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ECONOMÍA Y SALUD
Regulación
y evidencia
■ JOAN COSTA-FONT • Economista. London School of Economics (Reino Unido)
y Departamento de Teoría Económica (Universitat de Barcelona).
■ PANOS KANAVOS • Economista. London School of Economics (Reino Unido).
E
l comercio paralelo es un
fenómeno derivado del con-
flicto entre el principio de
subsidiariedad que lleva aso-
ciada la existencia de diferentes siste-
mas de regulación de precios y el de
libre movilidad de bienes. La eviden-
cia empírica en el ámbito de Alemania
indica que el efecto del comercio para-
lelo sobre la reducción de los precios
de los medicamentos es mínimo y
supone ahorros muy limitados en la
factura de los sistemas de salud, que
difícilmente superan los perjuicios
sobre la innovación farmacéutica. A
partir de estas constataciones, se desa-
rrolla la siguiente reflexión.
INTRODUCCIÓN
céutico único de productos, tiene lelo entre los 18 países del Área Econó- de diferentes sistemas de regulación de
como objetivo preservar la libre movi- mica Europea. Este fenómeno es viable precios. El efecto del comercio paralelo
lidad de bienes entre países a través de gracias a la armonización de las normas sobre los precios de los medicamentos
la introducción de competencia en el de registro, etiquetado y dosificación lle- (fijados por cada Estado) es mínimo, lo
mercado de los medicamentos1, pero vada a cabo por la Agencia Europea de que supone ahorros muy limitados en la
en aplicación del principio de subsi- Evaluación de Medicamentos y el esca- factura de los sistemas de salud, que
diariedad, la política farmacéutica de so control vertical de la industria innova- difícilmente superan los perjuicios
los países de la Unión Europea sigue dora sobre la distribución del medica- sobre la innovación farmacéutica. Ello
fragmentada, y en particular, la regula- mento. La creación de un mercado único pone en cuestión la viabilidad del siste-
ción de precios de productos farma- ha eliminado, por tanto, las barreras pre- ma a largo plazo6, en la medida en que
céuticos es competencia de cada Esta- existentes al comercio paralelo, de existen instrumentos alternativos de
do miembro. Por otra parte, uno de los manera que el importador paralelo sólo contención del gasto público en medica-
ejes de la regulación de la industria debe obtener la autorización correspon- mentos, superiores desde una perspecti-
farmacéutica es la protección de los diente y, en ocasiones, reetiquetar el va de eficiencia. Este fenómeno tam-
derechos de propiedad, en la medida medicamento. No obstante, a menudo bién genera una reacción en la industria,
en que ofrece incentivos a la industria puede encontrar limitaciones para locali- que consiste en negociar precios eleva-
para la inversión en I+D. La protec- zar oferta suficiente en los diferentes dos para productos nuevos bajo patente,
ción de la innovación a través del sis- países que se presentan como potencia- como sucede en España.
tema de patentes constituye un incenti- les exportadores. Por otra parte, cuando se desarrolla
vo, tanto para el innovador, de el comercio paralelo, pueden aparecer
recuperar con un margen la inversión Judicialización problemas de escasez puntual de
realizada en caso de éxito, como para En la actualidad, el desarrollo del medicamentos en países exportadores,
el propio consumidor (paciente), en la comercio paralelo constituye uno de los como también ha sucedido en España.
medida en que le ofrece un sistema de fenómenos más debatidos en el ámbito La estructura del artículo es la
garantías asociadas al producto. Con de la industria farmacéutica. Ha sido siguiente: en primer lugar, se descri-
miras de recuperar la inversión realiza- objeto de diversos procesos judiciales y ben las cuestiones objeto de conflicto,
da, y cuando no es posible la fijación ha generado tensión entre los diferentes así como la regulación reciente. En
de un precio único a nivel europeo, la agentes que se ven afectados, como la segundo lugar, se examinan las expli-
industria se adapta a la segmentación propia industria, los importadores para- caciones sobre el fenómeno del
regional de precios y negocia con cada lelos y los diferentes agentes del siste- comercio paralelo para, finalmente,
Estado el precio del producto, salvo ma sanitario. El Tribunal Europeo de aportar evidencia empírica en el ámbi-
excepciones. Así, por ejemplo, los pre- Justicia (TEJ) se ha enfrentado a nume- to de los principales países importado-
cios de buena parte de los fármacos rosas demandas derivadas del comercio res. El artículo finaliza con una discu-
con menos de 10 años de antigüedad paralelo de medicamentos, acciones sión que contiene implicaciones
son entre un 10 y un 50% más eleva- ejercidas tanto por la industria farma- relevantes para la regulación.
dos en Alemania o el Reino Unido que céutica para evitar el comercio paralelo
en países como España o Grecia. (Bayer-Adalat3), como por los importa-
La existencia de diferencias de pre- dores paralelos al vulnerar el derecho REGULACIÓN DEL COMERCIO
cios entre productos, en el marco de un de marca4. Por una parte, la industria PARALELO
mercado único, conlleva incentivos a la farmacéutica observa cómo pierde pro-
realización de un arbitraje comercial gresivamente una importante cuota de El artículo 28 del tratado de la UE
por parte de algunos agentes, que des- mercado a pesar de que el producto en prohíbe todas las medidas que tienen
vían de la cadena de distribución local cuestión está bajo protección de paten- el efecto cuantitativo equivalente de
productos farmacéuticos a otro país te. En efecto, aun siendo el comercio restringir la libre circulación de mer-
cuyos precios son superiores, con el fin paralelo un mecanismo legal, constitu- cancías entre los Estados miembro,
de obtener una ganancia —siempre ye una transferencia de recursos de la incluyendo los derechos nacionales de
que la diferencia de precio entre países industria a un intermediario, lo que ero- propiedad intelectual o industrial. Las
miembro supere el coste de transporte siona su capacidad de innovación. Por excepciones a esta regla se encuentran
y otros costes de transacción, tales otra parte, las empresas que llevan a en el artículo 30 y justifican la protec-
como los de autorización, registro y cabo importación paralela argumentan ción de los derechos industriales y
costes arancelarios. que es un movimiento legal y sujeto a comerciales, la expiración de los dere-
riesgos. Entre los Estados miembro, las chos y la protección de la salud públi-
Un movimiento legal políticas sobre la importación paralela ca. Además, el artículo 295 estipula
Las importaciones paralelas constituyen difieren sustancialmente5 Sin embargo, que en ningún caso debe perjudicar las
un movimiento legal de productos desde las actitudes al respecto están basadas reglas de los Estados miembro que
un país donde estos se han puesto en cir- en el equilibrio entre los ahorros de gobiernan el sistema de propiedad
culación a otro país (mediante una cade- recursos que potencialmente puede industrial e intelectual. Así, la doctrina
na de distribución paralela), sin la autori- suponer en la factura farmacéutica y del la expiración (agotamiento) de los
zación y la garantía de aquél que posee para el paciente —cuando éste debe derechos de propiedad intelectual ha
los derechos de propiedad intelectual del hacer frente al pago total o parcial (vía reconsiderado el equilibrio entre el
producto2. Este fenómeno se produce en copago) del precio del medicamento. artículo 28 y los artículos 30 y 295.
la medida en que el desarrollo del mer- La expiración regional de los derechos
cado único comporta la expiración Argumentación de propiedad intelectual implica que una
regional de los derechos de propiedad En este artículo se examina el fenómeno vez el producto haya sido vendido en un
intelectual en el ámbito de la Unión de las importaciones paralelas de medi- Estado miembro con o sin el consenti-
Europea. Así, una primera venta en un camentos en la Unión Europea. Se argu- miento del tenedor del derecho de propie-
país miembro de la UE exime de ejercer menta que el comercio paralelo es un dad intelectual, este último no puede ejer-
los derechos de distribución del mismo fenómeno derivado de la falta de inte- cer ese derecho para frenar la
en otro país miembro, por lo que es gración de la política farmacéutica en importación comercial del producto pro-
posible el desarrollo del comercio para- Europa. Esto es: se debe a la existencia tegido. Sin embargo, el artículo 30 permi-
Tabla I. Casos relevantes del TEJ en relación al comercio paralelo prácticas restrictivas de dicho comercio
no son compatibles con el Tratado7.
Casos y años Competencia
La competencia entre agentes está
Casos 56 y 58/64 Consten y Grundig contra la Comisión (1966) protegida por los artículos 81 y 82 del
Caso 15/74 Centrafarm BV contra Sterling Drug Inc. (1974) Tratado de la CE. Cualquier acuerdo
Caso 104/75 Adrian DePeijper, director gerente de Centrafarm BV (1976) preventivo que restrinja la competen-
Caso 102/77 Hoffmann-La Roche & Co. AG contra Centrafarm (1978) cia o afecte al comercio está explícita-
mente prohibido. El artículo 82 prohí-
Caso 3/78 Centrafarm BV contra American Home Products (1978)
be cualquier abuso ejercido por una
Caso 120/78 Cassis de Dijon (1979) parte que se halle en posición domi-
Caso 187/80 Merck & Co. Inc. contra Stephar BV and Petrus Stephanus nante dentro del mercado. Ello inclu-
Exler (1982) ye las restricciones verticales, por las
Caso 227/82 Leendert van Bennekom (1983) que un fabricante puede abusar de su
Caso 174/82 Officier van Justitie contra Sandoz BV (1983) posición sobre un distribuidor. La
Caso 19/84 Pharmon BV contra Hoechst AC (1985) jurisprudencia desde los años 70 reve-
Casos 87 y 88/85 Société coopérative des laboratoires de pharmacie Legia and la la tendencia constante del TEJ a
Louis Gyselinx et fils-Cophalux contra Ministerio de Salud (1986) apoyar la libre circulación de mercan-
Caso C-277/87 Sandoz Prodotti Farmaceutici SpA contra la Comisión cías8,9,10,11,12,13,14,15, la competencia y,
en consecuencia, el comercio paralelo
de las Comunidades Europeas (1990)
entre los Estados miembro (en la tabla
Caso C-201/94 Demanda contra la Agencia de Control de los Medicamentos I figura una lista de casos).
ex parte Smith & Nephew Pharmaceuticals Ltd y Primecrown La Comisión Europea establece en su
Ltd contra la Agencia de Control de los Medicamentos (1996) comunicación sobre el mercado único
Casos C-267/95 Merck & Co Inc. y otros contra Primecrown Ltd y otros, y de medicamentos16 que «salvo que el
y C-268/95 Beecham Group plc contra Europharm of Worthing Ltd (1997) comercio paralelo pueda operar dinámi-
Casos C-427/93, Bristol-Myers Squibb contra Paranova (1997) camente en precios, crea ineficiencias,
C-429/93 y C-436/93 dado que la mayor parte, si bien no
Casos C-355/96 Silhouette International contra Hartlauer todos, de los beneficios recae en el
y C-355/96 Handelgesellschaft [1998] E.T.M.R. 539. International importador paralelo y no en los sistemas
contra Hartlauer Handelgesellschaft (1998) sanitarios o en el paciente». No obstante,
Caso C-414/99 Zino Davidoff SA contra A&G Imports Ltd (1999) en la misma comunicación concluye que
«el comercio paralelo debe ser también
Caso C-94/98 Demanda ex parte Rhône-Poulenc Rorer Ltd and May & Baker
contemplado como una fuerza impulso-
Ltd contra la Autoridad Licenciadora establecida por la ra de la integración del mercado y, en
Medicines Act 1968 (1999) consecuencia, de la consecución de un
Caso C-379/97 Pharmacia & Upjohn contra Paranova (1999) mercado único», por lo que, si bien
Caso T-41/96 Bayer AG contra la Comisión de las Comunidades reconoce las limitaciones derivadas de la
Europeas (2000) integración, la declaración parece apun-
Casos IV/36.957/F3 Glaxo Wellcome, IV/36.997/F3 Aseprofar and Fedifar, tar una posición favorable al desarrollo
IV/37.121/F3 Spain Pharma, IV/37.138/F3 BAI, del comercio paralelo.
IV/37.380/F3 EAEPC (2001)
Demanda contra el Secretario de Estado de Salud ex parte (1) British Association of Normativa española
European Pharmaceutical Distributors (antes Association of El importador paralelo debe solicitar
una licencia en su propio país y hacer
Pharmaceutical Importers) (2) Dowelhurst Limited,
frente al pago y a las gestiones necesa-
and Others (2002) rias, para luego trasladar el producto y
Caso C-433/00 Aventis Pharma Deutschland GmbH contra Kohlpharma adaptarlo a los requisitos establecidos
GmbH y MTK Pharma Vertriebs-GmbH (2002) por las leyes nacionales. El valor que
Casos C-443/99 Merck, Sharp & Dohme GmbH contra Paranova Pharmazeutika añade el importador varía de un país a
and 143/00 Handels GmbH y Boehringer Ingelheim GmbH, Glaxo Group otro, pero normalmente consiste en el
Ltd y otros contra Dowelhurst Ltd and Swingward Ltd (2002) reacondicionamiento del producto, la
Caso C-112/02 Kohlpharma GmbH contra la República Federal de Alemania (2003) introducción de información en el
Casos C-2/01P La Asociación Federal de Importadores de Medicamentos y la material de acondicionamiento, así
y C-3/01P Comisión de las Comunidades Europeas contra Bayer AG (2004) como la observación de los requeri-
Fuente: Tribunal Europeo de Justicia. mientos legales necesarios, de tal
manera que, normalmente, se conside-
ra al importador como empresa farma-
céutica, que debe hacer frente a los
requisitos de la regulación establecida.
te que un tenedor de la marca registrada la negociación entre los Estados miem- No obstante, la autorización de la venta
ejerza su derecho de bloquear la venta de bro. Por otra parte, los Estados miembro del producto es independiente de su
un producto importado que lleve su mar- pueden prohibir o restringir las importa- inclusión en la lista de productos suje-
ca registrada, si su empaquetado original ciones y las exportaciones por razones de tos a financiación pública. Según los
se ha modificado más allá de lo necesario salud pública y protección de la vida requisitos establecidos por la normati-
para permitir su venta en el Estado miem- humana. No obstante, si la salud y la vida va vigente en España, la especialidad
bro importador. Estas interdicciones o de los seres humanos pueden ser protegi- farmacéutica objeto de importación
restricciones no constituyen ni medios de dos con eficacia por medidas que no res- paralela deberá contar con la oportuna
discriminación arbitraria ni restricciones a tringen el comercio intracomunitario, las autorización de comercialización del
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Otro caso relevante ya anunciado fue
Risperidona Lansoprazol la anulación, en 2000, de la sanción a
2,5 1,7 Bayer por haber intentado impedir las
2 1,68 importaciones paralelas de su producto
1,5 1,66 Adalat a Reino Unido. Entre 1989 y
1 1,64
1993, los precios de Adalat en Francia
y España eran aproximadamente un
0,5 1,62
40% más bajos que en Reino Unido, lo
0 1,6 que motivaba a los mayoristas de
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Origen de las importaciones paralelas co del mercado único europeo. De este Tabla II. Precios de las presentaciones
En cuanto al origen de las importacio- análisis puede concluirse lo siguiente: más comunes de los productos
nes paralelas, solamente se conoce analizados en Alemania (€)
esta información referente a Países a) El comercio paralelo es la conse-
Bajos. De este país se deduce que — cuencia de una falta de integración en PPI Porig Porig*
it it it
en función del producto—, los princi- materia de política farmacéutica en
pales países exportadores son Francia Europa, que pone de manifiesto la
Olanzapina 76,7 80,9 46,2
—aunque su peso se halla en progresi- incompatibilidad de mantener políticas de
vo decremento—, España y Grecia. precios heterogéneas (de acuerdo con el Risperidona 99,5 110,8 46,7
Portugal e Italia figuran entre los paí- principio de subsidiariedad), en un mer- Clozapina ND ND ND
ses exportadores con un peso menor. cado único de medicamentos (conforme Captopril 109,4 111,9 13,5
al principio de libre movilidad de bienes). Enalapril 38,4 42,5 14,4
Efectos sobre los precios b) El fenómeno del comercio parale- Ramipril 46,4 47,6 31,2
En cuanto a los efectos sobre los precios lo responde a la lógica económica del Losartan ND ND ND
de los medicamentos, la figura 2 indica mercado como una forma de arbitraje Valsartan 73 78,3 56,4
la evolución de los precios relativos comercial. Esto es, puede entenderse Quinalapril 54,4 59,8 35,7
entre Alemania y el principal país como una forma de arbitraje amparado Atorvastatina ND ND ND
exportador durante el período 1997- por las normas europeas sobre el merca-
Pravastatina 74,8 81,5 59,1
2002. Los resultados indican que el do único. No obstante, a diferencia del
efecto de las importaciones paralelas no arbitraje comercial estándar, los medi- Simvastatina 135,2 141,1 49,6
ha sido la reducción del precio relativo camentos están sujetos a una estricta Citalopram 55,9 59,3 33,9
(distancia de precios) entre los dos paí- regulación de pecios, lo que supone que Fluoxetina 104,1 115,7 64,9
ses, como resultaría en una situación de el comercio paralelo no repercute en Paroxetina 99,6 115,7 63,9
arbitraje no regulado. Al contrario, la una convergencia a la baja de los pre- Sertralina 107,8 111,1 63,8
tendencia de los precios parece indicar cios. Se ha observado cómo el efecto es Lansoprazol 31,4 38,5 14,6
efectos opuestos. De todo ello cabe con- el contrario: se produce una convergen- Omeprazol 18,6 27,8 12,6
cluir que los efectos sobre la eficiencia cia al alza, en la que los precios de los Pantoprazol 71,9 71,9 39,0
estática del comercio paralelo de medi- productos paralelamente importados se Fuente: IMS Health, 2003.
camentos han sido muy limitados. sitúan marginalmente por debajo del ND: no disponible.
precio de los productos locales.
Efectos competitivos c) El principal perjuicio derivado
En cuanto a los posibles indicios del del comercio paralelo de medicamentos
comercio paralelo sobre la eficiencia se produce a largo plazo, en la medida de origen, si bien en este caso los inter-
dinámica, la tabla II ofrece evidencia en que supone una desviación de recur- mediarios, esto es, distribuidores mayo-
empírica. En particular, distribuye para sos desde una industria innovadora a ristas, oficina de farmacia y e importa-
una lista de principios activos el precio otros intermediarios de la cadena de dores paralelos no se beneficiarían de la
del país de origen, el precio del país de distribución (importadores paralelos). desviación de recursos que supone la
destino y el precio de venta de los pro- ineficiencia del actual sistema. ■
ductos paralelamente importados. Resul- Un debate vigente
ta interesante observar cómo el precio de El comercio paralelo de medicamentos
los productos paralelamente importados sujetos a patente sigue siendo uno de BIBLIOGRAFÍA Y NOTAS
(PitPI) —salvo excepciones notables— se los ejes de discusión que tiene difíciles
acerca al de los productos producidos en soluciones. Sus efectos son significati- 1. Commission of the European Communi-
el país de destino (Pitorig), tal como se vos en la medida en que supone una ties, Commission Communication on
había anunciado, con lo que los efectos desviación de recursos a sectores no parallel imports of proprietary medicinal
products for which marketing authorisa-
competitivos son limitados. Ello indica- innovadores. Una de las estrategias de tions have already been agreed. Commu-
ría unos efectos muy limitados sobre los la industria radica en regular la distri- nication from the Commission, Brussels,
consumidores y sobre el sistema sanita- bución, para con ello impedir el desa- 30 December 2003, COM(2003)839 final.
rio. El caso de Alemania resulta espe- rrollo del comercio paralelo, pero en 2. Nazzini R. Parallel Trade in the Pharmaceu-
cialmente interesante, ya que en este este caso se puede producir desabaste- tical Market-Trends and Future Solutions.
país las farmacias están obligadas a la cimiento o limitaciones de los stocks World Competition 2003;26(1):53-74.
dispensación de productos paralelamen- de los medicamentos en cuestión en 3. C-2/01P y C-3/01P, Asociación Federal
te importados, de manera que como farmacias y hospitales. Pero varias ini- de Importadores de Medicamentos y
mínimo deben representar el 7% de sus ciativas emprendidas por la industria Comisión Europea contra Bayer AG.
ventas. Por otra parte, estos resultados para contrarrestar este fenómeno, Sentencia de 6 de enero de 2004.
indican que los principales beneficiarios como por ejemplo el establecimiento 4. En 1996, el TEJ decidió positivamente sobre
del comercio paralelo son los importa- de un doble precio, han sido califica- el derecho del importador paralelo danés
dores paralelos, intermediarios que no das como anticompetitivas. Dado el Paranova de utilizar la marca Bristol Mayer
desarrollan una actividad de innovación. limitado impacto sobre el precio final Squib al reempaquetar el medicamento.
Por lo tanto, el comercio paralelo puede del medicamento, los resultados del 5. Mientras algunos países como Alemania
tener unos efectos perversos sobre la efi- presente estudio cuestionan la conve- obligan al farmacéutico a dispensar una
ciencia dinámica, en la medida que niencia de que el comercio paralelo de cuota de importaciones paralelas, otros
reduce los recursos disponibles para el medicamentos se extienda en la UE. como España han intentado hacer frente a
estas prácticas con el establecimiento de
desarrollo de innovación tecnológica. El comercio paralelo, si es eficiente requisitos de información sobre el destino
estáticamente, significa la exportación de la distribución.
de los precios de los medicamentos de 6. Se conocen numerosas resoluciones
CONCLUSIONES otros países. Pero si éste fuera su obje- del Tribunal de Justicia de la Unión
tivo, el fenómeno equivaldría a una Europea en favor de la eliminación de
En este artículo se han analizado los regulación de precios en virtud de la las restricciones de precios existentes
efectos del comercio paralelo en el mar- cual el precio establecido es el del país entre países de la Unión Europea.
AGRADECIMIENTOS