fide ico l11 iso es solemne.
La solemnidad específica d e pe nd e de l ori-
195
ge n de la co nstiLUc lon: si se co nstituye
po r acto en tre vivos. requiere in s trum~ n ­
to público; si p o r testa mento, que da 111-
cl uido e n la solem ni dad del ac to tes ta-
m en ta rio (art. 735 , in e. 12 ) . Ad em ás, todo
fid eicom iso que a fecte a in mue bles debe
inscribi rse (a rts. 735 del CC. Y 52 N' 2
de l Regl. ; pron to se di rá en qué Regis-
tro). Pe ro el rol de la inscripción es tá
di scutido .
Cuan do se co nstituye por lestamen to,
es claro qu e la inscripció n no signi fica
tra dición de la pro p iedad fidu cia ri a, po r-
qu e el m odo d e ad qui sició n es allí la su-
cesió n po r ca usa de m u erte. Pe ro ento n-
ces, para algun os a uto res la inscripció n
es en este caso so lemn idad de la co nsti-
tució n del fid eico miso ; pa ra otros, tie n e
po r fi nalid ad ma ntener la continu idad de
las inscripcion es (pues e l inmue ble, d e
estar insc rito a nom bre d el ca usa nte, ter-
m ina rá, probable mente, insc rito a nom-
b re del fide ico misario ) y para conferir
publicidad a las mutaciones de l d omini o .
Cuan do se consti tuye p o r acto entre vivos,
la inscrip ción ti e n e rol de tradició n de la
propiedad fiducia ria , d el con s litu~en te al
p ropietario fi duciado. Se ha sostemdo que
es el ún ico rol; en contra, que es, ade-
más, segu n da so lemnid ad d e l acto co ns-
titutivo, acto que n o esta ría pe rfec to e n
tanto dicha in sc ripc ión no se efectúe. En
términ os práctico s, es ta última posición
implica afirmar que no se podría exigir
el cu mpli m ie nto de las o bli ga cio nes de ri-
vadas del acto, e ntre otras la e ntre ga d el
inm ueble de qu e se trata, mienLras no se
insc riba; sin la inscripción el fideico miso
n o estaría constitui do (no h abría fide ico-
m iso ).
tDll'OHrAI. JURI D ICA rH ( 1111 1. m
 Los bienes
En todo caso, conviene precisa r la si-
tuación registral : la propiedad fidu ciari a
(el inmu eble fidu cia rio ) debe inscribirse
(a n o mbre del propietari o fidu ciario) e n
e l Registro d e propiedad (am. 686 )' 735
del Ce., )' a r15. 32 inc. l ' y 52 N' 2 del
Regl. ); la condi ción (de la cual pende la
restitución) puede inscribirse e n el Regis-
tro d e hipo tecas y gravámen es (arts. 32
inc. 2' y 53 N' 1 del Regl. ).
La posibilidad de adquirir la propie-
d ad fiduciaria p or prescripción es también
discutida. Se ha rechazado, soste ni é ndose
que n o es concebi ble que alguien posea
un bien d ete rminad o con la in tenc ió n d e
restitu irlo a un terce ro si se cu mpl e un a
condición; por lo demás, no se menciona
e n el arto 735. Pero se h a estimado posi-
ble, con fundamento principalmente en
los ar15. 2498 y 2512, que no lo excluyen;
no se ve inconven ie n te -se agrega-, en-
te ndiendo que la adquisición de la pro-
piedad fiduciaria por p rescripció n te ndrá
lugar e n casos en que hay un antecedente
d e la institución en base al cual se recibe
la propiedad, qu e implica acep ta r la cosa
con el gravamen que significa el fide ico-
m iso (de pasarla a otro si sc cumple un a
condició n ), y en esas condiciones es p o-
seída (por ej., si se ha constituido so bre
u na cosa ajena, por un instrum e nto públi-
co defectu oso, etc.) .
222. Elementos. Son tres:
1Q • Un a cosa suscep tible de darse e n
fid e icomiso;
2 11 • Co n c urre nci a d e tres perso n as:
constitu ye nte, propi e tari o fidu ciario y fi-
d e icomisad o;
3 2 . Una co n d ición en virtud de la cual
ha de pasa r la propiedad del propie tario
fiduc ia rio al fid eicomisa ri o.
223. P. Una cosa susceptible de darse
en fideicomiso. La n orma fundamental es
el art. 734, que es bastante amplia, ya qu e
p e rmite constitu irl o sobre muebles e in-
muebles. La naturaleza d e la institución ,
sí, obliga a excl uir los bienes consum ibles;
p od rían in cl uirse cosas consumibles c ua n-
do forman parte de la totalidad de una
•
l... EDlT<1 R1A l lURIDICA OE C HI U
he rencia o de un a cuota d e ell a (v. la ley
4.827 sobre com isiones ele co nfi a nza de
los Bancos, incorporada a la Le)' Ge neral
d e Bancos).
224. 22 • Concu rrencia de tres perso-
nas.
1. Constituyenl!'. Es el ·propi e tari o del
bie n, que po r teslame nto O por acto en-
tre vivos declara transferirlo a o tro, con
una cond ición.
1l. Pro/Ú(!lf/,,.io fiduciario. Es quien reci-
.
be el bie n dado e n fideicomiso sujeto al
gravamen de traspasarlo a otro 'si se
fi et) la co nd ición. Si lo recibe por ac to
" veri-
e ntre vivos, puede serlo a título gra tuito u
oneroso (lo que debe ten e rse presente
p orqu e puede configurarse u na d o na-
ción , la q ue d e be se r insinuad a y p or la
que deb e paga rse el resp ec tivo impues-
to; v. supra, N II 219 bis). Puede el consti-
tuyente nombrar varios pro pietarios fidu-
cia rios (art. 742). Ellos pued en ser de
llamado simultáneo o en forma de substi-
tu tos. El Código no dispo n e expresamente
que pueda n nombrarse substi tu tos del pro-
p ietario fiduci ario, pero con los arts. 742,
743 y 744 parece no haber inconveniente.
Si hay substi tutos, debe ten e rse presen te el
arl. 745 (v. también el arl. 10).
Si el constituye nte no designó pro-
pietario fiduciario, el sile n cio está supli-
cio p o r el arl. 748.
Si el propietario fiduciario falta (ha-
bie ndo sido designado ), se producen las
consecuencias qu e sig ue n:
a) Si falta antes que sc le defiera el
fid eicomiso, se d istingu e si el constituye n-
te h a nom brado substituto(s) , la propie-
dad fiduciaria pasa a és te (os). Si no ha
designado substituto(s), debe examinar-
se si tiene lugar el acrecimien to, lo que
su p one la designación de varios propie-
tarios fiduciarios (art. 750). Esta posibili-
dad del acrecimiento debe conte mpl a rse
teni e nd o a la vist.:'1 las reglas del derecho
de ac rece r (am. 11 47 y sg15.).
Si no hay substituto(s) nom b rado (s)
ni tiene lugar el derecho de acrecer (de-
bido a cualquier causa, esp ccialme nte por-
que se d esignó la cuota d e cad a un o de
196 •
Derechos reales Iimilado'
los fidu cia rios d esignad os), el constÍluye n-
: te pasa a se r propi e tario nduciario si vi ve;
. si h a fallecido, qu edarán en tal calidad
sus h erederos (a rL. 748) (nótese que el
a rto 748 d e,,:ja C0l110 fidu cia rio al constitu-
yente o sus herede ros, sea que no haya
sido d esignado O que habiendo sido de-
sign ado, d es pués falte).
b) Si e l propie ta¡·¡o fi duciario falta ya
deferido e l fideicomiso, la p ro piedad fi-
duciaria se tra nsmite a sus he rederos, con
el gravamen d e restituirla al fideicomisa-
rio si se cump le la co nd ición (art.75 1).
La propiedad fiduciaria es, pues, trans-
misible .
Uf. Fideicomisado. Es la pe rsona q ue
ti e n e la ex pectativa de se r du eii.o abso lu-
to del bien, si se cumple la cond ición. Es
u n ac reedor condicional, bajo condición
q ue para é l es susp ensiva.
No es necesa rio que el fideicomisario
exista al tie mp o d e consti tu irse el fidei-
co miso; bas ta co n que se espe re qu e exis-
ta (art. 737). Pero se requiere qu e exista
al m omen to de la restitución . V, precisa-
mente, la existe n cia del fidei comisa rio a
la época de la restitución es una condi-
ción que siempre se e ntiend e en el fidei-
co miso (art. 738) .
Los fideicomisarios nombrados pue-
den se r varios (como los propieta rios fi-
duciarios) (art. 742); qu e existan o se es-
pera que existan (art. 746). Pueden se r
de lla mado si m ultáneo (a rt. 742) o en for-
ma d e sub st itutos (a rt. 74 3) . Si h ay
substi tutos, debe tenerse p resen te e l
ar t. 745 (v. también el art. 10; tal como se
a nu ncia en el Mensaje, en el a rlo 745 se
han prohibido los fideic omisos sucesivos,
p ues e n traban la libre ci rculac ión de la
riqueza) .
No se soluciona expresamente la fal-
ta de designación d el fideico misario. Se
ha sosten ido la nulidad del fideicomiso;
pero podría aplicarse, por a nalogía , el
a rt. 748 (sie nd o probable que se configu-
re la causal de ex tin ció n del arto763 Nº 6) .
Para con ocer los efectos que se pro-
ducen por la falta de fideicomisario, debe
d istin guirse según falte an tes d e cumpli rse
la condición o después de cumplida:
197
,
.
a) Si ralta antes de cumplirse la con-
di ción }' ~e ha d esignad o sus'titu to, la ex-
pcclaliva pasa a és te; es el substituto quie n
pasa a se r d ficlcicomisario. Si no h ay
substituto, el propietario fidu~iario se con·
vi e rte ell propietario absolu to; al fallecer,
el fid cicomisa rio n ad a transmite a sus he-
rederos (art. 762; tal como suel e d ecirse,
la me ra e xpectativa es in tran smisible). Los
arts. 743 y 744 da n no':.mas para el caso
de que haya substitutos p ombrados.
b) Si falta u na vez cumplida la condi-
ción, no se produce mayor problema; en
realidad, ope rando la cond ició n d e ple-
n o Derech o, técnicamente ya no hay fi-
de icomisari o, pues al cumplirse la condi-
ción él adquirió ipso j ure el derecho al
dominio de la cosa dada e n fid eicom iso,
d ejando de se r fideicomisario; p e ro con-
vie n e abord ar la situac ión para destacar
que con el cu mp limie nto de la co ndi ción
sólo adquirió el derecho a la cosa y no el
domini o d e la cosa; en base al fidei co m i-
so que existía p uede ex igir su en trega en
,tradición. En efecto, el acto jurídico que
o rigi nó el fid eicom iso cons tituye aquí un
. titulo qu e requiere del modo de adquirir
., subsecue nte; al cu mplirse la con d ició n ,
el fideicomisario tien e su título y su d e re-
.c ho, y pucde exigi ¡- la trad ición; con ésta
adquirirá el dominio ele man os del pro-
p ie ta¡;o fiduciario; el título es el acto cons-
,ti tutivo , unido a la constancia d e qu e la
condición se cumplió; si el fidu cia rio n o
consiente en la trad ición, tendrá que acu-
d Írse al tribunal; si se lrata de un inm u e-
b le, la trad ición deberá efeclUa rse me-
d iante insc ripci ó n.
Con lo expuesto, si el fideicom isa ri o
falta después d e c u mplirse la co n di ción,
pero an tes de obtener la tradi ción de la
. cosa, tra nsmite a sus hered e ros el dere-
cho a exigir que le transfieran el dom inio.
225. 3 2 Una condición. Es otro ele-
mento ese n cial y, se pued e d eci r, el ca-
racterístico de esta institució n (arts, 733,
738). Es la incertidumbre, propia de la
condició n , de si el propietario fiduci a-
ri o restitui rá o no al fid eicomisario la
cosa que ttene e n propiedad fi duci aria,
~nrrOI!. IAt I'UR I DI CA OEC H l lI" Qg

Los bienes
lo que da co nfiguración p ropia a este
instituto (y que lo distingue del usufruc-
to , en e l c ual e l goce de la cosa por el
usufructua ri o habrá de tener necesaria-
mente fin).
Recordando la di st in ción entre "con-
d ició n suspensiva" y "cond ición reso lu-
toria" (distinción que no agrup a dos ca-
tegorías de condiciones sino sólo se
refiere a los efec tos de una condició n
para los distintos sujetos a los que rela-
ciona la obligación condicional), la con-
dic ión impuesta en el fideicomi so pro-
duce un efecto resolutorio para el
propietario fiduc ia rio y uno suspensiyo
para el fideicomisario. De cumplirse, se
resu elve e l derecho de aquél y nace e l
de éste, el cual estaba en sus penso mien-
tras la condición pendía.
El art. 738 d ispone que a la condi-
ción q u e siempre supone (de existen-
cia del fide icom isario al tie mpo de la
res tit ución), pueden agregarse otras, co-
pulativa (junto a la anterior) o disyun -
tivamente (de manera a lterna tiva a la
a n te r io r ) .
Tiempo en que debe cumpline la condi-
ción. El art. 739 (modificado por la ley
16.952) sopo rta como máximo cinco aii.os
que la condició n esté pendiente; si trans-
currido dicho plazo no se ha cumplido,
de pleno Derecho se entiende fallida (an-
tes de la ci tada ley el plazo era de qu ince
aii.os; entonces, se estimaba que era de
general aplicació n para tener por cadu-
cada toda condición, cualqu iera fuese el
acto en el que se estableciera; ahora ya
no se entiende así, tanto por la historia
de la ley C0l110 porque en Otras materias
se establece un plazo distin to).
Aquí puede haber conflicto entre los
arlS. 739 y 962; ha de prevalece r el art. 739
por ser una disposición especial. El mis-
mo precepto contiene una excepció n. A
propósito de ella, recuérdese que la muer-
te (del fiduciario en es te caso) es un pla-
zo, cierto e indeterminado; pero como
se exige. s.e gltn se ha dic ho, que a la épo-
ca de la re~ti t ución (en este caso al morir
el fiduciar:io ) exista el fidcicom isario, di-
cho plazo se conviene e n condición.
198
IlJITOI: IAL JU ~ I D I CA m ( li 11 F
226. Efectos del fideicomiso
A) Derechos y obligaciones del fiducimio.
La afirm ación básica es que el fiduciario
es un p ropietario, aunque st~eto a la po-
sibilidad de restituir el objeto de su do-
m inio. Por otra parte, se le conceden los
derechos del usufructua.rio, salvo algunas
modificaciones (an. 754).
- Por esto es que el propietario fidu-
ciario puede:
12 . Enajenar la cosa por acto entre
vivos y transmi tirla po r causa de Illuerte,
manten iéndose siempre in diyisa y con el
gravame n de eventual restitución; salvo
las situaciones que detalla el arto 75 l.
2 2 • Gravar la propiedad fiduciaIia, con
hipoteca, servidumbre u otras cargas. en
la forma y cond iciones que establece el
art. 757, bajo la sanción de inoponibili-
dad que ahí mismo se dispone.
32 • Ad ministra r el bien de que fidu-
ciariamente es dueii.o, como lo dispone
el arto758, sien do sí respo nsable en esta
adm inistración de su hecho o culpa, que
ha de ente nderse leve (a rt. 44). Como
propie tario que es, está premunido de la
acción reivindicatoria (art. 893); Y el ob-
jeto es inembargable en esa situ ación
(arts. 1618 N' 8 d el CC. y 445 N' 14 del
cpe.). Se ha resuelto que los fru tos sí
so n embargables.
4 2 • Gozar de los frutos, como que es
c1uet1o (además, arlS. 754, 781 Y790).
- Pero a su vez, como consecuencia
de la situación en que el fiduc ia rio se
e ncu e ntra, de restituir even tualmente la
cosa, se le imponen ciertas obligaciones.
Como no rma básica, se le imponen las
ca rgas del usufructua ri o, salvo algu nas
modificaciones (art. 754). Con esto:
12 • Corno tiene las cargas d el usufruc-
tua rio, se entiende que debe confeccio-
nar ilwe ntario solemn e de lo que recibe
(el arto 775 lo establece para el usufruc-
tuario); es úti l también para aprecia r e l
cumpli miento de su obligació n de resti*
tui r. Pe ro puede observarse que se le im-
ponen 1as " " y n o es e Iaro qu e el
ca rgas
in vent;ll"io lo sea (v. arto 1251). Tambi é n
pued e verse obligado a rendir caución
(am. 7~" y 76 1) .
•
Derechos reales limitados
2'1 . Debe asim ismo conservar la cosa
para poder así restituirla si se cumple la
condició n , respondiendo en dic ha co n-
se rvación, como se ha dicho, de la culpa
leve (art. 758). Como du ra n te el tiempo
que tiene la cosa e n su poder puede in-
troducirle mejoras, el Código consigna
varias reglas sobre el abono de ellas, dis*
tinguiendo entre n ecesarias (que pueden
ser ordinarias o extraordinarias), útiles }'
voluptuarias (arts. 754, 756, 759, 795, 796,
798,909 Y 9 11 ), reglas que tendrán apl i-
cación si llega a producirse el eve ntO de
la restitución. Tiene también dere cho de
retención (arlS. 754 y 800).
3 2 • Po r último, si la condición impues-
ta se cumple. nace para el fiduciario la
obligación de restituir al fideico m isario
(art. 733), obligación que cumplirá, como
se ha explicado, efecmándole la tradic ió n.
Excepciones. Los arts. 749 }' 760 es ta-
blecen tres situaciones que hacen excep-
ción a las obligacio nes antes enun ciadas:
el art. 749 se refiere al llamad o "tenedor
fiducia rio". que está obligado a restituir
también los frutos; el arto760, inc. 12 per-
mite la posibilidad de liberar al fiducia-
rio de responsabilidad por lOdo deterio-
ro, y el ¡nc. 2 2 h ace refe rencia al que se
ha d e nominado "fide icomiso de residuo".
B) Derechos y obliga.ciones del fidei co mi-
sano
_ Co n la constitución del fideicom iso
el fideicomisa rio adqui e re la sim ple ex-
pec tativa d e ~Iega r a obtener la cosa de
que se trata. Este es para él el efectO bási*
ca qu e se produce con la constitución de
la propiedad flduc iaria (a rt. 76 1) . Conse-
..
•
,
199
cuencia d e ello so n las prerrogativas que
la ley le confiere:
PI. Puede sol icitar medidas co n serva-
tivas (arts. 761 y 1492). Entre otras, pue-
de exigir caución de co nservación y resti-
tución (art. 755). Se ha resu elto que no
siendo un bien, la expectativa de l f,dei-
comisario no puede se r embargada.
2 2 . Se ha sost.enido que podría trans-
ferir su expectativa (po r ej ., ve nderla, por
el art. 1813) .
3 2 • Puede pedi r al fiduciario indem-
nización por los perjuicios de la cosa, de-
ri vados d e su hecho o culpa (art. 758).
4 Q• Si la condición se cumple , desde
entonces tiene el derech o a exigir del fi-
duciario la entrega de la cosa dada en
fid eicomiso.
Cu m plida la condición, el fideicomi-
sari o puede verse obligado a reembolsa r
al fid uciario las mejoras introducidas por
éste a la cosa}' que, según disposiciones
que antes se mencionaron, son ree mbol-
sables. Para el pago de deudas debe te-
nerse en cuenta tambié n el arto1372.
227. Extinción. Las varias causas por
las que se extingue el fid eico miso están
mencionadas e n el arto 763. Además, las
leyes de ex p ropiación ge neralmente des-
tinan un precepto a la extinción de gra-
vámenes sobre el predio expropiado, con
excepción de las servidumbres legales, fa-
cultando a los titulares para obte n e r al-
guna compensación sob re el valor de .Ia
indemni zación que se paga al expropia-
d o (así, por ej., DL. 2.186, de 9 de junio
de 1978, a rt. 20.)
ft)l "It) IUo\l IUR IDICA
Z
Ol l ll l l l. ,.
 Capítulo lJl
EL USUFRUCTO
228. La concesión del uso y goce; de-
• fmición y textos. Son varias las posibili-
dades de que el dueño confiera a otro las
facultades de uso y goce del objeto de su
dominio, aunque con diferencias . Una
destacada ca racterística (la creación de
derecho real) conduce a distinguir dos
grandes grupos de relaciones que inclu-
yen estas facultades; uno genera derecho
real (el usufructo, el uso); otro sólo ge-
nera derecho personal (el arrendamien-
to, el comodato).
Está regulado en el Tít. IX del Libro
II (ar<s. 764 a 810); lo qefine el arl. 764.
229. Características. Pueden señalar-
se las sigu ientes principales:
l º . 1:..5 un derecho real. Está enumerado
en el art. 577, y le da contenido, de uso y
goce, el mencionado arto 764. Siendo pro-
pietario de su derecho real (art. 583) para
protegerlo el titular está premunido ele
la acción reivindicatoria (art. 891) y -si
recae sobre inmueble- de las posesorias
que correspondan (art. 916). Puede ver-
se así la diferencia con el derecho perso-
nal de goce, qu e no puede reclamarse
sino del correlativamente obligado (por
ej., el que tiene e l arrendatario).
Desde otro punto de vista, este dere-
cho real coexiste con el de dominio, que
queda reducido a la facultad de disposi-
ción (art. 765). Y para el dueño (el nudo
propietario) constituye un gravamen
(como aeon teee en la generalidad de los
derechos reales limitados, que provocan
esta situación correlativa).
A diferencia de otros enumerados en
e l art. 577, es un derecho real principal;
su finalidad se encuentra en su contenido
,
201
y no en asegurar el cumplimiento de una
obligación (como ocurre, por ej., con
los derechos reales de prenda y de hipo-
teca) .
Por último, es un derecho real que
puede ser mueble o inmueble, según lo
sea el bien sobre el que recaiga (art. 580) .
2º. El derecho de usufructo confiere la
mera tenencia de la cosa ftuctuaria; el usu-
.fructuario es, pues, un mero tenedor de
la cosa, ya que reconoce dominio ajeno
(art. 714) (pero es propietario de su de-
recho de usufructo).
3º. Es temporal. Su duración la f~a ge-
neralmente un plazo; puede ser también
una condición, y, en todo caso dura, a lo
más, por toda la vida del usufructuario
(ar<s. 765, 770, 771 Y 804; luego se volve-
rá sobre este punto; v. in rra, Nº 235).
4º. En estrecha relación con la carac-
. terÍstica anterior, es un derecho intransmisi-
. ble por causa de muerte (art. 773), aunque
negociable po r acto entre vivos, salvo que
lo prohíba el constituyente.
S!.! . En principio, es divisible; examina-
da la utilidad que se puede obtener de las
cosas, se puede desprender que el pro\"e-
cho puede dividirse. Esa división puede
concebirse referida a partes de la cosa o a
partes de la utilidad misma (y sin perjui-
cio de la alternancia temporal en el apro-
vechamiento entre dos o más sujetos).
Pero, en definitiva, esta divisibilidad que-
da determinada por la naturaleza de cada
cosa y la utilidad que ella provea.
230. Elementos. Son los siguientes:
231. 1º. Bien susceptible de usufruc-
to. El Código no ha establecido normas a
EDITO RiAL jURIDICA DECH IU: ª
 Los bit:nes
es te respecto, por Jo que se concluye en
lIna a m plia posibilidad de constituir usu-
fr u cto: sobre una uni\·e rsa lidad (como la
heren c ia ) °
sob re una cuota de e lla; so-
bre una especie o cuerpo cierto o una
CUO la de él; sobre bien es muebles o in-
muebles; fung ibles o no fungibles, y so-
bre d e rec h os pe rsona les,
232. Usufructo y cuasiusufructo. Al
definir el usufru cto, el Código permite al"
us ufructuario restituü~ segú n la naturale- ..
za de la cosa fructuaria , ya la m isma o
ig ual cantidad y calidad de l mi smo géne-
ro o su valor. Sin mencionarlo, contempla
ahí las fi g uras del usufructo propiamente,
e n el primer caso, y del ll amado cuasiusu-
fructo, en el segundo.
Los términos que el Código ha emplea-
do para denominar una y o tra clase de bie-
nes han dado lugar a discrepancias. En base
al ten o r del art. 764 se ha e ntendido que
hay usufru cto cuando la cosa es no fu ngi-
ble y cuasiusufructo cuando es fu ngible. En
cambio, se ha sostenido que el Código ha
empleado aquí el término fungible en el .
sen tido de consu mible y que (tal como fue .
con cebido en Roma ) hay usuflucto si la -
cosa es no consumible y cuasiusufructo si
es consumible. Esto último parece 10 más .
razonable pues tratán d ose de cosas fungi- .
b Ies no consumibl es, qu e las hay, bien p ue-
de establecerse la obligación de resti tuir la .,
m isma aunque haya otras con igual pod er
liberatOl;o; y es en las consumibles donde
e llo es imposible y necesariamente ha de
restituirse otra de igual cantidad y calidad
de l mismo género o su valor (el antece-
dente del redactor en este punto, el Códi-
go francés, lo dispone así).
Diferencias entre el usufructo y el cuasiu-
sufructo. Las principales so n:
a) Respecto de la cosa fructuaria, el
usufruct6 es un lítulo de mera tenencia
(el u su fnic w aJ;o reconoce dominio aj e-
no) mientras que el cuasiusufru cto es un
título tra~laticio de dorninio (e l cuasiusu-
fruclUario se hace dueño del bie n q u e
recibe) (an.789).
b) De.-·10 anterior r esu lta que llegada
la época ~e la restitución e l nudo propie-
! 1'1 r01\1 "'-1. J U..R ! DI CA Dr e lllil'
,
>
,>
L'lrio puede ejercer la acción re al de do-
minio (rei \indicato ria, si e l qu e e ra USl1-
fn lctuario retuviere la cosa considerándose
ahora duelio, poseyese) pa ra obtener la
cosa dada en usufructo, mientras que en
el cuasiusufructo e l stü eto q ue tiene dere-
cho a la res titución só lo tien e nn crédito
y, por tanto, una acción personal, en con-
tra d e l cuasiusufructua l;o pa ra exigir la
entrega de la cantidad d ebida o del valor.
c) Otra consecuencia de la diferen-
cia básica consignada a l comienzo apa-
r ece e n la pé rdida fortuita de la cosa,
que libera a l usufructuario, lo que no
tien e lugar en el cU;:lSiusufructo, dond e
se debe una especie indete r m inada d e
cierto género; en principio, e l género
no perece y, por tanto , habrá al alcance
una espeCie para restitu ir.
233. Cuasiusufructo y mutuo. Las se-
mejanzas en materias subs tancia les so n
evide n tes ent re estas dos instituciones y
pueden fácilmente co n statarse. Títu los
tra slaticios de dominio ambos, co nfiere n
el dominio de lo que se entrega a qui en
recibe, co n la obligac ión de r es titui r o tro
tan to de igual calid ad y de l mismo géne-
ro. En teoría se observan a lgunas dife-
rencias: el cuasiusufructo puede tener su
origen e n la ley, lo que nunca ocurre co n
el m utuo; el mutuo es un contrato real
mien tras e l cuasiusufructo , cuando se
cons tituye po r ac to entre vivos, es con-
sensual; la caución y e l inventario son exi-
gidos en el cuasi usufruc tuario y no en el
mutuo; las causales de extinción son tam-
bién d iferentes (pero puede nota rse que
estas diferencias no logrAn confi gurar una
distinción substancial).
234. 2º. Concurren cia d e tres suj etos
a ) Constituyente. Es qu ie n crea e l de·
recho de usufructo (m ás precisiones so-
bre e l carácter de este constilUye n te se
verán pronto, al examina r la constitución
de l llsufructo).
, co nd ición de cuyo evento dependerá la
b) Nlldo proPietario. Es qu ie n tiene la
propiedad de la cosa fructuaria (sin e l
uso y goce) . Pued e ser el mi smo consti-
tu ye nte, en cuyo caso conse rva la p r o-
202
• DCft:chos reales limilados
piedad nucla, o un tercero , a quien se le
atribuye.
c) Usufructuario. Es el titular de l dere-
cho rea l.
No hay inconveniente para que haya
pluralidad en cada calego ría de estos slBe-
tos: puede n ser constituyentes dos o más
copropie tarios; puede atribuirse la nuda
p r opiedad a dos o más personas que la
adquie re n en COl11llll ; y puede habe r dos
o más usufructuari os (arts. 772 y 780, que
dispone el acrecimiento). En esta última
si tuación los usufru ctuarios han de se r lla-
mados simultánearnen te o como su bstitu-
tos, pues a l igua l que en el. fideico m iso y
por las m ismas razones est.ln p ro h ibidos
los u sufr uctos s ucesivos o alternativos
(art. 769) (v. supra, N' 224 Y nota).
Lo s sucesivos co nsisten en e l traspaso
d e l d e recho d e u n usufru ctuario a o tro
al cabo de un tiempo, luego a otro y así
sucesivamente, como lo indica su nom-
b r e. El alternativo cons iste en la adqu isi-
ción d el de rec ho po r u n usufructuario,
que al cabo de un tiemp o lo traspasa a
otro, al final d el plazo de éste vuelve al
primero, prosigui endo la a dquisición de
manera a lterna e infinita. El art. 769, que
dispone la prohibición, sei1aJa los efectos
que se p ro ducen si de hecho se constitu-
yen (v. también el arto 10).
Ha de notarse que entre e l usufruc-
tuario y el nudo propietario no existe una
comu n idad, j ustam e nte debido a que si
bien los derechos de amb os recaen so bre
el m ismo objeto, son de dis tinta natura-
leza; el de uso y goce pa ra uno y el de
domin io si n esos a.tributos para e l Otro.
235.3 2 • El p lazo. La disposición básica
q ue consagra este ele mento es el arto770:
"El usufructo pod rá cons tituirse por tiem-
po dete rminado o por toda la vida del
u 5ufnl ctuari ~ (i ne. Pi) . Sin embargo, apa-
rece cierta confusió n cuando luego e l Có-
digo permi te qu e se es tab lezc a una
ex tinción del usufructo. Los a rL"i. 770, 77 1,
773 Y804 han de e ntend e rse as í:
a) El usufructo dur,l , a lo m ás, toda
la vida del usufructua r io; si .se es tipu la un
203
plazo o una condición que estén pendien-
tes a la muerte del usufructua rio, estas
modalidades no produce n efectos, pues
con e l fall ecimi e nto se extingue e l usu-
fructo; igual mente, si no se establece du-
ración, d u ra toda la \ida d e l usufructual; o.
b) Si se establece un plazo de d ura-
ción , habrá que atenerse a él, con la lim i-
tación de la muerle de l usufructuario.
c) Si se establece una condición, ha-
brá que atenerse a e lla, y expirará el usu-
fructo cuando se cumpla, pero con la
limitación de la muerte d e l usufruc tua ri o.
Asi mismo, se puede agregar una con-
dició n al plazo que se establezca (por ej.,
el usufructo se ex tingu irá al cabo de diez
ailos O antes si ocurre tal evento). En
suma, la condi ción en el usufructo tiene
el efecto de adelantar, eventua lme nte, su
extinción.
De otra parte, el a rt. 768 impide la
suspensión condicio n al de l usufru cto, por
la posibilidad de encubrir tal si tuación
u sufructos sucesivos, ya que, pendie n te
la condición, podría u sufructua r la cosa
un tercero, restituyendo el usuf ructo al
cumplirse, etc. (en su inc 2 2 la d isposi-
ción se relaciona con los arts. 1072 y 1082,
e n la sucesión por causa de muerte).
El usufructo a una co r poración o fu n-
dación no podrá pasar de treinta a ños
(art. 770 ¡nc. fina l) .
236. Constitución del usufructo. El
art. 766 seii.ala va rias fuentes. Habitual-
mente se agrupan los N°s 2 Y 3 de esa
enumeració n y se ag rega la senten cia, n o
co n templada allí, con lo q ue pue de con-
cluirse que se constituye po r:
1' . ley;
2°. volu ntad del p ropie tario;
3 2 . prescripción;
4!J. sen tenciajudicial.
12 . Por le;'. A este origen se refiere el
arto 810. A estos derech os se les denom ina
generalmente derechos de usufru cto, pero
d ifieren bastante de esta institución (estos
"derechos legales de goce ", del padre so-
b re los bienes del hijo y del marido sobre
los bienes de su rnuj e r, so n exami nados
en el estudio del De recho de familia).
H)ITORI,\L JUR,IDI CA
6
I) f CHIl 1 - .

Los bi enes
También se ha soste nido que los po-
seedores proviso ri os d e los bienes d e l des-
aparecido tend rían sobre esos bienes u n
derecho d e usufructo d e orige n lega l, en
base al art. 89 (y que se regu la ría por las
n or mas d e los arts. 764 y sgts.); p ero la
na turaleza de este derecho h a sido di sc u-
tida (por ej., se ha sostenido que tie nen
n o un usufruc to sino la propiedad sl0e ta
a co ndición ).
2'. Por voluntad delfJrOpietario. El pro-
pietario puede dar orige n al usufru cto
por testamento o co n un cocontratante
por acto entre vivos. Si se constituye por
testamento, el usufructo se somete rá a las
fonnalidad es del tes tam e nto. Si p or acto
entre vivos, la form alidad depe nde d e la
naturaleza de la cosa fructu aria. Si reca e
sobre muebl es, es conse n sual; si recae so-
bre inmue bles, es necesario instrum e nto
público inscrito (art. 767).
El rol d e la insc ripci ón ha sido discu-
tido. Se h a soste nido qu e cumple e l do-
ble rol de solemnidad de l acto constitutivo
y de tradi ción d el derecho real d e usu-
fru cto; en con tra, que sólo desempeña
esta última [unción, qu edando perfec to
el acto constitutivo con el solo otorga-
miento del instrumento público (agregán-
dose que ni siqu ie ra hay un plazo pa ra
procede r a tal inscripción ) . La d ecisión
tien e importancia pues si se entiende per-
feccio n ado e l usufructo con el solo instru-
mento públi co, habrá nacido d esde
entonces al usufructuario el d erec h o per-
so nal d e exigi r el cu mp limie nto d e l acto
y, conc reta m e nte, el d erec h o a que se le
efectúe la tradición d e l de rec h o real; si
se entiende que la inscripción es solem-
nidad del acto , no ten d ría tal derech o,
pu es justam e n te co n la insc ripci ó n recién
estaría perfeccionado el título; e n la prác-
tica, la disc usió n puede susci tarse cuan-
do la inscripción no se ha efectuado o la
efectuada es nula, y hay dificul tad (entre
otras, la n egativa d el t,"adente) para prac-
tica rl a o enmenda rla.
Pe ro h ay otro plantea mi e nto , que
com partimo s. Se r eco rd ará (s upra ,
NQ 21 9, n ota) q ue, re chazándose la idea
de tran sfe rencia por d esp re ndimi e nlo de
• EDITORIA L JURIDICA In CH I Lf
facultades, se insistc e n qu e al crca¡"se el
d erecho real se está e n prese ncia d e una
"constitució n", e n c ste caso, del usufr uc-
to (no d e su transferencia, que tie ne lu-
gar cuando d es pués d e co nstituido e l
usufructuario lo tra slada a otro). Por tan~
to, aquí no hay trad ición. Versando el usu-
fructo sobre un inm ueble, la;n orma exige
insc ripció n; esta inscripción es exigida en
fu nc ión co nstitutiva, n o en fu nció n tras-
latic ia (tradic ión) (se admi te que el Có-
digo supone tradición y el Me nsaje lo dice
d irec tam ente, pero es considerado error;
en cambi o el Reg!. d e l kegistro di sti ngue
en tre constitución y tradición en el a rt. 52
N~ 1 Y 2).
En todo caso, la inscripción debe efec-
tu arse en el Registro d e hi potecas y gra-
vám enes del Conservador d e donde esté
ubicado el inmueble (a rts. 686 del Códi-
go y 52, N22 del Regl.). Ad emás de la
insc ripción, d eberá pone rse el predio a
disposición del usufnl ctuario para e l ejer-
cicio d e su derec h o (y puede utilizarse
aquí lo dispuesto en e l art. 702, inc. fi~
nal, aunque esté di spuesto directamen te
como presunción de tradición).
Si se trata de la "constitución" de u su-
fru cto sobre mueble, como se dijo, n o
ha y tradic ió n; pero deberá entregarse
m ate rialmente la cosa, o d ejarla a dispo-
sición del usufruc tu a rio, p ara q ue é l pue-
d a eje rcer su derec ho (usufructuar, y
puede utilizarse la regla de l 702 inc. H-
n al, aunque esté destinada d irec tamente
a una p resu nció n de tradi ción).
Si se mantien e la noción de tradición
(en es ta creaci ón de l derecho real), cua n-
d o versa sobre cosa muebl e tendrá qu e
e fec tuarse en tregando la cosa fr uctuaria
(e ntrega que debido a l títu lo se ente nd e-
rá que es para efe ctuar la tradición d el
derecho de usu fructo), cobran d o aplica-
ción también el art. 702, in c. final.
Si se trata de un a t ransferencia d el
u sufructo ya constitu ido, es necesario pre-
via mente dar cuenta d e qu e, como se dirá
p ron to, está discutido si lo cedido es efec-
tivamente el usufructo o sólo el ejercicio
d e l derec ho (emolum ento del u s ufru c~
to) (infra, N' 238). Supuesto que lo tran s-
204 •
Derechos reales lilll il;\ill)s
feri do es efec ti va me n te el derecho real
d e u sufructo, aquí sí, indudableme n te,
h ay tradición . Si Se trala de un inmuebl e,
se efectúa por insc ripción. Pero adem ás
d e la inscripción , por cierto, deberá en-
tregarse materialme nte el predio o p o~
n e rlo a di s posició n del ad qui r ente
(cob rando aplicación también el citado
702 inc. final). Si se trala de un muebl e,
se a plica lo d icho an teliormente.
Si el usufru cto se constituye po r tes-
ta m ento (y recae sobre inmueb les), no
es necesa ria la insc ri pción (del u su fru c-
to), tanto porque ella se exige para el
constituido po r ac to entre vivos (arts. 767
d el Código y 52 N' 2 d el Regl. ) como
p o rque e n esta sit uació n e l derecho rea l
d e u su fru cto se adquiere po r el modo d e
adquirir sucesión por causa de muerte.
P e ro h abrá co nstancia de él en e l Regis-
tro porque el testamento en que está con-
te nido h abrá de inscribirse (art. 688 N' 1);
además, al inscribirse el inmue ble (la
nuda propiedad) a nomb re del nudo pro-
p ie ta rio ( heredero o legatario ) , e n esa
insc ripció n quedará consta ncia de la li-
mitación -usufructo- a la que el inmue-
b le está som etido .
Dentro de esta forma de co nstituci ó n ,
los ti tul a res de los de rechos que nacen a l
originarse el usufructo pueden se r dife-
ren tes. Así, e l due ño de la cosa fructuaria
puede reservarse e l usufructo dand o a
otro la nuda propiedad (retención), O
mante ne r la nuda pro piedad conced iendo
a otro e l usufructo (YÍa directa) o, por
últi mo , dispersar los dere chos concedie n-
d o a un S t~ elO el usufructo y a otfO la
nuda pro piedad (d es prendimiento). Si
por aclO testame nta rio se concede a a l-
guien e l u sufructo d e una cosa sin de s i g~
n ac ió n de n ud o propie tari o , la nuda
propiedad corresponderá a los h e rede-
ros del testador (se ha resue lto que es
p osible la si mple venta de la nuda p ro-
p iedad ; siendo así, hay qu e concluir q ue
e l vendedor queda como usufru ctuario
sin m ás requisitos).
32 . Por prescripción. Esta posibilidad
(con tem plada expresamente en e l a rt. 766
NU4) no será muy frecuente, ya que lo
205
.
. .,
us ua l es qu e qUI en posee una C9sa lo h ace
co n e l ,ínimo de señor sobre el bie n en su
integridad. Sin embargo, pued~ tener apli-
cación e n siw<lc iones en que SG ejercita el
de rec ho co n un título d e usufructo, p e ro
que h¡:¡, resultado ineficaz para ·adquitir el
derecho propiamente; por ej., cuando se
co nstituye el USUflucto sobre cosa ajena,
se entregó la cosa fructuaria para el ejerci-
cio de l derecho y, desde e ntonces, e l usu-
fr uctuario come nzó a poseer el de recho,
que no obtuvo po rque e l co ns ti tuyen te no
era el dueño (en la concepción del dere-
cho real limitado como d es membramien-
to del domin io, en que aun al constituirse
- por primera vez- se concibe que hay tra-
dición del de recho real , se dirá: al efec-
tuarse la tradición d el d e recho real d e usu-
fructo, esta trad ició n no producirá su efec-
to normal, porque e l trade nte no tenía el
derecho; la tradición, entonces, dtjará al
adquirente en posesió n del respe ctivo de-
recho de usu fru cto); así, poseyendo el
derecho po r el lapso exigido, se term ina-
rá ganándolo p or prescripció n (podría
también cob ra r aplicación cu ando el títu-
lo de co nstitució n resulta nulo).
Las reglas y plazos para es ta adquisi-
ción son las de l d om inio (art. 25 12).
4Q• Por sentencia judicial. Suele c itarse
como ejemplo la di sposición de l art. 1337
N2 6, en la partición de bie n es, pero debe
observarse que el precepto permite al parti-
dor constituirlo "con el legíti mo conse nti-
miento de los interesados", lo que m ás bien
Jios \leva a un usu[nlC to o rigin ado por vo-
luntad de las pa rtes, que sólo formalmen-
te se co nsignaría en el fallo arbitral. Más
precisa es la situaci ó n contenida en la ley
14.908 (llamada d e Aba ndon o d e fa milia o
Z
y pago de pensiones alim enticias): "El juez
podrá ruar también como pe nsión alimen-
ticia un derecho de u sufructo, uso o habi-
tación sobre bienes de l alimen ta nte, quien
no podrá enajen a rlos n i grava rlos sin au-
torizaci ón de l juez. Si se Uatare de un bien
raíz, la resol ución judicial servirá de título
para insc ribir los d e rechos reales y la p ro-
hibi ció n de e najenar o gravar en los Re-
gislros correspondientes del Conse rvado r
de Bienes Raíces". (art. 9 inc. 2 Q ) (puede
EDITORIA L JURID1CA DI: C H IH

verse también el art. 65 de la Ley de ma-
trimonio civil, qu e permite al juez consti-
tuir usufructo, uso o habitación como
forma de conferir indemnización compen-
satoria).
237. Efectos. El usufructo produce efec-
tos -derechos y obligacioncs- para el usu-
fl1Ictuario (los más importantes y de mayor
contenido) y para el nudo propietario.
238. a) Derechos del usufructuario
1Q . Derecho a usar la cosa fructuaria
(arls. 787,782 Y 785).
2º. Derecho a gozar la cosa fructua-
ria, con lo cual adquie re los frutos que
produzca, tanto naturales como civiles
(arts. 781 y 790; porque tiene derecho a
los frutos civiles es que el usufructuario
de una casa, por ej., puede darla en
arriendo; además, arts. 793 y 794, Y tam-
bién arts. 644 y sgts.).
Conviene precisar que el usufructua-
rio tiene derecho a los frutos (es decir, a
lo que la cosa fructuaria produce periódi-
camente sin detrimento de su substancia),
pero no a los productos (salvo algunos
que detallan los arts. 783, 784 Y 788).
Para la extensión de estas atribuciones
será determinante el acto constitutivo
(como lo se iiala el art. 791); las reglas
del Cód igo son sólo supletorias (además,
la extensió n de ese derecho se vincula,
correlativamente, con la obligación de
conservar la forma y substancia, que se
verá pronto).
Los dos derechos enunciados en los
números anteriores son los que configu-
ran básicamente la institución. Pero el
usufructuario tiene todavía otros.
3 2 • Derecho de administrar la cosa
frllctllaria (art. 777); es ésta la facultad
que le permite de man e ra expedita ejerci-
tar los derechos ante riores (para cuando
un Banco ~dmjni s tra bienes gravados con
usufructo, v. e l a rL 58 de la Ley General
de Bancos).
4º. Derec h o a hipotecar el usufructo
(art. 24 18)".
5Y • De l·cc ho d e entregar en arriendo
y cede )- c l,:surrll cl.O (a rt. 793).
1 1J 11I1I\ 1.'I 1
,
IURJ I ) I( 'A 11 1. ( 11111
Los bienes
Esta facultad ha motivado una discu-
sión en orden al objeto precisq del arrien-
do o cesión (transferencia). El punto se
plantea con trascendencia en esta última:
puede entenderse que es posible ceder el
usufructo mismo o sólo su ejercicio (que
ha sido llamado "emolumento del dere-
cho de usufructo"). Si lo cedido es el de-
recho, el cesionario quedará como nuevo
usufi:uctuario; pasa a ocupar la posición
jurídica del cedente, teniendo el mismo
derecho y, por tanto, con las mismas aui-
buciones y sometido a las mismas restric-
ciones y extinción (si se concluye que lo
transferido es e l derecho, y se trata de un
inmueble, e l cesionario puede, por ej., hi-
potecarlo -conforme al art. 2418-, 10 que
no podría hacer si lo cedido es sólo el
emolumento o ejercicio del derecho de
usufructo; en esta última posibilidad sería
e l cedente quien conservaría el derecho
pudiendo él , aun después de la cesión,
hipotecarlo) (con el inc. 2º del a rto 793, que
luego de la cesión mantiene directamente
responsable al cedente, y lo dispuesto en
el inc. 2º del art. 794, entre nosotros un
fallo (antiguo) resohió que 10 cedido son
sólo los fru tos; por otra parte, se ha re-
sueIto que la entrega del usufruc to en
arrendamiento al nudo propietario no lo
transforma en usufructuario, y por tanto
no opera la consolidación).
Se ha discutido la sanción si se infrin-
ge la prohibición de cederlo o arrendar-
lo (art. 793); qué ha de e ntenderse
cuando la ley dispone que e l usufructua-
rio p erderá su derecho de usufruc to. Ge-
neralmente se estima que e l acto se ría
nulo absolutamente, por inrrin g irse una
prohibición del constituyente , qu e la ley
haría suya (art. 1464 Nº 2; adem á s,
arts. 1466 y 1682), con lo que debe retor-
narse al estado anterior al acto qu e pro-
dujo la infracción, volviendo el d e rec ho
cedido al usufructuario, y entonces te r-
minaría allí el usufructo.
6º. Si se trata de un cuasiusufructo ,
suele mencionarse la facultad que tiene
de disponer de la cosa fructuaria; es evi-
dente, pues, como se ha dicho, ha adqui -
rido e l dominio.
206
Derechos re~ les
Finalmente, para la protección de su
derecho dispone de la acción reivindica-
toria (art. 891), y si recae sobre inll1lle~
bIes, de las acciones posesorias (arts. 916
y 922). Incluso, se ha resuelto que puede
entablar la acción de precario (de l
art. 2195), y aun contra el nudo propie-
tario, porque es dueiio de su derecho de
usufructo.
Es embargable, ca racterística que se
traduce, en la realidad , en el embargo de
los frulOs (ans. 803 y 2466).
239. b) Obligaciones del usufructua-
rio. Generalmente se distingue entre obli-
gac iones que el usufructuario tiene antes
de entrar en el goce de la cosa, durante
e l ejercicio del usufructo y después de su
ex tinc ión.
1º. Obligaciones previas al ~jercido del usu-
fructo. Fundamentalmente, las obligacio·
nes son las de practicar inventario y rendir
caución . Más bien se trata de requisitos
que debe cumplir quien quiere entrar en
el goce de la cosa fructuaria (art. 775).
Respecto del inven talio, debe ser so-
lenme (art. 858 del CPC.) y no se exige
tratándose de los llamados usufmctos lega-
les; en el usufructo que contempla, la ley
14.908 exige solani.ente invent'lrio simple.
Frente al silencio de la ley, que ex-
presamente autoriza la posibilidad de exi-
mirlo de la caución, se ha discutido la
posibilidad de que el constituyente o nudo
propietario pueda liberar al usufructua-
rio de la obligación de confeccionar in-
ventario. Predomina la opinión de que
es posible, en ba~ a la autonomía dc la
voluntad, con la salvedad d e sit.uaciones
excepcionales como aqu e lla a la que se
refiere el art. 1407; si se conf-igura un usu-
fru cto con las características qu e esa nor-
ma sC lia la, e ~ nventario sería un requi sito
de l título mismo y no podría evita rse (v.
también art. 379) (para e fec tos tributa-
rios, sin embargo, puede ser necesario).
En cuanto a la caución, la lL:y no ha
dado mayores especificaciones ni en cuan-
to a su naturaleza ni en cuanto a ~ ll mon-
to, por lo que quedará e mregaeb a las
particularidades del caso (art. 46 ). Ce ne-
207
limitados
ralmente se convendrá entre usufruc-
tuario y nudo propietario, regulándola el
juez en desacuerdo. Puede ser liberado
de la caución (art. 775, ine. 22) y la ley
establece esta liberación en ciertos casos
(como los contemplados en el art. 775,
inc. 3º, en los usufnlctos legales, en la ley
14.908, en la Ley General de Bancos).
Los arts. 776 y 777 señalan los efecros
que se producen si no se cumple con es-
tas exigencias (en su ine. 5º, la última
disposición hace referencia a la llamada
"caución juratoria").
Desde otro punto de vista estas d ispo·
siciones permiten insisti r en que las exi-
ge ncias de caución e inven tario no forman
parte de la constitución misma del dere·
cho de usufructo, sino que son posterio-
res y só lo previas a la entrada del
usufructuario en el goce de la cosa fruc-
tuaria.
Limitaciones para el usufructuario. An-
tes de precisar las obligaciones mientras
ejercita su derecho, conviene tener en
cuenta las li mitaciones a que queda so·
metido el usufructuario:
a) Debe respetar los arriendos de la
cosa fructuaria (art. 792) y otras cargas
personales (art. 796), quedando desde
luego sometido a las cargas reales, por la
naturaleza de éstas (como por ej. , las hi-
potecas que graven la cosa fructuaria).
Debe respetar los arriendos en todo caso,
aunque no consten por escritura pública
(el art. 792 es especial en relación al
arto 1962).
b) Debe recibir la cosa en el estado
en que se encuentra al momento de la
delación de su derecho de usufructo
(art. 774).
2 2 . Obligaciones durante el qercicio del
derecho de usufructo.
a) Debe mantener la cosa fructuaria ,
conservando su forma y substanci a
(art. 764).
Es la obligación fundamental (resu-
mida en la antigua expresión salva nru 1!t
substantia).
La doctrina ha debatido el conteni-
do de esta obligación, teniendo presente
la gran variedad de las cosas y de las ca-
[DIIO IUA I ) UR1D1 C A
¿
IlI l1 lll L -

Los bienes
racterÍsticas que pueden incidir en su
apreciación. Más que posiciones adopta-
das, co nvi ene observar caracteres qu e, se-
gún el caso co ncreto, pueden resultar
decisivos para identifica r ese contenido:
la estructura física, su aspecto externo,
su función o destino. Este último h a sido
siempre justifi cad amente destacado. El
término substancia d e la cosa no deb e
entenderse refe rido tanto a la materiali-
dad como a la "substan cia jurídica", qu e
es lo que da existencia a cierto ser, desig-
nado con cierto nombre, co n cierta for-
ma apropiada para cierta d estin ación; en
este sentido, cuando el Código agrega
"form a" no añade algo nuevo; forma y
substancia se unen indisolublemente para
constituir la cosa (se trata de una "forma
substancia l"). El desti no de una cosa d e-
pende, en primer término, de su natura-
leza. Algunas no adm iten sino u no de-
terminado, pero lo m ás frecuente es qu e
sirvan para fines diversos. Entonces, pue-
d e ocurrir qu e al tiempo de constituirse
el u sufru cto tenga un o definid o impues-
to p or el propietario. Pues b ien, a falta
de precisiones en e l título, un cambio de
d estino por el usufruc tuario ha sido bie n
co ntrovenido. Compartimos la preferen-
cia -al parecer domi n ante- de partir d el
principio de que debe se r mantenido el
d esti n o impues to por e l dueii.o, pero ad-
mitiendo excepcional me nte la modifica-
ción o cambio, si se justifica para obte-
ner un m ejo r aprovechamiento de la cosa
atendidas las circunsta ncias imperantes,
obje tivam en te consideradas. Por otra pa r-
te, la admisión de un ca mbio de d estino
está vinculada ta mbi é n a la especificidad;
es m ás fácil admit ir un cambio d e un
d estino a o tro semejante (de un hu erto
frural a otro) que a uno muy diferente;
las posi bilidades d e retornar al primitivo
destino serán as im ismo in fluyentes.
El valo r, principalmente económico,
es un factor qu e siempre estará prese nte;
y se justifica una menci ón separada para
derivar de é l dos adverte ncias: 1) qu e en
é l debe considerarse el potencial de la
cosa con sus posibilidades de agotamien-
to, y 2) que en ocasion es puede llegar a
)
.. EOI ToRIAL IURIDI CAmcHll E
- - - - - - - - -- -- ~ - - - - --
justific ar un cambio en algunos carac te-
res -aun importantcs- de la cosa; tal pue-
de o currir, por ejemplo , cuando se
obse rva qu e mantener el actual destino
d el obje to signi ficará desde luego o pron-
to una p é rdida cie rta de su aprovecha-
miento o utili zación.
En lugar d e optar en4:c los diversos
caracteres señalados parece preferible
conside rarl os todos y, aun, otros, de modo
que en cada caso d e penderá de la cosa y
d e l títu lo , cuál o cuáles se rán los que de-
ban ser atendidos y que el usufructuario
ha de respe tar, co n la 'tonstan te genérica
d e que es d ebe r del usufructuario mante-
n er la identidad fundamental de la cosa.
Para juzgar la conduc ta del usufruc-
tua rio hab rán de considerarse también
las posibilidades q ue ha tenido de co n-
sultar al nudo propietario, la magnitud
d e las facultades qu e le otorgue su título,
el tiempo que le resta en su derecho.
Finalmente, en la decisi ón de casos
d e be asu m irse que este deber (de con-
servar la forma y substancia) se asienta
en una lensión entre el d erecho actual de
di sfrute de la cosa por el usufructuario y
el derec h o del nudo propietario a su fu-
tu ra resti tución.
En los Códigos de l siglo XX sigue pre-
dominando la a ctitud de abstenerse d e
introducir precisiones.
El Código chileno contie ne expresio-
nes y eje mplos que penniten acoger aquel
se ntido flex ible en la comprensión ele la
obligación, ad aptándola al caso. En espe-
cial, lo demuestran los arts. 764 ("forma
y su bstancia") , 783 ("conserva rl os en un
ser"), 784, 787 ("según su naturaleza y
d estino").
b) Debe pagar expensas y mejoras
(arts. 795, 796, 797, 798).
c) Si es consti tu ido por testamento,
puede quedar obligado al pago de deudas
h ered italias y testame ntarias (art. 1368).
En el cumplimiento de estas obliga-
ciones responde hasta de la culpa leve
(arts. 787, 802, 44). . (arl. 786) ~
3º. Obligaciones una vez extinguido el usu-
fruclo. Normalmente es una: restituir la
cosa fru ctuaria (arlS. 764 y 787) . El nudo
208
•
Derech os reales
propieta rio puede interpone r la acción
contemplada en e l al'l. 915 !ji no se le res-
tituye espontánea mente.
Se rec ue rda tamb ié n que si se trata
de un cuasiusufrucLO, 10 qu e debe resti-
tuir es otro tantO d e igua l ca n tidad y cali-
dad o su valor ("rts. 764 y 789), co rres-
pondiendo al c ua siu surru ctuari o la
elección.
y al usufruc tuario pucde corres pon-
derl e un derech o legal elc retención so-
bre la cosa fructua¡'ia (ar t. 800) .
240. e) Derechos del nudo propietario.
12 . Tie ne el d om inio sobre la cosa fruc-
tuaria; la importante particularidad del
nudo propie tario es que su derecho de
dominio está despojado, temporalmeme,
de los a tributos de u so y goce, en poder
delusufluctuario. Pero como dueño de la
cosa, puede en'!ienarl a (arL 773), hipote-
carIa (arL 24 16), transmitirla (arL 773), por
cierto siempre respetándose el usufru cto
(derecho real) ~ Como due ño, el nudo pr~
pietario está premunido también de la res-
pectiva acción real, protectora de su de re-
cho, la reivindicatoria (art. 893); y si se
trata de inmuebles, dispondrá asimismo
de las acciones posesorias (art. 916). Pue-
de ejercerlas contra cualquier sujeto y, al
térmi no del uSU rrucLO (si se le pudiere lle-
gar a calificar de poseedor de la cosa, con-
tra el usufructuario; de no ser así, puede
intentarse, co mo se dUo , la de l art. 915 o,
aun, la innominada de dorninio, según se
dirá al tratar las acciones protectoras).
2Q • Tiene d e recho a los frutos pen-
die ntes al mom e nto de la res titución de
la cosa fructuaria (art. 78 1).
3º. Tie ne derecho a la indemnización
por pérdida o d e terioro de la cosa fruc-
tuaria (arts. 787, 788, 802).
4 2 , Tiene derecho a intereses por di-
neros ocupados en cie rtas inversiones
(arL 797).
5 Q • Tiene derecho al te soro que se
d escub re en suelo dad o e n usufru cto
62 • En determinadas si tuacion es ti ene
derech o a pedir anticipadamente la ter-
minación de l usufructo (an. 809).
209
...
,
lilllitad o.~
7'1 . Ti e n e <.lt:rcc ho a pedir: la restitu-
ción d e la cosa rrucllIar ia.
Se dij o a nte rio rm en te qué e l nudo
propietario d is pone de acción reivindica-
toria (ti otra, seg{¡ n la calificación que
pueda atribu irse al renuen te a restituir )
y, si se trata de inmuebles, de l.as p oseso-
ri as que procedan. Pero en con tra del
usufructuario tiene ade más la acción per-
sonal que le nace al co nstituirse el usu-
fructo y que puede in te ntar al extinguir-
se, re clamando la cosa fructuaria. Se dice
- discutiblemente- q ue esta acción perso-
nal presenta para el nudo propietario la
ve n t~a d e que mientras en la acción rei-
vindicatoria debe probar su dominio , en
aquélla sólo le sería n ecesario ex hi bir el
acto constitutivo.
241. d) Obligaciones del nudo pro-
pietario. Se reducen al pago de expensas
extraordin arias mayores qu e se hayan eje-
cutado (arts. 797 y 798, teniendo presen-
te, además, lo qu e di spone el arto 80 1; se
ha discutido si el usuflu ctuario puede obli-
gar al nudo propie tario a efectua r esas
expensas extraordi na rias mayo res). Para
e l pago d e deudas deben tenerse en cuen-
ta tamb ién los arts. 1368 a l 37 \.
242. Extinción. El usufru cto se ex-
tingue:
] 2. Por la llegada d el día o el cumpli-
nl iento de la condició n establecidos. Al
tratar de los e lementos del usufructo, e n-
tre los que está el plazo, se refirieron las
particularidades de este punto; sólo re-
c uérdese que cualqu iera qu e sea e l plazo
o co ndición no puede contin ua r d es pués
de la muerte del usufructuario (tarnbién -
z.
d icen relación con es ta causal los arlS. 804
yS05).
2 2 . Por muerte de l u sufructuari o
(arL 806) . ¿
,
32 . Por resolució n d el derecho d el
constituye nte (arL 806).
Siendo un derecho real, el usufructo
puede p e rseguirse de man os d e qui en se
e ncu e ntre la cosa fructua¡ia, de modo que
-como se dijo- si el nudo p ropietario ena-
jen a la cosa , el usufructo pe rsiste; así, en-
EOITORJAL JURIDICA D ECl lll[
 Los bienes
t.Onces , e sta ca usal debe entenderse apli-
cable a una ca usa de reso lución de l dere-
cho de l cons tituye n te que ya exis tía a l
co n stituirse el usufru c to (como lo ilus tra
e l ejemplo que ofrece el precepto ).
4°. Por conso lidación del usufru cto con
la nuda propiedad (a rlo 806). El Código
sue le emplea r es ta ex presión e n un senti-
do am plio, eq uivale nte a LOda reunión de
los derechos (nuda propiedad y usufruc-
to) en un solo sujeto (así, por ej., en los
a rts. 765 y 77]). Pero aqu í la em plea má s
res tr in gidamente; aquí se está refiri e n-
do a la m ás es pecífica situación e n la
que e l usufructo se extingue po r la re-
u ni ón de los atributos en el usufructuá~
rio ; es d ecir, en q ue e l usufnlCtuario lle-
ga a tener la propiedad plen a (e n que
-e n expresiones del prof. Claro Solar-
e l derecho de l usufru ctuario se robus te-
ce o completa) (por ej. , e l usufructuario
co mpra la cosa o he reda al nudo pro-
pietario). Sólo en cie no sentido el usu-
fructo se e xtingu e, en e l se ntido de que
usu fru cto ya no hay más; en otro se nt i-
do, el d e rec ho se mantiene, pe ro se ha
tra n sform ado (produciéndose - se ha di-
cho- una m e tamorfo sis) desarro llán do-
se, ll egando a la integridad d e l domi-
n io, con los demás ca racteres de és te.
Este se ntido queda dem os trado en el mis-
mo texto cuando co nsign a aparte la re-
n uncia d e l usufructu ario (aq uí también
se reúnen e n un solo s l~eto todos los
atributo s -e n sentido am plio, tam b ién
hay consolidación-, pe ro esta vez e n e l
nudo propietario; e n se ntido es tricto no
h ay consolidación, de ahí q u e se men-
cionó separadamente).
5º . P o r prescripción (art. 806) . Esta
for ma d e extinción ha dado lu ga r a dis-
cusiones. Es claro q ue si un terce ro po-
See e l d e rec ho de usufructo , pue de lle-
ga r a ganarlo po r prescri pción (a l tra-
lar la con stitución d e l usufructo se dijo
q ue podía originarse por presc ripción)
y, e nton ces, para el p rimer u sufruc tu a-
rio se h abrá extin guido por la pres-
c ripción , adquis iti va del terc e ro (art.
25 17). d "tro tanto puede o currir si e l
terc ero a'Clc¡uiere po r p rescripció n la
-",
Jti] R.I D ICA
I 1)1 I P llI A I n! ( Il!! 1
"
Derechos rcal es li mi tados
cosa mi sma sobre la que había usufruc- ner en cu e n ta las normas d el de recho de dirimir controycrsias sobre la calificación
to (acudiendo al d e n o min a do efecto li· alime ntos) . de un acto como fideicomi so o usufructo.
be ratorio de la usuca pión , que ya se Además, debe co nsiderarse la extin- Sin pe lju icio d e que es posible constitllir
menci onó) . Pero e l problema consiste ción por exp ropiació n , mencionada e n una misma cosa e n u sufructo a [ayor de
en decidir si podría te rminar por pres· la extinción de l fid e icom iso. una pe rsona y en fideicomiso en fa vor de
crip ción e xtintiva, es decir, p o r e l sim- otra (art. 736). El arl. 738 y las reglas?e
p le no eje rcicio del derecho de usufru c- 243. Usufructo y fideicomiso. En va- los arts. 1070 )' sgts. y 1080 Y sgts. tamblen
to, qu e en tal e\·entualidad se iría a con- rias ocasiones laj uri spru den cia ha debido debe n te nerse en cuen ta.
s olidar co n la nuda propiedad (e l
Código fra ncés lo p e rmite ex presamcn·
te; art. 617 Nº 4). E n tre n oso tros hay
discrepancia. Se ha a ceptado esta posi-
bilidad ; siendo un a graye limitación a l
dominio p leno, si e l usufru cto no se
ejercita, aparece co mo inútil y es justi·
ficable su e xtinción ; en esto , el usufru c-
to y d e más derec hos reales difieren del
dominio, que es p e rpetuo; además, si
se tratara sólo de adquisitiva, baslaría
el a rt. 2517. Pero se ha negado la aplica-
ción d e la prescripción extinti va; la ac-
ción por la qu e se reclama un dere c h o
solamente se extingue por la prescrip·
ción a dqui si tiva d e l m ism o derecho
(a rt. 25 17, aunqu.c debe nota rse qu e e l
a d verbio n o está contenido en la regla ;
además, el tex to se es tá refiriendo a la
acción, no a l dere c ho); por otra parte,
como en e l esq ue ma del Cód ig o el u su-
fructuario tiene un derecho de do mi-
nio sobre su usufructo, debe ap licárse-
le la regla correspondiente, y el domi -
niO no se extin g u e por e l so lo no
. ..
eJ ercICIO.
62 • Por ren uncia del u sufructuario
(arts . 806 y ] 2); es ta renuncia debe ins-
cribirse e n el Registro (art.52 Nº 3 del
Regl). •
7º. Por destru cción completa ·de la
cosa fructua ria (art. 807); el art. 808 so-
lucio na la situación especial de la he redad
que se in\lnda (por lo mism o, rige inclu-
so cuando se aplica e l art. 653) .
89 . Por sentencia judicia l, e n los ca-
sos y con los requi sitos seña lados en e l
art. 800. C uand o se imp on e e n un a
sc n tt:l1c ia de alim e11los, a la que antes se
ha hec ho refe rencia (ley 14.908 ), su e.x-
tin ción la mbi én podría d ar lugar a la dic-
taci ó ll dc Otra resolución judicial que así
lo ckdarc (para tal efecto habrá que te-
l
2 10 211 jDITOH) .\L JUR rDI C A ni (!l! )) .-.
,

Cap ítul o IV
-
EL USO O HABITACION
244. Advertencia. La reglamentac ió n
constituye el Til. X del Libro 11 (arts. 81 I
• a 8 19). La denominación d el títul o an u n-
cia d os d erech os)' las reglas es tán redac-
ta das tamb ié n con refere nci a a dos
d erechos. Cor ri enteme nte, asimismo, se
m e n cio na a ambos. Se trata de un o solo,
e l de recho real de uso, qu e al recaer so-
bre una casa, toma el nomb re de d e re-
ch o d e h abitación; la definición lo d ej a
es tablecido .
"El d e recho de uso es u n derec h o real
qu e consis te, ge neralmente, en la facul-
ta d de gozar d e una parte limitada de las
utilidad es y produ clOs de una cosa.
Si se refiere a un a casa, y a la util idad
d e morar en ella, se llama d e rec ho d e
h abitació n" (are 8 11).
Es no table que e n la defi nició n no se
incluye expresame nte la fa cultad d e "uso";
pero es evidente q ue no sólo está inclui-
d a, si no que es la fundamenta l (por el
n om bre, su histo ria y tambi é n un te xto, el
arto8 18). Por otra parte, conform e a los
p receptos, también se incluyen los frutos,
sólo que de una parte limiü'1da d e los qu e
la cosa produce: para sus necesidades pe r-
so nales y con moderación (arts. 811,81 5,
8 16,817,818 Y81 9).
245. Síntesis. Las normas más imp or~
ta n tes pueden si ntetizarse así:
•
213
•
"
'. "
1) Es un d erecho real (a rts.577 y
8 11 ) .
2) Es pe rson alisimo (art. 8 19) ; en él ,
pues, no puede haber tradició n (hay una
impropiedad en el art. 686 ¡nc. 2º cuan -
do alude a su tradición ; elebe entende rse
la constitución); pero puede ganarse por
prescripción (art. 2498).
3) Es inembargable (ar ts. 2466 y 1618
NO 9 del CC. y 45 5 N' 15 d e l C PC.).
4) Se constituye}' exti ngue según las
reglas del usufru clo (a rt. 8 12) , con la li-
mitación sí del origen legal; en cu anto al
origen judicial, la ley 14.908 pe rm ite lam-
bién al juez constituir, e n la se ntenci a de
alimentos, u n de recho de u so o h abita-
..
ClOno
5) Po r regla ge neral el titular no tie-
n e las obligacio nes d e caució n e in\'e n ta-
60 (art. 813) .
6) Básicame nte, el uso o h ab itaci ón
se limi ta a las necesidades personales d el
usua rio o habitador, n ecesidades pe rso-
nales que co mpre nde n las d e la respecti-
va familia (art. 8 15 ), p e ro, en definitiva,
la extensi ón del d e rec ho se de term ina,
e n prime r luga r, po r el lÍtulo que lo co ns-
tituye (are 814).
7) ELusua rio o habitador d ebe ej e rci-
tar su derec ho con la m oderació n )' cui-
dado de un bu e n p ad re de fam ili a
(art. 8 18).
_L
!: [)rr~)IU,\t JUR1DICA OfCH Ilf. ~
 Capítulo V
LAS SERVIDUMBRES
246. Concepto. Es o u'o derecho rea l
limi tado, enu merado e n el a rt. 577, des-
de el punto de vista del pred io d omi nan-
te; es una limi ta ción al d o minio, desde e l
punto de vista del predio sirviente. Esta
doble faceta, qu e aparece e n lOclo dere-
ch o real limitado, o ri gi na e n esta instit u-
ció n las calif"icaciones de servidumbre ac-
tiva y pasiva.
El Tít. Xl del Libro [[ (am. 820 a 888)
está dedicado a la malcria, pe ro , adem ás,
son muchos los textos legales qu e tratan
de sClvi dumbres especiales (por ej. , O.
de A., C. d e M.).
"Servidumbre predial o simple mente
servidu mbre, es un gravame n im puesto
sobre un predio en utilidad de otro pre-
dio d e d istinto dueüo" (art. 820).
La ex presión "servidum bre predial,
o si mpl e me nte se rvidumbre". ti ene un a
ex pli cación histó ri ca; en cierta época
de l Derecho romano se agruparo n a l-
gunos derec hos real es en dos catego-
rías llama d as se rvid umbres, siendo "ser-
vidumbres personales" algu nos derechos
que se establecían e n b eneficio de de-
te rmin a da p e rsona, .como e l u sufru cto,
e l uso , y "se rvidumbres prediales" las
esta bl ec idas e n beneficio d e determina-
d o p redio. Recog iendo p rinc ip ios de la
Revolució n, e l Código f'-a n cés eliminó
la den omin ac i9:¡l "s<..:rvi dumbre s perso-
n ales" que, au n'4ue sólo de nomb re. evo-
ca ba ideas que la Revoluc ión abolía (y
se fue optando por rc fc ri¡-:.;e a aq uell os
de re c hos simpl emente po r sus denomi-
n a cio nes específi cas).
, el dueñ o d e l predio ).
.' 247. Elementos. Los cl cnlclll os fun-
, dam entales de toda servidumbre (y que
•
..
215
se desprenden de la propia de finición le-
gal) son:
a) Dos predios de distinto dueiio. En doc-
trina se ha discutido la posibilidad de cons-
tituir servid um bres sobre objetos ad h eri-
d os al suelo y sobre pertenencias. Pare ce
prevalece r la noció n de "fundo" , en e l se n-
tido de suelo, como ce ntral de la institu-
ción; así, se concluye e n la imposibi lidad
d e co nstituir se rvidumbre sobre o~je to s
ad he l;dos o p erten e ncias conside rad os au-
tóno m ame n te (a isladarn e nte); aunque
pueden resul tar directamente beneficiados
o gravados en cua n to forman parte de l
"fundo" que es e l d ominante O si rvie nte.
Entre n osotros, con base en n uestras cate-
gorías de inmuebles, se ha discrepado so-
bre la clase d e inmuebles que quedan com-
pre ndidos en e l concepto de predios. Se
ha resu e lto qu e se tra ta no sólo de inmue-
bles por naturaleza, sino también de in-
mue bles por adherencia o por destin o; en
contra, que sólo es posible constituir ser-
vidu m bre respecto de los primeros, pues
la ex presión está defin ida en el art.568,
que llama predios a las casas y heredades.
En cuanto a la diferencia de dueño ,
es una ca racterística fundam e ntal e n la ,
,,-
insti tu ció n porque -como se ha d ic h o-
no se puede se r a la vez suj e to activo y
pasí,·o de u n a re lación jurídi ca.
b) Un gravamen, que pesa sobre uno
de los predios para favorece r al otro, y
que origina e n el uno la den omi nación :.
de predio sirvie nte y en el otro la de pre-
dio dominante. El gravame n y la utilidad "
han de se r, pues, para el predio (no para
Puede obse rvarse qu e no obstante la
insistencia e n la idea de pred ialidad d e
111110RI,\¡ IURIOICA [)fClill[
 Los bi enes
la servidum bre, que ha ce girar toda su
estructura e n b ase a la utilidad y carga
d e los predios d e qu e se trata, en defi ni-
tiva la rel ación jurídica se produce entre
suje LOs, p recisa men te entre los propieta-
rios, y si bien en ci ertos casos, como \'c re-
mos, la voluntad de algun o d e ellos pue-
de resultar poco rel eva nte, en últi mo
té rm ino, esta nd o los bienes al servicio de
las personas, en ellos va a redundar e l
beneficio o pesar e l g ravame n.
En cuan to a los d ue ños, hay situac io-
nes - com o e n la se rvidumbre de tránsi-
tO- en que el du e i10 del predio sirvien te
recibe la indemnizació n correspond ien-
te, lo cual pue de llegar a e lim inar pa ra él
la idea d e carga (pe ro ese carácter se man-
tiene en cu a nto e l predio p e rm ane ce
siempre gravad o).
Desde o tro punto d e vista, el grava-
men puede consistir en un tolerar (los
ac tos del dueño d el pre di o dominante)
o e n un no h ace r (ac tos que obstacul i-
cen el ejercicio del de recho de servidum-
bre y que, si n ell a, podría ejec u tar como
due ño) o e n ambos. Pero n o en hacer
algo, q ue imp licaría una ca rga a la perso-
na del propie tario y se opo ndría al ca rác-
ter de d e rec ho real de la servidumb re.
248. Características. La naturaleza de
la institución obliga a setialar. se pa rada-
m ente, característi cas d esde el pun to d e
vista de uno y d e otro predio:
1) Para el predio sirviente la servidum-
bre signifi ca un g rava men, que es de ca-
rácte r real. porqu e real es e l derecho que
es su extremo opuesto. Las mu tac iones
d e propietario n o produce n , pues, a lte-
racio nes e n dicha carga.
2) Para el predio dominante, es d ecir,
e n cuanto servidumbre activa:
a) Es un derec h o real (art. 577).
b) Es un de rech o in mue ble (art. 580) .
c) Es un derecho accesorio; esta caracte-
n stica de la servidumbre activa es de especial
importa ncia y deriva directamente de la pre-
dialidad de la servidumbre. Desde luego, con-
viene observar que la accesoriedad no está
tomada aquí en la acepción empleada para
las obligaciones (conte nida en el art. 1442);
EDITORIAL JU RI DI CA DF. C llI lt.
no tie ne por fillalidad ~l;;egu rar el cu mpli-
miento de ninguna obligación pIi ncipal; es
accesoria e n cuanto no puede subsistir sin
los predios sobre los cuales recae (art. 825) y
tam bién en el sen tido de comple mentaria
(e n cuanto complementa la dotación del pre-
dio do minante). Dc ahí que, a diferencia de
lo q ue ocurre e n oU'os derechos reales (como
el usufi1.IClO o el uso) , el sujeto tiene un dere-
cho real de sel\~dLlmbre como consecuencia
de ser propietaIio de un predio (el domi-
nante) y no directamente, como e l usufruc-
nlario, el usuaIio, el habitador. Consecuen-
cia, a su vez, es que el derecho de selvidum-
bre no puede se r cedido, emba rgado,
hipotecado, independiememente del predio
dominame, y, por otra parte, llega a integrar
el goce de la propiedad a qu e acce d e
(arts. 782, 1120, 1125, ete.).
d) Es u n de rec h o perpetuo, en el
se ntid o de que subsiste mien tras obj e ti-
vamente existan los predios a que se re-
fiere y la n ecesid ad o justificación d e l
g ravam e n ; pero puede ex ti nguirse p or
el no uso (art. 885, N' 5). Esta per pe tui-
d ad tie ne tam bién un se ntido d e exige n-
cia; el inte rés qu e satisface ha de se r p e r-
manente, d e b e tratarse d e un a utilidad
q ue e l predio sirviente pueda conslan te-
mente prestar (aunq ue e n los hec hos no
la pres te efectivamente sie mpre, que es
p u nto d e l ejercicio) (as Í, n o constitu ye
base d e . servidumbre una utilid a d q ue
p o r su n atura leza sea es p orád ica, provi-
sion al o te mp oral). En estos lér minos,
la antiguamente lla mad a p erpe tu idad es
hoy pre feribl e m ente d e nomi nada perm a-
nencia, y debe e nte nd erse referida a la
utilidad. Además, no hay impedimento
para que se establezca po r las p a rtes con
dura ció n limitada (art. 885, N' 2).
e ) Es un derec ho ind ivisible, lo que sig-
ni fica que la servidumbre no p uede adqui-
rirse, ejercerse o extinguirse parcialmente,
por pa nes (lo que tiene importancia e n el
caso de pluralidad de propietarios); esta
cardcte rística explica las normas con te ni-
das e n los arts. 826, 827 Y886.
249. Clasificación. H a sido princi p al-
mente la variada naturaleza d e los g ravá-
2 16 , 217
Derechos reales limil,ldl>s
me nes lo qu e ha originado otras tantas
clases de se rvidumbres que, para mayor
claridad, d esde anti guo se han agrupado
en base a dife re ntes facto res:
1) Según su orige n : naturales, legales
y voluntarias (art. 83 1).
2) Seglin las se ilales d e su existencia:
a pa re ntes e in aparentes (art. 824). A esta
clasifi cación ge n e ralmente se le objeta su
d ébil consiste ncia, pues d ep ende sólo d e
ciertas circ un sta n c ias mate riales más o
menos accid e ntales. De ah. que haya mu-
chas servidumbres qu e pueden ser apa-
rentes o in aparen tes (tránsito, acueduc-
to ); hay sí ot ras qu e siemp re serán
apa rentes, co mo ocu rre con las que con-
sislen en un no hacer en el predio sir-
viente. En todo caso, importa para las po-
sibilid ades que ha d e ten e r e l d ue ño d e
u n predio d e opone rse al ejercicio de ac-
tos propios d e servidumbre que pod rían
cond ucir a su adquisición por p rescrip-
ció n (como se verá) .
3) Según su ejercicio: contin uas y di s-
con tinuas (a rt. 822). La continuidad o dis~
conti nuid ad es una característica que
debe se r apreciada de m a n e ra obje tiva y
universal, e n relación a la naturaleza del
gravame n que constituye la se rvid umbre,
lo que implica prescindir d el ej ercicio real
qu e e n un caso d etermina do pueda ob-
se rvarse. Así, una se rvidumbre d e acue-
ducto será siempre contin ua porque siem-
pre estará allí el canal o cañ ería apto para
el paso d el fluido, a un cuando rea lmente
és te sea transportado tan sólo esporádi-
camente. Cu a ndo e l texto d ispone q ue
es la que se eje rce "o se pue de ~j ercer" ,
se reitera la o bjetividad , con prescinden-
cia de la m odalidad que e n un caso con-
creto adopte el ej e rcicio (así, si en una
servid umbre de a cueducto se añad e una
llave - al comienzo o al final del d ucto-
con la que se necesita rá d e un hecho del
h om bre para permitir o im pedir el curso
del fluido, persiste co m o continua por-
que "se puede ejercer" sin necesidad de
un hech o actual del hombre; se puede
ejercer-sin n ecesidad de la llave).
4) Según el carácte r del gravame n:
posi tivas y n egativas (art. 823) .
,
Como ocurre e n toda serié d e clasi-
fi cacio nes, una se rvidumbre detérmin ada
p ued e ser calificada an te todas (así, una
se rvi dum bre d e tránsito convenida en tre
dos propietarios y que corre por un a sen-
da visibl e, es una servidumbre voluntaria,
aparente. d iscontinua y positiva).
250. Ejercicio del derecho d e servi-
dumbre. Para d ete rmin ar la extensió n y
fó rma d e ejercicio de l d e recho de una
servidumb re, los d e rechos del due i10 del
predio d ominante, las obligaciones del
dueño d el predio sirviente. debe atende r-
se a la fue nte qu e le di o orige n ; si la
se rvidumbre es natural o legal, habrá que
aten der a las normas qu e da la ley, y si es
volun ta riá , al con trato o a su for m a de
posee rla (art. 884). En tocio caso , deben
con side rarse las reglas que seÍlala e l Có-
dlgo en los arlS. 828, 829 Y830. Esta últi-
ma disp osición , y otras (como, por eJe m-
plo , el art. 833), se e ncue ntran inspiradas
en el principio romano denominado com-
po rtami ento civiliter, por el cual, en el ejer-
cicio d e su d erecho, e l due ño de l predio
dominante debe procurar e l mínimo de
pe rj uici o, evitando toda molestia o em-
\jarazo i11 necesario en e l predio sirvie n-
te . Es la co ntraparte de la co nducta q u e
se pide al dueño del predio sirviente: debe
absten e rse d e efectuar obras o actos que
perturbe n el ejercicio de la servidu mbre .
Pero en c ua nto no perturban, puede eje-
cptarl os po rq u e sigue siendo due rlO.
251. De las diversas clases de servi-
dumbres según su origen. Siendo la fuen-
.
te originaria la que seilala fu ndame n tal- ,-"
me nte las nonnas por las que se rige e l
ejercicio del d erech o d e se rvldumbl~e,. si-
gtliendo an tiguos p receden tes el Codlgo
empleó esta clasi fi cación para precisar al-
~nas disposiciones.
. 252. 1) Servidumbres naturales (art.
833). Actualmente, el Código con templa
sólo u na servidumbre natural, la denomi-
nada de "libre descenso o escurrimie nto
d e las aguas"; proviniendo d e la natural
situació n de los pred ios, por tal gravame n
fOITOK1.\1 JUR lDICA I)E CH IU

Los bIenes
el dueño de l predio siryie nte no tiene de-
recho a indemni zac ión alguna, y deberá
siempre soportarlo (arlS. 831 y 833) .
253. 2) Servidumbres legales (a rlS. 839
a 879). Son las impuestas por la ley
(a rI. 83 1). El art.839 las subclasifica en
servidumbres rel a tivas al uso público o a .
la utilidad de los particulares.
a) Servidumbres de utilidad pública. El
ano839 hace una referencia especial a una
de es tas seJ.....idumbres, la del uso de ribe-
ras para menesteres de navegación o flo-
te, y se remite en su regu lación al C. de
A. El mismo texto agrega que hay otras
de estas seryidumbres, para cu}'a regula-
ción se remite, asim ismo, a los reglame n-
tos u orde n anzas respectivas (puede n ci-
tarse, por ~j . , las contempladas en la ley
so bre organ ización y atribuciones de las
Municipalidades) .
En cuanto carecen de predio domi-
na n te, en ligor co nceptual no debieran
se r lla madas servidumbres; segú n la situa-
ción de que se trate constituye n resu'ic-
ciones o privaciones del dominio, por uti-
lid a d pública ; y de esa ca lificación
depende su indemnizabilidad (co nforme
a lo d ispuestO e n la Constitución, art. 19
N° 24, incs. 2° y 32 ; v. lo dicho en supra ,
N° 57 bis). Se regulan generalmente en
textos orgánicos d e una institución o ser-
vicio público y Jos principios de éstos al-
canzan ta m bién a su reglamentación. Con
el progreso ma te rial, tan to urbano C0O10
rura l, especialmente a través del desalTO-
110 industrial y del transporte, paralelo al
incre men to de la activi dad de l Estado, el
núme ro e importancia de estas servidum-
bres ha aumentado enormemen te (su es-
tudio parric ular co rrespond e a otras dis-
ciplin as, como el Derecho adm inistrativo).
b) Servidumbres de utilidad jnivada.
Co mo seidesprende de su nombre, el gra-
vamen e:~t1 esta especie de servidu mbres
reporta ~na (directa) utilidad al particu-
lar prop'ie ta rio del predio d o minante.
También. se determinan po r las ordenan-
zas de p~licía rural (art. 841), limitándo-
se e l Có~igo a regular las de de marca-
ción, cerramiento, tránsito , medianería,
.'
..
1 1"lITOI; I ",- Jt;JRI OICA D I CH m
acueducto, luz y vista. El texto se remite
a las "ordenanzas de policía rural", lo qu e
debe en le nderse como reminiscencia
histórica cuyos precedentes comienzan en
Roma. Desde en ton ces, las se n~dumbres
siempre se han asoc iado a l med io rústi-
co; pero esa exp resión no es suficiente
para deducir una eliminación de servi-
dumbres legales urbanas (por lo demás,
aunque así se desprendiere, leyes espe-
ciales siempre podrían es tablece rlas ); in-
cluso algunas de las reguladas por el Có-
digo son de aplicación pre ferente mente
urbana, como las de luz y vista; y el desa-
rrollo industr ial y urbanístico ha traído
co nsigo un incremento de eStas se rvidum-
bres (como se hizo notar res pecto de las
d e u ti lidad pública).
Como (~jempl0 de se l"vidumbres lega-
les de utilidad privada suelen menc ionar-
se las contenidas en el Código de Aguas;
las del DFL. 4 de 1962, denom ina do Ley
General de Servicios Eléctricos; las del
Código Aeronáulico; las de la Ley Gene-
ral de Ferrocarriles. Conviene obsen'ar
que en la mayoría de estos casos, como
e n otros, se trata de cuerpos legislativos
que, si bien lratan de gravámenes sobre
u n predio pa rticular a favor de otro par-
ticular (muchas veces para pode r éste ejer.
citar una concesión del Estado), regulan
actividades que por su importancia para
la comunidad -transporte, electricidad,
navegació n aérea, etc.- tienen el carácter
de se n ricjo público, con lo cual podría
di scuti rse el carácter priva do de las servi-
dumbres allí e.stablecidas (por las preven-
ciones anter~ores, los cuerpos legales
a ludidos y otros, .y las servidumbres esta-
blecidas e n ellos, so n también es tudiados
po r otras disciplinas y, e n todo caso, esca-
pan al Derecho privado, como ocurre con
las se rvidumbres legales de utilidad pú-
blica, según se seli aló).
Como se dij o, el Código reglamenta
las servidumbres (legales de utilidad pri-
"ada) de demarcació n, cerramien to , trán-
sit.o, median ería, acueducto, luz y vista.
El Código les dedica normas bastante es-
pecíficas (arts. 842 al 878), muchas de las
cuales se vienen transmitiendo desde el
2 18
•
De rechos reales liml lados
De rec ho romano (las disposiciones rela-
tivas a las servidumbres de acueducto han
sido suprimidas, rigiendo para ellas las
contenidas e n e l C. de A.) .
Debe adverti rse que la circunstancia
de que sean calificadas de se rvidumbres
"legales" signifi ca que, cumplidos los su-
puestos en cada caso, pueden imponerse,
porque la ley lo autoriza, aun con tra la
voluntad del duelio del predio sirviente,
pero no que ope ren de pleno derecho
(por e l solo m iniste rio de la ley). Según la
situación, será neces31io acudir al juez. Así,
si se pretende que están configurados los
sup uestos para imponer se rvidumbre de
lránsi to , se tendrá que concurrir al tribu-
nal para q ue C011Slate que existen esos su-
puestos, para que a falta de ac uerdo fIje
las ca racterísticas del sendero, determine
la indemnización (que habrá de ser p re-
viame nte pagada; arLS. 847 y sgts.); incluso
se ha resuelto que posteliormente el juez
puede, fundadam ente, in troducir refom las
(y es as í aun en la situación del are 850,
en la cual la novedad es que no hay in-
demnización).
b.l. Dema?"Cación. Es el acto de fijación
de la línea de se paración entre dos pre-
dios coli ndantes, de distintos duelios.
Se desarroll a e n dos etapas: una in te-
lectual, de fijaci ón de la línea imaginaria
(si no h ay acuerdo se rá trazada por e l
juez), y ou"a material, de im plantación
de hitos o se ña les físicas que indiquen el
cu rso de la línea.
En u n país con un siste ma registral
co mo el nuestro, que no exige la confec-
ción de p lanos de 1.os predios para inscri-
birlos (salvo excepciones, como en los so-
metidos a la co p ro piedad inmobiliaria) n i
se inspecciona previamente por funciona-
rio estatal la coincidencia de los títulos
con la realid ~ del suelo, es ta operación
de demarcaCIón adquiere dest.acada im-
portancia y, por cierto, es motivo de fre-
cuentes y enconados li ti gios (que parecen
disminuir a medida que se va imponie n-
do la subdivisión predial planificada).
El Código la califica d e se rvi dumbre,
pero puede observarse c1aramentc (lue no
concurren los e lementos para esa cal ifi-
219
cació n. Se trata sólo de una facultad de-
rivada del d om inio, por la cual e l dueii.o
puede desplc ga r actividades tendientes a
precisar el objeto de su derecho.
Po r lo mismo, no se está en presen-
cia de u n derecho rea l aparte (distinto
de los enumerados en el arlo 577). Aun-
que sí es posible estimar que existe una
acción d e d emarcación, la que puede se r
calificada d e real, porque es indiferente
qu ien sea e l propie tario vecino contra el
cual se ejerce; se ejerce contra el que sea
e l titular al tiempo de interpone rla; y tal
acción real nace de l dere cho rea l de do-
min io (art. 577, inc. 2º, parte fina l).
En el aspectO pash'o, la demarcación
cons tituye un deber jurídico, derivado d.e
las relacion es de vecindad, de concurnr
co n e l vecino a la precisión de los límites
de los obj etos de su respectivo dominio.
La dem arcación puede efectuarse de
com ún acuerd o por los vecinos o, a falta
d e acuerdo, por el tribu nal.
Si se efec túa por acu erdo , junto con
la implantació n de seliales co nviene es-
tam p arlo por escrito, para efectos proba~
torios; aún más, es prefeIible consignarlo
e n escritura pública complementada con
un plano o croquis (protocoli zad?), q~e
se rá subin scrita al marge n de la m scnp-
ción. Así, el acuerdo queda incorporado
a los títulos, y con la constancia en e l
Registro qu edarán advertidos los futl1l?s
a dquirentes. Si ellos adqui e ren el pre~IO ,
lo adqu ieren co n esos límites (el solo ms-
trumento privado basta, pe ro es más fá-
cilmente impugnable y carece de fecha
cierta respecto de terceros).
Si no hay acu erdo, cualquiera de los
vecinos puede to mar la in iciativa, acud ien-
do al tribu nal; eje rcitará, entonces, la ac-
ción de d ema rcación. Incluso, es conce-
bible que ambos colindantes quieran fü ar
los deslindes, pero, no lo grando acuer-
do, decid an acudir al tribunal para que
él los fIje (n o se ve inco nvenien te para
que se presenten conjuntame n te). ~
La circunstancia de existir una 11l1ea
divisoria, con señales o cerco, no parece
se r obstáculo para accionar de demarca-
ción. Puede acon tecer que la delimita-
fOlTO ItM I jURIOICA
1J
D [C Jl llf ........

Los bienes
ción existente haya sido di se ñada y con s-
truida unilateralm e nte po r uno de los
vecinos; esa circunsta ncia no puede im-
pedir la reclamación de l otro ( pero la
acció n podría se r desechada si se demu es-
t ra por el demandado qu e la existe n te
provi e ne d el común acuerd o de los qu e
a la sazón eran los vecinos).
En otro sentido, la petición d e d e-
m arca r procede sea que el conflicto se
d e b a a la realidad o a los títulos; es decir,
tanto po r disc repancias relativas a las mar-
cas en el terreno como po r oscuridad de
los títulos en cuanto a la d esc ripción de
los deslindes.
Nótese que esta acción tiene por obje-
to pedir al j uez que de marq ue, pe ro no
recuperar terreno poseído por otro, aun-
que, en el proceso, cada parte allegará an-
tecedentes para demostrar que la línea debe
se r trazada por donde a él le interesa.
Se llega así a una conjetura de fre-
c uente ocurrencia en la práctica: su ele
re sultar d udoso si 10 procede nte es la de-
marcación o la reivindicatoria. Ocurre es-
pecialmente cuando el sector d e desli n-
de confuso es de apreciable superfi cie y
uno de los vecinos pretende altera r un
es tado de h echo, existente por largo tiem-
po. Por cierto, cada un a tien e su propio
objetivo: f~ar límites una y obtener la res-
titución d e la cosa poseída por otro, la
segunda. Pero e n la prác ti ca, frecuente-
m e nte la línea que se trace implicará al-
te rar la situació n existente, al menos e n
ciertos tram os. Entonces surge la duda;
se deberá reivindicar (el secto r que se
disputa) o se debe p edir demarcación ,
con lo que quedará defi n ida la distribu-
, ción de l terren o. En la decisió n se ten-
drán en cue n ta, en primer té rmin o, las
ca racterísticas del caso. Y considerando
varios fallos, pueden formularse estas ad -
, verte ncias orientadoras:
a) De los planteamienLOs d el ac to r
d e be in tentarse detectar si el principal
fin perseguido es la restitución d e u n sec-
tor de terreno o la f~a c i ón de la línea ele
deslinde.
b) Nos parece lo más razonable (y así
se ha resuelto): si la zona confli ctiva no
11)I T QR 1A l JURI D ICA m CHll E 220
,
es poseída efectivame nte (mediante ac-
tos posesorios materiales, ostensibles) por
n inguno de los contendores, procede la
de marcación; por el contrario, si ese te-
rritorio está siendo poseído por otro (el
vecin o). y se pretende la restitución , lo
procedente es la reivindi ca toria.
En todo caso, puede entablarse la ac-
ción de demarcació n como subsidiaria d e
la reivindica toria.
Por o tra parte, e n el examen del con-
flicto aparecerán como ele mentos funda-
mentales d e la decisi ón ; la revisión de los
títulos de cada uno d e los vecinos y la
obser. . ación de la zona conflictiva, en sus
características, acciden tes geográfi cos y
obras artificiales y su antigüed ad. Po r este
último factor, el informe de p e ritos y la
inspección pe rsonal d el juez constituirán
medios probatorios de particular u ti lidad.
La de marcación pro piamen te tal se
efectuará e n el ter ren o m edi ante hi tos o
mojo nes (en los térm inos q ue indican los
arlS. 842 y 843).
Se tien e e'ntendido que la contigü i-
dad de los predios es requisito d e la ac-
ció n; parece evide n te, pero se expresa
para adverti r que si los predios están se-
parados por un río , lago, camino u otro
bien nacion al de u so público, no proce-
de (con todo, no es fácil d escartar la po-
sibilidad respecto d e un camino público;
es admisible la d u da e n orden a intentar
demarcar con el Fisco ).
Sujeto activo. Por cierto, la tiene el due-
ño. Y corno no se está di scuti endo el do-
minio, bien puede apli carse la presun-
ción del art. 700, d e modo que basta
probar qu e se es poseedor.
El art. 842 concede la acción a "todo
propietario". Sigui endo doctrina extran-
j era, entre nosotros se ha concluido que
también puede pedir la de marcación lOdo
el que te nga so bre el inmueble un d e re-
cho real limitado (como usufructo, uso).
En todo caso, terminado el derech o real,
si el d ue li o se considera perjudicado, pa-
rece razonable permitirle volver a di scu-
lir el deslinde (porque podría existir co-
lusión entre el vecino y e l titular del
derecho real). Con esto, si demanda de
•
Derechos reilles limitados
demarcación sólo uno (el nudo propieta-
rio o el usufructuario), conviene al d e-
mandado citar al juicio también al otro,
para que la sentencia afecte a ambos. Pero
un fallo h a resue lto que la acción la ti e-
ne el dueño.
Se ha resuelto que cualquier comune-
ro puede demandar de demarcación al ve-
cino, sin que sea necesario que concurran
todos los comuneros (co n los arts. 2305,
2078 Y 2132; el rallo parece aplicar la d oc-
trina de que en la comunidad habría e n-
tre los comune ros un mandato tácito y
recíproco, que permitiría a cualquiera pe-
dir la demarcación como acto adm inistra-
tivo o de conservació n). Aplicando este
postulado pued e surgir el siguiente d eba-
te: cuando más tarde el vecino pretenda
que otro comunero cumpla mmbién la sen-
te ncia respetando la demarcación defini-
da por el juez, éste podría defenderse
soste niendo que él no fue parte e n el liti-
gio y las se n te ncias tienen efec tos relativos
(art. 3Q del ce.); entonces se replicará que
el fallo le afecta (y -se dirá- afecta a todos
los comune ros) por la existencia del man-
dato tácito y recíproco contenido en los
textos citados; y entonces se vislumbra el
peligro siempre presente e n las concep-
ciones d e mandato tácito y recíproco: un
com unero podría coludirse co n el vecino
y perjudicar a los otros.
Sujeto pasivo: Todos los que pueden
dema ndar, p ueden ser de man dados. De
modo que se a plica 10 di cho . Pero se ha
resuelto qu e si el predio vecino pertene-
ce a una comu,pidad, para que ' el fall o
afecte a todos, todos deben se r incluidos
e n la demanda (por cierto, esta dec isión
no es coherente con la rela tada al tratar
el st ~eto activo).
Se tiene en tendido tambi é n que no
obs tante lof ténn inos que se empleen (de-
mandante y d e mandado) la acció n de
demarcación es de las llamadas dobles:
ambas partes están en un a misma posi-
ción procesal a nte el juez; no exac tam e n-
te la d e uno como demandante y el otro
como demandado.
Por otra parte, la sentencia es declara-
tiva; constata un a situación, cla rificándo-
22 1
la. Una caracte rística destacable (y fácil-
mente explicable) es la impreicriptibilidad
de esta acción. Como emana del domini o
(y n o es una ve rdadera servidumbre) , se
tiene m ienlras exista la calidad de dueño
del bien. Por cierto, eso no impide que si
un vecino entra a posee r un sector del
predio y cumple el plazo de prescripción,
gane el dominio de esa zona; entonces,
siempre se podrá pedi r de marcación, pero
será la línea la que, si el juez declara esa
prescripción, habrá de modificarse con-
forme a la nueva situación.
En todo caso, no se extingue por el
no uso (ar l. 2499).
En cua n LO al valor d e los hi tos y gas-
tos de instalaci ón , no puede sino con-
cluirse qu e deben ser d e ca rgo de ambos
vecinos por iguales partes.
Provenga del común acuerdo o de
sen ten cia elel juez la d e m arcación queda
definitiva, de modo qu e los sucesores d e
los p redios los reciben con esa línea de
deslinde, incluso en orde n a costear, tam-
bién por iguales partes, los gastos de co n-
"-
servaclOn.
Por último, la remoción inte n cional
de los hilOS puede dar lugar a respo nsa-
bilidad civi l y penal (am. 843 y 23 14 Y
sglS. del CC. y 462 del cr.). Sin perjuicio
de la posibilidad de inte ntar accion es po-
sesonas.
b.2. Cerramiento. Consiste e n el d e re-
cho de todo propietario d e ce rrar su pre-
d io y de obte n e r que co ntribuyan a esa
actividad los dueños de los predios colin-
dantes.
Al igual que la dem arcación, emana
d el dominio y, por lo m ismo, la acció n
respecti va es real e imprescriptible (corres-
pond iendo, por lo tanto, las citas de los
mismos preceptos). Tampoco es, pues,
una se rvid umbre .
Es claro que la demarcación es prc- ,
via a e lla.
El CC. establece las reglas para pro-
ceder a la operación y so bre el d om in io
d e los cie rros (arlS. 844 a 846)_
b. 3. Tránsito. El due ño de un predi o
d es tituid o de toda comunicación con el
camino público por la interposició n d e
F1)110Rl ,\ 1. ]U RID ICA PI' (" 11111
 Los bi enes
otrO(5) predio(5), tiene derecho para exi-
g ir paso a su través en cua nto fue re in dis-
pe n sabl e para el uso y beneficio de su
predio, previo pago de la justa indemn i-
zación (art. 847).
La reg ula n los a r ts. 847 a 850. El
procedim iento es el sumario (conforme
al a rt. 680 N' 2 Y sgt.,. del crc.). y para
la co rrecta comprensión del arto 84H d el
Ce. (que da a entende r qu e son los pe ri-
tos qu ienes resuelve n sobre el JllO n lO de
la inde m ni zació n y el eje rcicio de la ser-
\'idumbre) debe tenerse presente lo clis-
puesto en el art.410 del C P C.: el juez
resuelve en él procedimien to qu e co rres-
pon da (el su mario), sólo qu e dentro de
éste debe te n e r luga r el info rm e de peri-
tos.
Esta, que sí es un a a uténtica servidum- .
bre, conforme las dive rsas categorías pue-
d e se r calificada d e posi tiva, di scon tinua,
aparen te o inapare nte (aunqu e general-
me n te es de la prime ra clase).
Por cie rto, cor responde al j uez (como
ya se dijo) d e te rminar la d irección y las
caracterís ticas de la se nda que co nstimi-
rá la se rvidumb re, co nforme a las parti-
cularidad es del caso, co n el auxili o de
expe rtos si es necesa rio. Asimism o - y esta
si tuación p uede ser co nflictiva- , él ten-
d rá que resolver cuál es el acceso a la vía
pública que puede estimarse co mo perti-
nente cuando hay dos o más predios que
se interpo n e n y que, por lo mismo, se
presentan como potenciales silVientes. En
es laS d iscordias te ndrá que orien tarse por
el o bjetivo de lograr la mayor eficiencia
p osible para el dominante con el menor
p eljuicio posibl e para el sirviente.
Si no se re ún en las exigencias lega-
les para constit u irl a forzadam ente, pue-
d e co nstituirse co m o vo lunta ria si hay
acuerdo: en tre los du e ños de los predios
(por ej. , si el pred io tiene acc eso a la vía
públi ca~ pero es en algún se nti do incon-
ve n iente).
254. 3) Servidumbres voluntarias. El
arto 880. dispo ne la no rma gene ral para
esta clase de servidum bres, confiriendo
margen:. a la aULOnomía d e la vo luntad
6--- EDl l"OIU ,\L;.¡URIDJ CA IH {IIII ! 222
,
p:lI'a que se pacte cualqu ie r grava m e ll ,
cu n las limi tacio nes del orden público y
la ley; y puede n constituirse co mo vo lu n-
(a rias las se rvidumbres denominadas le-
ga les c ua ndo n o se cump le n , par:.l impo-
ne rse en ese carácter, todos los req uisitos
q ue la ley ha di spues to. Es claro que par~1
que se pueda calificar d e se rvidum bre de-
be rán a parecer los elemerftos y caracte-
res fundam ental es d e la institución.
255. Constitución. Estas se rvidumbres
p ued en co nstitu irse por título, por se n-
te ncia j ud icial, por pn;scripción o por la
forma llamada "destinaci ón d el padre d e
familia" .
a ) Por título. Cuando la ley hace refe-
re nc ia a la co n stitu c ió n por títul o
(a ns. 882,883,884) , debe emenderse el
térm ino e n el se ntido de acto jurídico
qu e da origen a la servidumbre (no en
su se ntido de instru mento material).
Como se trata de servidumbres volun-
tarias, e n esta clase es el útulo justame n-
te la fue n te más importan te; la de mayor
aplicación .
Este títul o puede ser un acto entre
vivos o un testamento; puede se r gra tuito
1I o neroso; y, e n fin , po r título se puede
cons titu ir lOda clase de se rvid umb re s
(a rt. 882, inc. 1' ).
En cuan to a las formas d el acto, se h a
ente ndido que la regla gene ral es que no
está so me tido a solem n id ades es peciales;
pe ro exa min ando el acto específico por
el que se constituye, la aplicació n de aque-
lla preten dida regla general puede resu l-
tar discu ti ble:' As í, si se constiw}'e por acto
entre vivos a ·t ítul o oneroso, generalmen-
te se configurará una com p raven ta, para
cuyo e\'e nto un a disposició n expresa exi-
ge escritu ra pública (art. 180 1); si se
co nstituye p or acto e n tre vivos a título
gratuito, pudiera ll egar a configurarse un a
clo nación, en c uyo caso debe recordarse
q ue en e l siste ma d e l Códi go los dere~
eh os reales (y personales) son cosas, y si
recaen sobre inmuebles, son cosas inmue-
bles (v. su pra, Nos ]6 al 20); aho ra bien ,
según el arto 1400, la donación d e inmue-
bl es requi e re esc ritu ra pública; en fin , si
•
l)e l ec h o~ I (':des limitados
se co nstituye po r teSlamento, ci c rt:ull cn-
te se cumplirá n las solemnidades d e é Sle .
El título puede se r suplido por un re-
co n ocimie nto ex preso del dueil o d e l pre-
dio sirvien te (a rt. 883).
TI'adición del derecho real de servidmll"'-".
Co ncibiendo la consti tu ción del d erec ho
real como un "desprendimiento" d e rac ul-
tad es del dominio, en el art. 698 el C6d i-
go se refiere a la "tradición" del de rech o
d e servidumbre, dispo niendo -<o mo 1'0 .-·
ma excepcional- que se efectúe p or es-
cri tura pública, que puede se r la misma
d el acto o co ntrato. Para cumpli r co n la
regla, e n la escrit ura en que se ac uerda
la se rvi dumbre se incorpora ní una esti-
pulación destinada a efectuar esa llama-
da tradició n, con las decl arac iones que
sei1ala el citado arto698. Consec ue n te con
esa forma (aunque refirién dose a la "cons·
tilUción"), el Re gl. del Registro incluye la
co n stitución de la servidum b re e ntre los
tÍlUlos que puede n (y n o qu e debe n) in s-
cribirse (art. 52, N° 2).
Para la concepción que disti n gue en-
tre cons titución d el derecho real y poste-
ri or transferencia (cuando es posible) a
un terce r adqui rente una vez con stituido
(e n que sí hay tradición) , el a rto 698 in-
cu rre en una im pro piedad; simple mente
la se rvidumbre se "constituye" por escri-
tura públ ica (si - m edi ante reforma legal-
se exigiere inscripción, esa insc ripción se-
ría o tra ex ige nci a pa ra con stituirla, no
trad ició n ) .
y cualquie ra sea la conce pció n que
se adopte, después de cons ti tu ida ya n o
habrá tradición; no hay enajenación au-
tónoma; se u'ansfiere junto a los predios,
com O accesori a d e ellos.
En todo caso, un a vez consti tuido el
derecho real de servidumbre (o, e n los
términos del 698, efectuada su "tradi-
ció n" ), d ebe permi tirse el ejercicio efec-
tivo d el derecho (pudiendo acudirse, con
la de bida adaptación, al arto 702).
La ley 6.977 (de 16 d e julio de 194 1)
presc ribe qu e la se nidumbre de alca nta-
rill ado en predios urban os sólo p u ede
adqui rirse por esc ritura pública inscrita
e n el Conse rvado r de Bienes Raíces; debe
223
además dejarse co n stanc ia de la obra en
un plano aprobado por la autoridad com-
pe te nte, qu e debe rá pr otoc~ li za rse. al
ti e mpo de otorgarse la respectiva esc ntu~
r;;l pública. . .
Es eviden te la conveniencia de eXIgir
la inscripción para la constitució n de ~a
se rvi dumbre. Al no quedar la co nstanCIa
ce ntral izada en el Registro (del lugar en
que está ubicado el predio sirvie n te ), los
tc rce ros potenciales adquire ntes puede n
ignora r la existencia de la se rvid~m ~:)I~e ;
as í, pueden encontrarse con la peIJUdlCl~1
so rpresa de que el inmueble qu.e adqUI-
rieron está gravado con una se n'ldumbre
no obstante hab er sido dilige ntes en exa-
minar el Regis trO an tes d e adquirir (por
cierto, debe proced e rse a la refo rma ).
b) Por sentencia judicial (art. 880 ) . En
ge neral, las leyes no conte mplan sima-
ciones de servidumbre a establecerse por
se ntencia judicial, desde qu e és tas son de-
clara tivas y no atribu tivas de de rec hos; por
otra parte, e n tal situ ación no po?r ía ca-
lificarse de se rvid u m bre \'olun tan a, pues
se impondría po r el sentenciador. En el
Código se encue ntra un caso de se rvidull1~
bre establecida por sentencia, tratándose
del fallo que recae en la partició n de b ie-
nes (a rt. 1337, regla 5).
c) Por prescri/JCión. Sólo pue den ad qui.
rirse por prescripción las se rvidumbres
co ntinuas y apa re ntes; las di scon tinuas y
las continuas inapa re ntes no pueden ad-
quirirse por es te modo y ni a un el goce
inmemorial es su ficien te (a rt. 882). La re·
re rencia al goce inmemorial, propio de
la an tigua legislación espaii.ola y estima-
do generalme nte en p osesió n de cie n
ai1os, se co nsignó en el Código para des-
terrarlo defini tivamen te. Como justifi ca-
ció n de la imposibilidad de prescripció n
se tiene e n co n side ración qu e tratá ndose
de las servid urnbres di scontinuas, Jos ac-
tos que las co n stituyen pueden se r ~o n ~i­
de rados po r el pro pietario d el predIO sl.r-
viente como de su si mpl e toleran Cia
(art. 2499), y tra tá ndose d e las ina pare n-
tes, se explica en la falta de poses~ón pú-
blica (qu e so rp rendería al propletanO ;
co mo los actos de ejercicio no son osten-
lIlltO ltlAI. ¡URJOJeA DE C H IIt
 Los bien es
sibles, no habría tenido la oportunidad
de impedi rlos).
El plazo ele posesión para prescribir
es de cinco años (art. 882). El art.25 12
seii.ala a la prescripción d e las servidum·
bres corno una situación de excepción a
las normas generales que esa dis posición
establece. La excepción consiste en que
no se distingue entre posesión regular e
irregul ar; indistintamente, con cualquie·
ra d e ellas se adquiere a los cinco años.
Debe considerarse tambié n la aplica·
ción de la prescripción al modo de ejer·
cer la servidumbre (para adquirirlo y per·
derlo) .
d ) Por destinación del padre de familia.
Esta forma de constituir se rvidumbre es
un acto por el cual el dueño de dos pre·
dios establece un gravamen sobre uno en
beneficio del otro, originándose la servi·
dumb re pos te riormen te y de ple no Dere·
cho al enajenarse u no de ellos, o ambos
a propietarios disti n tos (a rt. 881).
Nótese que puede tratarse d e dos pre·
dios contiguos o de uno que mantie ne
un gravamen en una sección del inmue·
ble a favor de otra parte d e l mismo y que
posteriormente es d ividido.
Objetivamente, so bre todo cuando se
trata de dos predios contiguos, puede d e·
cirse que existe se rvidumb re desde qu e
se constituye el gravamen, pero como la
institució n exige que los p redios perte-
nezcan a distintos d ueños, ésta se confi-
gura al producirse la d ife re ncia de pro-
pietarios, y mie ntras ello no ocurre, el
establecimie nto de l gravamen permane-
cerá como u n simple acto de ejercicio d e
su de recho de propiedad o, como d ice el
precedente romano q ue le d io nombre,
como un acto de padre de familia que
administra su prop iedad.
Es aplicable también esta forma d e
constitución en el caso de que, existiendo
la se rvidumbre, ambos predios se reú nen
en un solo p ropietario y continúa éste
manten iendo el gravamen, ahora como
un simple se rvicio dentro de los bienes
de su dominio y, poste riormente, al ena·
jenar uno de ellos, vue lve a aparecer la
~ WITORIAL IURIDICA nECHILE
diferencia d e du eños. La servid umbre re·
aparece, co nstituida ahora por la desti-
nació n qu e mantuvo el propietario mie n-
tras era due ii o d e ambos.
El se rvicio que originará la se rvidum-
bre debe se r co ntinuo y aparen te (art. 881) .
Además, co nviene obse rvar q ue e l
•
art. 883 ¡n e. 2!J no recono~ expresamen·
te es ta forma de cons titució n como una
es pec ial, sino que atribuye a esta forma
la virtud d e 'reemplaza-r al título, como tam·
bién puede reemplazarlo el reconoci- CUARTA PARTE
miento expreso de l dueño del p redio si r· ACCIONES PROTECTORAS
viente (la ley 6.977, -que también con-
templa expresame n te esta forma de
constitución respecto de la servidumbre
de alca n tarillado, dispone que si alguien
establece u n servicio de esta naturaleza
entre dos predios q ue le pe rtenece n , e n
todo caso debe oto rgar escritura públi-
ca en q ue conste la instalación, e insc ri-
birla en el Conservador; y si pos terior-
mente pasan los predi os a ser de d istin·
tos dueilos, subsiste el servicio -ahora
como servidu mb re-, a me nos que se es·
tip ul e 10 contrario, también por escritu-
ra inscriLa).
256. Derech os y obligaciones de los
d ueños de los predios. Para deter minar
los de rechos y obligaciones, ya del due-
ño de l predio dom inante, ya d el dueño
d el predio sirviente, hay que remi tirse
al origen de la servidumbre: al títu lo, a
la forma en que se poseyó si se adquirió
por p rescripción, a la forma en que se
usó el servicio en el caso d e destinación
de l padre de familia (art. 884; también
debe tenerse en cuenta lo prescrito en
el art. 888).
257. Extinción. En principio, por cons·
tituir servicios d e predio a predio, so n
-como se dijo- perpetuas. Sin em bargo,
hay factores que pueden producir su ex·
tinción. Están co nsignados en los arGo 885
(que incluye la prescripción ex tintiva), 886
y 887 del Código. Además, debe conside-
rarse la extinción por expropiación, roen·
cionada en la extinció n del fideicomiso.
224 •
11)1 ¡OIUAI jU RIDICA Di' C H I LL
 •
Capítulo 1
DIVERSAS FORMAS DE PROTECCION
258. Advertencia. El dominio y los de-
más derechos reales necesiLan de protec-
ción jurídica para cuan do un tercero
pretende vuln erarl os o efectivamente los
nllnera.
El o rdenamiento jurídico contiene
variados instrum entos de los que el titu-
la r dispone para la prese rvac ió n de su
de recho. La variedad de su naturaleza los
ubica en diferentes sectores de la legisla-
ción . Los más importantes se mencionan
a co n tin uació n .
259. A) Medidas generales de protec-
ción al dominio. a) Quizás la primera fo r-
m a d e prote cción qu e el titu lar d e l
dom ini o tie ne, implant.:1.da en la ge nerali-
dad de las legislaciones, pero que consa-
gra una atri bución más bien natural, es la
denominada legitima defensa, que cubre,
como se sabe, n o sólo a la persona, sino
ta mbién a los bienes. Esta perso nal pro-
tección queda e stablecida e n form a de exi-
mente de respon sabilidad penal, por la
que el ind ivid uo no responde si obra en
defen sa de su persona o derech os, a nte
- una ag resió n injuSKa y n o provocada, cum-
pliéndose otros req uisitos que establece la
ley penal (art. 10 N" 4 d el cr.).
b ) Co nstituye ta mbié n protección la
garantía constitucional de inviolabilidad de
la fJropiedad;rivada, asim ismo conte n ida
ge neralme nte en las can as fu ndame nta les.
Ad mi tido que cienos bie nes son susce p ti-
bles d e do minio particul ar, el cO llstit.u-
ye nte d e clara q ue esa prop iedad es
in violab le. Por una pa rl e, se prOlcgc así
al propieta rio de una cvc nll.m] agresió n
legislativa y, por otra , ob li ga a l leg islador
a dicta r la no rm ativa qu e haga opera ble
227
,
esa pro tección , y a la auto ridad admi ni s-
u-ativa q uc la mante nga e n vige n cia p rác-
tica. En la propia Constitució n se reg ul a,
además, e n sus bases, la gran exce p ción
a esa inviola bili dad , cual es la ex propia-
ción po r causa de u tili dad púb li ca; a esas
b ases deben som e terse las leyes ex propia-
tarias; al lí se inte nta resguard a r ta nto e l
inte rés ge n e ra l, que justifica la ex propi a-
ción , co mo los derec hos del particular
que ha de ser privado de su d ominio (en
nuestra C. PoI. art. 19 N 2 24; v. supra,
N' 57 bis) .
Esa proclamación ge neral de in viola-
bilidad ha ga nado e n la misma Con stitu-
ción u na vía de concreta eficacia en e l
recurso de jJrolección, qu e significa un acce-
so ex p e dito a los tribu nales, ante ata qu es
al d e recho d e propiedad (como a otros
de rechos de las personas constitucio n al-
mente reco nocidos) (art. 20 de la C. Pol.) .
y su uti lidad ha quedado de m anifiesto
e n la nu trida ju rispruden cia que se ha
ido ac umulando, abonada por un crite-
rio amp lio en su aplicac ión (v. lo dich o
sobre las cosas incorpo ra les, supra, NQ 14,
Y sobre la protección cons titucional, su-
pra, N' 57 bis).
c) Co mo otra de las medid as q ue co n-
cr eta n a q ue ll a in violabilidad, y para lo-
grar e l orde n social elemental , la legisla-
ción pe nal tip ifica un conj un to de d e li ~
los que, agrupad os bajo e l ru bro delitos
contra la jJfOjJ1l'dad, cons tituye n o tras for-
mas de pro tecc ió n a l dominio (del itos
de h uno, robo, usurpació n , ctc.; arts. 432
y sgLS. de l CP.) .
260. B) Protección en el De recho pri-
vado. Dentro de la técnica de los dere-
•
UJ ITOH1 ,\ljURIDICA D I ellll l ~
 Los
chos p a tri monia les, se ha n confi g u rado
cie rtas acciones len di entes a la p ro ::ec-
ción d e l d o m in io y d em ás derec h os r ea-
les, que se pued e n denom in a r ge n é ri ca-
m e n te accio nes p rotectoras .
La d octr ina las ha clasi fi cad o:
a ) Un p rime r gru po es tá co n stitui do
por las accion es d e l d om ini o p rop iame n-
te ta les, que lo p rotege n directamente.
A su vez, a lg unas d e ellas es tán d esti-
n a d as a elim ina r pe rturbac ion es a l d o mi-
n io ya c on su m a da s, d e las c ua les e l
ej e m p lo típico es la acción ·reivindicatoria.
En d oc trina se agregan la acción confeso-
ria. p o r la qu e se prete nde qu e se d e clar e
a favor del de m a ndante la ex iste n cia d e
u n d e r ec ho real lim itado sobre u na cosa
d e pro p ied ad del demandad o; y la acción
negatoria, con la q ue se p re ten de o bte n e r
un a de cla rac ió n d e que un a cosa no es tá
g ravad a con un d e rec ho real q u e el d e-
m a nd a do pre tende (es decir, qu e está li-
b re d e esa ca rga) o q ue esa ca rga tien e
otr a (i nfe rior) e nti dad qu e la q ue se pre-
tend e. E l Código no las men ciona; la con-
fesarí a puede enten derse incl uida en e l
a r t. 891 (que co nsagra la r eivin d icació n
d e los d emás d erech os reales, co m o se
dirá) (a l trata r la r eivind ica tori a se ve r á n
otras. con base e n n uestros textos; ill fra.
Nº 267; a llí, e n la d eno mi nad a d eclarati-
va d e d o mini o , p ue d e qued ar inclu ida la
negato r ia) . O tras d e estas accio nes e stá n
d estin a d as a p reve ni r un d añ o q u e se
tem e, evitando q ue se consu me. co mo las
ll amadas accio n es p osesorias (o in terdic-
tos poseso rios) de obra nueva y obra. ruino-
sa. que a un qu e por su ub icación aparece n
e n nu es tms texLOS inclu idas en las pro~
tectoras de la posesió n, se e ntie n de q ue
no tie n e n en realid ad ese alcance. Las
acc io nes d e demanación y cerramiento, tra-
ta das p o r el Cód igo e n las se rvidum bres,
ta m bié n so n p ro tec to ras d el domin io; evi-
tan co nflictos respec to d e la d e te r m in a-
ción d e l o bje to d el domi nio e n los pred ios
colind a n tes. sin p erjuicio d e solu ciona r
~ I Ol f OItI,,¡ JUR l DleA Df. CHI Lf
biene~
otras d ific ultades entr e los veci n os, y tie n-
d en en d efi ni tiva asimismo a la co nserva-
c ión de la cosa (pue de me n cio n arse
ta m bién la tercería d e domi n io, a1'ts. 5 18
y sgts. del CPC.).
b) Un segu ndo g n lpo d e acci ones pro-
tege n e l d omi nio e n fo rma só lo indirecta,
ya que están norm almente d es tin adas a
otros o bjetivos; pertenece n a és tas las ac-
ciones posesorias y la acción publiciana. En
n ues tro Derecho estas a cciones están des-
ti nadas a p roteger la posesión, pe ro cuan-
d o e l poseed or lo es como consecuenc ia
d e ser du eño (lo cual ocurre ge n eralme n-
te, p or lo q ue se justifi ca -co mo se ha
d icho- la p resu nción d el arlo 700 ) al pro-
tegerse la posesión se está p rotegien do e l
d omin io (p ued e m e ncionarse ta mbién la
ter ce r ía d e posesió n . a r ts. 5 18 y sgts. de l
C PC.; ad e m ás, v. infra, N2 267, fin a l).
26 1. C) Acciones p ersonales. Po r últi-
mo. si la turbació n d el dominio resu lta se r
u na d erivación de u na relación co ntractual,
tambié n puede p rotegerse m ed iante un a
acción pe rsonal 'e manad a d e l r esp ectivo
co ntrato; as í, si al term inar u n contrato de
comod alO el comodalario n o res tituye la
cosa al comodante (d ueñ o), como es su
obligació n (art. 21 80), éste p ued e eje rcitar
la acción perso nal correspo nd iente (deri-
vad a de l contrato d e co modato) para lo-
grar jud icialmente la resti tució n (situación
similar p ued e p roducirse e n e l contrato de
arrendami en to, etc.) (y ta l vez este camino
resulte más expedito. p ues la prueba d el
co n trato respectivo p ue d e ser m e nos com-
plicad a para el pe~ lIdicad o que la pnleba
d el d o m in io, la cual, com o vere mos, es ne-
cesaria para re ivindicar; es pos ible que en-
cuen tre tam bién por esta vía un p rocedi-
m ie nto más rápido ) .
Si el contrato es d e cla r ado nulo, las
reglas de la nulidad conceden acc ió n res-
tituto ri a (a r ts. 1687 y 1689); Y si resuelto,
acontece Otro tanto (a rts. 1487 , ]490 Y
1491; v. además infra, N2 267, fin al).
228
- C apítu lo II
- REIVINDICATORIA
ACCrON
262. Concepto. "La r eivi nd icación O
acció n d e d o m in io es la que tiene el due-
ño de una cosa singular, de que n o está
e n p oses ió n, para q ue el poseed or de ella
sea co n d e n ado a resti tuírsela" (art. 889 ).
Está re gulada e n el T ít. XII del Libro
II (ans.889 a 9 15; hay algunas n o rm as
espe cia les en la L ey de Quieb ras).
Es la g ran acció n protecto ra. co n d i-
la ta da h is to r ia y u niversal p rese ncia; sin
e mbargo, al m enos e nt re n oso tros. y
com o se irá vien do, su e fi cacia sue le p r e-
se ntarse d ebilita d a, al punto q u e e fe cti-
vos d u eños inte nta n evi ta rla y ll ega n a
em pl e a rla co n ap r ensió n . Estas p reve n-
cio nes so n d e b id as, pri n ci palme n te, a
la re g ul ac ión de la p oses ión, a las ca-
r a cterís ti cas d e l Regis t ro, a la p rueba
d e l d o min io}' a la r estr icción d e l suj e to
pasivo. E n otr o se nti do -como se ir á
pe rci b ie ndo-, va rios d e los co nfli c tos
qu e se h a n d escrito e n los á mbi tos d e
la posesió n y d e la presc ri p ción adqui-
siti va asu men aq u í ma ni fes taci ones con-
cre tas y co nfl uye ndo a este esce n a rio
c o no cen e l d ese n lace.
• mano- im puso la otra opción. Pue d en rei-
263. R e quis itos. D e la defin ició n se
des p rende qu e pa r a re ivin dicar es ne ce-
sa no :
a ) Que se trate de u na cosa susce p ti-
b le d e se r r e iv;neli cada;
b ) Que tt l r eivi nd ican te sea d ue ñ o
ele ella;
c) Q u e e l re ivi nct icante esté privado
de su p osesión.
264. A) Que se trate d e una cosa sus-
ceptible de ser r eivindicada. Cosas reivin-
dicables. SinguJarid ad e individualización.
229
Otros derechos r eales. Re ivindicación d e
cuota.
Cosas reivindicables. Aun q u e e ntr e n o-
so tros - ya muy h abi tu ados a la irrestr icta
pro tecc ión al domi ni o- pue d a parecer
ex traño, son m uchos los o r de n am ie n tos
(inicialmente e u ropeos, pe ro ac tu a lm e n-
te tamb ién latinoa me r ica nos) que -si-
g uie ndo a ntiguas reglas germ á n icas- n ie-
gan la reivindicato ria para todo un g énero
de cosas: los muebles, en d e te r m ina d as
ci rcunsta ncias (ge nera lme nte a d q u irid os
de b uen a fe de ma nos de q u ie n apa recía
como dueñ o y qu e los ten ía p o r un títul o
de mera tene ncia em itido p o r e l du eño;
"en ma teria ele bie nes mu e bles la pose~
sió n equivale a tí lu lo"). Es un o de los
r esu ltados de la luc ha e ntre e l derec h o
d e d om ini o y la segu rid ad d e l trá ti co fu n-
d ad o en 1a apariencia, q ue ellos e n este
pu n to dirim e n a favor de és ta (l os tex tos
a veces niegan la re i \~ndic a c i ó n , lo qu e
eq ui vale a la pé rd ida d el dom inio d el p ro-
pietario, y otras d irecLame n te de claran
esta ex cin ción).
El señ or Bell o - tiel a l p reced e n te ro-
vi nd ica rse todas las cosas corporales, sea n
muebles o in muebles. Sólo algunas (res-
tringidas) exce pcio nes y condicio nes h an
sido introd ucidas por el m ismo redacto r y
por textos posteriores, que e n a lgo ate-
n úan e l rigor del p ri nci pio (y que impo r-
la n cons ideración d el ad versa ri o). E n cier-
tas siluacio nes no es posible re ivindica r
(am. 2303, 1739 ine. 42 ); e n Ot"'S se p ue-
d e reivin di car sólo ree mbolsa nd o e l valor
d e la cosa (arl. 890 ine. 2').
El último prece p to ha o ri g inad o u n
co nlli cto co n el arto 11 5 d e l C PP. cuan do
EDITORIAl. ¡URIDICA DfCllllJ ~
 Los hil'lln.
la especie ha sido hurtada , roba d a o es ta-
rada. Se ha soste nido qu e h ay contradic-
ción e ntre ambas disposiciones por cuan-
to e l C PP. man da devolverla a l dueiio sin
e l re q uis ito de ree mbolsar lo que se gas-
tó en a dquirirla, y que prima es te pre-
ce p to por se r especial. En cont ra, se esti-
ma que no hay con tradicción y que e l
C Pi>. sólo sei'iala la oportunidad de res ti -
lUción d e la cosa al elueiio, permanecien-
db e l derec ho de reembolso qu e e l
arto 890 d el ce. oLOrga al adq uirente (pa-
rece lo más aceptab le). Por otra parte, el
texto (art. 890, in cs. 2' y 3') ha sido apli-
cado a es tableci mi en tos no m encionados,
porque es ejempl ificati\'o y genérico (téJ'l-
gase presente además lo que se h a dicho
so bre negación de la re iündicatoria e n
cie rtas des trucc iones del títu lo traslaticio,
para proteger el tráfico; supra, No~ 104
bisy144).
Singularidad, La cosa a reivindicarse
ha de se r si ngular. Co mo se ha d icho
(su pra , Nos 35)' sgts.), u na de las clasifi-
cac iones de los bienes di stingue e n tre
uni versa les y sin gul ares (también se dijo
que esta clasificación n o es tá formulada
en e l Código, a un que a lgunos prece p-
tos a lud en a ella). El arlo 889 destina la
acción a las cosas singula res; m ás aú n . a
propósi to de la reivin dicación de cllota
el arto 892 vueh'e a em plear el a ~j etivo .
Ent.onces, literalmente, queda rÍ<ln exclui-
das las uni versa lidades , sea n j uríd icas o
de h ec h o; as í se ha re suc Ito. Pero es ti-
mam os que esa afi rm ació n d e be se r ma-
tizada d e b ido a las u nive rsalidades d e
h ec h o; si se estima que ellas pueden po-
seerse (v. sup r;), NIl 161), entonces lo
p ro pi o es conferir acció n reivind icato-
ria a l due il0; si se consid era e l texto (que
exige sing ul aridad) co mo obstáculo in-
franqueable, entonces ha d e adm itirse
qu e e l dueño e ntab le un a acción res ti-
tutoria e n base a su derecho de domi-
nio (co n el art. 582) (a la que p ron to se
h ará re ferencia) ; de no se r as í, e l po-
seed o r podría llega r a gan ar por pres·
cripció n si n que el ducilo pudiera in te·
rrump ir, lo qu e es inacep tab le (la otra
alternativa es repudiar la posesión so-
)
.. w ! ro "l \ 1 Il!R1DI CA 111 (HU t
b rc u nive rsalidades de h echo, con lo que
e l peligro de la prescripción desapare-
ce ; pe ro aunque no exista ese pl'li g ro,
si ,dgui en tie ne ma teri a lment e una ull i-
"e rsa lidad de h echo, de todos modos
d c be admitirse una acción d e l du eiiu
para recupe rar e l objeto de su <lumi·
I~l i o) (se volverá sobre este..l)1.lI1l0 e n in-
Ira, NQ 267). Pero (la] com ~ par ecen en ~
tend erlo algunas se ntenc ias) la singllb-
ridad parece estar m ás dirigida a exclu ir
a las u niversal idades ju rídi cas (por la d i-
Iicultad p oseso ria ) y, sob re lodo , a b
indivi duali zación de 1. cosa, de modo
que, no o bstante e l término empleado,
no parece justifi cado e xcl uir a las uni -
"ersalidad es de h ec h o (u n rebaii.o, ull a
biblioteca), es tando sufi cien temen te in-
d i\'idualizado e l co njunto (sob re tod o si
es admi tid a su p osesión ) .
• El arto 891 anun cia una acc ión espe-
•
cial para una pa rti cular universalidad ju-
ríd ica, ]a here n cia; tal es la acció n de pe-
tició n de h e rencia, regulada en los
ans. 1264 y sglS.
Individualización. Co m o se dUo, la sin-
gularidad exigida elebe comprende rse par-
tic ularm e n te e n un sign ificado de dcter-
III inación en sus con to rn os; la cosa ha de
esta r clarame nte indi viduali zada. En el
mismo se n tido, el dominio (e n el q ue el
actor funda su acc ió n) recae sobre cosas
determ inadas (a lo que puede a liaelirse,
e n el á mbito liligioso, que -si la acción
ti ene éxilO- sólo as í puede más tarde ha-
ce rse cumplir lo l-es uelto).
En los muebles, los d efin idos con-
tornos físicos qu e ge n e ralmente tienen
faci li ta n la tarea (aunque puede presen-
tarse en líqu idos, gases y ot ros fl ui d os;
también e n bienes inmateriales). En los
inmue bles la d eterminación suele pre-
se ntar dificultad es. Desde luego, aunq u e
a veces la indi vidual ización es bien posi-
ble, la fa lta de cu id ado en la prese nta-
ción de los hechos conduce al res ultado
a dverso; el tribuna l o bse rva e l defec to,
rechazando la demanda (con O sin la
protesta del demandado). En cuanto a
objetiva difi cultad, es expli cable princi-
palmen te por:
230
¡\cciOlles protectoras
a) defectos de descripción e n los títu-
los, posibilidad que, a su vez, es (;¡ci lit:,da
po r alg unas inconve ni e ntes carac te rísti-
cas del registro, que ya se han m e nc io na-
d o (sobre todo la ause ncia de un plano
por cada predio) y por la fo rm a sin uosa )'
caplichosa, habitualmente m uy d istinta de
todas las figuras geo métri cas típicas, qll e
adoptan los predios, producto d e la li be-
ral fo rma ción de la propiedad tcrr ito l' i~d ,
que torna muy difícil su d esc ripció n e n
e l le nguaje esc rito de los títulos;
b ) la continuidad natural del suelo
(la su pe rfici e aproximadam ente esférica
d e l planeta es una, ininterrum pid(\) que
impo ne qu e la d ivis ión en porciones para
la p ro piedad privada se establezca en la
realida d sólo med ian te el a rtifi cio de hi-
tos, cercos y otras marcas, frecuentemen-
te impe rfectas, movibles y extin guibles. '
De ntro d e los inmuebles esta singula-
ridad, en su se ntido de d eterminación,
prese nta especial dificultad (y po r 10 mis-
mo, en ella el reivindicante debe tomar
a propiada precaución) cuando lo reivin-
dicado es un a sección de un predio (no
nos refe rimos a una cuota, que se yerá
pronto, sino a u na parte física de un pre-
dio); se trata de que -segú n el actor- e l
dem a ndado posee sólo un a zo n a de su
predio (esa zona o po rción está em plaza-
da, a veces, en uno de los costados - pero
po r d entro , po r supuesto- d e l predio ma-
yo r, y otras com ple tamen te en su inte-
ri or, fo rmando u na "isla" d en tro de él).
Pue d e nota rse que cuando el posee-
dor no marca el pe rímetro de lo que con-
side ra suyo, la dificultad aumenta , Y se
trata de procura r coincide ncia en tre la
desc ripción (de la zon a p oseída) consig-
nada en la d emanda, y la zon a q ue la
pru eba rendida dej e como efectivamente
poseída.
El último grado de estas adve rtencias
se refiere a la coincidencia integral, en-
tre lo descrito en los títulos y la realidad.
Suele aco n tece r (como se advi rti ó escue-
tamente al tratar las ca racterísticas de
nuestro Registro) que al cond u cir la des-
cripción documental -en esc rituras e ins-
cripciones- al predio, quede duda sobre
23 1
la identidad del inmueble; no queda cia-
ra si el predio que se reivind ica (y que se
indivi duali za en la demanda, e n base a
los títulos) es el m ismo que e l acto r mues-
tra e n la realidad . Esta posib ilidad es l1l~'S
factible en el med io ru ral y, de nt ro de
es te ámbitO, en aquel supu esto en q ue se
reivi ndica una parte de un predio mayor
(las explicaciones por las que se produ ce
esta duda son las mismas qu e se mencio-
naron al comienzo de este párrafo). Po r
cierto, si es al tribun a l a quien le te rm in a
asis tiendo una duda como ésa, lo más pro-
bable es qu e el resu ltado será adverso a l
dema ndan te (v. adem ás, lo dicho respec-
la de la extensión material en sup ra, Nº 63
Y nota; tambié n su pra, N Q 25).
La j uris prudencia ha insistido siem-
pre en la necesi d ad de individuali zar la
cosa de que se lra ta. Aparte de la expre~
sión "singul ar" em pleada e n el arto 889,
los fundame n tos j uríd icos que frecue nte-
men te se aducen pa ra la exige n cia en los
rallos, se relaciona n con la circun stancia
de que la reivind icatoria eme rge del do-
minio y el derecho d e propied ad recae
so bre cosa determinada; y con la consta-
tación de que sólo así -estando indivi-
dualizada la cosa- podrá más tarde eje-
cutarse el fallo que la acoge. A este
respecto, no como med io probato rio (que
no podría se rl o), sino co mo manifesta·
ción gráfica de las expresiones de scripti·
vas de la d emand a, es reco me ndab le (ya
veces será impresci ndible) acompaña r un
croq uis que ind hidualice el seCLOr reivin-
dicado (para las relaciones con las acción
d e demarca ción , V. supra, N!l253).
Otros derechos reales_ Pueden re ivindi~
carse tambié n los de m ás d e rechos reales
(3rt. 891); el Código dispon e que pue-
den reivindicarse como el do min io (la
expresión "como el domini o" demuestra
una vez más que e l codificado r identifica
e l d erecho de dominio co n la cosa so bre
la qlle recae; porqu e se n otará que hasta
este precepto siem pre se refería a la cosa;
identificando cosa co n derecho y, en con-
secuencia, aludién dolos indistintamente,
ah ora se rdiere al derecho. al dominio).
Debe e ntenderse que los d emás derec hos
.. llITOIU .\1 IURIDICA DE CE-II I.F.

Los bienes
reales se puedcn reivind icar según las mis-
mas reglas aquí tratadas para cuando el
que reivi ndica es dueiio de la cosa.
Dentro de las cosas incorporales, la ley
se refiere expresamente a los derechos rea-
les (por ej., el usufructuario re ivindicará
su usufructo) para concede rles acc ión
reivindicatoria, mas nada dispone resp ec-
to de los de rechos personales (sobre todo
teniendo presente que en el art. 583 ya
dispuso que sobre las cosas incorporales
-genéricamente- hay también una espe-
cie de propiedad ). Para estos efectos debe
recordarse lo d icho respecto de la pose-
sión sobre cosas incorpora les (supra,
NQ162); allí se advirtió que en la doc trina
(extranjera, y nac ional debido a nues tros
textos) es ampliamente discu tido si es con-
cebible la posesión de cosas incorporal es
y, sobre todo, la de d erechos personales.
Pues bien, para resolver esta inter rogante
estimamos que aque l debate es decis ivo; si
se admite la posesión de d erech os perso-
nales, entonces debe ad mi tirse la acción
reivin dicatori a; porq ue podría presentar-
se la situación del d u eño de un crédito
que se percata que otro lo está poseyen-
do, y sería inaceptable que por una parte
se permita que se le posea y por otra se
impida que el d u eño lo reivindique; si se
permite q ue otro lo posea, entonces debe
admi tirse que el d ueño pueda reivindicar-
lo (así, e l slDeto entra a poseer el crédito;
por lo mismo pod ría llegar a adquirirlo
por prescripción, que no obstante ser dis-
cutible, segú n se dijo en su oportu n idad
parece ser la consecuencia normal; y en-
tretanto e l d ueño puede reivindicarlo) .
En todo caso, se h a resuelto que el
título o instrumento en q ue consta un
d erecho personal es reivindicable.
Reivindicación de cuota. Por el art. 892,
"se p uede reivindica r una cuota dete rmi-
nada p roindiviso, de u na cosa singular".
a) La cuota h a de estar determinada.
Expresada en fracción o porcent~e, debe
consignarse en la d e manda a cuánto as-
c i<; nde.
b) La cosa (sobre la que recae la cuo-
la) ha d e ser singular. Tra tándose ele II na
CUOla (co mo lc rc io o qu into) ele u n bie n
~ l lIltOltlAI JUR ID ICA 1) ( C llll r 232
que, aisladamente, se tenga en copropie-
dad , no hay d ificultad para apli car e l tex-
to. Si la reivindicación se estima ap lica-
ble tambié n a la universal idad de hecho
-conforme a lo dicho- entonces será ad-
misible la reivindicación de una cuota de
esa u niversal idad y de una cuota de cada
cosa perteneciente a esa universalidad.
Pero se ha discutido la situación en q ue
el bien cuya cuota se re ivindica pertene-
ce a una universalidad jurídica (como
cuando se reivind ica e l tercio de una cosa
singular que forma parte de u na heren-
cia). Aquí tiene in cidencia la discusión
doctrinaria refere nte a la naturalezajurí-
d ica de la comunidad y, concretamente,
al pun to de si e n la comunidad sobre
cosa unive rsal los derec hos de cada co-
mune ro se comu ni can cuotativamente a
cada uno de los objetos que la compo-
ne n o, por el c o ntra ri o, permanecen
como cuota abstracta, sin que el co-
munero pueda p retender derec h o sobre
cada objeto. De aceptarse la primera pos-
tura, debe conce~erse la posibilidad de
que el com u nero pueda reivind icar su
cuota en una cosa si n gu lar de la comuni-
dad universal; de ~ceptarse la segunda, la
conclusión h a de ser negativa. La juris-
pru denc ia se ha p ron u nciado en ambos
sentidos. El arto 1268, regulando la acción
de petición de her encia, con cede tam-
bién al h eredero la acción reivi ndicato-
ria para perseguir un obj eto de la h eren-
cia; pe ro no afirma que puede re ivindicar
un a cuota del objeto.
Se h a plan teado la duda de si un co-
m un ero p u ede, él solo, reivindi ca r toda
la cosa para todos los comuneros. Está
discutido.
La respuesta afi rmativa tiene el si-
guiente fu n dame nto: cua ndo en la socie-
dad no se ha conferido la adm inistración
a uno de los socios, se entiende que en-
tre los socios existe un man dato tácito y
recíproco para ad m in istrar (art. 2081) ; se
ailade que al adminis trador corresponde
c~lÍdar de la conservación del objeto so-
Cial (art. 2078); por otra parte, correspon-
de al administrado r -entre otras activida-
des- "internl m pir las prescripcio n es" (la
•
Acciones protcClOl'aS
re ivindicación es un típi co modo de inte-
r ru mpir la presc ripción en con tra de l
poseedor) (art. 2132); y, finalm en te, se dis-
pone q ue e l de recho de cada comunero
sobre la cosa común es el mismo que e l
de los socios en el h aber social (art. 2305).
Para negar la posibilidad también h ay
fundamento. Desde luego , es bie n discuti-
ble la aplicación a la comunidad de la doc-
tri na del manda to t~1.cito y recíproco esta-
blecida para la sociedad (tal como aquÍ ya
se expuso al tratar la copropiedad, supra,
N2 67); por otra parte, la aplicació n de
ese mandato es especialmente reprobable
para esta actuación, de reivind icar, ya que
esos textos se refie ren más bien a la ejecu-
ción de actos de adm in istración (como los
del art. 2 132), en los que no parece apro-
piado incluir a esta acción tan trascenden-
tal (la reivindicatoria), que difícilmente
puede considerarse una medida conserva-
tiva; por definición (ar t. 889), sólo com-
pete al dueño, y en el arto 893 -en que se
permi te reivindicar a d iversas clases de pro-
pietarios- era la ocasión para aclarar q ue
puede tamb ién un comunero, pero, lejos
de eso, siempre se parte del supuesto de
dueño Ílnico; lo n atural es que cualquier
comune ro con inic iativa incite a todos a
actuar, y si n o lo logra porque no puede
conectarse co n todos o porque otros no
I quieren ac tuar, puede entonces reivind i-
I car su cuota (co mo le pe r mite el citado
art. 892). Preferimos esta soluc ión. La ju-
risprudencia parece inclinarse e n el mis-
mo sentido.
265. B) Que er reivindican te sea d ue-
ño de ella. La prueb a del dominio. La
acción publiciana. Puede ser propietario
p leno o nudo, absol uto o fiduc iario
(art. 893). Pero debe probar su dominio,
pues al reivi ~ icar -por la propia defini-
c ión d e la acción que en tabla- reconoce
en el demandado la calidad de poseedor,
co n lo que le está concediendo la pre-
sunción de dom inio (de l art.700) que,
entonces, el reivindicante queda obliga-
do a destruir. Por otra parte, Sll situación
es peligrosa po rque, reconociendo al de-
mandad o como poseedor, queda a mer-
233
cec! de la posibilidad de que é~·te de m ues-
tre el cumpli m ie n to del respc.ctivo p lazo
de prescripción. Es distinto :c uando se
eje rcitan otras acciones q ue tiene el due-
i10 (que luego se menc ionarán). Por ej.,
la d e precario (d e l art. 2195); la tie n e el
dueño, pero como al ejercitarla no está
reconociendo al de m andado como posee-
dor, no le está confi riendo la presunció n
de d ominio (d el ar l. 700) , a la cual pue-
de é l (el actor) acu di r, afirmando que a l
menos es poseedor y, siéndolo , se le ha
de tener por dueii.o; te ndrá sí q ue pro-
bar esa posesión que afi rma tene r; en-
tonces, si se trata de un inmuebl e, le bas-
tará con acredi tar q ue tiene títu lo insc rito
a su nom bre (y, co nven ien teme n te, a lgu-
nos hechos posesorios para evitar q ue se
le considere como una mera inscripción
de papel, a la que ya se ha hecho refe-
rencia) .
En ot ro sentido, la prueba de su do-
m in io debe estar referida al tiempo de la
no tificación de la d emanda; debe d emos-
trar que a ese tiempo es dueño, porque
la acción la tie ne e l dueño, no el que
. podía llegar a serlo (s i h ubiere co nserva-
do la posesión).
La situación se a ltera cuando el que
reivindica es el Fisco, por el arto590. Co mo
por ese texto (por ley) el Fisco es propie-
tario de los inmuebles que carecen de otro
dueño , si se mantuviere para él la regla de
que debe probar su dominio se le estaría
im poniendo la carga de la prueba de una
negación indeterm inada -que el inmue-
ble no tiene otro dueño- y conforme a los
principios de Derech o probatorio, las ne-
gacio nes indeterminadas son de prueba
imposi ble, de modo que quien proponga
la afirmación contraria debe probarla (que
a lgu ien es el due ño); as í, aquel a quien el
Fisco demanda de reivindicación tend ría
quc proba r que é l (o un tercero d istinto
del Fisco) es el dueño.
Aquí apa,·ece una importante dificul-
tad de la acción reivi n di catoria: la pru e-
ba del dominio (para cuya refere n cia des-
d e antiguo se ha rese rvado la tenebrosa
ex presi6 n fnobatio diabolica). Para acredi-
la rl o, li e ne importancia determinar si e l
1j
EDl TO IUAl. jUR1D1CA I)ECHILl - -
 Los bienes
reivin dicante adquirió la cosa por u n
modo origi nario o d e rivati vo. En la p ri-
me ra si tuación, le bastará probar los he-
chos que con sti tuye ron ese modo origi-
na rio. Pero si adqui rió por un modo
de rivatiyo, como la tradición (que será lo
más [recuente). no bas ta con probar que
ese m odo se configuró a favor del que se
pretende duello (si se trata de un muc~
ble, que se le en tregó co n ánimo de trans~
re rírsele e l dominio o, si se trata de un
inmu e ble, qu e tiene insc rip ción a su nOI11~
bre), porque queda rá la interrogante de
si e l antecesor, a su vez, tenía o no el
dominio (recordando que "nadie da lo
que no tiene"; nemo dat quotl non habet).
Si e l antecesor también adqu irió por
modo derivativo, la duda persiste. A'ií, e l
retroceso e n e l examen debe llegar hasta
un a adquisició n por modo originario; ge~
neralmente se rá la presc rip ció n adquis i~
tiva, con más seguridad la ex traordinaria
(y, por cierto, debe h aberse cumplido an~
tes del día en que dejó de poseer). Y re~
cuérdese que puede sc n:irse de la ag re~
gación de posesiones (su pra, N2 178),
Las presunciones judicia les y la prue-
ba d e tes tigos pueden adquirir aquÍ se-
lialada importancia. La última es admi-
sible en la medid a en que se refie re a la
prueba de h ec hos (d e hech os jurídicos
que co n stituyan la adquisición de l do~
minio, o la posesión como base de la
adquis ició n por presc ripció n ), de modo
que no es ap licable la limitación de los
ans. 1708 y sgts.
Tratándose de los inmuebles, el sis te~
ma re gistra], qu e te óricamente tendría
que cond ucir a fac il itar la prueba de do~
minio y. po r ta nto, fortalecer la p rotec-
ción al duello, por los caraneres que
ado ptó en tt~e nosotros, no ha producido
ese resulrado (como ya ha podido apre-
ciarse en el re la to sobre su organ ización
)' funcionamiento). Co mo escueto resu-
me n de lo ma nifestado allí, dirigida ahora
al conflicto 1~ivindicatorio, debe recordarse
que la inscripción no prueba dominio
(sólo posesión, y n i eso segú n algunos);
con frecuepcia no hay coincide ncia e n~
tre la clescrÍpción del predio e n el R egi s~
) jUR1D1CA
.... Wll'OIWd JUR: ~DJ CA)\I (111 1 1
tro y sus caracteres reales; su e le ocu rrir
que ambos litigantes (reivindican te y de-
mallcbdo) presentan inscripción a su rcs-
pecti\'o nom bre (porq ue el siste m a no lo-
gr:1 evitar las ll amadas inscripciones
paralelas y "de papel"), lo que -al men os
apa rente mente- deja a la controve rsia
con dos poseedores (inscri'2s); y (tal vez.
lo más sensible): cua ndo e'f' reivindican ~
te -en su afán de exhibir sus mayo res )'
m ejores antecedentes- acompaJia inscrip~
ción a su nom b re, se expone al congé ni -
to debate del valor de la inscripc ión e n
cuanto símbolo de pos~sión, qu e perllla ~
nece con resu ltado impredecible, y qu e
aq uí se traduce en una capital di syu nti va:
si ti e ne posesión inscrita, e nlOn ces ¿n o
será un d ue tlo o poseedor, cuya c1eman~
da, por tanto, debe ser rechazada? (v. s u~
pra, Nos 189 a 195 bis)(sobre esta ú ltima
situación se vol\'erá pronto).
Pero el art. 894 (co nsagrando lo que
en e l Derec ho romano se denom inó ac~
ción fJubliciana) pellllite interponer "la mis-
ma acción" al que, sin se r due ii.o, pose-
yendo regularmente estaba en vías de
ganar por presc ri pción. Está bien discuti-
d o si para disponer de la acc ió n es n ece-
sario tener cumplido el p lazo para ganar
por prescripción ordi naria o basta con
ten e r sólo algún tiem po de posesión. Se
ha sostenido que es necesario h aber com-
pletado el plazo porque al apoderarse otro
de la cosa se produce una interrupción
natural de la presc ripción de l p rim ero
que h ace pe rde r todo el tiem po anterio r,
con lo que ya no queda "e n vías de ganar
p or prescripción". No pa rece necesa ri o
el cum plimie n to del plazo; si ya está cu m-
plido no es necesaria la acción publi cia-
na, pues bastaría alegar la prescripción ,
con lo que se podría re ivindicar co m o
du eii.o; por lo d emás, así lo d enotan e l
texto y la historia de su esta blecimiento,
segú n la cual fue tomado de la legisla-
ción ¡"aman a, qu e no exigía e l cum pli-
mi ento del plazo.
Debe e n tenderse qu e está concedida
ta m bién . al que ha perdido la posesión
regular de un derecho rea l y se encontra-
ba en \'Ías de ganarlo po r presc ripción
234
•
1\ \ \ ¡OIlt'S pl,~o~"",·,:",:,o,'.'a,!s_ _ __ __ _ _ _ __ __ _ __
(la reivindicatoria procede para Otros de-
rechos reales; y esos derechos so n , como
se ha dicho, suscep tibles de posesión) (se
ha llegado a resolve r q ue cuando e l rci~
vin d icante no ha logrado probar el d ó~
mi ni o, pero .sí ha demostrado mejor de-
recho que e l de m a ndado, la denund a
debe ser acogida sob re el supuesto d e
que implícitame nte e l actor ha eje rcido
acció n publ iciana).
266. C) Que el reivindicante esté pri~
vado de la posesión (de la posesión de la
cosa). Co mo (según afirma) es dueño,
tie ne derecho a posee rla; por eso la rej~
vindica.
En los inmuebles surge el problema
de si cor respo nde acció n reivindicatoria
a u n propietario que, teniendo inscrito a
su nombre un predio, le es arrebatado
mater ialmente. La so lución ha de buscar-
se en el tema de la adqu isición , conserva-
ción y pérdida de la posesión, ya tra tado,
y que plantea a su yez la polémica sobre
el valor ele la inscripción (con las dos gran-
des p osicion es que fueron expuestas;
v. supra, Nº ] 95). Si se postula que la i ns~
cripción conservatoria es única y suficien-
te pr ueba de posesióq, no procedería h a~
blar en tal situaci ó n de p érdida de la
posesión, por lo qu e no competería al
peljudicado la acci ón reivindicatoria; ta l
• afirmación es consecuencia de la posició n
que atri buye a la posesión inscrita un va-
lor absoluto y excl uyente (con este predi~
camenm, a l dueiio le quedarían posible-
mente la acció n de precad o del art. 2195,
¡nc. 2°, y las accio n es criminales). Con la
po.sición opuesta, que atribuye im portan-
cia fu ndamental a la posesión material,
se sostendrá que en tal situación simple-
men te se ha pe rdido la posesión y proce~
de, por tanto, la reivindicación. En una
ac ti tud intermedia, se h a plan teado que
no obstante tener posesión inscri ta, al pri-
va rse al dueño de la tene n cia mate rial, se
lo h a privado de una parte integrante de
la posesión , su fase rnate rial , y que en tal
caso procede rei\';ndicar, al no se r inte-
gralmente poseedor; hay rallos que así lo
han resuelto (e n estos térll'linos se prote~
235
ge e l dominio sin desco nsiderar e l Regis-
tro; po r otra parte, con este entendimien-
to tendría también acción posesoria, d e
. . - , segun
amparo o restttuClon - se ve ra mas , -
;ldelante; v. infra, NI! 282).
267. Contra quién se dirige la acción
(otra'i acciones; la acción umominada de
dominio). Como ha quedado dicho, h a d e
dirigirse contra el actual poseedor (are 895) .
en lo cual debe tener especial cuielado e l
aClor, dado el efecto relati vo de las senten~
cias judiciales. Esto principalmente porq ue
en la práctica pueden presenL:"1rse dud as
acerca de la iden tidad de la persona que
realmente está poseyendo (de ah í también
la disposición de los arts. 896 y 897).
Para e l caso que el poseedor falle zca,
el art. 899 establece una norma especial,
j unto a la cual ha de tenerse en cuen ta la
de l an: 1526, NI! 2. .Mientras la acción para
oblener la e ntrega de la cosa es indivisi-
ble (no es posible cumplirla por panes),
la de indemnizar es divisible (v. también
e! a r to 1354).
Lo d icho sobre el sujeto pasi,·o de la
acc ió n requiere de dos adve rtencias (e n
las cuales -estando discutida la naturale-
za de la respectiva acción , coma se Yer<Í.-
habría excepciones e n cuanto al suje to
pasivo si se las llegare a calificar de mo~
dalidades de la acció n reivin di catoria):
a) Se puede dirigir la acció n en con-
tra del que dejó de posee r enajenando la
cosa, para que res t.ituya lo qu e recibió
po r ella (a rt. 898); Y de! que poseía de
mala fe y po r hecho o culpa suya d ejó de
p osee r, par~ que restituya s ~ va l? r
(art. 900). Notese que en estas s ¡ t u acIO~
•
n es no se persigue la cosa sino u n va lo r
(en la primera lo recibido, en la segunda
lo que vale); el arto 900 (que ha sido Ila·
mada "re ivindicatoria ficta") no lo dispo~
ne expresamente, pero no puede enten-
de rse en otrO se ntido. La d ificultad de la
pe rsec uci ón de la cosa puede presen ta r~
se también en los in muebles, y e l precep~
tú es a plicable igualme n te a estos bie n es.
segtÍ l1 se h a resuci to . En los textos so n
lla madas acciones "de dominio", pero COI1-
side rando su o l~j e ti \'o , es m uy d iscuti b le
11) 11\ 11Ulll Dr C HIL f

Los bienes
su calificación como de acción rei\·; ndi-
catoria o, genéricamente, de acciones rea-
les; se ha sos tenido que se trata ría sólo
de acciones personales.
b) "Las reglas de este título" se apli-
can tambi é n contra el que poseyendo a
nombre aj e no retenga la cosa indebida-
mente (arl. 915).
Ha su rgido controve rsi a en la califi-
cación de es ta acción. Po r una parte se la
h a estimado simplemente como la acción
reivindicatoria que, excepcionalmente, se
permite contra el mero ten e dor. En con-
tra, se la ha conside rado com o una ac-
ción di stinta, co mo puramente restituto-
ria con tra e l m e ro tenedor, a la cual el
Código h ace aplicables las reglas d e la
reivindicatoria, sobre lodo e n la impor-
tante materia de las prestaciones mutuas.
H ay fallos que h an restado impo rtancia a
los términos y, en ge ne ral, parece n incli-
narse por llamarla reivindi ca tori a contra
e l mero tenedor.
Particular relevanci a ofrece la preci-
sión d e su alcance que, por la importan-
cia que ha llegado a tene r, m erece un
examen d e tenido.
Pod ría es timarse que se trata de una
acción que corresponde al que en tregó a
otro la m era tenencia de una cosa, por
un contrato que produ ce ese efec to (co-
modato, arriendo, e tc.) y que, al termi-
nar la vigenc ia de esa relación , e l tene-
d o r se niega a restituir. La tendría además
d e la acción perso nal que surge del res-
p ec tivo contrato, a la que podría a cudir
cua nd o la personal no prospe ra ra por
cualqui e r ca usa, o simpleme nte puede
optar. El resultado, como se ve, es d e un a
inte rpre tación bien restrictiva. Con este
alca nce, sería dudoso que pudiera inte n-
tarl a e l adquirente de l dueilo. po r c uan-
to é l no es contratante del tenedor (salva
la posibilidad de cesión de contrato). Y,
en todo caso, tampoco podría intentarse
contra el que dete nta la cosa sin una re-
lac ión jurídica inicial; es decir, contra el
qu e d esd e un comienzo dete nta sin
j usti ficación jurídica.
Una segunda altern a tiva es la d e en-
te nderla precisam ente pa ra la situ ació n
EDITORIA L }URIDICA DE CH IU
inversa: apl icabl e sólo a aqu e llos te ne-
dores que no ti e nen , y nun ca tuvieron,
un títul o que justifique la detentac ió n.
Ellos serían "injustos detentadores" y no
a que llos qu e entraron a d e te ntar la cosa
justamente, con un a nte cedente habil i-
tan te. aunque después se nieguen a res-
tituir.
Pero tambi é n pue de eftimarse apli-
cable a ambas situaciones: sea qu e el
d eten tador desd e u n comienzo ca rezca
de a ntecedente que lo justifique o q ue
haya empezado a d e tentar con un tÍtu-
lo j ustifican te p e ro mientras dete nta ba
quedó sin justifi cación (porque ese an-
tec edente fue d ecl ara do nulo, res uelto,
caduco, etc.); ambos se r ía n , a l tiempo
de la d e manda, "inju stos dete n tadores"
(ésta parece se r la opin ión, aunq ue no
terminante y claram e nte expresa da , de
varios antigu os com en taristas d e l Có di-
go).
La jurisprudencia ha aplicado la re-
gla con bastan te a mplitud a ambas cate-
gorías de tened ores.
Por o tra parte, la expresión "p oseye n-
do a nombre aj e no" pue d e conducir a
un a restric ción d e su campo (s i se la en-
tiende referida sólo a represe ntantes le-
gales, mandatarios y aun a otros que sin
se rl o a ctúan como tales, co n forme a l
an.721).
El Código no ha consagrado, a l me-
nos formalmente, un a acción general resti-
tutona. En la prácti ca resulta n ecesaria
para muchas situaciones de detentadores
en las que no se cumplen las exigencias
d e las diversas acciones protecto ras no-
minadas, reguladas p o r la ley (re ivindica-
toria, posesorias, las e manadas d e los dis-
ti n tos contratos que co nfieren te n e n cia y
la respec tiva acción restitutori a, como
arriendo, co modato, ete.). Y el propie ta-
1; 0 puede verse impe dido d e actuar no
obstante su decisión de hacerlo, por no
pode r e n cuad rarse en una acción tipifi-
cada. Así, por eje mplo, acontece e n casos
de promesas de co mpraventa en las que
se h a facultado al promitente comprador
para entrar en' posesió n material, y poste-
riormente la promesa queda sin efecto;
236
•
Accio nes protectoras
d e ocupa n tes c uyos contratos emanan d e
un terce ro, que no es el p ropie tario ac-
tual, ete. La reivindicatoria no proced e ,
porque no son poseedo res; tamp oco la
posesoria , sea porque está prescri~a (y
prescribe en el breve plazo de un an o , y,
au n , de seis meses), sea porque la cosa es
mueble; tampoco la de algún contrato,
porque fue otro e l contratante que confi-
rió la ten e ncia (no el dueño) , o simple-
mente p o rqu e n o ha habido contrato a l-
guno. ~
La n ecesidad advertida se torna mas
impe riosa si se rec ue rda que el que apa-
rece como te nedo r, un día p ued e llegar
a aducir la prescripción , apoyado en e l
arto 25 10 regla 3 il , el cual, a unque es sabi-
do que está en contradicción co n e l
art. 730, como posibilidad es suficie nte
para inquie tar al dueño actual (pudie ra
a contecer que el tribunal llamado a co-
noce r d el caso prefiriera el a rt. 2510 e n
lugar d e l 730).
Si n perjuicio de mantener e l reclam o
para qu e se consagre formalmente una
acción res titutoria gené rica (qu e cubra
esas situaciones y cualquiera otra ), m ien-
tras se procede a esa integració n convie-
ne desenvolver alguna d e las existe ntes
para que cumpla esa [malidad, i~l. teq~l~e­
tanda (exte n sivam ente) en esa dlrecclo n
el res pectiYo texto que la co?s~gre. U,:a
es la d e l art. 2195; en la practl ca (y Slll
exp resa rse) , con frecuencia se ha ve nido
acudiendo a esta acción, qu e ha sido lla-
mad a acción de precario, aun cuando por
su ubicación y parquedad n o parece ha-
be rse creado con tan trascenden tal des ti-
no ; e l éxito que h a tenido, en cllanto a
su ge n erali zado em pleo, se h a visto incre-
m e ntado po r su tramitación en j uicio su-
mario (por el arto 680 del cr c.); co n todo,
por los requi sitos que exige ante ci ~ rtas
situaciones su ap licación ha ido e nfren-
tando duros obstáculos; as í, supone au-
sencia de contrato, lo que la dej a en du-
dosa aplicación en tod os los casos de
contratos nulos, resueltos, revocados, con
plazo de duraci ón ya cumplido, emana-
d os d e pe rso n a di stinta del dueño, ete.,
qu e han m e recido encontradas decisio-
237
•
n es de los tribunales. Otra pueq.c se r ésta,
d el arto91 5, que suele lI amar~~ contra el
injusto detentadoJ~' en ese cometído es con-
venien te conferi r al precepto un alcance
extenso, como el d e la tercera alternativa
antes d esc rita; es d eci r, que sea aplicable
a todo ten edor que a la época de la de-
manda no pueda justifi car aceptablemen-
te su insiste nci a en mantene r la cosa en
su pode r.
Pero h ay más. Puede sostenerse que
el ordenamien to jurídico no exige encua-
drar toda prete nsión en un a d ete nn ina-
da acción, nominada, regulada por la ley.
Basta que ten ga arraigo en un derec h o
d el reclamante que merezca se r tutelado.
De este modo, un dueño qu e injustam e n-
te está privado de l objeto d e su dominio,
con base (e ntre noso tros) e n los arts. 19
N224 de la C. PoI. y 582 del CC ., bien
puede reclam arlo de quien lo tien e sin
funda me nto legítimo, y e l juez te nd ría
qu e ordena r restitu irlo , si se d e mues tran
esos supu estos. Es la que p odría llamarse
"acción innom inada de domini o". Incl u-
so con aquellos mismos textos puede fun-
darse una "acción declarativa d e do m i-
nio", por la cual se persigue la d eclaraci ~n
b constatación de que e l actor es duen o
de un objeto, sin añadir una pre te n sió n
de ejecución y sin que sea necesari o qu e
e l d e mandado esté poseye ndo (acallan-
d o a la demandada qu e di scute o se atri-
buye el domi nio) ; y se le puede agregar
la pe tición consecuencial del cese de cie r-
ta pe rturbació n que se perpetra. c<:m fun-
dam e nto en un su pues to dOlTIlmO pro-
clamado por e l agresor. Tie ne util idad en
situaciones en las que (transcu rrido el bre-
ve plazo del recurso d e pro tec ció n ) se
trata d e cosas mue bles, o e n in muebles
. e n las que h a tra nscurrido el plazo para
la respectiva acc ión posesoria, y la p e r-
turbación no llega a co nstituir priva ción
de la posesión.
267 bis. Con lo dich o, las siguie n tes
son a lgunas d e las ac titud es que p odría
adopta.r el demandado de reivind! ~ación,
}' qu e dejaría n la si tua ción en remdo de-
bate:
EDI'10lU AL JURI O leA ()~ CH l lF

a) Podría sostener que el demandan-
te no es el duello (simpleme n te lo niega,
o agrega que e l dueño es cieno tercero);
b) Que él (el demandado) no es el
poseedor de la cosa (entonces, el actor
tendría que intentar p robar que sí lo es;
aquÍ debe recordarse el art. 915, con el
cual e l actor puede ejercer esa acción en
contra del injusto detentador en subsidio
de la reivindicatoria, sin pe~juicio de que
puede ser usada como única);
e) Que él (el demandado), es el due-
ilo. En esta situación el litigio pasa a cons-
tituir un 'Juicio de dominio", en el que
ambas partes se disputan la propiedad del
o~eto .
268. Extinción por prescripción. La ca-
racterística de la perpetuidad co n que se
concibe el dominio implica que no se ex-
tingue por el no uso (por no ejercer el
tilUlar su derecho de dominio) (v. supra,
Nos 59 y 65 bis). Pero aquÍ no se trata de
la p rescripción extintiva del dominio; se
trata de la prescripción extintiva de la ac-
ción protectora. Por cierto , extinguido el
dominio se extingue la protección; por eso
es que si quien privó de la posesión a otro
logra usucapir, evidentemente junto con
perder el dominio el primer titulal~ ve tam-
bién extinguida su acción reivindicatoria;
así está d icho claramente en nuestro
ano 2517 (y no se trata de un supuesto ,
efecto extintivo de la usucapión; simple-
mente ya no se tiene la acción porque ya
no se tiene el derecho, e l dominio); de
ahí que el desposeído queda conminado
a rei.vj~ldicar, antes que el otro gane el
dOmll1lO por prescripción. ¿Es concebible
la extinción por prescripción extintiva de
la acción sola, autónomamente? Desde lue-
go, parece evidente que mientras el due-
ilo no sea privado de la posesión no se
extinga la acción, puesto que no se está
en condiciones de ejercerla. Pero es ad-
misible la duda de si la acción es prescrip-
tible extintivamente cuando el dueño es
privado de su posesión (y aún no logra el
poseedor adquirir por usucapión); se tra-
ta, pues, de la prescripción extintiva de
una acción por su falta de ejercicio .
2S
......... 1I"!IIOe:.I \l JURIDICA nt· UlIll'
Los bicne~
En la doctrina extranjera, con la per-
petuidad del dominio, predomina la con-
clusión de que no se extingue en pres-
cripción extintiva; en la misma dirección,
varios Códigos del siglo XX han decidido
disponerlo con regla expresa.
Entre nosotros, sin d istinguirse entre
e! ,dom inio. y .la acción ni d,¡ }imitar la situa-
Clon confhctIva, se da por establecida la
misma solución, con base e n el art.2517.
Admisible la duda, que surge de aislar exac-
tamente la situación antes descrita, nos ple-
gamos sin embargo a la opinión dominan-
te, por el [undament<t de la perpetuidad
del dominio)' para evitar que se configure
. go fin jurídico.
una extraña situación de dominio irreivin-
dicable; más aún, considerada la reivindi-
cabilidad de la esencia del domin io , admi-
tir la extinción de la acción equivaldría a
admitir la pérdida del dominio mismo por
la prescripción extin tiva. Enfren tándonos
a los text.os, en primer lugar debe admitir-
se que, regulando la presclipción extinti-
va, el arto 2514 se refiere sin restricciones a
las "acciones y derechos ajenos". y -aléjese
la sospecha de una predilección- debe re-
conocerse que, literalmente, el art. 2517 no
excluye la posibilidad de que la acción se
extinga por otro medio que el de la usuca-
pión lograda por otro; pero puede enten-
derse que, precisamente, su sent.ido es que
si del efecto del U·anscurso del tiempo se
trata, la acción se extingue "solamente" por
la presClipción adquisitiva (respecto de los
demás derechos reales, en cuanto a la ac-
ción persecutoria, sola, la solución ha de
ser la misma; pero, como se relaló en su
oportunidad, algunos se extinguen -el de-
recho rnismo y por tan to la acción- por
prescripción extintiva).
En la materia de saneamiento de tí-
tu los la ley ha impuesto una excepción
(que viene a quedar entonces como otro
argumento); la acción de dominio alJí
c.on~erida prescribe (en prescripción ex-
llntIva) en un año (DL. 2695, art. 16)
(v. supra, N' 143).
269. Algunas normas procesales. Como
quedó dicho al comienzo, por tratarse de
una acción su funcionamiento implica tina
238
•
Acciones protectoras
aplicación simultánea de normas sus-
tantivas, propias de ella y del dominio al
que protege (ya mencionadas), junto con
disposiciones procedimental es. Respecto
de estas últimas algunas deben tenerse es-
pecialmente en cuenta, como las conteni-
das en los arlS. 901, 902 Y903 (en relación
con los arlS. 290 y sgts. de l crc.).
Desde otro punto de vista, por la na-
turaleza del asunto debatido se trata de
un litigio de detenido conocimiento, so-
metido al denominado juicio ordinario,
que en la prác tica inhibe en cierta medi-
da su utilización. De ahí que en ocasio-
nes pueda resultar más expedita la vía
de la acc ión personal, si se reúnen los
requisitos necesarios; p rincipalmente, tal
acción se puede encauzar en un proce-
dimie nto menos lato (como es la situa-
ción del precario, el cual, en actitud dis-
cutible según se dijo en una nota ante-
rior, es tramitado en juicio sumario
conforme al art. 680 del cpe.; pero es
cla ro que -como se h a resue1to- si se
discute el dominio de l bien de que se
t rata, el procedimiento indicado será in-
eludiblemente el ordiñario).
Es ocasión de recordar la proceden-
cia de la reivindicación en los litigios de
nulidad de actos y cont ratos. Co h e rente
con la retroactividad que se impone a la
nulidad, el art. 1689 confiere acción rei-
vindicatoria contra terceros poseedores;
si es declarado nulo un acto o contrato
por e l que ha operado la transferencia
de un bien que, a su vez, el adquire nte
h a transferido a un tercero, al tener que
volver las cosas al estado an terior al acto
declarado nulo, el primer enajenante po-
drá reivindicar en contra de ese tercero
(en una decisión de nuestro Código que
en su oportunidad objetamos por lesio-
nar la seguridad del tráfico y que, por
eso, no ha sido seguida por la mayoría
de los Códigos del siglo XX; v. supra,
NQ 104 bis). Y no h ay inconveniente (con
los beneficios ele la economía procesal)
para ejercitarla contra el te rcero, conjun-
tamente con la acción de nu lidad dirigi-
da en contra del cocontratante; por cier-
to, e l éxito de la rei,'indicación dependerá
239
de la suerte de la acción de nulidad (y
-manteniéndose la cosa en poder del co-
contratante- se ha fallado que cuando se
demanda al otro contratante de nulidad
y se solicita que , en consecuencia, se res-
tituya la cosa con sus frutos, se está inten-
tando, a más de la nulidad, una verdade-
ra acción reivindicatoria). Otro tanto
ocurre con la acción resolutoria (tenien-
do presente e n este caso las restricciones
respecto de terceros de buena fe, según
losam .1 49ü y 1491).
Por último, se ha resuelto que la re i-
vindicatoria es compatible con la acción
posesoria de restitución, que tiene análo-
270. Prestaciones mutuas. Co nsisten
en las devoluciones e indem ni zaciones
que recíprocamente se deben el reivin di-
cante y el poseedor cuando éste es venci-
do en la reivindicación.
El Código reglamen la estas prestacio-
nes con detalle. Tienen aplicación tam-
bién en otras situaciones en que deben
efectuarse restituciones, como en la ac-
ción de petición de herencia (art. 1266)
y la acción de nulidad (art. 1687; este pre-
cepto se remite a las reglas generales, en-
tendiéndose que son és tas las de los
arlS. 904 y sglS.).
Los arts.904 y sgts. contienen estas
reglas y pueden agruparse así: . .
A . Prestaciones del poseedor venado al rez-
vindicante:
P . Restitución de la cosa (arts. 904 y
905 );
2Q • Indemnización de los deterioros
sufrid os por la cosa (art. 906);
3Q • Restitución de los fr utos (arts. 907
y 9 13);
4Q • Indemnización de gastos de custo-
dia y conservación de la cosa durante el
juicio reivindicatorio (a rt. 904).
B. Prestaciones del reivindican te al jJosee-
dar vencido:
"1 <1.Indemnización de los gastos ordi-
narios por la producción de los frutos
(art. 907);
2'"'. Indemnización por las mejoras in-
troducidas en la cosa.
I D rI(1 1UAL )URIDICA m
é
e H !1 F -
 Los bie nes
Capítul o III
Se entiende por 'mejora toda obra eje- nizacio nes, se confie re al poseedor venci-
ACCIONES POSESORIAS
cutada para la conservació n de una cosa, do un derecho de rete nción (art. 9 14).
para aumentar su valor o para fines de
,•
Se ha formu lado también una siste-
or,:ato o recreo. Con este concep to, y si-
gUiendo al Código, se distinguen tres cla-
m atización di stin ta de estos conceptos, en
b.ase a las reglas del párrafo de las presta- I
ses ~e mejoras: nec esarias, útiles y volup- ciones mutuas y a los a rts. 756, 759, 797:
tuanas, de las que la ley d a también u na
noción. En base a esta distin ción, a la
buena o mala fe del poseedor y teniendo obras necesarias ,{t i
inmaleriales titiles
en cuenta algunos otros factores, se regu- (ej.: dcfen~a
lan las indemn izaciones p or estas mejo-
ras:
- Mejoras necesarias (art. 908);
Expensa
(g:U;lO)
de una finca ) no nccesari:u; [ \'olllptuaria.~

ord inarias
I 271. Concepto; e l fundame nto de la
- Mejoras útil es (arts. 909, 910, 912 Y
913) ;
obras
materia.les
o mejoras
nece¡,arias
I extraord inarias
protección posesoria. Ya se ha advertido
que el fundamento de la protección po-
sesoria (por qué se p rotege la posesión)
- Mejoras voluptuarias (art. 911). ütiles constituye un a d e las discusiones doc tri-
Para asegura r el pago de estas inde m- no necesari:u;
I \'olllpwarias
nari as básicas sobre esta materia (v. su-
p ra , NI! 155). La in terrogan te resu lta par-
¡, ticularme nte justificada al conside rársele
un hecho. El repudio a la violencia (co n
1
acento ya en las relaciones privadas, ya
en el orden público) y la aparie n cia de
I propiedad que revi ste, aparec en e n tre las
razones que gene ralmente se aducen para
j ustificar la protección.
El Código regula estas acc iones en los
Títs. XlII y XIV d e l Libro 1I (ans. 916 a
950); debe n tenerse presentes también
las correspondientes norm as p rocesales
(arts. 549 y sgts. del CP C.; aq u í se tra ta-
rán sólo aspectos substantivos; como otra
protección posesoria deb e mencio narse
la te rcería de posesión , contemplada en
el CPC. , arts. 518 y sgts.) .
"Las acciones poseso ri as ti e nen por
objeto conse rvar o recu perar la posesión
d e Bienes Raíces o de derechos reales
constituidos en ellos" (art. 916).
272. Algunas características
¡ a ) Son acciones inmuebles (arts. 916
y 580) (pronto se referirá la crítica a esta
I restricción) .
b) Son acciones reales. Se ha contro~
vertido este carácter, sobre tod o como
co nsecuencia de la discusión relativa a la
calificac ión de la posesió n co mo hecho o
derecho, Se h a soste nido que siendo la
posesión un hecho, no p odrían tener la
calificación n i de reales ni de personales.
Generalme nte se las califi ca d e acc iones
)
... EDITORIAL JUR I DI CA mCHllF. 240
•
reales por tratarse de acciones que se ejer-
cen contra cualquier persona, si turba o
arrebata la p osesió n , sin que importe la
existencia d e un vínculo prees tablecido
con e lla (v. art. 927).
c) En e l ámbito procesal puede m en ~
cionarse la circunstan cia de que su ejerci-
cio generalmente deja a salvo el derecho
a discu tir posteriormente el dominio en-
tre las mismas partes (art. 563 del CPC.; v.
también el art. 576 del mismo Código).
En el caso de la quereHa de restabl eci-
m iento, cuyo carácter de acción posesoria
está discutido (como luego se dirá), que-
dan a salvo incluso las acciones posesorias
comunes (arts. 928 del CC. y 564 del CPC.).
273. Requisitos. Debe n cu mpli rse al-
. .
gunas eXigenCias,
273 bis. 1) Es necesario ser posee-
dor. La exigencia d e riva de la n a tura le-
za y fines de estas acciones, No se exige
ser poseedor regular; la protección a l-
canza ta nto a la posesión regular como
a la irregular. Debe sí reunir c ie rtas con-
di ciones (a rt. 918): ha de se r tra nquil a,
no interrumpida y por un año a lo m e-
no s (contado en la fo rma que indica el ,,
art. 920); pero es posible también la agre-
gación de posesiones (confo rm e a los
" n s. 7 17,920 Y 2500). Al exigirse pose-
-
•
-,
sión tranquila se niega protección a la
posesión viole nta. No se pid e exp resa-
mente qu e deba ser pública -con 10 qu e
se privar ía de protección a la clan des ti-
n a y con e llo a toda posesión vic iosa-, ,.
pero se ha resuelto que sí.
Se ha resuelto también que la d ispo-
sición del ar l. 918 no se aplica a las accio-
241 Fl)!TOk(,I L )UR I OICA (lE CHll.E

Los bienes
nes posesorias especia les (q ue luego se-
rán m e nci o n adas),
Tocan te a l lapso de u n año, se tie n e
co rno tiempo suficien te de estabilidad
poseso ri a,
Las acciones posesorias e n la cojJosesión.
Si dos o m ás p e rso nas poseen en co m ún
es cla ro q ue, concurriend o todas, pue-
d e n e nta bla r acción posesoria en co ntra
d e u n te rce ro . Es d isc u tid o si uno solo (o
a lgun os ) podría (n) e n tablar la acció n
para pro tege r la cosa ca poseída; se ha
resuelto la a fi rma tiva. El pu n to está re la-
cionado con la adm inistra ción de la comu-
nid ad,
Si u n comunero (coposeedor) puede
e n tabla r acción posesoria co ntra o tro, es
bastante d iscutid o . Co m o pudo obse rvar-
se al trata r la p rescripció n e nu'e comu-
neros (v. supra, N1l 20 4) , la discordia d e
fondo con sis te e n de te rm inar si un com u-
nero pue de. media nte ciertas actilUdes y
ci rcunstan cias, llegar a erigi rse en posee-
do r exclusivo ; si se ad mi te la posibilidad,
se ha n de aceptar la p resCli pció n entre
co mun e ros y la inte rposició n de acciones
posesorias e n tre e llos (as í, los argumen tos
planteados al tra ta r el pu nto de la pres-
cripció n en tre com uneros son aplicables
al prese llle p roble ma, deb idamerHe adap-
taclos; aquí de be tenerse prese nte ade más
el art. 9 17; la jurisprude n cia se ha incli na-
d o mayo ritariamente por nega r acción po-
seso ri a entre co muneros, como 10 ha he-
cho e n materia d e p rescripció n; pero un
fallo parece en te nder que es posible; Yotro,
negá ndol a e n gene ral, d eja a salvo la de
restablecimie nto, aunq ue ésta no era la
di scu tida e n la causa ) .
Pa ra .10s herederos d e l poseedo r (y
del suje to pasivo d e la acció n ) hay tam-
bié n un precepto. es pecial (art. 91 9; se re-
cue rda qu e esta d isposició n pa rece d ar la
id ea d e qu e la posesión se transm ite,
aco mpaí1a ndo al a rt. 2500 inc. 22; v. su-
p rd, NQ 176).
274. 2) El obj e to debe ser suscep tible
d e accióq. posesoria. Lo son los Bienes
Ra íces y los d e re chos reales co nslitu idos
en ellos (a rt. 9 16).
. l¡)I I ()RMI
I llll(lHI,, ¡ IL,nU D ICA D I {l l l l l 242
La p rotección a los inm uebles, obser-
\'ada en tantas otras mate rias, se refleja ta m-
bién aq uÍ. Como una especial justificació n
d e la restricción de estas acciones a los in-
mu ebles se suel e me nci onar la facilidad de
la plu eba del domin io respecto de los mue-
bles, q ue d ej a expedita la vía de la reivind i-
cació n (explicación q ue no pa rece convin-
ce n te ) . Por cie n o , se h a postu lado la
conven iencia de extende r esl.r.'1S acciones (re-
fo rmando e l Código) a los bie nes mu ebles.
Co n tod o, los Cód igos del siglo XX ad op-
Lan acti tudes diversa':i a este respec to.
No h abi e n do du da e n cua n to a los
in m ue b les po r naturaleza y por adh e ren-
c ia, se ha res ue lto qu e la pro tecció n al-
ca n ~:l también a los in m uebles por d esti-
na ClQ n .
En la p rotecció n a los d e rech os rea-
les co nstituid os e n in mue bles (a r t. 9 16)
d e be n ten e rse e n c ue n ta la regla d e l
a rt. 922 y la excl usión d e las servidu lll-
bres di sconLinuas y co n tinuas in a pare n-
le s (ans . 9 17 y 882).
Se ha dic ho recién que n o correspo n-
de acció n posesod a a las cosas que no pue-
d e n ga n arse por prescripció n (a rt. 917) .
En otra ocasión se ha pu ntualizado q ue la
circ unsta ncia d e qu e un prece pto impida
gan ar u na cosa por prescripción no imp li-
ca au tomá ticame llle que no pueda posee r-
se (v. supra, N2 203, fin al) . Ahora, la sínte-
sis e s: u n o bj e to pue d e ser poseíb le
(p orqu e ningún precep to io exci uye d e la
posesió n) , pe ro un texto expreso puede
impedir su adqu isición por prescripció n ;
y por es ta úl tim a circu ns tan cia, con el art
917 no te n dría' protecció n posesOlia.
Respec to de los b ie nes nacio nales de
uso públ ico , como no p ued en ga narse po r
. .
. ...
p resc n pClo n y 111 slq llle ra puede n po-
see rse, se ha co ncluido que no procede
a cció n p osesori a. Pero si un particula r ad-
qu ie re un de rech o d e uso y go ce sobre
e llos d e parte d e la auto rid ad, p ued e p ro-
tege r ese d erech o (real) co n la corres-
po nd ie nte acc ión poseso ria (el pun to está
re lacio n ad o co n la te or ía d e los dere ch os
rea les a dmin istrativos).
Al no le ne r el de recho real de he re n-
cia el carácter de inm uebl e (n o es m ue-
•
Accio nes prolccloras
ble n i inm ue ble), se ti e ne e nte ndido que
no p roced e n a su res pec to las acciones
posesorias, p e ro 'q u e esto. , n o obsta a. que
el he red e ro e n tab le aCC lO11 posesona e n
contra d e quien e fec túa a te ntados en un
inmuebl e h e reditad o de term inado, Yqu e
estaba p oseyen do co m o herede ro (el pun-
to se relaciona con las doctri nas sobre la
comuni cació n e ntre la cuota y los bi en es
en la comun id ad sobre u n ive rsalidad ).
275 . 3) Debe interponerse en tiempo
oportlffio. Tras exigirse .u n aú o de pose-
sión pa ra te ne r acción posesoria, se con-
cede e l m ismo p lazo pa ra eje rcitarla. Así,
e n e l caso de privac ión d e la posesió n , el
prim e r p os e e dor t ie ne un a ii. o p a.r a
inte rpo ne r acció n y el nu c\'O aún no ll e-
n e pro tecció n po rque no ha cum plido
por su p arte ese plazo; al cum pli rse e l
alio , p ie rde la p rote cción el primitivo po-
seedo r y la adqui ere el n uevo.
El p lazo se cue n ta en la forma d is-
puesta e n e l a rt. 920; po r se r plazo espe-
cial d e prescripció n exti nti va, no se sus-
pend e (art. 2524 ) . En caso de h ec hos
re ite rado s de turba ció n , si cada un o co n-
figu ra u na m o lestia d e natu raleza distin-
ta, el pla zo se co n tará individualme nte
para cada situ ació n . Si se trata de hech os
re ite rado s de u n a misma tu rbación , se ha
d iscu ti do si ha d e con tarse desde el últi-
m o o d esd e el prime ro de tal es actos.
276. Normas procesales . En sede p ro-
cesal, es tos j uicios, "qu e rellas" o "inte r-
d ictos" poseso rios, tie ne n diseii.ada e n los
textos un a tram ftació n rápida, para no
frustra r su obje tivo.
A este p ropósito, merece al menos una
mención el co nfli cto acerca de si e n fw es-
tro De recho se con te m pla o no la "ac-
ción poseso,f,ja o rd in a ria" (consagrada e n
la an ti gu a legislació n espaii. ola), po r la
cual se d iscu tía e l "d e recho a la posesión ",
en un j u icio de lato conocimien to. De
a d mitirse, tal acción se ría út il sobre todo
para qui e n ha vi sto p l."escrita la acc.ión
p o seso ri a co rrespon di e nt e (s um an a ).
Doc trina y j u risprude n cia e n Ch ile pare-
cen no reco noce rla. Un a sentencia h a e n-
243
te n d id o qu e e n tre n osotros la acción o r·
din a da de p osesió n es la d enom inad a pu-
blicia na, d e l ar 1. S94. Toda\'ía m ás, se h a
dud ado sobre la posibilidad d e q ue las
accio n es posesorias reguladas en el Cód i-
go pudieren tramitarse en el procedi m ien-
to o rd in ario (el pu nto co rrespo nde al De-
rec h o pro cesal).
277 . P rueb a. Q uien entabl a un a ac-
ción p osesoria fu ndame ntalme nte deb e
p roba r : 1) q ue es poseedo r tra nqu ilo y
no inte rru m p id o, po r u n a úo a lo me-
no s; 2) que se le ha arreba tad o o tu rba-
do la po sesió n .
278. 1) Prueba de la p osesión. Este
punto bie n p u ed e tra ta rse e n e l ca pí.tul?
de la p osesió n ; varios precep to s, p nnCl-
palment e re lativos a la adq u i sic~~n , ~o r:­
se rvació n y pé rd ida d e la poseslon , Il1Cl-
d en direc ta rne n te e n el te ma d e la prue ba
y, p o r lo mism o, d ebe n ten erse p rese nte
e n esta ocasión (v. su pra, Nos 1S4 y sgts.) .
Ha sido la ubi cación de dos te xtoS bási-
cos, im pla ntad os e n e l títul o d e las a ccio-
nes po sesorias, la que induce frecuen te·
m en te a trata r aqu í la pr ue b a de la
posesió n de in muebles: los arts. 924 y 925
(respecto d e los mu ebles v. supra, N I! 196) .
El co n te ni do co n tra puesto, a 10 me·
nos apa ren te m e n te, de esoS d os p re~e p­
toS, tra d uce la mate ria e n el planteamIe n-
to d e un p r oble ma: cóm.o se pru eba la
posesión de inmuebles. Mien tras e l a rt. 924
di spone qu e la posesión d ~ los .d e ~·:chos
in scritos se p rue ba po r la IIlSCnpCIOJ1 , el
arto925 prescribe que la posesió n .del su ~­
lo se prue ba po r hechos poseso n OS p'0s~­
tiyos. Tales normas, un idas a los co nf1t ctl-
vos p rece ptos de la den ominad a p osesió n
inscrita, h a n provocad o otra d e las . co~­
troversias notab les en la doctri n a y J UriS-
prude ncia nacio nales. .
Se ha sosten ido que el a rt. 924 es a plI-
cable a la p rue ba de la posesió n d e todo s
los d erech os re ales, a exce pció n del do-
m in io; este últim o , más fácil de eje rci tar-
se m e d ian te actoS materi ales - d e ahí q u e
ge n erali zada m e n tc, incl uso en los te xtoS,
se ide ntifi ca el derecho con la ( o sa- , d ebe
(
IUR IOIC A mCH l l t ~
 Los bienes
probarse e n la forma dispuesta en el
art. 925 (arlS. como el 700, 715, 9 16 mos-
trarían esa diferencia entre el do minio y
los demás d erechos real es). Con esta po-
sición muestra n tamb ién su actitud d e no
asignar a la inscripciúIl conservatoria un
valor tan absoluto.
En contra, e n primer lugar se recha-
za aque lla confusión entre el de recho y
la cosa con preceptos como los arts. 686
y 687, en los que qu edaría claro que sie m-
pre lo que se inscri be so n derechos, sea
el dom inio u otro derec ho real, nunca
los bienes mismos. Y se postul a que el
art. 924 se refi e re a la prueba de los de-
rechos inscritos y el arto 925 a la prueba
de los no inscritos (es decir, a la de los
que no están incorporados e n el régimen
registral). Los arlS. 686, 724, 728, 729 apo-
yarían es ta solución ; pero tras los textos
se trata de quienes as ignan u n valor cate-
górico a la inscripción co mo símbolo de
posesión . Más bien po r la fllena de las
circ unstancias esta posición admite ta m-
bién la prueba de h echos posesorios exis-
ti e ndo inscripción, en d eterminados con-
fli ctos: e n casos de insclipciones paralelas,
cua ndo los deslindes del inm ueble no es-
tán cla ros e n la insc ripción , cuando la
p osesión tiene menos de un año d e du-
ración, e tc.
Se ha propuesto todavía otra solució n:
qu e el art. 924 se aplica a la prueba d e la
posesión d e los derec hos reales inscritos
distintos d el d omini o, el 925 a la prueba
de la p osesión de inmuebles no inscritos
y ambos p receptos se aplican para la prue-
ba de la p osesión de inmuebles inscritos
(pOI" inscripci ón más actos posesorios po-
sitivos). Pero, como puede apreciarse, con
este en tendid o qu edarían si n decisión
aquell os casos en qu e un litigan te exhibe
insc rip ción y el otro actos poseso rios.
Lajurisp rud e ncia se ha inclinado ma-
yoritariam en te por la segund a alte rn ati va
(la d octrin a y la nutrida jurisprudencia
pued e n consul ta rs e en las ob ras citadas
al tratar la posesión y en el Repert. d e L.
y J., CC., arts. co rres po ndi e ntes; además,
re cué rd ese el rechazo de las insc rip cio-
nes "de pape l"; v. supra, Nº 195, final ).
ED1TO RI ," JUR IDI CA D ECHlLE
También h a mOli va d o di scu sión el
p u nto conc reto de la prueba de la p ose-
sió n d e inm ue bles illscritos que se han
adquirido por un títul o n o tras laticio de
d orn inio (como la accesión, y la sucesió n
por causa d e muerte que e n ClIanto títu-
lo posesori o es, según se ha dicho, de
calificació n disc utible)(supra, NQ 166) . Se
ha afirmado que e n es tos c os, como es
posi ble sostener qu e se puede adquirir
posesió n sin necesidad d e insc ripción, la
prue ba se regiría por el arto 925.
Por o tra parte, se ha resuelto qu e la
apl icación d el art. 924 ren cuan to orde-
na que es la insc ripción el medi o para
probar la posesión de derech os inscritos-
se li mita a las silllacio nes en que la ins-
cri pción es exigida co mo modo d e efec-
tuar la tradición, ya que en tales ocasio-
nes la p osesión se adquie re a través d e la
insc ripció n (arlS. 724, 728); Y no se apli-
ca a las situac iones en que la inscripción
se practica voluntariamente (como ocu-
rre con las se rvidumbres, en que la tradi-
ción se efectúa por escritura pública, pero
puede inscribirse el títu lo respectivo). La
conclusió n es ace rtada, ya que de otro
modo se estaría valorando una prueba
preconstituida por el mism o sujeto a
qui e n poste riorm en te be n efi cia ría.
Conviene aquí recordar lo di ch o e n
otra ocasión (supra, N9 49, final) respecto
a los inmuebles que el Fisco adqu ie re e n
virtud del art. 590: ' se h a resuelto que si
bien al atribuirse1e los inmuebles qu e ca-
rece n d e otro du ei10 es tá amparado en la
prueba del dominio (es quien le dispute
ese dominio qui e n d ebe p robar qu e el in-
mueble sí tien e dueñ o) , no hay disposi-
ción q ue le confi era de ple no De rech o la
posesión de tal es bienes, por lo que, al
e n tablar acció n posesoria sobre ellos d e be,
como cualquier particular, probarla.
Para este lema d eben te n e rse presen-
tes también los arts. 719 y 731, e n rela-
ción con el 2502.
La prueba sobre todo el predio. Por últi-
mo, conviene formul a r una observación
respecto de la prueba d e la posesión so-
bre la totalidad del in mueble. Podrá apre-
ciarse q ue la disc usión sobre el valo r jurí-
244
•
Acóones pro tcc tOr;IS
, dico de la p oseslon material e ntre noso-
tros está disc Ulid o d ebido a textos legal es
I (posesorios un os y o rde nalorios del Re-
I gistro, otros) d e insufici en te claridad ,
pe ro conce pwalrne nte la posesión es, en
la base, tene n cia efectiva (mate rial) con
án imo de seii.o r; por lo mismo, en la prác-
ti ca e n el d e ba te posesorio casi siempre
se prese nta co n inte rés (con influe ncia
en el resultad o) la definición de quié n es
el que efectivam e nte posee. Pues bie n ,
en los predios de gran (y aun mediana)
extensió n , surge la dificultad de la prue-
ba de la posesión material sobre la totali-
dad del predio y frecuentemente esa pnle-
ba se rá susce ptible de la objeción ele que
sobre cierto sector d el predio no ha)' prue-
ba posesoria. Estimamos que el tribunal
ha de co ncluir razonablemente. No se
p uede p re tender que el litigante p ruebe
actos posesorios palmo a palmo sobre toda
la supe rficie del predio; probados los h e-
chos d e señorfo en distintos sectores es-
pecíficos, qu e en conjun to cubran el pe-
rímetro , ha de presumirse (en presunció n
judicial) la p osesió n mate rial sob re el p re-
dio integralmente (y e ntonces qu i~n p re-
tenda que cie rta zona precisa está en po-
sesió n suya deb erá así p robarlo).
279. 2) Prueba de la turbación o pri-
vación de la posesión. Evidentemente, si
se interpo n e acción posesori a deberá pro-
barse tambi é n la molesti a o p rivación de
la posesión, según el caso, Más precisa-
mente. debe rán probarse los hechos e n
qu e consisten (art. 551 d el CPC.) y su fe-
I ch a, para d ej a r claro asi qu e se in te rpone
en tiempo oportuno. Los medios de prue-
i ba so n los com unes (algunas precisiones
i sobre la turbación se verán luego, en la
querella d e amparo, y sob re la privación
de la p osesió n , en la de restitución).
I 280 . Diversas acciones posesorias.
Como ha podido observa rse, el CC. d is-
tingue vari as d e estas acc io nes; el CPC.
asigna denomin ación al procedimiento de
cada una, bajo la expresión d e '·quere-
llas" o "in te rdi ctos" (art. 549); son las que-
rellas de amparo, de restitución , de res-
245
tablecilllit.: nlO. denuncia de obra nu eva,
denuncia d e obra ruinosa e inte rdictos
especial es.
El CC. trata las tres primeras en el
T íL X III corno "acciones poseso rias" y las
sig ui e ntes en el Tít. XIV, bajo la d e nomi-
nación genérica de "accion es p osesorias
especiales" ,
281. La querella de amparo. Es la que
tiene por objeto conservar la posesión d e
lo s Bie nes Raíces)' de rechos reales consti-
tuidos en ellos (arts. 916 y 92 1 d el CC. y
549 del CPC.). De tal concepto se d espren-
de que el querellante aún no ha pe rd ido la
posesió n y, precisamente, se qu e rella d e
amparo pafa impedir o poner ténni no a la
turbación o embarazo que, en ciertos ca-
sos, d e continuar pudiere n concluir en una
p rivación o despojo de la posesi.ón; pue.de
p edir conjuntame nte que se le mdeml1lce
el d atio causado y se le d en seguridades
contra el que fundaclamente te me (art. 921 ;
la aplicación de este precepto ha dado lu-
gar a dudas procesales).
Turbación , embarazo o mol estia cau-
sada a la posesión es todo acto o h echo
volun tario, ejecutado de buena o m ala fe
que, sin despojar a o tro de su posesión,
supon e disputar o controve rtir el dere-
cho d e eje rce rla que pre te nde tener el
poseedor (tal co mo se desp re nde d e sen-
te nci as en que ha sido aplicada, los h e-
chos son de variada n aturaleza: ingresos
al predio, co rla de árboles, extracción o
i~greso de materi ales, rem oció n d e ce r-
cos, etc.) . Queda di ch o, entOnces, qu e
n o toda agresión de h echo fun da una ac-
ción posesori a; d ebe impo rta r discutir la
posesión del agredido; un a agresión qu e
ca rezca ele esa di rección (C0 I11 0 el lan za-
miento de un a pied ra a u na ventana) n o
la justifi ca aunq ue de hec h o p er turbe a l
poseedor (como al d ue ii.o, al mero ten e-
do r, incluso al huésped ); pero podrá ser
reprimida con otros instrume ntos (civi-
les)' penales).
La acción puede inte ntarse tanto
cuando se ha tratado de turbar la pose-
sión como cuando en el hecho ya se ha
turbad o (art. 551 N' 2 del CPC.) .
WITORl r\ L ¡UR ID! CA DE C IIIL ~
 Los bienes
Se ha resuelto tamb ié n que la turba-
ció n puede se r de hecho o de De r ec ho.
H a dado lugar a nu merosos litigios la
simación d el poseedor inscriLO que se opo-
ne a qu e Q(ro inscri ba un título so bre el
m ism o in mu eble; se ha con cl u ido reite-
radamente que esa o posició n configu ra
una acc ión poseso ria d e <l. mp a l'o; e l que
p retende insc ribir pc nurba la posesión.
Si logra insc ribi r, tambié n se ha aceptad o
quere lla de amparo. Se ha estimado irre-
levanle e l lugar de sde donde procede la
turbaci ó n; asimismo lo es la existencia de
dalia efectivo. Co nfo rm e a a lgu nos fa ll os,
tratándose de lU rbaciones d e b idas a ac-
tos emanados de la autoridad pública es
necesario examinar la naturaleza del a eLO
de auto ridad, el ámbito e n q ue se desa-
rrolla y las a tribuci ones qu e se están adu-
ciendo; no está, pues, exclu ida categó ri-
camente la posibilidad de entablar acción
poseso ria (luego se hará re fere n cia al ca-
rácter de turbació n o despojo q ue ti e ne
el acto po r el que se priva d e posesión
m a teria l al poseedor insc ri to).
282. La querella de restitución . Es la
que tie ne por o bjeto recupe rar la pose-
sión de Bienes Raíces o d erechos reales
constituidos e n ell os (arts. 9 16 y 926 del
Ce. y 549 d e l CPe.). El que rellallle ha
sido ahora dcspqjado de su posesió n y por
la q u erella pide que le sea restituida; pue-
de pedir adem ás indemnización por los
dalios causados (art. 926, también con pro-
ble m as procesales, C0 l110 se dij o respec to
de la que re lla de amparo; supra, N2 281) .
P revié ndose la posi bilidad de traspasos, se
permite di rigi r la acc ión contra todo el
q ue deri\'e su posesió n del q ue efectuó el
despojo (art. 927). La p rivación puede ser
total o parcial, y no importa si e l autor no
tiene á n imo de entrar é l en posesión. Se
ha e n te ndido q ue si p ri vado de la pose-
sión , luego. e l poseedor puede entrar en
ella libreme n te, se está en presencia más
bien de una turbació n.
La situación del poseedo r insCJito que
es de~l)(~ja~o materialmente de su fi nca,
exammada.7:!·cspecto de la procede ncia de
la acción re.~\'indicalOria (v. sup ra, N º 266),
fn n ' l fU"- 1 JUldDICA
. PI { IIIII
de be tambi én ser recordad a aquí. Como
quedó d ic ho e n aquella ocasión, la difi-
cultad co nsiste en d e te rm in ar si se ha per-
di do o no la posesión. La resp uesta de-
p ende rá , e n (¡Itima in st a n c ia , d e la
co ncepció n q ue se tenga d e la insc'; pció n
conservaroria (p o r lo qu e la d oc trina y j u-
ris prudencia m e ncio n adas .81 tra tar ese
pu nto han de tene rse p resen te aq u í) . Si
se conci be la inscripción como símbolo
de posesión, e n términos absolu tos )' ex-
cluyentes, se puede concluir que no hay
privación , y ni siqui e ra turbaci ó n (enton-
ces, e l afectado habría de recurrir a la q ue-
r:lJa de restablecimie nto, si el despqjo fue
Vio lento y acnla d e ntro de seis meses, como
se verá pronto ; a una acción de precario,
por el arto 2 195; a alguna inno min ada or-
d inaria e n que se d iscutirían dominio y
posesió n ; a la crim inal d e usurpación; al
recurso de protección ); en este exu'emo,
sólo habría lU r bación si a lgu ie n pretende
inscribir e l mismo inmueble a su nombre ,
y privació n de posesió n si efeClivameme
insCl-ibc (con efecto can celatorio). Si se le
tiene sólo co mo garantía de posesión, la
cual siempre es tenencia con ánimo de
duelio, e n el caso propuesto habría si n
duda turbac ió n de la p osesió n, lo que da-
ría fu nd amento él acció n posesoria de am-
paro. Por último, bie n puede entenderse
que aun e n los inmuebles insc ritos la po-
sesión mate rial es un e le mento fundamen-
tal , y al privarse de ella, se es ta ría privan-
do d e l asp ec to o fase mater ial de la
posesión , )' po r lo m e nos ha bría un des-
pojo parc ial.
Co mo unos .i'n ismos h ech os p ueden
con stituir tu r bac ió n d e posesió n en un
secto r del in mu eble y des pojo e n otro,
pueden plantearse simu ltánea me n te am-
paro y res LÍtución (a rt. 17 del crc. ). y si
no es tá claro si los h ec h os constituyen
turbación O privació n d e posesió n, bien
pueden plantearse una e n subsidio de la
otra (art. 17 de l CPC.). Tal sería la acti-
tud que puede ado ptarse cua n do al po-
seedor inscrito se le priva de la posesión
materi al, en que podría intentarse acción
poseso ria de res titu ció n y, en subsidio,
de amp<1ro.
246
•
A cc iolles prOICClor as
Por otra parte, se ha resuelto que, p er-
siguiendo análogo fin jurídico, son com-
patibles las accio nes rei vindicatoria y po-
seso ria de restitu ción , teniendo prese n te
que mi e n tras para re ivind icar no es n ece-
sari o h a ber e ntrado en posesión , para te-
ne r la posesoria de resti tu ción es preciso
haber tenido la posesión que se intenta.
recupera r (s in pe 'j uic io de la necesidad
de probar dominio en la primera) .
283. La querella de restablecimiento.
Es la que se concede a l que ha sido d es-
pojado vio lentamente de la posesión o
mera te ne n cia de un inmueble, a fin de
que le sea restituido en e l estado existen-
te antes d el acto de violencia (arts.928
de l Ce. y 549 del CPC. ).
También denominada "querella de
des pojo viole n to", por cierto tiende a evi-
ta r que los panicu lares se hagan j us ticia
-
por SI mIsmos.
La d oc u;n a (nacional y extral'tiera)
di scute la natu ra leza de esta acción, co mo
. .
poseso n a propiamen te, o como aCClon
perso na l d e carácter deli,ctual (la circuns-
tancia d e concede rse también al mero te-
n edo r, y los textos de los a rts. 928 del ce.
y 564 de l CPG, induce n a esta segunda
calificación ) .
No es necesa rio, como quedó d ic ho ,
proba r posesión; basta acreditar e l d es-
p oj o. Tampoco es necesario que el actor
ca rezca de acción posesoria de amparo o
restitu ció n; puede recurrir a aquélla no
obst a nt e d ispo ner también de és tas
(a rt. 564 del c pe.; la r e da c c ió n de l
a r to 928 pud ie ra suge ri r esa exige n c ia,
p e ro no se aprecia fu ndamento pa ra esa
limitació n ).
Presc ribe est.:'1 acción en seis meses, co n-
lados d esde el aC(Q de desp ojo, plazo que
no se suspende (conforme al an.2524).
Cumplida su runción, es deci r, res tablecida
la situación al est..'1do a ntel; or al aClO de
viole nci a, pueden ej ercitarse las acciones
poseso rias que corresponda n.
Con el solo ano 928 d el ce. se di sc u-
tió la procedencia de la qu erell a d e res-
tableci miento respec to de bienes m uebles,
duda que disipó el crc. en el a rt. 549 ,
con cuyo te nor queda claro que no e~
posible. Pero se ha aceptado respecto d e..:
muebl es que son inmuebles por de stina-
ción.
En cua nto a los caracteres, in m in e n-
cia y origen de l acto de violencia, los tri-
bunales han deb ido reso lver vari adas si-
tuacion es (sob re todo en e l punto de la
fuerza emanada de la autoridad adminis-
trativa) .
Se ha resuelto qu e, por su fundamen -
to d e evitar la justicia por mano pro p ia,
procede cuando la vio le n cia se eje rce en
CO Illra de las personas o de las cosas, e
incl uso con tra e l duei'io de l inmueble.
Pe ro C0 l110 los h echos de vio lencia so n
.~
pe rso nales, no p u ede in te nta rse contra
el suceso r del au tor de l ac to d e d espojo
viol en to. Entre comuneros es igualmente
aceptada .
284. Otras. Las restantes acciones po-
sesorias se e n cuentran reguladas e n los
a rts. 930 a 950 del CC. y 565 a 583 del
CPC.
Esquem áticame n te, estos textos regu-
lan las que se denominan "d e nunci a de
obra nueva", "denuncia de obra ruinosa"
y otras accio nes posesorias especiales. Tra-
ta n de su consistencia , sus requisitos, el
tie mpo e n e l cual presc riben y la co nce-
sión de acció n po pu lar e n ciertas situa- --
~
ciones. Son destacables aquí los arts. 937
y 948, particula r m ente pa ra la protección
a mbiental.
'=
247 1 1'1 JlWI.\1 JURIOICA IlI {11I11

- ELEMENTAL
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ALLENDE, GUILLER.t\·IO: Panorama de los de-
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DÍEZ-PI CAZO, L U IS: Fundamentos de Derecho
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-•
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de D iez}' Go n zález, Edil. Re\". d e Derecho
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1Algunas de eSlas obras incluyen, en los volú·
menes mencionados, las garan tías reales -prenda,
hipoteca- que en los programas de Derecho Civil
chilen o son trat.:~das, se paradas del curso de dere-
chos reales, e n el capítulo de los co mratos .
~ l) !TORIi\l 1U R I OleA DF. CH I Lt
 Los bienes
:'lEDINA DE LEMUS, MANUEL: Derecho Ci·
vil de bienes, Derechos Reales e Inmobilia-
rio Regist ra l (2 lo ), EdiL Dykinson, S.L.,
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Pa ra una síntesis del precedente histórico:
CO Ii\' G, HELMUT: Drfí'cho privado europeo,
trad. de Pérez Martín , Fundación Cultural
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a 1800) y t. 11 (siglo XIX).
ÍNDICE
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Para un panorama (en textos recientes) d e l
com p lejo Lrata m ien lo de la propiedad e n
el De rec h o a ng losajón :
LAWSON , F. 1-1 . "nd RUDD EN, BERNARD:
Tlle low 01 pro/le,.,)" Oxford Uni\'ersity Press, PRIMERA PART E
3' ed., Oxfo rd, 2002. CONCE PTOS FUNDAMENTALES Y CLAS IFICACIONES
MOYN I I-lAN , CO RNE LlU S and KURTZ ,
SHELOO N: /nlroduction lo ¡he Lato 0111;01
IJroper')I, WeSl Group, 3¡ cd ., St. Paul (Mn.) , Capilulo (
~002. CONCEPTOS FUNDAMENTALES

1. .
Referencia al plan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
. . . ..... .. ..... ... . .. .. .. . ..... .... ..... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1 b is. DcnOllllnaClon . . 13
2. Línlites . ............. ......• .. ....•••...•. . . . . .... ........... . . . . . . . . . . . . . 13
3. . , ... ................. • ......•••.••. . .... . . . . • • • • • • . . • . . . . . . . . . . • . . . .
F'unclon 13
3 bis. Relació n con la Eco nomía .... ...................... ..... . .... . .. .. .. .. ...... . 14
4. C=y,en b· . . . . . . . . . . . . • • • .. . . • . . • • . . . . . . . . . . . . . . . 14
5. . . . ) . .. ....................... . . . . . .
( co nlll1UaCIOI1 .. . .. .
... . . . . .... . . . . ... ... . . 14
5 bis. La patrimonialidad del concepto de cosa ..........• . ..•.......•..... . . . ..... ••. 15
• 5 le r. La in divi dualidad de la cosa ..... . ......... . . .' . .... ••.••. . •. • ....••• •.• .•• .•• . 15
6. Los d e rechos como cosas . ................ ....•• ...................•••...•.•. 15
7. Cosa y obje to de derecho .................... .. ... . .. ................. , ..•..... 15
8. B,'en . . . . . . . . ... .. .. . . .. .... ..... ..... . . . ... .. ... . . ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
9. Expansión de los conceptos .... ...... .. . . .•••.. . . .... ........ .........•.••. . . 16
lO . . ..) ..... . ...... ... .. ...... .• .... .. . . . • . . . . . . . . . . . . . • • • • • • . . . . . . .
(cüntmuaCiOn 16
10 bis. Textos legales .. ... . .. .. . .. . ... . ........ . . .. .. ... . .... . . ... ............. . .. . 16

Capítulo JI
CLA.SIFI C'.ACIONES

11. Advertenc ia .. .. .. ..............................• . ...• ' ...... .... ...... .. . 17

1) Bienes corp'orales e Incorporales ......•.. ... .. . . . . ..... .... .... ...• •• • • .... ...•. 17
12. •
Collceptos .................................••••... . . . . . . . . . •. . . . . . . . . . •. . . . 17
13. . . . ) .... ................... . .... •.••. •..
( co ntllluaClon . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . 17
14. Aplicación ............•••.... . . ... ..... ......• .•..................•.•..••.. 18
15. .
(conunuaclon . . ) ..... ... .. . . .. . . . .. ...... ...•• . ... . . . . . . . . . . . . . .. -.
.. . . . . . . . . 20
16. Bienes incorporales ... . ........................ ... . . . . ... ... . . . .. . ... ... .... . 20
17. A) Deifchos reales .. ........ ... .. . ... ... ••••• .... . . . ... ...... . ..... . ... ..... 20
18. B) Derechos pel'sonalcs ...... ..... . . . ..•• • . .. ......... .... ... . . . ... ....•• . .. . 21
19. Las acciones ........... .. .. . . .. .•.... •.•... • ..... . . . ... . . . . . . .. . . . ......... 22
20. Refe rencia a una clasificación .. ... . ... ••. ••.•... . .... .. .. ..... .. . . . ....... .. .. 22
2) Bienes muebles e inmuebles ... .... . ........... .. ...... .. . . . .... ... . . .. .. . . ... . 22
2 1. .
Ad \'crtencla .. .. . ... . . .............••..... .. ... . . . . .. ... .... . ............. . 22
22. For,ncllae,·o· n . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... .
. . . . . . . . . . . .•• ••••• , •.•........ .. .. .. 22
23. Al '"
P IcaClon . . . . . . . . . . . . . . . • . •. , . ............ . .•.•.•. , .....•. • . • •• ... .. . •• ... 23
24. A) Bie nes Inuebles .. ............. . . ...... ...... • •. . . , .. ..... . .... ..... ..... . 23
.'
1 DtT llltlA L IURIDICA III elllll 250 25 1 lDllORIAl )URIDICA nF.C II I If.
.1 '

""
 Índice Ind ice

-
2o. B) Bienes innl ucbles ................ . .. . .. . .... . ......... . . • ...... . . . . ••• • . . 23 57. Ori entaciones actua les . El campo de aplicación y los principios rectores; equidad en
26. In m uebles (predios rústicos)' no 1l.1sticos; urbanos y rurales) ..... .• .. . ...... ••• . . .. 24 el reparto y e n e l aprovechamiento ..... . ............... . .................. . .. .
3) Bienes medios de produaiólI)' bienes de consumo . ..... . .... ......••. ... •. .. .••.•• . . 26 57 bis. La base constitucional chilena; el ca mpo d e aplicación; la protección; la fu nción social.
Con ce ptos ...... ....... .. .. .. ........................... . • •..•..... •••••... 26 la reserva legal, las restri cciones y privaciones y la afec tación de la esencia ; la privación
4) Bienes consumibles)' no consumibles ......... ...... . ... ... .. .••• . • •• • ••••... .. .. 27 o afec tación sin indemnización y su consecuencia; la preservación natural y cullUra l . . . 4:,
57 ter. La planificació n te rri torial. el uso del suelo, la división pred ial y la edificación . .. .... . 51
28. Conce ptos ..... . . . ................. .. • • ...............•• •.••.••.•..• • • • .. .. 27
58. Las llamadas formas de p ropiedad ........ .. ................ , ..... . ... . ....... . 5Y
5) Bienes f!lngibles y 7/0 filngibles ........ . . •••... .. . . . ... •..•. .•• •...•• • • ••• •. ... 27 59
29. Co nceptos ..............................................•...• • •••.......... 27 59 . Caracteres .............. . .. .. .. ............ . .. .. .. .. .............. . ... .. .. .
60. Atributos (o facultades). Uso, goce (el e ntorno), disposició n (las zonas frome riza.<;) .... . 6~
30 . Co nsu mibilidad y fungibilidad .....•• .. . .• • .. .. . ..... . ••••• . • .. • . • . • •.••.. .. 28 63
31. F ungl·b·l·d
I I a d su b·~e tl.va .......... .. . ....•• .. ... . . . . . . ..•. ••• • ! • • • • • • •• • • • • • • • • 28 6 1. Estipulación limitativa de la facu ltad de disposición .. . .. ...... . ....... .... . . .. . . .
, 65
6) Ble1leS
· . . 1es )' acusonos
pnnClPa . . ... . ..•...•...•........... • ••.......•.....•... 28 62. Algunas clasificaciones .. .. .. .. ... . ... . ..... .. .. .. ..... ..... . . ..... .. .. ... . . .
63. Extensión m ate rial. El subsuelo .. .. ....... . .. ... . .. .. . ....... ..... •.. •. •••.... 65
32. Concep tos . ...... .. ........... ... .. ..••.. .. . . ... . ..• • • ••• ff • • • • • • • • • • • • • • • • • 28 67
33. a) Pa rtes integ ran tes ...................•... ... ........ . .... . .. .... .••. • ..... 29 64. Las relaciones de vecin.dad . .. .. .. . ... . . . . . . .•••• • ••..• • . . .. .. ... . .. ... •. •. . ..
65. La p rop ied ad familiar ........ , .... . .....••••••.• , . 68
b) Pertenencias .................... ... ...... .... .... ..... .. . ...... • .•...... 29 T •••••••••••• • • ••• • •••••••

71
65 bis. La exti nción d el do mini o .. . . . .......... . .. . .• • ..... .. . ..•••.. ...... .. .. ..• . .
c) Cosas accesorias en sen tido estricto .... , •... ... . ..... ••••.....•.....•. , ••. .. . 29
7 ) B·unes d·· lVlSl-vies e tU
. d·1lI¿S1
. ·bles ...... . .. .. • .. . . . .. ...... .. ....... . .... ....•.. . 29
34. Conce ptos ..... . ..... . . ..... ...... .. .. ................. . ... .. ....•......... 29
Capítulo 11
8) Bienes singulares y unjversales .... . ..• .• .• . •• . • • • . . .. .• . .•••• • • . . .• .••.. •• .. 30
35. Conce ptos . . . ... .. ....... . .........•.... . . . ... . .. .. .. .........•........... . 30 LA COPROPIEDAD
36. L.as universalidades ..................•.......•................•.•........... 30 I
73
37.
38.
Universalidades de hecho .. . . ..•......• • • .. .... .. . . .... . .• . •.••.• •• • • .•. .. . ..
Universalidades de Derec ho . . ... ' ... ..• • . . .... . ... .. . .. ....... . .. . ...........
30
31
! 66.
67.
Desc d pc ión gene ral ...... . ............. .. . .. ....... . . , .•... .•....... . . .. .. ..
(continuación) ........ ..•... . . .. . .... ..•• . . •.. •••.• . .... .. •• .. . . .. . . ....•.. 73
74
39. (co ntin uació n ) ...... ... . .. ... ..... .• ........ . ••.............. . ... .. ........ 32 1 68. Las d os con cepciones ... .. • ..........•• . • ~ .... . .......... . •..•• .... ... •• • •. .
9) B unus
· . 1es y com.puestos .....• . . • •. . • • • . ••• . . .. .. ..••• •. •• . ... •••. • . . •• . . 69. Clases de indivisión .. ....... . ••• . . .. . .. . • ..... ...... .. . . ........••• . •. . •• ... 76
32
40.
st1np
Con ceptos ... . .. ...... . ... . ... .. .. •• ..... . ...... ........... . .•............. 32 I 70 . La cuota . ..... ..... ... . .......••.............. . .. . . . .........••• • . .. .. ....
La coposesión ................. .. .. ·· .. .. .. .. ........ , ... .. .... ......... .. . .
79
79
4!.
10) Bienes presentes y futuros ................••........•..........• • ..... • ....
Co nce ptos ......................... . •.. .. . • ...... . . ... . ... ... . ... . . .. .. . ...
33
33 I,
;
71 .
72. La copropiedad in mobiliaria ... . . . ... ... .. . .. .. .. .. .. .... . . . . ... . .. ... .... .. . 80
81
II ) B ¡enes
· comercia ·b esle·Incomercla
· bles .....•...•. . .... . . • ••. ... . ....• • ..... • • ... 33 •
72 b is. Situaciones semejan tes (tiempo com partido; cementerios) ....•••. . ... .. ...... . . ..
42. Con cep tos ........................ .. ..... •• ••..••. .. ..... .. ............ ....
12) Bienes aproPiables e inaproPiables ..... .. . . .• • • . . ...•. • ••••• • • .•. ••••• .•••• ..
33
34 I
Capítulo 1II
43.
44.
45 .
Conceptos ... .. . .. . ... .. .............. .. . .. ....... . ................. ...... .
12. 1. Bienes apropiados e inapropiados ....................................... .
12. 2. Bienes susceptibles de apropiación p o r los particula res y n o susceptibles d e
34
34 I LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMI;.JIO

apropiación por los particulares ...... .. . .. ..... ....... ....... . ....... .... .. .. . 34
46 . (continuac ión) ..... . ........ ...... . ...................... . ...... .. ........ . 35 PÁRRAFO 1

47.
13) Bienes privados )' públicos (o nacionales) .. . . .... .. ........ .. . . ... .. . . . . . ... . . .
Noción general ......... . ... .. .... .... .. • . •.... . . .•. ................... •. ..
35
35 !I DESCR!PC!Ó:-< DEL SISTEMA

85
48. A) Bie nes naci onal es de uso público .. ..... .• •• ...... •• •..... ................. . 35 73. Co nceptos y alternativas ...... , ........................ . . ... •..........•.... .
49. B) Bi e nes fiscales .............. .. .. ... . . . ••..... . • .. . . .. .. . . ... ... . . ... ..• .. 37 74. Clasificaciones . ... .. ....... ........ . . .... '.... .. ...... . . .. .. .... ...•.•.. . . .. 87
I 75. Apli cac ión .. ................ . ...... . ............... . •••. . ... .. ... ....... •. . 87
I 76. Se puede adquiri r por un solo modo . .... . . .. . . " ... .. .. . .. ... . .. .. .... . ...... .. . 88
77. La exigencia del título en todos los modos de adqUIrir ......•...•••.•.. . . .. ...... . 8S
SECUNDA PARTE
LA PRO PrEDAD y L>\ POSESIÓN
PÁMAFO' J[
CapItulo I LA OCUPACIÓN
LA PROPIEDAD. CONCE PTO, EVOLUCIÓN y CARACTERES 88
78. Co ncepto . .. .. ...... ... . .. .. .... . ... . ......... . ............ . . .. ... . . ... .. .
50. .
Advertenc ia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 79. . . .. . .. . . .. . . . ..
Elem e ntos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .
· . , .......... . ..... . . . ..... . ... . .......... . .. .. ...... . .. ... .
88
89
5 !. L egls
. 1acton
. , .................•.•. , ... .. •.... .. .. ...... .• . •••.•....• • •. • .... . 41 79 bis. Campo d e ap llcaClon
80. Regl as p articula res .. .. . . . ...•• . . .. . . .• • .. ~ . .... . . . . . .. .. .......... • . ••• . . ... 89
52. Concepto ...... .. .. .. . .. .. ...•... . .. .. ....... .. ...•• . ••... . . .. ....••.••.. . 41
53. E va lLICIO
· , n ... .......... . ...••.•.• •....••.. . . ..... . . .•..••••. . . ....•••. •• . .. 42
54. E vo luClon
· ' ( con tln
. uaclon
. ' ) ....... • .......•.................. • •••••. ~ •• •.•..... 42
55. Evolución; estructura ....... . . .•.... .. .. . •. .. .. ......... .. ..•.. . . . .• . ••••• . .. 42
56. Evolución; fin al ........... . • ..•........... . . .. ... . ...•..• " •••....•.• lo • • • • • , 43
e
~ JUR IDtCA 252 253 fO ITüRI,u IUR IDICA DE CIU LE ...

I
EDII'ORII\1. OECi"lllf
,
 Indice
Indice

P,l RRAFO 11/

IV. FonllOS de eJertllor la tradición
L.I,. ACCESlÓN
11 4. Distinción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
SI. Concepto ..... . ... . ..... . .... ............. . ......... . ...•. . .••.... . •• . .... 11 5. Referencia a la evolución .. .. .. .. ...... . . , .. ..... .....•. ...... .•••.. .. . ... • . . 103
S2. 90
A) Accesión de frutos . . ...... ...• •.•. . . ...... . ... . ..,. . .. . . . .. .. ... . . .. . .. . .. 116. A) Tradición de derechos reales sob re mueb les . . .....• • •• .. .. .. . . . ..• • • . . . .. . . .. 104
S3. 90
f ru tos y prod uctos ... . .. ... ... . •••.• . •.. ..• . • .. . ...••• .. . ... ... . •...... .... .. 90 11 7. 1) Tradición rea l . ... .. . , .. .... . .. ....... . .. '..... . . .. . •. . . .. .• •.. . . , ... .. •.. 104
84.
85.
1) Frutos naturales ....... ... . .....••.••.. . . . . . . . . . .... .. . ...
. . .. . . . .. .. . . .. . 90 11 8. 2) Trad ición ficta O simbólica .................................•••......... •. .. 104
2) Fl"lltos ci\'iles ..... .. .. . ..... .. . . . . •. . • . .. .. .. .... . . .. . ....... . .......... .
90 11 9 . 1>·
nnclp. .lo ........ .. ... . ... . .. .. ...... .• . ... ...... . • • •• • . . ...• .• . . . .. . .• • ... 105
86. El domin io de los frulos ...... .. . . .... ., . .. ... .. • .. .. . .. ........ ... .• ... .. . . , . 11 9 bis. Prueba . ......... .. ........ .... . . . . . . . . . .. .. . .•..••• .• • •• ........• . . ... 105
87. 91
Reglas especiales .. .. .. ..... .. ........... . . . . . .. . ... .. ... .. . .... . .. . .. .. .. . 120 . Trad ició n de mue bles po r antici paci ó n . ...... . ...........••• .• • •• ... . ... . • ••• .. 106
88. 91
B) Accesión continua ............... . .. ........ . .. ... . . ... . ..... .. . .•..... :: 12 1. Reserva legal de las formas fi ctas . .......... .. ..... . ...•• .. . . .. .••.. .... .• •.... 106
89. 1) Accesión de inmueble a inmueble . ....
92
122. Valor compa ra tivo ............... . ....................... . . . . . ... . ..••...... 106
92
.
• , • • • • • • • • • • • • •• 4 • • • • • • • • • • • • • • • •• ••
90.
9 1. ~) Accesión de mueble a inmueble
..
2) Accesión de mueble a m u eb le . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
.. . . . . ....... . .. ........ . . ... .. .... . ... ... ....
.. . . .. 92 123. B) T radición de derechos reales sobre inmuebles .. . ... . .. .. ... ... ....... . . •..... 107
108
. 93 124. El Registro. Desc ripci ón teórica (la n atu raleza de la función registral) ....... . . ••....
92 . Indemnizaciones ..... . .. ... ...... . .• . ~ •.• . .. . . . . . . . , . . . .. . . . . . . . . . . . . .. . . .. 93 125. (continu ación ) ........... . ........ .... ... . .. . ... . ........... . .. ...•• .. . . ... 110
112
126. El sis tem a registral chileno. El Regi stro Co nse rva torio de Bienes Raíces . . .. ••.• •..•. .
] 27. (contin uación ) .. . ............. . ................ ... ..... ... ....... . • . .. . . ... 11 3
PÁRfMFOIV 128 . Títul os que deben inscribirse y títulos q ue pu eden inscribirse . ..... . .... .. • ........ 11 5
L\ TRADIClÓ N 128 bis. De l modo de p rocede r a las inscripc iones, de su forma y solemnidad .....•.• . .• . . . . 117
129. Comun a (o agrupación) en que debe practicarse , ... .. .. . ... ... ...... ... ..... . . . 11 7
l . Desrripción general 130. Quién puede req ue rir la in scri pció n . Necesidad de la petició n ... . .... : ............ . 117
13 1. Categoría de instrumentos con los que se requ ie re la inscripción. Refe renCia a las Inmutas 118
93 .
94.
1) Conce pto y textos . ... ....... ... ... . ....... .. .. .. . . . . . . . . . . . . . . ... . . . . . . , . 93 132. La a notación en el Re pertorio . . .. . . . .. . ... ... . . . . .. ... . .............. .. ..... . 118
2) Caracteres .. .. ..... ...... ... . ....... . 133. Obligación de inscribir y causales d e negativa .... . ....... .. ......... ... .... .. .. . 119
95.
:\ ' . I . . . . . . . . ... . .. . .. .. .. . . . . . .. .. .. . .. .
94
96.
• ) A pilcaClon .......... . ... . .....••• .. ...... .... .. . .......... .. . .
> • • • • • ••
. •
94 133 bis. Pl azo para in scri bir ....... . .. .................. . .. .. .. . ... .•• .... .. .. . ... 12 1
4) En trega y tradi ción .... . ..... .. . . ...•• • ••. • •. . , .... . ....... . . . . . ••... . .... 134. Inscripción por avisos ........ . ................... . ... . ........ .•• . .. . ... .... 121
95
135. Inscripción de títulos anteriores a la vigenc ia del Reglamento . .... . . . '., .. ..... .. . . 122
• 136. Exi gencias de orde n y forma en la co n fección de las inscripciones ....••..... . .. . . . . 122
11. Requisitos 137. Con tenido d e la inscripción ........ . . . . .... . , .. . .... . .. ... . . ... ••• . . . . . . ... . . 122
137 bi s. Ausencia de menciones en el título .. .. .. ........................•.......•.•.. 123
97. ¡) Presencia de dos personas tr adente y adquirente ....•••..... . .. ...•.. . .. 9S 138 . Su b ·lnscn. pclo
. nes ........... . .. . ...................... . .. . ............... . . . 124
98. (conti nuación ) . . ......... . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . .• . . .. . . . . . . . . . . . .. . . . . . . 125
96 139. Cancelaciones ... ... ...... . .. . . .. . .. . . < • •• ••• • ••• • •• •••••• •••••• ••• • •••••••
99. 2) Consent imie nto de ambas panes . . ....... .... . . ... . .... . . .. . . . .. . .•. ~: : : : : : : 139 b is. La con exión de las in sc ripcio nes)' la histor ia de la titulalidad de los inmuebles .. . .. . 125
100. 96
Reglas sobre el error ................... . . ... •. .. .•....... . •.. .....• . ..... .. 96 139 ter. Las in scripciones paralelas. La insc ripció n por minuta . . .. .... . ... .. . .......... . . 126
10 1. Tradición por represen tan tes .... . ... . .. . ...•. . . . .. . . . . ...... .. . . . . . . .•. .. . .. : 127
97 140. Reinscripciones (fusión de inscripciones) . ..................................... .
102. La trad ición en las enajenaciones fOrlad as . .. .. ... . .. . .. .. ........... . . . . . ••.... 127
97 14 1. Consecuencias por defectos de la inscripción .. . .. . ... . ... •. .. .. • ....... .• • . . . .. .
103. 3) Título traslaticio de dominio 128
El título debe ser válido ... ... .... ... ... . ... . ... .. , ... .. . .............. .. . , . . . 97 142. Re constitución de inscripciones ...... . .. .. ...... .. . ...•• .. • •.........• . • • . •. ..
104. 128
98 143. San eam iento d e títulos ........ . . . ..... " . . . . ... .. .. • .... .•••.. ....•. .••.•...
104 bis. La in fluencia e n la tradición , 'd~ i~ f~I~~' ~ ~ i i~l'ad' d~i ~í·l~li~.· '¡';a·di ~¡¿I~ ~~~~~d ~'~ .. . -
144. Calificación .. .. .. .. ...... .... ... . ... .. .. . ... . . . . •• . .••.. • •• .. ... .. •..... . .. 129
abstracta .. .. ... ... ..... . .... . .... .. ... . .. . ... . . . . . . . ................ . 98 145. Crítica y proyecto de reforma ....... . ....... . .... . .....•••.........••.•..... ,. 129
105.
4El con fl icto teórico co n la noción de contrato real ........... . ...... . . ... .. ..... . ... ..
100 146. Tradición de derechos I'eales sobre inmu e bl es .. , .. . . . . .. . . . . . ..• . . ... .•••••.•... 130
106. ) En trega . ... . ... .. . .... .... . ...... .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . 100 147 . Tradició n d e cuptas ....... .. .. . .......... . ...................... .. •........ . 131
148. Tradición de muebles registrables. Los ve hículos motorizados . .. . ...... ..• • ..•• • . . . 132
149. Inscri pciones a qu e da lugar la sucesión por causa de muerte ... . • •. .. . . . .. . •...... 133
11I. Efectos -0 S
1". " por 111
anClan . f raccI'0'11 .............. . ....................... . ..••........... 135
15 1. La insc ri pción e n la p rescripció n .. ..... .. . ' .... . . . .... .................... . .. . 136
10 7. a) El efecto normal de la trad ición . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . 100 152. C) La tradición del derecho real de herencia .............................. '.' . . '.' 136
108. b ) S.i ellrade nte no e ra duei10 y tenía otros derechos . ...• .. . ... . . ....••. . . :::::::
101 152 bi s. Las ins,*pciones para disponer de inmuebles hereditarios e n relación con la dispOSI-
109. c) .SI el tradclltc no e ra dueño; el efecto posesorio ... .. .• •. . .... .. . . .. .. . . . ... . . , 138
101 ción de los derechos de herencia y le gado ................ . .. . ................. .
I I O. d ) Otras particularidades ....... . .. . ....... . ........ .. . 141
101 153. D) Trad ición de los de rec hos personales ..... .. ..... .. ... ..... .. . ... . ....... . . . .
I 1 1. ~e~roacti\'Ídad. . ... . ... . ... . . . .... .. ........... . •• • •.. : :: :: : ::::: ::: : ~ : : : : : : 101 154. Tradición de derec hos litigiosos . . . . ........ . • .... .. . .... . ......•... . .......... 143
112. E~oca .~am ~xlgir la t.radición .......•••.•••.•••• . . . . . ... .. .. . . . • . . ... ••...... . 102 154 bis. Síntesis de funcio n es ....... . ......... . . .•.•• •• . ... , ..... . ... • ... . ... . .... . . 143
113. T'1d iclOll Sl!Jcta a moda lidades .... .. . . .. ............ . .. .. • . . . ...... . .. . •.•.. . 102
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- 11)1t"q!¡IA I !UR IDI CA IJ I (111 11 254 255 1()ITORtAI IURIDICA O(CHILE

",,
 Índice
índice

Sección segunda
pAfmAFO V
LA POSESIÓN Y tA PRESCRIPCIÓN La prescripción adquisiliva
173
Sección primera 197. Noción ge ne ral; sistemática;justificació n .,., . .. , ... . . . , . . . " . .. . .... " . .. .. .. . .
175
197 b is, La relaci6n con la propi ed ad ; el conflicto consti tucio nal . . , .• . •••••...••. . . , .• .. ,
Úl posesión 176
198. Las llamad as reglas comunes a toda prescripción ... . . , , , .. , . • •• ' ' , . , .•• •.•••.... '
176
155. Apreciaciones ge n erales . ..... . .. . 144 199, a) Debe ser alegada . . .... ", ..... , .. . . ,. ,. , .. ,. "., ... . . . . . " . . . . "., . •. . . . .
Definició n y e le mentos (es tructura) ::::: : :: :: ::: ...... . ...................... . 178
156. 144 200. b ) No puede renunciarse a nticipadamente . . , .. , , , ' • .•• ' , . . . . . . .. , ' . , , . . ... . , .. .
179
157. LMa n alu ral ez~ de la posesión (hecho o derech o) y su ;'~ I~~iól~ ~~~; ~i d' ~;n· ·,·n·i~· ... ..•.. . 146 20 l. c) Las reglas son iguales p ar a todas las personas , . ... .. .. " ... ... •• •......... . . ..
era tenenCIa .. ........ . 179
158. Precedencia . . . . . . .. , . . , ... , ... , ... . , , . , , , , . . , , , .. , ..................••.. 147 202 . Algunas ca racte rísticas , . , .... . , , ' , , .. ' , , . ' , , . , . . , .. . ... .. •. ..•••• ' .... ..• • ' , .
180
159. 11 . . , .. . ,.,.,." .,.", .. ... .. .. . ' • , •• , • • • • • •• , • • • • , • , , •• • • • • • • , , , 147 203. Eleme ntos ... ... ... ".·····,·"··,·,,,·, · ,,··· · · · · ·· , ,··· · ··,·,· ·· · •... , , .. 180
Cosas,susceptibles
160. V. nm·u . . . . . . . . d. e. .p. o. sesió
. . . . n. . .... . . . . . . . , , . , , , . , ..... , ........... . , ........... . 147 204. Presc ripción entre co muneros .. . ,."" .. . , .• . . • • • • • • •. • . •... . . . . .. . . . , . .. ... .
18 1
16!. 147 205. a) Posesión . . . , ...... , .. . " ....•• .•. . . .. . "., ..•.• .. . " .. . . . .. . . , . . . . .. . .. .
COsas no susce~~ibles de posesión ,' i.~ '~~s~~ ió~ ~le' l~s'd~;~c'h~s': : :: ' , .. , ., ..... . . . . . 181
162. 148 206. b) Plazo .... . , , ' , , ' ..... , .... , . . ' • .• . , •• ' . . . . .. ......... . ..• ' . , •••. .. . . •.. ,
ases deposeslon .. ",.. ........ . ... " .. ", .. " .. 18!
163. C I Posesión regular
a) .... ... . . . . ........ . .. , . . . .. .. . . . . .. .. . .. . . 149 207, Interrupció n d e la presc ripción .. ""., .•••. . .. "" . . . .. , .• • . .....•..••••.•. ,.
183
164. l ) ] usto título ,.,., . . . .......... ... ... ....... . ...... . , ..•..•• . . . , . .. " .. 149 208, Distinción., . ", . ".· · ··,·, ···,···,···,··· ·· . . . . . , ..•.. , • .. . . . ... . , . • •• •.. .
165. Subclasificación . , . , , , . . . . . , ., .
. . ....... . . , • . . . ..... .... .. . . .. . •... .. .. .... ", 149 209, 1) Prescripción adquisitiva o rdinaria ...... ..... ' , ..... ..
184
........
.0. . . . ....... ... ... ' •••••
185
166. Títulos injustos . ... . . . ., . , . , .. , , ........... .. . ... . . .....• •••••••• . , . . . , , 150 210. 2) Prescripción adquisitiva extraordinaria .. ..... .. , , ., ..•.... ' . .. . .. . .... , . . ' .. ,
185
167. Bue na fe . . . , . , . . •• . , . ,., ...• ' • . . .•• •••• •• • • ..•.• . .. . . ... ... • ..... ... . . , . 155 , 211, Prescripción adquisitiva de otros d e rechos r eales, .. , . ••... ' . . .. ... •.••••.... . . . ..
168. 2)) Tradició n 157 186
3 • . . . . , , . , , , , . , .. , , . , ............. , , .. , • • •••.• ' •••. , . ... . i 2 12, La adquisici ón del dominio po r la prescripción ... , ..... . . . . . ... •.......•..•••...
169. . . . . . . . . . , . . . . . . . . . . . . . .. . • . . . . • • . . 159 186
212 bis. Efecto liberatorio (la usucapión liberatoria) , .. , ..... . .. . ••.. , .. . . .. .......• , ..
170.
17!.
y,entaJas . , , . . .. . ..... . , . . . . . . . . . . •.•• . ... . . . . ..• • .••.. .... . , .
B) Posesión irregular... ........ . ... . ... .. ......... " .. " • • • • . .•• • •••. . " ..
Posesiones viciosas .. .....•.•.. . ..... . ... . . . . . .. . . • •• • ••.... . . . .
159
159
I 213. La se ntencia .. " , . . . . . ' , . ..... . , ..... ..... ... .. ... ••.... . . .. .... , .. .... .. ,.
2 14. Prescripción co n tra título inscrito .... , ... ···· ·· ····,···· ·· · · ······ · · · ·········
187
188
In
173.
Utilidad de la p oses i ¿ ~ ~¡~ i~~~' : : : : : . . .. , ........... , .. , , ... .• • •••. , .• ' • •• . ,
La men!. tenencia . . ... ..... ..... . . . • . .. . . . . ...•••. • •••.• .. .. ,
159
160 I
174. Algunas co ns e cuen~i;~ j~l:í~Ú~~s' ............ , . . . ... , , , .... . .•••••.•..•..•••.. , , 160 PARRMO VI
175 . Transtni sió n de la posesión. ' . , , .. . ... . . . . ....... ... . . .. ...•••...•.•... . . , , 160
176. 160 T ÍTU LOS DE DO :-'IlNIO
Tra nsferencia de la posesión : : . . . . . , ................ . ... .•.•• ••... .•. .• •• • •...
177. 161 189
Agre ~ación d e la posesión .,. : : : ::: : : ....... ... . .. .... . .. . .. ... , .• , . .. .... .. . 215, Noción general . ", .... , ... ,., ... , ... ....... , ... . .. . .. ..• , . ..... . . . , .. ••...
178. Poseslones contiguas ,... . ... . .................••• . •.• ' , , . , . , . . . . ' . , . 161 189
179. 161 216. a) Títulos de dominio sobre bienes muebles , .......•... . . , ••• .••......... .•... .
La d isolución d el título .... . . ::: . .. .. . .. . . . . . . . . . .. . . . .. ..• •• .•. ,., . ,', .••... 190
180. 162 21 7. b ) Títulos de dominio sobre inmuebles .... , . , . . ... , . ' ...•. •• ... , . . ....• ........
La interversión de la p osesión ... ::: .. .. . .... ,., .. ".,', . ••• • .... , .......... . ,. 190
18 !. 162 218. El estudio de títulos ...... , .. . . . . ... . ... , , .. . ..•.. • • •.. , . . , .. . . . . ....... .. .. .
Mutación de la mera ten encia e n posesi Ó~ "" . ..... .. .. . ..•• . . . , . ... . , .. , . , .. • . .
182. 163
Mutación de la posesión en mera tenencia :' .. , ....... , ..•• • •... . .. . ....• . ... • . ,
183. 163
Adquisici?n. conservación y p é rdida de la po~~~iÓ~' : : : : : : : : . : • ~ . . , . ......... , .... . 163 TERCERA PARTE
184. ObservaClones generales ,.......... • ••. . , •. . . . .....• •... , 163
a) Capacid ad p ara adquirir la posesión ' ... ,. , .... . .....• • ... . .. ,."".,."",. DERECHOS REALES LIMITADOS
185. 163
186. b) .A~qu isición de la posesión por i nte~~d¡~ ~le' ~¡
PnnClpio básico ..
... .. ,.... ...... ..... .. ...... ..
ro . , . , ..• . . " . . . , . , , , , , , ... , , .. 163 Capítulo 1
187. Bienes Inu ebles . , .. , , ..... , .. , ... , , , , , , , . , . , .... .• . ... . .. , . . . . . . . . . . ... . . 164 GENERALI DADES
188. Bie nes inmuebles. . . . . . . . .. . .. . . . ..... , .. . . . . ... , ....... , , ... ... . . ..... , .... . 165
189. ., .. ... ...
, ......... . .. , . . . . . " ... , .. ., . . . . . ..... ..
. . .. .. 166 219. Relación con el dominio , .. . ...... , .. ... . , . . , .. , . . , . . • . •. . . , . . " . . ... , . . ,"" 193
219 bis. El títu lo y su importa n cia " ... . . , ...... . . , . . .. " •.•• . " ... . . . . . , . , .,. ... . .. . 193
1. Inmuebles no inscritos
I Capítulo 11
190. A) Adquisición ., .. "., .... . . .. . 167 1
191.
B) Conse rvación y pé rdida ... , . .. :::: . ... .. ......... , .• .... .. . , . . . •.• . .. . , .. .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . , , . . . . . . . . .. .. ... , .. 168 L>\ PROPIEDAD FIDUCIARlA
195
Definic ión y origen .. , . . .. , .,. " .... ,., . . , .. , . , . . . , .. ..... . . .. ...••• . . • .. , ..
, 220. 195
11. Inmuebles inscritos Constitución del fide icom iso " ......... " . ..... , .. , .. , . .. . ..•... . . .•• . ... , . . .
<
I
221. 196
Eleme ntos ' . . , . , . .. , , ...... . ' , . , ' , , . , .... . , ' ... ' . . . . . ..• .. ' , ' • ... •• . .......
192. Adve rtencia . 169 , 222.
111) U na cosa susceptible de darse en fid eicomiso . . . .... . . .. •...• . . . ," , ..... .. .. .
196
193. A) Adquisición' : : : : : : : : : : : : : : : : : : : : . , , ' . . . , , . , . . .... . .. . . . . ...•..•• • •••..... 223. 196
194. B) Consenración y pé rdida . . ,. . ., . . . , ............. , .. • • • •• .• ', .. . O " " 169
170
II 224.
211) Concurre ncia de tres personas , . ' .. ' . . . ... . , .....• , .••. .. . .. . , ... .. .. . . , , ..
3") Una condición , .. . . . , . ... ,., .... , . .. , ... . , ..... . .. . ....••.•..•..•• . ••. ,'
197
195. El fondo de la controversia . . . . , . . . , . . . . . .. . ... ......... .. . ••. . , , . , ..•. , . 225. 198
172 I Efectos del fid ei<;om iso , ... . . , . . ... .. .. ", .. , . . • . .. ...... , .. •••.••. . ..••• • ...
195 b is. (con tinuación) . ' , , , ,. ,. , , , , , , ..................•••••. , , , . , , ' •.• ' ,.
·u. ba . . . . . ,." .. , . . .. . ....... . .... . ... ... ... .
. . ..... . , ... , . " " " , . " , . , . , .. .. ,. . . . . .. . ,
.. .. .. ... ..
, ... . '

.......
" . .. l73
1
226.
227.
Extinción " , . . ,." .. .. , . , ..... .. ..... " .. " .... . . . , . . . , .. , ............. . . .
199

D~ CH!lE ~
196. P, , , , . ... ...... .. 173
WITORIA L JURJOICA
257
..... EDITOI~.I,\ l JU R. I DI CA OF.CHILF 256
• 1
 Indi ce lndice

Capítulo 1lI C3pítl1l0 11

EL USU FRUCTO
ACCIÓN REIVINDICATORIA

229
228 . L, concesión del uso y goce; definición y textos. . . . .. ....... . ..••.••.. . . . . .... ...
Características 201 262. Concep to ........................ . .............. . ......... ..... ....... ... . 229
229. emen tos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .• . ••• • ••••.•• . . . ..... . . . ... .
~ 201 263. Requi si tos ..................... ....................... ........ . .......... . .
230. El 201 264. A) Que se trate de u na cosa susceptible de ser reivindicada. Cosas reivin dicables. Singula- 229
1 ~. Bien s tlS~~~~ i bi~ ~ie' ~~~ir ~~~~' : : : : : : :::: ........• ••..• •......... . ....•.••... ridad e indi\'idualización. Otros de rechos reales. Reivindicación d e cuo ta . ... .. ..... .
231. 201 233
Usu fructo y cuasiusufructo .......... ... .. ::: .•. . .• . ..•... ••.•. .... .. . . . . . .... 265. B) Que d reivi ndican te sea dueilo de ella. La prueba del dominio. La acción publician a
232. 202 235
233. Cuasi usufruclO y mutuo ....... . ... . . .... . . . . .• •......• ••. ...• .... . ij' .. .. . 266. C) Que el reivindicante esté privado de la posesión .. .. . .... , .... ... . ....... .. .. . .
202 235
234. 22 • Concurrencia de tres sujetos . ... . . . . .... ::: .... • ~ ••.••• . .... ...... . . . ..... 267. Con tra quién se dirige la acción (otras acciones; la acción innominada de dominio) .. .
' EI I .. .... . ......•.. • ........ ... .... 202 237
267 b is. (co ntinuación) ..... . ............. . .............. . ....... ........ ......... .
235. Co. nSliwción
3 P <IZO .•.• . . • . . . . . . . . . •••••
d el usufructo . . . ......... .... ..•.•. . • •.. .... . ... . ..... ... 203
268. Extinció n por prescripción ................... .. ........................... . . . 238
236. , t
l' ~ .................... . . • • . • • •• . . . . . . . . . . . . . . • • • • . . . 203 238
237. E .Derechos
c o . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . 206 269. A.lgunas normas p rocesales ..... ... ......... ..... . ••• . • . •••...... . .. . .........
a) del usufm clUario . • . . . .•.• • ...•...... . .....• . .. . 239
238. 206 270. Prestacion es nlutuaS . ..... ........ .............. . . ........ . .. . . ....••. .. . . ..
b) Obligacio nes del usufnlctuari~' : : : : : : .. ........ .. •..•••. • .•.... . ~ .......... .
239. 207
240.
241.
242.
e) Derechos del nudo pl'Opi cta rio

ExunclOll .
......... .. • • .. •• .... .... . ...... .. • , .. .
d) ?bl.i?aciones del n udo propie l a;i~ ' :": : : : : : : ::: :: : ~~:: ::: : ::: : : : . . .... , . . . . .. .
. .... . ..... .. .
209
209
209
I Capítul o 1Il
ACCIONES POSESORIAS
243.
Usufructo y fi(i¿c~'~¡s~' : : : : : : : : : : : : : : : ..............••••........... • .•••.•...
.. . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 11 1
• 241
271. Concepto; el fundamento de la p rotecció n posesoria ... . ...••• .• • . . . . ...... .. . . ..

!
241
272. Algunas características . .......................... .. ... . .•• , •. .. ...•.. . .. .. ...
241
Capítulo IV 273. Requisitos ..... . . .. ... · · ······· · ·· ··· · ··· · ··· ·· · ··· • ····· ··· ·•·••• •••······ 241
EL USO O HABITACiÓN ¡ 273. bis 1) Es necesario se r poseedo r .... .. .. . ....... . ............. . .. . .••.... .... . ..
242
274. 2) El objeto d ebe ser susce ptible de acción posesoria .......... . . . .. •........•. ...
243
244. Advertencia 213 275. 3) Debe interponerse e n üempo oportuno . .............. .. ....•..... ... ........
Sin tesis . ... : . ::::::::::::::: . ......................••... . ........ .... •.... 243
245. . ......... ....... . . . . . . . .. . . .. . .. . . . . . . . . . . . . . 213 276. Nonnas procesales . . . ......... . . .... ........ ... . . ........ .• • •.. ....... . . . ...
243
277. Prueba ........ · · ···· ······· · ··· · ····· · ·· · ···· · ···· . •• •. . ......... ... . .... .
243
278. 1) Prueba de la posesión .... : ..... . ....... , . .. . .. . ..•..•........ . . . .. .. . . ....
245
Capítulo V 279. 2) Prueba de la turbación o privació n de la posesión .. .. ... • ... . . . .... ..• •• ...... .
1 245
LAS SERVlDUM BRES
280. Dive rsas acciones posesorias ...... ... ........... ... .. . .• .... . . . . •... " ..••• • ...
I 245
28 1. Ll querella de a nlparo .............................. .. ......• • ... ... .... . .. .
i 246
246, Concep
Elementos to ....
.. . . : : : : : : : : : : : : : : : ... ......... ............•.•• . • ... . . . . .... ..... 2 15 282 . La quere11a d e reS(ltuClon
. . . ......... •• ......•.• ..•..... ...... •.......... . ... ...
247
283. La que rella de restablecimiento .... ••• •. o· o • • . • • • • • • • . • • • • • • • • • • . • • • • • • • • • • . • •
247.
248.
Características
•
... . . .... ......... ... .................•••••...
• • • • • • • . • • . • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • o·
2 15
216
, 284. Otras .. . ..... ···· · ········ ··· ·· · . . . , .. ...... . . .•• .••• ••... ... . ... . . ... . ...
247
ClasIfi cación .... ... . • .......... . . .. .....• .. . .
249. 216 249
Ejercic io del derecho d~ 's~;~'i ~tU'I~lb~'~" ........ , .. .. ............ ... . ... . .. ... .. . Bibliografía elemental . ... o··· .•. . . . . . . . . . . . . .. • . . . . . . . . . . . . . . o· • •. .. .•• . ••••• ••••. . .
250. 2 17
251.
De las diversas clases de servidu mbre S~~(l~ 's~'~I:i~~;l' .. ...... .. . ... .. ............ .
1) Se rvid umbres naturales .... . .•................. .. ... 217
252. 217
253. 2) Se n ,jdumbres legales .. :::::::::::::::::::::::: ..• . , . ..••• ... .. ... . .. . . . ..
3) Sen'id umbres voluntarias . . .............. . .......... .
218 \
254.
255.
Cons titu ción ...... ... . . .. . : : : : : : : : : : : : : : : . : ... .......... '. ' ........... . ... . .
222
222
¡
256. ~:;j~~;~l~ y obligaciones de los duet'ios de los pr~di~~ ' : : : : : : : : ~ ~.:: ::: : : : : : : : : : : : : : : 224 •
257. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . .. . . . 224

CUARTA PARTE
!
ACCIONES PROTECTORAS
Capítulo '
I,
DIVERSAS FORl\L\S DE PROTECCiÓN

258. Ad\'er(enc ia 227

'A) Me~id as g~I~~I:a'I ~~ d~' ~;~t~'c~;61~ 'a'l 'd';I~¡r~i; ........ .... .... . .... . . .. . .. .. ... .
259. 227
260. B) Pr~~ección en el Derech o Privado .. . . .. .... : : : : : ~ .. ........... . .. .. ... , .... .
227
26 1. C) Acs.i ones personales ......... . ..........
.:'..
. •. .......... ....... ...... .
.
. . . . . .. . .. .. . . . .. . .. . . . . . . . . . . . 228
JUR IDICA
~ 259 \ [)1l0IU¡\[ m : ntlll.
I n rOIt I,\ 1. JU 1(101 CA Dl <. H IH 258 •
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