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CAPITULO I

1. La desheredación

1.2 Concepto:

En el artículo 742º de nuestro código Civil vigente de 1984, expresa: “Por la desheredación el

testador puede privar de la legítima al heredero forzoso que hubiera incurrido en alguna de las

causales previstas en la ley.”

La desheredación es el acto mediante el cual una persona priva de su herencia a los herederos

forzosos, es decir, aquellos que por imperio de la ley tienen derecho a una parte de la herencia,

más concretamente a la legítima, y en su caso a la mejora. La legítima en el derecho civil español

es de un tercio de la herencia, y dicha parte no es de libre disposición por parte del testador, sino

que la ley impone a qué personas les corresponde.

El comentarista del derecho civil español Diez Picasso, entiende que la desheredación: Es una

disposición testamentaria por virtud e la cual se priva de un derecho a un heredero forzoso

legitimario, de su derecho de legítima en virtud de alguna de una de las causas que expresa la

ley.

Guillermo Borda, conceptúa que la desheredación es la exclusión de un heredero forzoso

hecha por el causante en su testamento en virtud de una causa legal.

1.3 Condiciones de la desheredación.

La desheredación es no es librada al arbitrio de nadie menos a la del testador, exige el

cumplimiento de su conjunto de requisitos que le otorgan eficacia a la institución. Para que la

desheredación opere se requiere:


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 Que la desheredación sea expresa y concreta.

 Expresa debe ser la desheredación en el sentido de consignarse el nombre completo

del desheredado o por lo menos elementos de individualización inconfundible no

pudiendo surtir ninguna consignación genérica.

 La desheredación debe constar en el testamento en una de su cláusulas así como por

ejemplo: Cláusula cuarta: desheredo a mi hijo.

 La desheredación debe de fundarse en una de las causales previstas por ley con la

finalidad de evitar el abuso del derecho por parte del causante.

 Para tal efecto la causal invocada por el causante debe ser objeto de probanza.

 La desheredación debe hacerse contra un heredero capaz consiguientemente el

causante no puede desheredar a un incapaz.

 La desheredación debe ser un acto jurídico puro, simple, total puesto que no debe estar

sujeto a modalidad alguna, ni tampoco la desheredación puede ser parcial.

2. Causales de desheredación

La causa de la desheredación debe estar expresada en el testamento. La que se haga sin

expresión de causa o por una causa que no sea de las designadas en el código, no tiene ningún

efecto. La desheredación sólo puede operar por dichas causales.

2.1 Causales De Desheredación (Descendientes)

Son Causales de desheredación de los descendientes Según el Art. 744 del Codigo Civil :

2,1.1 Haber maltratado o injuriado grave y reiteradamente al ascendiente o a su

cónyuge si éste es también ascendiente del ofensor.


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Comprende dos hechos concretos: maltrato de obra o la injuria grave, ambas de carácter

reiterado constituyen grave agresión ala mínimo respeto que debe tener por el ascendiente,

materializados en la violación del deber de respeto y consideración familiar. Como humillación,

ofensa y desprecio al honor, al honor y honestidad del ascendiente la causal tiene justificación

Para evitar cualquier exceso se requiere de una exigencia formalista que la agresión física debe

constar en denuncias policiales, judiciales u otras corroboradas con el correspondiente certificado

medico legal que acredite su existencia En cuanto a la ofensa verbal será suficiente cualquier

medio probatorio idóneo

2.1.2. Haberle negado sin motivo justificado alimentos o haber abandonado al

ascendiente encontrándose éste gravemente enfermo o sin poder valerse por sí mismo.

Se admite en doctrina, que no es preciso que esa negativa deba sustentarse con actuados

judiciales sobre alimentos, la que podrá acreditarse por otros medios de prueba. Una de las

obligaciones primarias del descendiente es el deber de alimentar al ascendiente cuando su

capacidad económica posibilite tal cumplimiento. La negación inmotivada constituye violación

de los principios de solidaridad y socorro denotando un comportamiento egoísta . Mayor es esa

violación cuando se llega al caso de abandono material y exponer al ascendiente al sufrimiento y

a la agonía como a su muerte cuando no a la mendicidad. El inciso en extensión es limitado, no

comprende otras situaciones por las que el ascendiente no podría valerse por si mismo, ejemplo

el estado de parálisis, ancianidad y otros. Desampara de la misma causal de desheredación

aplicable ala testador al abandono a que se hubiere producido en agravio de la persona de otro

ascendiente, descendiente o cónyuge.


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2.1.3. Haberle privado de su libertad injustificadamente.

La libertad es el valor supremo que toda persona tiene como sujeto de derecho, es la violación

a la autodeterminación, porque dentro de los marcos de la ley, la moral y las buenas costumbres

los sujetos de derecho deben de realizar y ejecutar sus actos del modo y forma que ello lo

permitan.

2.1.4 Llevar el descendiente una vida deshonrosa o inmoral.

El comportamiento inmoral constituye todo hecho impúdico, atentatorio de las buenas

costumbres, mella el prestigio, honor y decoro de la familia, para ser causal de desheredación

debe ser habitual, permanente y constante, se excluyen las conductas eventuales, singulares o

circunstanciales. Esta causal es cuanto a su aplicación es delicada, porque se sustenta en la

apreciación subjetiva del testador la que pueda ser influenciada por móviles egoístas o por

terceras personas. Se deberá tener en cuenta las condiciones personales, sociales y económicas

de la familia, el medio geográfico en el que se habita, la influencia del tiempo y otras

circunstancias que legan a calificar como inmoral aquello que para otro tiempo o lugar no tendría

tal conceptualización Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La

simple amenaza no es suficiente. Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente. Si

el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que merezca pena de 5 años

de prisión o de trabajos forzados.

2.2 Causales de desheredación (a los ascendientes)

Son Causales de desheredación de ascendientes Según el Art.755 del Cogido Civil


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2.2.1. Haber negado injustificadamente alimentos a sus descendientes

Como la obligación alimentaría es recíproca, la hipótesis que se contempla es que el

ascendiente que se encontraba en posibilidad económica negó asistencia a su descendiente que se

encontraba en estado de necesidad. Conducta casi normal de quienes proceden de modo

irresponsable, constituye violación a un elemental deber moral y jurídico. El incumplimiento del

deber alimentario constituye para el perjudicado la posibilidad de su ingreso al sórdido mundo

del abandono moral y material cuyas consecuencias lamentables a la postre son difíciles de

resolverse. Todo ascendiente debe luchar por el interés superior que constituye la atención

primaria del descendiente en la medida de sus posibilidades.

2.2.2. Haber incurrido el ascendiente en alguna de las causas por la que se pierde la

patria potestad o haber sido privado de ella.

La patria potestad constituye el derecho deber, mediante el cual los padres ejercen la función

natural de representación y protección de la persona y bienes de sus hijos menores de edad. Los

padres son privados o llegan a perder la patria potestad cuando su comportamiento es contrario la

moral, ley y las buenas costumbres Las causales de pérdida o privación de la patria potestad que

son por condena derivada de delito cometido en agravio del menor, por abandono del hijo, por

dar órdenes, consejos o ejemplos corruptores, por dedicarlos a la mendicidad, por tratarlos con

dureza excesiva, etc. Están contemplados como causales de suspensión de la patria potestad en el

Art. 83º del Código de los Niños y los Adolescentes..

2.3 Desheredación del cónyuge

De acuerdo al Art. 746º CC. Las causales de desheredación son las mismas causales de

separación de cuerpos y divorcio previstos en los seis primeros incisos del Art. 333º CC., a los
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que se hace remisión y que son el adulterio, la violencia física o psicológica, el atentado contra la

vida del cónyuge, la injuria grave, el abandono injustificado de la casa conyugal por más de 2

años y la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.

3. Personas exentas de desheredación

Son los siguientes:

 Los incapaces menores de edad

 los mayores privados de discernimiento (Artículo 748 del Código Civil Peruano).

Tampoco pueden ser excluidos de herencia por indignidad.

4. ACCIONES QUE PROCEDEN EN LOS SUPUESTOS DE DESHEREDACIÓN

4.1 Acción de justificación de la desheredación

Corresponde al testador, para evitar cuestionamiento a la desheredación luego de su muerte,

interponer una demanda en proceso abreviado, en la que justificará dicha desheredación

impidiendo que el desheredado pueda posteriormente contradecir la desheredación. .

4.2 Acción contradictoria de la desheredación:

Corresponde al desheredado o sus sucesores, cuando la desheredación no ha sido justificada,

debe hacerse dentro del plazo de dos años desde que es aperturado el testamento o cuando tuvo

conocimiento del testamento.

4.3 Acción revocatoria de la desheredación.

La desheredación constituye un acto jurídico, sus sustento descansa en el predominio de la

voluntad del testador, razón por la que movido por el afán y deseo de perdonar y mantener la

unidad, la paz y tranquilidad familiar, el desheredado puede optar por la redención de la sanción
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impuesta a su heredero para redimir de culpa al infractor el testador hará uso de la institución

sucesoria denominada revocación de la desheredación; revocar constituye el acto de dejar sin

efecto una manifestación de la voluntad anterior conforme prescribe el art. 753 del C.C.

La revocación puede asumir dos formas:

 La forma Tácita :es cuando el desheredante en un testamento posterior sin mencionar

el anterior en el que asiste la desheredación, instituye por su heredero al sancionado,

medida mediante la cual en forma automática se le restituye la condición de heredero.

Aun más si el testador justificó la desheredación mediante la acción respectiva por la

revocación los efectos de aquella dejan de tenor eficacia alguna.

 La forma expresa. Será expresa cuando en un testamento valido o en escritura pública

el desheredante manifiesta su voluntad de perdonar a quien lo ha ofendido, con esta

manifestación se le restituye al desheredado su vocación hereditaria y sin eficacia los

efectos de la acción de justificación si la ha habido.

5. Renovación de la desheredación

Regulado por el artículo 754 del código civil y consiste en que el causante puede volver a

desheredar en su testamento, si el heredero incurrió en nueva causal de desheredación.

6. Representación sucesoria del desheredado

Los descendientes del desheredado, heredan por representación y tienen derecho a la legítima

que éste hubiera tenido de no ser excluido. Pero el desheredado no tendrá derecho al usufructo y

administración de los bienes que por esta causa reciban sus descendientes. Reconciliación

Extinción de la desheredación. La reconciliación posterior del ofensor y del ofendido quita el

derecho de desheredar, y deja sin efecto la desheredación ya hecha.


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CAPITULO II

7. Derecho comparado

En el Derecho Sucesorio cubano, regulado en la Ley Nº 59 Código Civil Cubano (CCC), no

existen los herederos forzosos tal y como aquí lo entendemos, sino los llamados “herederos

especialmente protegidos”, que deben reunir ciertos requisitos para que, por imperio de la Ley,

les correspondan una parte de los bienes de la masa hereditaria. El simple parentesco o el

matrimonio no brindan acceso a tal condición, pues, debe ir acompañada de la dependencia

económica y la no aptitud para trabajar, lo que en la práctica acarrea dificultades, al no ofrecer el

legislador, pautas que permitan su interpretación (COBAS COBIELLA, Mª. E. y PÉREZ

GALLARDO, L. B.: “A una década de la promulgación del Código Civil Cubano: reflexiones

sobre algunos aciertos y desaciertos de su libro cuarto”, Revista de Derecho Privado, 1998, núm.

82, pp. 843-921). Cuando existen herederos especialmente protegidos la libertad de testar se

limita a la mitad de la herencia, sobre la que el testador no puede imponer gravamen alguno,

según su art. 492.1. El Código Civil cubano eliminó el concepto de legítimas y creó la figura de

ALBA LORETO PERIS RIVERA , Herederos especialmente protegidos, cuyo antecedente lo

encontramos en el Derecho Soviético. En efecto, el art. 493.1 CCC dice que son herederos

especialmente protegidos, los que no estén aptos para trabajar y dependan económicamente del

causante: “a) los hijos o sus descendientes en caso de haber premuerto aquellos, b) el cónyuge

sobreviviente y c) los ascendientes, y si concurren a la herencia dos o más herederos

especialmente protegidos, heredan por partes iguales”. El inciso c) concede el derecho a los

ascendientes, sin distinción en cuanto a la proximidad en grado, por lo que, cabría suponer, que

tendrían igual derecho un padre y un abuelo, por ejemplo (COBAS COBIELLA, Mª. E. y

PÉREZ GALLARDO, L. B.: “A una década de la promulgación del Código Civil Cubano:
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reflexiones sobre algunos aciertos y desaciertos de su libro cuarto”, cit., p. 854). Respecto a la no

aptitud para trabajar, se entiende que la persona tiene que estar incapacitada para el trabajo por

razón de la edad (un menor de edad o un anciano) o por incapacidad física o mental, y en cuanto

a la dependencia económica, podríamos considerar, que implica vivir a expensas del causante,

aspecto tampoco resuelto por el ordenamiento jurídico cubano, pues no señala límite acerca de la

cuantía que se debe considerar, ni ofrece solución cierta al problema. Pudiera deducirse, a partir

de lo regulado en el art. 121 CCC, que la dependencia económica opera con respecto de aquel

que satisface las necesidades de sustento, habitación y vestido, y si se tratare de un menor, se

agregarían, además, los gastos necesarios para su desarrollo (COBAS COBIELLA, Mª. E. y

PÉREZ GALLARDO, L. B.: “A una década de la promulgación del Código Civil Cubano:

reflexiones sobre algunos aciertos y desaciertos de su libro cuarto”, cit., p. 855). El legislador

cubano eliminó de su Derecho Sucesorio la figura de la desheredación, sin prever la situación de

indefensión en la que quedaría el causante si un heredero especialmente protegido incurriera en

actos contra la moral, la vida o los bienes del mismo, o de sus parientes cercanos, ya que, en todo

caso, tendría derecho a heredar a sabiendas de que no es merecedor de ello. Si bien, para no dejar

desamparado al testador, si un heredero especialmente protegido estuviera sujeto a un causa de

incapacidad para suceder, podemos entender que prevalecería esta causal sobre la cualidad de

heredero especialmente protegido (COBAS COBIELLA, M. E. y PÉREZ GALLARDO, L. B.:

“A una década de la promulgación del Código Civil Cubano: reflexiones sobre algunos aciertos y

desaciertos de su libro cuarto”, cit., p. 856). Total, son incapaces para ser heredero o legatario, en

virtud del art. 469 CCC, “los que hayan atentado contra la vida del causante o de otro heredero o

beneficiario de la herencia; los que hayan empleado engaño, fraude o violencia para obligar al

causante a otorgar una disposición testamentaria o a Desheredación: una visión comparada


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cambiar o dejar sin efecto la otorgada; los que hayan negado alimentos o atención al causante de

la herencia”, y los que hayan abandonado definitivamente el país, a tenor del art. 470 CCC.

Ahora bien, la incapacidad cesa por el perdón expreso o tácito del causante.