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Estudio Juríídico “Luis E.

Rojas Contreras-Abogados” 2017


EXP. : 023-2017-0-JIPVF-CSAY/PJ
ESPECIALISTA: DAVID PINEDA FLORES
ESCRITO N° : 01
SUMILLA : ABSUELVO ACUSACION FISCAL -
1. DEDUZCO EXCEPCIÓN DE
IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN.
2. CUESTIÓN PREJUDICIAL.
3. OFREZCO MEDIOS DE PRUEBA.
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN
PREPARATORIA DE VICTOR FAJARDO - AYACUCHO

JORGE DE LA CRUZ CABANA, acusado por la


presunta comisión del delito de contra la
Administración Publica en la Modalidad de Resistencia
o Desobediencia a la Autoridad, en supuesto agravio de
del Estado; a usted con el debido respeto digo:

I. PETITORIO:
Que, habiendo sido debidamente notificado, el 19 de
Diciembre del año 2017, con la Resolución Nº 01, de fecha 01 Diciembre 2017,
que corre traslado del requerimiento de Acusación Fiscal Provincial Penal
Corporativa de Sucre, dentro del plazo concedido, como defensor del imputado,
al amparo del artículo 350º numeral 1, Lit. b) del nuevo Código Procesal
Penal, acudo a vuestro despacho con la finalidad de absolver la Acusación
Fiscal, en los términos siguientes:

A). DEDUZCO EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN , AL


AMPARO DEL ARTICULO 6°, INCISO 1, LITERAL b) del NCPP, por el
siguiente supuesto, con los siguientes fundamentos:

- “CUANDO EL HECHO NO CONSTITUYE DELITO”; ello en virtud a


la exigencia del principio de legalidad conforme lo prevé el artículo
6°, inciso 1, literal b) del Código Procesal Penal.
PRIMERO: Señor Magistrado, el representante del Ministerio Público, en su
requerimiento Fiscal formula Acusación en contra de mi patrocinado SAMUEL
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DANIEL CHAVEZ GODOY por el delito de Estelionato, en supuesto agravio de
Edilberto Homero Gallegos Tenorio; conducta prevista y sancionada en el Art.
197, numeral 4, del Código Penal.

SEGUNDO: Señor Magistrado, el representante del Ministerio Público en su


requerimiento de Acusación Fiscal, en su III Punto sobre Descripción de Hechos
atribuidos al Imputado-Circunstancias precedentes, señala lo siguiente:

a) Circunstancias precedentes:
“Se tiene que la persona de Samuel Daniel Chávez Godoy,
quien ejercía y ejerce el cargo de Presidente de la Asociación
de Vivienda Jardines de Villa I y IV Etapa (en condición de
vendedor), transfiere en compra venta a favor de Edilberto
Homero Gallegos Tenorio y Cecilia Zumilda Fernández Rupiri, el
lote de terreno ubicado dentro de la misma Asociación…”
Aquí señor Magistrado es de verse que mi patrocinado Samuel Daniel Chávez
Godoy, supuestamente TRANSFIRIÓ EN COMPRA VENTA EL LOTE DE
TERRENO DE LA MISMA ASOCIACIÓN, EN CONDICIÓN DE PRESIDENTE DE
LA ASOCIACIÓN DE VIVIENDA “LOS JARDINES DE VILLA I Y IV ETAPA”,
MAS NO COMO PERSONA NATURAL.

TERCERO: Asimismo, Señor Magistrado, se tiene en sus Circunstancias


Posteriores lo siguiente:

C) Circunstancias Posteriores
“Es así que al verificar el Testimonio de Escritura Pública
N°3,616 de fecha 22 de setiembre de 2012, extendido por ante
Notario Público Cesar E. Sánchez Baiocchi se advierte que la
persona de Samuel Daniel Chávez Godoy en condición de
vendedor Y EN REPRESENTACIÓN DE LA ASOCIACIÓN DE
VIVIENDA “LOS JARDINES DE VILLA I Y IV ETAPA, es
consignado como propietario invocando para ello el poder
inscrito en el Asiento A-10 de la Partida Registral N°02027790…”

De igual manera, se puede apreciar que mi patrocinado Samuel Daniel Chávez


Godoy, al momento de hacer la transferencia mediante la compra venta, lo

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realizó en su condición de Presidente de la Asociación de Vivienda “Los Jardines
de Villa I y IV Etapa”.

CUARTO: ANALISIS SOBRE LA TIPICIDAD DEL DELITO DE ESTELIONATO-


ART. 197, NUMERAL 4 DEL CÓDIGO PENAL.

Art. 197.- Supuestos típicos de estafa


La defraudación será reprimida con pena privativa liberta no menor
de uno ni mayor de cuatro años y con sesenta a ciento veinte días –
multa cuando:
1.
2.
3.
4. Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o
están embargados o gravados y cuando se vende, grava o
arrienda como propios los bienes ajenos.

4.1. Señor Magistrado, analizando los elementos del tipo objetivo del delito de
Estelionato, se tiene que se trata de un tipo común genérico, por lo que se
admite como Sujeto Activo a cualquier persona, es decir no se admite como
sujeto activo específico, como en el caso de los delitos de Fraude en la
Administración de Personas Jurídicas que sí podría admitirse.

4.2. En el presente caso señor Magistrado, se tiene que mi patrocinado (de


conformidad a lo señalado en el requerimiento de Acusación Fiscal) actuó
como Presidente en representación de la Asociación de vivienda “Los
Jardines de Villa I y IV Etapa”, celebrando un acto contractual con el hoy
denunciante, mas no como persona natural.

La defensa técnica considera, que el delito que se le atribuye a mi patrocinado


no se adecúa al tipo penal del delito de Estelionato Art. 197, numeral 4 del
código Penal, toda vez que mi patrocinado realizó su conducta en condición de
Presidente de la Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa I y IV Etapa”; es
decir estamos ante un caso de atipicidad relativa por falta de adecuación
indirecta.

QUINTO: FUNDAMENTOS DE DERECHO: ATIPICIDAD RELATIVA

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5.1. Señor Magistrado, en alusión a que el hecho denunciado no constituye
delito, la atipicidad presenta determinados supuestos que comprende dos
extremos:
“1. La conducta incriminada no está prevista como delito en el
ordenamiento jurídico penal vigente, es decir la conducta realizada no
concuerda con ninguna de las legalmente descritas, no es una falta de
adecuación a un tipo existente, sino la ausencia absoluta del tipo
penal, estamos ante un caso de atipicidad absoluta por falta de
adecuación directa; y,

2. El suceso no se adecúa a la hipótesis típica de la disposición penal


preexistente invocada en la Investigación o Acusación; esto es cuando
el hecho está descrito en la ley, pero la conducta adolece de algún
elemento allí exigido, se plantea frente a la ausencia de cualquier
elemento del tipo: SUJETO ACTIVO y pasivo-, conducta- elementos
descriptivos, normativos o subjetivos- y objeto- jurídico o material-,
estamos ante un caso de atipicidad relativa por falta de adecuación
indirecta”

5.2. Sobre el segundo extremo, la defensa Técnica considera que, la conducta


que se le atribuye por el delito de Estelionato a mi patrocinado, no se encuadra
en el tipo penal, toda vez que adolece del elemento de “sujeto activo” del tipo
objetivo penal, es así que ello constituye una atipicidad relativa, de conformidad
a la Casación N°581-2015-PIURA. CASO: EDITA GUERRERO NEIRA.

Nuestra Corte Suprema, ya se ha pronunciado en su CASACIÓN


N°581-2015-PIURA. CASO: EDITA GUERRERO NEIRA., el cual
precisa como Doctrina Jurisprudencial lo siguiente:
“CUANDO EL HECHO ESTÁ DESCRITO EN LA LEY, PERO LA
CONDUCTA ADOLECE DE ALGÚN ELEMENTO TÍPICO,-
SUJETO ACTIVO Y SUJETO PASIVO, LA CONDUCTA
(ELEMENTOS DESCRIPTIVOS, NORMATIVOS O SUBJETIVOS) Y
EL OBJETO (JURÍDICO O MATERIAL), SE DEDUCE EL MEDIO
TÉCNICO DE DEFENSA DE EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA
DE ACCIÓN”.
Es de verse Señor Magistrado que, la Excepción de Improcedencia de Acción es
un medio técnico de defensa, que otorga al Justiciable la potestad de cuestionar
la procedencia de la imputación ejercida en contra de mi patrocinado, en el
presente caso cuando el hecho denunciado no constituye delito, cuyo fin es
atacar la potestad represiva del estado y evitar la prosecución del supuesto
delito que se le atribuye a mi patrocinado.
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SEXTO: Señor Juez, más aún que la Minuta de compra-venta de 12.500 dólares
americanos y la Escritura Pública que refiere el denunciante se quedaron sin
efecto ya que se elaboró otra Minuta de compra-venta con el precio real,
conforme el propio denunciante firmó aceptando dicha compra venta de 16 mil
dólares americanos, asimismo que hasta la fecha adeuda 2 mil dólares
americanos, así como de 2 mil dólares por habilitación urbana que todos los
socios vienen pagando, así como también el denunciante viene incumpliendo las
cuotas ordinarias y extraordinarias desde el 31 de enero del 2012 hasta la
fecha, de acuerdo al Estatuto, estando a la fecha como un socio moroso e
inhabilitado, razón por la cual se ha revertido su lote de terreno

SEPTIMO: Asimismo, señor Magistrado, Adjunto medios de prueba que


acreditan la improcedencia de Acción:

1. La copia Legalizada de una Minuta de compra-venta del lote de la Mz.


“B” con un área de 177.17 m2, de fecha 27 de enero del 2012, celebrada
entre mi patrocinado Samuel Daniel Chávez Godoy en representación
como Presidente de la Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa” I y
IV Etapa y el señor Gallegos Tenorio Edilbrando Homero como
comprador, en la cual se pactó en el precio de 16 mil dólares americanos.
2. Copia de Dos recibos:
- El recibo N°0000854, con fecha 31 de enero del 2012, en la cual el
denunciado dejó 10.000 dólares americanos a cuenta del precio que se
pactó de 16.000 dólares americanos, del lote de la Mz. “B” con un área
de 177.17 m2, en la cual ambas partes han firmado; es decir mi
patrocinado en representación como Presidente de la Asociación de
Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa y el señor Gallegos
Tenorio Edilbrando Homero como comprador. (demostrándose que el
precio pactado es de 16.000 dólares americanos.)
- El recibo N°0000853, con fecha 31 de enero del 2012, en la cual el
denunciado dejó 4.000 dólares americanos a cuenta del precio que se
pactó de 16.000 dólares americanos, del lote de la Mz. “B” con un área
de 177.17 m2, en la cual ambas partes han firmado; es decir mi

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patrocinado en representación como Presidente de la Asociación de
Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa y el señor Gallegos
Tenorio Edilbrando Homero como comprador. (demostrándose que el
precio pactado es de 16.000 dólares americanos.)

3. Copia Legalizada de la Carta Notarial, de fecha 03 de setiembre del


2012, donde se le requiere al denunciante Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero, para que cancele los 2.000 dólares americanos que aún debe por
el lote de la Mz. “B” con un área de 177.17 m2.
4. Copia del Estatuto, en la cual el señor en condición de socio viene
incumpliendo lo que estatuye la Asociación de Vivienda “Los Jardines de
Villa” I y IV Etapa, en la cual no está al día con sus cotizaciones,
asimismo ha incumplido con cancelar la totalidad del precio acordado del
lote materia de reclamo, conforme lo refiere en el Literal “A”, “F” y “J” y
del Estatuto referido.
5. Copia certificada del Contrato de Ejecución de obras de habilitación
Urbana, que se adjunta como referencia, ya que el denunciante Gallegos
Tenorio Edilbrando Homero en condición de socio, se niega a firmar
incumpliendo el propio contrato y el estatuto.

POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted señor Magistrado, tener por absuelto
el requerimiento Fiscal, y en su oportunidad declarar fundada mi solicitud de
excepción de Improcedencia de acción.

II.PETITORIO:
Dentro del plazo de ley, al amparo del Artículo 350°
numeral 1, lit. b), DEDUZCO CUESTIÓN PREJUDICIAL, por los siguientes
fundamentos:
PRIMERO: Señor Magistrado, conforme a la Resolución N°01, de fecha 23 de
enero del presente año, su Despacho resolvió Tener por formulado el
Requerimiento de Acusación Fiscal, asimismo resolvió conferirnos traslado por
el plazo perentorio de 10 días, a efectos de poder por escrito formular nuestras
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pretensiones, en ese sentido la defensa técnica Absuelve la Acusación Fiscal,
deduciendo Cuestión Prejudicial, dentro del término de Ley.

SEGUNDO: Señor Magistrado, la defensa técnica considera que se debe archivar


el presente proceso penal seguido en contra de mi Patrocinado, por cuanto
existe en la Vía Civil discusión por el Mejor derecho de Propiedad y Nulidad de
Acto Jurídico, del predio de la Mz “B” Lote 14, en la cual se encuentran
involucrados tanto el denunciante como el denunciado en el presente proceso
penal, conforme lo acredito con las copias de las resoluciones que dicho
expediente civil se encuentra en giro y sin sentencia hasta la fecha, el mismo
que a continuación detallo:
- Sobre mejor derecho a la Propiedad, interpuesta por el denunciante
Gallegos Tenorio Edilberto Homero en contra de Erika Lissi Valdivia
Pino, asimismo se resuelve declarar la existencia de una Relación
Jurídica Procesal Valida, y en reconvención contra la Asociación de
Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa, representada por mi
patrocinado Samuel Daniel Chávez Godoy, en el Expediente
N°00981-2015-0-1401-JR-CI-01, ya que con ello se demuestra que
existe proceso Judicial en la Vía civil en giro y sin sentencia hasta la
fecha.
- Demanda Reconvencional sobre Nulidad de Acto Jurídico,
interpuesta por Erika Lissi Valdivia Pino contra el denunciante
Edilbrando Homero Gallegos Tenorio y en contra de mi patrocinado
Samuel Daniel Chávez Godoy en representación como Presidente
de la Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa,
en el mismo Expediente N°00981-2015-0-1401-JR-CI-01, ya que
con ello se demuestra que existe proceso Judicial en la vía civil en giro
y sin sentencia hasta la fecha, ello de conformidad al Auto Admisorio
Res. N°01 de fecha 31 de Julio del 2015, y al Auto Admisorio N°02, de
fecha 05 de Octubre del 2015, seguido por ante el Primer Juzgado
Civil-Sede Central de Ica.

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TERCERO: Por ello, conforme al Artículo 350.1, literal b) del NCPP, deduzco la
Cuestión Prejudicial, a fin de que se archive provisionalmente el proceso penal
hasta que en la vía civil se resuelva la demanda interpuesta en contra de mi
patrocinado sobre el Mejor derecho de Propiedad y la reconvención sobre
Nulidad de Acto Jurídico.
POR TANTO:
A Ud. Señor Juez, sírvase declarar fundada la presente
Cuestión Prejudicial y tener por absuelto la Acusación Fiscal.
ANEXOS:
- Adjunto como medio de Prueba copia del Auto Admisorio N°01 de
fecha 31 de Julio del 2015.
- Adjunto como medio de prueba copia del Auto Admisorio N°02 de
fecha 05 de octubre del 2015.

III.PETITORIO:
Dentro del plazo de ley, al amparo del Artículo 350°
numeral 1, lit. f), OFREZCO MEDIOS DE PRUEBA, EN CASO DE LLEGAR A
JUICIO, por los siguientes fundamentos:

1. La copia Legalizada de una Minuta de compra-venta del lote de la


Mz. “B” con un área de 177.17 m2, de fecha 27 de enero del 2012, por la
cual es Pertinente, conducente y útil, por lo que se demuestra un
contrato de compra-venta entre mi patrocinado Samuel Daniel Chávez
Godoy en representación como Presidente de la Asociación de Vivienda
“Los Jardines de Villa” I y IV Etapa y el señor Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero como comprador, en la cual se pactó en el precio de 16 mil
dólares americanos.
2. Copia de Dos recibos:
Es Pertinente, conducente y útil.
- El recibo N°0000854, con fecha 31 de enero del 2012, en la cual el
denunciado dejó 10.000 dólares americanos a cuenta del precio que se
pactó del 16.000 dólares, del lote de la Mz. “B” con un área de 177.17
m2, en la cual ambas partes han firmado; es decir mi patrocinado en

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representación como Presidente de la Asociación de Vivienda “Los
Jardines de Villa” I y IV Etapa y el señor Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero como comprador. (demostrándose que el precio pactado es
de 16.000 dólares americanos.)
- El recibo N°0000853, con fecha 31 de enero del 2012, en la cual el
denunciado dejó 4.000 dólares americanos a cuenta del precio que se
pactó del 16.000 dólares, del lote de la Mz. “B” con un área de 177.17
m2, en la cual ambas partes han firmado; es decir mi patrocinado en
representación como Presidente de la Asociación de Vivienda “Los
Jardines de Villa” I y IV Etapa y el señor Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero como comprador. (demostrándose que el precio pactado es
de 16.000 dólares americanos.)
3. Copia Legalizada de la Carta Notarial, de fecha 03 de setiembre del
2012, donde se le requiere al denunciante Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero, para que cancele los 2.000 dólares americanos que aún debe por
el lote de la Mz. “B” con un área de 177.17 m2.
Es pertinente, conducente y útil, ya que de llegar al Juicio, se
demostraría que mi patrocinado en representación como Presidente de
la Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa, le
requirió al denunciante denunciante Gallegos Tenorio Edilbrando
Homero, cancelar lo pactado en el Contrato de Compra-venta de fecha
27 de enero del 2012.
4. Copia del Estatuto de la Asociación de Vivienda, por la cual es
Pertinente, conducente y útil, en la cual el señor Gallegos Tenorio
Edilbrando Homero en condición de socio viene incumpliendo lo que
estatuye la Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa,
en la cual no está al día con sus cotizaciones, asimismo ha incumplido
con cancelar la totalidad del precio acordado en la suma de 16 mil
dólares americanos del lote materia de reclamo, conforme lo refiere en el
Literal “A”, “F” y “J” y del Estatuto referido.

5. Copia certificada del Contrato de Ejecución de obras de


habilitación Urbana, por la cual es pertinente, conducente y útil,
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el mismo que se adjunta como referencia, ya que el denunciante Gallegos
Tenorio Edilbrando Homero en condición de socio, se niega a firmar
incumpliendo el propio contrato y el estatuto.
6. Ofrezco como Testigo en condición de socio de la Asociación de
Vivienda de “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa, a la siguientes persona:
- Caterine Liliana Melgarejo Burgos, con DNI N° 22103774, de
profesión: Abogada, con Dirección Domiciliaria: Los Jardines De Villa
“B” LOTE 21, I y IV Etapa.

Es pertinente, conducente y útil, por cuanto la testigo ofrecida


depondrá respecto a la suscripción de la Minuta de compra-venta de 16
mil dolares americanos.

7. Copia del Auto Admisorio N°01, de fecha 31 de Julio del 2015 , el


cual es Pertinente, conducente y útil , donde se resuelve admitir a
trámite la demanda sobre mejor derecho a la Propiedad interpuesta por el
denunciante Gallegos Tenorio Edilberto Homero en contra de Erika Lissi
Valdivia Pino, asimismo se resuelve declarar la existencia de una Relación
Jurídica Procesal Valida, y en reconvención contra la Asociación de
Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa, representada por mi
patrocinado Samuel Daniel Chávez Godoy, ya que con ello se demuestra
que existe proceso Judicial en la Vía civil pendiente por resolverse.
8. Copia del Auto Admisorio N°02 de fecha 05 de Octubre del 2015 ,
el cual es Pertinente, conducente y útil , donde se resuelve admitir a
trámite la demanda Reconvencional sobre Nulidad de Acto Jurídico,
interpuesta por Erika Lissi Valdivia Pino contra el denunciante
Edilbrando Homero Gallegos Tenorio y en contra de mi patrocinado
Samuel Daniel Chávez Godoy en representación como Presidente de la
Asociación de Vivienda “Los Jardines de Villa” I y IV Etapa, ya que con
ello se demuestra que existe proceso Judicial en la vía civil pendiente por
resolverse.
POR TANTO:

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A Ud. Señor Juez, sírvase tener por Ofrecidos los
medios de prueba, que se adjunta al presente escrito y tener por absuelto
la Acusación Fiscal.

OTROSI DIGO: Nombro abogado defensor al letrado que autoriza el


presente escrito, asimismo señalado domicilio procesal en la calle Junín
285, con casilla electrónica 35737.

Ica, 14 de febrero del 2017.

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