You are on page 1of 21

sobre bienes situados en Italia se produce un

I.Efectos de la ley en el espacio conflicto en Chile, y uno tiene domicilio en


Planteamiento del problema Argentina y el otro en Bolivia.
Conforme a los principios básicos del
Derecho Internacional Público todo Estado
Varias teorías se han preocupado de
soberano e independiente ejerce dentro de
determinar la legislación de que país debe
su territorio, en forma absoluta y exclusiva,
aplicarse cuando concurren una o más a regir
la potestad legislativa (facultad de dictarse
una misma situación jurídica:
sus propias leyes) y potestad jurisdiccional
(facultad de poder hacerlas cumplir), por 1. Teoría de los Estatutos
tanto, ningún Estado puede pretender que 2.Teoría de la Comunidad de derecho entre
sus normas jurídicas sean respetadas más diversos Estados
allá de sus confines territoriales. 3. Teoría de la Escuela italiana o de la
nacionalidad
Pero una aplicación estricta del concepto de
soberanía sería obstáculo a las relaciones En resumen, los factores que producen la
internacionales, que son parte muy colisión de las leyes en el espacio son:
importante de la existencia misma de los
1. Diversidad legislativa y jurisdiccional entre
Estados por la interdependencia en que
los Estados
viven, y entrabaría al comercio jurídico. Estos
factores determinan el respeto de las leyes 2. La existencia de las relaciones sociales
extranjeras y su aplicación dentro del entre los individuos pertenecientes a Estados
territorio nacional. diversos.

Diversas causas hacen que una situación o Para determinar la legislación aplicable a
relación jurídica pretenda ser regida por dos estos conflictos se ocupan las diversas
o más legislaciones como: teorías.

o Nacionalidad de los
individuos Territorialidad y extraterritorialidad de las
o El cambio de domicilio leyes
o Por encontrarse un bien en Todos los conflictos de leyes en el espacio
otro país distinto del que giran en torno a dos principios antitéticos:
reside el dueño
Principio Territorial: las leyes se dictan para
o El hecho de celebrarse un
el territorio y tienen su límite espacial
contrato en un país para que
marcado por las fronteras de cada país.
produzca sus efectos en
otro, etc. Principio extraterritorial o personal: las leyes
se dictan para las personas, y acompañan a
Conflicto de legislaciones puede ser: éstas fuera del territorio.
Simple: cuando se encuentran dos
legislaciones al tratar de regir ambas un ¿Qué ocurriría si se aplicará un solo
mismo caso jurídico. principio?
Multiple: cuando las legislaciones 1. Si solo tuviera valor la territorialidad, el
concurrentes son más de dos. Ej: un francés y Estado podría imponer el reconocimiento
un inglés celebran un contrato en Croacia exclusivo del propio derecho dentro del

1
territorio sujeto a su soberanía, pero no b) La de la comunidad del derecho y
podría pretender que sus normas jurídicas c) La de la personalidad o nacionalidad del
fueran reconocidas más allá de sus fronteras. mismo
2. Si se aplicara en absoluto el principio
personal el Estado solo podría legislar para
Teoría de los Estatutos: leyes personales,
sus nacionales y le estaría vedado hacer valer
reales y mixtas
ninguna autoridad sobre los extranjeros que
residieran en su territorio. Esta teoría nace en el siglo XIII y se desarrolla
ulteriormente.
Durante la historia de la humanidad ha
tenido preponderancia uno u otro principio,
en la época de la invasiones bárbaras el Clasifica a las leyes en:
principio de la personalidad de la ley, luego 1.Leyes personales: son las relativas a las
durante la época feudal impero el sistema de personas éstas afectan directa y
la territorialidad de la ley. exclusivamente al estado de la persona, es
decir, a la universalidad de su condición, de
Teorías conciliadoras de los principios su capacidad e incapacidad para celebrar o
ejecutar los actos de la vida civil y si tienen
La utilización extrema de cualquiera de los
relación con las cosas es solo
principios deba como resultado dificultades e
accesoriamente.
inconvenientes muy graves.
Con el tiempo y debido a la necesidad de los
países de relacionarse social y Como:
comercialmente llevó a comprender que la -La ley que determina si el individuo es
ley no podía ser absolutamente personal ni nacional o extranjero
territorial, sino que debían buscarse -La que fija la mayoría de edad
fórmulas para armonizar y conciliar los dos
principios opuestos. -La que establece requisitos o condiciones
para celebrar el matrimonio.
-La que somete a los hijos a patria potestad
Lo anterior, ha sido la constante aspiración
del Derecho internacional privado, en ellos -La que establece la capacidad para testar
se da por supuesto que algunas leyes son -etc.
territoriales y otras extraterritoriales.
Pero se discute: Las leyes personales tienen aplicación
1. La preponderancia que ha de tener uno u extraterritorial, pues sigue a la persona a
otro principio. cualquier país que vaya.
2. La fórmula que ha de determinar que leyes
son personales y cuales territoriales. 2.Leyes Reales: se refieren directamente a
3. El fundamento o justificación del hecho de las cosas para determinar su naturaleza y el
la autoridad extraterritorial del derecho modo de poseerlas o adquirirlas, transferirlas
interno. entre vivos y transmitirlas por causa de
muerte, sin que ellas tengan relación con el
estado o capacidad general de la persona
Entre las teorías que han intentado dar sino solo de un modo incidental y accesorio.
solución a estos problemas sobresalen:
Como:
a) La de los Estatutos

2
-Las leyes que clasifican los bienes en cosas ley chilena desde el punto de vista de sus
corporales e incorporales, muebles e personas, bienes y actos.
inmuebles.
-Las que determinan el derecho de suceder Por ejemplo si un extranjero conforme a la
abintestato o por testamento ley de su país de origen es mayor de edad a
-Las que fijan la cuota de los bienes suyos de los 17 años en Chile será menor hasta los 18,
que puede disponer libremente el testador porque la ley chilena establece a esa edad la
-etc. mayoría de edad.
Las leyes reales solo se aplican en el
territorio en el cual están situados los bienes, El principio de la territorialidad absoluta está
es decir, tienen carácter local, territorial. consagrado en varias otras disposiciones de
3.Leyes mixtas o relativas a los actos nuestra legislación positiva.
jurídicos: se ciñen a un doble estatuto, según
se trate de sus requisitos externos o Así por ejemplo la norma que declara el
internos. matrimonio disuelto en territorio extranjero
4. Inconveniente de la teoría de los pero que no hubiera podido disolverse según
Estatutos: es la dificultad en algunos casos las leyes chilenas no habilita a ninguno de los
para saber si una ley es real o personal, cónyuges a casarse en Chile mientras viviere
porque comprende con igual relieve a las el otro (art. 120).
personas y los bienes.
Así, la forma de los actos jurídicos celebrados
Efectos de la ley chilena dentro del en nuestro territorio deben ajustarse a la ley
territorio chilena (art. 17). El sometimiento del
El Código Civil chileno adoptó como principio extranjero que vive en nuestro país a la ley
general el de la territorialidad de la ley, chilena le da la compensación de estar
porque Chile en aquella época estaba asimilado a los chilenos en cuanto a la
escasamente poblado, convenía estimular la adquisición y goce de los derechos civiles
inmigración y obtener uniformidad en la (art. 57).
población y legislación.

Excepciones al principio de la territorialidad


Por eso, el art. 14 dispone que “La ley es
obligatoria para todos los habitantes de la Se distinguen dos clases:
República, inclusos los extranjeros” a)Aplicación de la ley extranjera en Chile
1.Las estipulaciones contenidas en los
Este principio se refuerza con la disposición contratos otorgados válidamente en país
del art. 16 que en su primer inciso prescribe extraño valen en Chile (art. 16 inc. 2°). Como
que “Los bienes situados en Chile están es sabido en todo contrato se entienden
sujetos a las leyes chilenas, aunque sus incorporadas las leyes vigentes en el lugar y
dueños sean extranjeros y no residan en momento de su celebración, pero tiene una
Chile”. limitación “Los efectos de los contratos
otorgados en país extraño para cumplirse en
Chile, han de arreglarse a las leyes chilenas”
Una amplia interpretación del art. 14 (art. 16 inc. Final). Quiere decir, que los
significa que todas las personas que habitan derechos y obligaciones que emanan de
el territorio chileno quedan sometidas a la

3
dichos contratos deben ajustarse a la ley sucesión de los bienes que tenga en Chile
chilena. para cubrir esos alimentos.

Por ejemplo si una obligación importa un


hecho ilícito según nuestra legislación no b)Aplicación de la ley chilena en el extranjero
podrá llevarse a cabo en Chile. A las leyes patrias que reglan las obligaciones
y derechos civiles, permanecerán sujetos los
chilenos, no obstante su residencia o
Otro ejemplo si conforme a una ley domicilio en país extranjero, en lo relativo al
extranjera un inmueble se entiende estado de las personas y a su capacidad para
transferido por efecto del solo contrato, en ejecutar actos que hayan de tener efecto en
Chile se requerirá la inscripción del contrato Chile (art. 15 n°1).
en el Registro del Conservador de Bienes
Raíces, porque en Chile la tradición del
dominio se realiza mediante esa inscripción. Entonces un acto jurídico produce efectos en
Chile cuando los derechos y obligaciones que
engendra se hacen valer o cumplir en
2.El Código Civil preceptúa que “La sucesión nuestro país.
se regla por la ley del domicilio en que se
abre; salvas las excepciones legales (art. 955 Por ejemplo si un chileno ejecuta en el
inc. 2°), es decir, si al morir el causante tenía extranjero un acto que cree derechos y
su domicilio en Francia, la sucesión se regirá obligaciones en Chile, deberá ajustarse a las
por la ley francesa y no por la chilena aunque leyes chilenas en lo relativo al estado civil y la
los bienes estén situados en Chile. capacidad para ejecutar este acto, por tanto,
si un extranjero ejecuta ese acto no estará
Pero entre las excepciones que no se aplica sujeto a las leyes chilenas, aunque ese acto
la ley del último domicilio del causante, sino haya de producir efectos en Chile, entonces
la chilena está la de la sucesión abintestato no corresponde averiguar si es capaz según
de un extranjero que fallece fuera de nuestro la ley chilena, sino según la ley del país en
país y tiene vínculos con personas chilenas que ejecuto el acto.
con derecho a la herencia, a alimentos o a
porción cónyugal. A las leyes patrias permanecerán sujetos los
chilenos, no obstante su residencia o
Estos chilenos tienen los mismos derechos domicilio en país extranjero, en las
que según las leyes chilenas corresponderían obligaciones y derechos que nacen de las
sobre la sucesión intestada de un chileno, relaciones de familia, pero solo respecto de
“Los chilenos interesados pueden pedir que sus cónyuges y parientes chilenos (art. 15 n°
se les adjudique en los bienes del extranjero 2)
existentes en Chile todo lo que les
corresponda en la sucesión del extranjero”
(art. 998 inc. 1° y 2°) Leyes relativas a los actos jurídicos
Para determinar qué ley rige los actos
Por ejemplo si conforme a la ley en que jurídicos se debe distinguir entre:
fallece el extranjero los nietos no tienen
derechos a alimentos podrán demandar la 1.Requisitos internos o de fondo: los
relativos a la capacidad de los sujetos, al

4
consentimiento de ellos, al objeto y a la se celebre con la intervención de un notario,
causa del acto o contrato. el acto no podría llevarse a cabo si en el país
en que se otorga o celebra no existe la
institución.
2.Requisitos externos o de forma: los
relativos a la manera de hacer constar
fehacientemente la existencia del acto.
De esta regla universal se desprender varias
disposiciones:
Por ejemplo en la compraventa de bienes
raíces la formalidad, requisito o solemnidad,
es la escritura pública y en la promesa de El art. 17 "La forma de los instrumentos
compraventa la escritura privada. públicos se determina por la ley del país en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se
probará según las reglas establecidas en el
Cuando un acto jurídico se otorga en Chile no Código de Enjuiciamiento. La forma se refiere
es necesario distinguir porque la ley patria es a las solemnidades externas y la autenticidad
obligatoria para todos, pero es importante al hecho de haber sido realmente otorgado y
cuando los actos se realizan en el extranjero autorizado por las personas y de la manera
y han de tener efecto en Chile. que en los tales instrumentos se exprese".

Según el diccionario instrumento es la


Ley que rige la forma de los actos
escritura o documento con que se justifica o
La ley chilena acoge la regla universalmente prueba alguna cosa.
consagrada según la cual los requisitos
externos se rigen por la ley del lugar en que
se otorgan o celebran, Lex Locus regit actum, El Cód Civil define instrumento público como
con esta antigua fórmula se entendía que la el autorizado con las solemnidades legales
ley aplicable a un acto jurídico, tanto por el competente funcionario. Otorgado
respecto de las formalidades como los ante notario e incorporado en un protocolo o
requisitos de fondo. registro público, se llama escritura pública
(art. 1699).

Luego se da a este principio un alcance más


restringido, hoy solo significa que las El instrumento público no es un acto jurídico
formalidades de los actos jurídicos se rigen es un acto instrumental, todo documento
por la ley del lugar que éstos se otorgan, sea escrito o redactado con el fin de probar la
que aquellas esten prescritas como existencia de un acto jurídico o de un acto
solemnidades o como prueba del acto. material que produzca o pueda producir
efectos jurídicos.

La justificación de esta regla se halla en que


es la única que permite, sin complicaciones, Se ha criticado el art 17 en cuanto dice que la
celebrar actos jurídicos en un país para forma se refiere a las solemnidades externas.
producir efectos jurídicos en otro.

Pero en tiempos de Bello, muchos autores


Porque si la forma del acto se rigiera por la especialmente franceses, en lugar de
ley del país en que va a producir sus efectos, requisitos hablaban de formalidades,
en caso que la legislación exigiera que el acto llamados requisitos internos o de fondo,

5
ellos los denominaban formalidades
intrínsecas y a los requisitos externos, Los chilenos residentes en el extranjero
formalidades extrinsecas o externas, por eso, dciden si ajustarse a las leyes chilenas o
Bello quiso evitar cualquier equivoco. extranjeras, pero el otorgamiento de
instrumentos ante funcionarios diplomáticos
o consulares chilenos simplifica en gran
La autenticidad de los instrumentos públicos medida la autenticidad de los documentos,
se prueba según las reglas del CPC art. 345 evitando los largos y costosos trámites de
este se refiere al hecho de haber sido el legalización en el extranjero.
instrumento público realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera
en que en él se exprese (art. 17 Cód Civil) Pero los chilenos que deseen celebrar
matrimonio en país extranjero deben hacerlo
ciñendose a las leyes de ese país, porque los
Si bien, la ley solo menciona a los consules chlienos están expresamente
instrumentos públicos, con igual o mayor privados de la facultad de intervenir como
razón cabe la regla Lex locus regit actum, oficial civil.
respecto de los instrumentos privados, claro
se presupone que tengan prescrito por la ley
alguna solemnidad. Excepción a la aplicación del Locus regit
actum
Los instrumentos privados otorgados en el Tiene como excepción el testamento verbal
extranjero valen en Chile si se prueba que otorgado en el extranjero.
reúnen las solemnidades exigidas en el país El Cód. Civil señala "Valdrá en Chile el
en que se otorgan y sí además se prueba su testamento escrito, otorgado en país
autenticidad en la forma ordinaria. extranjero si por lo tocante a las
solemnidades se hiciere constar su
Es la doctrina que fluye del art. 1027 "Valdrá conformidad a las leyes del país en que se
en Chile el testamento escrito, otorgado en otorgó, y si además se probaré la
país extranjero, si por lo tocante a las autenticidad del instrumento respectivo en
solemnidades se hiciere constar su la forma ordinaria" (art. 1027).
conformidad a las leyes del país en que se Su justificación es por la dificultad que
otorgó, y si además se probare la habría en nuestro país de probar su
autenticidad del instrumento respectivo en autenticidad.
la forma ordinaria"

Esta disposición no distingue si el Caso en que no valen como prueba en Chile


instrumento es público o privado, por lo que las escrituras privadas
se aplica a ambos. Cuando las leyes chilenas exigen
instrumentos públicos para pruebas que han
de rendirse y producir efecto en Chile, no
Carácter facultativo del principio Locus regit valen las escrituras privadas cualquiera que
actum sea la fuerza de ellas en el país en que hayan
sido otorgadas (art. 18).
En el ordenamiento jurídico chileno este
principio no es una regla obligatoria, sino una
norma facultativa.

6
Lo anterior, no es una excepción al Locus engendran pueden hacerse valer en Chile;
regit actum porque no se refiere a los pero para cumplirse deben arreglarse a las
instrumentos públicos o privados como leyes chilenas (art. 16 inc. 2° y 3°)
formas o solemnidades de un acto jurídico,
sino como prueba de éste.
Por ejemplo si en país extranjero se celebro
una compraventa de un bien raíz y en ese
Por lo mismo no se puede concordar el art. país el dominio pasa por la sola virtud del
18 con el 1701, pues el mismo Cód. Civil dice: contrato al comprador, en Chile será
"La falta de instrumento público no puede necesario inscribir dicho contrato en el
suplirse por otra prueba en los actos y Registro Conservador de Bienes Raíces,
contratos en que la ley requiere esa porque la transferencia del dominio se hace
solemnidad; y se miraran como no mediante tal inscripción en Chile.
ejecutados o celebrados..."

En este precepto el instrumento público está II. Principio de la existencia de las


considerado como solemnidad constitutiva personas
de un acto jurídico y no solo como una
Existencia natural
simple prueba del mismo, y por eso si falta
dicho instrumento el acto se mira como no La existencia natural de las personas
ejecutado o celebrado. principia con la concepción en el interior de
los órganos de la mujer en donde se unen las
células sexuales masculina y femenina y se
Leyes que rigen los requisitos internos prolonga hasta el nacimiento.
Los requisitos de fondo o internos son los
que constituyen la substancia del acto, se El Cód. Civil dice "La existencia legal de toda
miran como tales: persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de la madre (art.
 La capacidad de las partes 74 inc. 1°)
 El consentimiento de ellas
 El objeto del acto
Reconociendo la existencia natural, agrega
 La causa del acto
"La criatura que muere en el vientre
materno, o que perece antes de estar
La Excepción a la regla se halla establecida en completamente separada de su madre, o que
el precepto que somete a la Ley patria la no haya sobrevivido un momento siquiera, se
capacidad y el estado de los chilenos que reputará no haber existido jamás" (art. 74
ejecutan ciertos actos en el extranjero que inc. 2°)
han de tener efecto en nuestro país. (art. 15
n°1)
Termina acentuando ese reconocimiento al
señalar que la ley protege la vida del que
está por nacer (art. 75), afirmación que
Leye que rige los efectos de los contratos también hace la CPR en su art. 19 n° 1 inc. 2°.
otorgados en el extranjero
Los contratos válidamente otorgados en país
extranjero producen efecto en Chile, por
tanto, los derechos y obligaciones que ellos

7
Principio de la existencia legal La justificación de los segundos se apoya en
Para que el nacimiento constituya un razones de fuerza lógica, y son los siguientes:
principio de existencia legal se requieren 3
condiciones: 1.La integridad del cordón no envuelve
1. La separación del niño respecto de su propiamente la unión entre madre e hijo ya
madre, sea natural o artificial porque la ley que es un nexo que no pertenece a ninguno
no distingue. de los dos.
2. La separación debe ser completa 2.La criatura puede estar viviendo con vida
3. La criatura debe sobrevivir a la separación propia independiente de la madre aún
un momento siquiera. cuando el cordón no se haya cortado.
3.Si la criatura comenzará a existir después
de cortado el cordón resultaría que no sería
2.La separación sea completa
propiamente natural, sino esencialmente
Significa en opinión de algunos que no debe artificial, y los padres podrían decidir a
haber ningún vinculo entre la madre y el hijo, voluntad el principio de la existencia física de
ni siquiera el cordón umbilical. la persona, con todas las consecuencias
jurídicas que eso importaría.
Para otros, para que haya separación
completa, basta que la criatura salga toda del 3. El tercer requisito es que la criatura debe
seno materno, sin importar que el cordón sobrevivir a la separación un momento
este o no cortado. siquiera
Para que el nacimiento constituya un
Entonces los primeros sostienen que hay principio de existencia legal y solo exige vivir
separación completa cuando la criatura ha la fracción más insignificante de tiempo,
salido toda del vientre y ha sido cortado el basta solo un destello de vida.
cordón, o cuando sin estarlo, la placenta ya
estuviere expulsada.
Con respecto a lo anterior, se plantea:
Doctrina de la Vitalidad que sostiene que
Para los segundos es suficiente que el cuerpo para ser persona basta nacer vivo. La ventaja
total del hijo haya salido, aunque este de esta doctrina es que se basa en un hecho
todavía unido a la madre por el cordón. real, como es la vida.

Doctrina de la Viabilidad según esta doctrina


Justificación de las dos posturas
no basta el hecho de la vida, sino que es
La justificación de los primeros es que su necesario que la criatura haya nacido viable.
interpretación se ajusta a los términos Esta doctrina se apoya solo en un pronostico,
literales de la ley, que exige la separación que ofrece un apreciable grado de
completa de la criatura respecto de su incertidumbre.
madre.

Pero hay casos dudosos sobre si la criatura


vivió o no, para despejarlos se recurre a
pericias médicas (docimacia pulmonar o
galénica) que tienden a establecer si la

8
criatura respiró o no, pues la respiración es se refiere el art. anterior será gratuita para
un signo vital por excelencia. los indigentes en todos los establecimientos
del Serv Nac de Salud, conforme lo
determine el Reglamento" (art. 17)
La determinación si la criatura vivió o no un
momento siquera es muy importante sobre
todo en materia de donaciones y herencia. También el Cód del Trabajo "Las trabajadoras
Finalmente la prueba de que una persona tendrán derecho a un descanso de
nació viva o no, corresponde al interesado de maternidad de 6 semanas antes del parto y
la respectiva afirmación. 12 semanas después de él" (art. 195).

Protección de la vida del que esta por nacer Todo lo anterior va en pro de la mujer y del
hijo que esta por nacer.
La ley protege la vida del naciturus (art. 19 n°
1 inc. 2 CPR, art. 75 inc. 1 Cód. Civil). Lo hace
hasta el punto de ordenar al juez que tome a Protección de los derechos eventuales del
petición de cualquier persona o de oficio que está por nacer
todas las providencias que le parezcan El ordenamiento jurídico no solo protege la
convenientes para protegerlo siempre que vida del naciturus, sino también sus
crea que de algún modo peligra (art. 75 Cód. intereses, los derechos que le
Civil) corresponderían si nace vivo.

El art. 75 inc 2 señala "Todo castigo de la Desde el derecho romano reina el principio
madre, por el cual pudiera peligrar la vida o de que el naciturus se considera nacido para
salud de la criatura que tiene en su seno, todo lo que le favorece. Y se habla de
deberá deferirse hasta después del derechos eventuales porque están sujetos al
nacimiento". evento de que la criatura adquiera existencia
legal, y no son derechos eventuales en el
El ordenamiento jurídico chileno solo sentido que le da la doctrina francesa, lo son
permite el aborto en 3 causales (inviabilidad simplemente porque estan sujetos al evento
del feto, violación y peligro de vida de la o contingencia que el concebido nazca vivo.
madre). En este sentido el art. 344 CP señala: Al respecto el Cód Civil señala: "Los derechos
"La mujer que, fuera de los casos permitidos que se deferirían a la criatura que está en el
por la ley, causare su aborto o consintiere vientre materno, si hubiese nacido y viviese,
que otra persona se lo cause, será castigada estarán suspensos hasta que el nacimiento
con presidio menor en su grado máximo. Si se efectúe. Y si el nacimiento constituye un
lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrirá principio de existencia, entrará el recien
en la pena de presidio menor en su grado nacido en el goce de dichos derechos, como
medio". si hubiese existido al tiempo en que se
defirieron. En el caso del art. 74 inc. 2°
pasarán estos derechos a otras personas,
Además el Cód Sanitario declara: "Toda
como si la criatura no hubiese existido
mujer durante el embarazo y hasta el seto
jamás" (art. 77).
mes del nacimiento del hijo, tendrá derecho
a la protección y vigilancia del Estado por
intermedio de las instituciones que Nótese que la norma en comento tiene por
correspondan" (art. 16). "La atención de la supuesto que la criatura este concebida en el
mujer y del niño durante los periodos a que momento en que se le difieren dichos

9
derechos, esto es importante sobre todo en legislador los derechos del hijo póstumo se
materia de herencia, porque para suceder miran como futuros, pues hablan de “Los
por causa de muerte es necesario existir al bienes que han de corresponder” a ese hijo
tiempo de abrirse la sucesión, o sea, a la (art. 485). Además de aceptarse que el
muerte del causante. derecho de la criatura este subordinado a
condición resolutoria querría decir que un
ente que no es persona puede adquirir
Sin embargo, el mismo art. 962 señala: "Para
bienes.
ser capaz de suceder es necesario existir al
tiempo de abrirse la sucesión; salvo que se
suceda por derecho de transmisión, según el Finalmente, tampoco es un derecho eventual
art. 957, pues entonces bastará existir al en el sentido que le da la doctrina, porque no
abrirse la sucesión de la persona por quien se hay derechos eventuales si el titular de una
transmite la herencia o legado..." situación jurídica no existe o está todavía
indeterminado, porque todo derecho, el
eventual encuentra su fundamento en una
Entonces para suceder basta con la
relación entre un sujeto de derecho y una
existencia biológica o natural.
norma jurídica y mientras la criatura no nace
no hay sujeto de derecho.
Pero hay casos excepcionales en que para
suceder no es necesario siquiera estar
La atribución de derechos al concebido no lo
concebido esto se estudiará dentro del
es a ninguna persona, por lo que dicha
derecho sucesorio.
atribución podría explicarse más bien
pensando “en la constitución de un centro
Cuidado de los bienes del que esta por autónomo de relaciones jurídicas en
nacer previsión y espera de la persona” (F. Santoro
Mientras no nazca la criatura, los derechos Passarelli, autor español, 1964)
que le corresponden estarán al cuidado de su
padre o madre (art. 240) y a falta de ellos del Epoca de la concepción
curador de vientre (curator ventris) art. 485
Cuando los derechos deferidos suponen una
criatura ya concebida, interesa determinar la
¿Qué clase de derecho es el que tiene la época en que lo fue.
criatura que esta por nacer? “De la época del nacimiento se colige la de la
No puede ser como algunos han creído, un concepción, según la regla siguiente: Se
derecho bajo condición suspensiva, porque presume de derecho que la concepción ha
bajo condición tienen las personas el precedido al del nacimiento no menos de
derecho en caso que no naciera vivo; y si es 180 días cabales, y no más de 300, contados
suspensivo para aquellas no puede serlo hacia atrás, desde la medianoche en que
también para el naciturus, porque es principie el día del nacimiento” (art. 76)
jurídicamente inconcebible que derechos
contrapuestos estén sujetos a una misma
La disposición transcrita tiene alcance
especie de condición.
general para cualquier caso en que sea
menester precisar la fecha de la concepción
Tampoco el derecho de la criatura existe bajo con algún fin jurídico, pues la ley es general y
condición resolutoria, porque está condición no trata un caso específico.
implica un derecho actual y según el

10
Nuestro legislador ha merecido críticas por Es también filiación matrimonial la del hijo
elevar a la categoría de presunción de cuyos padres contraen matrimonio con
derecho (que no admite prueba en contrario, posterioridad a ese nacimiento, siempre que
que es irrebatible) los plazos relativos a la la paternidad y maternidad hayan estado
determinación de la concepción. previamente determinadas por los medios
que este código establece, o bien se
determine por reconocimiento realizado por
La conclusión sería injusta porque hay
ambos padres en el acto del matrimonio o
nacimientos que escapan de dichos plazos,
durante su vigencia, en la forma prescrita por
nacimientos acelerados o tardíos. Por eso
el art. 187. Esta filiación matrimonial
hay legislaciones en que a la presunción se le
aprovechará, en su caso, la posteridad del
da el carácter simplemente legal, o sea, que
hijo fallecido.
admite la prueba contraria, como las
escandinavas, inglesa y norteamericana, que En los demás casos, la filiación es no
no señalan término alguno, cuando en la matrimonial (art. 180)”
materia hay controversia, ella se resuelve
según el mérito de la prueba de los hechos. La fecundación artificial o asistida y la
presunción de la época de la concepción
Partos dobles o múltiples La fecundación artificial o asistida puede
En nuestra legislación no existe norma que realizarse uniendo las células sexuales dentro
determine que criatura debe considerarse o fuera del organismo de la mujer, en este
mayor cuando en un mismo parto nace más último la fecundación del óvulo es in vitro,
de una. transfiriéndose después el embrión al cuerpo
de la mujer.

Pero por analogía de una disposición especial


relativa al censo (art. 2051) se concluye que Si puede comprobarse fehacientemente el
es mayor la criatura que es separada primero éxito de la fecundación artificial, la fecha de
completamente de su madre, y si esto no es la concepción sería aquella en que el
posible de determinar se estima que todas embrión se implanto dentro de la mujer,
nacieron al mismo tiempo. cuando se realizó fuera, y desde el momento
en que consta la existencia del embrión
cuando se efectúo dentro.
El Reglamento orgánico del Registro Civil
señala “Cuando se solicitare la inscripción de
hermanos gemelos, se dejará constancia de Cuando hay fecundación artificial la
ese hecho en ambas inscripciones, presunción de derecho relativa a la
anotándose si hubiere sido posible concepción no puede ni debe entrar en
comprobarlo, cuál de ellas nació primero, y, juego, ya que se encuentra establecida para
en caso de no ser posible determinarlo se casos de cópula sexual y no se puede
hará constar esa imposibilidad (art. 125). determinar la época de la concepción.

La concepción y el nacimiento en relación a Hijos posmortem


la filiación; hijos matrimoniales y no Puede suceder que óvulos de una mujer sean
matrimoniales fecundados in vitro con espermios de su
“La filiación es matrimonial cuando existe marido muerto, y que uno de los embriones
matrimonio entre los padres al tiempo de la se implante y desarrolle en la cónyuge, estos
concepción o del nacimiento del hijo hijos suelen llamarse hijos posmortem para

11
diferenciarlos de los póstumos (se reconocen Desde el punto de vista legislativo
mediante una acción de filiación”) constituyen las bases generales del
Hijos póstumos son los que nacen después ordenamiento jurídico.
de la muerte de los padres, pero que han
sido concebidos en la vida de ellos. Desde el punto de vista doctrinario deberían
tratarse en estudios generales o
La situación de los hijos posmortem no esta introductorios pero por tradición se
prevista por el legislador, en estos casos el incorporan en los códigos civiles y por ello
juez tendrá que llenar la laguna de la ley con son tratados en esta disciplina.
la equidad amoldada a las circunstancias del
caso concreto, pero por lo general, para los c) En cuanto a su fundamento, se fundan en
bienes no tendrán derechos sucesorios, la equidad, dicho de otro modo, es la
porque afectaría la seguridad del derecho. equidad con contornos más específicos ante
situaciones determinadas, es decir, son útiles
Filiación derivada de la reproducción para asegurar un funcionamiento más
asistida objetivo de la equidad, de modo de evitar los
La ley de filiación n° 19985 dice: “El padre y riesgos en su aplicación en estado puro, en el
la madre del hijo concebido mediante la cuál puede corromperse o equivocarse más
aplicación de técnicas de reproducción fácilmente.
humana asistida son el hombre y la mujer
que se sometieron a ellas. No podrá d)Esta final unificación explica que cuando se
impugnarse la filiación determinada de profundiza en su análisis aparece conexiones
acuerdo a la regla precedente ni reclamarse con otros.
una distinta”.
e) En lo tocante a su función la doctrina
III.Principios señala que estos principios generales del
derecho como:
En el derecho tiene aplicación un conjunto
de principios que inspiran la generalidad de -Orientadores de la legislación
las legislaciones y deben orientar su vigencia
práctica. -Integradores de lagunas legales

Observaciones en torno a los principios: -Elementos de interpretación de pasajes


oscuros
a) En cuanto a su antigüedad, tienen
generalmente sus raíces en Roma y se han Así se relaciona con el 170 n° 5 CPC, 10 COT y
ido enriqueciendo con aportes posteriores. 24 Cód. Civil.

En su aplicación suele emplearse la


subsidiaridad o carácter residual. Se trata de
b) En cuanto a su contenido y fundamento definir si en su aplicación directa a casos el
son principios generales del derecho, principio es aplicable indistintamente con
aplicables a toda materia jurídica. estatutos o conceptos destinados al
respectivo conflicto o mantiene una vigencia

12
subsidiaria a falta de norma que Primero el sustantivo es la fe, que puede
directamente resuelva la situación. revestirse con los adjetivos buena o mala.

Si se trata de aplicar el principio Fe (fides) es convicción o creencia.


directamente al caso como solución única o
fundamental (en una función normativa), Buena fe: consiste en la convicción de actuar
parece natural concluir en esa vigencia lícitamente, honestamente, así queda de
subsidiaria (para evitar una sustitución de la inmediato aclarado el antónimo.
norma y de ese modo un cambio de la El principio consiste en que el derecho
naturaleza del sistema); pero recordando las protege las actuaciones de buena fe y
diversas funciones que cumplen, como en la repudia la actuación de mala fe.
interpretación de normas oscuras; aquí como
elemento interpretativo y como argumento La doctrina actual enfatiza este principio y
en variados conflictos jurídicos y de hechos, que corresponde su aplicación en todas las
su aplicación directa es necesaria y no es instituciones jurídicas, tanto que suelen
pertinente el carácter subsidiario. mencionarlo como fundante de otros
principios.
f) En el análisis de cada uno la doctrina suele
distinguir elementos constitutivos y En materia contractual debe reconocerse su
requisitos de procedencia, pero su aplicación influencia desde las tentativas preliminares
debe ser flexible porque la finalidad es la hasta más allá del cumplimiento, incluyendo
solución equitativa de los casos. la celebración del contrato, su cumplimiento,
interpretación y término.
g)El Código Civil chileno no consagra estos
principios en términos generales y expresos, Los Códigos del siglo XX le destinan textos de
sin embargo, los enuncia directamente o las aplicación general con permanente
normas aparecen claramente inspiradas en influencia, como el Código Civil Alemán,
alguno de ellos, por ello, se puede afirmar Suizo, Italiano, Boliviano, etc.
que están consagrados porque son
Así el Código Civil español en su título
constantes en nuestra tradición jurídica y en
preliminar señala: “Los derechos deberán
el fondo los principios están fundados en la
ejecutarse conforme a las exigencias de la
equidad que forma parte de todo el
buena fe”. También el Peruano dice: ”Los
ordenamiento jurídico.
contratos deben negociarse, celebrarse y
h)Por último, terminológicamente se ejecutarse según las reglas de la buena fe y
mencionan como principios la buena fe, el común intención de las partes”.
enriquecimiento sin causa, etc. En este
sentido un principio es una proposición Del mismo modo, la Convención de Viena en
valorativa, aquellos son conceptos, el su art. 7 señala que en relación a la
principio debe enunciarse como la compraventa internacional de mercaderías,
protección a la buena fe, el repudio al
para su interpretación impone tener en
enriquecimiento sin causa, etc.
cuenta la necesidad de asegurar la
observancia de la buena fe en el comercio
La Protección a la Buena fe internacional.

13
El Código Civil chileno no lo consagra -Indemnización en acciones posesorias (art
expresamente y con alcance general, pero 927)
son muchos los textos que lo acogen.
-Efectos de un mandato extinguido (art 2173)
La disposición de mayor alcance es el art.
1546 “Los contratos deben ejecutarse de -Responsabilidad del ocupante de la herencia
buena fe, y por consiguiente obligan no solo en la acción de la petición de la herencia
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las (arts 1267 y 1268)
cosas que emanan precisamente de la -Efectos de enajenaciones de bienes muebles
naturaleza de la obligación, o que por la ley o sociales o de un cónyuge efectuados por
la costumbre pertenecen a ella”. cualquiera de ellos (art 1739).
La regla debe extenderse a la interpretación Estas disposiciones son suficientes para
pues deben ejecutarse con esa actitud, y la concluir que tiene definida consagración en
etapa previa de determinación del contenido nuestro derecho su vigencia como principio
debe definirse también conforme a ella. tácitamente incorporado, con sus diversas
Además deben mencionarse las reglas funciones (integradora, interpretativa, etc)
surgirá en todas aquellas situaciones en que
relativas a:
no hay norma que ordene considerarlo y ha
-Matrimonio putativo (art. 122) de ser el juez quien atendidas las
características del caso, decida que es
-Posesión (arts 702, 706 y 707) ocasión de emplearlo, con el efecto
-Efectos de la indignidad respecto de 3eros correspondiente.
(art 976) Es también generalmente aceptada la
-Efectos de la resolución respecto de 3eros conclusión de la presunción de la buena fe,
(art 1490) así el art. 707 contiene esa presunción
establecido para materias posesorias, pero
-Acción Pauliana (art 2468) se le tiene por norma de aplicación general,
porque es razonable la regla general de que
-Efectos de la rescisión del dto de posesión
las personas actúen rectamente, así también
definitiva de los bienes del presunto muerto
el art. 1698 consagra también este principio
(art 94)
para el tema que regula el art. 94 n° 5.
-Pago del poseedor del crédito (art 1576)

-Pago indebido (arts 2301, 2302, 2303)


En cuanto a su medición o evaluación en los
-Efectos de la nulidad entre las partes (art casos concretos se ha difundido una
1687) distinción entre:

-Procedencia de la acción reivindicatoria Buena fe subjetiva: la convicción de actuar


(arts 904 y ss) lícitamente.

14
Buena fe objetiva: conducta socialmente desarrollar toda la labor, resolviendo si
exigible en la actuación del sujeto, es decir, procede considerarla y que tales son los
el comportamiento que el medio social de hechos que revelan la fe del sujeto, claro se
que se trata se entiende por actuación recta. parte de la presunción de buena fe, pero con
los hechos de la causa podrá configurarse
Pero la fe es una sola, con sus dos adjetivos
una presunción judicial contraria.
mencionados (buena o mala) y la buena fe
objetiva es más bien un método para evaluar También se ha llegado a distinguir entre:
la fe del sujeto. Ante la imposibilidad de
descubrirla debido a su naturaleza subjetiva, Buena fe “creencia” que es propia de los
siquica, hay que acudir a medios indirectos, derechos reales.
comparar la actuación del sujeto con la Buena fe “comportamiento” que es propia
conducta que tendría que haber adoptado. de las obligaciones y contratos.
Para la evaluación de la fe en los casos Es cierto que la buena fe adopta en ciertas
concretos surge el mecanismo de las situaciones la forma de creencia o convicción
presunciones y pueden presentarse varias y en otras la de una conducta o
hipótesis: comportamiento, pero allí no es convincente
a) En ocasiones la ley ordena expresamente separar dos categorías de fe, más bien se
considerar la fe del sujeto derivando cierto trata de dos fisonomías que adopta en
diversas situaciones, ya que el
efecto según tenga mala o buena, así
dispone que ciertos hechos o actuaciones del comportamiento siempre está íntimamente
sujeto revelan su fe, aquí se está en vinculado a la convicción, y en cuanto a la
presencia de una presunción legal o adjudicación de campos de aplicación debe
simplemente legal, configurándose una entenderse solo como un predominio o
evaluación objetiva general, ejs: arts. 706, vigencia más frecuente.
2468, 94 n° 6. Por último, no conviene alterar los
b) En otras ocasiones la ley atiende a la conceptos, para lograr cierto conveniente
buena o mala fe agregando el efecto, pero resultado, por ejemplo en ocasiones al
sin describir qué hechos la revelan. Entonces negligente se le califica como sujeto de mala
el juez debe determinar si el sujeto está de fe, pero diligencia y fe son conceptos
buena o mala fe, y se estará en presencia de diversos, porque es perfectamente
una presunción judicial, configurándose una concebible ser negligente y estar de buena
evaluación objetiva judicial. El juez tendrá fe, distinto es que haya situaciones en las
que comparar la conducta del sujeto con lo que pueda justificarse aplicar a un negligente
que objetivamente se entiende por conducta el mismo tratamiento que se aplica a un
recta en el medio social respectivo. sujeto de mala fe y otro tanto puede decirse
respecto de quienes asumen un riesgo.
c) Quedan situaciones en que no hay norma
legal que disponga atender a la fe del sujeto
y son precisamente los casos donde cobra
vigencia el principio, aquí el juez ha de
15
La Protección de la Apariencia soluciones que emergen de la lógica legal
Es en el derecho comercial en donde se ha para amparar situaciones de hecho.
ido desenvolviendo la noción de la apariencia
hasta configurarse como un principio En ocasiones el derecho considera a la
protector de ella, el cual, ha ganado apariencia en sí misma, es decir, de una
presencia en el derecho civil y, situación ostencible se derivan
especialmente en el derecho de las consecuencias jurídicas.
obligaciones.
Ejemplo de ello son:
La obligación de saneamiento de los vicios
Puede enunciarse como el principio en virtud redhibitorios (ocultos) de la cosa en la
del cual quien actúa guiándose por las compraventa, el vendedor responde de los
situaciones que contempla a su alrededor vicios ocultos, no de los aparentes, pues
debe ser protegido si posteriormente se estos eran descubribles por el comprador
pretende que esas situaciones no existen o con el examen que debe efectuar a la cosa
tienen características distintas de las que compra.
ostencibles.

En la posesión el Derecho hace nacer efectos


Su germen se encuentra en el concepto directamente del hecho posesorio, si alguien
romano de error común al cual se le confiere se comporta como dueño de una cosa, esa
el efecto de convalidar situaciones que situación de hecho genera efectos jurídicos,
normalmente resultarían nulas (erro por ejemplo, se confieren acciones
communis facit jus) protectoras, en otros casos se confiere los
frutos o lo encamina al dominio mediante la
En gran medida tiene su base en la buena fe prescripción.
y de cierto modo es una concreción de ella,
pues parte del supuesto de que el sujeto En ocasiones la apariencia es considerada
tiene la convicción de que es realidad lo que reveladora de derechos.
observa, y desconoce la existencia de otra
Los derechos se manifiestan o exteriorizan
que pudiera ocultarse tras aquella, pero si se
mediante su ejercicio y este se traduce en
demuestra que sabía que lo externo era solo
hechos concretos, materiales. Entonces
apariencia y que la realidad era otra, ya no es
cuando se configura un conjuto de hechos
digno de protección jurídica. En este sentido
que se ejecutan cuando se tiene un derecho,
se destacan los arts. 1490, 1576 inc. 2° y
estos constituyen hechos reveladores de un
2173.
derecho, y se puede estar:
a) Ante una situacion en que efectivamente
Este principio también se vincula con la el derecho se tiene
doctrina de los actos propios, que con base
b)Ante una pura apariencia, es decir, frente a
en la buena fe, se protege a quien actúa
una creencia errónea.
guiándose por la apariencia y confiando en la
coherencia de los actos del otro.
La última situación conduce a los derechos
aparentes, y aquí la apariencia se vincula con
Esta doctrina constituye una manifestación
la buena fe, protegiendo a los terceros que
de la influencia de los hechos en el Derecho,
tenían la convicción de que se estaban
a través de ella, funcionando como un
relacionando con el titular del derecho.
elemento corrector, se desestiman

16
La aparicencia, ese heco o conjunto de
Cuando la doctrina de la apariencia se fue hechos que se han configurado confiriendo la
extendiendo se intentó justificar su creencia de que tras ellas existe el derecho
aplicación apoyándola en una base de corrrespondiente, debe provocar el efecto
responsabilidad civil, se buscaba tranquilizar que anuncia, en quienes justificadamente
la incomodidad de aplicarla en situaciones de han creído que es realidad.
silencio legal, en donde resulta de mayor
utilidad. A este planteamiento debe agregarse un
complemento necesario para su integridad,
Se postula: que se pronuncie sobre el origen del derecho
que se reconocerá al tercero que se ha fiado
Que al descubrirse la verdad, si se impone la
de la apariencia, a este los derechos no se le
solución jurídica normal, los terceros que
derivan del titular aparente ni del efectivo,
actuaron guiandose por la apariencia verían
sino que se le derivan de la ley, del
extinguirse sus derechos, sufriendo el
ordenamiento jurídico o del derecho.
consiguien perjuicio.

La protección de la apariencia se erige en


Por otra parte, si esa apariencia se produjo
una corrección de los efectos de otro
es porque el verdadero titular omitió u
principio, y frecuentemente norma positiva
olvidó ejercer sus prerrogativas o, contribuyó
conocida con el adagio "Nadie puede
activamente a que la apariencia se
transferir más derechos de los que tiene".
desarrollare, con lo que incurre en
negligencia o falta por la que debe
responder. Por aplicación de ese principio el tercero no
podría adquirir el derecho porque su
antecesor no lo tenía, por eso el tercero
Para lo último, la reparación más adecuada
logra el derecho del ordenamiento jurídico.
de ese perjuicio es impedir que se impongan
las soluciones lógicas, manteniéndose los
derechos de los terceros que creyeron en la El rol de la protección de la apariencia es
situación aparente. satisfacer la necesidad de conferir seguridad
a las relaciones jurídicas.
En este planteamiento, el elemento central
es la conducta del verdadero titular, y la Pero es la seguridad del que quiere actuar,
apariencia constituye solamente una del emprendedor de negocios o actividades
modalidad que adopta la reparación, pero creadoras que beneficien a toda la
ocurre que en muchas ocasiones resulta comunidad, esta se denomina seguridad
difícil configurar la falta de parte del dinámica.
verdadero titular y, aún más suele no existir.
La seguridad dinámica es distinta a la
Por ello, se ha preferido justificar su seguridad estática que es la que contribuye a
aplicación autonomamente, en su propio la sola detentación de bienes.
significado y en el rol que cumple más que en Así el principio viene a animar a actuar,
la falta o negligencia del verdadero titular. ofreciendo a los emprendedores la seguridad
de que los derechos que deriven de sus
actuaciones les serán mantenidos.

17
2. No se exige la invencibilidad o que el
El principio es una amenaza para el sujeto haya desplegado intensas
verdadero titular del derecho porque la averiguaciones para llegar a la verdad, solo
seguridad a la que él aspira es estática, y que bastan averiguaciones normales y no
resulta socialmente menos útil. obstante ellas, se mantenga en el error.

La seguridad estática es el fundamento de la La jurisprudencia extranjera ha llegado a


responsabilidad civil pues se situaba en un recoger la noción de error legítimo pero sin
plano de intereses individuales, esta regla eliminar el error común, esto se explica por
jurídica debe mantenerse cuando la verdad los diversos contornos en que puede
es fácil de alcanzar; de no ser así se pasaría funcionar la apariencia.
desde una protección a la iniciativa hacia una
protección de la negligencia, esta prevención Así en negocios de transferencia de
impone algunas exigencias al error que inmuebles se mantiene el error común y en
padece el tercero que actúa en base a la materias como el mandato aparente el error
apariencia. legítimo.

El error común impone exigencias Además se debe admitir que si el verdadero


determinadas para configurarse: titular del derecho ha sido extraño a la
situación creada, es más dificil desatar la
1. Se exige la buena fe del que lo aduce doctrina de la apariencia y hacerle soportar
sus efectos.
2. Que sea padecido por un número
apreciable de personas de la comunidad y;
3. Que existan las llamadas apariencias de A la inversa si él ha contribuido a configurar
legitimidad la apariencia o la ha tolerado, nos sentiremos
más inclinados a sacrificar su seguridad
estática frente a la seguridad dinámica del
Estas características han sido siempre tercero que actúa guiándose por lo
exigidas con intensa rigurosidad, hasta el ostencible.
punto de llegarse a la noción de error
invencible, aquel error que tenga tal fuerza
que es imposible salir de él. Elementos que constituyen la situación
aparente
1. Elemento material: consiste en un hecho o
Pero la noción anterior es excesiva para el
conjunto de hechos o circunstancias, es lo
adecuado funcionamiento de la doctrina de
perceptible.
la apariencia y el cumplimiento de su rol.

En este elemento la coherencia y el factor


Así se abre camino la noción del error
temporal cumplen su papel, porque mientras
legítimo:
más nítidos y coherentes sean los hechos y
1.Ya no se exige que el error lo padezca la circunstancias, y más tiempo permanezcan,
generalidad del grupo social, basta que lo mayor será el vigor que presenten como
padezca quien lo aduce, inductivos al error, y se estará más inclinado
a creer y proteger a quien resultó engañado.

18
A la inversa, si las circunstancias son difusas,
contradictorias o pasajeras, se creerá menos Como ya se dijo no lo adquieren del titular
y no se inclinara a proteger al engañado. aparente ni del verdadero, sino que con
apoyo en la noción de apariencia de la ley,
En el mismo sentido influyen la presencia o como no existe una norma general que
ausencia de formalidades públicas en la consagre la doctrina se dice que lo adquiere
configuración de la situación aparente. del ordenamiento jurídico o del derecho.

2. Elemento psicológico: está constituido por Pero en rigor el acto del cual el tercero creyó
lo que puede denominarse "creencia obtener el derecho sigue siendo una ilusión,
errónea", el sujeto debe tener la convicción pero ese acto constituye el apoyo fáctico
de que lo que observa es la realidad, porque para el surgimiento del derecho y tiene el rol
esta doctrina de lo que se preocupa es del de determinar cual es el derecho que surge,
sujeto que actúa de buena fe, y esta consiste no es cualquier derecho, sino el que
en que tenga la convicción. normalmente derive de esa situación si
hubiere sido real.

Con ambos elementos en conjunto se logra


el resultado de proteger a quien está de Cuando la aplicación de la apariencia para
buena fe y se ha equivocado proteger al tercero no perjudica a nadie es
justificadamente. fácil admitirla, pero frecuentemente hay algo
real tras la apariencia. Por ello, conviene
advertir que cuando se concede valor
Además el derecho no está para proteger a jurídico a la apariencia esto puede ser
los negligentes, por ello no basta con que el temible, porque el efecto es oponible
sujeto este de buena fe, es necesario que también al verdadero titular.
este en presencia de las exigencias del error
común o al menos del error legítimo.
Por ejemplo si ocurre como en el art. 1576
inc. 2° se estima válido el pago efectuado al
Por ello, las características de la supuesta aparente acreedor, tal decisión implica
víctima son influyentes, como su profesión, rechazar que más tarde el verdadero
capacidad intelectual y vivencias personales, acreedor pueda cobrarle al deudor que ya
estas pueden contribuir a justificar o pagó; si el tercero adquirió la cosa del dueño
reprochar la conducta. aparente, aplicar el principio implica que el
Como ambos elementos aparecen verdadero dueño perderá su dominio.
estrechamente conectados deben apreciarse
en su conjunto.
Así, al verdadero titular solo le queda la
posibilidad de obtener del aparente titular, si
Efectos de la protección de la apariencia es el caso, la indemnización, o el valor de la
El fundamental de los efectos, es que los prestación que como equivalente haya
terceros de buena fe que se han guiado por recibido el titular aparente.
lo aparente y que, normalmente aplicadas las
reglas jurídicas pertinentes y la lógica Incluso en ocasiones nacen obligaciones para
respectiva nada habrían obtenido, adquieren aquel que por la lógica jurídica normal nada
efectivamente los derechos que creyeron debía, como el caso del seudo mandante que
adquirir del aparente titular.

19
puede resultar obligado por el mandatario acción reivindicatoria interpuesta por el
aparente. verdadero titular.

Limites a la apariencia Pero es más difícil cuando el titular aparente


Como límite a la apariencia se ha postulado estaba de buena fe y creía que era el
que su prevalencia se concede siempre que verdadero dueño, por ejemplo el heredero
el acto del titular aparente con el tercero sea aparente que ignora la existencia de
oneroso. parientes del causante con mejor derecho.

Si el acto es gratuito, una liberalidad no Aún estando de buena fe la solución se


justifica el sacrificio que se impondría al justifica por el fundamento de la doctrina
verdadero titular, porque el tercero no está que trata de proteger a los terceros que
luchando por lo que habría adquirido con su actúen y de protegerlos, pues se trata de
esfuerzo, debe recordarse el adagio "Quien contribuir a la seguridad dinámica, no de
pugna por evitar un daño debe prevalecer obtener un beneficio de la situación
sobre quien lo hace para conseguir un lucro". existente.

Algunos arts. acogen esta actitud Por otra parte, quien ha creado la apariencia
discriminatoria como el 2303 y 2468. puede resultar obligado en virtud de ella.

Por otra parte, la vigorosa protección de la Por ejemplo si un sujeto mantiene un


CPR al derecho de dominio, con expresa domicilio aparente podría ser demandado
extensión sobre bienes incorporales, ante el tribunal que atendido ese domicilio
derechos (art. 19 n° 24) conduce a un es el competente.
conflicto cuando se quiere aplicar la doctrina
de la apariencia, con la extinción del derecho La doctrina es vacilante en comprometer
del titular, ya que este podría plantear que frente a los terceros, al titular aparente, sea
se esta vulnerando su derecho junto al verdadero titular o en lugar de éste.
constitucional. Reconociendo a los terceros la eficacia de sus
derechos emanados de la apariencia, y
Y si la extinción del derecho la consagra una pudiendo, oponerlos frente al titular
norma legal podría interponer un recurso de verdadero, generalmente no sera necesario
inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Por que el titular aparente esté también obligado
último si la extinción se funda en el principio ante ellos, más bien muchas veces será ante
podría primero argumentar con el texto el verdadero titular que ha sufrido los
constitucional para convencer al juez que no efectos de la apariencia ante quien estará
lo aplique y, aplicado en la sentencia podría obligado.
fundar en él recurso pertinente.
En otro sentido, el titular aparente no puede Se pretende obligar al titular aparente sobre
aprovecharse de la doctrina de la apariencia la base de que hay que proceder en todo
para su beneficio. "como si" él tuviere realmente el derecho.

Por ejemplo el propietario aparente no


podría aducir la apariencia en contra de la

20
La apariencia no es un fin en sí, cumple una -Inoponibilidad a los terceros de buena fe, de
función de proteger a los terceros que la nulidad de una sociedad si existe de hecho
actúan, si esa protección ya se ha conferido, (art. 2058)
manteniendo los derechos de los terceros y -Subsistencia de las enajenaciones y demás
quedando obligado el verdadero titular, ya derechos reales constituidos antes de
no es necesario continuar con la ilusión, rescindirse el dto de posesión definitiva de
porque eso sería ir más allá de la seguridad los bs del muerto presunto (art. 94 n° 4)
dinámica.
-Matrimonio putativo (art. 122)
-Actos del curador aparente (arts. 426 y 512)
Actos jurídicos aparentes
-Indignidad para suceder (art. 976)
En estos como los autores de la situación
-Habilidad putativa de un testigo en el
creada normalmente tienen derecho a
testamento (art. 1013)
decidir o convenir una realidad distinta a la
que aparentan, entre ellos puede tener valor -Resolución, rescisión y revocación de la
esa realidad oculta. donación (art. 1432)
-Efectos de la resolución al cumplirse la
condición resolutoria (aunque solo menciona
Cuando se presenta esta disconformidad,
la buena fe, arts. 1490 y 1491)
generalmente la consecuencia no es ni tiene
por qué ser la nulidad del acto oculto.
Lo anterior puede ser ampliado con otros
textos del mismo Cód y otros cuerpos
Entre ellos, puede prevalecer el acto oculto,
legales, por tanto, es sostenible la existencia
lo que se trata es conjugar la validez del acto
del principio de la protección a la apariencia
con la protección de los terceros que se
con importantes limitaciones entre ellas la
guian por la apariencia.
objeción constitucional mencionada y
algunas disposiciones que expresamente
Aquí surge el concepto de inoponibilidad, el imponen una solución distinta.
acto que podrá ser eficaz para las partes,
para los terceros es inoponible, es ineficaz,
como si no existiera para ellos, lo oponible es
la actuación ostencible, la aparente.
El Cód. Civil chileno exhibe muchas
disposiciones inspiradas en esta noción:

-Pago al tercero que esta en posesión del


crédito (art. 1576 inc. 2°)
-Título del heredero aparente (art. 704)
-Mandato aparente (art. 2173)
-Efectos de las contraescrituras (art. 1707)
-Enajenación de un cónyuge de bienes
muebles sociales o del otro cónyuge (art.
1739 inc. 4° y 5°)

21

You might also like