Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 2638241

OPINIÓN Nº 107-2013/DTN

Entidad: Agencia de Promoción de la Inversión Privada -

PROINVERSION

Asunto: Culminación del contrato

Referencia: Oficio Nº 083-2013-PROINVERSION/OA

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Oficina de Administración de

PROINVERSION consulta sobre la oportunidad en que culmina un contrato en el
marco de la normativa de contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
"Reglamento").

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

“Cuándo culmina el vinculo contractual entre la Entidad y el Contratista?, al dar

la conformidad al servicio brindado y proceder al pago respectivo, o cuando se
cumplan todas las condiciones establecidas en el contrato, las cuales incluyen
mejoras al servicio?” (sic).

Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:

2.1 En principio, debe indicarse que el artículo 26 de la Ley establece que las
Bases deben contener, entre otros, la metodología de evaluación y calificación
de propuestas. En este sentido, las Bases deben contener los factores de
evaluación, entre los que se encuentran las mejoras a las condiciones y/o
características de los servicios.
 2

A fin de determinar qué debe entenderse por “mejoras”, el Tribunal de

Contrataciones del Estado ha señalado que: "(…) para considerar que nos
encontramos frente a una innovación o mejora tecnológica, lo ofertado por los
postores no debe formar parte de las especificaciones técnicas de los bienes o
términos de referencia de los servicios que se desea adquirir o contratar,
respectivamente. Además, cabe precisar que la innovación o mejora propuesta
debe implicar realmente un aspecto adicional que enriquece el bien o servicio
ofertado con relación al estándar mínimo referido en las especificaciones
técnicas de las bases. Además, las mejoras no deben generar costo adicional
para la Entidad. Así pues, este colegiado ha indicado que se conoce como
mejora a “todo aquello que ofrezca el postor para mejorar la calidad y/o
oportunidad del servicio o de sus entregables, en adición a los requisitos
mínimos expuestos en las Bases Administrativas del servicio. Las mejoras
técnicas deben agregar valor al servicio y estar relacionadas con el objeto del
mismo."1 (El subrayado es agregado).

En este sentido, constituye una mejora a los servicios objeto de la contratación,

todo aquello que agregue un valor adicional al parámetro mínimo establecido
en los términos de referencia, mejorando su calidad o la oportunidad de su
prestación, sin generar un costo adicional a la Entidad.

2.2 De otro lado, es importante precisar que el artículo 42 del Reglamento

establece el contenido mínimo de las propuestas, técnica y económica, de los
postores; precisando, en el caso de la propuesta técnica, la documentación de
carácter obligatorio y facultativo que deben presentar estos. Así, entre la
documentación de presentación facultativa, se encuentra aquella que acredita el
cumplimiento de los factores de evaluación que los postores pueden presentar
para la asignación de puntaje durante la etapa de evaluación y calificación de
propuestas.

Por su parte, los artículos 70 y 71 del Reglamento establecen las disposiciones

que el Comité Especial debe observar durante la etapa de evaluación y
calificación de propuestas. En esa medida, el Comité Especial evaluará las
propuestas en dos etapas: primero, la evaluación de la propuesta técnica y,
luego, la evaluación de la propuesta económica.

En la evaluación técnica, el Comité Especial debe verificar que las propuestas

presentadas cumplan con los requisitos de admisibilidad previstos en las Bases.
Respecto de las propuestas admitidas, el Comité Especial aplicará los factores
de evaluación previstos en dichas Bases. Para tal efecto, el Comité Especial
debe verificar que la documentación presentada por los postores para acreditar
los factores de evaluación corresponda a la requerida en las Bases; así, de
considerar que un factor de evaluación ha sido adecuadamente acreditado, el
Comité Especial asignará el puntaje correspondiente al postor.

Luego de la asignación de puntajes, aquellas propuestas técnicas que alcancen

1
Resolución N° 2335-2008-TC-S1.
 3

el puntaje mínimo establecido en las Bases 2 accederán a la evaluación

económica, las demás serán descalificadas.

2.3 Precisado lo anterior, corresponde señalar que, de conformidad con el artículo

142 del Reglamento, “El contrato se encuentra conformado por el documento
que lo contiene, las Bases Integradas y la oferta ganadora, incluyendo los
documentos derivados del proceso de selección que establezcan obligaciones
para las partes y que hayan sido expresamente señalados en el mismo.” (El
subrayado es agregado).

Como se desprende del artículo citado, el contrato está integrado, entre otros
documentos, por la oferta ganadora, la misma que comprende a las propuestas
técnica y económica presentadas por el postor ganador de la buena pro.

Ahora bien, la propuesta técnica contiene, entre otros, la documentación de los

factores de evaluación ofertados por el postor que, al haber sido
adecuadamente acreditados por este, dieron lugar a la asignación de puntaje.

En consecuencia, las mejoras a las características y/o condiciones de los

servicios ofertadas y debidamente acreditadas por el postor ganador de la
buena pro, a los que el Comité Especial asignó puntaje durante la etapa de
evaluación y calificación de propuestas, integrarán la oferta ganadora y,
consecuentemente, formarán parte del contrato, siendo su ejecución exigible
por parte de la Entidad.

2.4 Por otro lado, debe indicarse que el primer párrafo del artículo 149 del
Reglamento establece que “El contrato tiene vigencia desde el día siguiente de
la suscripción del documento que lo contiene o, en su caso, desde la recepción
de la orden de compra o de servicio”. Asimismo, el segundo párrafo de dicho
artículo expresa que “Tratándose de la adquisición de bienes y servicios, el
contrato rige hasta que el funcionario competente dé la conformidad de la
recepción de la prestación a cargo del contratista y se efectúe el pago”. (El
subrayado es agregado).

De la disposición citada, se advierte que el periodo de vigencia contractual en

la adquisición de bienes y servicios se extiende desde la suscripción del
contrato o la recepción de la orden de compra o de servicio hasta que la
Entidad otorgue la conformidad de las prestaciones a cargo del contratista y
efectúe el pago correspondiente.

En este punto es importante señalar que el plazo de vigencia del contrato,

desarrollado en los párrafos precedentes, es distinto del plazo de ejecución
contractual, pues este último es el período en que el proveedor se ha obligado a
ejecutar las obligaciones a su cargo. No obstante, cabe precisar que el plazo de
ejecución contractual forma parte del plazo de vigencia del contrato.

Ahora bien, el artículo 177 del Reglamento establece que la Entidad tiene la
obligación de pagar la contraprestación pactada al contratista, una vez que este
2
El puntaje mínimo en el caso de bienes y obras es de sesenta (60); en el caso de servicios y
consultorías, es de ochenta (80).
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ejecute la totalidad de las prestaciones a su cargo y se otorgue la conformidad

correspondiente; asimismo, precisa que, efectuado el pago, culmina el
contrato y se cierra el expediente de contratación respectivo.

Por otra parte, conforme al artículo 169 del Reglamento, si el contratista no

cumple con ejecutar las prestaciones a su cargo dentro del plazo de ejecución
contractual, la Entidad podrá requerir su cumplimiento mediante carta notarial,
otorgándole un plazo no mayor de cinco (5) días, bajo apercibimiento de
resolver el contrato; salvo que, por la complejidad, envergadura o sofisticación
de la contratación o su monto contractual, deba otorgarse un plazo mayor que
no podrá exceder a quince (15) días. Si vencido dicho plazo el incumplimiento
continúa, la Entidad podrá resolver el contrato en forma total o parcial,
comunicando tal decisión mediante carta notarial.

Asimismo, de conformidad con el artículo 170 del Reglamento, es importante

precisar que cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato
podrá ser sometida por la parte interesada a conciliación o arbitraje dentro los
quince (15) días hábiles siguientes de comunicada la resolución. Vencido este
plazo sin que se haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se entenderá
que la resolución del contrato ha quedado consentida.

2.5 Adicionalmente, debe mencionarse que, determinadas contrataciones conllevan

la necesidad de ejecutar prestaciones accesorias a las prestaciones principales,
tales como actividades de mantenimiento, reparación u otras afines; en este
sentido, a fin de salvaguardar el interés público, la normativa de contrataciones
del Estado requiere que en las Bases se considere una garantía de fiel
cumplimiento para la prestación principal, y otra para las prestaciones
accesorias (garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias)3.

De otra parte, para que la garantía de fiel cumplimiento por prestaciones

accesorias pueda ser ejecutada ante un eventual incumplimiento, la Directiva
N° 009-2009-OSCE/CD señala que estas prestaciones accesorias deben contar
con su propio contrato.

En este sentido, la vigencia del contrato principal culminará cuando el

contratista haya ejecutado las prestaciones principales y la Entidad haya
otorgado la conformidad de las mismas y realizado el pago correspondiente; y,
por su parte, la vigencia del contrato correspondiente a las prestaciones
accesorias culminará cuando el contratista haya ejecutado las mismas y la
Entidad haya otorgado la conformidad y realizado el pago de estas
prestaciones.

2.6 En consecuencia, el vínculo contractual entre la Entidad y el contratista

culmina cuando este último haya ejecutado la totalidad de las obligaciones a su
cargo, incluyendo la prestación de las mejoras a las características y/o
condiciones del servicio objeto del contrato que se haya obligado, y la Entidad
haya otorgado la conformidad de las mismas y realizado el pago
correspondiente.
3
De acuerdo con el artículo 159 del Reglamento.
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3. CONCLUSIÓN

El vínculo contractual entre la Entidad y el contratista culmina cuando este último

haya ejecutado la totalidad de las obligaciones a su cargo, incluyendo la prestación
de las mejoras a las características y/o condiciones del servicio objeto del contrato
que se haya obligado, y la Entidad haya otorgado la conformidad de las mismas y
realizado el pago correspondiente.

Jesús María, 16 de diciembre de 2013

MARY ANN ZAVALA POLO

Directora Técnico Normativa

JCMF.