You are on page 1of 3

VI Área Laboral VI

Contenido
Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
Pago
NuevadeLey
la gratificación
General de laporPersona
Navidad con Discapacidad - Ley N.º 29973. VI - 1
Informes laborales
Especial referencia
Tratamiento a la cuota depor
de la Compensación empleo
Tiempoendelas empresas privadas:
Servicios VI
VI -- 44
Argumentos
Cálculo a favor (Parte por
de compensación III) tiempo de servicios en los regímenes
ASESORÍA
ASESORÍA APLICADA
APLICADA Participación en las utilidades 2012 VI -- 77
VI
laborales especiales
¿Procede la indemnización vacacional para trabajadores que tienen
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL ¿La corte suprema ha confirmado la viabilidad del precedente huatuco? VI
VI -- 88
el cargosistemático
Análisis de gerentesdeolarepresentantes de la empresa?
Casación N.° 8152-2014- Cañete
INDICADORES laborales VIVI-10
- 10

Pago de la gratificación por Navidad

Informes Laborales
En el presente informe, y ante la proximi- ajenas al Derecho laboral. Sin em-
Ficha Técnica dad de la Navidad, abordamos el tema de bargo, debe quedar claro, y por apli-
Autor : Dr. Tulio M. Obregón Sevillano* la gratificación de Navidad del régimen cación de los principios de Primacía
Título : Pago de la gratificación por Navidad laboral privado. de la realidad y de irrenunciabilidad
de Derecho, que si una persona
Fuente : Actualidad Empresarial N.º 338 - Primera brinda servicios sujeto a vínculo de
Quincena de Noviembre 2015 1. Trabajadores con derecho subordinación, cumpliendo horarios
Los trabajadores sujetos al régimen y jornada de trabajo, y con los demás
laboral de la actividad privada y los elementos propios del contrato de
Sumilla socios-trabajadores de las cooperativas trabajo; entonces sí tendrá derecho a
de trabajadores, tienen derecho a la las gratificaciones, aunque se hubiera
Dentro de los primeros quince días de gratificación por Navidad. suscrito un contrato de locación de
diciembre deberá pagarse la gratificación
Este beneficio se otorga cualquiera que servicios o cualquier otro.
y aguinaldos de Navidad a los trabajado-
res, tanto del régimen laboral del sector sea la modalidad del contrato de trabajo b. Los trabajadores sujetos al régimen
privado (salvo excepciones) como del y el tiempo de prestación de servicios del laboral especial de las microempresas.
sector público, para ello deberán tenerse trabajador. c. Los trabajadores sujetos al régimen
en consideración aspectos que se detallan Se entiende por modalidad de contrato laboral especial del sector agrario.
en el presente informe. de trabajo, a los contratos de trabajo a d. Los trabajadores sujetos al régimen
plazo indeterminado, los contratos de laboral especial del sector acuícola.
Introducción trabajo sujetos a modalidad (plazo fijo) y e. Los sujetos a algún tipo de convenio
los contratos de trabajo a tiempo parcial. regulado por la Ley de Modalidades
En el régimen laboral privado, en el
También se incluyen a los trabajadores Formativas laborales, quienes perci-
próximo mes, dentro de la primera
con contrato de trabajo de trabajador ben media subvención mensual, al
quincena, y con ocasión de la Navidad,
extranjero. cumplir seis meses.
debe otorgarse a los trabajadores sujetos
al régimen laboral de la actividad privada Base legal f. Los trabajadores que han pactado la
la gratificación por Navidad. Artículo 1, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artículo remuneración integral anual. Quie-
1, D. S. N.º 005-2002-TR (04-07-02)
La gratificación de Navidad es de carácter nes, si bien están sujetos al régimen
legal, y está regulada por la Ley de Gratifi- Los trabajadores al servicio del hogar laboral de la actividad privada, por
caciones, Ley N.º 27735 del 28 de mayo tienen derecho a una gratificación por esta modalidad de remuneración no
de 2002 y su Reglamento, aprobado por el Navidad, pero el monto de la gratificación tienen derecho a las gratificaciones,
D. S. N.º 005-2002-TR del 4 de julio de es equivalente al 50% de la remuneración pues en esta están incluidos todos
2002, la cual fue objeto de modificación mensual. los beneficios sociales, incluidas las
por el D. S. N.º 017-2002-TR del 05- gratificaciones, y solo están excluidas
Base legal
12-02. Art. 13, Ley N.º 27986 (03-06-03) las utilidades.
La Ley N.º 30334 (24-06-15), ha esta-
blecido que las gratificaciones y agui- 2. Trabajadores sin derecho 3. Requisitos para percibir el
naldos de Fiestas Patrias y de Navidad No tienen derecho a la gratificación de
derecho
estarán inafectas a toda aportación, Navidad: Para tener derecho a la gratificación es
contribución o descuento de cualquier requisito que el trabajador se encuentre
índole, excepto aquellos otros descuentos a. Los que brindan servicios bajo otras laborando efectivamente en la oportu-
establecidos por ley o autorizados por el modalidades contractuales, como son nidad en que corresponda percibir el
trabajador. la locación de servicios (así como los beneficio (quincena de diciembre).
servicios no personales, del sector públi-
co, que no son otra cosa que la locación Excepcionalmente se considera tiempo
* Abogado egresado de la Pontificia Universidad Católica del Perú. de servicios), la comisión mercantil, y efectivamente laborados, los siguientes
Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca
(España). demás formas civiles o mercantiles, supuestos de suspensión de labores:

N.° 338 Primera Quincena - Noviembre 2015 Actualidad Empresarial VI-1


VI Informes Laborales
a. El descanso vacacional. También son computables la asignación Base legal
familiar, los incrementos por afiliación Artículos 3 y 4, Ley N.º 27735 (28-05-02) y
b. La licencia con goce de remuneracio- artículo 3, numeral 3.1. D. S. N.º 005-2002-TR
nes (la licencia sindical, la licencia por al Sistema Privado de Pensiones, los (04-07-02)
adopción, etc.). incrementos a favor de los trabajadores
del Sistema Nacional de Pensiones, la 4.4. Conceptos no computables
c. Los descansos o licencias establecidos bonificación por tiempo de servicios, las
por las normas de seguridad social y No se consideran como remuneración
bonificaciones al cargo, las bonificaciones
que originan el pago de subsidios (el computable los conceptos regulados
por turno nocturno, etc.
subsidio por maternidad, enfermedad en el artículo 19 del TUO del D. Leg.
o accidente común). N.º 650, Ley de Compensación por Tiem-
4.3. Las remuneraciones de naturale-
d. El descanso por accidente de trabajo po de Servicios.
za variable e imprecisa
que esté remunerado o pagado con BASE LEGAL:
Estas remuneraciones son de dos clases:
subsidios de la seguridad social. Artículo 2, Ley N.º 27735 (28-05-02), artículo 3,
de carácter principal (cuando constituyen
e. Aquellos que sean considerados por numeral 3.1. D. S. N.º 005-2002-TR (04-07-02)
la forma habitual de retribuir al trabaja-
ley expresa como laborados para todo dor. V. g. los comisionistas y destajeros) y Estos conceptos son:
efecto legal. de carácter complementario (cuando su • Las gratificaciones extraordinarias u
Base legal percepción es un adicional a la remune- otros pagos que perciba el trabajador
Artículo 6, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artículo ración principal y habitual del trabajador, ocasionalmente a título de libera-
2, D. S. N.º 005-2002-TR (04-07-02) y que su percepción es aleatoria, como el lidad o que hayan sido materia de
caso de las horas extras). convención colectiva; o aceptados en
4. Remuneración computable a. Las remuneraciones variables e im- los procedimientos de conciliación o
precisas de carácter principal mediación o establecidos por resolu-
4.1. Remuneración base de cálculo ción de la autoridad administrativa de
El monto de las gratificaciones, para
La remuneración que sirve de base de trabajo o por lauda arbitral. Se inclu-
los trabajadores de remuneración
cálculo para la gratificación es la remune- ye, en este concepto, la bonificación
imprecisa, se calculará en base al pro-
ración mensual que perciba el trabajador por cierre de pliego.
medio de la remuneración percibida
en la oportunidad en que corresponda en los últimos seis meses anteriores • Cualquier forma de participación en
otorgar el beneficio. Es decir, para la gra- al 15 de diciembre, es decir, será el las utilidades de la empresa.
tificación de Navidad es la remuneración promedio del semestre junio a no- • El costo o valor de las condiciones de
del mes de diciembre. viembre. trabajo.
Base legal Base legal: • La canasta de Navidad o similares.
Artículo 2, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artí- Artículo 4, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artí-
culo 3, numeral 3.2., D. S. N.º 005-2002-TR culo 3, numeral 3.1., D. S. N.º 005-2002-TR
• El valor del transporte, siempre que
(04-07-02) (04-07-02) esté supeditado a la asistencia al
centro de trabajo y que razonable-
4.2. Conceptos remunerativos com- Cuando el trabajador ha laborado mente cubra el respectivo traslado. Se
putables menos de seis meses, la remunera- incluye, en este concepto, el monto
ción computable se calculará sobre la fijo que, con las mismas característi-
Para efecto del pago de la gratificación, base del promedio diario del periodo
se considera remuneración a la remune- cas, otorgue el empleador por pacto
laborado. individual o convención colectiva.
ración básica y a todas las cantidades que
regularmente perciba el trabajador en di- El promedio consiste, primero en su- • La asignación o bonificación por
nero o en especie como contraprestación mar las remuneraciones percibidas en educación, siempre que sea un monto
por su labor, cualquiera que sea su origen el periodo y dividirlo entre el total de razonable y se encuentre debidamen-
o de la denominación que se les dé, días laborados (para ello debe tenerse te sustentada.
siempre que sean de su libre disposición. en cuenta que cada mes equivale a 30
días), el resultado es la remuneración • Esta asignación o bonificación com-
Se excluyen los conceptos contemplados prende a las otorgadas con ocasión
en el artículo 19 del TUO del D. Leg. N.º de un día, y esta se multiplica por 30.
de los estudios del trabajador o de
650, Ley de Compensación por Tiempo b. Las remuneraciones de naturaleza sus hijos, de ser el caso, sean estos
de Servicios. imprecisa o variable de carácter com- preescolares, escolares, superiores,
Se considera remuneración regular a plementario técnicos o universitarios e incluye
aquella percibida habitualmente por el En el caso de remuneraciones comple- todos aquellos gastos que se requie-
trabajador, en dinero o en especie, de mentarias de naturaleza imprecisa o ran para el desarrollo de los estudios
manera mensual, aun cuando sus montos variable se considera regular cuando respectivos, como uniformes, útiles
puedan variar en razón de incrementos el trabajador las ha percibido, al me- educativos y otros de similar natura-
u otros motivos. Así, toda remuneración nos tres meses en el periodo de seis leza, salvo convenio más favorable
que se perciba regularmente, aunque sea meses, computable para el cálculo de para el trabajador.
de monto variable, es computable para la gratificación correspondiente. • Las asignaciones o bonificaciones por
el pago de la gratificación. Si cumplen el requisito de regularidad, cumpleaños, matrimonio, nacimiento
Base legal se incluyen en la base de cálculo; para de hijos, fallecimiento y aquellas de
Artículos 2 y 3, Ley N.º 27735 (28-05-02) y ello, se considerará el promedio del semejante naturaleza. Igualmente,
artículo 3, numeral 3.1., D. S. N.º 005-2002- semestre (junio a noviembre) si el las asignaciones que se abonen con
TR (04-07-02) trabajador laboró todo el semestre, de motivo de determinadas festividades
Se incluyen los pagos en especie, como haber laborado menos de seis meses, siempre que sean consecuencia de
la alimentación principal (desayuno, será el promedio del periodo labora- una negociación colectiva.
almuerzo o cena proporcionada por el do. Se aplican las mismas normas que • Los bienes que la empresa otorgue
empleador) y los bienes y servicios que para el caso de las remuneraciones a sus trabajadores de su propia pro-
se otorgan al trabajador como contrapres- variables o imprecisas de carácter ducción, para el consumo directo del
tación por su labor. principal. trabajador y su familia.

VI-2 Instituto Pacífico N.° 338 Primera Quincena - Noviembre 2015


Área Laboral VI
• Todos los montos que se otorguen al No se toman en cuenta las fracciones de 9. Inafectaciones de las gratifica-
trabajador para el cabal desempeño mes. Por ejemplo, si un trabajador ingresó ciones
de su labor, o con ocasión de sus el 18 de agosto, el periodo laborado del 18
funciones, tales como movilidad, al 31 de agosto, no genera derecho a pago. La Ley N.º 30334 (24-06-15), establece
viáticos, gastos de representación, lo siguiente:
Base legal
vestuario y, en general, todo lo que Artículo 6, segundo párrafo, Ley N.º 27735
a. Las gratificaciones y aguinaldos
razonablemente cumpla tal objeto (28-05-02) y artículo 3, numeral 3.3. D. S. de Fiestas Patrias y de Navidad no
y no constituya beneficio o ventaja N.º 005-2002-TR (04-07-02) estarán afectas a aportaciones, con-
patrimonial para el trabajador. tribuciones ni descuentos de índole
• La alimentación proporcionada direc- 7. Oportunidad del pago cualquiera, excepto aquellos otros
tamente por el empleador como con- descuentos establecidos por ley o
La gratificación será abonada en la pri- autorizados por el trabajador.
dición de trabajo por ser indispensa- mera quincena del mes de diciembre,
ble para la prestación de los servicios, este plazo es indisponible para las partes. b. La ley no es clara ni precisa las con-
o cuando derive de mandato legal. tribuciones o descuentos de los que
• Las prestaciones alimentarias, otorga- Es decir, el empleador puede pagar la se inafectan a las gratificaciones. Pero,
das bajo la modalidad de suministro gratificación entre el día 1 y el 15, en la teniendo en consideración los antece-
indirecto. oportunidad que él desee. El pago rea- dentes, las gratificaciones y los aguinal-
lizado dentro de ese margen, es válido. dos no estarán sujetos a los descuentos
• El refrigerio que no constituye alimen-
El plazo fijado para el pago de las grati- por aportes al Régimen Contributivo
tación principal.
ficaciones no es modificable, ni siquiera de la Seguridad Social en Salud que
Base legal
por acuerdo de las partes. administra Essalud; Sistema Nacional
Artículo 19, D. S. N.º 001-97-TR (01-03-97), de Pensiones; Sistema Privado de
modificado por artículo 13, Ley N.º 28051 Como el pago se tiene que hacer en la pri-
(02-08-03)
Pensiones (AFP); o, cualquier otro
mera quincena de diciembre, dicho pago fondo pensionario o previsional.
se hace presumiendo que el trabajador va
5. Cómputo del tiempo de ser- c. Si estarán afectos al impuesto a la
a laborar todo el mes de diciembre. Pero,
renta, a descuentos por alimentos y
vicios si el trabajador cesa antes de fin de mes,
similares, así como a los autorizados
El periodo de servicios que generan el sexto de la gratificación que se pagó
por el propio trabajador.
derecho a gratificación es el semestre de por diciembre se debe descontar de su
liquidación de beneficios sociales. d. El 9% que deja de aportar el emplea-
julio a diciembre. dor al Seguro Social de Salud por las
Para que se genere derecho a la gratifica- Base legal gratificaciones de Fiestas Patrias y
Artículo 5, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artículo Navidad, se deberán otorgar a los
ción, el trabajador debe haber laborado 4, D. S. N.º 005-2002-TR
efectivamente cada mes calendario del trabajadores, como “bonificación
semestre. Ello lleva a interpretar que en el extraordinaria”, la que, de acuerdo
caso de un trabajador que ingresa a laborar 8. Gratificaciones truncas con la ley aprobada, tiene el carácter
en alguno de los meses del semestre, y Si el trabajador no tiene vínculo laboral de “temporal” (llama la atención que
dicho mes no laboró íntegramente, esa frac- vigente en la fecha en que corresponda se indique que es temporal, porque
ción de mes no da derecho a gratificación. percibir el beneficio, pero hubiera labora- ya no lo será, pues la inafectación es
do como mínimo un mes en el semestre permanente).
Pero, si el trabajador tuviera inasistencias
correspondiente, percibirá la gratificación e. La “bonificación extraordinaria” no
injustificadas, estas se descuentan por
respectiva en forma proporcional a los es remuneración, por tanto no estará
treintavos.
meses efectivamente trabajados. afecta a ningún aporte o contribución,
Base legal
El derecho a la gratificación trunca se ori- excepto al impuesto a la renta, ni será
Artículo 3, numerales 3.3. y 3.4, D. S. N.º 005- base de cálculo de beneficios sociales,
2002-TR (04-07-02), modificado por el D. S. gina al momento del cese del trabajador,
N.º 017-2002-TR (05-12-02) siempre que tenga cuando menos un mes ni será pensionable.
íntegro de servicios. f. Estas inafectaciones no son de aplica-
ción a los jubilados y pensionistas.
6. Monto de la gratificación El monto de la gratificación trunca se
determina de manera proporcional a los - Las gratificaciones truncas recibi-
El monto de la gratificación es equivalente
meses calendarios completos laborados en rán el mismo tratamiento que las
a una remuneración mensual que perciba
el periodo en el que se produzca el cese. gratificaciones de Fiestas Patrias y
el trabajador en la oportunidad en que Navidad que se paguen en julio y
corresponda otorgar el beneficio. En el caso de la gratificación trunca de diciembre, es decir:
En caso que el trabajador cuente con Navidad, se pagará a razón de tantos - No estarán afectas a aportes ni
menos de seis meses, percibirá la gratifi- sextos como meses completos se hubiera contribuciones
cación en forma proporcional a los meses laborado de julio a diciembre.
- Si estarán afectas a impuesto a la
laborados. La remuneración computable es la vi- renta
Por tanto, si el trabajador laboró todo el gente al mes inmediato anterior al que - Estarán sujetas a los descuentos
semestre, tiene una gratificación comple- se produjo el cese y se determina de la legales (V. g. alimentos) y volun-
ta, que será una remuneración mensual, misma manera que para el pago de la tarios.
pero si el trabajador no ha laborado gratificación normal.
- Se deberá pagar conjuntamente con
todo el semestre (julio a diciembre), La gratificación trunca se paga conjunta- la gratificación trunca la “bonificación
porque ingresó en los meses posteriores mente con todos los beneficios sociales extraordinaria” que corresponda a
a julio, percibirá la gratificación en forma dentro de las 48 horas siguientes de dicha gratificación trunca.
proporcional al periodo laborado, dicha producido el cese. g. En el caso de trabajadores afiliados a
proporción se establece a razón de tantos
una EPS, el importe de la bonificación
sextos como meses completos haya labo- Base legal
Artículo 7, Ley N.º 27735 (28-05-02) y artículo extraordinaria será de 6.75% y no de
rado en el semestre de julio a diciembre.
5, D. S. N.º 005-2002-TR 9%.

N.° 338 Primera Quincena - Noviembre 2015 Actualidad Empresarial VI-3