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J.

Cristóbal
Núñez
Vásquez
TRATADO DEL
PROCESO PENAL
Y DEL JUICIO ORAL
Tomo II
El procedimiento ordinario
Los recursos en el Proceso Penal
Los procedimientos especiales
y la ejecución de la sentencia
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6 J'

TRATADO DEL
PROCESO PENAL
Y DEL JUICIO ORAL
Tomo II
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y
LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
© J. CRISTÓBAL NUÑEZ VASQUEZ
© EDITORIAL J U R Í D I C A DE CHILE
Registro de Propiedad Intelectual
Inscripción N» 124.822, año 2002
Santiago - Chile
Se terminó de imprimir esta primera edición
de 1.000 ejemplares en el mes de septiembre de 2003
IMPRESORES: Imprenta Salesianos S. A.
EDITORIAL
IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE
ISBN DE ESTE TOMO: 966-10-1494-7
JURÍDICA
ISBN DE LA OBRA COMPLETA: 956-10-1492-0 DE CHILE

M^^^nr^iríñ
SEGUNDA PARTE
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
í?
TÍTULO I
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Párrafo P
Persecución penal pública

280. Noción previa. De acuerdo con el léxico, "investigar" con-


siste en "hacer diligencias en busca de una cosa", concepto que,
en el ámbito procesal penal, es diverso del de "instruir", el cual
significa formalizar ante el tribunal un proceso o expediente
conforme a las reglas procedimentales del Derecho. De ahí que
la etapa de "investigación" no sea de "instrucción", ya que la
primera se lleva a cabo por medio de un sistema desformaliza-
do realizado exclusivamente por el fiscal del ministerio públi-
co, quien carece de facultades jurisdiccionales, y aun cuando
actúa en su actividad perquisiva en forma independiente, es fis-
calizado en el ejercicio de sus funciones por el juez de garan-
tía, en lo relativo al resguardo de los derechos y garantías fun-
damentales que la Constitución Política asegura a todas las
personas.
Por esta razón, la Corte Suprema en su Informe N- 0968, de
8 de junio de 1998, sobre el primitivo proyecto del Código Pro-
cesal Penal, hizo especial hincapié en que "no puede creerse
- e r r a d a m e n t e - que en la intención de los redactores estuvo la
de incorporar la investigación llevada a cabo por los fiscales
como parte del procedimiento o proceso penal, situación que
es comprensible y lógica en el Código de Procedimiento Penal
vigente, dado el sistema inquisitivo que establece, pero no se avie-
ne con lo dispuesto en la Carta Fundamental, que independizó
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

la investigación de la actividad de los tribunales (art. 80-A de la SO, dictando resoluciones judiciales propiamente tales, hacién-
Constitución Política). Los procesos de los tribunales están su- dolas notificar y ejerciendo las facultades de hacerlas cumplir,
jetos a formalidades prescritas por la ley, y por eso se "instru- pues si bien el fiscal investiga, tiene limitaciones para dictar me-
yen", pero no así la "investigación" que realiza el fiscal que, como didas coercitivas que obliguen la comparecencia del imputado,
reiteradamente se ha señalado, es una actividad desfi^rmalizada". testigos y demás intervinientes del proceso, lo que sólo puede
Corroborando lo anterior, la Comisión de Constitución, Le- impetrarse a través del órgano jurisdiccional que, en este caso,
gislación, Justicia y Reglamento del Senado, en su Segundo In- es el juez denominado como de 'garantía'. Existen diversas dis-
forme, acordado en la Sesión 5-, reemplazó en la nominación posiciones del proyecto que confirman el criterio anterior y rei-
del proyecto del Título I del Libro Segundo del Código Proce- teran la disposición constitucional que dispone que los nuevos
sal Penal, el concepto de "instrucción", por el de "investigación".' fiscales no pueden en caso alguno ejercer funciones jurisdiccio-
Por su parte, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en nales. Si los fiscales tuvieren atribuciones jurisdiccionales como
su Instructivo N- 1, de 8 de septiembre de 2000, al mismo tiem- las tienen los Fiscales Militares, 'instruirían' un proceso, y como
po que confirmó plenamente el criterio adoptado al respecto por no las tiene el ministerio público, es obvio que no puede ins-
la mencionada Comisión, hizo presente, empero, que su infor- truir y dictar resoluciones instructorias que obliguen a los inter-
me no había sido lo suficientemente explícito. Este vacío, sin em- vinientes de por sí".
bargo, fue subsanado por el Ministro de Justicia en la Sala del "De otra parte, el cambio había sido sugerido por la Corte Su-
Senado, "al expresar que ello tuvo por objeto conferir mayor efi- prema, que, en sus informes y opiniones, ha finalmente acepta-
cacia a la gestión e investigación al permitir que, antes de la for- do que la investigación la practique un órgano no jurisdiccional,
malización de la investigación, el juez autorice determinadas pero entendido que el fiscal simplemente acumula antecedentes
actuaciones que afecten derechos constitucionales sin previa co- para preparar la acusación ante los Tribunales, sin hacer ponde-
municación a los afectados, cuando la gravedad de los hechos lo raciones del material de prueba, las que corresponden a los ór-
aconsejare, y también después de formalizada, si comunicada la ganos jurisdiccionales".
actuación al afectado, pierde eficacia. El Ministro en seguida agre- "En conclusión -termina el instructivo-, el fiscal ya no instru-
gó que éste "no es sólo un tema semántico, sino que es impor- ye la investigación, sino que la dirige exclusivamente, con el con-
tante desde el punto de vista de la actuación. Hay aquí alguna trol del juez de garantía, que debe llevar un registro o expediente
posibilidad de que el juez y el ministerio público determinen in- propio y que incluso tiene facultades de oficio para corregir de-
vestigaciones que se realicen inmediatamente de sucedidos los fectos de la investigación que puedan significar una privación de
hechos, con el fin de configurar las pruebas necesarias para ini- los derechos fundamentales del imputado, incluyendo los exce-
ciar con posterioridad los juicios correspondientes". sos que se puedan advertir en la duración de su prisión preventi-
Igualmente, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público va. Este tribunal, además, debe ser requerido previamente para
"consideró que el término 'investigación' se adecúa más a la cualquiera medida coercitiva que importe o pueda importar una
Constitución y además involucra un impulso no ordenado o restricción de los derechos constitucionales".^
desformalizado de esta primera etapa, lo que aleja su desarro- La etapa de investigación comprende, de acuerdo con el
llo de u n a 'instrucción' formal y ordenada". Código del ramo, las siguientes fases: la persecución penal pú-
"Además -continúa el instructivo-, el cambio es adecuado, blica, el inicio del procedimiento, las actuaciones de la investi-
ya que sólo u n órgano jurisdiccional puede 'instruir' u n proce-
^ Ministerio Público, Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, Instrucciones
Generalas N" 1 a 25, Editorial J u r í d i c a d e Chile, Santiago, 2 0 0 1 , t. I, págs. 1 1 , 1 2
S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 430. y 13.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

gación, el registro de la investigación, la formalización de la in- a la investigación para privilegiar en ella la observación del "prin-
vestigación, la suspensión condicional del procedimiento y acuer- cipio de la objetividad".^'"''
dos reparatorios y la conclusión de la investigación. De esta manera el Senado obtuvo que se modificara la postu-
Cabe observar, empero, que si bien la "investigación" forma ra adoptada antes por la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
parte del "procedimiento" indagatorio a cargo del ministerio de 13 de enero de 1998, al sostener, en síntesis, que el artículo
público, que es un ente administrativo, no constituye "proceso", antes transcripto (antiguo art. 240) consagraba el "principio de
ya que éste - c o m o lo señaló la Comisión del Senado- "se dirige la legalidad", y por ende aplicaba el sistema europeo-continen-
directamente al modo en que el Estado resuelve un conflicto tal, que por razones históricas rigió en los siglos XIX y XX, y
penal y supone la intervención de los órganos jurisdiccionales" que ha sido matizado con excepciones que lo atenúan en el có-
(supraN2 3).=' digo español. Este criterio está en oposición con el "principio
de la oportunidad", de acuerdo con el cual existen agentes pú-
281. Ejercicio de la acción pública. El artículo 166 del C.P.P. blicos, los fiscales, que tienen discrecionalidad para perseguir lo
prescribe al respecto: "Los delitos de acción pública serán in- que ellos estiman. No existe la idea de que los fiscales deban per-
vestigados con arreglo a las disposiciones de este Título". seguirlo todo.*
"Cuando el ministerio público tomare conocimiento de la En el fondo, sin embargo, al disponer imperativamente el in-
existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con ciso segundo del artículo 166 del C.P.P., antes transcripto, que
el auxilio de la policía, promoverá la persecución penal, sin que "cuando el ministerio público tomare conocimiento de la exis-
pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en tencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxi-
los casos previstos en la ley". lio de la policía, promoverá la persecución penal, sin que pueda
"Tratándose de delitos de acción pública previa instancia suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos
particular, no podrá procederse sin que, a lo menos, se hu- previstos en la ley", en realidad consagra, como norma, el "prin-
biere denunciado el hecho con arreglo al artículo 54, salvo cipio de la legalidad", sin perjuicio de que en ciertas y determi-
para realizar los actos urgentes de la investigación o los abso- nadas ocasiones esté facultado para aplicar el "principio de
lutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisión oportunidad o selectividad". Así acontece, en limitado modo, con
del dehto". los casos señalados en los artículos 167 y 168 del precitado Códi-
En lo que atañe a este precepto, la Comisión del Senado, go, es decir, cuando la ley autoriza el archivo provisional o cuan-
en su Segundo Informe, Sesión 5-, eliminó del artículo antes do permite al fiscal no iniciar la investigación. Más propiamente,
transcripto el epígrafe que lo titulaba "principio de legalidad", empero, es en el artículo 170 de dicho cuerpo legal donde el le-
ya que si bien entendió que se lo quería emplear en contrapo- gislador contempla el "principio de oportunidad", en cuanto fa-
sición con el "principio de la oportunidad", es decir, como el culta al ministerio público para no iniciar la persecución penal
deber del fiscal de investigar todo caso de que tomara conoci- o abandonar la ya iniciada, cuando se tratare de un hecho que
miento, no resultaba suficientemente descriptivo del contenido no comprometiere gravemente el interés público, a menos que
de la disposición. Formuló este reparo particularmente en rela- la pena mínima asignada al delito excediere la de presidio o re-
ción con el primer inciso, que obliga a investigar los delitos de clusión menores en su grado mínimo o que se tratare de un de-
acción pública con arreglo a las disposiciones de este Título, en lito cometido por un funcionario público.
circunstancias que precisamente se ha querido restar formalidad

"'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 586.


' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 585. ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 173.

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ETAPA DE INVESTIGACIÓN
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Seguidamente, es preciso tener presente que las reglas del "Si el juez admitiere a tramitación la querella, el fiscal deberá
Título I del Libro Segundo del Código Procesal Penal, cuyo es- seguir adelante la investigación conforme a las reglas generales".
tudio se ha iniciado en este acto, son aplicables sólo a los "deli- De los textos legales antes transcriptos se desprende, prime-
tos de acción pública". ramente, que la archivacion de las investigaciones realizadas por
el fiscal con respecto a un hecho eventualmente delictual, tiene
En lo que atañe a los delitos de acción pública previa ins-
las características siguientes: es una atribución exclusiva del mi-
tancia particular, el inciso tercero del artículo 166, antes trans-
nisterio público, tiene la cualidad de esencialmente provisional
cripto, establece la norma especial de que el fiscal no podrá
y no extingue la acción penal.
proceder sin que, a lo menos, el ofendido por el delito hubiere
denunciado el hecho a la justicia, al ministerio público o a la El archivo provisional de la investigación es una atribución
policía, salvo para realizar los actos urgentes de investigación o exclusiva del ministerio público que le otorga el artículo 167 del
los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la co- C.P.P, en concordancia con lo dispuesto en el artículo 80-A de
misión del delito. la Constitución Política y los artículos 1° y 4- de la Ley N-19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público, resolución que
En lo que se refiere a los delitos de acción privada, en la per-
puede adoptar en el desempeño de su función directiva de la
secución e investigación de éstos no interviene el ministerio pú-
investigación, sin la autorización previa del juez de garantía, con
blico, ya q u e el e s t a b l e c i m i e n t o del h e c h o p u n i b l e y la
el solo alcance de que si el delito merece pena aflictiva, deberá
determinación del delincuente corresponden al querellante, a
ser aprobada por el Fiscal Regional.
menos que en la misma querella se solicite al juez la realización
de determinadas diligencias destinadas a precisar los hechos que La víctima, no obstante, podrá impugnar administrativamen-
configuren el delito, único caso en que, por excepción, el ma- te tal decisión solicitando del propio fiscal la reapertura del pro-
gistrado, ante la imposibilidad de la víctima de realizarlas, po- cedimiento y la realización de diligencias de investigación, y, de
drá ordenar su práctica por intermedio del fiscal (art. 400 inciso su negativa, recurrir a las autoridades superiores del ministerio
final del C.P.P). público.
Del mismo modo, la víctima está facultada para provocar la
282. Archivo provisional. Está contemplado en el artículo 167 del intervención jurisdiccional del juez de garantía deduciendo la
C.P.P, el cual establece: "En tanto no se hubiere producido la in- querella correspondiente, la cual, si es admitida a tramitación,
tervención del juez de garantía en el procedimiento, el ministerio obligará al fiscal a seguir adelante la investigación.
público podrá archivar provisionalmente aquellas investigaciones El archivo provisional es transitorio o accidental y no extin-
en las que no aparecieren antecedentes que permitieren desarro- gue la acción ni la responsabilidad penal, y por ende, el fiscal
llar actividades conducentes al establecimiento de los hechos". tiene el deber de dejarlo sin efecto y reabrir la investigación des-
"Si el delito mereciere pena aflictiva, el fiscal deberá some- de que aparecieren nuevos antecedentes, esto es, datos, referen-
ter la decisión sobre archivo provisional a la aprobación del Fis- cias o evidencias p r o b a t o r i a s q u e h a g a n d e s a p a r e c e r el
cal Regional". impedimento en cuanto al desarrollo de actividades conducen-
"La víctima podrá solicitar al ministerio público la reapertu- tes al establecimiento de los hechos punibles y a la determina-
ra del procedimiento y la realización de diligencias de investi- ción de la persona del delincuente.
gación. Asimismo, podrá reclamar de la denegación de dicha La archivacion provisional, como es obvio, supone por parte
solicitud ante las autoridades del ministerio público". del fiscal el estudio del caso y la práctica de actividades perquisi-
Además -agrega el artículo 169-, "la víctima podrá provocar vas preliminares, pero indispensables para demostrar la falta ab-
la intervención del juez de garantía deduciendo la querella res- soluta de antecedentes probatorios y la imposibilidad de realizar
pectiva". indagaciones que permitan comprobar la existencia del cuerpo

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del delito o determinar la persona del delincuente, en términos "A diferencia del 'principio de oportunidad', de que trata
de ser imposible o infructuoso proseguir la investigación. el artículo 170 del C.P.P. (antiguo art. 244), que presupone la
En cuanto a la oportunidad en que puede ser ordenado por existencia de un delito; en el archivo provisional sólo no hay an-
el fiscal del ministerio público el archivo provisional, ello sólo tecedentes que permitan desarrollar útilmente la investigación,
es admisible en tanto la investigación no se haya formalizado, lo que determina su archivación. Además, la decisión de apli-
ni haya intervenido el juez de garantía en el procedimiento, sea car el 'principio de oportunidad' es susceptible de ser revisada,
porque la víctima no se hubiere querellado o por otras razones. porque produce la extinción de la acción y de la responsabili-
Lo primero, porque - d e acuerdo con lo prescrito en el ar- dad penal, lo que no ocurre con el archivo provisional".
tículo 233, letra c) del C.P.P.-, después de formalizada la inves- La Comisión "tuvo, no obstante, la inquietud de que la falta
tigación, el fiscal pierde la facultad de archivar provisionalmente de control sobre esta decisión pudiera prestarse para encubrir
el procedimiento (infra N- 338). algún descuido o desidia del fiscal, particularmente en aquellas
Lo segundo, porque una vez que el juez de garantía ha in- situaciones en que no se conoce a la víctima o a las personas a
tervenido en el procedimiento, éste entra a una fase jurisdiccio- quienes la ley considera víctimas, porque si así fuere, deberá in-
nal y debe esperarse el cierre de la investigación, a fin de que el formárseles y ellas tendrían la oportunidad de hacer valer sus
fiscal pueda solicitar de parte de dicho magistrado alguno de derechos. Al efecto, estuvo de acuerdo en consagrar un meca-
los pronunciamientos indicados en el artículo 248 del C.P.P. nismo de fiscalización, coincidiendo en que lo apropiado es ra-
Lo tercero, porque presentada la querella y admitida ésta, dicado dentro del propio ministerio público y no darle carácter
ello importa una intervención del juez de garantía en el proce- jurisdiccional, porque implicaría un pronunciamiento del tribu-
dimiento, que impide, de acuerdo con lo antes expuesto, que nal sobre la decisión de investigar. Acordó, entonces, incorpo-
el ministerio público ordene el archivo provisional, máxime si rar un inciso segundo en virtud del cual se establece que, si el
se considera que, en este caso, el inciso segundo del artículo 169 delito merece pena aflictiva, el fiscal deberá requerir la aproba-
del precitado Código ordena imperativamente que "el fiscal de- ción del Fiscal Regional".^
berá seguir adelante la investigación conforme a las reglas ge- La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en su Instructi-
nerales". vo N- 42, comunicado a los fiscales por Oficio N- 23, de 17 de
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estuvo de acuer- enero del año 2001, señaló en síntesis a los fiscales los siguien-
do en que esta institución se traduce en la práctica en que el tes requisitos que deben concurrir para que pueda operar el ar-
fiscal, al recibir una denuncia, debe decidir si tiene o no un chivo provisional: "1) que no se haya producido la intervención
caso susceptible de ser investigado. Si así no ocurriera, proce- del juez de garantía en el procedimiento; 2) que de los antece-
derá a archivarlo, lo que no obsta a que, cuando aparezcan nue- dentes reunidos en las investigaciones no aparecieren indicios
vos antecedentes, lo reabra. La decisión del archivo provisional suficientes para desarrollar actividades conducentes al estable-
será adoptada rutinariamente, puesto que u n o de los funda- cimiento de los hechos; 3) que sea aprobado por el Fiscal Re-
mentos de la reforma procesal penal radica en la convenien- gional en casos de penas aflictivas; y 4) que la víctima no haya
cia de concentrar los esfuerzos en los casos viables, a diferencia solicitado la reapertura del procedimiento".
del supuesto del sistema vigente de investigar cada denuncia, En cuanto al requisito del N- 1) precedente, su concurren-
lo que es imposible, según demuestran todos los estudios rea- cia supone: a) que no se haya formalizado la investigación (in-
lizados sobre la materia y que corrobora nuestra práctica judi- fra N- 334); b) que no se haya solicitado autorización judicial
cial con los d e n o m i n a d o s 'partes de mesón', que evitan la
formación de un proceso para investigar asuntos que no tie-
nen posibilidad de éxito". ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 586 y 587.

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ETAPA DE INVESTIGACIÓN

para realizar alguna actuación que privare al imputado o a u n que merezcan pena aflictiva, la Fiscalía Nacional hizo presente
tercero del ejercicio de sus derechos constitucionales de confor- que "se trata de que la pena abstracta asignada al delito sea aflic-
midad con los artículos 9° y 236 del C.P.P.; c) que el juez no haya tiva, es decir, que la ley le imponga al ilícito penal presidio, re-
ordenado al fiscal, a petición del indiciado, informarle sobre los clusión, confinamiento, extrañamiento o relegación menores en
hechos que motivan la investigación, fijándole un plazo para su sus grados máximos u otra mayor, aunque comiencen en un gra-
formalización de conformidad con el artículo 186 del C.P.P; do inferior".
d) que no haya tenido lugar la intervención del juez de garan- Por pena abstracta debe entenderse la que impone el tenor
tía y la audiencia denominada control de la detención, en caso literal de la ley, sin considerar las circunstancias modificatorias
de delitos flagrantes, señalada en el artículo 132 del C.P.P.; y de responsabilidad que puedan concurrir. Por último, en lo re-
e) que el juez de garantía no haya declarado admisible la que- lativo al requisito N- 4), que consiste en que la víctima no haya
rella presentada ante él. solicitado la reapertura del procedimiento y la realización de di-
En cambio, la Fiscalía Nacional ha estimado que no se pro- ligencias, para que tal requerimiento impida el archivo de los
duce la intervención del juez de garantía en el caso previsto en antecedentes, es preciso que sean formuladas copulativamente
el artículo 173 del C.P.P., esto es, cuando la denuncia promovi- ambas peticiones, pues no basta con que se impetre la reaper-
da como forma de iniciar el procedimiento, se ha presentado tura, sino que ésta debe ir acompañada de la petición de actua-
ante cualquier tribunal con competencia en lo criminal, ya que ciones perquisivas precisas, pertinentes y concretas.®
su intervención es sólo incidental y no dice relación con el pro-
cedimiento.
283. Facultad para no iniciar investigación. El artículo 168 del
En lo atinente al punto signado con anterioridad con el C.P.P. establece: "En tanto no se hubiere producido la interven-
N= 2), la Fiscalía Nacional sostuvo que "al aludir la disposición ción del juez de garantía en el procedimiento, el fiscal podrá
al 'esclarecimiento de los hechos', entendió que se refiere al abstenerse de toda investigación, cuando los hechos relatados
cuerpo del delito (hecho punible) y / o a la participación de los en la denuncia no fueren constitutivos de delito, o cuando los
autores, cómplices o encubridores". antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que
"Es menester, entonces, que de los antecedentes reunidos en se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado.
las pesquisas no aparezcan indicios suficientes que permitan de- Esta decisión será siempre fundada y se someterá a la aproba-
sarrollar las actividades conducentes al esclarecimiento de los ción del juez de garantía".
hechos, tanto respecto del cuerpo del delito como de la partici-
A diferencia de lo que ocurre con el archivo provisional, para
pación".
ejercer la facultad de no iniciar investigación, el ministerio pú-
"Por lo anterior, es necesario resaltar que el ejercicio del ar- blico no debe haber realizado labor perquisiva alguna, toda vez
chivo provisional siempre requiere, en forma previa, la realiza- que la falta de tipicidad del hecho denunciado o la extinción
ción de diligencias mínimas y fundamentales de investigación, de la responsabilidad del imputado, debe emanar sólo de los
como por ejemplo, citación del ofendido o denunciante, de las antecedentes proporcionados en la denuncia.
cuales pudieren surgir otros indicios para continuar con pesqui- Igualmente, el fiscal no está autorizado para ejercer tal facul-
sas útiles, realización de pericias, por organismos técnicos poli- tad desde que la víctima dedujere querella ante el juez de garan-
ciales, empadronamiento e interrogación de testigos, según la tía y ésta fuera aceptada a tramitación por éste, toda vez que, en
naturaleza y gravedad de los casos".
En lo que atañe al requisito signado con el N- 3), es decir,
al que exige la aprobación del Fiscal Regional del archivo pro-
" Fiscalía N a c i o n a l , M i n i s t e r i o P ú b l i c o , Reforma Procesal, cit., t. II, 2000,
visional cuando la investigación recaiga sobre hechos punibles págs. 263 y sigts.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

tal eventualidad, el proceso entraría a una etapa jurisdiccional, menclatura que utiliza la disposición trigesimasexta transitoria
razón por la cual el inciso segundo del artículo 169 del Código de la Constitución Política.
del ramo ordena imperativamente que "el fiscal deberá seguir ade- La Comisión del Senado, además, aceptó asimismo la insti-
lante la investigación conforme a las reglas generales". tución en análisis, "pero le surgió la inquietud respecto de la eva-
Lo mismo ocurrirá si, por otra cualquier causa, hubiere in- luación que se hará sobre la concurrencia de sus supuestos de
tervenido el juez de garantía en el procedimiento, ya que con hecho en cada situación, considerando que en diversos casos,
su participación el caso entraría también en una etapa jurisdic- especialmente los relacionados con figuras como las estafas o
cional, y por lo tanto, correspondería continuar la investigación fraudes, con frecuencia es difícil determinar si el hecho reviste
hasta su cierre para los efectos de que el fiscal solicite: ora el o no caracteres de delito, y que a la vez, la extinción de la res-
sobreseimiento; ora se abstenga de perseverar en el procedimien- ponsabilidad penal, sobre todo por prescripción, es uno de los
to; ora formule acusación en los términos indicados en el artícu- temas más discutidos en los tribunales, y generalmente requie-
lo 248 del mismo Código (infra N^ 357). re hacer una investigación inicial".
En lo relativo a las causales por las cuales el fiscal puede ejer- "Tales apreciaciones recaen sobre puntos de derecho, y, por
cer tal facultad de abstenerse de toda investigación, ello proce- lo mismo, la Comisión prefirió agregar una frase final que obli-
derá sólo por resolución fundada cuando los hechos relatados ga a consultar esta decisión al juez de garantía. En esa medida
en la denuncia no fueren constitutivos de delito, o cuando los desechó la indicación N- 199, del H. senador señor Aburto, que
antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que permitía deducir, en contra de la resolución del fiscal, apelación
se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado en el solo efecto devolutivo".*
por alguna de las causales contempladas en el artículo 93 del La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, al referirse, en
Código Penal. el antes citado Instructivo N- 42, a "la facultad de no iniciar in-
En todo caso, la resolución fundada que el fiscal emita al res- vestigación", observó que "se trata, a diferencia de lo expuesto
pecto deberá ser aprobada por el juez de garantía. respecto del archivo provisional, de que en la notitia criminis se
En lo que se refiere a esta última eventualidad, la Cámara contenga una relación de los hechos que permita establecer fe-
de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, obser- hacientemente que éstos no son constitutivos de delitos o que
vó "que ha tenido problemas en el caso de los derechos huma- se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado.
nos, y otros, que no están afectados por los principios tradicionales Por ende, no se requiere de la realización de investigación al-
de la extinción de la responsabilidad penal. Tal situación se acor- guna y, si el fiscal ha iniciado la investigación, debe continuarla
dó salvar mediante la incorporación de una disposición transito- hasta que la declare cerrada y escoja alguno de los caminos es-
ria que expresamente señale que las disposiciones de este Código tablecidos en el artículo 248 del Código Procesal Penal".
sólo se aplicarán a los delitos cometidos con posterioridad a su Uno de los eventos de mayor ocurrencia es que se presen-
entrada en vigencia" (actual artículo 483 del C.P.P.).'' ten denuncias que dicen más bien relación con el incumplimien-
Cabe tener presente que, por intervención posterior del Se- to de contratos civiles que se pretenden cumplir en sede criminal
nado, se cambió la expresión "delitos cometidos", propuesta por y estimamos que es precisamente lo que el legislador pretende
la Cámara de Diputados, por la de "hechos acaecidos", toda vez evitar.
que la certeza de que se trate de un delito se confirmará en la De acuerdo con dicho instructivo, los requisitos para que
sentencia y no al inicio del procedimiento, y además, es la no- pueda operar la facultad de no iniciar investigación son los si-

' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 174. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 588.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

guientes: que no se hubiere producido la intervención del juez El tenor literal de este precepto no deja duda alguna de que
de garantía en el procedimiento, en los términos antes explica- el "principio de oportunidad" sólo procede en presencia de un
dos con respecto al archivo provisional; que sea decretada una delito configurado, siempre que copulativamente la infracción
vez recibida una denuncia y antes de efectuar diligencia investi- penal tuviere asignada una pena que, considerada en abstracto,
gativa alguna; que la decisión respectiva sea fiíndada en los he- es decir, sin tomar en cuenta las circunstancias subjetivas modi-
chos y en el derecho, y que sea aprobada por el juez de garantía. ficatorias de responsabilidad penal, pero sí los elementos obje-
En todo caso obsta al ejercicio de dicha facultad del minis- tivos relativos a que el hecho punible sea consumado, tentado
terio público la circunstancia de que la víctima o cualquier otro o frustrado, o que el imputado sea autor, cómplice o encubri-
legitimado deduzca la correspondiente querella ante el juez de dor, resultare que la sanción no excediere de presidio o reclu-
garantía y éste la declare admisible, evento en que el fiscal debe sión menores en su grado mínimo, y no se tratare de u n hecho
punible cometido por un funcionario público en el ejercicio de
darle curso a la investigación.
sus funciones.
Con todo, si agotada la actividad perquisiva el fiscal llega a
la conclusión de que los hechos materia de la querella no son Lo anterior demuestra, por tanto, que el "principio de opor-
constitutivos de delito, o que se encuentra extinguida la respon- tunidad" al consagrar legalmente u n a excepción al "principio
sabilidad penal, deberá declarar cerrada la investigación y, den- de la legalidad", que imperaba en el sistema inquisitivo y que,
tro de los diez días siguientes, proceder conforme lo ordena el como tal, le imponía al juez el deber de investigarlo todo, tie-
artículo 248 del C.P.P.« (infra N^ 357). ne como finalidad descargar de un trabajo inútil y excesivo a
la justicia criminal, al liberar a los fiscales del ministerio públi-
284. Principio de oportunidad. El artículo 170 del C.P.P. se re- co de la obligación de investigar las infracciones penales cali-
fiere al "principio de oportunidad, el cual supone para su pro- ficadas por la doctrina como "insignificantes o hechos punibles
cedencia de la concurrencia de un delito configurado, aun con de bagatela", y que el legislador en el precepto antes transcripto
autor conocido, y no de una mera expectativa de que el hecho describe como aquellos "hechos que no comprometieren gra-
punible pueda existir. Además, su operancia produce el efecto vemente el interés público", si reúnen los requisitos antes se-
de extinguir la acción penal respecto del delito de que se trata- ñalados.
re, lo que no ocurre cuando el fiscal ordena el archivo provisio- "Para estos efectos -agrega el inciso 2° del precitado artícu-
nal o hace uso de la facultad de no iniciar investigación. lo 170-, el fiscal deberá emitir una decisión motivada, la que co-
Con relación al primer requisito o supuesto exigido por el le- municará al juez de garantía. Este, a su vez, la notificará a los
gislador para que proceda la aplicación del "principio de oportu- intervinientes, si los hubiere".
nidad", el inciso primero del artículo ante citado prescribe: "Los "Dentro de los diez días siguientes a la comunicación de la
fiscales del ministerio público podrán no iniciar la investigación decisión del fiscal -establece el inciso tercero de la disposición-,
o abandonar la ya iniciada, cuando se tratare de un hecho que el juez de oficio o a petición de cualquiera de los intervinien-
no comprometa gravemente el interés público, a menos que la tes, podrá dejarla sin efecto cuando considerare que aquél ha
pena mínima asignada al delito excediere de presidio o reclusión excedido sus atribuciones en cuanto la pena mínima prevista
menores en su grado mínimo o se tratare de un delito cometido para el hecho de que se tratare excediere la de presidio o re-
por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones". clusión menores en su grado mínimo, o se tratare de un delito
cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus fun-
ciones. También la dejará sin efecto cuando, dentro del mismo
' Fiscalía Nacional, Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. II, 2001,
plazo, la víctima manifestare de cualquier modo su interés en
págs. 266, 267 y 268. el inicio o en la continuación de la persecución penal".

22 23
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"La decisión que el juez emitiere en conformidad al inciso lito en el inicio o en la continuación de la investigación, será
anterior -dice el inciso cuarto- obligará al fiscal a continuar con apelable por ésta, conforme al precitado artículo 370, precisa-
la persecución penal". mente por hacer imposible la prosecución del procedimiento.
"Una vez vencido el plazo señalado en el inciso tercero o re- En lo que se refiere a la instancia administrativa a que alu-
chazada por el juez la reclamación respectiva -prosigue el inci- de el inciso quinto del precepto antes transcripto, están legiti-
so quinto-, los intervinientes contarán con un plazo de diez días mados para interponer la reclamación ante las autoridades del
para reclamar de la decisión del fiscal ante las autoridades del ministerio público, indistintamente cualquiera de los intervinien-
ministerio público". tes, es decir, el imputado, el defensor, la víctima y el querellan-
Como emana del precepto antes transcripto, la operancia del te, siempre dentro del plazo fatal de diez días de notificados,
"principio de oportunidad" está subordinada a dos instancias: bajo sanción de extinción de su derecho por caducidad o deca-
una jurisdiccional y la otra administrativa. dencia.
La instancia jurisdiccional está contenida en el citado inciso "Conociendo de esta reclamación, las autoridades del minis-
tercero del artículo 170, el cual contempla tres situaciones: la terio público-agrega el inciso sexto- deberán verificar si la de-
primera, que el juez se limite a notificar a los intervinientes de cisión del fiscal se ajusta a las políticas generales del servicio y a
la decisión motivada del fiscal sin que sea objetada por el ma- las normas que se hubieren dictado al respecto. Transcurrido el
gistrado ni por los intervinientes dentro del señalado plazo fa- plazo previsto en el inciso precedente, sin que se hubiere for-
tal de diez días, evento en que caducará el derecho posterior a mulado reclamación o rechazada ésta por parte de las autorida-
opugnarla; la segunda, que el juez de oficio o a petición de cual- des del ministerio público, se entenderá extinguida la acción
quiera de los intervinientes la deje sin efecto por las razones adu- penal respecto del hecho de que se tratare".
cidas en el precepto antes transcripto; y la tercera, que el juez "La extinción de la acción penal de acuerdo a lo previsto en
en forma obligatoria derogue lo resuelto por el fiscal cuando, este artículo -termina el precepto- no perjudicará en modo al-
dentro de igual lapso, la víctima manifestare de cualquier modo guno el derecho a perseguir por la vía civil las responsabilida-
su interés en el inicio o continuación de la persecución penal. des pecuniarias derivadas del mismo hecho".
En el primer caso, por haber el juez y los intervinientes omi- El contenido de esta última disposición se explica porque si
tido ejercer su derecho a oponerse a la decisión del fiscal den- bien la operancia del principio de oportunidad extingue la res-
tro del plazo perentorio señalado por la ley, se extingue el ponsabilidad penal, no ocurre lo mismo con la responsabilidad
derecho de aquéllos a cualquier opugnación o impugnación por civil dimanante del daño irrogado por el hecho ilícito confor-
decadencia o caducidad, según lo dispone el artículo 64 del Có- me a lo dispuesto en el artículo 2314 del Código Civil (supra
digo de Procedimiento Civil, aplicable al caso en virtud de lo NM4).
prescrito en el artículo 52 del Código Procesal Penal (supra La Comisión de Constitución, Legislación y Justicia de la Cá-
N2 269). mara de Diputados, en su Sesión 23^ de 13 de enero de 1998,
En la segunda eventualidad, la resolución del juez que deje para aprobar el actual texto del artículo 170 del C.P.P. (antiguo
sin efecto la decisión del fiscal de aplicar el principio de opor- art. 244), citó como fundamento de su decisión la opinión de la
tunidad, es inapelable de acuerdo con el artículo 370 del C.P.P., autora Silvia Barahona Vilar, quien ha afirmado lo siguiente: "La
pues se trata de u n auto que no pone término al juicio ni hace introducción de este principio obedece a u n intento de conse-
imposible su continuación ni la ley hace procedente el recurso guir una serie de ventajas que van encaminadas a la denominada
en forma expresa (infra N- 449). descarga de la administración de justicia, que se ve desbordada
En la tercera situación, la resolución del juez de garantía que por el número de causas penales que llega a su conocimiento, par-
niegue lugar a la manifestación del interés de la víctima del de- ticularmente por la criminalidad de bagatela. Entre las causas que

24 25
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

pueden esgrimirse para justificarlo, están la poca relevancia so- cepto queda perfectamente descrito con la expresión "hecho
cial que supone la comisión del hecho, la pronta reparación de que no comprometiere gravemente el interés público".
la víctima, el evitar los efectos criminológicos de las penas privati- "No acogió, en cambio, la indicación N° 202 de los mismos
vas de libertad de corta duración, la rehabilitación del delincuente HH. senadores, que planteaba substituir, en el inciso primero,
al someterse voluntariamente a un proceso rehabilitador, la posi- la frase "a menos que la pena mínima asignada al delito exce-
bilidad de la obtención del perdón, favorecer el derecho a un pro- diere la de presidio o reclusión menores en su grado mínimo",
ceso sin dilaciones indebidas, etc.".'" por la siguiente, "a menos que la pena probable, considerando
Además, la Comisión de la Cámara "dio a conocer que, para la operación de las circunstancias modificatorias de responsabi-
los efectos de establecer este principio, se trabajó sobre u n mo- Hdad penal en relación con los elementos de juicio disponibles,
delo de simulación basado en una serie de entrevistas a jueces, excediere la de prisión en cualquiera de sus grados", porque es-
para ver cómo operan en la práctica desestimando casos. Con timó que dificultaría la aplicación del principio de oportunidad.
el principio de oportunidad, más el archivo provisional y la fa- La decisión fue adoptada por mayoría de votos. Votaron por el
cultad de no iniciar investigación, y con la misma lógica que hoy rechazo los HH. senadores señores Aburto y Viera-Gallo, en tan-
emplean los jueces, se llegó a la conclusión de que más del 80% to que el H. senador señor Larraín se abstuvo".
de las causas terminarían por alguno de estos motivos." "Tampoco compartió la indicación N- 204, de los HH. seño-
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus- res senadores, consistente en intercalar en el inciso segundo, a
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, "tuvo presente continuación del vocablo "notificará", la expresión "personal-
para aprobar el actual artículo 170 del C.P.P., que tras el princi- mente o por cédula", por considerar que deben aplicarse las re-
pio de oportunidad, existe una decisión de política criminal que glas generales sobre notificaciones".
es adoptada por el ministerio público de conformidad con su "En lo que atañe al inciso tercero, que establece la posibili-
Ley Orgánica Constitucional, y puesto que el propio Código es dad de que el juez deje sin efecto la decisión del fiscal cuando
el que determina las hipótesis legales de aplicación de este prin- considerare que aquél ha excedido sus atribuciones, o cuando
cipio, el juez interviene para comprobar que no se está ejercien- la pena excediere de la prevista o se tratare de un delito funcio-
do dicha atribución fuera de ese marco. Para evitar la negligencia nario, la Comisión estuvo de acuerdo en que el eventual exceso
o arbitrariedad de un fiscal adjunto de alguna localidad del país, de atribuciones del fiscal se refiere precisamente a la concurren-
que ha realizado una investigación poco acuciosa o deliberada- cia de alguna de esas dos situaciones, ya que son los requisitos
mente poco acuciosa, se somete su revisión a las autoridades ju- contemplados para aplicarse el principio de oportunidad. Por
diciales y por sus propios superiores jerárquicos, con lo que se consiguiente, aclaró que la resolución judicial de dejar sin efec-
consagra un doble control que permite asegurar un correcto to tal medida de la fiscalía procede cuando considerare que ha
ejercicio de esta atribución". excedido de sus atribuciones "en cuanto concurran algunas de
"Dentro de este contexto, la Comisión acogió la indicación las dos circunstancias que siguen".'^
N- 201, de los HH. senadores señores Bombal, Larraín, Stange La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, pronunciándose
y Urenda, destinada a suprimir en el inciso primero la expre- al respecto en su Instructivo N° 35, de 15 de diciembre del año
sión "por su insignificancia", ya que aun cuando es u n a expre- 2000, hizo presente que la institución surgió de la necesidad de
sión utilizada por la doctrina, resulta superfina, porque el con- establecer, amparado por el derecho, "el principio procesal de
oportunidad", haciendo excepción al "principio de legalidad",
'" Barahona V., Silvia, La Conformidad en el Proceso Penal, Valencia, 1994,
pág. 222. ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 589 y 590.
" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 174.

26 27
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

entendido como la facultad de los titulares de la acción pública, nimo de la sanción asignada por la ley, considerada en abstracto
los fiscales en este caso, para resolver no investigar o abandonar en los términos antes indicados, no sea, en su inicio, superior a
las investigaciones ya iniciadas de lo que se conoce como "insig- presidio o reclusión menores en su grado mínimo, sin perjuicio
nificancia o 'criminalidad de bagatela', con independencia de que de que la norma legal respectiva contemple grados más altos al-
se haya acreditado la existencia del hecho punible cometido por ternativos para el mismo delito, como, verbigracia, ocurriría si se
un autor determinado, atribución que viene a unirse, entre otrps tratare de penas como presidio menor en sus grados mínimo a
mecanismos, a las diversas salidas alternativas al conflicto penal, medio, o reclusión menor en cualquiera de sus grados.
posibilitando la disminución de la carga de trabajo del sistema, En lo relativo a la participación de funcionarios públicos como
con el objeto de destinar los esfuerzos a la persecución y sanción requisito excluyente de la procedencia de la aplicación del prin-
de los delitos de mayor envergadura". cipio de oportunidad, deben tenerse como tales a los que define
Dicha Fiscalía también insistió en señalar los requisitos para como empleados públicos el artículo 260 del Código Penal.
la procedencia de la aplicación del principio de oportunidad En lo que atañe a la oportunidad en que los fiscales pueden
que, en realidad, enumera el precepto antes inserto, siendo, sin aplicar el principio de oportunidad, están facultados para ha-
embargo, importante detenerse en lo que, de acuerdo con el cerlo antes o después de formalizada la investigación, pero en
precitado instructivo, la ley entiende por "compromiso grave del ningún caso después del cierre de ésta, ya que en esta etapa el
interés público" y "sobre el límite de la pena" que permite ha- ministerio público sólo puede hacer uso de las facultades que
cer uso de la facultad en análisis. le otorga el artículo 248 del. C.P.P.^»
Al efecto, acertadamente, la Fiscalía Nacional ha sostenido,
en síntesis, que el concepto de "compromiso grave del interés
público" es un tanto ambiguo y, en todo caso, debe elaborarse Párrafo 2°
a propósito del caso concreto, pero no necesariamente en base
a circunstancias personales del imputado, como sería la peligro- Inicio del procedimiento
sidad que podría presentar si se le otorga la libertad, ni con la
pena asignada al delito en términos de sinonimia, puesto que 285. Texto legal. El artículo 172 del C.RP. establece: "La inves-
pueden existir delitos de pena mínima inferior al límite señala- tigación de u n hecho que revistiere caracteres de delito podrá
iniciarse de oficio por el ministerio público, por denuncia o por
do por la ley para el ejercicio de la atribución, que sí pueden
querella".
comprometer el interés público.
Con relación a este precepto, la Comisión del Senado, en
En consecuencia, concluye, los fiscales tendrán que efectuar
su Sesión 5-, "tuvo presente que la norma contenida en el ar-
aquella apreciación a la luz de las valoraciones comparativas que,
tículo 172 del C.P.P. (antiguo art. 245), solamente señala las for-
para los diversos ilícitos el Derecho Penal substantivo contem-
mas en que p u e d e iniciarse la investigación, y n o tiene el
pla, según la relevancia de los bienes jurídicos protegidos, jun-
propósito de dar reglas para el caso de que concurran, particu-
to a las consideraciones de prevención especial, con el alcance
larmente si lo hacen de manera discrepante, como sucedería si,
de que la afección del interés público que impida el ejercicio
iniciada la investigación por el fiscal, el juez declarare inadmisi-
de la atribución debe ser grave, o sea, de mucha entidad o im-
ble la querella que se presentare".^^
portancia, lo que debe determinarse en base a elementos racio-
nales y objetivos, ajenos a las primeras impresiones de la opinión
pública o de los medios de comunicación.
'^ Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, t. II, a ñ o 2001, págs. 179
En cuanto a los límites y extensión de la pena que hace ad- y sigts.
misible aplicar el principio de oportunidad, basta con que el mí- ''' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 290.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

286. Investigación de oficio. De acuerdo con la ley, en primer 287. Investigación mediante denuncia. A esta manera de iniciar
término, la investigación puede iniciarse de oficio por el minis- la investigación ya nos referimos al tratar de la promoción de la
terio público, es decir, oficialmente, lo cual se refiere a las dili- acción penal, analizando: el concepto de denuncia, la legitima-
gencias pertinentes y útiles que debe realizar sin instancia de ción para deducirla, su forma y su contenido, la responsabilidad
parte -según lo ordena el inciso segundo del artículo 180 del del denunciante, las personas obligadas a denunciar, las sancio-
C.P.P.-, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que, por al- nes al incumplimiento de este deber y la autodenuncia. En con-
guno de los medios previstos por la ley, llegue a conocimiento secuencia, nos remitimos a lo allí expuesto (supra N°' 26 a 33).
del correspondiente fiscal la comisión de u n hecho que revis-
tiere caracteres de delito de acción penal pública.
288. Investigación mediante querella. Al igual que lo señalado en
Tal función debe ejercerla el ministerio público -al tenor de el acápite anterior, ya tratamos esta manera de iniciar la investi-
los artículos 77 y 166 del precitado Código- como promotor y gación al referirnos a la promoción de la acción penal, señalan-
sustentador de la acción penal pública, y con este propósito le do: el concepto de querella, sus diferencias con la denuncia, la
corresponde practicar todas las diligencias que fueren condu-
legitimación para presentarla, las personas que no pueden que-
centes al éxito de la investigación, dirigiendo la actuación de la
rellarse entre sí, ante quién y en qué forma debe presentarse la
policía. No obstante, en esta gestión, el fiscal deberá actuar con
querella, oportunidad en que debe ser formulada; la inadmisibi-
estricta sujeción al principio de objetividad consagrado en el ar-
lidad y desistimiento de la querella, sus efectos y recursos. Nos re-
tículo 3- de la Ley N- 19.640, Orgánica Constitucional del Mi-
mitimos, por tanto, a lo allí expuesto (supra N™ 34 a 43).
nisterio Público, esto es, velando por la correcta aplicación de
la ley mediante la indagación no sólo de los hechos y circuns-
tancias que funden o agraven la responsabilidad penal del im-
putado, sino que también los que lo eximan de ella, la extingan Párrafo 3=
o atenúen. Actuaciones de la investigación
Con relación a esta materia, la Fiscalía Nacional del Minis-
terio Público, en su Instructivo N - 1 , de 10 de septiembre de 289. Investigación de los físcales y actividades perquisivas. A los
2000, ha señalado que de acuerdo con el artículo 40 de su Ley fiscales del ministerio público les corresponde, por una parte,
Orgánica, la iniciativa para investigar de oficio debe ser asumi- dirigir la investigación, realizando, directamente por sí o por in-
da y resuelta por el Fiscal Jefe de la Fiscalía Local. termedio de la policía, la ejecución de todas las diligencias per-
No es necesario para iniciar una investigación de oficio que quisivas necesarias para acreditar la existencia del delito y
el fiscal deje constancia de cómo ha llegado a su conocimien- determinar a la persona del delincuente; y, por la otra, promo-
to el hecho presumiblemente delictuoso, ni tampoco deberá ver la acción penal pública y sustentarla hasta la terminación del
dictar u n a resolución de auto cabeza de proceso, porque no juicio criminal por sobreseimiento o sentencia definitiva.
se trata de u n órgano jurisdiccional. En cambio, deberá abrir Para el logro del primero de tales propósitos, la ley faculta a
un registro dejando constancia de que se trata de u n a investi- los fiscales del ministerio público para que, por vía de prueba,
gación de oficio, indicando cuál es la naturaleza aproximada cumpliendo los requisitos legales, entre otras medidas, hagan
del delito y en qué consisten los hechos de que ha tenido co- comparecer al imputado, a la víctima y a los testigos para tomar-
15
nocimiento les declaración acerca del delito y sus circunstancias; sometan a
exámenes periciales corporales y médicos al imputado y a la víc-
tima; ordenen exhumación de cadáveres, decreten informes pe-
• Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, cit., t. I, año 2000, págs. 14 y 15. riciales caligráficos o soliciten del juez que ordene la fotografía,

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31
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

filmación u otros medios de reproducción de imágenes condu- Comisión de Constitución Legislación y Justicia de la Cámara
centes al esclarecimiento de los hechos; dispongan la intercep- de Diputados, se "expresó que era importante distinguir entre
tación de comunicaciones telefónicas o de otras formas de lo que es 'dirigir' una investigación y 'realizarla', por lo que el
telecomunicaciones, etc. debate debe recaer en quien la realiza. En los delitos menores
Además, con el auxilio de la policía, podrán los fiscales en- o corrientes, lo usual es que lo haga la policía. En lo otro, quien
trar y registrar lugares cerrados, de libre acceso al público, lu- efectivamente investiga es el ministerio público con el auxilio
gares religiosos, edificios en que funcionare alguna autoridad de la policía".
pública, recintos militares, sedes diplomáticas que gocen de in- "Se dijo, respecto de la afirmación anterior, que el ministe-
munidad y locales consulares, con el objeto de capturar al im- rio público, como encargado de la investigación, se inmiscuye
putado, tomar huellas, rastros o señales del hecho investigado, en ella. Pero la única posibilidad real que tiene para desarro-
recoger y conservar los objetos o documentos relacionados con llar acciones concretas de investigación es a través de la policía.
el delito, incautarse de los efectos de éste y de las especies ma- Hay que entender que existe una policía que está constituida y
teria de comiso, como asimismo de los demás elementos que que tiene mucho poder, y un ministerio público en ciernes, que
pudieren servir de medios probatorios. tendrá que ganarse su espacio".
Refiriéndose en términos generales a lo antes expuesto, el "Todo esto podría solucionarse si se entiende que no es al
artículo 180 del C.P.P. dispone: "Los fiscales dirigirán la investi- órgano entero a quien compete realizar la investigación, sino que
gación y podrán realizar por sí mismos o encomendar a la poli- a un fiscal en concreto, que es quien conoce el caso. Por lo tan-
cía todas las diligencias de investigación que consideraren to se sugirió cambiar la figura 'el ministerio público' por 'el fis-
conducentes al esclarecimiento de los hechos". cal' o por 'el fiscal del ministerio público'".
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo primero de este "Se agregó, a mayor abundamiento, que el peligro de los ac-
Título -agrega el precepto, es decir, dejando a salvo la facultad tuarios no puede trasladarse a este procedimiento, porque los
del ministerio público para disponer el archivo provisional de actuarios toman declaraciones con pleno valor probatorio. Aquí
la investigación, de abstenerse de ésta o aplicar el principio de hay un mecanismo de instrucción informal, donde las pruebas
oportunidad no iniciando la persecución penal o abandonan- no tienen valor probatorio por sí mismas".
do la ya iniciada-, dentro de las veinticuatro horas siguientes a "Si se dijera, por ejemplo, que la policía realizará la investi-
que tomare conocimiento de u n hecho que revistiere caracte- gación con la dirección del fiscal, los efectos que se producirían
res de delito de acción pública por alguno de los medios previs- serían muy diferentes de los que se buscan. De partida, la poli-
tos en la ley, el fiscal deberá proceder a la práctica de todas cía entendería esto como que el fiscal no podrá hacer nada mien-
aquellas diligencias pertinentes y útiles al esclarecimiento y ave- tras ella n o haya aclarado u n a investigación, sin que d e b a
riguación del mismo, de las circunstancias relevantes para la apli- entrometerse en las pericias, ni ingresar a los recintos policiales
cación de la ley penal, de los partícipes del hecho y de las para intervenir en los interrogatorios del imputado. A su juicio,
circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad. el fiscal está casi obligado a recoger el producto de la investiga-
Asimismo, deberá impedir que el hecho denunciado produzca ción policial".
consecuencias ulteriores". "Hubo acuerdo en enfatizar que la investigación la dirige el
"Los fiscales podrán exigir información de toda persona o fiscal del ministerio público".
funcionario público, los que no podrán excusarse de proporcio- "Se dio por aprobado el artículo con modificaciones. En el
narla, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley". inciso segundo se dejó constancia de que una vez que el fiscal
Con relación al precepto antes transcrito (antiguo art. 253 tome conocimiento de la existencia de un hecho que revista ca-
del Proyecto), en la Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, de la racteres de delito, debe 'procederse' a realizar las diligencias de

32 33
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

investigación que sean pertinentes. Se eliminó el inciso final que fotografías, filmación o grabación, y, en general, la reproducción
permitía a los fiscales del ministerio público ordenar el arresto de voces, imágenes o sonidos por los medios técnicos que resul-
de personas que dificultaren la práctica de estas diligencias".^® taren más adecuados, requiriendo la intervención de los orga-
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus- nismos especializados. En estos casos, u n a vez verificada la
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, al referirse al operación, se certificará el día, hora y lugar en que se hubiere
artículo antes transcripto (antiguo art. 253 del Proyecto), corro- realizado, el nombre, la dirección y la profesión u oficio de quie-
borando lo antes expuesto por la Comisión de la Cámara de Di- nes hubieren intervenido en ella, así como la individualización
putados, "estimó necesario reafirmar la idea de que el fiscal de la persona sometida a examen y la descripción de la cosa,
dirige la investigación, pero sólo la realiza personalmente cuan- suceso o fenómeno que se reprodujere o explicare. En todo caso,
do estime necesario hacerlo, por lo que se intercaló en el inci- se adoptarán las medidas necesarias para evitar la alteración de
so primero esa referencia". los originales objeto de la operación".
"En relación con el inciso segundo, agregó la frase al comienzo En lo que atañe a la disposición antes transcripta, la Comi-
para indicar que lo que allí se dispone es sin perjuicio de lo esta- sión del Senado "efectuó varios ajustes con el objeto de aclarar
blecido en el Párrafo 1- de este Título, haciendo referencia a las más ciertos aspectos de esta norma. De tal manera que, en el
instituciones en que se contemplan el archivo provisional, la fa- inciso primero, intercaló la segunda frase precisando que den-
cultad para no iniciar la investigación y el principio de oportuni- tro de los términos amplios en que está redactada la primera,
dad. Por otra parte, estimó preferible fijar en 24 horas para que, se comprende la de hacer constar el estado de las personas y
luego de tomar conocimiento de la existencia de un hecho que lugares, la identificación de los testigos y consignar las declara-
presente caracteres de delito, el fiscal disponga las diligencias des- ciones que prestaren. En el inciso segundo, se recogieron todos
tinadas a su esclarecimiento, en lugar de consignar que deberá los elementos que contiene, pero haciéndolo acorde con el he-
hacerlo tan pronto como tome conocimiento. Se precisó también cho de que la actividad básica del ministerio público es de di-
que debe tratarse de delitos de acción pública".'^ rección, incluyó la idea de requerir la intervención de los
Ampliando los conceptos anteriores, el artículo 181 del C.P.P. organismos especializados, lo que reviste importancia en delitos
prescribe: "Para los fines previstos en el artículo anterior, la in- de mayor complejidad".^*
vestigación se llevará a cabo de modo de consignar y asegurar
todo cuanto condujere a la comprobación del hecho y a la iden- 290. Proposición de diligencias y asistencia a éstas. El artículo 183
tificación de los partícipes en el mismo. Así, se hará constar el del C.P.P. dispone: "Durante la investigación, tanto el imputado
estado de las personas, cosas o lugares, se identificará a los testi- como los demás intervinientes en el procedimiento podrán solici-
gos del hecho investigado y se consignarán sus declaraciones. tar al fiscal todas aquellas diligencias que consideraren pertinen-
Del mismo modo, si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o tes y útiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal ordenará
señales, se tomará nota de ellos y se los especificará detallada- que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes".
mente, se dejará constancia de la descripción del lugar en que "Si el fiscal rechazare la solicitud, se podrá reclamar ante las
aquel se hubiere cometido, del estado de los objetos que en él autoridades del ministerio público, según lo disponga la ley or-
se encontraren y de todo otro dato pertinente". gánica constitucional respectiva, con el propósito de obtener un
"Para el cumplimiento de los fines de la investigación, se po- pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la dili-
drá disponer la práctica de operaciones científicas, la toma de gencia".

"• C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 176.


" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 594. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, págs. 594 y 595.

34 35
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Si el fiscal adjunto rechazare la práctica de las diligencias de 29 L Agrupación y separación de investigaciones. El artículo 185
investigación que solicite el imputado o cualquiera de los inter- del C.P.P. establece: "El fiscal podrá investigar separadamente
vinientes, éstos podrán reclamar por escrito de la negativa ante cada delito de que conociere. No obstante, podrá desarrollar la
el correspondiente Fiscal Regional, quien deberá resolver la re- investigación conjunta de dos o más delitos, cuando ello resul-
clamación dentro de cinco días hábiles, según lo disponen los tare conveniente. Asimismo, en cualquier momento podrá se-
artículos 32 letra b) y 33 de la Ley N- 19.640, Orgánica Consti- parar las investigaciones que se llevaren en forma conjunta".
tucional del Ministerio Público. "Cuando dos o más fiscales se encontraren investigando los
Si la negativa de decretar diligencias de investigación provi- mismos hechos y con motivo de esta circunstancia se afectaren
niere del Fiscal Regional, deberá recurrirse por escrito ante el los derechos de la defensa del imputado, éste podrá pedir al su-
Fiscal Nacional, según emana del contexto de los artículos 17 perior jerárquico o al superior jerárquico común, en su caso, que
letra f), 27 y 32 letra h) de la precitada Ley Orgánica Constitu- resuelva cuál tendrá a su cargo el caso".
cional. En la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
El artículo 184 del precitado Código agrega: "Durante la in- de 13 de enero de 1998, "se dio a conocer que éste es un proble-
vestigación, el fiscal podrá permitir la asistencia del imputado o ma clave del sistema actual. El criterio es que los fiscales presen-
de los demás intervinientes a las actuaciones o diligencias que ten sus acusaciones como quieran. Por ejemplo, a un individuo
debiere practicar, cuando lo estimare útil. En todo caso, podrá que cometió delitos en Arica, Iquique y Antofagasta, se le puede
impartirles instrucciones obligatorias conducentes al adecuado acusar por todos esos delitos en Santiago o en el lugar en que
desarrollo de la actuación o diligencia y podrá excluirlos de la cometió cada delito. Se procede igual si hubiere varios imputa-
misma en cualquier momento". dos; se puede acusar en el mismo tribunal o en forma separada".
Ambos artículos fiíeron aprobados tanto por las Comisio- "En el modelo del Código -se agregó en dicho informe-, los
nes de la Cámara de Diputados como por el Senado, en los tér- fiscales no están sujetos a normas de competencia en cuanto a
minos propuestos, sin embargo, esta última, en su Sesión 23-, la generación de casos. Las normas de competencia son propias
"explicó que, de acuerdo con tal norma, se puede permitir Is de la entidad jurisdiccional y de la instrucción formal. La fisca-
asistencia del imputado, p e r o hay circunstancias de proce- lía es un organismo absolutamente flexible en cuanto a su es-
dimiento en las cuales, según sean o no esenciales, éste tiene tructura y acción. También es flexible la investigación, desde el
derecho a estar presente, no es una facultad del Ministerio Pú- momento que es desformalizada".
blico".i9 "Hay una norma, la del artículo 344 (actual art. 274 del
Por último, es preciso tener presente que no obstante que C.P.P), que autoriza al juez de la audiencia de preparación del
la resolución de aceptación o rechazo de las diligencias de in- juicio oral para acumular o separar juicios, según sea su crite-
vestigación solicitadas por el imputado o los demás intervinien- rio, cuando hacerlo de otra manera pudiera atentar contra el
tes, corresponden exclusivamente al ministerio público y no al derecho de defensa del imputado, contra la posibilidad de rea-
juez de garantía, ello no impide que este tribunal pueda orde- lizar el juicio o pudiera resultar en dictar sentencia contradicto-
nar la reapertura de la investigación al acoger la reiteración de ria. Lo que se busca es un sistema de máxima flexibilidad, pero
la realización de diligencias que oportunamente hubieren for- garantizando un mínimo de coherencia".
mulado los intervinientes en los casos y oportunidades indica- "El problema actual es que las normas rígidas de acumula-
dos en los artículos 249 y 257 del C.P.P. ción hacen que estos procesos se transformen en inmanejables".
"Se propuso agregar un inciso para contemplar una solución
para el caso que unos mismos hechos se investiguen por dos o
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177. más fiscales".

36 37
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"La idea, en tal evento, es que el imputado pueda recurrir creto o lo limite en cuanto a su duración, a las piezas o actua-
ante el superior jerárquico o al común de ambos, para que re- ciones que comprenda o a las personas a quienes afecte.
suelva cuál tendrá a su cargo el caso". Así lo establece el artículo 182 del C.P.P. al prescribir: "Las
"Se acotó, a mayor abundamiento, que las hipótesis que ha- actuaciones de investigación realizadas por el ministerio públi-
cen procedentes estas reclamaciones son, por ejemplo, la vul- co y por la policía serán secretas para los terceros ajenos al pro-
neración del derecho de defensa".^" cedimiento".
La Comisión del Senado, por su parte, al referirse en su Se- "El imputado y los demás intervinientes en el procedimien-
sión 5- al artículo 185, antes transcripto (antiguo art. 265 del to podrán examinar los registros y los documentos de la investi-
Proyecto del Código), aceptó la norma, modificando sólo su tí- gación fiscal y policial".
tulo, que se refería a "la agrupación y separación de procesos",
"El fiscal podrá disponer que determinadas actuaciones, re-
por ser impropio el uso de este último concepto, ya que debe
gistros o documentos sean mantenidos en secreto respecto del
aludirse a "las investigaciones".^'
imputado o de los demás intervinientes, cuando lo considerare
necesario para la eficacia de la investigación. En tal caso, debe-
292. Secreto de las actuaciones de investigación. El secreto de
rá identificar las piezas o actuaciones respectivas, de modo que
las actuaciones perquisivas es absoluto sólo respecto de los ter-
no se vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a cuarenta
ceros ajenos al procedimiento. Por el contrario, en atención a
días para la mantención del secreto".
los términos generales empleados por los artículos 182 y 186 del
C.P.P., estimamos que, en oposición a lo afirmado por la Fisca- "El imputado o cualquier otro interviniente podrá solicitar
lía Nacional, los intervinientes tienen derecho, aun antes que del juez de garantía que ponga término al secreto o que lo limi-
se haya formalizado la investigación, a examinar los registros y te, en cuanto a su duración, a las piezas o actuaciones abarca-
documentos de las indagaciones efectuadas por el ministerio pú- das en él o a las personas a quienes afectare".
blico y la policía, ya que para éstos el secreto opera únicamente "Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, no
por excepción, si es ordenado por el fiscal limitada y fundada- se podrá decretar el secreto sobre la declaración del imputado
mente con respecto a determinadas piezas o actos que conside- o cualquier otra actuación en que hubiere intervenido o tenido
re necesarios para la eficacia de la investigación, y por un plazo derecho a intervenir, las actuaciones en las que participare el
no superior a cuarenta días. Además, en lo que se refiere a los tribunal, ni los informes evacuados por peritos, respecto del pro-
intervinientes, el secreto en ningún caso puede afectar a la de- pio imputado o de su defensor".
claración del imputado o a cualquiera otra actuación en que él "Los funcionarios que hubieren participado en la investiga-
haya intervenido o tenido derecho a intervenir, ni a las actua- ción y las demás personas que, por cualquier motivo, tuvieren
ciones en que participe el tribunal, ni a los informes evacuados conocimiento de las actuaciones de la investigación estarán obli-
por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor (in- gados a guardar secreto respecto de ellas".
fraNS293).22 Al respecto -según la versión de Pfeffer Urquiaga-, la Cá-
Sin perjuicio de lo anterior, el imputado y demás intervinien- mara de Diputados "señaló que para que el derecho de defen-
tes podrán pedir al juez de garantía que ponga término al se- sa se ejerza en forma efectiva y se concrete el principio de la
igualdad de oportunidades dentro del procedimiento, resulta
indispensable que el imputado y su defensor tengan acceso a
'^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 178.
los antecedentes de cargo y tomen conocimiento de la realiza-
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 0 1 . ción de cualquiera diligencia que pueda afectar su situación
22 Fiscalía Nacional, Reforma Procesal..., cit., t. I, a ñ o 2000, págs. 193 y sigts. en el juicio".

38 39
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Sobre esta lógica se establece como regla general la publi- ción en su contra, tenga conocimiento, por cualquier otro me-
cidad respecto del imputado y su defensor de todas las actua- dio, de que existe tal indagación perquisiva que le atribuye par-
ciones que se realicen durante la etapa de la investigación". ticipación en un hecho punible. En esta eventualidad, la ley lo
"La excepción vendría configurada por el secreto, el que faculta para recurrir al juez de garantía para que ordene al fis-
puede ser decretado por el ministerio público o por el plazo in- cal informarle acerca de los hechos de que se trate, o que dis-
dicado, con el fin de resguardar la eficacia de la investigación". ponga que el ministerio público formalice la investigación.
"No obstante, el imputado puede solicitar del juez de garan- Una vez formalizada la investigación, el fiscal tendrá - c o m o
tía que ponga término a dicho secreto, bajo la hipótesis de que lo prescriben los artículos 247 y 248 del C.P.P.- el plazo de dos
se están afectando derechos de los intervinientes".^* años para cerrarla, es decir, darla por terminada, y, con su mé-
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus- rito, solicitar: ora el sobreseimiento definitivo o temporal, ora
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, "luego de exa- formular acusación, ora comunicar la decisión del ministerio
minar los seis incisos que c o m p o n e n este artículo (antiguo público de no perseverar en el procedimiento.
art. 262 del Proyecto), resolvió aprobarlos sólo con enmiendas La Comisión del Senado, refiriéndose a este precepto (anti-
formales. Consideró que el plazo de cuarenta días durante los guo art. 266 del Proyecto), "aclaró, en la frase final, que la fa-
cuales el fiscal puede disponer la reserva de ciertas actuaciones, cultad del juez de garantía se refiere a determinar el plazo para
registros o documentos, puede ser insuficiente respecto de de- que se formalice la investigación. Una vez formalizada, se apli-
terminadas investigaciones, como las referidas a delitos de "la- can las reglas concernientes a la duración o cierre de la investi-
25
vado de dinero" u otros cometidos por el crimen organizado, gación.
pero razonó que las respectivas leyes especiales podrían deter-
minar plazos o modalidades diferentes. Además, acordó trasla- 294. Recogimiento e incautación de instrumentos, objetos y do-
dar este precepto, por su carácter general, a continuación de cumentos relacionados con la investigación. Según emana del
las actuaciones de la investigación".^'* contexto de los artículos 83 letra c), 187, 188, 217, 218 y 222
del C.P.P, los fiscales del ministerio público, en el ejercicio de
293. Control judicial anterior a la formalización de la investiga- su función perquisiva, deben averiguar y asegurar todo cuanto
ción. El artículo 186 del C.P.P. dispone al respecto: "Cualquier condujere a la comprobación del hecho punible y a la identifi-
persona que se considerare afectada por una investigación que cación de los partícipes del mismo, es decir, están obligados por
no se hubiere formalizado judicialmente, podrá pedir al juez de la ley a recoger, incautarse y conservar los elementos de cual-
garantía que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos quier clase que aparecieren como instrumentos del delito por
que fueren objeto de ella. También podrá el juez fijarle un pla- haber servido o estar destinados a su comisión, los efectos que
zo para que formalice la investigación". de él provinieren, y los documentos, señales o huellas que pu-
El precepto antes transcripto contempla el caso de quien, dieren servir como medios de prueba. Con tal propósito, el le-
antes de que el fiscal le comunique, en presencia del juez de gislador faculta a los fiscales para que, previa autorización
garantía, que se desarrolla una investigación que lo afecta con judicial, en su caso, auxiliados por la policía, entren y registren
respecto de uno o más delitos determinados, es decir -al tenor lugares cerrados o de libre acceso al público, dependencias re-
del artículo 229 del C.P.P.-, antes que se formalice la investiga- ligiosas, edificios en que funcionaren autoridades o recintos mi-
litares, y aun sedes diplomáticas y consulares que gocen de
^' Pfeffer Urquiaga, Emilio, Código Procesal Penal Anotado y Concordado, Edito-
rial Jurídica d e Chile, Santiago, 2001, págs. 202 y 203.
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 600. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, pág. 6 0 1 .

40 41
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

inviolabilidad, a fin de capturar al imputado o proceder al re- liados en poder del imputado respecto de quien se practicare de-
cogimiento, incautación y conservación de los instrumentos, tención en ejercicio de la facultad prevista en el artículo 83, letra
efectos u objetos relacionados con la investigación, como asimis- b), se podrá proceder a su incautación en forma inmediata".
mo de las especies sometidas a la pena de comiso. Igualmente, Al aludir el primer inciso del precepto antes transcripto a la
los fiscales pueden también proceder a la retención o incauta- letra c) del artículo 83, se refiere a la facultad del personal poli-
ción de correspondencia epistolar o telegráfica y a la intercep- cial de Carabineros de Chile o de Policía de Investigaciones de
tación de comunicaciones telefónicas. proceder, sin necesidad de recibir instrucciones de los fiscales,
En lo que atañe a los instrumentos del delito, a los efectos para resguardar el sitio del suceso y recoger los objetos, docu-
del mismo, a los documentos u otros objetos que puedan servir mentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber
como medios de prueba, no hay duda de que es diverso el mero servido a la comisión del hecho investigado, sus efectos o los que
"recogimiento" de éstos que su "incautación", ya que mientras pudieren ser utilizados como medios de prueba, para los efec-
el primero está limitado a una simple toma y guarda provisoria tos de remitirlos al fiscal respectivo previo registro. A su vez, al
de los mismos por parte de la policía o el fiscal realizada sin au- citar dicho inciso la letra b) del precitado artículo, hace alusión
torización judicial, en tanto se averigua si son útiles para la in- a la obligación de la policía de proceder a la detención del de-
vestigación; la segunda equivale a un "secuestro judicial" que, lincuente sorprendido en delito flagrante, y a su facultad de pro-
como lo señala la doctrina italiana, tiende a asegurar las cosas ceder a la incautación de los objetos, documentos e instrumentos
correspondientes al delito, determinando la indisponibilidad de que se encontraren en su poder, sin previa autorización judicial.
ellas, y comprende no sólo a los elementos que han servido para La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
perpetrar el hecho punible o que representen las consecuencias ro de 1998, se limitó a aprobar el precepto antes transcripto (an-
de él, sino que también aquellos que, en la forma que fuere, así tiguo art. 255 del Proyecto), agregando en la denominación y
sea directa o indirectamente, sirvan para su comprobación, o de en el texto la palabra "instrumentos".^^
una circunstancia, o hasta de la personalidad del imputado. Esta Por su parte, la Comisión del Senado en su Sesión 5-, al ana-
medida de coerción procesal penal, en nuestra legislación sólo lizar la disposición, respecto del primer inciso, "agregó expre-
puede ser llevada a efecto con la previa orden del juez librada a samente una referencia a los elementos que se encontraren en
petición del fiscal (art. 217 C.P.P.). el sitio del suceso, los que deberán ser recogidos, identificados
En cuanto al "recogimiento" de los antes referidos elemen- y guardados bajo sello, tal como los otros. Suprimió la exigen-
tos, el artículo 187 del C.P.P. establece: "Los objetos, documen- cia previa de orden judicial, porque podría dificultar la conser-
tos e instrumentos de cualquier clase que parecieren haber vación del sitio del suceso y la protección de las pruebas,
servido o haber estado destinados a la comisión del hecho in- estimándose que lo razonable es que todo objeto o documento
vestigado, o los que de él provinieren, o los que pudieren servir que pudiere estar relacionado con el delito o pudiere servir
como medios de prueba, así como los que se encontraren en el como medio de prueba debe ser recogido y custodiado, y si al-
sitio del suceso a que se refiere la letra c) del artículo 83, serán guien se siente afectado, podrá acudir al juez, quien determina-
recogidos, identificados y conservados bajo sello. En todo caso, rá si mantiene o no la medida. Además, creyó útil aludir en este
se levantará un registro de la diligencia, de acuerdo con las nor- inciso al levantamiento de un registro de la diligencia, confor-
mas generales". me a las reglas generales, por lo que incorporó la idea que está
"Si los objetos, documentos e instrumentos se encontraren en contenida en el inciso tercero".
poder del imputado o de otra persona, se procederá a su incau-
tación, de conformidad a lo dispuesto en este Título. Con todo,
tratándose de objetos, documentos e instrumentos que fueren ha- ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177.

42 43
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Con la primera de las decisiones acogió en lo substancial cumentos esté exento de tal obligación por ser cónyuge o con-
la indicación N- 206 de los HH. senadores señores Cordero y viviente de aquél, ascendiente, descendiente, pariente colateral
Stange, quienes propusieron eximir de la orden judicial los ob- hasta el segundo grado de afinidad o de consanguinidad, pupi-
jetos que se encontraren en el lugar de los hechos y sean reco- lo, guardador, adoptante o adoptado, como asimismo si está fa-
gidos por la policía de conformidad a lo establecido en la letra e) cultado para abstenerse de la entrega, por razones de secreto,
del artículo 101 (actual letra c) del artículo 83 del C.P.P.)". como ocurre, por ejemplo, con el abogado o el confesor.
"En el inciso segundo, optó por introducir expresamente una La alusión que hace el inciso final del precepto antes trans-
excepción a la necesidad de orden judicial para incautar cuan- cripto se refiere a los objetos o documentos que se encuentren
do, tratándose de delitos flagrantes, las especies sean encontra- durante la entrada y registro de lugares cerrados, evento al cual
das en poder del imputado detenido in fraganti, caso en el cual nos referiremos más adelante (infra N°' 312 y 313).
se procederá a la incautación en forma inmediata".^^ Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
En lo que dice relación con la "incautación" de objetos y do- putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente
cumentos, el artículo 217 del C.P.P. estatuye: "Los objetos y do- que, para los efectos de la incautación a que se refiere la disposi-
c u m e n t o s relacionados con el h e c h o investigado, los q u e ción antes transcripta, "se requiere previo decreto judicial, a peti-
pudieren ser objeto de la pena de comiso y aquellos que pudie- ción del fiscal del ministerio público". Acto seguido, "la aprobó
ren servir como medios de prueba serán incautados, previa or- con modificaciones para hacer referencia expresa a los objetos y
den judicial librada a petición del fiscal, cuando la persona en documentos relacionados con el hecho investigado".^®
cuyo poder se encontraren no los entregare voluntariamente, o A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "prefirió
si el requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner en pe- simplificar la redacción primitiva del precepto antes transcrip-
ligro el éxito de la investigación". to, expresando que estos elementos (objetos y documentos) se-
"Si los objetos y documentos se encontraren en poder de una rán incautados previa orden judicial librada a petición del fiscal,
persona distinta del imputado, en lugar de ordenar la incauta- cuando la persona en cuyo poder se encontraren no los entre-
ción, o bien con anterioridad a ello, el juez podrá apercibirla gare voluntariamente, o si el requerimiento de entrega volunta-
para que los entregue. Regirán, en tal caso, los medios de coer- ria pudiere poner en peligro el éxito de la investigación".
ción previstos para los testigos. Con todo, dicho apercibimiento "Incluyó la circunstancia de que existieren antecedentes que
no podrá ordenarse respecto de las personas a quienes la ley re- permitieren presumir suficientemente que los objetos y docu-
conoce la facultad de no prestar declaración". mentos se encuentren en un lugar cerrado, ordenando que, en
"Cuando existieren antecedentes que permitieren presumir ese evento, deberá procederse en la forma descrita en el artícu-
suficientemente que los objetos y documentos se encuentran en lo 276 (actual artículo 205 del C.PR).^^
un lugar de aquellos a que alude el artículo 205, se procederá
de conformidad a lo allí prescrito". 295. Conservación de las especies materia del recogimiento o
El apercibimiento a que se refiere el inciso segundo del pre- incautación. El artículo 188 del C.P.P. establece al respecto: "Las
cepto antes transcripto es el contemplado en los artículos 33 in- especies recogidas durante la investigación serán conservadas bajo
ciso tercero y 299 del C.P.P, que consiste en el arresto y multa, custodia del ministerio público, quien deberá adoptar las medi-
a menos que, al tenor de lo dispuesto en los artículos 302 y 330 das necesarias para evitar que se alteren en cualquier forma".
del mismo Código, el requerido para la entrega de objetos o do-

''^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 181.


^' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 595. ^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 1 1 .

44 45
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Podrá reclamarse ante el juez de garantía por la inobser- 296. Reclamaciones o tercerías. Al efecto el artículo 189 del
vancia de las disposiciones antes señaladas, a fin de que adopte C.P.P. estatuye: "Las reclamaciones o tercerías que los intervi-
las medidas necesarias para la debida preservación e integridad nientes o terceros entablaren durante la investigación con el fin
de las especies recogidas". de obtener la restitución de los objetos recogidos o incautados
"Los intervinientes tendrán acceso a esas especies, con el fin se tramitarán ante el juez de garantía. La resolución que reca-
de reconocerlas o realizar alguna pericia, siempre que fiaeren yere en el artículo así tramitado se limitará a declarar el dere-
autorizados por el ministerio público, o, en su caso, por el juez cho del reclamante sobre dichos objetos, pero no se efectuará
de garantía. El ministerio público llevará un registro especial en la devolución de éstos sino hasta después de concluido el pro-
que conste la identificación de las personas que ñieren autori- cedimiento, a menos que el tribunal considere innecesaria su
zadas para reconocerlas o manipularlas, dejándose copia, en su conservación".
caso, de la correspondiente autorización". "Lo dispuesto en el inciso precedente no se extenderá a las
Como se podrá apreciar, el precepto antes inserto se refiere cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarán al
solamente a "las especies recogidas" durante la investigación, sea dueño en cualquier estado del procedimiento, una vez compro-
por la policía o por el fiscal, las cuales, en todo caso, deberán bado su dominio por cualquier medio y establecido su valor".
ser conservadas por el ministerio público en la forma que indi- "En todo caso, se dejará constancia, mediante fotografías u
ca la disposición. otros medios que resultaren convenientes, de las especies resti-
Tal mandato está complementado por el inciso 2° del artícu- tuidas o devueltas en virtud de este artículo".
lo 221 del C.P.P., el cual establece: "Los objetos y documentos De acuerdo con el texto antes transcripto, ostentan legi-
incautados serán inventariados y sellados y se pondrán bajo cus- timación para impetrar la restitución de objetos recogidos o
todia del ministerio público". incautados, tanto los intervinientes como los terceros que ten-
Además, el inciso primero de esta última disposición estable- gan algún interés en ello, sea como dueños, usufructuarios o
ce: "De toda diligencia de incautación se levantará inventario titulares de otros derechos que los faculten para tenerlos en
conforme a las reglas generales. El encargado de la diligencia su poder.
otorgará al imputado o a la persona que los hubiere tenido en Tal devolución de objetos recogidos o incautados debe ser
su poder un recibo detallado de los objetos y documentos in- formulada por la vía de reclamación por los intervinientes y
cautados". de tercería por las personas ajenas al proceso penal, incluyen-
Cabe observar que el antes citado artículo 187 figuraba en do entre éstas aun al actor civil, al demandado civil y al terce-
el primitivo proyecto como parte integrante del antiguo artícu- ro civilmente responsable por ser partes accesorias del juicio
lo 255 del C.P.P., pero la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, criminal.
"habida consideración a la transcendencia que en el nuevo sis- En lo pertinente al órgano ante el cual debe formularse y a
tema reviste la conservación de las especies recogidas, por su la oportunidad en que deben ser deducidas la correspondiente
posterior utilización como prueba en el juicio oral, suprimió la reclamación o tercería, éstas sólo pueden ser entabladas ante el
referencia a su custodia", prefirió contemplar una disposición juez de garantía durante la etapa de la investigación.
especial -artículo 218 del Proyecto- que encarga la custodia de En cuanto a su substanciación, por tratarse -al tenor de lo
las especies recogidas durante la investigación al ministerio pú- señalado por el artículo 82 del Código de Procedimiento Ci-
blico (N2 324).^° vil- de u n a cuestión accesoria del asunto principal, debe tra-
mitarse en vía incidental, por aplicación de lo dispuesto en el
artículo 52 del Código Procesal Penal, máxime si se considera
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 295 y 296. que este cuerpo legal no contempla un procedimiento espe-

46 47
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

cial al respecto. Este criterio lo confirma el hecho de que el ciso tercero que obliga a dejar constancia, mediante fotografías
inciso primero del precepto antes transcripto aluda "a la reso- u otros medios que resulten convenientes, de las especies resti-
lución que recayere en el artículo así tramitado", refiriéndose, tuidas o devueltas en virtud de este artículo".^'
sin duda, a la decisión recaída en el respectivo incidente de
reclamación o tercería. 297. Declaraciones de testigos ante el ministerio público. El ar-
En lo relativo a sus efectos, de acuerdo con el texto en co- tículo 190 del C.P.P. establece: "Durante la etapa de investiga-
mento, la sentencia que resuelva el artículo o incidente de re- ción, los testigos citados por el fiscal estarán obligados a
clamación o tercería se limitará a declarar el d e r e c h o del comparecer a su presencia y prestar declaración ante el mismo,
reclamante sobre los objetos recogidos o incautados, pero no se salvo aquellos exceptuados únicamente de comparecer a que se
efectuará la devolución de éstos sino hasta después de conclui- refiere el artículo 300. El fiscal no podrá exigir del testigo el ju-
do el procedimiento, a menos que el tribunal considerare inne- ramento o promesa previstos en el artículo 306".
cesaria su conservación. "Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, com-
La regla anterior no es aplicable a las cosas robadas, hurta- pareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impon-
das o estafadas, las cuales se entregarán a su dueño, en su cali- drán, respectivamente, las medidas de apremio previstas en el
dad de único legitimado para reclamarlas, una vez comprobado inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segun-
en vía incidental su dominio por cualquier medio y establecido do del artículo 299".
su valor por un perito tasador. "Tratándose de testigos que fueren empleados públicos o de
La ley ordena dejar constancia a través de fotografías u otros una empresa del Estado, el organismo público o la empresa res-
medios competentes de las especies restituidas o devueltas a pectiva adoptará las medidas correspondientes, las que serán de
quien corresponda. su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el pre- testigo, sea que se encontrare en el país o en el extranjero".
cepto antes transcripto, "cambió la referencia al 'procedimien- La referencia al artículo 300 del C.P.P. que hace el inciso pri-
to' por otra, a la 'investigación', como la etapa en que proce- mero del precepto antes inserto, alude a la exención de la obli-
de esta diligencia. Al mismo tiempo, suprimió la remisión a las gación de comparecer ante el fiscal que favorece: a) al Presidente
normas del Código de Procedimiento Civil, porque toda cues- de la República, a los ex Presidentes, a los Ministros de Estado,
tión que se suscite sobre la materia debe plantearse y tramitar- a los Senadores y Diputados, a los miembros de la Corte Supre-
se de acuerdo con las normas de este Código. Debatió la con- ma, a los integrantes del Tribunal Constitucional, al Contralor
veniencia de invertir la regla contenida en la parte final del de la República y al Fiscal Nacional; b) a los Comandantes en
inciso primero, en el sentido de que las especies se entreguen Jefe de las Fuerzas Armadas, al General Director de Carabine-
al propietario, siempre que no se necesiten para el procedi- ros, al Director de la Policía de Investigaciones; c) a los chile-
miento, pero reflexionó que la norma general debe ser que éste nos y e x t r a n j e r o s q u e g o z a r e n en el país de i n m u n i d a d
es prioritario, y no pueden devolverse elementos que posterior- diplomática; y d) a los que por enfermedad grave u otro impe-
mente aparezcan como necesarios para la propia investigación dimento calificado por el tribunal, se hallaren en la imposibili-
o para el juicio oral, por lo que no efectuó modificaciones al dad de hacerlo.
respecto". Con todo, las personas antes nombradas no están exentas de
"Mantuvo el inciso segundo con adecuaciones formales". prestar declaración, sino que las indicadas en las letras a), b) y
"Advirtió la utilidad de prever que, por aplicación de las re-
glas excepcionales de los incisos primero y segundo, se efectúe
la devolución de especies, y, al efecto, decidió incorporar un in- " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 596 y 597.

48 49
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

c) precedentes, serán interrogadas en el lugar en que ejercie- en la sala del tribunal del juicio oral declararán en los lugares
ren sus ñinciones o en su domicilio. Al efecto propondrán opor- opcionales que señalan las respectivas disposiciones".
tunamente la fecha y el lugar correspondiente. Si no lo hicieren, "Le pareció conveniente reforzar el mandato de compare-
los fijará el tribunal, a petición del fiscal. En caso de inasisten- cencia que recae sobre el testigo en la forma contemplada has-
cia del testigo - c o m o lo dio a entender la Comisión del Senado ta el momento, con mecanismos destinados a facilitarla en caso
en el informe que se transcribe más adelante-, se aplicarán las de testigos que sean empleados públicos o que presten servicios
reglas generales, es decir, los apremios y penas que se indican en empresas del Estado. Al efecto, la Comisión acordó incorpo-
más adelante para los testigos renuentes a prestar declaración. rar un inciso final para asegurar que los organismos o empresas
Las personas indicadas en la letra c) declararán por infor- respectivos adopten las medidas tendientes a esa finalidad, sea
me, si consintieren a ello voluntariamente. Al afecto se les en- que se encuentren en el país o en el extranjero".^^
viará oficio respetuoso por el ministerio público.
El mismo inciso primero de dicha disposición prohibe al fis- 298. Anticipación de prueba testimonial en Chile. El artículo 191
cal exigir el juramento o promesa que todo testigo, de acuerdo del C.P.P. establece: "Al concluir la declaración del testigo, el fis-
con el artículo 306 del C.P.P., debe prestar de decir verdad so- cal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar
bre todo lo que se le preguntare, sin ocultar ni añadir nada de durante la audiencia del juicio oral, así como de comunicar cual-
lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. quier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad".
La mención del artículo 299 del C.P.P. a que se refiere el in- "Si, al hacérsele la prevención prevista en el inciso anterior,
ciso segundo de la disposición en comento, alude a los apremios el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audien-
de arresto o multa establecidos en el inciso final del artículo 33 cia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o
y en el artículo 299 del mismo Código, y se castigará al testigo por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su
por desacato, según lo dispone el inciso 2° del artículo 240 del muerte, su incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo
Código de Procedimiento Civil. semejante, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que se
Empero, para la imposición de tales apremios o sanciones, reciba su declaración anticipadamente".
es preciso cumplir con la citación previa del testigo en la for- "En los casos previstos en el inciso precedente, el juez debe-
ma prevista en el artículo 23, es decir, por cualquier medio idó- rá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio
neo, precepto que aun autoriza al fiscal para llevar al testigo oral, quienes tendrán todas las facultades previstas para su par-
compulsivamente a su presencia, previa autorización del juez ticipación en la audiencia del juicio oral".
de garantía. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 325 del C.P.P.,
La Comisión del Senado, al analizar el artículo 190 del C.P.P., tienen derecho a participar en la audiencia del juicio oral: el
antes transcripto (antiguo art. 258 del Proyecto), "fue de pare- fiscal, el acusado, el defensor y los demás intervinientes, es de-
cer que la concurrencia a declarar ante el fiscal, al no constituir cir, la víctima y el querellante. Igualmente, podrán concurrir el
prueba para los efectos de juicio oral, sino que sólo una contri- actor civil y el demandado civil, por ser partes civiles del juicio
bución a la investigación que puede servir para formar la con- penal.
vicción acusadora del fiscal, debe ser informal. Por tal motivo, La Comisión de la Cámara, al referirse a este precepto (an-
suprimió la remisión que el inciso primero hacía a las normas tiguo artículo 259 del Proyecto), hizo presente que "éste es un
del Párrafo II del Título IX del Libro I, que regula la prueba de caso en el cual se piensa que el medio de prueba de que se tra-
testigos ante el tribunal oral".
"Contempló, además, en forma expresa, la circunstancia de
que las personas exceptuadas de la obligación de comparecer • S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 597 y 598

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

ta no podrá ser llevado ajuicio. Se hace una audiencia, especie cia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que
de antejuicio, en que se cita a todas las partes, se toma la prue- se resolviere en cuanto a costas".
ba y, luego, el acta se lee en el juicio oral".^^ Según la versión de Pfeffer Urquiaga, "el Senado estuvo en
Por su parte, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "re- desacuerdo con este artículo, porque todo testigo debe depo-
dactó en forma más simple el inciso tercero, considerando, por ner ante el tribunal que tiene a su cargo el proceso, durante la
una parte, que la exigencia de citar a todos los intervinientes audiencia respectiva, para que ese testimonio sea válido en Chi-
podría ser equívoca y afectar la validez de la diligencia, y por la le. Si no se somete a las reglas previstas para rendir la prueba
otra, que la presencia del imputado se rige por las reglas gene- testimonial, que descansa, entre otros elementos, en su contra-
rales. Por ello, prefirió consignar que el juez debe citar a todos dictoriedad por los intervinientes y su control por un tribunal,
aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes ten- no es lógico equiparar la fuerza de convicción del testimonio
drán las mismas facultades que si esta diligencia de prueba se prestado en el extranjero con la de aquellos que respetan aque-
hubiere realizado ante él".^^ llos principios".
"Consideró que, por tanto, la solución discurre por una de
299. Anticipación de prueba testimonial en el extranjero. El ar- dos vías: o el testigo viene a prestar su declaración ante el tribu-
tículo 192 del C.P.P. establece: "Si el testigo se encontrare en el nal, lo que redunda en la necesidad de regular que se le den
extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final las facilidades del caso si es funcionario o trabajador dependiente
del artículo 190 -es decir, que se trate de testigos que fueren y se le solventen los gastos; o, en casos de excepción, puede de-
empleados públicos o de una empresa del Estado, caso en el cual clarar en el extranjero, pero con sujeción a las reglas mínimas
éstas deberán adoptar las medidas que correspondan y pagar los que aseguren el respeto de los principios inspiradores de este
gastos que irrogare la comparecencia del declarante ante el mi- Código, que se desarrollan en el instituto de la prueba anticipa-
nisterio público en Chile-, el fiscal podrá solicitar al juez de ga- da, llamado así porque se rinde en la etapa de la investigación".
rantía que también reciba su declaración anticipadamente". "Por esta circunstancia se resolvió trasladar de ubicación el
"Para este efecto, se recibirá la declaración del testigo, según tratamiento de esta materia, para contemplarla dentro de las ac-
resultare más conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o tuaciones de la investigación, como una de las modalidades de
ante el tribunal del lugar en que se hallare". la prueba anticipada".^^
"La petición respectiva se hará llegar, por conducto de la Cor- Como emana del texto legal antes transcripto, la prueba tes-
te de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones timonial anticipada en el extranjero se puede rendir de dos ma-
Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualiza- neras: una ante un cónsul chileno que corresponda al domicilio
rán los intervinientes a quienes deberá citarse para que concu- en el extranjero del testigo, para cuyo efecto se le remitirá di-
rran a la audiencia en que se recibirá la declaración, en la cual rectamente a dicho funcionario un exhorto por conducto de la
podrán ejercer todas las facultades que les corresponderían si Corte de Apelaciones respectiva, el cual deberá ser tramitado de
se tratase de una declaración prestada durante la audiencia del acuerdo con el procedimiento contemplado en los autos acor-
juicio oral". dados de la Corte Suprema de 11 de abril y 11 de diciembre de
"Si se autorizare la práctica de esta diligencia en el extranje- 1970, y en los artículos 90 y 91 del Reglamento Consular conte-
ro y ella no tuviere lugar, el ministerio público deberá pagar a nido en el Decreto Supremo N- 172 del Ministerio de Relacio-
los demás intervinientes que hubieren comparecido a la audien- nes Exteriores, publicado en el Diario Oficial de 29 de julio de

' ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177.


''•' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 598. ^Pfeffer, o b . cit., pág. 2 1 1 .

52 53
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

1977; la otra por medio de un exhorto o comisión rogatoria di- den a guardar silencio o, en caso de consentir en prestar decla-
rigida a través de la Corte Suprema al Ministerio de Relaciones ración, a no hacerlo bajo juramento, sin perjuicio de que, ade-
Exteriores, a fin de que éste le dé curso en la forma que esté más, la ley considera la deposición del inculpado como un medio
determinada por los tratados vigentes o por las reglas generales de defensa que carece de valor probatorio, toda vez que en la
adoptadas por el gobierno, de conformidad con lo dispuesto en etapa de la investigación es exclusivamente útil para otorgar al
el artículo 76 del Código de Procedimiento Civil, aplicable al fiscal la convicción del deber que tiene de proseguir la persecu-
caso en virtud del artículo 52 del Código Procesal Penal, en re- ción penal, y en la sede jurisdiccional ante el tribunal oral en lo
lación con los artículos 388 y siguientes del Código de Derecho penal, sólo puede constituir -como lo ha señalado la jurispru-
Internacional Privado y de lo acordado en la Convención sobre dencia italiana- una fuente de prueba, en cuanto de ella se pue-
Exhortos y Cartas Rogatorias, promulgadas por Decreto Supre- dan recabar elementos idóneos para determinadas indagaciones
mo de Relaciones Exteriores N- 644, publicado en el Diario Ofi- posteriores.
cial de 18 de octubre de 1976. Acorde con lo anterior -como lo señala Pfeffer-, "la Comisión
Mixta, luego de analizar la materia, concluyó que no se produce
300. Comparecencia del imputado ante el Ministerio Público. tal desarmonía, porque el hecho de que el juicio oral se desarro-
"Durante la etapa de investigación -establece el artículo 193 del lle entre partes no significa vedar la autoridad a cargo de la in-
C.P.P.-, el imputado estará obligado a comparecer ante el fiscal, vestigación que disponga la citación o solicite judicialmente la
cuando éste así lo dispusiere". comparecencia del imputado, sobre todo si se tiene presente que
"Si el imputado se encontrare privado de libertad, el fiscal éste conserva siempre el derecho de guardar silencio".^®
solicitará al juez autorización para que aquél sea conducido a
su presencia. Si la privación de libertad obedeciere a que se hu- 301. Declaración voluntaria del imputado. El artículo 194 del
biere decretado la prisión preventiva del imputado conforme a C.P.P. contempla el caso de que el imputado, antes de ser obli-
lo dispuesto en los artículos 139 y siguientes, la autorización que gado a comparecer para ser interrogado ante el fiscal, consin-
el juez otorgare de conformidad a este artículo, salvo que dis- tiere voluntariamente en prestar declaración, sea por primera
pusiere otra cosa, será suficiente para que el fiscal ordene la com- vez o en una fecha posterior, evento en que podrá declarar li-
parecencia del imputado a su presencia cuantas veces fuere bremente cuanto estime conveniente, lo que confirma que tal
necesario para los fines de la investigación, en tanto se mantu- exposición no es más que un medio de defensa. Si se trata de
viere dicha medida cautelar personal". su primera declaración, el fiscal tiene el deber de comunicarle
El contenido del texto antes transcripto se inspira en el ca- detalladamente los hechos que se le atribuyen, sus circunstan-
rácter de derecho potestativo que tiene la acción penal, la cual al cias, los antecedentes de cargo, la calificación jurídica y las dis-
ser promovida por el legitimado para deducirla, somete al impu- posiciones legales aplicables, precisamente para que el imputado
tado a un estado de sujeción con respecto a la investigación del pueda asumir en forma adecuada sus descargos. A su vez, el im-
delito, sin que éste pueda hacer nada para evitarlo (supra N- 18). putado está obligado a proporcionar todos los datos relativos a
De ahí que consideremos desacertado lo sostenido por la su identidad, lo que, como es obvio, no procede si se trata de
Cámara de Diputados al referirse a la norma y "considerarla una declaración posterior.
como no congruente con el propósito del nuevo Código de es- Así lo establece el precitado precepto al disponer: "Si el impu-
tablecer un tratamiento igualitario entre el ministerio público y tado se allanare a prestar declaración ante el fiscal y se tratare de
el imputado", ya que el sometimiento de éste a la actividad per-
quisiva encuentra su equilibrio en el derecho del indiciado que
le otorga la letra g) del artículo 93 del precitado Código, en or- '"Pfeffer, ob. cit., pág. 212.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

su primera declaración, antes de comenzar el fiscal le comunica- "Las prohibiciones previstas en este artículo rigen aun para
rá detalladamente cuál es el hecho que se le atribuyere, con todas el evento de que el imputado consintiere en la utilización de al-
las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión, en la me- guno de los métodos vedados".
dida conocida, incluyendo aquellas que fueren de importancia La disposición antes transcripta prevé la posibilidad de que
para su calificación jurídica, las disposiciones legales que resulta- el fiscal trate de obtener su convicción persecutoria del delito a
ren aplicables y los antecedentes que la investigación arrojare en través de una prueba ilícita por violar la garantía que le otorga
su contra. A continuación, el imputado podrá declarar cuanto tu- al imputado la letra h) del artículo 93 del antes citado Código,
viere por conveniente sobre el hecho que se le atribuyere". en orden a no ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles,
"En todo caso, el imputado no podrá negarse a proporcio- inhumanos o degradantes (supra N- 219).
nar al ministerio público su completa identidad, debiendo res- Por lo demás, como se hizo presente anteriormente, la de-
p o n d e r las preguntas que se le dirigieren con respecto a su claración del imputado no constituye en el actual sistema pro-
identificación". cesal penal u n medio de prueba, sino que u n a opción de
"En el registro que de la declaración se practicare de con- defensa, la cual, por su naturaleza, debe ser prestada en forma
formidad a las normas generales se hará constar, en su caso, la libre y espontánea. Por tal razón el juez de garantía - c o m o lo
negativa del imputado a responder una o más preguntas". señala la parte final del artículo 276 del C.P.P.-, en la audiencia
El inciso primero del precepto antes transcripto constituye de preparación del juicio oral debe excluir las pruebas ofreci-
una aplicación del artículo 93 letras a) y b) del precitado Códi- das por las partes que hubieren sido obtenidas con inobservan-
go, el cual le otorga al imputado como un derecho y una ga- cia de las garantías fundamentales, ya que éstas carecen de todo
rantía que se le informe de manera específica y clara acerca de valor probatorio ante el tribunal oral en lo penal (supra N- 252).
los hechos que se le imputaren y que lo asista un abogado de-
fensor durante la declaración. 303. Prolongación excesiva de la declaración del imputado. El
Tal disposición fue agregada al primitivo proyecto a iniciati- artículo 196 del C.P.P. dispone al respecto lo siguiente: "Si el exa-
va del Senado, quien tuvo presente la posibilidad de que el im- men del imputado se prolongare por mucho tiempo, o si se le
putado se allanare a declarar ante el ministerio público. En esa hubiere dirigido u n número de preguntas tan considerable que
medida juzgó que lo lógico era contemplar el precepto en esta provocare su agotamiento, se concederá el descanso prudente
ubicación a propósito de la investigación. y necesario para su recuperación".
"Se hará constar en el registro el tiempo invertido en el in-
302. Métodos de investigación prohibidos. El artículo 195 del C.P.P. terrogatorio".
establece en forma imperativa: "Queda absolutamente prohibido Este precepto tiende también a que el interrogatorio del im-
todo método de investigación o de interrogación que menoscabe putado sea libre, espontáneo y sin la presión del asedio o del
o coarte la libertad del imputado para declarar. En consecuencia, cansancio.
no podrá ser sometido a ninguna clase de coacción, amenaza o pro-
mesa. Sólo se admitirá la promesa de una ventaja que estuviere ex- 304. Exámenes corporales. El artículo 197 del C.P.P., modifica-
presamente prevista en la ley penal o procesal penal". do por la Ley N- 19.789, establece: "Si fuere necesario para cons-
"Se prohibe, en consecuencia, todo método que afecte la tatar circunstancias relevantes para la investigación, p o d r á n
memoria o la capacidad de comprensión y de dirección de los efectuarse exámenes corporales del imputado o del ofendido por
actos del imputado, en especial cualquier forma de maltrato, el hecho punible, tales como pruebas de carácter biológico, ex-
amenaza, violencia corporal o psíquica, tortura, engaño, o la ad- tracciones de sangre u otros análogos, siempre que no fuere de
ministración de psicofármacos y la hipnosis". temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado".

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida La Comisión del Senado, por su parte, "tuvo presente que
de sus derechos, consintiere en hacerlo, el fiscal o la policía or- este tema es controvertido en la legislación comparada, por-
denará que se practique sin más trámite. En caso de negarse, se que, dependiendo de la extensión que se le de al derecho a
solicitará la correspondiente autorización judicial, exponiéndo- guardar silencio, hay países que no permiten los exámenes sin
se al juez las razones del rechazo". consentimiento del imputado. Al respecto, la Comisión estuvo
"El juez de garantía autorizará la práctica de la diligencia conteste en que sería inaceptable privar a la investigación de
siempre que se cumplieren las condiciones señaladas en el inci- pruebas de tanta importancia como los exámenes corporales
so primero". de la persona del imputado o del ofendido, sean éstos médi-
Del texto antes transcripto emana que, para la procedencia cos o de otra índole, especialmente en delitos de difícil prue-
de la prueba de exámenes corporales, la ley exige la concurren- ba, como los que atentan contra la libertad sexual, sobre todo
cia de los siguientes requisitos: a) que sea necesaria para com- considerando que el concepto de examen corporal podría en-
probar circunstancias relevantes para la investigación, lo que tenderse comprensivo también de las huellas dactilares o mues-
supone - c o m o lo exige la legislación italiana- que se funde en tras de cabello, respecto de cuya práctica no vio inconveniente
grave y fundada sospecha de que en la persona por examinar alguno".
se encuentren elementos probatorios del delito o de la partici- "El marco en el cual pueden efectuarse esas pericias, ajui-
pación punible, y que recaiga en hechos substancialmente per- cio de la Comisión, es que sean necesarias para constatar circuns-
tinentes e indispensables para el éxito de la investigación y no tancias relevantes para la investigación, y que no fuere de temer
en sucesos públicos, notorios, exagerados o inútiles; b) que si menoscabo para la salud o dignidad del interesado".
se trata de análisis de carácter biológico, extracciones de san- "Acordó, sobre esa base, que si fuere menester examinar al
gre u otros análogos, no menoscaben la salud o la dignidad del ofendido, el fiscal solicitará su consentimiento, y en caso de ne-
examinado, esto es, que no lesionen su vitalidad ni su pudor; gativa, pedirá autorización al juez de garantía. Respecto del impu-
c) que si se trata del ofendido, éste preste su consentimiento o, tado, consideró apropiado recabar de inmediato la autorización
a falta de éste, la autorice el juez; y d) si se trata del imputado, judicial. En la redacción de este precepto, suprimió la alusión
en todo caso, que la autorice el magistrado. en el sentido de que el juez ordena que se practiquen las prue-
La Comisión de la Cámara de Diputados, al pronunciarse bas, puesto que sólo autoriza su realización, y empleó la noción
respecto al precepto antes transcripto (antiguo art. 273 del Pro- "exámenes corporales", por estimar que "intervención corporal"
yecto), en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "propuso agre- podía confundirse con una intervención de tipo quirúrgico.^®
gar el examen ADN, como un ejemplo, porque es más moderno
y vale más que la extracción de sangre". 305. Exámenes médicos relacionados con la prueba de ciertos
"Señaló que lo que se intenta regular es la colaboración del delitos contra el orden de las familias y la moralidad pública. El
sujeto. Se está admitiendo una intervención en el ámbito de su artículo 198 del C.P.P. estatuye al respecto: "Tratándose de los
intimidad, que puede llegar al nivel de extracción de sangre". delitos previstos en los artículos 361 a 367 bis y en el artículo 375
"Se trajo a colación el tema de las pruebas biológicas, incor- del Código Penal, los hospitales, clínicas y establecimientos de
porado en el proyecto de filiación". salud semejantes, sean públicos o privados, deberán practicar los
Se estimó preciso aclarar si las circunstancias que hacen pro- reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas con-
cedentes los exámenes corporales deben ser relevantes para Is ducentes a acreditar el hecho punible y a identificar a los partí-
investigación, el procedimiento o el delito".^''

' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 179. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 602.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

cipes en su comisión, debiendo conservar los antecedentes y fiscal podrá ordenar que éstos sean llevados a efecto por el Ser-
muestras correspondientes". vicio Médico Legal o por cualquier otro servicio médico".
"Se levantará acta, en duplicado, del reconocimiento y de "Las autopsias que el fiscal dispusiere realizar como parte de
los exámenes realizados, la que será suscrita por el jefe del es- la investigación de un hecho punible, serán practicadas en las
tablecimiento o de la respectiva sección y por los profesiona- dependencias del Servicio Médico Legal, por el legista corres-
les que los hubieren practicado. Una copia será entregada a la pondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designará el médico
persona que hubiere sido sometida al reconocimiento, o a encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a
quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, así como las mues- cabo".
tras obtenidas y los resultados de los análisis y exámenes prac- "Para los efectos de su investigación, el fiscal podrá utilizar
ticados, se mantendrán en custodia y bajo estricta reserva en los exámenes practicados con anterioridad a su intervención, si
la dirección del hospital, clínica o establecimiento de salud, por le parecieren confiables".
un período no inferior a un año, para ser remitidos al minis- La disposición antes inserta fue el resultado de la fusión de
terio público". los artículos 297 y 301 del primitivo Proyecto del Código.
La alusión del inciso primero del precepto antes transcrito El antiguo artículo 391 regulaba los exámenes médicos ne-
a los artículos 361 a 367 bis y al artículo 375 del Código Penal, cesarios para la determinación del hecho punible, y a la Comi-
se refiere a los delitos contra el orden de las familias y contra la sión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero
moralidad pública relativos a la violación, el estupro, el incesto, de 1998, le mereció la observación de que "a pesar de tener la
los abusos deshonestos, la prostitución, la corrupción de meno- misma lógica del artículo relativo a las autopsias, el problema
res y el adulterio, en términos de que si se trata de estos hechos está resuelto de manera distinta. Aquí es alternativo. El fiscal
punibles comprobados en los hospitales, clínicas o establecimien- puede ordenar que se practiquen por el Servicio Médico Legal
tos de salud, públicos o privados, éstos están obligados por la o por cualquier otro servicio".
ley a practicar los reconocimientos, exámenes y pruebas bioló- "Al analizar el antiguo artículo 297 relativo a las autopsias,
gicas conducentes a acreditar los hechos punibles y a identifi- hubo pareceres coincidentes en mantener la disposición, a la
car a los partícipes en su comisión, debiendo conservar los espera de explorar alternativas. Se aprobó con la adición de un
antecedentes y muestras correspondientes. inciso segundo, para permitir al fiscal asistir personalmente a la
Además, deberá la respectiva unidad de salud levantar acta, autopsia o delegar esta función en quien estime pertinente.^^
en duplicado, del reconocimiento y de los exámenes, las que de- La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, resolvió refundir
berán ser suscritas por el jefe del establecimiento de la respectiva los artículos 297 y 301 del Proyecto del Código, "de modo de
sección y por los profesionales que la hubieren practicado. contemplar en un inciso primero que la práctica de exámenes
Una copia de dicha acta deberá ser entregada a la persona que fuere necesario realizar para la determinación del hecho
sometida al reconocimiento, o a quien estuviere a su cuidado, y punible podrá efectuarse en el Instituto Médico Legal o en cual-
la otra, así como las muestras obtenidas y los resultados de los quier otro servicio, según lo ordene el fiscal".
análisis y exámenes practicados, deberán mantenerse en custo- "El inciso segundo se inició haciendo referencia a las autop-
dia y reserva en el respectivo establecimiento, para ser remiti- sias que el fiscal dispusiere como parte de la investigación, y se
dos al ministerio público, si éste los solicitare. invirtió el orden, designando primero al médico y luego al lu-
gar en que la autopsia debiere ser llevada a cabo".
306. Exámenes médicos y autopsias. El artículo 199 del C.P.P.
dispone: "En los delitos en que fuere necesaria la realización de
exámenes médicos para la determinación del hecho punible, el ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 182.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Eliminó, finalmente, el inciso segundo del artículo 297, por- En lo que respecta a la expresión "lesiones corporales de sig-
que estimó que se podía caer en el peligro de las funciones de- nificación" a que se refiere el inciso primero del precepto, éste
legadas. Se convino en que el fiscal puede asistir a cualquiera comprende tanto las lesiones graves como las menos graves y las
diligencia si lo estima conveniente, pero no está obligado a ha- leves a que se refiere el N- 5 del artículo 494 del Código Penal,
cerlo. Lo que no puede hacer es delegar en un tercero su re- ya que éstas dos últimas - d e acuerdo con lo ordenado en la le-
presentación.*" tra a) del artículo 54 del C.P.P- requieren por lo menos de de-
nuncia particular para ser perseguidas.
307. Deber de denunciar lesiones corporales. El artículo 200 del La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar en su
C.P.P. estatuye: "Toda persona a cuyo cargo se encontrare un Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, la disposición, hizo presen-
hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere públi- te que "la norma mantiene la idea de que el informe no tiene
co o privado, dará en el acto cuenta al fiscal de la entrada de que ser del Instituto Médico Legal, sino que de cualquier médi-
cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significa- co y de cualquier hospital".
ción, indicando brevemente el estado del paciente y la exposi- "Hay un sistema de libertad probatoria. Todos los medios de
ción que hubieren hecho la o las personas que lo hubieren prueba son válidos y no hay peritos, estrictamente, sino que son
conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y es- testigos expertos".*^
tado en que se le hubiere encontrado. La denuncia deberá con- A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, 'juzgó im-
signar el estado del paciente, describir los signos externos de las propia la referencia a quien tenga a su cargo inmediato el esta-
lesiones e incluir las exposiciones que hicieren el afectado o las blecimiento, ya que quien está a cargo será el director o quien
personas que lo hubieren conducido". lo subrogue".
"En ausencia del jefe del establecimiento, dará cuenta el que "Respecto a la calificación de las lesiones, tuvo en cuenta que
lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado". en este Proyecto las lesiones leves y menos graves requieren de-
"El incumplimiento de la obligación prevista en este artícu- nuncia previa de la víctima, por lo que el fiscal no podría ini-
lo se castigará con la pena que prevé el artículo 494 del Código ciar la investigación sin este requisito".
Penal". "Sin embargo, coincidió en que la denuncia de las lesiones
Como se desprende del texto antes inserto, la persona a no solamente tiene por objeto iniciar el procedimiento penal
cuyo cargo se encuentre un hospital u otro establecimiento de por ese hecho, sino que en muchos casos pueden ser parte de
salud, fuere público o privado, tiene el deber que le imponen otra investigación, en la cual el herido puede ser el propio he-
este precepto y la letra d) del artículo 175 del C.P.P., de dar chor, o, si la herida fue producida por arma de fuego, surge la
"cuenta" en el acto al fiscal de la entrada de cualquier indivi- necesidad de determinar las circunstancias en que ocurrieron
duo que tuviere lesiones corporales de significación, denuncia los hechos. Por estas razones, estimó preferible dejar una nor-
que deberá indicar brevemente el estado del paciente, descri- ma más abierta haciendo referencia a las lesiones de significa-
bir los signos externos de las lesiones y consignar las exposi- ción, sin emplear calificaciones jurídicas que tienen un sentido
ciones que le hicieren las personas que lo hubieren conducido particular".
acerca del origen de las lesiones y el lugar y condiciones en "Con ocasión de esta materia, la Comisión advirtió la necesi-
que se le hubiere encontrado, como las que le diere a cono- dad de incorporar la regla contenida en el artículo 145 bis del
cer el propio afectado. Código de Procedimiento Penal, introducida por la Ley N- 19.617,

•"> S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 616. *" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 182.

62 63
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

que obliga a los establecimientos de salud, sean públicos o pri- po no se efectúe mientras el fiscal no lo autorice, lo que ocurri-
vados, a practicar a las víctimas de delitos sexuales los reconoci- rá cuando se hayan practicado todos los exámenes que estime
mientos, exámenes médicos y pruebas biológicas conducentes conveniente realizar".
a acreditar el cuerpo del delito e identificar a los partícipes en "Respecto del inciso del antiguo artículo 295 y la exigencia
su comisión, obligándolos también a conservar las pruebas y de que el levantamiento del cadáver la realice un oficial de Ca-
muestras correspondientes".^^ rabineros, la Comisión coincidió en que, en algunos pueblos
apartados, es posible que no haya un oficial de Carabineros, por
308. Hallazgo de cadáver. El artículo 201 del C.P.P. establece: lo que acordó que sea el jefe de la unidad policial, en forma per-
"Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una sonal o por intermedio de un funcionario de su dependencia,
persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal pro- quien realice la diligencia".
cederá, antes de la inhumación del cadáver, o inmediatamen- "Estimó también que esta última situación debe regularse
te después de su exhumación, a practicar el reconocimiento e dentro de las atribuciones de la policía, por lo cual la ubicó como
identificación del difiínto y a ordenar la autopsia". artículo 90 (antes transcripto), suprimiendo la condición de que
"El cadáver podrá entregarse a los parientes del difiínto o a la muerte sea producto de un accidente, porque el levantamien-
quienes invocaren título o motivo suficiente, previa autorización to del cadáver debe producirse respecto de cualquier fallecimien-
del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado". to que ocurra en la vía pública".*^
En lo relativo al levantamiento del cadáver para los efectos
de ponerlo a disposición del fiscal, el precepto antes inserto se 309. Exhumación de cadáver. El artículo 202 se refiere a este
encuentra complementado por el artículo 90 del precitado Có- punto al estatuir: "En casos calificados y cuando considerare que
digo, el cual establece: "En los casos de muerte en la vía públi- la exhumación de un cadáver pudiere resultar de utilidad en la
ca, y sin perjuicio de las facultades que corresponden a los investigación de un hecho punible, el fiscal podrá solicitar au-
órganos encargados de la persecución penal, la descripción a torización judicial para la práctica de dicha diligencia".
que se refiere el artículo 181 y la orden de levantamiento del "El tribunal resolverá según lo estimare pertinente, previa
cadáver podrán ser realizadas por el jefe de la unidad policial citación del cónyuge o de los parientes más cercanos del di-
correspondiente, en forma personal o por intermedio de un fun- funto".
cionario de su dependencia, quien dejará registro de lo obra- "En todo caso, practicados el examen o la autopsia corres-
do, en conformidad a las normas generales de este Código". pondientes se procederá a la inmediata sepultación del cadáver".
Con relación a este precepto, la Comisión del Senado, en Este precepto, que corresponde al artículo 299 del primiti-
su Sesión 5-, "refundió el inciso primero del antiguo artículo 295 vo Proyecto del Código, fue modificado por la Comisión del Se-
con el artículo 298 del Proyecto, que regulaba la entrega del ca- nado , en su Sesión 5-, en cuanto - e n su origen, con la aproba-
dáver a los parientes una vez practicada la autopsia, exigiéndo- ción de la Comisión de la Cámara- facultaba al juez, a petición
se en este último caso la autorización del fiscal previa a la de cualquier interviniente, para ordenar la exhumación en ca-
entrega". sos calificados y cuando las circunstancias permitieran presumir
"Tuvo en cuenta la Comisión que quien ordena la autopsia la utilidad de la diligencia.
es el fiscal cuando sospecha que la muerte es consecuencia de Para ello, la Comisión del Senado "reparó en que en el ar-
un hecho ilícito. Consideró razonable que la entrega del cuer- tículo se transformaba al juez en investigador, en circunstan-

^'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 617 y 618. •*' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 615.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

cias de que en la hipótesis que contempla, la idea no debería cuenta de hechos que podrían incriminarlo, a diferencia de los
ser que el juez ordene la diligencia, sino que, frente a la solici- exámenes, que dan cuenta de aspectos objetivos de la persona".
tud de exhumación que le haga el fiscal, resuelva según lo esti- "Sobre la base de lo anterior, la Comisión prefirió no hacer
me pertinente, previa la citación del cónyuge o parientes más referencia exclusiva a los delitos de falsificación, ya que la dili-
cercanos que pudieren verse afectados con la medida".** gencia podría ser de utilidad también en la investigación de otros
delitos, por lo cual utilizó en general el concepto de pruebas o
310. Pruebas caligráficas. "El fiscal podrá solicitar al imputado pericias caligráficas. Asimismo, acordó que el fiscal le solicite al
que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de imputado que se someta a ellas, pero si éste se negare, deberá
practicar las pericias caligráficas que considere necesarias para la autorizarlas el juez ".*^
investigación. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podrá
solicitar al juez de garantía la autorización correspondiente". 311. Entrada y registro en lugares de libre acceso público. El
La disposición antes transcripta corresponde al antiguo artícu- artículo 204 del C.P.P. dispone al respecto: "Carabineros de Chile
lo 320 del Proyecto del Código, el cual contempló la proceden- y la Policía de Investigaciones podrán efectuar el registro de lu-
cia de la prueba caligráfica sólo para el caso en que se investigare gares y recintos de libre acceso público, en búsqueda del impu-
la comisión de un presunto delito de falsificación, y en esta for- tado contra el cual se hubiere librado orden de detención, o de
ma fue aprobado por la Comisión de la Cámara de Diputados en rastros o huellas del hecho investigado o medios que pudieren
su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, cambiando, en su inciso servir a la comprobación del mismo".
segundo, la expresión "depositario" por "tenedor".*^ Del texto antes transcripto se desprende que sólo Carabine-
La Comisión del Senado, sin embargo, en su Sesión 5-, eli- ros de Chile y la Policía de Investigaciones, y no otra clase de
minó los incisos segundo y tercero del artículo 320 del Proyec- funcionarios ni los particulares, pueden, sin previa orden del fis-
to, que obligaban al tenedor público o privado de documentos cal ni autorización judicial, entrar y registrar lugares y recintos
impugnados de falsos a entregarlos al ministerio público, y al de libre acceso público, siempre que sea en búsqueda del im-
tribunal a devolver el documento apócrifo y a reconstruirlo, can- putado en contra de quien se hubiere librado orden de deten-
celarlo o modificarlo de acuerdo con la sentencia, si fuere u n ción o de rastros o huellas del hecho investigado o de medios
instrumento público, porque para tales eventos eran aplicables que pudieren servir para la comprobación del mismo.
las reglas generales acerca de la "incautación" y del cumplimien- Para tales exclusivos efectos, es sólo permitido por la ley a la
to de la sentencia. policía ingresar y registrar lugares o recintos de libre acceso públi-
"Además, dicha Comisión consideró que la regla en orden co sin previa orden del ministerio público ni autorización judicial,
a que el fiscal solicite al imputado que escriba en su presencia mientras se encuentren abiertos y no cuando se hallen cerrados,
algunas palabras o frases, "aunque exige una participación acti- como tampoco está facultada para entrar a las dependencias priva-
va de aquél, no contraviene su derecho a guardar silencio". das de éstos, tales como oficinas, bodegas, bóvedas, boleterías, etc.,
"El H. senador Diez agregó que es preciso distinguir entre ya que para ingresar a estos sitios reservados, de acuerdo con el ar-
los actos pasivos del imputado, como pueden ser los exámenes tículo 205 del precitado Código, la policía deberá obtener el per-
médicos y los peritajes caligráficos, y la colaboración activa, que miso del dueño, y, a falta de éste, la anuencia del juez.
es la declaración, porque éste es un proceso intelectual que da Así lo estimó la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "al
considerar, a propósito de esta regla, establecida en el antiguo

» Sentido, Diario de Sesiones M Senado, ^ño 2000, pÁg. 617. , .«o


« C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacaon de Sesiones, pag. W¿. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 618 y 619.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

art. 276 del Proyecto, el caso de los lugares públicos que se en- De acuerdo con el precitado texto, la entrada o registro en
cuentran momentáneamente cerrados, como los parques muni- uno o más edificios o lugares cerrados determinados, sólo po-
cipales y los estadios, así como el de los recintos en que hay drá efectuarlo la policía, siempre que se presumiere que el im-
lugares a los cuales puede tener acceso el público y otros cuyo putado o medios de comprobación del hecho se encuentran en
acceso está reservado". su interior.
"Entendió, por tanto, que la norma apunta a que el lugar A diferencia del caso de la entrada y registro a lugar de li-
de que se trate, independientemente de que sea público o pri- bre acceso al público, la ley no exige que en contra del imputa-
vado, si está cerrado, no puede ser objeto de entrada y registro do que se busca se haya decretado orden de detención, pero se
sin requerir previamente autorización judicial". subentiende que es necesario que este mandato exista, pues en
"Decidió al respecto reestructurar las normas sobre entrada caso contrario la medida carecería de fundamento.
y registro, incorporando un nuevo artículo (actual art. 204), re- Sin embargo, se requiere el permiso del propietario o del
lativo a la entrada y registro en lugares de libre acceso públi- encargado de los edificios o lugares cerrados precisos de que se
co, caso en el cual la policía podrá, sin necesidad de orden trata, y, en caso de negativa de éstos, la entrada y registro debe
previa, efectuar el registro y la búsqueda del imputado, o de ras- ser autorizada por el juez a petición del fiscal, quien deberá in-
tros o huellas del hecho investigado, o medios que pudieren ser- formar al magistrado de las razones que aquellos hubieren adu-
vir para comprobación del mismo".^^ cido para impedir la diligencia.
Entretanto, la policía podrá adoptar las medidas tendientes
312. Entrada y registro en lugares cerrados. El artículo 205 del a evitar la fuga del imputado, o el ocultamiento de los medios
C.P.P. dispone: "Cuando se presumiere que el imputado, o me- de comprobación del hecho que se investigare.
dios de comprobación del hecho que se investigare, se encontra- En la ejecución de la diligencia deberá cumplirse con lo or-
re en determinado edificio o lugar cerrado, se podrá entrar al denado en el precepto antes transcripto en orden a que sea
mismo y proceder al registro, siempre que su propietario o en- realizada causando el menor daño y las menores molestias posi-
cargado consintiere expresamente en la práctica de la diligencia". bles, que deben individualizarse los encargados de llevarla a cabo
"En este caso, el funcionario que practicare el registro de- y quien la hubiere ordenado, y que se haga entrega al propieta-
berá individualizarse y cuidará que la diligencia se realizare cau- rio o encargado del edificio de una certificación que acredite la
sando el m e n o r daño y las menores molestias posibles a los ejecución de la entrada y registro por parte de la policía.
ocupantes. Asimismo, entregará al propietario o encargado un La Comisión del Senado, al referirse al precepto antes trans-
certificado que acredite el hecho del registro, la individualiza- cripto, artículo 276 del Proyecto, "reguló la entrada y registro
ción de los funcionarios que lo hubieren practicado y de aquel en lugares cerrados, distinguiendo el caso en que el propieta-
que lo hubiere ordenado". rio o encargado del recinto consintiere en el registro, en el cual
"Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edifi- no se precisa orden judicial. El funcionario que practicare el re-
cio o lugar no permitiere la entrada y registro, la policía adopta- gistro deberá individualizarse y cuidará de que la diligencia se
rá las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado y realice causando el menor daño y las menores molestias posi-
el fiscal solicitará al juez la autorización para proceder a la dili- bles. Asimismo entregará al propietario o encargado un certifi-
gencia. En todo caso, el fiscal hará saber al juez las razones que cado que acredite el hecho del registro, la individualización de
el propietario o encargado hubiere invocado para negar la en- los funcionarios que lo hubieren practicado y de aquel que lo
trada y registro". hubiere ordenado".
"Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edifi-
•" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 603 y 604. cio o lugar no permitiere la entrada y registro, el fiscal solicita-

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^-^

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

rá al juez la autorización para proceder a dicha diligencia. En Política, que ordena la adopción de medidas para proteger a
todo caso, el fiscal hará saber al juez las razones que el propie- las víctimas del delito, especialmente si éste es sorprendido du-
tario o encargado hubiere invocado para negar la entrada y re- rante su perpetración, por amenazar las garantías de la integri-
gistro". dad física y el derecho de propiedad de los atacados aseguradas
"Se aprobó por unanimidad, con los cambios señalados, por a las personas por los N°^ P y 2A- del artículo 19 de dicha Car-
los H H senadores señores Aburto, Larraín y Viera-Gallo.^^ ta Fundamental, valores que, sin duda, tienen primacía con res-
pecto a la eventual violación del hogar que podría importar la
313. Entrada y registro en lugares cerrados, sin autorización entrada y registro de u n lugar cerrado sin autorización de su
judicial. El artículo 206 del C.P.P. establece: "La policía podrá morador.
entrar en u n lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento
expreso de su propietario o encargado ni autorización judicial
314. Horario y contenido de la orden de registro. En cuanto al
previa, cuando las llamadas de auxilio de personas qué se en-
horario, el artículo 207 del C.P.P. establece: "El registro deberá
contraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que
en el recinto se está cometiendo un delito". hacerse en el tiempo que media entre las seis y las veintidós ho-
ras; pero podrá verificarse fuera de esas horas en lugares de li-
Este precepto tiene su origen en el análisis del antiguo ar-
bre acceso público y que se encontraren abiertos durante la
tículo 277 del Proyecto del Código que autorizaba a Carabine-
ros de Chile y a la Policía de Investigaciones para que, aun sin noche. Asimismo, procederá en casos urgentes, cuando su eje-
orden judicial, en caso de delito flagrante, pudieran entrar y re- cución no admitiere demora. En este último evento, la resolu-
gistrar un edificio o lugar cerrado. Tal artículo no ñie aproba- ción q u e autorizare la e n t r a d a y registro d e b e r á señalar
do, por estimar la Comisión del Senado que, si bien la norma expresamente el motivo de la urgencia".
respondía a una situación de urgencia, adolecía de inconstitu- La norma general, en consecuencia, es que la entrada y el
cionalidad, porque la reforma que incorporó el artículo 80 A a registro deben hacerse entre las seis y las veintidós horas, y, ex-
la Carta Fundamental es posterior y exige autorización judicial cepcionalmente, fuera de estas horas podrá llevarse a cabo en
cuando se afecten derechos. lugares de libre acceso al público, siempre que se encontraren
Por otro lado, dicha Comisión, en su Sesión 5-, "estimó ne- abiertos de noche. Igualmente, puede efectuarse fuera de dichas
cesario incorporar un inciso final que permita a la policía dar horas, en casos urgentes, siempre que su ejecución no admitie-
protección a la víctima en casos de que la inmediatez de la ayu- re demora.
da sea esencial para su eficacia. Para esto, dispuso que no se re- El registro deberá, en todo caso, realizarse previa autoriza-
querirá orden judicial previa para la entrada y registro cuando ción judicial, tratándose de lugares cerrados si el propietario o
las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el in- el encargado del edificio o recinto no concede permiso para eje-
terior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto ce- cutarlo, y siempre con el permiso del juez, ya se trate de sitios
rrado se estuviere cometiendo actualmente un delito".*^ abiertos al público o reservados, si se lleva a cabo fuera de los
En definitiva, tal pronunciamiento se expresó en el texto ac- horarios comunes antes señalados. Así emana de la parte final
tual del artículo 206 del C.P.P., antes transcripto, el cual se basa del precepto antes transcrito, en cuanto ordena que "la autori-
precisamente en el precitado artículo 80 A de la Constitución zación que ordene la entrada y el registro deberá señalar expre-
samente el motivo de la urgencia".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 604. de 13 de enero de 1998, aprobó el Proyecto original, cambian-
•" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, p á g . 605. do solamente la hora para la entrada y registro que había sido

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

fijada entre las siete y las veintiuna horas, señalando que éste público la dirección de la investigación, lo que significa que po-
debía ser desde las seis a las veintidós horas.^" drá hacerlo personalmente o encomendarla a la policía".^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, aprobó la norma
propuesta por unanimidad, con simples modificaciones de re- 315. Entrada y registro en lugares especiales. El artículo 209 del
dacción.^' C.P.P. dispone al respecto: "Para proceder al examen y registro
En lo relativo al contenido del mandato que dispusiere la de lugares religiosos, edificios en que funcionare alguna autori-
medida, el artículo 208 del C.P.P. estatuye: "La orden que auto- dad pública o recintos militares, el fiscal deberá oficiar previa-
rizare la entrada y registro deberá señalar: a) El o los edificios o m e n t e a la a u t o r i d a d o p e r s o n a a cuyo cargo estuvieren,
lugares que hubieren de ser registrados: b) El fiscal que lo hu- informando de la práctica de la actuación. Dicha comunicación
biere solicitado; c) La autoridad encargada de practicar el re- deberá ser remitida con al menos cuarenta y ocho horas de an-
gistro, y d) El motivo del registro y, en su caso, del registro ticipación y contendrá las señas de lo que hubiere de ser objeto
nocturno". del registro, a menos que fuere de temer que por dicho aviso
"La orden tendrá una vigencia máxima de diez días, después pudiere frustrarse la diligencia. Además, en ellas se indicará a
de los cuales caducará la autorización. Con todo, el juez que las personas que lo acompañarán e invitará a la autoridad o per-
emitiere la orden podrá establecer un plazo de vigencia inferior". sona a cargo del lugar, edificio o recinto a presenciar la actua-
La Comisión de la Cámara, al referirse a este precepto y apro- ción o a nombrar a alguna persona que asista".
barlo como se propuso, hizo presente que "la entrada o regis- "Si la diligencia implicara el examen de documentos reser-
tro tiene una vigencia máxima de diez días, después de los cuales vados o de lugares en que se encontrare información o elemen-
caduca. Esta norma es para la orden de allanamiento". tos de dicho carácter y cuyo conocimiento pudiere afectar la
La Comisión del Senado, por su parte, suprimió las letras a) seguridad nacional, la autoridad o persona a cuyo cargo se en-
y f) del Proyecto, referentes al señalamiento de la autoridad ju- contrare el recinto, informará de inmediato y fundadamente de
dicial que ordena el allanamiento, los datos del procedimiento este hecho al Ministro de Estado correspondiente, a través del
y la fecha y firma del juez que lo expide, por corresponder a conducto regular, quien, si lo estimare procedente, oficiará al
menciones generales de toda resolución. Igualmente eliminó la fiscal manifestando su oposición a la práctica de la diligencia.
letra e), que señalaba "las diligencias por practicar", porque Tratándose de entidades con autonomía constitucional, dicha
"ellas se desprenden de la propia naturaleza del registro". comunicación deberá remitirse a la autoridad superior corres-
"Precisó en la letra b) que la autorización puede referirse a pondiente".
uno o más edificios o lugares, para evitar que se entienda que "En este caso, si el fiscal estimare indispensable la realización
debe expedirse una orden para cada lugar. En la letra d), prefi- de la actuación, remitirá los antecedentes al fiscal regional,
rió usar la palabra 'registro', puesto que el allanamiento es u n quien, si compartiere esa apreciación, solicitará a la Corte Su-
medio para alcanzar esa finalidad". prema que resuelva la controversia, decisión que se adoptará en
"Incorporó, además, una nueva letra, que exige señalar el cuenta. Mientras estuviere pendiente esa determinación, el fis-
nombre del fiscal que solicitó la autorización". cal dispondrá el sello y debido resguardo del lugar que debiere
"Asimismo, suprimió el inciso segundo, porque no corres- ser objeto de la diligencia".
ponde a la norma constitucional que encomienda al ministerio "Regirá, en lo pertinente, lo dispuesto en el artículo 19, y, si
la diligencia se llevare a cabo, se aplicará a la información o ele-

^" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.


^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 605 y 606. *•'* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 606.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

mentos que el fiscal resolviere incorporar a los antecedentes de Tratándose de entidades con autonomía constitucional, ta-
la investigación lo dispuesto en el artículo 182". les como el Banco Central o la Contraloría General de la Repú-
El precepto antes transcripto contempla dos situaciones dife- blica, dicha comunicación d e b e r á remitirse a la autoridad
rentes, a saber: la primera se refiere al caso en que el fiscal infor- superior correspondiente.
mare a la autoridad o persona a cuyo cargo se encuentre el lugar Si el Ministro de Estado correspondiente manifestare su opo-
religioso o edificio en que funcionare una autoridad pública, que sición a la entrada y registro antes referido, y el fiscal estimare
procederá a su examen y registro de sus dependencias, sin que ello indispensable la realización de la actuación, remitirá los ante-
importe la revisión de documentos reservados o de lugares en que cedentes al fiscal regional, quien, si compartiere esa apreciación,
se encontrare información o elementos de dicho carácter; y la se- solicitará a la Corte Suprema que resuelva la controversia, deci-
gunda contempla el evento en que, por el contrario, la diligencia sión que se adoptará en cuenta.
precisamente implicare el examen de tal especie de documentos o Mientras se encuentre pendiente dicha decisión, el fiscal dis-
de sitios donde se hallare información o elementos reservados, cuyo pondrá el sello y debido resguardo del lugar que debiere ser ob-
conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional. jeto de la diligencia.
En el primer caso, el fiscal se limitará a oficiar previamente Si la Corte Suprema revoca la oposición del Ministro de Es-
a la antes referida autoridad o persona, con 48 horas de antici- tado, emitirá un fallo obligatorio cuyo cumplimiento será exigi-
pación, que llevará a cabo la diligencia de entrada y registro, li- ble de acuerdo con las reglas generales establecidas para la
mitándose a señalar en la comunicación las señas de lo que ejecución de las sentencias judiciales.
hubiere de ser el objeto del registro, a menos que fuere de te- Con todo, si la Corte Suprema rechaza el requerimiento del
mer que por dicho aviso se frustrare la diligencia, indicando ade- fiscal para practicar la entrada y registro antes referido, podrá,
más las personas que lo acompañarán e invitando a tal autoridad sin embargo -como lo señala el inciso quinto del artículo 19 del
o persona a cargo del lugar, edificio o recinto, a presenciar la C.P.P.-, ordenar que se suministren al ministerio público los da-
actuación o nombrar a alguna persona que asista. tos que le parecieren necesarios para la adopción de las deci-
En esta eventualidad, la autoridad requerida está obligada a siones relativas a la investigación.
permitir la entrada y registro solicitado por el fiscal de confor- Por último, como lo ordena el inciso final del artículo 209
midad con lo dispuesto en el artículo 19 del C.P.P., y, si se trata del C.P.P., antes transcripto, y lo dispone el artículo 182 del mis-
de una entidad privada de carácter religioso, con mayor razón mo Código, el fiscal podrá disponer que la información o ele-
el encargado de ella debe permitir el registro, y, si se niega a mentos obtenidos de acuerdo con las normas precedentes que
ello, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que ordene la resolviere incorporar a los antecedentes de la investigación, sean
práctica de la diligencia, al igual que lo que ocurre en el caso mantenidos en secreto en la forma y términos que señala este
del ingreso a lugar cerrado (supra N°^ 313 y 315). último precepto.
En la segunda situación contemplada por la ley, es decir, si la La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
entrada y registro de dichos sitios o edificios implicare el examen de 13 de enero de 1998, al referirse a la disposición en comen-
de documentos reservados o de lugares en que se encontrare in- to, señaló que "la novedad de este artículo, si se le compara con
formación o elementos de dicho carácter y cuyo conocimiento la norma vigente, es que se suprimen las diligencias en recintos
pudiere afectar la seguridad nacional, la autoridad o persona a militares o policiales, que se cumplen por intermedio de tribu-
cuyo cargo se encontrare el recinto por registrar informará de in- nales militares".^^
mediato y fundadamente al Ministro de Estado correspondiente,
a través del conducto regular, quien, si lo estimare procedente,
oficiará al fiscal manifestando su oposición. ''^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

La Comisión del Senado, a su vez, "tuvo presente el criterio que los lugares a que se refiere el inciso primero del artículo
adoptado por la Corporación a raíz del proyecto de ley (Bole- 210 del Código gozan de inviolabilidad diplomática (supra
tín N- 2304-07), que modifica el Código de Procedimiento Pe- W\\).
nal, respecto a la forma en que debe practicarse la investigación La Comisión de la Cámara, al referirse al tema contenido en
en esos recintos, y resolvió aplicarla en la especie". el antiguo artículo 281 del Proyecto (actual art. 210), se limitó
"Por esta razón, substituyó la norma propuesta, por otra, que a aprobarlo haciendo expresa mención de "los edificios de la
corresponde exactamente al artículo 209 del Código Procesal embajada".^^
Penal, antes inserto.^* La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, antes
de aprobar el precepto, "consultó su parecer al Ministro de Re-
316. Entrada y registro en lugares que gozan de inviolabilidad laciones Exteriores, quien por oficio 021905, de 29 de noviem-
diplomática. "Para la entrada y registro de locales de embaja- bre de 1999, hizo presente que sería conveniente utilizar la
das, residencias de los agentes diplomáticos, sedes de organiza- expresión 'jefe de misión' en lugar de 'agente diplomático', por-
ciones y organismos internacionales y de naves y aeronaves que, que este último incluye no sólo al jefe de misión, sino que tam-
conforme al Derecho Internacional, gozaren de inviolabilidad, bién a los miembros del personal diplomático de la misión, y,
el juez pedirá su consentimiento al respectivo jefe de misión por según el Derecho Internacional, corresponde sólo al jefe de mi-
oficio, en el cual le solicitará que conteste dentro de veinticua- sión dar su consentimiento para penetrar en los locales que go-
tro horas. Este será remitido por conducto del Ministerio de Re- zan de inviolabilidad. La expresión 'jefe de misión' permite
laciones Exteriores". igualmente cubrir la situación de las organizaciones y organis-
"Si el jefe de misión negare su consentimiento o no contes- mos internacionales acreditados en el país, los que, conforme
tare en el término indicado, el juez lo comunicará al Ministerio al Derecho Internacional vigente, también gozan del referido
de Relaciones Exteriores. Mientras el Ministro no contestare privilegio (por ejemplo, la Convención sobre Prerrogativas e In-
manifestando el resultado de las gestiones que practicare, el juez munidades de las Naciones Unidas, de 1946, artículo 11, sección
se abstendrá de ordenar la entrada en el lugar indicado. Sin per- 3, y la Convención sobre Prerrogativas e Inmunidades de los
juicio de ello, se podrán adoptar medidas de vigilancia confor- Organismos Especializados, de 1947, artículo 3°, sección 4, inci-
me a las reglas generales". so segundo)".
Con relación al precepto antes inserto, cabe observar que en "Sugirió, además, sustituir la expresión 'de edificios de Em-
los casos que contempla, no es el fiscal quien pide el permiso, sino bajadas', por 'en locales de Embajadas, residencias de los agen-
que es el juez quien lo solicita, a menos que en casos urgentes tes d i p l o m á t i c o s , sedes de o r g a n i z a c i o n e s y o r g a n i s m o s
ordene que el ministerio píiblico lo impetre en su nombre, y si internacionales'. Hizo presente que estos conceptos se ajustan
el jefe de la misión diplomática lo negare o no se pronunciare de mejor manera a la terminología utilizada en la materia y
dentro del término de 24 horas, el magistrado comunicará este permiten incluir la residencia particular del agente diplomáti-
hecho al Ministro de Relaciones Exteriores. Seguidamente, mien- co y las sedes de las mencionadas entidades internacionales, to-
tras el Ministro no le conteste al juez manifestando el resultado das las cuales también gozan de inviolabilidad de acuerdo con
de sus gestiones, éste deberá abstenerse de ordenar la entrada el Derecho Internacional".
al recinto diplomático, y si el jefe de la misión niega el consen- "Propuso, asimismo, después del vocablo 'naves', agregar la
timiento, lisa y llanamente no se podrá efectuar la diligencia, ya palabra 'aeronaves', con el objeto de proteger la inviolabilidad

" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 606 y 607. °^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

de estas últimas en los casos previstos por el Derecho Interna- La Comisión del Senado, en cambio, "consultó al Ministe-
cional vigente". rio de Relaciones Exteriores, por medio del precitado oficio
"La Comisión acogió estas sugerencias e introdujo las modi- 021905, de 29 de noviembre de 1999, manifestando su confor-
ficaciones necesarias para adecuar la norma, además de cambios midad con la norma".^^
de redacción".
"Fue aprobada de esta manera por unanimidad, con los vo- 318. Procedimiento para el registro de lugar cerrado. El artícu-
tos de los HH. senadores señores Aburto, Larraín y Viera-Gallo".^'^ lo 212 del C.RR, modificado por la Ley N^ 19.789, dispone: "La
resolución que autorizare la entrada y el registro de un lugar ce-
317, Entrada y registro en locales consulares. El artículo 211 del rrado se notificará al dueño o encargado, invitándolo a presen-
C.P.P. dispone al respecto: "Para la entrada y registro de los loca- ciar el acto, a menos que el juez de garantía autorizare la omisión
les consulares o parte de ellos que se utilizaren exclusivamente para de estos trámites sobre la base de antecedentes que hicieren te-
el trabajo de la oficina consular, se deberá recabar el consentimien- mer que ello pudiere frustrar el éxito de la diligencia".
to del jefe de la oficina consular o de una persona que él designa- "Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la
re, o del jefe de la misión diplomática del mismo Estado". notificación se hará a cualquiera persona mayor de edad que se
"Regirá, en lo demás, lo dispuesto en el artículo precedente". hallare en el lugar o edificio, quien podrá, asimismo, presenciar
La entrada y registro, en este caso, queda limitada a los lo- la diligencia".
cales consulares y a la parte de ellos que se dediquen exclusiva- "Si no se hallare a nadie, se hará constar esta circunstancia
mente para el trabajo de la oficina consular, y, por ende, no
alcanza la residencia del cónsul, debiendo recabar el juez, o en
casos urgentes el fiscal en nombre de éste, la correspondiente
autorización del jefe de la oficina consular, de la persona que
{ en el acta de la diligencia".
La notificación que señala el precepto anterior sólo proce-
de si, ante la negativa del propietario o del encargado del lugar
cerrado, existiere oposición al registro, en cuyo caso, luego de
éste designe, o del jefe de la misión diplomática del Estado que notificar a uno u otro personalmente, o a cualquiera otra per-
corresponda. sona mayor de edad que se encuentre en el lugar, se invitará a
Si dichas personas niegan el ingreso o no responden al re- quien corresponda a presenciar la diligencia. Si no se hallare a
querimiento dentro del término de veinticuatro horas, el juez nadie en el recinto, se hará constar esta circunstancia en el acta
lo comunicará al Ministerio de Relaciones Exteriores, y, mien- de la diligencia.
tras el Ministro no le contestare manifestando el resultado de Si el dueño o encargado del lugar cerrado accede a la reali-
las gestiones, el magistrado se abstendrá de ordenar la entrada zación de la diligencia - c o m o lo establece el artículo 205 del ci-
al recinto consular. Finalmente, si los referidos personeros con- tado Código-, ésta se llevará a cabo causando el menor daño y
sulares o diplomáticos no otorgaren el permiso, la diligencia no las menores molestias, y, además, se le entregará al propietario
se podrá realizar en lugares que gozan de inviolabilidad (supra o encargado u n certificado que acredite el hecho del registro,
NMl). la individualización de los funcionarios que lo hubieren practi-
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene- cado y de aquel que lo hubiere ordenado.
ro del año 1998, aprobó el primitivo texto del Proyecto, "sujeto Acorde con lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
a revisión, acorde con la legislación internacional sobre la ma- sión 5-, "modificó el inciso primero del Proyecto, para adecuar-
teria". lo a los acuerdos adoptados respecto de los antiguos artículos 276

"''• C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180. ^' S e n a d o , a ñ o 2000, Diario de Sesiones del Senado, pág. 608.

78 79
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

y 277 (actuales arts. 206 y 212), suprimiendo la referencia a la La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
flagrancia y consignando la posibilidad de que el propietario o ro de 1998, aprobó el antiguo artículo 285 del Proyecto, en la
encargado hubiera consentido al registro, caso en el cual se hace forma propuesta.^^
innecesaria la notificación".^* La Comisión del Senado, luego de 'juzgar superflua la refe-
rencia que hacía el artículo propuesto en cuanto a evitar las ins-
319. Medidas de vigilancia. El artículo 213 del C.P. P. dispone: pecciones inútiles, estimando que quedan comprendidas en la
"Aun antes de que el juez de garantía dictare la orden de entra- idea de no perjudicar ni molestar al interesado más de lo nece-
da y registro de que trata el artículo 208, el fiscal podrá dispo- sario", lo aprobó por unanimidad con adecuaciones menores.®"
ner las medidas de vigilancia que estimare convenientes para
evitar la fuga del imputado o la substracción de documentos o 321. Objetos y documentos no relacionados con el hecho
cosas que constituyeren el objeto de la diligencia". investigado. El artículo 215 del C.P.P. establece: "Si durante la
Este precepto establece la facultad que tiene el fiscal del mi- práctica de la diligencia de registro se descubrieren objetos o
nisterio público para prevenir la fuga del imputado e impedir documentos que permitieren sospechar la existencia de u n he-
la substracción de documentos o cosas que constituyeren el ob- cho punible distinto del que constituyere la materia del proce-
jeto de la diligencia, antes que el juez de garantía expida la or- dimiento en que la orden respectiva se hubiere librado, podrán
den de entrada y registro del edificio o lugar de que se trata, proceder a su incautación previa orden judicial. Dichos docu-
disponiendo la vigilancia del recinto por funcionarios de la po- mentos serán conservador por el fiscal".
licía. La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
Tanto la Comisión de la Cámara de Diputados como la Co- de 13 de enero de 1998, aprobó el precepto "dejando estable-
misión del Senado aprobaron la disposición propuesta en el Pro- cido que todo esto debe hacerse con aprobación judicial pre-
yecto, con simples modificaciones formales en orden a cambiar via"."
la mención de 'juez de control de la instrucción", por la de 'juez La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "mo-
de garantía". dificó su título, que hacía referencia a la incautación de 'otros
objetos', por el de 'objetos y documentos no relacionados con
320. Realización de la entrada y registro. El artículo 214 del el hecho investigado'. Asimismo, suprimió la referencia al fiscal
C.P.P. prescribe: "Practicada la notificación a que se refiere el del ministerio público y a la policía, por ser solamente ellos quie-
artículo 212, se procederá a la entrada y registro. Si se opusiere nes practicarán la diligencia" 62
resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los llamados, se po-
drá emplear la fuerza pública. En estos casos, al terminar el re- 322. Constancia de la diligencia. El artículo 216 del C.P.P. se-
gistro, se cuidará de que los lugares queden cerrados, a objeto ñala: "De todo lo obrado durante la diligencia de registro debe-
de evitar el ingreso de otras personas en los mismos. Todo ello rá dejarse constancia escrita y circunstanciada. Los objetos y
se hará constar por escrito". documentos que se incautaren serán puestos en custodia y se-
"En los registros se procurará no perjudicar ni molestar al llados, entregándose un recibo detallado de los mismos al pro-
interesado más de lo estrictamente necesario". pietario o encargado del lugar".
"El registro se practicará en un solo acto, pero podrá suspen-
derse cuando no fuere posible continuarlo, debiendo reanudarse
^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
apenas cesare el impedimento". "' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 609.
"' C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, p á g . 610.
"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 608. ^^ S e n a d o , Diaria de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 610.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Si en el lugar o edificio no se descubriere nada sospecho- presumiblemente dirigidos al imputado o remitidos por éste, en
so, se dará testimonio de ello al interesado, si lo solicitare". cuanto fuere previsible su utilidad para la investigación, y solici-
La Cámara de Diputados aprobó el precepto en la forma pro- tar que el juez la autorice por resolución fundada, exigencia que
puesta.®^ hace necesario que el ministerio público, a su vez, proporcione
La Comisión del Senado, por su parte, "modificó la referen- los antecedentes necesarios al magistrado para que éste pueda
cia en orden a que el acta sea levantada conforme a las reglas resolver la petición razonadamente.
generales, porque tales disposiciones no existen en este Códi- Igualmente, el fiscal podrá ordenar que quien corresponda
go, manifestando, en cambio, que la constancia escrita debe ser le proporcione las copias o respaldos de la correspondencia elec-
circunstanciada. Corrigió también el título, sustituyendo la alu- trónica dirigida al imputado o emanada de éste.
sión al registro por otra, 'a la constancia'"." Por último, el fiscal deberá examinar la correspondencia y
envíos retenidos y conservar sólo los que tuvieren relación con
323. Retención e incautación de correspondencia. El artícu- el hecho de la investigación, y guardarlos en la forma que indi-
lo 218 del C.P.P. dispone: "A petición del fiscal, el juez podrá ca el artículo 188 del precitado Código (supra N- 295), devol-
autorizar, por resolución fundada, la retención de la correspon- viendo los demás a su destinatario, o a un miembro de su familia,
dencia postal, telegráfica o de otra clase y los envíos dirigidos al mandatario o representante legal. Igualmente, la corresponden-
imputado o remitidos por él, aun bajo nombre supuesto, o de cia que no sea útil para la investigación obtenida de los servi-
aquellos de los cuales, por razón de especiales circunstancias, cios de comunicaciones, deberá ser devuelta a éstos después de
se presumiera que emanan de él o de los que él pudiere ser el sellada, otorgando, si fuere necesario, el certificado correspon-
destinatario, cuando por motivos fundados fuere previsible su diente.
utilidad para la investigación. Del mismo modo, se podrá dispo- La Comisión del Senado, al referirse a esta materia en su Se-
ner la obtención de copias o respaldos de la correspondencia sión 5-, contenida en el antiguo artículo 290 del Proyecto, "acla-
electrónica dirigida al imputado o emanada de éste". ró que el juez autoriza las gestiones que solicita el fiscal y no las
"El fiscal deberá examinar la correspondencia o los envíos re- ordena, y que es el fiscal quien revisa la correspondencia, por-
tenidos y conservará aquellos que tuvieren relación con el hecho que el juez no tiene antecedentes de la investigación que le per-
objeto de la investigación. Para los efectos de su conservación se mitan determinar si es de utilidad".
aplicará lo dispuesto en el artículo 188. La correspondencia o los "Por otra parte, a la disposición 'le incorporó la correspon-
envíos que no tuvieren relación con el hecho investigado serán dencia electrónica, para adaptar la norma a los sistemas moder-
devueltos, o, en su caso, entregados a su destinatario, a algún nos de correspondencia, y precisó que la conservación de la
miembro de su familia o a su mandatario o representante legal. correspondencia se regirá por el nuevo artículo 218'" (actual art.
La correspondencia que hubiere sido obtenida de servicios de co- 188 del C.P.P.).«5
municaciones será devuelta a ellos después de sellada, otorgan-
do, en caso necesario, el certificado correspondiente". 324. Copias de comunicaciones y transmisiones. El artículo 219
La resolución antes inserta es clara en el sentido de que sólc del C.P.P. dispone al respecto: "El juez de garantía podrá auto-
es el fiscal quien puede decidir la necesidad de la incautación ) rizar, a petición del fiscal, que cualquier empresa de comunica-
retención de la correspondencia de cualquiera clase y los envíos ciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o
recibidas por ellas. Del mismo modo, podrá ordenar la entrega

' ' C á m a r a d e Diputados, Publicarían Ojiríal. Redacríón de Sesiones, pág. 181.


" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 610. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 1 1 .

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

de las versiones que existieren de las transmisiones de radio, te- "Asimismo, estas limitaciones no regirán cuando las perso-
levisión u otros medios". nas facultadas para no prestar testimonio fueren imputadas por
La Comisión de la Cámara de Diputados aprobó sin obser- el hecho investigado o cuando se tratare de objetos y documen-
vaciones el antiguo artículo 291 del Proyecto, que se refería a la tos que pudieren caer en comiso, por provenir de un hecho pu-
materia, pero la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "repitió nible o haber servido, en general, a la comisión de un hecho
el criterio en orden a que el juez se limita a autorizar la actua- punible".
ción, y simplificó la redacción, para hacer referencia en forma "En caso de duda acerca de la procedencia de la incautación,
genérica a las empresas de comunicaciones y a las copias de co- el juez podrá ordenarla por resolución fundada. Los objetos y
municaciones, para evitar una enumeración de ellas que pudie- documentos así incautados serán puestos a disposición del juez,
re provocar omisiones". sin previo examen del fiscal o de la policía, quien decidirá a la
"En la frase final incorporó también una alusión a otros me- vista de ellos, acerca de la legalidad de la medida. Si el juez esti-
dios de comunicación, por la misma razón".®® mare que los objetos y documentos incautados se encuentran
entre aquellos mencionados en este artículo, ordenará su inme-
diata devolución a la persona respectiva. En caso contrario, hará
325. Objetos y documentos no sometidos a incautación. El ar-
entrega de los mismos al fiscal, para los fines que éste estimare
tículo 220 prescribe: "No podrá disponerse la incautación, ni la
convenientes".
entrega bajo el apercibimiento indicado en el artículo 217:
"Si en cualquier momento del procedimiento se constatare
a) De las comunicaciones entre el imputado y las personas
que los objetos y documentos incautados se encuentran entre
que pudieren abstenerse de declarar como testigos por razón
aquellos comprendidos en este artículo, ellos no podrán ser va-
de parentesco o en virtud de lo prescrito en el artículo 303", es
lorados como medios de prueba en la etapa procesal correspon-
decir, por razones de secreto (supra N- 225); diente".
"b) De las notas que hubieren tomado las personas mencio- En general, la ley prohibe incautarse de las comunicacio-
nadas en la letra a) precedente, sobre comunicaciones confia- nes entre el imputado y las personas que tienen la facultad de
das por el imputado, o sobre cualquier circunstancia a la que se abstenerse de prestar testimonio en el proceso penal, de acuer-
extendiere la facultad de abstenerse de prestar declaración, y do con lo dispuesto en los artículos 302 y 303 del C.P.P., por
c) De otros objetos o documentos, incluso los resultados de razones de parentesco o motivos de secreto, como igualmente
exámenes o diagnósticos relativos a la salud del imputado, a los. de las notas, exámenes y diagnósticos dimanantes de tales re-
cuales se extendiere naturalmente la facultad de abstenerse de velaciones que hubieren tomado o emitido dichos sujetos. Dado
prestar declaración". que la palabra parentesco empleada por la ley, de acuerdo con
"Las limitaciones previstas en este artículo sólo regirán cuan- el léxico, significa enlace por consanguinidad o afinidad, esti-
do las comunicaciones, notas, objetos o documentos se encon- mamos que este vocablo, en sentido amplio y aplicando el prin-
traren en poder de las personas a quienes la ley reconoce la cipio pro reo, incluye tanto al cónyuge como al conviviente del
facultad de no prestar declaración; tratándose de las personas imputado, además de sus ascendientes o descendientes y cola-
mencionadas en el artículo 303, la limitación se extenderá a las terales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad,
oficinas o establecimientos en los cuales ellas ejercieren su pro- su pupilo o guardador, su adoptante o adoptado. En cuanto a
fesión o actividad" (supra N°^ 224 y 225). la obligación de secreto, tal facultad, por razones de justicia,
alcanza - c o m o señala la ley- a aquellas personas que, por su
estado, profesión o función legal, como el abogado, médico o
• Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 611 y 612. confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que les hubiere

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

confiado el imputado, a menos que éste las hubiere relevado las actuaciones en que intervinieren, por lo que prefirió emplear
de tal obligación. el concepto de "inventario". Por otro lado, substituyó el inciso
Tal prohibición, sin embargo, no opera si las personas que segundo para hacer expresa referencia a que la custodia corres-
ostentan la facultad de abstenerse de prestar testimonio fueren ponde al ministerio público en la forma señalada en el artículo
también imputadas como partícipes del hecho punible investi- 218 nuevo del proyecto adjunto" (actual artículo 188 del C.P.P.)
gado, o cuando se tratare de objetos o documentos que pudie- (supraN2 295).
ren caer en comiso, por provenir de un hecho punible o servido,
en general, a la comisión de un hecho punible. 327. Interceptación de comunicaciones telefónicas. Se refiere
En caso de duda acerca de la procedencia de la medida, de- a esta materia el artículo 222 del C.P.P. y establece normas acer-
berá resolver el juez, por resolución fundada. ca de cuándo y en contra de quiénes es admisible legalmente la
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene- interceptación y grabación de las comunicaciones telefónicas o
ro de 1998, al referirse al antiguo artículo 292 del Proyecto, ac- de otras formas de telecomunicación; sobre la parte legitimada
tual artículo 220, "lo aprobó con modificaciones. En la letra a) para solicitarla, quién las puede ordenar y por qué plazo; indi-
y en el segundo inciso se borró la palabra "escritas", que figura- ca a quiénes les está prohibido interceptar y grabar sus comuni-
ba a continuación de "comunicaciones", con el objeto de dar caciones; establece las formalidades que debe cumplir la orden
mayor amplitud al precepto".^^ respectiva; impone la obligación que tienen las empresas de co-
Por su parte, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "lue- municaciones al respecto, e instruye sobre la interrupción de las
go de revisar este artículo, prestó su conformidad, en el enten- medidas cuando hubieren vencido los plazos o desaparecido las
dido de que tales limitaciones apuntan a un secreto absoluto, razones que hubieren determinado su ordenamiento.
de manera tal que esos objetos y documentos no podrán usarse En lo que al primer punto atañe, la precitada disposición le-
como prueba, sin perjuicio del sistema de revisión que se con- gal dispone: "Cuando existieren fundadas sospechas, basadas en
templa. Eliminó la referencia del inciso cuarto a la posibilidad hechos determinados, de que una persona hubiere cometido o
de que el fiscal hubiere procedido de oficio a la incautación, participado en la preparación o comisión, o que ella preparare
porque carecerá de esa facultad".*"* actualmente la comisión o participación en u n hecho punible
que mereciere pena de crimen, y la investigación lo hiciere im-
326. Inventario y custodia. El artículo 221 del C.PP establece: "De prescindible, el juez de garantía, a petición del ministerio pú-
toda diligencia de incautación se levantará inventario, conforme blico, p o d r á o r d e n a r la interceptación y grabación de sus
a las reglas generales. El encargado de la diligencia otorgará al comunicaciones telefónicas o de otras formas de comunicación".
imputado o a la persona que los hubiere tenido en su poder un
"La orden a que se refiere el inciso precedente -agrega- sólo
recibo detallado de los objetos y documentos incautados".
podrá afectar al imputado o a personas respecto de las cuales
"Los objetos y documentos incautados serán inventariados y
existieren sospechas fundadas, basadas en hechos determinados,
sellados y se pondrán bajo custodia del ministerio público en
de que ellas sirven de intermediarias de dichas comunicaciones
los términos del artículo 188". A la Comisión del Senado, en su
y, asimismo, de aquellas que facilitaren sus medios de comuni-
Sesión 5-, "le pareció conveniente no emplear la palabra "regis-
cación al imputado o sus intermediarios".
tro" para evitar confusiones con los registros que deben llevar
De acuerdo con el texto legal, la medida de intercepción de
tanto la policía como el ministerio público y los tribunales de
comunicaciones únicamente procede si existen sospechas fun-
dadas, basadas en hechos determinados, es decir, presunciones
^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 181. razonables cimentadas en sucesos precisos y concretos, de que
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 612. una persona ha cometido o participado en la preparación, o se

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

encuentre preparando la comisión o participación en un hechc deberán otorgar a los funcionarios encargados de la diligencia
punible que mereciere la pena de crimen, y la investigación le las facilidades necesarias para llevarla a cabo. La negativa o en-
hiciere imprescindible. torpecimiento a la práctica de la medida de interceptación y
Además, como norma, la medida únicamente puede operar grabación será constitutiva del delito de desacato. Asimismo, los
con respecto al imputado en que concurran las precitadas con- encargados de realizar la diligencia y los empleados de las em-
jeturas, y, por excepción, en relación con las personas en con presas mencionadas en este inciso deberán guardar secreto acer-
tra de quienes existieren tales sospechas de que sirvieren de ca de la misma, salvo que se les citare como testigos al procedi-
intermediarias de dichas comunicaciones o de aquellas que fa miento".
cuitaren sus medios comunicacionales al indiciado o a sus me- Por último, en cuanto al término de la interceptación, el in-
diadores. ciso final del precepto establece: "Si las sospechas tenidas en con-
En lo que al segundo punto respecta, la interceptación de las sideración para o r d e n a r la medida se disiparen o h u b i e r e
comunicaciones telefónicas u otras formas de las mismas sólo Is transcurrido el plazo de duración fijado para la misma, ella de-
puede ordenar el juez de garantía, a petición del fiscal, siempre berá ser interrumpida inmediatamente".
que concurran copulativamente los supuestos antes señalados. La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
En lo que dice relación con el tercer punto, está prohibidc ro de 1998, "al analizar los antiguos artículos 311, 312, 313, 314
por la ley interceptar las comunicaciones entre el imputado ) y 315 del Proyecto", relativos al asunto, y rechazarlos, "conside-
su abogado defensor, salvo las excepciones establecidas por el ró que en esta materia se han cometido graves errores y abusos,
legislador. porque no parece razonable conceder a los jueces la facultad
El inciso tercero del precitado artículo 222 dispone sobre esta de interceptar comunicaciones. El juez de control no es ningu-
materia lo siguiente: "No se podrán interceptar las comunica- na garantía frente a esta situación".
ciones entre el imputado y su abogado, a menos que el juez de "La interceptación sólo debe ser una medida muy excepcio-
garantía lo ordenare, por estimar fundadamente, sobre la base nal, que debe otorgarse para la investigación de ciertos delitos es-
de antecedentes, de los que dejará constancia en la respectiva pecíficos, como los de terrorismo, narcotráfico o en contra de la
resolución, que el abogado pudiere tener responsabilidad pe- seguridad del Estado, en las respectivas leyes que los consagren".
nal en los hechos investigados". "Algunos señores diputados dijeron no entender que la ra-
En cuanto al cuarto punto, relativo a las formalidades y a la zón para invadir la vida privada de las personas sea la de impo-
duración de la medida de interceptación de comunicaciones te ner justicia".
lefónicas u otras formas de comunicación, el inciso cuarto de] "En apoyo de la disposición indicada, se expresó que la raíz
citado texto legal dispone: "La orden que dispusiere la intercep fundamental del problema es el sistema actual. No existen jue-
tación y grabación deberá indicar circunstanciadamente el nom ces imparciales, desde el momento que el encargado de contro-
bre y dirección del afectado por la medida y señalar la forms lar los excesos de la investigación es el mismo encargado de
de la interceptación y la duración de la misma, que no podrá investigar".
exceder de sesenta días. El juez podrá prorrogar este plazo poi "En el esquema del Código, se tendrá un investigador, en-
períodos de hasta igual duración, para lo cual deberá examinai cargado de esa función. Esta es la principal garantía del siste-
cada vez la concurrencia de los requisitos previstos en los inci ma, sin perjuicio de que se establezcan otras, si se estima
sos precedentes". necesario".
En lo que dice referencia con las obligaciones de las encar "Por lo demás, todas las medidas cautelares, todas las medi-
gadas de las telecomunicaciones, el inciso quinto del artículo 225 das de investigación que afectan derechos individuales, invaden
prescribe: "Las empresas telefónicas y de telecomunicacioneí distintos ámbitos de privacidad".

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"El argumento anterior fue debatido por estimarse que la el Mensaje, por lo que elevó la exigencia a que el delito investi-
interceptación de comunicaciones es una invasión completa del gado mereciere pena de crimen, con lo cual se asegura su pro-
campo de la libertad, de la privacidad de las personas". cedencia sólo respecto de los delitos de mayor gravedad".™
"A mayor abundamiento, se hizo presente que las personas En realidad, la Comisión del Senado aprobó incorporar al
que realizan la interceptación no pueden actuar selectivamente Código el antiguo artículo 253, que corresponde exactamente
y, al no hacerlo, no sólo pueden terminar buscando aquello que al actual artículo 222, antes inserto, agregando, a éste, a propues-
motiva la sospecha del delito investigado, sino que todo un con- ta de la Cámara de Diputados, la norma antes transcripta que
j u n t o de circunstancias anexas que hacen que no sólo se pierda prohibe interceptar las comunicaciones entre el imputado y su
la intimidad relacionada directamente con la investigación, sino abogado, salvo las excepciones que contempla el precepto, la
que toda ella en conjunto. Lo anterior es más grave aún si se cual fue, según la cita aceptada por la Comisión Mixta, enten-
considera que los servicios policiales y de inteligencia no tienen diendo que concilla el derecho a la defensa, con el límite que
control alguno. Ellos obtienen información "marginal", montan- cabe al secreto profesional, cual es la participación de dicho le-
do archivos completos, ajenos al motivo mismo de la investiga- trado en el hecho punible que defiende.^'
ción. creando con ello una situación de inseguridad".
"Se calificó de paradojal, por último, que este proyecto, pro- 328. Registro de la interceptación telefónica. El artículo 223 del
clamado como garantístico, rompa algo tan íntimo como el de- C.P.P. establece: "La interceptación telefónica de que trata el ar-
recho a la personalidad, a la vida privada". tículo precedente será registrada mediante grabación magneto-
"Por las razones expresadas, todos los artículos citados fue- fónica u otros medios técnicos análogos que aseguraren la
ron rechazados".''^ fidelidad del registro. La grabación será entregada directamen-
te al ministerio público, quien la guardará bajo sello y cuidará
La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, "esti-
que la misma no sea conocida por terceras personas".
mó necesario reponer las normas sobre interceptación telefóni-
ca que consultaba el Mensaje, y que fueron suprimidas por la "Cuando lo estimare conveniente, el ministerio público podrá
H. Cámara de Diputados". disponer la transcripción escrita de la grabación, por un funcio-
nario que actuará, en tal caso, como ministro de fe acerca de la
"Compartió la inquietud de que respecto de determinados
fidelidad de aquélla. Sin perjuicio de ello, el ministerio público
delitos, por su complejidad o gravedad, pueden ver seriamente
deberá conservar los originales de la grabación, en la forma pres-
dificultada su investigación al no contar con la posibilidad de
crita en el inciso precedente".
adoptar esta medida".
"La incorporación al juicio oral de los resultados obtenidos
"Fue de opinión de que la lógica de la interceptación tele-
de la medida de interceptación se realizará de la manera que
fónica no difiere en lo substancial de la retención e incautación
determinare el tribunal, en la oportunidad procesal respectiva.
de correspondencia que regula el artículo 220 (actual art. 218)
En todo caso, podrán ser citados como testigos los encargados
y que, por lo demás, el artículo 19 N- 5° de la Constitución Po-
de practicar la diligencia".
lítica, que consagra la inviolabilidad de las comunicaciones pri-
"Aquellas comunicaciones que fueren irrelevantes para el
vadas, permite que la ley determine la forma en que pueden
procedimiento serán entregadas, en su oportunidad, a las per-
interceptarse, abrirse o registrarse".
sonas afectadas por la medida y se destruirá toda transcripción
"Estimó, sin embargo, excesivo permitir la interceptación en o copia de ellas por el ministerio público".
cualquier delito que mereciere pena aflictiva, según lo disponía

™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 613.


'Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 181 y 182. " Pfeffer, ob. cit., pág. 237.

90 91
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Lo prescrito en el inciso precedente no regirá respecto de El precepto antes transcripto, también introducido por la
aquellas grabaciones que contuvieren informaciones relevantes Comisión del Senado en su Sesión 5- del año 2000, hace una
para otros procedimientos seguidos por hechos que pudieren clara aplicación en la especie de la inadmisibilidad de la "prue-
constituir delitos que merezcan pena de crimen, de las cuales ba ilícita" en el juicio oral (supra N- 219).
se podrá hacer uso conforme a las normas precedentes".
El precepto antes transcripto corresponde exactamente al 331. Otros medios técnicos de investigación. El artículo 226 del
texto del nuevo artículo 254 propuesto por la Comisión del Se- C.C.P. dispone: "Cuando el procedimiento tuviere por objeto la
nado en su Sesión 5-, el cual, dada su claridad, no necesita co- investigación de un hecho punible que mereciere pena de cri-
mentarios.^^ men, el juez de garantía podrá ordenar, a petición del ministe-
rio p ú b l i c o , la fotografía, filmación u o t r o s m e d i o s de
329. Notificación al afectado por la interceptación. El artícu- reproducción de imágenes conducentes al esclarecimiento de
lo 224 del C.P.P. dispone: "La medida de interceptación será no- los hechos. Asimismo, podrá disponer la grabación de comuni-
tificada al afectado p o r la misma con p o s t e r i o r i d a d a su caciones entre personas presentes. Regirán correspondientemen-
realización, en cuanto el objeto de la investigación lo permitie- te las normas contenidas en los artículos 222 al 225".
re, y en la medida que ello no pusiere en peligro la vida o la Este precepto, también incorporado al Código Procesal Pe-
integridad corporal de terceras personas. En lo demás regirá lo nal por la Comisión del Senado, autoriza, en general, la repro-
previsto en el artículo 182". ducción de imágenes a través de la fotografía, la filmación u
La notificación a que se refiere el precepto, por ser una ac- otros medios, y la grabación de comunicaciones entre personas
tuación no jurisdiccional que corresponde a la etapa de la in- presentes, las cuales las deberá ordenar el juez de garantía, a
vestigación a cargo del fiscal -al tenor de lo ordenado en el petición del fiscal, cuando el procedimiento tuviere por objeto
artículo 222 del precitado Código-, estimamos que la debe reali- la investigación de un hecho punible sancionado con la pena
zar éste bajo su responsabilidad, por cualquier medio razonable de crimen.
que resultare eficaz, siendo de su cargo acreditar la circunstan- Deben aplicarse a la especie las mismas reglas establecidas
cia de haberse realmente efectuado. para la interceptación de comunicaciones telefónicas u otras es-
La referencia al artículo 182 hace aplicable a la antes men- pecies de telecomunicaciones, en cuanto a la procedencia y opor-
cionada notificación, las normas del secreto que afectan a las di- tunidad para ser solicitadas por el ministerio público y ordenadas
ligencias de investigación (supra N- 290). por el juez, a las personas a quienes puede exclusivamente afec-
tar, a la prohibición de llevar a cabo las medidas respecto del im-
330. Prohibición de utilización. El artículo 225 del C.P.P. esta- putado y su defensor, a menos que este último sea partícipe del
blece: "Los resultados de la medida de interceptación telefóni- delito, a las formalidades que se deben cumplir en su ejecución,
ca o de otras formas de telecomunicaciones no p o d r á n ser a su registro, a su notificación a los afectados y a la prohibición
utilizados como medios de prueba en el procedimiento, cuan- de ser utilizadas como prueba cuando hayan sido ilícitamente
do ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos previstos por obtenidas (supra N°^ 325, 326, 327 y 328).
la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos previs-
tos en el artículo 222 para la procedencia de la misma" (supra
NS325).

'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 614.

92 93
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Párrafo 4° tos que les sirven de sustento o complemento directo, salvo los
casos que la disposición señala.
Registro de la investigación
333. Registro de las actuaciones policiales. El artículo 228 del
332. Registro de las actuaciones del ministerio público. El ar-
C.P.P. establece: "La policía levantará un registro, en el que de-
tículo 227 del C.P.P. establece al respecto: "El ministerio públi-
jará constancia inmediata de las diligencias practicadas, con ex-
co deberá dejar constancia de las actuaciones que realizare, tan
presión del día, hora y lugar en que se hubieren realizado y de
pronto tuvieren lugar, utilizando al efecto cualquier medio que
cualquier circunstancia que pudiere resultar de utilidad para la
permitiere garantizar la fidelidad e integridad de la información,
investigación. Se dejará constancia en el registro de las instruc-
así como el acceso a la misma de aquellos que de acuerdo a la
ciones recibidas del fiscal y del juez".
ley tuvieren derecho a exigirlo".
"El registro será firmado por el funcionario a cargo de la in-
"La constancia de cada actuación deberá consignar, a lo me-
vestigación y, en lo posible, por las personas que hubieren in-
nos, la indicación de la fecha, hora y lugar de realización, de
tervenido en los actos o proporcionado alguna información".
los funcionarios y demás personas que hubieren intervenido y
"En todo caso, estos registros no podrán reemplazar las de-
una breve relación de sus resultados".
claraciones de la policía en el juicio oral".
Este precepto, que corresponde al antiguo artículo 53 del
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de
Proyecto, fue aprobado por la Comisión de la Cámara en su Se-
Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo hin-
sión 23-, de 13 de enero de 1998, sólo con la modificación de
capié en que "el artículo 107 (actual art. 228) se refiere al regis-
su Título, en el sentido de que se refería a las "actuaciones del
tro de las actuaciones de la policía, el que, en ningún caso,
ministerio público".^^'''^
tendrá valor probatorio alguno".
Al pasar dicho precepto a la consideración de la Comisión
"Sobre la razón de esta afirmación, advirtió que había que
del Senado, por indicación N- 38 de los HH. senadores señores
tener presente que está hablando de una instrucción (investi-
Bombal, Larraín, Stange y Urenda, se sugirió consultarlo como
gación). Las instrucciones (actuales investigaciones), en el mar-
artículo 52, intercalando después de la palabra "registrarán",
co de la reforma, son desformalizadas. Lo que el ministerio
entre comas (,), la frase "tan pronto como tenga lugar".
público con el auxilio de la policía recabe como medios proba-
Esta Comisión, además, "estimó preferible crear un párrafo torios no tiene valor probatorio en la fase de la instrucción o
especial sobre los registros de la investigación en el Título I del investigación, sólo cobra ese valor en el juicio oral".
Libro Segundo, en el cual se regularía también el registro de las
"El sentido de esta disposición es que no tiene valor proba-
actuaciones policiales. En consecuencia, trasladó esta disposición
torio en el juicio oral".
al artículo 258, actual art. 22V, antes transcripto, con cambio de
"La palabra "registro" está puesta en el sentido de que se trata
redacción, entre ellos la intercalación de la frase propuesta en
de un acto. Se requiere que cuando la policía haga la diligencia
la indicación".^^
no la detalle, sino que levante un "acta", no que haga un "par-
En relación con el precepto antes transcripto, el inciso se-
te" con interrogaciones. Este documento debería ser firmado por
gundo del artículo 8° de la Ley Orgánica Constitucional del Mi-
el jefe policial superior y ojalá por el afectado. Es un antecedente
nisterio Público, N- 19.640, establece que, como norma, son
que depende de la naturaleza de la diligencia. No se puede ser
públicos los actos administrativos de los fiscales y los documen-
categórico en si tiene o no valor probatorio, porque dependerá
de la apreciación del juez".
72 b» Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 123. "A raíz de la información anterior, se sugirió que se dijera
''' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 470. que estos registros no podrán reemplazar las declaraciones de

94 95
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

la policía en el juicio oral, ya que, en definitiva, lo que se quie- El instituto, por tanto, es un acto jurídico administrativo y no
re evitar es que reemplace la declaración personal de la policía jurisdiccional, por emanar del ministerio público, que es un órga-
y su confrontación con la lectura del registro".'^'''' no gubernativo que, en el fondo, a diferencia de la imputación co-
La Comisión del Senado, después de rechazar una propues- mún (supra N- 89), representa el anuncio de un cargo caracterizado
ta de reemplazo del precepto formulada por el senador señor y solemne, tanto porque mediante él se pone en conocimiento del
Cordero, "prefirió mantener la regla aprobada por la Comisión indiciado que se le incrimina participación en uno o más delitos
de la Cámara de Diputados, con dos enmiendas: la eliminación concreta y específicamente determinados, cuanto porque ella se
de la frase inicial referida al propósito del registro, por ser in- hace formalmente en una audiencia especial ante el juez, quien,
necesaria entendida como la constancia de las actuaciones; y la sin embargo, carece de atribuciones para precisar su alcance y con-
expresión de que tal constancia debía ser inmediata, para evi- tenido, ya que esta facultad le corresponde solamente al fiscal como
tar que se difiera en el tiempo. Consideró que la primera parte encargado exclusivo de la dirección de la investigación.
de la indicación incursiona en aspectos de orden reglamenta- El cargo contenido en la formulación de la investigación es
rio, y que la segunda parte es inductiva al equívoco, al suponer definitivo, en el sentido de que después de realizado no puede
que se mantendrá el sistema actual de parte o informe policial ser ampliado o alterado en base a nuevos hechos punibles atri-
como mecanismo por el cual la policía dará cuenta al fiscal de buibles al imputado, los cuales necesariamente tendrían que ser
las actuaciones que realice, en circunstancias de que, como el materia de un proceso de indagación separado por parte del fis-
Senado se ha preocupado de consignar en el artículo 81, las co- cal, toda vez que - c o m o lo ordena el inciso final del artículo 259
municaciones que se dirijan entre sí el riiinisterio público y la del C.P.P.- "la acusación sólo podrá referirse a hechos y perso-
policía no estarán revestidas de formalidades". nas incluidos en la formalización de la investigación, aunque se
efectuare u n a distinta calificación jurídica", a semejanza de
lo que ocurre con la sentencia definitiva condenatoria, la cual
Párrafo 5^ -según lo dispone el artículo 341 del mismo texto- no podrá
exceder el contenido de la acusación, sin perjuicio de que, al
Formalizadón de la investigación igual que en el caso anterior, el tribunal pueda darles a los he-
chos una diversa calificación jurídica o apreciar la concurren-
334. Concepto y características. El artículo 229 del C.P.P. esta- cia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad
blece: "La formalización de la investigación es la comunicación penal no incluidas en la acusación, siempre que hubiere adver-
que el fiscal efectúa al imputado, en presencia del juez de ga- tido a los intervinientes durante la audiencia.
rantía, de que desarrolla actualmente una investigación en su
En otras palabras, en este último caso, la ley aplica los princi-
contra respecto de uno o más delitos determinados".
pios "neprocedatiudexexoficio"y "sententia debet esse conformis libelo".
El precepto antes inserto es claro en cuanto define la for- Cabe, por último, hacer presente que se ha sostenido que,
malización de la investigación como la comunicación o aviso di- en el nuevo sistema, la formalización de la investigación se pre-
rigido directamente por el fiscal al imputado, ante el juez, senta como un substituto del auto de procesamiento, el cual, ins-
haciéndole saber que realiza en su contra una investigación por pirado en el principio de presunción de inocencia del imputado
uno o más delitos determinados, lo cual supone su individuali- que consagra el artículo 4° del Código Procesal Penal, no priva
zación, la indicación del hecho punible atribuido, la fecha y lu- necesariamente al imputado de su libertad, ni exige su filiación
gar de su comisión y el grado de participación incriminado. ni su arraigo, toda vez que - c o m o lo señala Carnelutti- aquélla
no pasa de ser más que "la descripción del delito que constitu-
73 b¡ ' Cámara de Diputados, Pubücación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 142 y 143. ye la materia de la sospecha".

96 97
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,


La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "re-
de 13 de enero de 1998, refiriéndose a esta materia, sostuvo que
emplazó la voz 'instrucción' por 'investigación', por razones de
"Se trata de una institución procesal que obliga a judicializar la
concordancia con los acuerdos ya adoptados, y consideró útil
instrucción (hoy la investigación), con el objeto de otorgar ga-
redactar en términos más precisos la definición".^^
rantías al imputado en cuanto al conocimiento de la existencia
y contenido de la persecución penal que se dirige en su contra,
a permitir su declaración judicial como medio de defensa fi"en- 335. Oportunidad de la formalización de la investigación. El ar-
te a esa imputación y a dar lugar a la intervención del juez de tículo 230 del C.P.P. prescribe: "El fiscal podrá formalizar la in-
control (hoy juez de garantía) en la actividad investigativa y las vestigación cuando considerare oportuno formalizar el proce-
dimiento por medio de la intervención judicial".
eventuales medidas cautelares".
"Cuando el fiscal debiere requerir la intervención judicial
"Se persigue que la formalización de la instrucción (hoy de
para la práctica de determinadas diligencias de investigación, la
la investigación) constituya un substitutivo del sometimiento a
recepción anticipada de prueba o la resolución sobre medidas
proceso, que proviene del fiscal, no del juez, que evita el pre-
cautelares, estará obligado a formalizar la investigación, a me-
juzgamiento que implica una resolución judicial basada en pre-
nos que lo hubiere realizado previamente. Exceptúanse los ca-
sunciones fundadas de participación que impide los efectos de
sos expresamente señalados por la ley".
interdicción del imputado que hoy surgen del auto de procesa-
miento, como son el arraigo de pleno derecho, su conexión di- De acuerdo con el precepto antes inserto, la formalización
de la investigación procede en los siguientes casos:
recta con la prisión preventiva y la libertad provisional, las
anotaciones en el prontuario y demás efectos restrictivos de de- 1) A iniciativa del fiscal cuando facultativamente estime
rechos". oportuno recurrir al juez para la práctica de determinadas dili-
gencias de la investigación, ya que -como lo ha señalado la Fis-
"El artículo 303 (actual art. 229) da el concepto de lo que
calía Nacional en su Instructivo N- 27, de 1° de diciembre del
es la formalización de la instrucción (hoy 'de la investigación'),
año 2000-, "según lo dispuesto en el artículo 9- del C.P.P., es
que no es otra cosa que la manifestación que realiza el fiscal ante
fundamental obtener en forma previa dicho permiso para efec-
el juez de control (hoy juez de garantía), mediante la cual se
tuar actuaciones que priven, restrinjan o perturben al imputa-
comunica al imputado el hecho de encontrarse actualmente de-
do o a terceros el ejercicio de sus derechos constitucionales".
sarrollándose una investigación en su contra, respecto de uno
2) Obligatoriamente, en la audiencia en que el detenido sea
o más delitos determinados".
compelido a prestar primera declaración, evento en que -como lo
"El instante en el cual el fiscal decide poner en conocimien-
dispone el artículo 132 del precitado Código- el ministerio públi-
to del imputado - a quien se le está siguiendo una investigación
co deberá inmediata y necesariamente concurrir a formularla y so-
que genera ciertos efectos regulados por el artículo 308 (actual
licitar las medidas cautelares que procedieren, siempre que contare
art. 2 3 3 ) - los cargos que se le formulan en su contra, que serán
con los antecedentes necesarios y que se encontrare presente el
los únicos que podrán ser objeto de la acusación y, posterior-
defensor del imputado, bajo apercibimiento de que si no concu-
mente, de la sentencia".
rre, ello dará lugar a la liberación del detenido. En el caso de que
"Se aprobó con el cambio de la expresión 'formulación de
no pudiere procederse de la manera antes indicada, el fiscal po-
cargos' por la de 'formalización de la instrucción' (hoy 'de la
drá solicitar una ampliación del plazo de detención hasta por tres '
investigación'). "^'*
días, con el fin de preparar su presentación. El juez accederá a la

'* C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 183.


'•'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 619.

98
99
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

ampliación del plazo cuando estimare que los antecedentes justifi- La Comisión del Senado, a su vez, "coincidió en la impor-
can la medida. Cabe observar que, en esta eventualidad, la forma- tancia de esta audiencia, porque interrumpe la prescripción,
lización obligatoria de la investigación sólo procede respecto del permite solicitar medidas cautelares como la prisión preventi-
imputado sometido a la medida cautelar de detención, y que, co- va, y sirve para discutir la suspensión condicional del procedi-
pulativamente con esta condición, haya sido compelido a concu- miento, que marca el futuro de la causa"."
rrir a declarar a primera audiencia judicial (supra N-195).
3) En forma obligatoria -como lo señala el inciso segundo 336. Solicitud de audiencia para la formalización de la
del artículo 230 del C.P.P., antes transcripto-, cuando el fiscal investigación. El artículo 231 del C.P.P. dispone: "Si el fiscal de-
debiere requerir la intervención judicial para la práctica de de- seare formalizar la investigación respecto de un imputado que no
terminadas diligencias de investigación, la recepción anticipada se encontrare en el caso previsto en el artículo 132, solicitará al
de prueba, o la resolución sobre medidas cautelares (arts. 140, juez de garantía la realización de una audiencia en fecha próxi-
155, 191 inciso 3^ y 192 del C.P.P.). ma, mencionando la individualización del imputado, la indicación
Se exceptúan de la norma precedente, esto es, de la forma- del delito que se le atribuyere, la fecha y lugar de su comisión y
lización previa de la investigación para tales efectos, los casos en el grado de participación del imputado en el mismo".
que - c o m o lo prescribe el inciso primero del artículo 236 del "A esta audiencia se citará al imputado, a su defensor y a los
C.P.P.- las diligencias de investigación - a u n cuando requieran demás intervinientes en el procedimiento".
de autorización previa para realizarlas de conformidad con el El precepto se refiere sólo a los casos indicados en los núme-
artículo 9-, por privar al imputado o a un tercero de los dere- ros 1) y 3) del acápite precedente, y no al evento de que el impu-
chos que la Constitución asegura, o los restringiere o perturba- tado se encuentre detenido y haya sido compelido a concurrir a
re-, deban llevarse a cabo, según el requerimiento del fiscal, sin una primera audiencia a declarar ante el juez de garantía.
previa comunicación al afectado, evento en que el juez las auto-
En efecto, ante la ocurrencia del acaso de que el fiscal desea-
rizará "cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
re formalizar la investigación o se viere obligado a ello para po-
diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha cir-
der practicar determinadas diligencias de investigación, recibir
cunstancia resulta indispensable para su éxito". prueba anticipada u obtener medidas cautelares, deberá solicitar
"Si con posterioridad a la formalización de la investigación al juez la fijación de una audiencia próxima, individualizando al
el fiscal solicitare proceder de la forma señalada en el inciso pre- imputado, e indicando el delito que se le atribuyere, la fecha y
cedente, el juez lo autorizará cuando la reserva resultare estric- lugar de su comisión y el grado de participación incriminado, e
tamente indispensable para la eficacia de la diligencia". impetrando, además, que se cite a éste, a su defensor y demás in-
4) Cuando el juez de garantía, a petición de cualquiera per- tervinientes en el procedimiento.
sona sujeta a u n a investigación, ordene al fiscal respectivo for- El juez de garantía citará a los interesados antes nombrados a
malizar la investigación (art. 186 del C.P.P.). una audiencia, resolución que, de acuerdo con las reglas genera-
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di- les, deberá disponer que sea notificada personalmente o por cé-
putados, efn su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente dula, según lo ordena expresamente el artículo 133 (supra N- l72).
que "cada vez que el fiscal debiere requerir la intervención judi- Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
cial, está obligado a formalizar la instrucción (investigación), a putados se limitó a aprobar el texto propuesto en el Proyecto con-
menos que lo hubiere realizado previamente".^^ tenido en el Mensaje, con adecuaciones meramente formales.

' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184. " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 619.
*.o
100 \\
101
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

La Comisión del Senado, en cambio, "suprimió el trámite del Igualmente, podrá formular peticiones, como serían, por
'anuncio' contenido en el Proyecto, y en su lugar indicó que el ejemplo, la aplicación de la medida cautelar de prisión preven-
fiscal solicitará la realización de una audiencia en fecha próxi- tiva del imputado o que la causa pase de inmediato al juicio oral.
ma, a la cual se citará al imputado y a los demás intervinientes. El imputado, después de efectuados los cargos y formuladas
Omitió la referencia al detenido, porque en este caso el fiscal las peticiones del fiscal, podrá manifestar lo que estime conve-
debe formalizar inmediatamente la investigación, según lo dis- niente en su descargo, declaración que será voluntaria, ya que
pone el artículo 162, que pasa a ser el artículo 132".'** el indiciado tiene el derecho a guardar silencio y el juez no po-
drá interrogarlo. Igualmente, si se encuentra detenido, por in-
337. Audiencia de formalización de la investigación. El artícu- termedio del defensor podrá impetrar su libertad, que se ponga
lo 232 del C.P.P. establece: "En la audiencia, el juez ofrecerá la término a la detención o que se deje sin efecto el decreto de
palabra al fiscal para que exponga verbalmente los cargos que prisión preventiva. Del mismo modo, el imputado podrá solici-
presentare en contra del imputado y las solicitudes que efectua- tar que se fije un plazo judicial para el cierre de la investigación
re al tribunal. En seguida, el imputado podrá manifestar lo que y hacer alegaciones acerca de la petición del fiscal de que la cau-
estimare conveniente". sa pase de inmediato al juicio oral, según corresponda.
"A continuación el juez abrirá debate sobre las demás peti- Seguidamente, el juez abrirá debate sobre las peticiones, es
ciones que los intervinientes plantearen". decir, llamará a cada una de las partes y demás intervinientes a
"El imputado podrá reclamar ante las autoridades del minis- discutir y fundamentar fáctica y jurídicamente sus respectivas
terio público, según lo disponga la ley orgánica constitucional peticiones.
respectiva, de la formalización de la investigación realizada en Además -como lo prescribe el inciso final del precepto an-
su contra, cuando considerare que ésta hubiere sido arbitraria". tes transcripto-, el imputado podrá reclamar en vía jerárquico-
Estimamos que las mismas normas anteriores son aplicables administrativa ante la autoridad superior del ministerio público
también si la formalización de la investigación se lleva a efecto de la formalización de la investigación realizada en su contra,
por el fiscal en la primera audiencia en que comparece a decla- cuando considerare que ésta hubiere sido arbitraria, en la for-
rar el imputado detenido, denominada "audiencia de control de ma que señala la letra b) del artículo 32 de la Ley N- 19.640,
detención", conforme a lo dispuesto en el artículo 132 del C.P.P. Orgánica Constitucional del Ministerio Público.
(supra N°' 333 y 332). La Comisión del Senado, al referirse a esta materia, "estimó
El precepto antes transcripto dispone el trámite oral de las necesario prever una tramitación más ordenada en la audiencia,
diligencias que deben efectuarse durante la audiencia de forma- por lo que refundió los artículos 306 y 307, señalando el orden
lización de la investigación, cuales son: la exposición verbal de en que intervendrán el imputado y los demás intervinientes".
los cargos por parte del fiscal y el debate sobre las demás peti- "Acordó suprimir, además, el inciso segundo del artículo 306,
ciones que hicieren los intervinientes. que aludía a la declaración indagatoria del imputado, y se in-
En cuanto a la exposición verbal de los cargos formulados corporó la posibilidad de que el imputado declare voluntaria-
por el fiscal, éste indicará clara y específicamente el o los deli- mente".
tos que se imputan al indiciado, con la enunciación clara y de- "No compartió la indicación N- 222 del H. senador señor
tallada de sus circunstancias relativas a la fecha, lugar de su Aburto, que proponía reemplazar en el inciso final del artículo
comisión y el grado de participación. 306 la frase 'las autoridades del ministerio público', según lo dis-
ponga la ley orgánica constitucional respectiva, por 'el juez de
control' (actual juez de garantía), por cuanto la formalización
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 620. es un acto unilateral del ministerio público".

102 103
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

t
"Tampoco aceptó la indicación N- 223, del H. senador señor ficado, siempre que lo solicite el fiscal del ministerio público, quien
Parra, para agregar en el artículo 307 'las que se resolverán en tiene dos oportunidades para hacerlo; 1) inmediatamente de re-
la misma audiencia', en la medida en que, por aplicación del cibida la denuncia del hecho que se califica como delito (art. 390);
artículo 46 (actual art. 38), los asuntos que se promuevan en una y 2) al formalizar la investigación (art. 235). Si el fiscal no hace
audiencia deben resolverse en ella".™ uso de esos derechos en las oportunidades indicadas, se extingue
Por su parte, por acuerdo del Pleno de la Corte Suprema, la posibilidad de aplicar el procedimiento simplificado, sin per-
de 10 de enero de 2001, comunicado a los jueces de garantía juicio de que pueda requerir la aplicación del procedimiento abre-
por Oficio N- 00003260, se dieron las siguientes instrucciones viado - e n las condiciones antes indicadas y cuando sea proceden-
con relación a la antes referida audiencia: a) El juez debe dar t e - o someter el caso al juicio oral general".
estricto cumplimiento a lo ordenado en los incisos 1- y 2° del La Fiscalía Nacional del Ministerio Público se refirió a estas
artículo 232 del Código Procesal Penal y no le corresponde pe- materias en sus Instructivos N- 27, de 1- de diciembre de 2000,
dir al fiscal que aclare el contenido de la formalización. Si el im- y N- 54, de 26 de marzo de 2001, transcribiendo el acuerdo del
putado considera arbitraria la formalización, puede reclamar en Pleno de la Corte Suprema antes inserto, y haciendo especial
contra de ella ante las autoridades del ministerio público, pero hincapié en que "en la audiencia de control de la detención o
no ante el juez de garantía; b) En la referida audiencia no pro- en aquella audiencia ordinaria de formalización, el imputado
cede que el juez interrogue al imputado, a la víctima ni a otras sólo puede manifestar lo que estime conveniente y no corres-
personas; c) No corresponde la recepción de pruebas del fiscal, ponde recibir su declaración judicial, al estilo de la antigua de-
de la víctima ni del imputado en esa audiencia, cuyo objeto pre- claración indagatoria, porque ello debe hacerse en una audien-
ciso es el señalado en el artículo 229, y debe desarrollarse en la cia especial a que son citados todos los intervinientes".
forma prescrita en el artículo 232, ambos del Código Procesal Las mencionadas audiencias, por tanto - c o m o lo ha señala-
Penal; d) Durante la audiencia de formalización el juez no po- do la Fiscalía Nacional-, "no puede ser transformada en u n an-
drá resolver sobre la posibilidad de aplicar el procedimiento ticipo de la audiencia del juicio oral, porque las actuaciones pro-
abreviado (art. 406), por ser extemporánea, pues sólo puede batorias durante la investigación, que son desformalizadas y sin
plantearlo el fiscal y únicamente en las oportunidades a que se valor definitivo, pueden únicamente realizarse ante el fiscal.
refiere el artículo 407, es decir, por escrito al cerrarse la investi- Toda intervención del juez en esta materia es ilegal e inconsti-
gación, o verbalmente en la audiencia de preparación del juicio tucional por invadir atribuciones del fiscal, ya que es el ministe-
oral; e) La audiencia de formalización es la única oportunidad rio público el órgano constitucional encargado en forma exclu-
señalada por el Código Procesal Penal para que el fiscal - n o el siva y excluyente de la investigación de los hechos constitutivos
imputado ni el j u e z - pueda solicitar que la causa pase directa- de delito y de la determinación de sus autores, cómplices y en-
mente ajuicio oral (art. 235); si el juez de garantía acoge esta cubridores".
petición en la misma audiencia de formalización, el fiscal debe- "De la misma manera - h a agregado la Fiscalía Nacional- los
rá formular" verbalmente su acusación y ofrecer prueba. El juez fiscales dentro del desarrollo de dicha audiencia no pueden ex-
en esa ocasión se limitará a acoger o denegar la petición: y, en hibir especies incautadas ni efectos del delito por no ser perti-
el primer caso, cumplir con los demás trámites señalados en los nente y por señalarlo los instructivos generales dictados con
artículos 235 y 281 inciso 1°; y f) Conforme a los artículos 390 y anterioridad".^"
295, el juez de garantía puede disponer el procedimiento simpli-

"" Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. I, a ñ o
™ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 620. 2000, págs. 35 y sigts., y t. III, a ñ o 2001, págs. 47 y sigts.

104 105
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

338. Efectos de la formalización de la investigación. El artícu- "El artículo se aprobó con ajustes de concordancia, y la in-
lo 233 del C.P.P. dispone: "La formalización de la investigación dicación fue rechazada, por la unanimidad de los HH. senado-
producirá los siguientes efectos: res señores Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita".®^
a) Suspenderá el curso de la prescripción de la acción penal
en conformidad a lo dispuesto en el artículo 96 del Código Penal; 339. Plazo judicial para el cierre de la investigación. El artícu-
b) Comenzará a correr el plazo previsto en el artículo 247; y lo 234 del C.P.P. prescribe: "Cuando el juez de garantía, de ofi-
c) El ministerio público perderá la facultad de archivar pro- cio o a petición de alguno de los intervinientes y oyendo al
visionalmente el procedimiento". ministerio público, lo considerare necesario con el objeto de cau-
La suspensión del plazo de prescripción de la acción penal telar las garantías de los intervinientes y siempre que las carac-
a que se refiere la letra a) precedente se produce porque la ley terísticas de la investigación lo permitieren, podrá fijar en la
entiende que, al tenor del articulo 96 del Código Penal, la for- misma audiencia un plazo para el cierre de la investigación, al
malización de la investigación importa que el procedimiento de vencimiento del cual se producirán los efectos previstos en el
investigación se dirige contra el imputado, sin perjuicio de que artículo 247".
si se paraliza la prosecución del trámite perquisivo o si el proce- El precepto, al mencionar "la misma audiencia", se refiere a
so termina sin condenarlo, continuará el lapso de prescripción la fijada para la formalización de la investigación; y al aludir a
como si no se hubiere suspendido. los efectos previstos en el artículo 247, hace aplicable al caso la
La mención que la letra b) del precepto antes inserto hace disposición que ordena el "cierre de la investigación" una vez
al artículo 247 del C.P.P., se refiere a que, desde la forraaliza- vencido el plazo que para tal fin haya señalado el juez.
ción de la investigación declarada por el fiscal y reconocida por El plazo judicial que fije el magistrado es excepcional, en
el juez, empieza a correr el plazo de dos años que la ley otorga atención a que la ley sólo lo hace admisible "con el objeto de
al ministerio público para realizar y cerrar la investigación. cautelar las garantías de los intervinientes y siempre que las ca-
La disposición de la letra c), relativa a que una vez formali- racterísticas de la investigación lo permitieren". Así lo ha soste-
zada la investigación el fiscal perderá la facultad de archivar pro- nido la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, fundada en que
visionalmente la investigación, se justifica en razón de que la la Comisión del Senado eliminó del proyecto la expresión "bre-
adopción de esa medida significa que el ministerio público tie- ve", postura que ha corroborado la Corte de Apelaciones de La
ne antecedentes probatorios suficientes para sustentar sin inte- Serena en sentencia de 19 de marzo de 2001, dictada en la cau-
rrupción la acción penal, de tal suerte que constituiría una falta sa Rol W 16.«^
al deber que le impone la ley si procediera a dicha archivación. En efecto, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "aceptó
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene- la idea de que se fije un plazo de oficio o a petición de cual-
ro de 1998, aprobó en los términos propuestos el antiguo artícu- quier interviniente, pero estableció que se deberá siempre oír
lo 308 del Proyecto, que se refería a la materia.^' al ministerio público",^* eliminando la expresión "breve" del pro-
A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "desechó yecto.
la indicación N- 224 del H. senador señor Parra, que planteaba La Cámara de Diputados, en cambio -como lo indica la cita
obligar al fiscal del ministerio público, con la autorización del juez, (^ de Pfeffer-, "había señalado anteriormente que la excesiva du-
a comunicar al servicio respectivo el hecho de haberse formaliza-
do instrucción (hoy investigación) en contra del imputado".
'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, pág. 6 2 1 .
*' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma..., cit., a ñ o 2001, t. III, págs. 51 y 52.
*" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184. "'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 622.

106 107
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

ración de los procedimientos constituye una de las principales "Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo
fuentes de la deslegitimidad del sistema de justicia frente a la dispuesto en este artículo no serán susceptibles de recurso al-
ciudadanía". guno".
"A su vez, la existencia de un proceso penal significa una car- Del precepto antes inserto emana, en primer término, que
ga o limitación para la persona objeto de persecución penal, sólo el fiscal está facultado para impetrar del juez, exclusivamen-
cuestión que se agrava en la medida que los procedimientos se te durante la audiencia de formalización de la investigación, que
extienden indeterminadamente en el tiempo". la causa pase de inmediato al juicio oral, debiendo, si la respec-
"Es por ello que se consultaron dos mecanismos para evitar tiva solicitud es aceptada, formular de inmediato su acusación y
una duración excesiva de la etapa de investigación, en la medida ofrecer prueba.
que pueda afectar en demasía el derecho del imputado y de los De esta manera, la audiencia de formalización de la investi-
demás intervinientes: 1) El establecimiento de un plazo absolu- gación se transforma en audiencia de preparación del juicio oral.
to, que comienza a contarse desde la formulación de cargos (hoy En la misma audiencia, el querellante podrá adherirse a la acu-
'formalización de la investigación'), para que el ministerio público sación del fiscal, o formular por su cuenta otra particularmen-
cierre la investigación, so pena de decretarse el sobreseimiento te, indicando las pruebas de que piensa valerse en el juicio oral.
definitivo del respectivo procedimiento; y 2) la facultad que se El imputado, como implícitamente emana del texto legal, no
otorga al juez de garantía para que, en la audiencia de formali- podrá oponerse a que la causa pase directamente al juicio oral,
zación de la investigación, fije un plazo inferior al fiscal con el resolución que, por lo demás, es inimpugnable.
objeto de que cierre la investigación, cuando lo considere nece- Por otra parte, el imputado deberá formular en la misma
sario para cautelar las garantías de los intervinientes y siempre audiencia sus descargos con respecto a las acusaciones, y, facul-
que las características de la investigación lo permitieren".^^ tativamente, ofrecer las pruebas que deseare rendir, o solicitar
que se le otorgue un plazo no inferior ni superior a treinta días
340. Juicio oral inmediato. "El artículo 235 del C.P.P. estable- para plantear su recepción.
ce: "En la audiencia de formalización de la investigación, el fis- Al término de la audiencia, el juez podrá dictar auto de aper-
cal podrá solicitar al juez que la causa pase directamente al juicio tura del juicio oral, o, acogiendo la solicitud del imputado, sus-
oral. Si el juez acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia pender la audiencia y postergar tal resolución por el antedicho
el fiscal deberá formular verbalmente su acusación y ofrecer plazo, para que éste plantee sus solicitudes de prueba
prueba. También en la audiencia el querellante podrá adherir- Como lo señala el precepto, las resoluciones que al efecto
se a la acusación del fiscal o acusar particularmente y deberá in- dicte el juez no serán susceptibles de recurso alguno.
dicar las pruebas de que pensare valerse en el juicio. El imputado La Comisión de la Cámara de Diputados, al referirse al tema
podrá realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "hizo presente que lo
su turno, prueba". que permitía este artículo N- 310 era que la audiencia de for-
"Al término de la audiencia, el juez dictará auto de apertu- malización de la instrucción (hoy 'de la investigación') se trans-
ra del juicio oral. No obstante, podrá suspender la audiencia y formara, en la práctica, en audiencia de preparación del juicio
postergar esta resolución, otorgando al imputado un plazo no „ oral. Una vez terminada esta audiencia, el juez tiene que dictar
menor de quince ni mayor de treinta días, dependiendo de la el auto de apertura del juicio oral y corre el plazo, que es de
naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba". quince a treinta días. El plazo mínimo entre la audiencia inter-
media y el juicio oral es de veinte días".
"Lo que se plantea en este artículo es sólo la renuncia del fis-
"'" Pfeffer, Emilio, Código Procesal Penal..., cit., pág. 247. cal a su derecho a realizar una investigación más prolongada".

108 109
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN ^

"En el inciso segundo de este artículo, aparte de los plazos, la prescripción, lo que sólo debiera producirse cuando existe un
hay una facultad para que el imputado pueda presentar prue- imputado contra el cual se dirige la investigación".
bas dentro de diez días. Este plazo hay que combinarlo con el "Similar cosa puede ocurrir, incluso, después de formaliza-
otro. El imputado tiene un plazo entre quince y treinta días para da la investigación, cuando la ausencia de comunicación al in-
preparar su defensa. En verdad, puede llegarse hasta un plazo teresado sea necesaria para la eficacia de la diligencia".
máximo de cuarenta y cinco días". Al efecto, incorporó u n artículo nuevo, que llevó el N° 267,
"Se aprobó el artículo con modificaciones. En el inciso se- cuyo texto con pequeñas modificaciones se transformó en el ac-
gundo, se reemplazó la oración final por la siguiente: 'No obs- tual artículo 236 del C.P.P., cuyo tenor es el siguiente:
tante, deberá postergar esta resolución otorgando al imputado "Las diligencias de investigación que de conformidad con lo
un plazo mínimo de diez días y máximo de treinta días, depen- dispuesto en el artículo 9- requirieren de autorización judicial
diendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes previa, podrán ser solicitadas por el fiscal aun antes de la for-
de prueba' ".^^ malización de la investigación. Si el fiscal requiriere que ellas se
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, refiriéndose al ar- llevaren a cabo sin previa comunicación al afectado, el juez au-
tículo 310 del Proyecto, "modificó el inciso segundo para preci- torizará que se proceda en la forma solicitada cuando la grave-
sar que la postergación de la resolución es una facultad del juez. dad de los hechos o la naturaleza de la diligencia de que se
Asimismo, estimó que la postergación de la resolución implica tratare permita presumir que dicha circunstancia resulta indis-
la suspensión de la audiencia de preparación del juicio oral, que pensable para su éxito".
es una sola, al término de la cual debe dictar auto de apertura "Si con posterioridad a la formalización de la investigación
del juicio oral, y así se consignó". el fiscal solicitare proceder de la forma señalada en el inciso pre-
"Temió la Comisión que el plazo de diez días pudiera ser in- cedente, el juez lo autorizará cuando la reserva resultare estric-
suficiente para que el imputado realice sus solicitudes de prue- tamente indispensable para la eficacia de la diligencia".
ba, por lo que aumentó este plazo a quince días como mínimo". El precepto antes transcripto faculta al fiscal para requerir
"Con cambios, se aprobó por unanimidad, por los HH. se- del juez, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 80-A,
nadores señores Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita.^^ inciso tercero, de la Carta Fundamental y el artículo 9- del Có-
digo Procesal Penal, antes o después de la formalización de la
341. Autorización para practicar diligencias sin conocimiento del investigación, autorización previa para realizar actuaciones per-
afectado. De acuerdo con la historia fidedigna del estableci- quisivas que priven, restrinjan o perturben, respecto del im-
miento de la ley, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "re- putado o de terceros, el ejercicio de los derechos que la Cons-
paró en que es posible que se requiera autorización judicial para titución asegura a las personas, permiso q u e el magistrado
practicar diligencias antes de formalizar la investigación, sea por- podrá facultativamente otorgar o denegar, según lo estime per-
que el ministerio público no tiene sospechosos o porque no quie- tinente.
re advertirlos, especialmente en el caso del crimen organizado. Pero si el fiscal requiriere que ellas se lleven a cabo antes de
Creyó útil establecer una norma que permita que en estos casos la formalización de la investigación, sin previa comunicación al
se pueda solicitar autorización judicial sin formalizar la investi- afectado, el juez sólo autorizará que se proceda en la forma so-
gación, lo que tiene la ventaja adicional de que no interrumpe licitada, cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia de que se tratare, permitiere presumir que dicha cir-
cunstancia resulta indispensable para su éxito.
"' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184. Si, por el contrario, la práctica de la actuación perquisiva sin
•"Senado, Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 284. previa comunicación del afectado es solicitada después de for-

110 111
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN <s
malizada la investigación, el juez la autorizará solamente cuan- y lógica en el Código de Procedimiento Penal vigente, dado el
do la reserva de la diligencia resultare estrictamente indispen- sistema inquisitivo que establece, pero no se aviene con lo dis-
sable para su eficacia. puesto en la Carta Fundamental, que independizó la investiga-
Diligencias de investigación que privan, perturban o restrin- ción de la actividad de los tribunales (art. 80-A de la Constitución
gen derechos que la Constitución asegura a las personas son, por Política).»«
ejemplo: la incautación o secuestro de los objetos y documentos Como consecuencia de lo anterior, estimamos que la medida
relacionados con el hecho investigado, la retención e incautación alternativa antes reseñada consiste en la suspensión provisional de
de correspondencia, y la interceptación de comunicaciones tele- la investigación respecto de un hecho punible cuya pena proba-
fónicas. ble no exceda de tres años de privación de libertad, siempre que
el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen
o simple delito, con el objeto de que una vez cumplidas por éste
Párrafo 6° las obligaciones que de acuerdo con la ley le imponga el juez por
un determinado tiempo, se produzca la extinción de la acción pe-
Suspensión condicional del procedimiento y acuerdos reparaíorios nal y se dicte el correspondiente sobreseimiento definitivo.
El instituto de la suspensión condicional de la investigación
constituye, por tanto, una de las denominadas "salidas alterna-
Apartado 1-
tivas" que, al igual que los "acuerdos reparatorios", contempla
Suspensión c o n d i c i o n a l del p r o c e d i m i e n t o ley para dar una pronta y justa solución a los conflictos que se
suscitan entre el Estado y las personas con motivo de la comi-
342. Concepto, fuentes y fínalidad. El inciso primero del artícu- sión de delitos, en los cuales están en juego, por una parte, el
lo 237 del C.P.P. establece: "El fiscal, con el acuerdo del imputa- jus puniendi que la autoridad pública ostenta para reprimirlos,
do, podrá solicitar al juez de garantía la suspensión condicional y, por la otra, el derecho garantizado a la libertad del imputado
del procedimiento. El juez podrá requerir del ministerio públi- por la Constitución Política.
co los antecedentes que estimare necesario para resolver". Empero, para pronunciarse sobre la suspensión condicional
En relación con el precepto antes inserto, en forma previa, de la investigación -como lo dispuso la Comisión del Senado en
es preciso aclarar que la expresión "suspensión condicional del su Sesión 5--, el juez tiene la facultad de impetrar del fiscal los
procedimiento" empleada por el legislador es impropia, ya que, antecedentes que acrediten la concurrencia de los requisitos que
en realidad, lo que el juez de garantía ordena condicionalmen- la ley exige para la procedencia de la medida, a menos que, del
te paralizar a petición del fiscal y con el acuerdo del imputado, mérito de lo actuado por el ministerio público en su labor per-
es la investigación y la actividad perquisiva del ministerio públi- quisiva, emane claramente la concurrencia de tales supuestos.
co y no "el procedimiento", ya que éste -como, en síntesis, lo En cuanto al origen del instituto - c o m o lo ha señalado la
observó acertadamente la Corte Suprema en su Informe de 8 Fiscalía Nacional del Ministerio Público en su Instructivo N- 36,
de junio de 1998 expedido por Oficio N- 09868- en esa etapa de 15 de diciembre del año 2000-, "sus fuentes las podemos en-
aun no se ha iniciado por ser anterior a la intervención del ór- contrar en el Código Procesal Penal Modelo para Iberoaméri-
gano jurisdiccional. Esta es -agregó el informe- "alguna de las ca, artículo 231, en el que se le d e n o m i n a "suspensión del
disposiciones del Proyecto que podría hacer creer -erradamen-
t e - que en la intención de los redactores estuvo la de incorpo-
rar la investigación llevada a cabo por los fiscales como parte del "* Senado, Diario de Sesiones del Senado, Sesión N- 17, año 2000 (Anexo Docu-
procedimiento o proceso penal, situación que es comprensible mentos), pág. 1819.

112 113
El, PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

proceso a prueba", y en la Ordenanza Procesal alemana, en cuya "Por otro lado, los avances de las disciplinas penales muestran
disposición 153- se establece "el archivo del proceso en caso de que las respuestas tradicionales del sistema -como las penas pri-
cumplimiento de condiciones y mandatos", llamado también "ar- vativas de libertad, en el caso chileno- resultan socialmente in-
chivo condicional del procedimiento". convenientes para una multiplicidad de casos, sea porque los
"El Código Modelo para Iberoamérica señala respecto de la problemas asociados a ellas resultan mayores que sus eventuales
'suspensión del proceso a prueba', que es un instrumento pro- beneficios o porque la rigidez en su aplicación proscribe solucio-
bado como eficaz en el derecho comparado, pues permite pres- nes alternativas socialmente más productivas y más satisfactorias
cindir de la persecución penal íntegra, en aquellos casos en que para los directamente involucrados en el caso, especialmente las
no se vislumbra como aconsejable la aplicación final de una pena víctimas o los civilmente afectados por el delito".
efectiva. Esta herramienta, a la par de constituir, junto con otras, "A partir de estos dos planteamientos, se han incorporado
la forma de diversificar los modos de solucionar ciertos conflic- en el proyecto dos tipos de innovaciones: las salidas alternativas
tos sociales para lo cual hoy se receta una pena, constituye una y los procedimientos abreviados".
de las piezas indispensables para descargar la administración de "En primer lugar, se propone avanzar hacia la creación de
aquellos casos de menor importancia, prescindibles según las un sistema de justicia criminal que otorgue diversas posibilida-
valoraciones sociales, con el fin de ingresar al sistema aquellos des de solución a los conflictos de que se conoce, abriéndose,
que, sin duda, deben ser procesados por él". limitadamente, a la posibilidad devoluciones alternativas distin-
"La suspensión condicional del procedimiento es, en defi- tas de las tradicionales en aquellos casos en que los diversos ac-
nitiva, un instrumento político criminal entregado a la discre- tores del sistema j u e c e s , fiscales y demás intervinientes- estén
cionalidad del órgano de persecución penal para que haga uso de acuerdo en su conveniencia u oportunidad".
de él cada vez que estime que la persecución no aparece nece- "En segundo lugar, se propone la creación de algunos pro-
saria, teniendo en consideración que su aplicación resulte útil cedimientos abreviados o simplificados en que, por la vía de
desde la perspectiva del imputado y de la víctima". acuerdos entre todos los intervinientes o de algunos de ellos, se
"Tres son los efectos de la aplicación de este instrumento, suprimen etapas del procedimiento ordinario para alcanzar una
una reasignación eficiente de los recursos del sistema criminal solución rápida del caso, siempre que ello resulte posible sin vul-
de acuerdo con criterios de racionalidad de persecución penal, nerar los valores que el sistema busca proteger".
evitar el etiquetamiento formal, y un relevante descongestiona- "La suspensión condicional del procedimiento consiste, fun-
miento del sistema judicial".®^ damentalmente, en una anticipación del sistema de solución que
La Comisión de la Cámara de Diputados, por su parte, en la sentencia otorgará al caso cuando, probablemente, resulte
su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente que "en el aplicable alguna de la medidas alternativas a las penas privati-
Mensaje se pone de relieve que el examen de los problemas del vas de la libertad previstas en la Ley N- 18.216, como la remi-
sistema vigente, así como la experiencia comparada, muestran sión condicional de la pena, la libertad vigilada o la reclusión
que u n o de los mayores obstáculos al éxito de la justicia crimi- nocturna".
nal lo constituye el manejo de volúmenes muy grandes de ca- í"Con acuerdo del fiscal y del imputado, el juez podrá sus-
sos, cuyos r e q u e r i m i e n t o s suelen exceder con m u c h o las pender el procedimiento sujetando a este último a ciertas for-
posibilidades de respuesta de los órganos del sistema con sus mas de control de baja intensidad, por un período no superior
siempre limitados recursos". a tres años".
"Una de las ventajas de esta solución dice relación con la
oportunidad de la medida, pues su decisión temprana evita los
' Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, cit., a ñ o 2001, págs. 191 y sigts. efectos estigmatizantes del procedimiento y la eventual prisión

114 115
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

preventiva para quien, finalmente, se hará acreedor a una me- la investigación, por aplicación del principio pro reo, puede al-
dida n o privativa de libertad destinada a su reinserción social. canzar tanto a las penas privativas de la libertad, que no exce-
La otra ventaja es que su aplicación no requiere de aceptación dan de tres años de presidio o reclusión menor en su grado
de culpabilidad ni su declaración por parte del juez, sino que medio, como a las restrictivas de confinamiento, extrañamien-
el simple reconocimiento de hechos materia de la persecución to, relegación o destierro que no superen dicha gravedad ni
penal". tiempo de duración.
"De cumplir adecuadamente con las condiciones en el pla- En todo caso - c o m o emana de la historia fidedigna del esta-
zo estipulado, el imputado se reincorporará plenamente a la vida blecimiento de la referida disposición, consignada en los infor-
social, sin que pese sobre su fiaturo un antecedente de una con- mes de las Comisiones de la Cámara de Diputados y del Senado
dena penal". que se insertan más adelante-, la pena privativa o restrictiva de
En el caso de revocarse la suspensión condicional, por no la libertad que no exceda de tres años que hace procedente la
cumplimiento de las condiciones o la comisión de un nuevo de- suspención condicional de la investigación, no debe ser la que
lito, será necesario reiniciar el procedimiento hasta la dictación en abstracto señala la ley, sino que la que concreta y determina-
de la sentencia, incluyendo, en el segundo caso, el nuevo delito damente, considerando las circunstancias atenuantes y agravan-
en la acusación".^" tes concurrentes, corresponda imponer en su caso a un impu-
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, en tado en particular, esto es, la norma debe ser entendida en el
lo que se refiere al inciso primero del precepto antes transcrip- sentido de que alude a la pena judicial.
to, se limitó a incorporar en él - c o m o se señaló anteriormente- Confirmando lo anterior, la Comisión de la Cámara de Di-
la facultad del juez de solicitar todos los antecedentes que esti- putados, en su Sesión 23^, de 13 de enero de 1998, al referirse
me necesarios para resolver".®' a la cuantía de la pena "se preguntó si se trataba de la pena ju-
dicial que el juez aplica en virtud del juego de las atenuantes,
343. Requisitos para la procedencia de la medida. El inciso se- de las agravantes y las eximentes incompletas, o de la pena le-
gundo del artículo 237 del C.P.P. prescribe: "La suspensión con- gal, esto es, la fijada en el Código para el delito específico de
dicional del procedimiento podrá decretarse: a) Si la pena que que se trate".
pudiere imponerse al imputado, en el evento de dictarse sen- "Se aclaró que se estaba tomando en consideración la pena
tencia condenatoria, no excediere de tres años de privación de judicial".
libertad; y b) Si el imputado no hubiere sido condenado ante- "En definitiva, se acordó no hacer referencia a la remisión
riormente por crimen o simple delito". condicional de la pena, sino que a una condena privativa o res-
En lo que atañe a la letra a) del precepto en análisis, cabe trictiva de la libertad específica, que no excediere de tres años,
observar que se refiere en general a las "penas de privación de pensando tanto en la rehabilitación del imputado como en los
la libertad" no aflictivas, razón por la cual estimamos que, otor- intereses de la víctima, e indicar en la disposición misma, repro-
gando a la palabra "privación", empleada por el legislador, el sen- duci^éndolas con las adecuaciones pertinentes, las exigencias que
tido amplio que le da el léxico de "acción de despojar o hacer establece la Ley 18.216 para que proceda la remisión condicio-
carecer de un derecho", como es el libre albedrío en cualquie- nal de la pena".
ra de sus formas, el beneficio de la suspensión condicional de "En forma complementaria, se acordó excluir la aplicación
de esta disposición respecto de delitos de cierta gravedad, como
el aborto, homicidio, secuestro, mutilación, lesiones gravísimas,
™ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 185 y
tráfico de estupefacientes y sustancias psicotrópicas y conductas
186. '^
«' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a n o 2000, pag. 624. terroristas".

116 117
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

"Si bien no habrá condena, y, por lo tanto, una eventual rein- dentes de la investigación en que se fiíndaren), ñie rechazado
cidencia, se acordó establecer un registro especial, que llevará por cuatro votos en contra y uno a favor. Votaron por la supre-
el ministerio público, de las personas beneficiadas con esta sus- sión los HH. senadores señores Diez, Hamilton, Larraín y Vie-
• •' » Q9
ra-Gallo, en tanto que el H. senador señor Zurita votó por man-
pensión .'^
tenerlo".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, modificó, en parte
lo propuesto por la Comisión de la Cámara de Diputados. "En "Con ello quedó aprobada la indicación N^ 230 de los HH.
cuanto a los registros previstos en el inciso segundo del antiguo senadores Rombal, Larraín, Stange y Urenda, que propone su-
artículo 311 del Proyecto, hoy artículo 237, se detuvo en el límite primir este inciso".
de tres años a la pena que pudiere imponerse, lo que sigue el mar- "La Comisión fue partidaria de suprimir la referencia a deli-
co de la remisión condicional de la pena, aunque la ley sobre me- tos particulares, porque se corre el riesgo de dejar fuera delitos
didas alternativas a las penas privativas de la libertad contempla importantes, como es el robo con violencia, que está excluido
otras medidas, como la libertad vigilada, que son más favorables". de la lista (al respecto, el proyecto establecía que la suspensión
"Si bien al principio los HH. senadores se mostraron procli- condicional del procedimiento no procedería jamás tratándose
ves a aumentar el límite de la pena a cinco años, para hacerlo de los delitos de aborto, homicidio, secuestro, mutilación, lesio-
coincidir con la exigencia del procedimiento abreviado, la Co- nes gravísimas, violación, tráfico ilícito de estupefacientes y subs-
misión en definitiva, por unanimidad, resolvió mantenerlo en tancias psicotrópicas y sobre conductas terroristas) ?^
tres años, pero especificando que se trata de la pena concreta y En lo que se refiere al requisito indicado en la letra b) pre-
no abstracta, o sea, la que le correspondería a ese individuo en cedente, es decir, que el imputado no haya sido condenado an-
particular considerando las atenuantes y agravantes que corres- teriormente por crimen o simple delito, a la Comisión de la
ponda aplicar". Cámara de Diputados "se le informó que la idea a aplicar es el
"Resolvió suprimir la exigencia de presumir que el imputa- beneficio tratándose de primerizos, o de personas que no ten-
do no volverá a delinquir, porque significa pretender adivinar gan antecedentes penales, con un pronóstico de peligrosidad
su conductafiatura, esto es, la posterior al hecho punible, mate- positivo y que hayan cometido delitos con penas inferiores a cin-
ria que no puede ser objeto de esta investigación criminal". co años, las cuales no deben ir a la cárcel, sino que debe apli-
"Lo que se acordó por la unanimidad de los H H . senadores cárseles la remisión condicional de la pena o la libertad vigilada.
Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita". Esto incluye hurtos, la mayoría de las lesiones, los cuasidelitos
"La mayoría de la Comisión fiíe de parecer que en estas nor- de homicidio, algunas hipótesis de robo con fuerza, de las más
mas que regulan las salidas alternativas se juega la eficacia del comunes. Excluye los robos con violencia".
sistema, porque si se ponen trabas excesivas, no se van a utili- "La Ley 18.216 -se sostuvo en la Comisión- es una ley bas-
zar, y la actual sobrecarga de los juzgados del crimen se va a tras- tante liberal, porque otorga el beneficio del cumplimiento al-
ladar a los tribunales del juicio oral. Se estimó que exigir la ternativo a todas las personas con delitos menores de cinco años.
aceptación de los hechos significa correr el riesgo de que esta Tiene una hipótesis de reincidencia, que es la reclusión noctur-
institución no tenga aplicación". na. Esta ley no se cumple por efecto de la prisión preventiva".
"Sometido a votación el inciso tercero (es decir, el que exi- "La norma busca el cumplimiento a la Ley 18.216. Lo que
gía la aceptación de los hechos por el imputado y de los antece- se elimina es la prisión preventiva, la que anula los efectos de
las medidas alternativas".

'2 C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,


págs. 186 y 187. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 623 y 624.

118 119
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

'Tara que proceda la remisión condicional de la pena tienen lista, sino que se trata de que el sujeto no cometa delitos duran-
que cumplirse tres tipos de requisitos: 1-) Que la persona no ten- te el cumplimiento de las condiciones, que es lo que razonable-
ga antecedentes penales anteriores; 2°) Que la pena a que se ex- mente se puede esperar".
pone no sea superior a tres años y un día; y 3-) Una evaluación "Hubo consenso en que de aprobarse este mecanismo, debe-
psicosocial con características de circunstancias de comisión". ría ser para primerizos y para delitos que no sean muy graves".
"Hoy en día, pese a saber, desde el principio, al tener extracto "Se representó que, de acuerdo con las simulaciones que se
de filiación, que no hay antecedentes penales anteriores, y que han hecho, el Código no opera sin esta norma, que es clave para
la pena máxima por el delito cometido no supera los tres años, su funcionamiento. El costo de estructurar el sistema sin ella es
por lo que el imputado se hará acreedor a la remisión condi- doble, en consecuencia, habría que seguir el doble o el triple
cional de la pena, el juez debe realizar u n juicio igual. Invierte de juicios".^*
tiempo de la víctima y de los abogados para terminar, finalmen-
te, condenando a una pena de dos años y remitir condicional- 344. Legitimación y oportunidad para pedir y decretar la sus-
mente la pena". pensión condicional del procedimiento. En cuanto a la legitima-
"La proposición, si bien apareció, en principio, atendible, ción para impetrar la suspensión condicional del procedimiento,
dado que una de las filosofías del Proyecto es evitar la prisión de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 237 del C.P.P., es sólo
preventiva, la que colapsa las cárceles, mereció numerosos co- "el físcal, con el acuerdo del imputado, quien puede solicitar el
mentarios sobre su alcance y contenido". beneficio al juez de garantía". Refiriéndose a este punto, la Fis-
"Se observó que, al estar excluido el juicio oral, no habría calía Nacional en su Instructivo N- 36 ha señalado, en síntesis,
una sentencia del tribunal, lo que generaría problemas para los que "siendo el ministerio público quien ejerce la acción penal
efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento". pública, es a él a quien corresponde determinar si es proceden-
"Pese a reconocerse la validez del aserto anterior, se dio a te y conveniente hacer uso de la medida para no seguir adelan-
conocer que había dos fórmulas para resolver el problema. Una, te una investigación en cada caso concreto. Siendo así, cabrá al
que es la del Código Modelo, en que el sujeto confiesa, se le con- fiscal asumir un rol activo en el planteamiento de la medida al-
dena y se le aplica una medida alternativa a la pena. La desven- ternativa, siendo para éste facultativo proponer al imputado la
taja que esto tiene es que el sujeto queda condenado, con el suspensión provisional, pero las condiciones de la suspensión y
estigma de una condena penal anterior para los efectos de su el plazo de la misma no son materia de negociación o acuerdo
rehabilitación. Además, constituye una presión para que confie- entre el fiscal y el imputado y / o defensor, pues es atribución fa-
se. Otra, como la propuesta, que es suspender el procedimien- cultativa del juez su fijación".
to, no llegar a condena y que el sujeto, voluntariamente, se "Lo anterior no significa que el fiscal de acuerdo con el im-
someta a un conjunto de condiciones. No hay carga penal. Si putado no pueda proponer o sugerir al juez de garantía la apli-
cumple las condiciones, la causa se cierra y nunca hubo una con- cación de alguna o algunas de las condiciones señaladas en el
dena. No hay reincidencia". artículo 238 del Código, así como el plazo de ellas, en razón del
"Si durante el período de cumplimiento de las condiciones mejor conocimiento de los hechos y de las circunstancias per-
el sujeto reincide, se le juzga y condena a penas privativas de sonales tanto del imputado como de la víctima. Esta proposición
libertad por dos delitos". deberá ser evaluada en forma previa por el imputado, pero siem-
"Si reincide después del cumplimiento de las condiciones, pre teniendo en cuenta que no necesariamente corresponderán
claramente tiene una ventaja".
"En la filosofía moderna de las medidas alternativas no se
busca que el sujeto se rehabilite para siempre, lo cual es irrea- "'' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 186 y 187.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

a las que el juez decrete, pues el consentimiento de éste sólo se a una audiencia especial a la que podrán comparecer todos los
requiere para concretar el acuerdo, sin que pueda retratarse des- intervinientes".
pués. Este razonamiento encuentra sustento, además, en la exis- "Optó por suprimir el inciso segundo, en atención a que la
tencia del recurso de apelación, que se entrega tanto al fiscal facultad de pedir, tanto la suspensión condicional como los
como al imputado.^^ acuerdos reparatorios, es de iniciativa del fiscal y no de los in-
En lo que atañe a la oportunidad para impetrar la medida, el tervinientes o del juez".^''
artículo 245 del C.P.P. establece: "La suspensión condicional del La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, sintetizando lo
procedimiento y el acuerdo reparatorio podrán solicitarse y de- anterior, acertadamente sostuvo en su Instructivo N- 36, antes
cretarse en cualquier momento posterior a la formalización de la citado, que "la disposición establece tres oportunidades en que
investigación. Si no se planteare en esa misma audiencia la solici- puede ser solicitada y decretada la suspensión condicional del
tud respectiva, el juez citará a una audiencia, a la que podrán com- procedimiento, siempre y en todo caso con posterioridad a la
parecer todos los intervinientes en el procedimiento". formalización: 1) En la audiencia de formalización de la investi-
"Una vez declarado el cierre de la investigación, la suspen- gación; 2) En audiencia especialmente citada al efecto en aque-
sión condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio sólo llos casos en que, habiéndose efectuado la formalización, no se
podrán ser decretados durante la audiencia de preparación del solicitó en esa oportunidad la medida. A esta audiencia deben
juicio oral". ser citados todos los intervinientes en el procedimiento, inclui-
da la víctima; y 3) En la audiencia de preparación del juicio oral,
De acuerdo con el texto legal antes transcripto, la suspen-
si se encontrare cerrada la investigación, la que se verifica des-
sión provisional del procedimiento podrá ser solicitada faculta-
pués que el fiscal formula acusación al imputado ".^^
tivamente por el fiscal, con el acuerdo del imputado, y decretada
por el juez de garantía, en la misma audiencia de formalización
de la investigación, o en cualquier momento después de ella, 345. Tramitación de la petición de suspensión condicional del
procedimiento. En cuanto a la tramitación, la petición de sus-
pero antes del cierre de la investigación.
pensión condicional del procedimiento ya sea que haya sido for-
Cerrada la investigación, la suspensión condicional del pro- mulada p o r el fiscal, con el a c u e r d o del i m p u t a d o , en la
cedimiento sólo podrá solicitarse en la forma antes señalada, esto audiencia de formalización de la investigación o de preparación
es, por el fiscal con la anuencia del imputado, y ser decretada del juicio oral, sea que haya sido impetrada antes del cierre de
por el juez, en la audiencia de preparación del juicio oral. la investigación, en todo caso el juez de garantía deberá citar a
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "se inclinó por los intervinientes para pronunciarse sobre la solicitud, siendo la
ampliar el plazo hasta la audiencia de preparación del juicio oral, tramitación idéntica.
para así dar mayor oportunidad de lograr una de estas salidas En primer término - c o m o lo señala el inciso tercero del ar-
alternativas". tículo 237 del C.P.P-, "La presencia del defensor del imputado
"Al mismo tiempo, consagró la idea de que los acuerdos re- en la audiencia en que se ventilare la solicitud de suspensión
paratorios o la suspensión condicional del procedimiento pue- condicional del procedimiento constituirá un requisito de vali-
den solicitarse durante toda la etapa de investigación, desde que dez de la misma".
ésta se formaliza y hasta la audiencia de preparación del juicio Estimamos que también necesariamente deberá comparecer
oral. Si no se planteare en una de esas audiencias, el juez citará a dicha audiencia el fiscal, en su calidad de solicitante de la sus-

^^ Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal..., cit., 1.11, a ñ o 2001, págs. 196, *• S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 629.
199 y 200. "' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal..., cit., t. II, a ñ o 2000, pág. 203.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

pensión condicional de la investigación, a fin de instar por su "La oportunidad para escuchar a la víctima puede darse, en-
aceptación. tonces, antes de solicitar la suspensión o, una vez ya pedida, an-
No ocurre lo mismo con el imputado, quien puede estar re- tes que se resuelva por el juez, incluso en la misma audiencia
presentado por su defensor en la audiencia, sin perjuicio de que en que se trate el tema, si asistiere".
deba ratificar el acuerdo de su representante para que sea posi- "Sin perjuicio de lo anterior, como la norma sólo establece
ble decretar la medida (supra N"' 134 y sigts.). que la víctima debe ser oída, su opinión, si bien debe ser consi-
En cuanto al querellante, no es obligatorio que concurra, derada, en definitiva no resulta vinculante para ninguno de los
pero -como lo señala el inciso cuarto del precitado artículo 237-, demás intervinientes ni para el juez, aunque como veremos a
"Si asistiere a la audiencia en que se ventilare la solicitud de sus- propósito de las posibilidades de impugnación de la resolución,
pensión condicional del procedimiento, deberá ser oído por el estimamos que también podrá apelar de ella".^^
tribunal". Lo anterior, además, se justifica, si se considera que la sus-
En lo relativo a la víctima del delito, la cual en todo caso pensión condicional del procedimiento no extingue la respon-
debe ser citada a la audiencia respectiva al igual que los de- sabilidad civil del imputado en orden a indemnizar los perjuicios
más intervinientes, si bien el primitivo artículo 311 del Proyecto que hubiere irrogado a la víctima la conducta ilícita investiga-
del Código obligaba a oírla, tal deber en la actualidad no exis- da, quedando ésta facultada para deducir en contra del prime-
te, a menos que aquélla fuere querellante y hubiere asistido a ro las acciones civiles indemnizatorias correspondientes, en uso
la respectiva audiencia, postura que fue aceptada por la Comi- del derecho que le otorga el artículo 109 letra c) del precitado
sión de la Cámara de Diputados en Sesión 23-, de 13 de enero Código, aunque no se hubiere querellado.
de 1998. Tal criterio, sin embargo, fue modificado por la Co- Así lo establece expresamente el inciso final del precitado
misión del Senado, quien, en su Sesión 5-, "en lo que atañe a artículo 237 al estatuir: "La suspensión condicional del procedi-
la exigencia de oír a la víctima y al querellante, refiexionó que miento no impedirá de modo alguno el derecho a perseguir por
podría paralizar el procedimiento en caso que no comparez- la vía civil las responsabilidades pecuniarias derivadas del mis-
can, lo que estimó inadecuado. La víctima ya está informada mo hecho".
por el fiscal de sus derechos, medida que fue incluida por la En cuanto al fallo de la petición, el inciso quinto del preci-
Comisión, y tiene otras instancias de reclamo, por lo que no tado artículo 237 del C.P.P. establece: "Al decretar la suspensión
se justifica incorporarla en el procedimiento. En lo que dice condicional del procedimiento, el juez de garantía establecerá
relación con el querellante, se acordó que será oído sólo si asis- las condiciones a las que deberá someterse el imputado por el
te a la audiencia".^^ plazo que determine, el que no podrá ser inferior a un año ni
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en su Instructi- superior a tres. Durante dicho período no se reanudará el cur-
vo N° 36, ya citado, en oposición a lo anterior, ha sostenido que so de la prescripción de la acción penal. Asimismo, durante el
la presencia de la víctima no es requisito de validez de la res- término por el que se prolongare la suspensión condicional del
pectiva audiencia, pero sí debe ser citada a la misma, pues los procedimiento, se suspenderá el plazo previsto en el artícu-
fiscales deben cumplir con la obligación que les impone el ar- lo 247", es decir, el de dos años que, a partir de la formalización
tículo 109 letra d) del Código, sobre "derechos de la víctima", de la investigación, el fiscal tiene para cerrarla.
en cuanto ordena que debe ser oída, si lo solicitare, antes que En lo que atañe a la impugnación de la sentencia interlocu-
se pidiere o se resolviere la suspensión del procedimiento". toria que se emita sobre la medida, el inciso sexto del precitado

^* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 624 y 625. ^ Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal..., c i t , t. II, a ñ o 2001, pág. 205.

124 125
J
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

artículo 237 prescribe: "La resolución que se pronunciare acer- cuanto permite recurrir en contra de resoluciones judiciales al
ca de la suspensión condicional del procedimiento será apela- ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas.
ble p o r el i m p u t a d o , p o r el m i n i s t e r i o p ú b l i c o y p o r el Esta norma no distingue entre los distintos intervinientes agravia-
querellante". dos, por lo que puede estimarse que si la víctima es un intervi-
Las partes antes enumeradas serían las únicas legitimadas niente y si está agraviada por la resolución judicial, está habilitada
para apelar de la resolución de acuerdo con el texto y la histo- para recurrir".
ria de la ley, siempre que a éstas les irrogue un agravio, lo que "Reconocemos - t e r m i n a - que la cuestión es discutible, pero
ocurrirá respecto del ministerio público y del imputado si la por ahora y mientras no exista una jurisprudencia que aclare el
medida es denegada; y, con relación al querellante, si la suspen- punto, no nos opondremos al ejercicio de este recurso por las
sión condicional del procedimiento es acogida. víctimas".^"'
En efecto, con relación a este punto, la Comisión del Sena-
do, en Sesión 5-, hizo presente que "solamente se contempla la 346. Condiciones que debe cumplir el imputado, a quien se le
apelación para el querellante que se viere perjudicado por la pro- otorga el beneficio. El artículo 238 del C.P.P. establece: "El juez
cedencia de la medida. La Comisión, sin embargo, estimó que la de garantía dispondrá, según correspondiere, que durante el
función que ejerce el juez en este caso es netamente jurisdiccio- período de suspensión, el imputado esté sujeto al cumplimien-
nal y que, además, si se acoge la suspensión condicional del pro- to de una o más de las siguientes condiciones: a) Residir o no
cedimiento, se extinguirá la acción penal. Si bien esta última residir en un lugar determinado; b) Abstenerse de frecuentar
circunstancia ya está comprendida en la letra a) del artículo 404 determinados lugares o personas; c) Someterse a un tratamien-
(actual art. 370 del C.P.P.), que indica las resoluciones que son to médico, psicológico o de otra naturaleza; d) Tener o ejercer
susceptibles de apelación, porque ponen término al procedimien- un trabajo, oficio, profesión o empleo, o asistir a algún progra-
to, o hacen imposible o suspenden su prosecución, se estimó con- ma educacional o de capacitación; e) Pagar una determinada
veniente repetirlo acá, señalando expresamente que pueden suma, a título de indemnización de perjuicios, a favor de la víc-
apelar tanto el fiscal como el querellante y el imputado, y en caso tima o garantizar debidamente su pago. Se podrá autorizar el
que se acoja la suspensión como si se rechaza".'"^ pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el que en
Una opinión diversa, sin embargo, tiene la Fiscalía Nacional ningún caso podrá exceder el período de suspensión del proce-
del Ministerio Público, la cual, en su precitado Instructivo N- 36, dimiento; f) Acudir periódicamente ante el ministerio público
"estima que la víctima, en virtud del amplio derecho que le y, en su caso, acreditar el cumplimiento de las demás condicio-
acuerda el artículo 109 letra f) para impugnar el sobreseimien- nes impuestas; y g) Fijar domicilio e informar al ministerio pú-
to temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, aun cuando blico de cualquier cambio del mismo".
no hubiere intervenido en el procedimiento, en relación con "Durante el período de suspensión y oyendo en una audien-
lo dispuesto en el artículo 370, que concede el recurso, entre cia a todos los intervinientes que concurrieren a ella, el juez po-
otras, respecto de las resoluciones que suspendan el procedi- drá modificar una o más de las condiciones impuestas".
miento por más de treinta días, también podría entablar el re- Según se desprende del texto de la ley y lo ha reconocido
curso de apelación respecto de la resolución en comentario". expresamente la Fiscalía Nacional del Ministerio Público en su
"De otra parte -agrega-, también apoya esta interpretación Instructivo N- 36 en comento, la enumeración de condiciones
lo dispuesto en el artículo 352 del Código Procesal Penal, en

• ^
"" Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. II, año 2001,
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 625. págs. 210y211.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

contenida en el precepto antes transcripto es taxativa, sin per- de deshabituación o vigilancia médica, a fin de que se abstenga
juicio de que el juez de garantía pueda imponer una o más de del consumo de drogas o del abuso de bebidas alcohólicas, fue
ellas, o substituirlas unas por otras, pero no de oficio, sino que de parecer de que era demasiado restrictivo referirse sólo al con-
sólo a petición del imputado, de la víctima, el querellante y el sumo de drogas y alcohol, y en su lugar prefirió hacer referen-
fiscal, y en todo caso, oyendo en una audiencia a todos los in- cia a cualquier tratamiento especial, sea de carácter médico,
tervinientes que asistieren a ella. psicológico o de otra naturaleza".
Si bien de acuerdo con la historia de la ley, que se consigna "En lo que se refiere al pago de indemnización, observó que,
en el informe de la Comisión del Senado que se reproduce más al no estar incorporada la víctima al acuerdo, que sólo se verifi-
adelante, el control del cumplimiento de las condiciones que ca entre el fiscal y el imputado, el monto que se fije a título de
debe cumplir el imputado favorecido por la suspensión condi- indemnización puede no ser aceptado por aquélla. Por otra par-
cional de la investigación corresponde al ministerio público, la te, esta regla debe relacionarse con el derecho de la víctima a
Fiscalía Nacional ha sostenido que al organismo que dirige sólo obtener por la vía civil una indemnización por perjuicios, lo que
le corresponde un rol pasivo al respecto, consistente en recibir no se excluye. De esta manera, la Comisión creyó necesario di-
los certificados que aquél obtenga y le entregue dando cuenta lucidar si esta indemnización se sumará a la que pudiere obte-
del cumplimiento de tales condiciones, sin que esté obligado a nerse en el juicio civil, si debe imputarse a ella, o si por su
verificarlo en el terreno. aceptación se entendería renunciada la acción civil. Al respec-
En conclusión, la carga de acreditar el cumplimiento de las to, se juzgó conveniente señalar que el monto debe imputarse
condiciones impuestas por el juez pesará sobre el imputado, pero a la indemnización que pudiere obtenerse por la vía civil".
una vez advertido del incumplimiento, el fiscal, como titular de "Acordó también consignar determinadamente que es el mi-
la acción penal, debe requerir la revocación de la suspensión nisterio público quien debe controlar que se cumplan las con-
condicional o la adopción de las medidas sustitutivas que corres- diciones y mantener el contacto con el imputado, porque él lleva
ponda.'"^ el Registro y no el juez, quien no contaría con los medios nece-
La Comisión de la Cámara, en la Sesión 23-, de 13 de enero sarios para este cometido".
de 1998, al analizar el antiguo artículo 312 del Proyecto, que se "Decidió, además, en cuanto al inciso final, que para adoptar
refería a esta materia, hizo presente que "las condiciones las cualquier modificación que se introduzca en las condiciones, de-
pone el juez y el sujeto puede reclamar". ben ser oídos los intervinientes que asistieren a la audiencia".'"*
Seguidamente aprobó el texto con modificaciones. El texto
de la letra d) fue reemplazado por: "Tener o ejercer un trabajo 347. Revocación de la suspensión condicional del procedimien-
u oficio, profesión o empleo, o asistir a algún programa educa- to. El artículo 239 del C.P.P. dispone: "Cuando el imputado in-
cional o de capacitación", que corresponde a la actual disposi- cumpliere, sin justificación, grave o reiteradamente las condicio-
ción, antes transcripta.'"^ nes impuestas, o fuere objeto de una nueva formalización de la
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar la con- investigación por hechos distintos, el juez, a petición del fiscal
dición contemplada en el artículo 313 del antiguo texto que obli- o la víctima, revocará la suspensión condicional del procedimien-
gaba al imputado a "someterse voluntariamente a un tratamiento to, y éste continuará de acuerdo a las reglas generales".
"Será apelable la resolución que se dictare en conformidad
al inciso precedente".
'"^ Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal..., cit., t. II, año 2001, págs. 208
y 209.
"" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 187. '"'' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 626.

128 V 129
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

De acuerdo con la disposición antes inserta, para que pue- gravedad, reiteración e injustificación, la revocación debe ope-
da operar la revocación del beneficio de la suspensión condi- rar cuando el inculpado incumpliere, sin justificación, grave o
cional del procedimiento, la condición infi-ingida, si es una sola, reiteradamente las condiciones, porque el incumplimiento, en
debe ser grave, es decir, de mucha entidad e importancia, o sin cualquiera de esas circunstancias, justifica revocar el beneficio".
justificación, esto es, sin razón o motivo valedero, a menos que
"Prefirió establecer que la revocación debe producirse a pe-
sean reiteradas las contravenciones, evento en que bastará esta
tición del fiscal, de la víctima o del querellante, y no de oficio,
circunstancia para que proceda la derogación de la prebenda.
sobre todo considerando que en el artículo anterior se le enco-
Igualmente, deberá revocarse la suspensión condicional del mendó al fiscal el control del cumplimiento de las condiciones
procedimiento, si el imputado fiaere sujeto pasivo de una nueva impuestas al imputado".
formalización de la investigación por hechos distintos a los que "Asimismo, apuntó que, revocada que sea la suspensión con-
motivaron el beneficio otorgado. dicional, debe continuar el procedimiento de acuerdo con las
El juez no está autorizado, de acuerdo con la historia de la reglas generales, eliminando la referencia al procedimiento abre-
ley, para declarar de oficio la revocación de la medida, y sólo viado, como consecuencia del acuerdo adoptado en el artícu-
están legitimados para impetrarla el fiscal y la víctima, y además, lo 311 (actual art. 237), respecto a suprimir la exigencia de que
aun cuando la ley no lo menciona, la Comisión del Senado, se- el imputado reconozca los hechos materia de la investigación".
gún el informe que se transcribe más adelante, al igual que la
"Estimó la Comisión que el inciso segundo es innecesario,
Fiscalía Nacional del Ministerio Público, han sostenido que tam-
porque, desde luego, al continuar el procedimiento de acuer-
bién está legitimado el querellante para solicitar que se revoque
do a las reglas generales, nada obsta a que el juicio se falle como
la suspensión condicional del procedimiento.
cualquier otro proceso y su resultado dependerá de las pruebas
La resolución de la revocación de la suspensión provisional que se aporten en él".
del procedimiento es apelable, pero la apelación sólo puede in- "En su lugar, sin embargo, se incorporó un nuevo inciso, que
terponerla el agraviado, es decir, el imputado afectado por ella, establece en forma expresa la procedencia del recurso de ape-
ya que el agravio es la causa de pedir de todo recurso. lación en contra de la resolución que revocare la suspensión con-
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene- dicional".»"'^
ro de 1998, al referirse al antiguo artículo 313 del Proyecto que
contemplada la materia, hizo presente que la disposición "regula 348. Efectos de la suspensión condicional del procedimiento. El
los casos en que el imputado incumpliere grave, reiterada e in- artículo 240 del C.P.P. establece: "La suspensión condicional del
justificadamente las condiciones impuestas o fuere objeto de una procedimiento no extingue las acciones civiles de la víctima o
nueva formalización de la instrucción, debiendo fallarse el caso de terceros. Sin embargo, si la víctima recibiere pagos en virtud
en conformidad al procedimiento abreviado". de lo previsto en el artículo 238, letra e), ellos se imputarán a la
"Al fallar la causa y condenar, el juez puede otorgar al im- indemnización de perjuicios que le pudiere corresponder".
putado alguno de los beneficios que consagra la Ley N- 18.216, "Transcurrido el plazo que el tribunal hubiere fijado de con-
lo que significa que no hay cárcel automática por el solo hecho formidad al artículo 237, inciso quinto, sin que la suspensión
de la contravención".^"^ fuere revocada, se extinguirá la acción penal, debiendo el tri-
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5- opi- bunal dictar de oficio o a petición de parte el sobreseimiento
nó que, "aunque aparecen como copulativos los requisitos de definitivo".

'"^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 187.


' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 626 y 627.

130 131
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

En relación con este precepto, es preciso distinguir entre los "El registro tendrá por objeto verificar que el imputado cum-
efectos negativos y los positivos que provoca el instituto, sea al pla las condiciones que el juez impusiere al disponer la suspen-
ser decretado por un plazo determinado, sea al expirar este lap- sión condicional del procedimiento, o r e ú n a los requisitos
so, sin haber sido revocado. necesarios para acogerse, en su caso, a una nueva suspensión
En primer término, el decreto de suspensión condicional condicional o acuerdo reparatorio".
del procedimiento durante el curso del período fijado por el "El registro será reservado, sin perjuicio del derecho de la
juez para el cumplimiento de las condiciones impuestas al im- víctima de conocer la información relativa al imputado".
putado - d e conformidad con lo previsto en el artículo 237, in- La Comisión de la Cámara de Diputados, al referirse en su
ciso quinto del C.P.P., en relación con el artículo 247 del mismo Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, a la materia, expuso: "El
t e x t o - suspenderá el plazo de dos años que la ley otorga al fis- artículo 314, nuevo (hoy art. 246), contempla la existencia de
cal para declarar el cierre de la investigación, ya que si la sus- un registro especial, que debe llevar el ministerio público, en el
pensión es revocada antes de la expiración de dicho plazo que deberá inscribirse al imputado que sea beneficiado con la
- c o m o lo ordena el inciso primero del artículo 279-, el proce- suspensión condicional del procedimiento".
dimiento perquisivo deberá continuar de acuerdo con las re- "Si una persona es beneficiada con la suspensión condicio-
glas generales. nal del procedimiento y cumple las condiciones impuestas, lo
En segundo lugar - c o m o lo señala el inciso primero del ar- normal sería que no quedaran huellas de sus actos. Si luego vuel-
tículo 240, antes transcripto-, el decreto de suspensión condi- ve a delinquir, vuelve al sistema, y, como no tiene antecedentes
cional del procedimiento no extingue las acciones civiles de la penales, no se la puede considerar como reincidente".
víctima o de terceros para demandar las indemnizaciones de per- "Con este registro, el ministerio público sabrá su situación
juicios dimanantes de los hechos materia de la investigación con- real y, dependiendo de su criterio, podrá tratarla como reinci-
dicionalmente suspendida. dente -técnicamente no lo e s - o, incluso, otorgarle una suspen-
No obstante lo anterior, si la víctima hubiere recibido pagos sión provisional del procedimiento.^"''
impuestos por el juez al imputado como condición para otor- La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "coincidió con la
garle el beneficio de la suspensión del procedimiento, estas su- necesidad del registro, pero optó por darle un carácter reserva-
mas se imputarán a la indemnización de perjuicios q u e en do, sin perjuicio de permitir el acceso de la víctima a la infor-
definitiva a aquélla le pudieren corresponder. mación que el registro contuviere acerca del imputado".
Por último, transcurrido el plazo señalado por el juez duran- "Luego de revisar los acuerdos reparatorios, le pareció ne-
te el cual el imputado deba cumplir las condiciones que le haya cesario también incorporarlos a este registro, a fin de permitir-
impuesto el juez de conformidad con lo dispuesto en los artícu- le al fiscal que el imputado cumpla con las condiciones que el
los 237, inciso quinto, y 238 del C.P.P., sin que la suspensión con- juez le impusiere al disponer la suspensión condicional del pro-
dicional del procedimiento haya sido revocada, se extinguirá la cedimiento, o reúna los requisitos necesarios para acogerse, en
acción penal y el tribunal de oficio o a petición de parte deberá su caso, a una nueva suspensión condicional o acuerdo repara-
decretar el sobreseimiento definitivo del inculpado. torio. Para estos efectos, el ministerio público llevará un regis-
tro en el cual dejará constancia de los casos en que se decretare
la suspensión condicional del procedimiento o se aprobare un
349. Registro de la suspensión condicional del procedimiento.
acuerdo reparatorio"."^
El artículo 246 del C.P.P. prescribe: "El ministerio público lleva-
rá un registro en el cual dejará constancia de los casos en que
se decretare la suspensión condicional del procedimiento o se ' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 188.
aprobare u n acuerdo reparatorio". 'Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 627.

132 133
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Apartado 2° "Se establece de modo preciso el deber del juez de verificar


que quienes han concurrido al acuerdo lo han hecho libre e in-
Los a c u e r d o s r e p a r a t o r i o s formadamente".
"Se hizo hincapié en que era una materia bastante discuti-
350. Concepto y fundamentos. Los acuerdos reparatorios son ble en el derecho penal, como lo son, igualmente, 'los bienes
los convenios adoptados, con libre y espontáneo consentimien- disponibles'. La estafa es claramente disponible, y todos los de-
to y con pleno conocimiento de sus derechos, por el imputado litos patrimoniales, en general, también lo son".
y la víctima, destinados a enmendar el primero a esta última los "Esto obedece a la tendencia moderna de realzar el prota-
perjuicios que le haya irrogado un delito que dañe bienes dis- gonismo de la víctima: reconocer que es más importante el ser
ponibles o aptos para que su lesión pueda ser resarcida mediante concreto de la víctima que el interés abstracto del Estado. Igual-
el pago de una indemnización. mente, reconocer la colaboración de la víctima para que pro-
Con relación a estos pactos, el artículo 241 del C.P.P. estatu- porcione la prueba".
ye: "El imputado y la víctima podrán convenir acuerdos repara- "Un bien jurídico disponible tiene un titular preciso - u n a
torios, los que el juez de garantía aprobará, en audiencia a la persona natural o jurídica-, que está en condiciones de perdo-
que citará a los intervinientes para escuchar sus planteamientos, nar el delito cometido. Son bienes jurídicos disponibles: los de-
si verificare que los concurrentes al acuerdo hubieren prestado litos de propiedad, las lesiones leves, las injurias, los cuasidelitos
su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de en los cuales no haya resultado de lesiones graves".
sus derechos". "El inciso segundo, en cuanto dispone que el acuerdo repa-
En cuanto a sus fundamentos, constituyen tales acuerdos otra ratorio extingue la acción en relación con el que concurre al
de las "salidas alternativas" contempladas por la ley, inspirada en acuerdo, pero no respecto de los otros imputados, fue conside-
el ideal de que el sistema procesal no consagra sólo un método rado injusto, pues puede haber dos o tres y uno solo de ellos
para imponer penas que satisfagan los intereses del Estado, sino tiene el patrimonio que le permita llegar a este acuerdo. Puede
que también, en forma relevante, su finalidad es solucionar los haber otros que tengan otros grados de responsabilidad".
conflictos suscitados entre el imputado y la víctima de un he- "Se explicó que esta norma sirve para descargar el sistema.
cho punible a través del pago de indemnizaciones de perjuicios, Hay dos problemas de concepción central del Código que es-
partiendo de la base que es más importante reparar el concreto tán expresados aquí. 1- Realzar los intereses concretos de la víc-
menoscabo patrimonial causado por el delito al dañado o lesio- tima por sobre los intereses abstractos del Estado. Esto obedece
nado, que el abstracto interés de la sociedad en la persecución a la tendencia moderna de relevancia de los derechos humanos,
penal. En este caso, por tanto, el jus puniendi del Estado cede de la importancia del sujeto respecto del Estado y del descrei-
ante el interés individual de la víctima del delito. miento de los valores abstractos como los intereses estatales glo-
Corroborando lo anterior, la Comisión de la Cámara de Di- bales. 2- El sistema de procedimiento penal no es entendido
putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente como un sistema destinado a la aplicación de penas, sino que
que "Los acuerdos reparatorios como forma de terminación an- como un sistema destinado a la solución de conflictos. O sea,
ticipada del procedimiento, buscan reconocer el interés prepon- las denuncias que llegan al sistema son conflictos complejos, ha-
derante de la víctima que afectan bienes que el sistema jurídico bitualmente, para las cuales una de las alternativas de solución
reconoce como disponibles, atendido su carácter patrimonial. El es la pena, pero si hay otras alternativas socialmente más bené-
ámbito dentro del cual se propone adoptar estos acuerdos que- ficas debieran aplicarse".
da delimitado de modo bastante general y deberá ser precisado "El sistema penal actual reconoce como principio el hecho que
en lo futuro por la ley penal y su interpretación jurisprudencial". se configure como atenuante el tratar de reparar el mal causado,

134 <^ 135


EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

que no es más que la indemnización patrimonial que le permite trae el imputado y los beneficios que obtienen éste y la víctima
al juez rebajar la pena y aplicar una menos rigurosa, configuran- con el acuerdo reparatorio, no bastando la presunción de que
do una atenuante. Aquí lo que se está haciendo, además, es una la ley se supone conocida de todos que emana del precepto del
serie de controles -porque se supone la presencia del fiscal-, el artículo 8- del Código Civil en cuanto dispone que nadie pue-
acuerdo de la víctima y, posteriormente, el del juez". de alegar ignorancia de ella después de su entrada en vigor.
"Si lo que la víctima pretende es resarcirse patrimonialmen- La concurrencia de ambos requisitos subjetivos, antes enun-
te, porque ése es el daño que se le ha causado, por qué inhibir- ciados, deberá ser comprobada por el juez fehacientemente,
la de que se le resarza patrimonialmente ese daño que ella estima como exigencia ineludible para que pueda aprobar el acuerdo
importante y suspender el juicio allí. Si la víctima ha quedado reparatorio.
contenta y el juez ha dicho que no se ha violentado un dere- En cuanto a los requisitos objetivos, éstos se refieren a la na-
cho, no se ve razón para que el juez tenga que incurrir, además, turaleza de los bienes jurídicos lesionados por los hechos puni-
en la carga de seguir con el juicio hasta el final, no obstante ha- bles investigados y a la no existencia de un interés público
ber una suerte de desistimiento". prevalente que exija la continuación de la persecución penal.
"Hay aquí, incluso, una evaluación desde el punto de vista En lo que dice relación con el primer requisito objetivo, an-
pecuniario para el Estado. Si hay un acuerdo entre dos perso- tes señalado, el inciso segundo del artículo 241 del C.P.P. esta-
nas en que, patrimonialmente, ambas están satisfechas y, pese blece: "Los acuerdos reparatorios sólo podrán referirse a hechos
a ello, se obliga al Estado a proseguir el juicio hasta el final, lo investigados que afectaren bienes jurídicos disponibles de carác-
único que se logra es hacerlo incurrir en gastos con cargo al ter patrimonial, que consistieren en lesiones menos graves o
erario
» 109 constituyeren delitos culposos".
Bienes jurídicos disponibles son, en síntesis, aquellos que,
351. Requisitos para la procedencia de los acuerdos reparato- por su relativo resultado dañoso y trascendencia social o su ca-
rios. Tales requisitos son de orden subjetivo y de naturaleza ob- rácter esencialmente patrimonial, son susceptibles de ser repa-
jetiva. Los subjetivos deben concurrir respecto del imputado y rados y p e r d o n a d o s mediante el pago de indemnizaciones
la víctima, mas no en el fiscal, ya que éste no tiene la iniciativa pecuniarias.
en el acuerdo reparatorio, aun cuando puede, al igual que los Más precisamente, empero, la Fiscalía Nacional del Ministe-
demás intervinientes, ser oído al respecto en la audiencia res- rio Público ha señalado que "bien jurídico disponible es aquel
pectiva, e incluso solicitar que el convenio no sea aprobado por cuya afección puede ser consentida o perdonada por su titular
el juez si no concurren los requisitos legales. con efecto eximente o extintivo de la responsabilidad penal. En
Los requisitos subjetivos atañen al consentimiento libre y al consecuencia, disponible es el bien que se ve afectado por un
pleno conocimiento de sus derechos que debe converger con delito que deja de ser tal por el consentimiento de la víctima
respecto al imputado y a la víctima en lo relativo a los alcances en la ejecución del hecho o que puede perdonarse por ella con
y consecuencias legales del acuerdo reparatorio. posterioridad al mismo".""
Que el consentimiento sea libre significa que sea espontá- En lo pertinente al segundo requisito objetivo precedente-
neo y sin presiones de ninguna especie. Que sea con pleno co- mente indicado en el inciso tercero del artículo 241 del C.P.P,
nocimiento de los derechos importa que cada una de las partes el legislador ordena al juez, de oficio o a petición del ministe-
sepa cabalmente, en el caso concreto, las obligaciones que con-

"" Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. II,
"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacción de Sesiones, págs. 188 y 189. pág. 167.

136 •r 137
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

rio público, no aprobar los acuerdos reparatorios en los casos La Comisión del Senado, al analizar el antiguo artículo 315 del
de existir un interés público prevalente en la continuación de Proyecto que trataba esta materia, en su Sesión 5-, "con respecto
la persecución penal, lo que se entenderá especialmente que a los delitos dolosos, suprimió la referencia a que los bienes jurí-
concurre si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en dicos afectados sean susceptibles de apreciación pecuniaria, por
hechos como los que se investigaren en el caso particular de que la latitud de este concepto, y convino en permitir los acuerdos re-
se trate. paratorios en lesiones de mediana gravedad, siempre que la vícti-
Este último es un requisito legal e ineludible que consiste ma no sea menor de edad". Esta última limitación, sin embargo,
en la reincidencia específica en igual clase de delitos, lo cual no está contemplada en la disposición actual.
obsta en todo caso al pacto reparatorio. "Analizó luego la conveniencia de permitirlos en los delitos
Pero, además, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en culposos, sin la restricción prevista en el proyecto, que se refie-
su Instructivo N- 34, de 14 de diciembre de 2000, señaló que con- re a hechos como, por ejemplo, accidentes del tránsito".
curría u n interés público prevalente en los siguientes casos: "Decidió, por lo tanto, abrir la posibilidad de que se cele-
1) Existencia de otro bien jurídico afectado de mayor entidad que bren acuerdos reparatorios respecto de los delitos culposos, sin
el principalmente vulnerado por el delito objeto del acuerdo re- limitaciones, pero, al mismo tiempo, reforzar el control del juez,
paratorio; 2) Constancia de haber llegado a acuerdo reparatorio ordenando que, de oficio o a petición del ministerio público,
por el mismo delito al menos en dos veces anteriores al proceso negará aprobación a los acuerdos reparatorios convenidos en
penal; y 3) Concurrencia de agravantes objetivas, que serían, en- procedimientos que versaren sobre hechos diversos de los pre-
tre otras, las señaladas en los números 3, 4, 5 segunda parte, 9, vistos en este artículo, o si el consentimiento de los que lo hu-
10, 11, 12, 13, 17, 18 y 19 del artículo 12 del Código Penal.'" bieren celebrado no apareciere libremente prestado, o existiere
El tenor literal de los incisos segundo y tercero del artícu- un interés público prevalente en la continuación de la persecu-
lo 241 del C.P.P., que contemplan, en general, los requisitos para ción penal. Se entenderá que especialmente concurre este inte-
la admisibilidad de los acuerdos reparatorios, es el siguiente: "Los rés si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos
acuerdos reparatorios sólo podrán referirse a hechos investiga- como los que se investigaren en el caso particular".
dos que afectaren bienes jurídicos disponibles de carácter pa- "En consecuencia, quedó aprobada la indicación N- 236, del
trimonial, consistieren en lesiones menos graves o constituyeren H. senador señor Urenda, destinada a suprimir, en el inciso pri-
delitos culposos". mero, las frases: "que no hubieren producido resultado de muer-
"En consecuencia, de oficio o a petición del ministerio pú- te ni afectaren en forma permanente y grave la integridad física
blico, el juez negará aprobación a los acuerdos reparatorios con- de las personas".''^
venidos en procedimientos que versaren sobre hechos diversos
de los previstos en el inciso que antecede, o si el consentimien- 352. Oportunidad en que pueden convenirse y aprobarse los
to de los que lo hubieren celebrado no apareciere libremente acuerdos reparatorios. De conformidad con lo dispuesto en el
prestado, o si existiere u n interés público prevalente en la con- artículo 245 del C.P.P., al igual que la suspensión condicional
tinuación de la persecución penal. Se entenderá especialmente del procedimiento, los acuerdos reparatorios "podrán solicitar-
que concurre este interés si el imputado hubiere incurrido rei- se y decretarse en cualquier momento posterior a la formaliza-
teradamente en hechos como los que se investigaren en el caso ción de la investigación. Si no se planteare en esa misma
particular". audiencia la solicitud respectiva, el juez citará a una audiencia,

Ibídem, pág. 176. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 628.

138 ^ 139
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

a la que podrán comparecer todos los intervinientes en el pro- En lo penal, el artículo 242 del C.P.P. estatuye: "Junto con
cedimiento". aprobar el acuerdo reparatorio propuesto, el tribunal dictará
"Una vez declarado el cierre de la investigación, la suspen- sobreseimiento definitivo, total o parcial en la causa, con lo que
sión condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio sólo se extinguirá, total o parcialmente, la responsabilidad penal del
podrán ser decretados durante la audiencia de preparación del imputado que lo hubiere celebrado".
juicio oral". Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su
En otros términos, tales acuerdos podrán plantearse en las Sesión 5-, "dejó constancia de que la falta de ejecución del acuer-
siguientes oportunidades: 1) en la audiencia de formalización do no hace revivir la acción penal, la cual ya se extinguió, lo que
de la investigación o en cualquier tiempo posterior a ésta, pero se estimó innecesario señalar en la ley por tratarse de una reso-
antes del cierre de la investigación; 2) en audiencia especial a lución, la que aprueba el acuerdo, que se encontrará firme".''^
que deben ser citados todos los intervinientes; y 3) como últi- En cuanto a los efectos civiles, el artículo 243 del C.P.P esta-
ma oportunidad, durante la audiencia de preparación del jui- blece al respecto: "Ejecutoriada la resolución judicial que apro-
cio oral. En estas audiencias el juez escuchará los planteamientos bare el acuerdo reparatorio, podrá solicitarse su cumplimiento
de los intervinientes concurrentes, entre los cuales estimamos ante el juez de garantía con arreglo a lo establecido en los artícu-
que deberán estar necesariamente presentes el fiscal, la víctima los 233 y siguientes del Código de Procedimiento Civil".
y el imputado con su defensor. "El acuerdo reparatorio no podrá ser dejado sin efecto por
Durante cualquiera de las antedichas audiencias - c o m o lo ninguna acción civil".
dispone el artículo 241 del C.P.P., antes transcripto-, el juez, para Lo anterior significa que si el acuerdo reparatorio no es cum-
aprobar los acuerdos reparatorios, deberá verificar: a) que los plido por el imputado, podrá exigirse su ejecución, en cuanto
concurrentes al convenio hayan prestado su consentimiento en al pago de la indemnización que se haya obligado a pagar a la
forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos; b) que víctima, por la vía incidental, ante el mismo juez de garantía que
aquellos recaigan en hechos investigados que afectaren bienes lo haya aprobado, lo que no obsta - c o m o lo señaló la Comisión
jurídicos disponibles de carácter patrimonial, consistieren en le- del Senado- a que también aquélla pueda reclamar ante los tri-
siones menos graves o constituyeren delitos culposos; c) y que bunales civiles competentes el cumplimiento de las obligaciones
no exista un interés público prevalente en la continuación de que en él se contrajeren, pues la resolución aprobatoria del
la persecución penal, entendiéndose que concurrirá este último acuerdo tiene mérito ejecutivo y no puede ser derogada por nin-
impedimento, si el imputado hubiere incurrido reiteradamen- guna acción civil.^'*
te en hechos como los investigados en el caso singular. Finalmente, el artículo 244 del C.P.P. dispone: "Si en la causa
Si el acuerdo reparatorio fuere aprobado, el tribunal deberá dic- existiere pluralidad de imputados o víctimas, el procedimiento con-
tar sobreseimiento definitivo total o parcial en la causa (infia N- 360). tinuará respecto de quienes no hubieren concurrido al acuerdo".
En el evento de que no concurran los supuestos antes indi- Este precepto fue considerado injusto tanto por la Comisión
cados, el juez deberá, de oficio o a petición del fiscal, negar su de la Cámara de Diputados como por la Comisión del Senado,
aprobación al acuerdo reparatorio. y, al respecto, esta última se hizo cargo de que la crítica a esta
En lo relativo a la historia de la ley, nos remitimos a lo ex- posibilidad sería que las personas que tienen dinero pueden pa-
puesto precedentemente al referirnos a la suspensión condicio- gar su impunidad, pero reflexionó en que también resulta equi-
nal del procedimiento (supra N- 336).

353. Efectos de los acuerdos reparatorios. Son de carácter pe- ' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 628 y 609.
nal y civil. "'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 629.

140 <í 141


EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

tativo impedirla si es primera vez que el hechor incurre en di- fiscal, si dentro del plazo no fatal que la ley le otorga para ce-
cha conducta."^ rrar su actividad perquisiva, por fuerza mayor o caso fortuito, le
fuere imposible finiquitar actividades de investigación indispen-
354. Registro de los acuerdos reparatorios. Está ordenado en sables para poder formular acusación o impetrar el sobreseimien-
el artículo 266 del C.P.P. tanto para éstos como para los decre- to del imputado.
tos de suspensión condicional del procedimiento, de tal suerte Así emana de lo que hemos expuesto anteriormente con re-
que nos remitimos a lo que se expuso anteriormente sobre la lación al concepto de "restitución en términos", a la legitima-
materia (supra N- 349). ción para impetrarla, a la forma y plazo para hacerla valer y a
los efectos que ella produce (supra N™ 270 y sigts.).
Abona, además, la posibilidad de prórroga del plazo antes
Párrafo 7^ señalado el evento de que el legislador en el artículo 257 del
Conclusión de la investigación Código del ramo faculta a los "intervinientes" para impetrar, en
la audiencia a que se refiere el artículo 249, la reapertura de la
355. Plazo para el cierre de la investigación. El inciso primero investigación para realizar diligencias precisas de investigación
del artículo 247 del C.P.P. establece: "Transcurrido el plazo de que hubieren formulado durante aquélla y que el ministerio
dos años desde la fecha en que la investigación hubiere sido for- público hubiere rechazado.
malizada, el fiscal deberá proceder a cerrarla". La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
Este es un lapso no fatal, ya que - c o m o lo señala el inciso ro de 1998, al analizar el precepto, dejó constancia de que el
final de la precitada disposición- "El plazo de dos años previsto artículo 317 (actual art. 247) fija el plazo para el cierre de la in-
en este artículo se suspenderá cuando se dispusiere la suspen- vestigación, que es de dos años a contar de la formalización de
sión condicional del procedimiento o se decretare sobreseimien- la instrucción (hoy investigación). Si no lo hace, el imputado (y
to temporal en conformidad a lo previsto en el artículo 252", es en la actualidad también el querellante) puede pedir al juez que
decir, cuando se requiera la resolución previa de una cuestión lo haga.
civil, cuando el imputado fuere declarado rebelde o cuando éste "Se explicó que el plazo de dos años no tiene que ver estric-
cayere en enajenación mental. tamente con la prescripción, sino que busca limitar el período
Ahora cabe una pregunta: ¿es prorrogable dicho plazo de actual en el cual u n a persona concreta está sujeta a proceso.
dos años en caso de que el fiscal hubiere estado impedido por Cuando se formulan cargos (o, a la sazón, 'cuando se formaliza
caso fortuito o fuerza mayor de llevar a cabo diligencias de in- la investigación'), empieza a correr el plazo".
vestigaciones indispensables durante tal lapso? "Actualmente, se puede estar sometido a proceso dieciséis o
Al respecto, estimamos que a esta eventualidad le es aplica- veinte años y el Estado se toma el derecho de perturbar las ga-
ble plenamente el artículo 17 del C.P.P., que contempla lo que rantías individuales del sujeto, ilimitadamente, para investigar.
la doctrina denomina la "restitución en términos", la cual, dada Con esto es con lo que se quiere terminar".
la generalidad y forma amplia en que está consagrada por di- "Sobre los delitos de lesa humanidad, se precisó que ellos
cho precepto, así como puede ser alegada con respecto a un pla- tienen normas de prescripción especiales, las que seguirían vi-
zo perentorio, con mayor razón podría ser hecha valer por el gentes. Esto tiene que ver sólo con el proceso. En esos delitos
también regiría esta norma".
"Se justificó la disposición diciendo que era muy importan-
'"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 628, y Cámara de Di- te, por el tema del dinamismo de la fiscalía. Si no se hace res-
putados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 188. ponsable a los fiscales de cerrar dentro de plazo la investigación

142 ^ 143
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

y no se ponen sanciones duras como ésta, pasará lo mismo que tal, si éste no cumple con tal cometido dentro de dicho lapso,
hoy en día, en que el Estado se toma todo el tiempo que nece- el imputado y el querellante pueden impetrar del juez que lo
sita o cree necesitar"."^ aperciba, para cuyo efecto citará a una audiencia a los intervi-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse a esta nientes.
materia, "debatió largamente acerca de la conveniencia de fijar Si el fiscal no comparece, o si, asistiendo a la audiencia, se
un plazo para el cierre de la investigación, contado desde la for- negare al cierre de la investigación, el juez decretará el sobre-
malización de la misma, atendido que el plazo de dos años pue- seimiento definitivo de la causa.
de ser excesivo para la mayoría de los delitos, pero hay algunos Esta resolución será apelable por cualquiera de los intervi-
de mayor complejidad para los que puede ser insuficiente. No nientes que fuere agraviado por tal resolución, porque así lo au-
le pareció conveniente eliminar el plazo, porque estimó que la toriza expresamente el precepto antes transcripto.
única forma en que el juez puede controlar el respeto de las ga- Por el contrario, si el fiscal se allanare al requerimiento del
rantías es a través de un plazo. Desechó también instaurar una juez con respecto al cierre de la investigación, deberá declarar
posible enumeración de delitos que tuvieren un plazo más lar- expresamente tal aceptación, y desde esa fecha tendrá el plazo
go de investigación, por el peligro de exclusión involuntaria que no fatal de diez días para deducir acusación, ya que si no lo hi-
siempre conllevan las enumeraciones"."^ ciere, vencido este lapso, el magistrado, de oficio o a petición de
alguno de los intervinientes, citará a éstos a una audiencia para
356. Apercibimiento y sobreseimiento. El inciso segundo del dictar sobreseimiento definitivo en la causa. Esta sentencia será
precitado artículo 247 establece: "Si el fiscal no declarare cerra- también apelable, conforme a lo dispuesto en los artículos 253 y
da la investigación en el plazo señalado, el imputado o el que- 370 letra a) del. C.P.P., por poner término al procedimiento.
rellante podrán solicitar al juez que aperciba al fiscal para que
proceda a tal cierre". 357. Cierre de la investigación y deberes del fiscal. El artícu-
"Para estos efectos el juez citará a los intervinientes a una lo 248 del C.P.P. establece: "Practicadas las diligencias necesarias
audiencia y, si el fiscal no compareciere a la audiencia o si, com- para la averiguación del hecho punible y sus autores, cómplices
pareciendo, se negare a declarar cerrada la investigación, el juez o encubridores, el fiscal declarará cerrada la investigación y po-
decretará el sobreseimiento definitivo de la causa. Esta resolu- drá, dentro de los diez días siguientes:
ción será apelable". a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la
"Si el fiscal se allanare a la solicitud de cierre de la investiga- causa;
ción, deberá formular en la audiencia la declaración en tal sen- b) Formular acusación, cuando estimare que la investigación
tido y tendrá el plazo de diez días para deducir acusación". proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del im-
"Transcurrido este plazo sin que se hubiere deducido la acu- putado contra quien se hubiere formalizado la misma, o
sación, el juez, de oficio o a petición de alguno de los intervi- c) Comunicar la decisión del ministerio público de no per-
nientes, citará a la audiencia prevista en el artículo 249 y dictará severar en el procedimiento, por no haberse reunido durante
sobreseimiento definitivo en la causa". la investigación los antecedentes suficientes para fundar una acu-
En otras palabras, habida consideración a que el plazo de sación".
dos años que tiene el fiscal para cerrar la investigación no es fa- "La comunicación de la decisión contemplada en la letra c)
precedente dejará sin efecto la formalización de la investigación,
dará lugar a que el juez revoque las medidas cautelares que se
"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 189.
hubieren decretado, y la prescripción de la acción penal conti-
" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 630. nuará corriendo como si nunca se hubiere interrumpido".

144 145
EL PROCEDIMIENTO lORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Del texto del primer inciso de la disposición antes inserta en la actualidad, ya que el juez es soberano para decidir si aco-
emana que, cerrada la investigación, el fiscal tiene, como ñ o r ge o no la solicitud de sobreseimiento del fiscal, de acuerdo con
ma, el deber opcional, dentro del plazo fatal de diez días: ora lo dispuesto en el precitado artículo 256 del Código Procesal
de solicitar el sobreseimiento que corresponda, ora de formu- Penal.
lar acusación, ora de decidir no perseverar en el procedimien- "Se ha buscado esta fórmula -continuó el informe de la Co-
to, a menos que antes haya sido apercibido para el cierre de la misión-, con el fin de controlar severamente la posibilidad de
investigación y se hubiere allanado a ello, evento en que -come que algún fiscal pueda utilizar los sobreseimientos como forma
lo establece el inciso segundo del artículo 247- forzosamente de término de casos que podrían ser llevados ajuicio, excedien-
deberá acusar al imputado. do con ello las específicas facultades que le otorgan para pro-
En relación con el punto indicado en la letra a) que prece- mover salidas alternativas al procedimiento".
de, de acuerdo con el texto legal, al fiscal sólo le corresponde "Seguidamente -prosiguió-, se ha preocupado, a la vez, de
"solicitar el sobreseimiento definitiv^o o temporal", siendo el juez cautelar la imparcialidad de los jueces, evitando que se transfor-
quien debe "decidir" soberanamente su procedencia, según lo men en actores de la persecución penal, llevándola incluso más
dispone el artículo 256 (supra N- 3S2). allá de la voluntad del ministerio público". Este aserto tampoco
La solicitud de sobreseimiento del fiscal debe ser fundada, rige actualmente, toda vez que es el juez de garantía quien de-
es decir, debe contener: la individualización del o los imputa- cide al respecto, aun contra la opinión del fiscal, en virtud de
dos favorecidos con la medida; el <o los delitos a que se refiere lo dispuesto en los artículos 256 y 258 del C.P.P.
(nomen iuris); la causal y los antecedentes que la justifican; y la "El único caso (hoy debe entenderse como 'otro caso') en
especie de sobreseimiento parcial o total que se requiere, única que se ha estimado necesario llevar adelante la acusación en con-
manera como le será posible al juez, en uso de las atribuciones tra de la opinión del fiscal, es aquel en que tanto el querellante
que le otorga el artículo 256 del C.P.P., pronunciarse sobre la como el juez coinciden en que la instrucción (investigación)
petición, sea aceptándola o rechazándola, sea sustituyendo la arroja antecedentes suficientes para la apertura del juicio. En
razón legal invocada, sea decretando u n sobreseimiento distin- este caso, ha parecido que la voluntad de la víctima u otro inte-
to del requerido por el ministerio público. Con todo, si el juez resado habilitado, con la disposición de asumir la carga de la
rechaza la petición de sobreseimiento, el fiscal tiene la opción acusación, más la opinión favorable del juez, deben imponerse
de formular acusación o decidir rao perseverar en el procedi- sobre la del fiscal. La solución contraria podría generar una sen-
miento. sación muy fuerte de frustración respecto del sistema y consti-
La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar en su tuir un exceso de poder en manos del ministerio público" (art.
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, el antiguo artículo 318 del 258C.RR).'i8
Proyecto, sostuvo: "Los sobreseimientos han de ser propuestos La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, dis-
por el fiscal y pronunciados por ell juez. Este debe apreciar el cutió "la posibilidad de que el juez pudiera revisar la investiga-
contenido de la instrucción (investigación) y podrá cambiar la ción y, si estimare que está incompleta, obligar a que se efectúen
causal o el tipo de sobreseimiento solicitado". las diligencias pertinentes".
"Se propone, además -agregó-, otorgar al juez la posibilidad "Se observó, por una parte, que si el único responsable de
de representar a las autoridades del ministerio público aquellas la investigación es el fiscal, es absurdo que se obligue al juez a
solicitudes de sobreseimiento que en su opinión no se ajusten intervenir, porque se le obliga a refrendar decisiones ajenas, e
al mérito de los antecedentes reunidos. No obstante, deberá aco-
gerse la opinión institucional del ministerio público si insiste en
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 190 y 191.
el sobreseimiento". Esta última afirimación, sin embargo, no rige

146 147
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

incluso sería inconstitucional, porque se le priva al juez de la La acusación no constituye una resolución judicial, sino un
facultad de resolver, que es de la esencia de la jurisdicción. La pronunciamiento o actuación autónoma y propia de la función
intervención del juez en los sobreseimientos, tal como contem- administrativa de dirección exclusiva de la investigación que co-
pla el proyecto, se reduce a firmar una resolución que puede rresponde al fiscal, y, por lo tanto, es inopugnable, es decir, el
no compartir y, de mantenerse este criterio, sería preferible que juez no puede oponerse a ella y, además, es inimpugnable en
adopte la decisión el ministerio público y solamente la comuni- vía jurisdiccional, y sólo podría ser reclamable en vía jerárqui-
que al juez". Este problema, como se ha señalado con anteriori- co-administrativa ante el fiscal regional correspondiente, de
dad, ha sido resuelto por el actual artículo 256 del C.P.P. en el acuerdo con lo prescrito en los artículos 17 letra f) inciso 2°, y
sentido de que el juez es soberano para decidir al respecto, aun 32 letra b) de la Ley N- 19.640 Orgánica Constitucional del Mi-
contra la voluntad del ministerio público. nisterio Público (supraN- 121).
"Por otro lado, se hizo presente que esta materia dice rela- Ello ocurre porque ni el juez de garantía ni los demás órga-
ción con el modelo del sistema por el que se opte, y que fue nos jurisdiccionales están autorizados por la ley para impedir la
determinado por el artículo 80-A de la Constitución Política, que persecución penal que corresponde al ministerio público.
le entrega al ministerio público la exclusividad de la investiga- De ahí que el ministerio público - c o m o lo ordenan los ar-
ción. En consecuencia, quien decide si procede o no la acusa- tículos 71 del C.PP. y 3= de la Ley N^ 19.640 Orgánica Constitu-
ción y si la investigación está completa debe ser el ministerio cional que lo rige- debe actuar con criterio objetivo, velando
público, y el juez y las partes podrán pedir al superior jerárqui- únicamente por la correcta aplicación de la ley, debiendo, por
co del fiscal, que es el fiscal regional, que revise la situación y tanto, investigar con igual celo no sólo los hechos y circunstan-
éste responderá por sus decisiones. Se requiere la intervención cias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino
del juez en el sobreseimiento porque es una resolución que pro- que también los que lo eximan de ella, la extingan o atenúen,
duce cosa juzgada".''^ pues ésta es la única manera de lograr que la acusación corres-
En lo relativo al punto señalado en la letra b) del artículo ponda en forma exacta al real mérito que arrojen los antece-
antes transcripto, es al fiscal a quien le corresponde "decidir" si dentes de la ir^estigación.
formula o no acusación, lo que hará si estimare que la investi- Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
gación proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del sión 5-, al analizar el artículo 318 del Proyecto, que se refería al
imputado contra quien se hubiere formalizado la misma. cierre de la investigación, eliminó la alocución "que hubiere con-
En caso de ser formulada la acusación, ésta, fuera de que sólo siderado", que otorgaba facultades omnímodas al ministerio pú-
puede atribuir los hechos e inculpar a las personas incluidas en blico para apreciar la validez de los antecedentes probatorios que
la formalización de la investigación, de conformidad con lo dis- ameritaran la acusación, con el propósito de ampliar el criterio,
puesto en el artículo 259 del C.P.P, deberá contener en forma no sólo a lo que estime el fiscal, sino que a las diligencias que
clara y precisa la individualización del o los acusados y de su de- objetivamente sean necesarias para la averiguación del hecho
fensor, la relación de los hechos, la participación atribuida a los punible y sus autores, cómplices y encubridores.'^"
inculpados, los preceptos legales aplicables, los medios de prue- En lo atinente al punto c) de la precitada disposición legal,
ba de que piensa valerse el acusador, la pena que se solicita, y, es igualmente al fiscal a quien corresponde comunicar al juez
en su caso, la petición de que se proceda de acuerdo con el pro- su decisión de no perseverar en la persecución penal, por no
cedimiento abreviado (infra N°' 530 y sigts.). haber reunido durante la investigación los antecedentes suficien-

"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 3 1 . ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 630 y 6 3 1 .

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

tes para fundar una acusación, para cuyo efecto deberá reque- procedieren en contra de aquella que pusiere término al pro-
rir al juez para que cite a una audiencia a todos los intervinien- cedimiento.
tes, como lo ordena el art. 249 del C.P.P. Por último, cabe hacer presente que la opción del fiscal "de
Tal decisión, de acuerdo con la doctrina, deberá fundarse, comunicar su decisión de no perseverar en el procedimiento,
necesariamente, en la no existencia de un mínimo de pruebas por no haberse reunido los antecedentes suficientes para fun-
idóneas, las cuales por su vaguedad o ineficacia hagan presumi- dar una acusación", como lo señaló la Comisión del Senado, en
ble la inutilidad de llevar el caso al juicio oral, al llevar al inves- su Sesión 5-, primitivamente había sido considerada en el Pro-
tigador a u n a d u d a razonable de que aquellas n o p o d r á n yecto como causal de sobreseimiento definitivo, siendo posterior-
completarse o consolidarse, ni servir como germen o fuente de mente suprimida.
otras probanzas idóneas que puedan dar al tribunal oral en lo "Por consiguiente, con su supresión, en la actualidad -como
penal la certeza que la ley exige para poder condenar. lo sostuvo dicha Comisión- no se decretará sobreseimiento, sino
El pronunciamiento del fiscal de no perseverar en el proce- que, al igual de lo que ocurre con la formalización de la acusa-
dimiento es inopugnable, es decir, el juez de garantía no puede ción, se tomará conocimiento de una decisión del ministerio
oponerse a él, razón por la cual éste, después de oídos los inter- público, sobre la cual no le corresponderá pronunciarse al juez
vinientes, deberá aprobarlo, por ser una actuación propia de la de garantía, sin perjuicio de la ulterior revisión que de ella pu-
investigación entregada en forma exclusiva al criterio del minis- diere efectuarse".
terio público. Confirma este aserto la historia de la ley, ya que "Consignó, además, los efectos de esta declaración, consis-
al consultarse en la Sesión 23- de la Comisión de la Cámara de tentes en dejar sin efecto la formalización de la investigación,
Diputados, acerca de la negativa para que el juez pueda orde- revocar las medidas cautelares que se hubieren decretado y la
nar al fiscal la ampliación de la investigación, a solicitud del que- prosecución del plazo de prescripción de la acción penal, como
rellante, se contestó que ello se debía a que el juez se estaría si no se hubiera interrumpido".'^^
involucrando en la investigación, perdiendo su imparcialidad.'^'
Por excepción, y sin perjuicio de lo anteriormente expues- 358. Audiencia acerca de la solicitud de sobreseimiento o de no
to, el juez, a petición de algún interviniente, puede, sin embar- perseverar en el procedimiento. El artículo 249 del C.P.P. dis-
go, o r d e n a r la r e a p e r t u r a de la investigación en los casos pone: "Cuando decidiere solicitar el sobreseimiento definitivo
contemplados en el artículo 257 del C.P.P. (supra N- 260). o temporal, o comunicar la decisión a que se refiere la letra c)
Además, el juez, a solicitud del querellante, puede autori- del artículo anterior, el fiscal deberá formular su requerimien-
zar a éste para que formule acusación, en el caso de que el fis- to al juez de garantía, quien citará a todos los intervinientes a
cal decida no perseverar en el procedimiento, según lo dispone una audiencia".
el inciso cuarto del artículo 258 del mismo Código, ya que tal En consecuencia, el ministerio público cada vez que haga uso
decisión del ministerio público puede irrogarle un agravio a de la facultad que le otorgan las letras a) y c) del artículo 248,
aquél, al dejar sin efecto de pleno derecho la formalización de en orden a impetrar que se declare el sobreseimiento definitivo
la investigación, autorizar al juez para revocar las medidas cau- o temporal, o, por el contrario, comunicar su decisión de no
telares y continuar la prescripción de la acción penal como si perseverar en el procedimiento por no haber logrado reunir los
nunca se hubiere interrumpido. La decisión del juez a este úl- antecedentes necesarios para formular una acusación, en la mis-
timo respecto será inapelable, sin perjuicio de los recursos que ma solicitud deberá requerir del juez de garantía que cite a to-

'•^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 192. • S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 3 1 .

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

dos los intervinientes, es decir, al imputado, al defensor, a la víc- formular por su parte la acusación, al juez sólo le corresponde
tima y al querellante que hubieren realizado cualquier actuación aprobar la decisión del fiscal de no perseverar en el procedimien-
procesal o la ley le permitiere ejercer facultades determinadas, to, resolución que, por poner término a éste, es apelable de
a fin de oír sus planteamientos al respecto. acuerdo con lo dispuesto en el artículo 370 letra a) del C.P.P.
Hasta la realización de la audiencia y d u r a n t e la misma
-como lo dispone el artículo 257-, los intervinientes podrán rei- 359. El sobreseimiento y su clasiñcación. El sobreseimiento, en
terar la solicitud de realización de diligencias precisas de inves- general, es la resolución judicial que, a petición del fiscal, pone
tigación que oportunamente hubieren formulado durante la término anticipado o suspende el procedimiento.
investigación y que el ministerio público hubiere rechazado. Aco- El primer caso se denomina sobreseimiento definitivo, y la
gida esta petición, el juez ordenará al fiscal reabrir la investiga- resolución que lo decrete constituye sentencia definitiva, que,
ción y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo por lo tanto, tiene la autoridad de cosa juzgada y extingue la
que fijará (infra N° 360). responsabilidad penal con respecto a los delitos incriminados y
Si el juez no ordenare la reapertura de la investigación al tér- a los imputados a quienes, en la formalización de la investiga-
mino de dicha audiencia -como lo señala el artículo 256 del pre- ción, se les hubiere atribuido su comisión.
citado Código-, se pronunciará sobre la solicitud de sobresei- Al efecto, el artículo 251 del C.P.P. establece: "El sobresei-
miento planteada por el fiscal y podrá acogerla, sustituirla, miento definitivo pone término al procedimiento y tiene la au-
decretar un sobreseimiento distinto del requerido, o rechazar- toridad de cosa juzgada".
la, si no la considerare procedente. Si rechaza el sobreseimien- El sobreseimiento es temporal si sólo suspende el procedi-
to, deberá dejar a salvo las atribuciones del ministerio público miento, el cual, a petición del fiscal o de cualquiera de los in-


en orden a formular acusación o decidir no perseverar en el pro- tervinientes, proseguirá una vez que haya cesado la causal que
cedimiento, que le otorgan las letras b) y c) del artículo 248. lo haya motivado.
La sentencia del juez que decrete el sobreseimiento - d e Así lo dispone el artículo 254 al estatuir: "A solicitud del fis-
acuerdo con el artículo 253 del C.P.P.- sólo será impugnable por cal o de cualquiera de los restantes intervinientes, el juez podrá
la vía del recurso de apelación ante la Corte de Apelaciones res- decretar la reapertura del procedimiento cuando cesare la cau-
pectiva. sal que hubiere motivado el sobreseimiento temporal".
Si, por el contrario, el juez ordenare la reapertura de la in- El sobreseimiento, tanto definitivo como temporal, puede ser
vestigación, fijará un plazo para su realización, y, vencido éste, total o parcial.
el fiscal cerrará nuevamente la investigación y deberá proceder El artículo 255 del C.P.P. establece: "El sobreseimiento será
en la forma señalada en el artículo 248. total cuando se refiriere a todos los delitos y a todos los impu-
En cuanto a la decisión del fiscal de no perseverar en el pro- tados; y parcial, cuando se refiriere a algún delito o a algún
cedimiento-como emana de la historia de la ley-, al juez no le imputado de los varios a que se hubiere extendido la investi-
corresponde pronunciarse sobre ella, sin perjuicio de que -como gación y que hubiere sido objeto de formalización de acuerdo
se hizo presente anteriormente- el querellante pueda solicitar al artículo 229".
al magistrado que lo faculte para formular acusación por su par- "Si el sobreseimiento fuere parcial, se continuará el proce-
te, quien deberá sostenerla en lo sucesivo en los mismos térmi- dimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados
nos que el fiscal. La resolución que negare lugar a tal petición a que no se extendiere aquél".
será inapelable.
Si no se impetrare por algún interviniente la reapertura de la 360. Causales del sobreseimiento definitivo. Se clasifican en cau-
investigación o el querellante no solicitare que se le faculte para sales por motivos de mérito y causales por razones procesales.

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^
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Las causales por motivo de mérito las enumera el artículo 250 en la Sesión 5-, por la Comisión del Senado, "el H. senador se-
del C.P.P., en cuanto prescribe: "El juez de garantía decretará el ñor Fernández señaló que confunde el sobreseimiento con la
sobreseimiento definitivo: a) Cuando el hecho investigado no fiae- prescripción, porque en determinados casos, por ejemplo, en
re constitutivo de delito; b) Cuando apareciere claramente esta- que aparezca la inocencia del imputado o su inimputabilidad,
blecida la inocencia del imputado; c) Cuando el imputado el juez deberá sobreseer, aunque el delito sea imprescriptible.
estuviere exento de responsabilidad criminal en conformidad al Por lo tanto, el inciso final debiera referirse solamente a la cau-
artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición le- sal de la letra d), pero no a las demás. Agregó que, incluso en
gal; d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del ese caso, en lo que dice relación con el sobreseimiento, la nor-
imputado por alguno de los motivos establecidos en la ley; ma es innecesaria, porque si hay tratado vigente que considera
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pu- imprescriptibles ciertos delitos, el tribunal deberá aplicarlo di-
siere fin a dicha responsabilidad; y f) Cuando el hecho de que se rectamente y no podrá sobreseer".
tratare hubiere sido materia de un procedimiento penal en el que "No compartieron esta apreciación los HH. senadores Ha-
hubiere recaído sentencia firme respecto del imputado". milton y Viera-Gallo, quienes estimaron que era útil mantener
"El juez no podrá dictar sobreseimiento definitivo respecto el inciso, pero referido sólo a prescripción y relacionándolo con
de los delitos que, conforme a los tratados internacionales rati- el artículo 5° de la Constitución", el cual establece como límite
ficados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescrip- del ejercicio de la soberanía el respeto a los tratados internacio-
tibles o no puedan ser amnistiados, salvo en los casos de los nales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes".
números P y 2° del artículo 93 del Código Penal". "El H. senador señor Zurita hizo la salvedad que, entendien-
No obstante que el primer inciso del precepto antes trans- do que hay muchos tratados que establecen la imprescriptibili-
cripto ordena imperativamente al juez de garantía decretar el dad de ciertos delitos y que de acuerdo con el artículo 5-, ya
sobreseimiento, la verdad es que éste sólo podrá hacerlo cuan- citado, deben aplicarse, a su juicio, no consagran la visión ade-
do el fiscal, como encargado de dirigir la investigación, expre- cuada, porque significa inmortalizar el rencor. La acción penal
samente se lo solicite. debe terminar algún día, por muy grave que sea el delito, como
Empero - c o m o lo establece el artículo 256 del C.P.P.-, ante ocurre con los parricidios u homicidios calificados, que sin em-
dicha solicitud del fiscal, el juez soberanamente podrá acoger- bargo prescriben".
la, substituirla, decretar un sobreseimiento distinto del requeri- "Sometido a votación el inciso final, por mayoría de votos,
do o rechazarla. se acordó suprimirlo. Votaron por la supresión los HH. senado-
Por el contrario, el juez nunca, ni aun a petición del fiscal, res señores Fernández, Larraín y Zurita, quienes señalaron que
podrá sobreseer definitivamente la causa - c o m o lo establece el 'en el caso de la prescripción es innecesario, por las razones da-
inciso final de la disposición antes inserta- cuando se trate de das anteriormente, y que puede ser injusto en los demás casos
delitos que, conforme a los tratados internacionales ratificados en que debe proceder el sobreseimiento'. Los HH. senadores
por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o señores Hamilton y Viera-Gallo fueron partidarios de mantener
no puedan ser amnistiados, como son los de tortura, de genoci- el precepto, acotándolo a la prescripción y modificando su re-
dio o de desaparecimiento de personas, salvo en los casos de los dacción".'^^
números 1° y 2° del artículo 93 del Código Penal, es decir, cuan- Con todo, según la versión de Emilio Pfeffer, "la Cámara de
do ocurriere la muerte del imputado o éste hubiere cumplido Diputados insistió en reponer la idea contenida en dicho inci-
la condena.
Con respecto a este inciso final del antiguo artículo 320 del
Proyecto (actual artículo 250 del C.P.P.), en el debate sostenido ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 633.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

so, considerando que es conveniente hacer explícito tal criterio, les son la muerte del imputado, el cumplimiento de la conde-
lo que file acogido por la Comisión Mixta. Con tal objeto, agre- na, la amnistía cuando proceda, el indulto que sólo la remite o
gó el inciso final y se eliminó la siguiente letra: g) Cuando los conmuta, pero no le quita al favorecido el carácter de condena-
antecedentes reunidos durante la investigación no fiaeren sufi- do, el perdón del ofendido o víctima, cuando se trate de delitos
cientes para ñindar una acusación".'^* de acción privada, la prescripción de la acción penal, cuando
Entrando ahora al análisis de las causales de sobreseimiento proceda, y la prescripción de la pena.
por motivos de mérito, podemos exponer lo siguiente: Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su
En cuanto a la causal signada con la letra a) del precitado Sesión 5-, "optó por no hacer referencia a las normas específi-
artículo 250, se refiere a la falta de tipicidad, ya que es de toda cas del Código Penal relacionadas con la extinción de la respon-
evidencia que si después de agotada la investigación resulta com- sabilidad penal, sino en general a los motivos establecidos por
probado que el hecho incriminado no constituye una acción u la ley, considerando que hay otras causales legales de extinción
omisión penada por la ley, y por ende no es constitutivo de de- de la responsabilidad penal, como es el caso de los acuerdos re-
lito, el fiscal debe solicitar al juez de garantía y éste decretar el paratorios que regula este Código".'^^
sobreseimiento total y definitivo en la causa. En lo que se refiere a la causal e) de la disposición en estu-
En lo relativo a la causal de la letra b) del predicho artículo, dio, antes transcripta, que dispone el sobreseimiento definitivo
éste, al mencionar el caso "en que apareciere claramente esta- "cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere
blecida la inocencia del imputado", se refiere a la exención de fin a la responsabilidad criminal", comprende, entre otros, fuera
toda participación del imputado en la comisión del delito, esto de la muerte del imputado y el perdón del ofendido respecto de
es, a la falta absoluta de relación de causa a efecto entre su con- los delitos de acción privada, algunos enumerados por el Código
ducta y el hecho punible investigado. Penal, tales como: el desistimiento de la conspiración o proposi-
Esta causal supone la existencia del hecho punible incrimi- ción para cometer un crimen o simple delito y su denuncia antes
nado, y opera tanto cuando se pruebe que el imputado no ha de iniciar su ejecución; la disolución o sometimiento a la autori-
tenido participación en el delito, como cuando no resulta pro- dad legítima de los sublevados, antes de ser intimados y sin ha-
bada en forma legal tal intervención, siendo inaptas para dar por ber ejecutado actos de violencia; la revocación espontánea del
establecida tal injerencia la mera duda subjetiva, la conjetura o empleado público de imponer castigo corporal a una persona, y
la sospecha por indicios irrelevantes. otros (arts. 8- inciso final, 129 inciso 1- y 153 inciso 2°).
En lo pertinente a la causal de la letra c) del precepto en Por último, en lo pertinente a la causa de la letra f) del ar-
análisis, se refiere al evento de que el imputado se encuentre tículo 250 del C.P.P., es evidente que si "el hecho de que se tra-
exento de responsabilidad penal por concurrir en su favor al- tare hubiere sido materia de un proceso penal en que hubiere
guna de las causas de inimputabilidad, de justificación o de in- recaído sentencia firme respecto del imputado", por tener di-
culpabilidad, contempladas en el artículo 10 del Código Penal cho fallo autoridad de cosa juzgada, jurídicamente no es posi-
o en otra disposición legal. ble someter nuevamente a juicio a una persona por el mismo
En lo que atañe a la causal de la letra d) de la disposición, asunto ya resuelto por la justicia, por aplicación del principio
al referirse ésta a la extinción de la responsabilidad penal "por "non bis in idem ".
alguno de los motivos establecidos en la ley", alude, entre otros, En lo pertinente a las causales de sobreseimiento definitivo
a los casos contemplados en el artículo 93 del Código Penal, cua- por razones procesales, éstas se encuentran dispersas en el Có-

' Pfeffer, Emilio, ob. cit., pág. 66. ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 632.

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ETAPA DE INVESTIGACIÓN
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

digo Procesal Penal, como ocurre, verbigracia, con la aplicación La naturaleza jurídica de sentencia definitiva que ostenta la
del principio de oportunidad, con la suspensión condicional del resolución que declara el sobreseimiento definitivo se mantie-
procedimiento, una vez cumplidas las condiciones legales im- ne aun en el caso que éste sea decretado por razones procesa-
puestas por el juez, con los acuerdos reparatorios, y con la cir- les, tanto porque también pone fin a la instancia, cuanto porque
cunstancia de que el fiscal no cierre la investigación en el plazo una vez ejecutoriada es inamovible en virtud de la autoridad de
de dos años que le señala la ley o no formule acusación en los cosa juzgada.
diez días siguientes a su cierre, según lo disponen, respectiva- En cuanto a los efectos penales del sobreseimiento definiti-
mente, los artículos 170 inciso sexto, 239 inciso final, 242 y 247 vo, fuera de poner término anticipado al procedimiento, como
del C.P.P. (supra N°^ 264, 342 y 347). es obvio, una vez ejecutoriada la sentencia que lo resuelva, se
pondrá en libertad al o los imputados que se encuentren dete-
361, Naturaleza y efectos de la resolución que declara el sobre- nidos o en prisión preventiva, y se ordenará la devolución a és-
seimiento definitivo. El artículo 251 del C.P.P. dispone: "El so- tos o a sus dueños, según corresponda, de todos los documentos,
breseimiento definitivo pone término al procedimiento y tiene valores o especies que hubieren sido recogidos o incautados con
la autoridad de cosa juzgada". motivo de la investigación.
Del tenor literal de este precepto, que es la reproducción fiel Además, estimamos que si la Corte Suprema declara injusti-
del inciso primero del artículo 417 del antiguo Código de Pro- ficadamente errónea la persecución penal de que ha sido obje-
cedimiento Penal del año 1907, la Corte Suprema concluyó que to el sobreseído, éste tendrá derecho a ser indemnizado por el
la resolución que decreta el sobreseimiento definitivo, aun cuan- Estado de los perjuicios materiales y morales que hubiere sufri-
do formalmente no lo es, por los efectos que produce, reviste do con motivo de su privación de libertad o sometimiento a la
los caracteres de sentencia definitiva; dado que tiene la autori- autoridad persecutoria, en los términos señalados en el N- 7-,
dad de cosa juzgada pone término al procedimiento criminal.'^^^ letra i) del artículo 19 de la Constitución Política de la Repúbli-
Tal afirmación es plenamente acertada, pues el artículo 158 ca de Chile.
inciso segundo del Código de Procedimiento Civil, aplicable al En cuanto a los efectos civiles del sobreseimiento definitivo,
caso en virtud de lo dispuesto en el artículo 52 del Código Pro- como norma éste no extingue la responsabilidad civil, a menos
cesal Penal, establece: "Es sentencia definitiva la que pone fin a que se funde en la causal a) del artículo 250 del C.P.P., es decir,
la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto en la inocencia del imputado, y, sólo a veces, cuando opere la
del juicio". causal f) del mismo artículo, según se ha explicado precedente-
Además, es evidente que la resolución que declara el sobre- mente (supra N- 46).
seimiento definitivo no es un fallo meramente procesal, sino que, En el evento de que el sobreseimiento definitivo no extinga
por el contrario, constituye una sentencia de mérito, ya que de- la responsabilidad civil del imputado, en todo caso, si la respec-
cide sobre la notitia criminis y contiene una declaración de cer- tiva acción ha sido ejercida oportunamente antes del comienzo
teza sobre la inexistencia del o los hechos punibles, o sobre la del juicio oral, el juez de lo penal no se pronunciará sobre ella,
exención o extinción de la responsabilidad penal del o los im- y el actor civil, para interrumpir la prescripción y obtener una
putados, y, como consecuencia de ello, u n a vez ejecutoriada, decisión al respecto, deberá deducirla dentro del plazo de se-
pone fin al procedimiento y tiene autoridad de cosa juzgada. senta días ante el tribunal civil competente, según lo establece
el artículo 68 del C.P.P.
Por el contrario, si el proceso penal termina por sobresei-
miento definitivo decretado durante el juicio oral, de acuerdo
'^''Jurisprudencia, Gaceta, 1923, 1°' sem., sent. 44, pág. 365; Revista Derecho,
1952, 2- parte, sec. IV, pág. 116; 1958, t. LV, 2- parte, sec. IV, pág. 201. con el mismo precepto antes citado, el tribunal deberá conti-

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

nuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la acción más, un plazo de un año, al cabo del cual el sobreseimiento tem-
civil. poral se transforma en definitivo si los antecedentes esperados
no se presentan".'^^
362. El sobreseimiento temporal. Es un instituto procesal que Tales aprensiones, sin embargo, en la actualidad no son ple-
sólo suspende total o parcialmente la prosecución de la investi- namente válidas, ya que las situaciones contempladas en los N°^ 1-
gación criminal, la cual se puede reabrir tan pronto como cese y 2- del artículo 409 del antiguo Código de Procedimiento Penal,
el impedimento que lo hubiere motivado. que hacían procedente el sobreseimiento temporal cuando no
Al igual que el sobreseimiento definitivo, puede ser -al te- resultare completamente justificada la perpetración del delito o
nor de lo dispuesto en el artículo 2 5 5 - total o parcial. Será total no existieren indicios suficientes para acusar a determinada per-
cuando se refiriere a todos los delitos y a todos los imputados; y sona de su comisión, no figuran como causales de dicha especie
parcial cuando se refiriere a algún delito o a algún imputado, de sobreseimiento en el nuevo Código Procesal Penal.
de los varios a que se hubiere extendido la investigación y hu-
biere sido objeto de formalización de acuerdo con el artículo 363. Causales del sobreseimiento temporal. El artículo 252 del
229. Si el sobreseimiento fuere parcial, se continuará el proce- C.P.P. señala las causales que lo hacen procedente al estatuir: "El
dimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados juez de garantía decretará el sobreseimiento temporal en los si-
a que no se extendiere aquél. guientes casos: a) Cuando para el juzgamiento criminal se re-
X a Comisión de la Cámara, al referirse a esta materia, en su quiriere la resolución previa de una cuestión civil, de acuerdo
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente que "en el con lo dispuesto en el artículo 171; b) Cuando el imputado no
caso del sobreseimiento temporal, que en el sistema actual cons- compareciere al procedimiento y fuere declarado rebelde, de
tituye la forma de término ampliamente mayoritaria, se ha pre- acuerdo con lo dispuesto en los artículos 99 y siguientes; y c)
tendido limitar fuertemente su aplicación, por cuanto se trata Cuando después de cometido el delito, el imputado cayere en
de u n a salida bastante insatisfactoria". enajenación mental, de acuerdo con lo dispuesto en el Título VII
"Desde los puntos de vista de la víctima, de la sociedad y del del Libro Cuarto".
imputado, constituye un fracaso de la investigación - q u e no se Además de las anteriormente enunciadas, el artículo 10 del
reconoce formalmente-, desde el momento que implica man- precitado Código, bajo el título de "Cautela de Garantías", con-
tener un número amplísimo de casos abiertos, con todos los pro- templa una cuarta causal de sobreseimiento temporal, la que sig-
blemas de manejo administrativo que ello acarrea, y vigente, naremos con la letra d), al prescribir: "En cualquiera etapa del
indefinidamente, la posibilidad de la persecución penal en con- procedimiento en que el juez de garantía estimare que el im-
tra del imputado, con toda la incertidumbre que ello implica". putado no está en condiciones de ejercer los derechos que le
"El imputado sólo podrá liberarse de esta carga en cuanto otorgan las garantías judiciales consagradas en la Constitución
sea capaz de probar definitivamente su inocencia, con lo cual Política, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados
se produce una distorsión de uno de los componentes básicos por Chile y que se encuentren vigentes, adoptará, de oficio o a
de la presunción de inocencia, como es que la carga de la prue- petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
ba recae sobre el acusador, o cuando transcurran los plazos de ejercicio".
prescripción". "Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudie-
"El proyecto propone restringir la situación del sobreseimien- re producirse una afectación sustancial de los derechos del im-
to temporal por falta de antecedentes para continuar la investi-
gación a aquellas situaciones en que exista la expectativa
razonable de que ellos aparezcan en el futuro, fijándose, ade- ' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 190.

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-a
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

putado, el juez ordenará la suspensión del procedimiento y ci- a) Si, como lo establece el artículo 458 del C.P.P., "en el curso
tará a los intervinientes a una audiencia que se celebrará con del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren
los que asistan. Con el mérito de los antecedentes reunidos y presumir la inimputabilidad por enajenación mental del impu-
de lo que en dicha audiencia se expusiere, resolverá la conti- tado, en este evento procederá el ministerio público o el juez
nuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento tem- de garantía, de oficio o a petición de parte, a solicitar un infor-
poral del mismo". me psiquiátrico, ordenando el magistrado la suspensión del pro-
En cuanto a la primera causal, signada con la letra a), el ar- cedimiento en tanto éste no sea remitido. Si el fiscal hallare
tículo iVl del precitado Código establece: "Siempre que para mérito para sobreseer temporal o definitivamente la causa, de
el juzgamiento criminal se requiriere la resolución previa de una acuerdo con el artículo 460, lo solicitará una vez cerrada la in-
cuestión civil de que debiere conocer, conforme a la ley, un tri- vestigación"; y b) Si, como lo prescribe el artículo 465 del C.P.P.,
bunal que no ejerciere jurisdicción en lo penal, se suspenderá "después de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en
el procedimiento criminal hasta que dicha cuestión se resolvie- enajenación mental, en este caso el juez de garantía decretará,
re por sentencia firme". a petición del fiscal o de cualquiera de los intervinientes, pre-
"Esta suspensión no impedirá que se verifiquen actuaciones vio informe psiquiátrico, el sobreseimiento temporal del proce-
urgentes y estrictamente necesarias para conferir protección a dimiento hasta que desapareciere la incapacidad del imputado,
la víctima o a testigos o para establecer circunstancias que com- o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenación
probaren los hechos o la participación del imputado y que pu- mental incurable" (infra N°' 570 y sigts.).
dieren desaparecer". Por último, la cuarta causal signada con anterioridad con
"Cuando se tratare de un delito de acción penal pública, el la letra d) tuvo como fundamento la necesidad de hacer posi-
ministerio público deberá promover la iniciación de la causa ci- ble la operancia real y efectiva de las garantías del "racional y
vil previa e intervendrá en ella hasta su término, instando por justo procedimiento y del derecho de defensa" asegurados por
su pronta conclusión". el N- 3- del artículo 19 de la Constitución Política y las demás
Este precepto es preciso relacionarlo con los artículos 173 y que le otorguen las leyes y los tratados internacionales ratifi-
174 del Código Orgánico de Tribunales. cados por Chile que se encuentren vigentes. Con tal objeto la
El análisis y alcance de los anteriores preceptos, el concepto disposición antes transcripta faculta al juez de garantía para
de prejudicialidad, su clasificación y su aplicación en la sede cri- aplicar en forma inmediata y directa tales derechos, en caso
minal, han sido tratados anteriormente en esta obra, de tal suerte de estimar que éstos se encuentran afectados substancialmen-
que nos remitimos a lo ya expuesto al respecto (supra N°' 73 y te por no estar el imputado en condiciones de ejercerlos por
sigts.). encontrarse en alguna de las situaciones de "estados interme-
En cuanto a la segunda causal de sobreseimiento temporal, dios" entre la enajenación mental y la normalidad anímica o
signada con la letra b), la cual lo hace procedente "cuando el psicológica, emanada aun de deficiencias físicas. Al efecto, la
imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado Comisión del Senado, en su Sesión 5-, cuyo texto se inserta más
rebelde", ya analizamos anteriormente la contumacia, de tal adelante, estimó que procedía que el juez de garantía ejercie-
manera que nos sometemos también a lo allí expuesto (supra ra la referida facultad, "en el caso de aquellas personas que,
N°' 106 y sigts.). con posterioridad al hecho que se investiga, vean debilitadas
En lo que atañe a la causal de la letra c) del precepto antes de tal manera sus aptitudes que, si bien pudiera ser dudoso que
transcripto, la cual hace procedente el sobreseimiento tempo- queden comprendidas dentro del concepto normativo de 'ena-
ral cuando "después de cometido, el imputado cayere en enaje- j e n a d o mental', no se presenten en cambio mayores vacilacio-
nación mental", al respecto es preciso distinguir dos situaciones: nes para concluir que no pueden acogerse en plenitud a la

162 163
"i EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

garantía de un racional y justo procedimiento que les asegura ratificados por Chile y vigentes", lo aprobó sólo con algunas pre-
la Constitución Política, ni a las garantías que explicitan en ma- cisiones en cuanto a su redacción.^^^
yor medida la Convención Americana de Derechos Humanos Sin embargo, en la Comisión del Senado, en el transcurso
o el Pacto de San José de Costa Rica, en particular las que con- de su Sesión 5-, se produjo un largo debate en que, primero,
figuran el derecho de defensa". algunos comisionados fueron partidarios del precepto en los tér-
La competencia para hacer directamente efectivos dichos minos aprobados por la Cámara de Diputados, en razón de que
derechos, como lo señala en forma expresa la ley, está radicada pone de manifiesto que no hay necesidad de esperar la aproba-
en forma exclusiva en el juez de garantía en cualquier etapa del ción de leyes que desarrollen esas garantías previstas en la Cons-
procedimiento, pero únicamente después de la formalización de titución o en los tratados internacionales, lo que constituye un
la investigación, pues la aplicación de dichas garantías supone avance en que está de acuerdo la doctrina moderna, toda vez
la existencia de un imputado, y sólo hasta antes de la apertura que con la norma en cuestión únicamente se pretende dejar de
del juicio oral. Ello porque - c o m o implícitamente lo da a en- manifiesto una conclusión, a la que, de todas maneras deberá
tender el texto legal y lo señaló el legislador al establecer la nor- llegar el juez por la vía interpretativa.
m a - el precepto antes transcripto no le otorga tal facultad al Otros senadores, en cambio, estimaron innecesarias las dos
tribunal oral en lo penal, ya que -según la Comisión del Sena- primeras frases del artículo "porque las reglas constitucionales
d o - "si se permitiera debatir este tema en el juicio oral, se crea- y las de los tratados internacionales siempre serán aplicables, por
rían inconvenientes mayores, como sería la eventual suspensión mandato expreso del artículo 5^ de la misma Constitución Políti-
de dicho juicio y consiguiente pérdida de la continuidad de la ca. Consignar en forma expresa la aplicación de tales reglas, fun-
audiencia, si en definitiva se reanudara, y los efectos indirectos, damentalmente las de los tratados internacionales -agregaron-,
pero no menos importantes, en el despacho regular de las cau- podrá suscitar dificultades serias, considerando las razonables du-
sas por dicho tribunal". das que merece a la doctrina su aplicación directa contra ley ex-
Con los fines antes señalados, primeramente el juez de ga- presa, que estaría admitiéndose si se aprobare el artículo en los
rantía, al advertir que el imputado se encuentra en condiciones mismos términos. No se cuestiona la aplicación directa de la
psíquicas desmedradas que no alcancen a constituir enajenación Constitución, pero aún existen dudas en la doctrina y la juris-
mental, deberá adoptar, de oficio o petición de parte, las medi- prudencia acerca de la solución que corresponde dar para el
das que estime necesarias para lograr que pueda hacer uso de caso de que haya contradicción entre la Constitución y los tra-
las referidas garantías, y si ellas no fueren suficientes, acto se- tados, inquietud que es válida para cualquier área del derecho,
guido citará a los intervinientes a una audiencia especial que se no sólo para el procedimiento penal, por lo cual, si se dicta una
celebrará con los que asistan, y son el mérito de los anteceden- norma interpretativa, debería ser de carácter general".
tes reunidos, entre los cuales debe figurar un informe psiquiá- Con tales antecedentes, no hubo mayoría para aprobar en
trico del afectado, y con lo que en ello se exponga, resolverá la esta parte el primitivo artículo 9° del Proyecto del Código Pro-
continuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento cesal Penal.
temporal del mismo (infra N- 580). "Posteriormente, sin embargo, durante el estudio de las me-
En cuanto a la historia del precepto, la Comisión de la Cá- didas de seguridad que pueden aplicarse a los enajenados men-
mara de Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, tales en virtud del Título VII del Libro Cuarto, le preocupó a la
al analizar el antiguo artículo 9° del Proyecto del Ejecutivo, so-
bre "aplicación directa de las normas constitucionales que fijen
las bases generales del ordenamiento jurídico y las normas con- '™ Cámara de Diputados, Publicarían Ofiríal. Redacrión de Sesiones, año 1998,
tenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos Pág- 117.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Comisión el caso de aquellas personas que, con posterioridad rantía, y no cuando la causa se encuentra sometida al juicio del
al hecho que se investiga, vean debilitadas de tal manera sus ap- tribunal oral en lo penal. Las razones son que, precisamente por
titudes que, si bien pudiera ser dudoso que queden comprendi- la naturaleza de las circunstancias a que se alude, deberían ser
das dentro del concepto normativo de 'enajenación mental', no detectadas y resueltas antes de la audiencia del juicio oral, de
se presenten en cambio mayores vacilaciones para concluir que forma que sólo se sometan al juicio oral personas que se encuen-
no pueden acogerse en plenitud a la garantía del justo y racio- tren en condiciones de ejercer los derechos que les correspon-
nal procedimiento ni a las garantías que explícita en mayor me- den. Si se permitiera debatir este tema en el juicio oral, se
dida la Convención Americana de Derechos Humanos o Pacto crearían inconvenientes mayores, como sería la eventual suspen-
de San José de Costa Rica, en particular las que configuran el sión del juicio oral y consiguiente pérdida de la continuidad de
derecho de defensa". la audiencia si en definitiva se reanudara, y los efectos indirec-
"Estuvo de acuerdo la Comisión en que, si bien tales dere- tos, pero no menos importantes, en el despacho regular de las
chos están suficientemente perfilados, era preciso establecer un causas por el tribunal del juicio oral en lo penal".
mecanismo expedito que permita hacerlos efectivos, ya que, en "El H. senador señor Viera-Gallo dejó constancia de que ha-
otra forma, si no se aplicaren las disposiciones previstas para bría preferido hacer referencia expresa a situaciones determi-
quienes caen en enajenación durante el procedimiento, los de- nadas, como ocurre hoy día con los sordomudos o personas
rechos sólo podrían ejercerse al término de éste, por la vía de mayores de setenta años en el artículo 349 del Código de Pro-
declarar la nulidad del juicio oral, lo que resulta desde todo pun- cedimiento Penal, que ordena someterlos a examen mental si
to de vista inconveniente. Coincidió en que, por la naturaleza fueren inculpados o encausados. Aceptó, no obstante, que los
de la materia, la regla en cuestión debía contemplarse dentro términos del artículo aprobado son suficientemente amplios, y
de los principios básicos de este Código". que la obligación de practicar exámenes a ciertas personas res-
Resolvió, por lo tanto, contemplar el precitado artículo 10, ponde a la lógica inquisitiva del Código vigente, que impone al
en su texto antes transcripto, en el Código Procesal Penal. juez una minuciosa enumeración de comportamientos durante
Seguidamente, la Comisión "fue de parecer que, en esos tér- la investigación.'^^
minos, no sólo se evita distraer esfuerzos de los órganos del Estado
en una persecución penal infructuosa, sino que, primordialmen- 364. Naturaleza jurídica de la resolución que declara el sobre-
te, se crea u n efectivo mecanismo de resguardo de las garantías, seimiento temporal y sus efectos. La resolución que declara el
tanto de aquellas que la propia Carta Fundamental prevé como sobreseimiento temporal -al tenor de lo dispuesto en el artícu-
de las que el legislador ha establecido siguiendo el mandato de lo 82 y en el inciso tercero del artículo 158 del Código de Pro-
consagrar u n procedimiento y una investigación racionales y jus- cedimiento Civil, aplicables al caso en virtud de lo ordenado en
tos, o de las contempladas en los tratados internacionales. El juez el artículo 52 del Código Procesal Penal, es una sentencia inter-
de garantía al reparar que el imputado no puede ejercer en ple- locutoria de índole procesal que resuelve una cuestión acceso-
nitud los derechos emanados de esas garantías, o al exponérse- ria del proceso, con audiencia de los intervinientes, sobre un
le esa situación, debe proceder a adoptar las medidas necesarias trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
para resguardarlas, incluso suspendiendo el procedimiento para sentencia definitiva.
reunir todos los antecedentes que le permitan resolver informa-
Los efectos procesales inmediatos de esta sentencia consis-
damente si puede ser reanudado o ha de decretarse el sobresei-
ten en suspender temporalmente el procedimiento, en especial,
miento".
"Cabe acotar que esta cautela se centra en la etapa del pro-
cedimiento en la cual le corresponde intervenir al juez de ga- S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 438 y siets.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

en virtud de lo dispuesto en el inciso final del artículo 247, el Dado que el legislador emplea en el precepto antes inserto
plazo de dos años que la ley otorga al fiscal para cerrar la inves- el adverbio "sólo", que de acuerdo con el léxico significa "de un
tigación. Empero - c o m o lo establece el artículo 254 del C.P.P.-, único modo", es evidente que, indistintamente, tanto el sobre-
"A solicitud del fiscal o de cualquiera de los restantes intervinien- seimiento definitivo como el temporal exclusivamente pueden
tes, el juez podrá decretar la reapertura del procedimiento cuan- ser impugnados por medio de la apelación y no por otros re-
do cesare la causa que hubiere motivado el sobreseimiento cursos.
temporal".
En lo relativo a los efectos penales mediatos, si la cuestión 366. Reapertura de la investigación para la realización de dili-
prejudicial civil que hubiere dado lugar al sobreseimiento ñie- gencias perquisivas. Está contemplada por el artículo 257 del
re acogida, generalmente hará desaparecer el delito, y por ende C.P.P., el cual señala a los legitimados para impetrarla, la opor-
el juez deberá dictar sobreseimiento definitivo, y, si es denega- tunidad en que debe ser solicitada, la resolución del juez al res-
da, el juicio deberá terminar por sentencia definitiva. Del mis- pecto y la fijación de plazo al fiscal para realizarla, las diligencias
mo modo, si el imputado rebelde apareciere, el juez deberá que deben ser rechazadas por improcedentes y el nuevo cierre
juzgarlo y decretar él un sobreseimiento definitivo o dictar una de la investigación.
sentencia definitiva; al igual de lo que ocurriría si el indiciado En lo que atañe a los legitimados y a la oportunidad para
enajenado mental cayere en demencia incurable o recuperare impetrar la reapertura de la investigación, el inciso primero del
la razón. precitado precepto establece: "Hasta la realización de la audien-
En lo pertinente a los efectos civiles del sobreseimiento tem- cia a que se refiere el artículo 249 y durante la misma, los inter-
poral -como lo establece, en síntesis, el artículo 68 del C.P.P.-, si vinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias precisas de
antes de comenzar el juicio oral, el juicio penal se suspendiere investigación que oportunamente hubieren formulado durante
por cualquier causa, sin decisión acerca de la acción civil que se la investigación y que el ministerio público hubiere rechazado".
hubiere deducido oportunamente, la prescripción continuará in- Del texto antes transcripto emana que los únicos "intervinien-
terrumpida, siempre que la víctima presentare su demanda ante tes" que pueden solicitar la reapertura de la investigación son
el tribunal civil competente en el término de sesenta días siguien- sólo aquellos que, durante esta última, oportunamente hubie-
tes a aquel en que, por resolución ejecutoriada, se dispusiere la ren solicitado diligencias perquisivas "precisas", es decir, "deter-
suspensión o terminación del procedimiento penal". minadas e indispensables y lícitas", las que, además, como lo
En otras palabras, en la eventualidad antes señalada el so- señala el inciso tercero del precitado precepto, "en su oportu-
breseimiento temporal impide la tramitación de la acción civil nidad se hubieren ordenado a petición de los intervinientes, y
ante el juez penal, la cual debe ser nuevamente deducida en el no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a
plazo antes señalado ante el tribunal civil competente. los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente imper-
Por el contrario, de acuerdo con el mismo precepto, si el so- tinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos
breseimiento temporal se dictare después de comenzado el jui- y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido soli-
cio oral, el tribunal deberá continuar el juicio para el solo citadas con fines puramente dilatorios" (supra N- 219).
conocimiento y fallo de la cuestión civil. En cuanto a la oportunidad en que los antes referidos legi-
timados pueden solicitar la reapertura de la investigación, será
365. Recursos contra la resolución que declara el sobreseimiento sólo hasta la realización o durante la audiencia a que el o los
temporal o definitivo. El artículo 253 del C.P.P. estatuye al res- intervinientes hubieren sido citados por el juez de garantía, a
pecto: "El sobreseimiento sólo será impugnable por la vía del requerimiento del fiscal, para el pronunciamiento sobre la soli-
recurso de apelación ante la Corte de Apelaciones respectiva". citud de sobreseimiento definitivo o temporal o de la decisión

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

del ministerio público de no perseverar en el procedimiento a "Por el contrario, si el fiscal regional, dentro del plazo de
que se refiere el artículo 249 del C.P.P. (supra N- 352). tres días de recibidos los antecedentes, ratificare la decisión del
"Si el juez de garantía acogiere la petición de reapertura de fiscal a cargo del caso, el juez podrá disponer que la acusación
la investigación -prosigue el inciso segundo de la precitada dis- correspondiente sea formulada por el querellante, quien la ha-
posición-, ordenará al fiscal reabrir la investigación y proceder brá de sostener en lo sucesivo en los mismos términos que este
al cumplimiento de las diligencias en el plazo que le fijará. Po- Código lo establece para el ministerio público, o bien procede-
drá el fiscal en dicho evento y por una sola vez solicitar amplia- rá a decretar el sobreseimiento correspondiente".
ción del mismo plazo". "En caso de que el fiscal hubiere comunicado la decisión a
"Vencido el plazo o su ampliación -termina el precepto-, o que se refiere la letra c) del artículo 248, el querellante podrá
aun antes si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerra- solicitar al juez que lo faculte para ejercer los derechos a que se
rá nuevamente la investigación y procederá en la forma señala- refiere el inciso anterior".
da en el artículo 248" (supra N°' 351 y 352). "La resolución que negare lugar a una de las solicitudes que
el querellante formulare de conformidad a este artículo será
367. Forzamiento de la acusación. Esta especie de acusación for- inapelable, sin perjuicio de los recursos que procedieren en con-
zada sólo la puede llevar a cabo el querellante particular en los tra de aquélla que pusiere término al procedimiento".
siguientes casos: a) si - d e conformidad con lo dispuesto en el El precepto antes transcripto contempla dos situaciones di-
artículo 258 del Código Procesal Penal- se opusiere a la solici- ferentes, según que el fiscal solicitare el sobreseimiento, o deci-
tud de sobreseimiento del fiscal o a la decisión de éste de no diere no perseverar en el procedimiento.
perseverar en el procedimiento, siempre que, a su expresa peti- En la primera situación, el querellante particular podrá opo-
ción, lo disponga así el juez de garantía, una vez realizadas las nerse al sobreseimiento, y producido esto, el juez remitirá los
diligencias que la ley señala; y b) si - d e acuerdo con lo prescri- antecedentes al fiscal regional, a fin de que éste revise la deci-
to en el artículo 462 del mismo Código- el juez de garantía aco- sión del fiscal a cargo de la causa, y dentro de tres días fatales
giere la oposición del querellante al requerimiento del fiscal para siguientes, decida si el fiscal debe o no formular acusación. En
que se aplique al imputado presuntivamente enajenado mental caso afirmativo, esto es, si el fiscal regional dispone que debe
una medida de seguridad, y, como una consecuencia de ello, re- formularse acusación, simultáneamente decidirá si el caso ha-
chace la petición del ministerio público, lo declare imputable ) brá de seguir a cargo del mismo fiscal o, en caso contrario, de-
ordene que la acusación sea formulada por el oponente. signará a otro, quedando uno u otro obligado a presentar la
En lo que respecta al caso signado con la letra a), el articule acusación dentro del plazo fatal de los diez días siguientes. Si,
258 del C.P.P. establece: "Si el querellante particular se opusiere a por el contrario, el fiscal regional ratificare la decisión de sobre-
la solicitud de sobreseimiento formulada por el fiscal, el juez dis- seer del fiscal a cargo del caso, el juez podrá decidir que la acu-
pondrá que los antecedentes sean remitidos al fiscal regional, a ob- sación sea formulada por el querellante, quien deberá sostenerla
jeto de que este revise la decisión del fiscal a cargo de la causa". en adelante al igual que el ministerio público, o según su sobe-
"Si el fiscal regional, dentro de los tres días siguientes, deci- rano criterio, sobreseer la causa.
diere que el ministerio público formulará acusación, dispondrá La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23^
simultáneamente si el caso habrá de continuar a cargo del fis- de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 319 del
cal que hasta el momento lo hubiere conducido, o designará Proyecto, actual artículo 258, sostuvo que esta disposición "se
otro distinto. En dicho evento, la acusación del ministerio pú- propone otorgar al juez la posibilidad de representar a las autori-
blico deberá ser formulada dentro de los diez días siguientes, dades del ministerio público aquellas solicitudes de sobreseimien-
de conformidad a las norma generales". to que en su opinión no se ajusten al mérito de los antecedentes

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

reunidos. No obstante, deberá acoger la opinión institucional del "Convino, al efecto, que si el querellante se opusiere a la so-
ministerio público al insistir en el sobreseimiento". licitud de sobreseimiento, el juez debe comunicárselo al fiscal
"Se ha buscado esta fórmula con el fin de controlar severa- regional, quien debe tomar la decisión si coincide en la proce-
mente la posibilidad de que algún fiscal pueda utilizar los so- dencia de acusar. De resolver afirmativamente, decidirá si man-
breseimientos como forma de término de casos que podrán ser tiene o reemplaza al fiscal a cargo. Si, por el contrario, ratifica
llevados a juicio, excediendo con ello las específicas facultades la decisión de éste, el juez dispondrá que la acusación sea for-
que se les otorgan para promover salidas alternativas al proce- mulada por el querellante, si lo hubiere, quien la sostendrá en
dimiento". los mismos términos que el Código establece para el ministerio
"Se ha procurado, a la vez, cautelar la imparcialidad de los público, o procederá a decretar el sobreseimiento definitivo".
jueces, evitando que se transformen en actores de la persecu- "El mismo mecanismo se hizo aplicable para el caso de que
ción penal, llevándola más allá de la voluntad del ministerio pú- el fiscal hubiere comunicado la decisión de no perseverar en el
blico". procedimiento, de forma que el querellante podrá, si el juez así
"El único caso en que se ha estimado necesario llevar ade- lo determina, sostener en lo sucesivo la respectiva acusación".'^'
lante la acusación en contra de la opinión del fiscal, es aquel En la segunda situación, esto es, si el fiscal decide no perse-
en que tanto el querellante como el juez coinciden en que la verar en el procedimiento, el querellante particular podrá soli-
instrucción (investigación) arroja antecedentes suficientes para citar al juez que lo faculte para formular él la acusación, a lo
la apertura del juicio. En este caso, ha parecido que la voluntad que el juez podrá acceder o negarle lugar. En ambos casos, su
de la víctima u otro interesado habilitado, con la disposición de resolución será inapelable, dejando a salvo los recursos que pro-
asumir la carga de la acusación, más la opinión favorable del cedieren en contra de aquella resolución que pusiere término
juez, deben imponerse sobre la del fiscal. La solución contraria al procedimiento, como sería, por ejemplo, la que dispusiere el
podría generar una sensación muy fuerte de frustración respec- sobreseimiento definitivo o la que aceptare la decisión del fis-
to del sistema y constituir un exceso de poder en manos del mi- cal de no perseverar en aquél.
nisterio público".''** En lo que atañe a la eventualidad excepcional y especialísi-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse a la fa- ma de forzamiento de la acusación, antes prevista con la letra
cultad del juez de garantía de disponer que la acusación sea asu- b), el artículo 462 del C.P.P. estatuye: "Formulado el requerimien-
mida por el querellante particular, ante la ratificación del to (por el fiscal para la aplicación de medida de seguridad a la
ministerio público de sobreseer, "ponderó que una actitud que presunta enajenación mental del imputado), corresponderá al
podría asumir el fiscal, si es obligado a acusar en contra de su juez de garantía declarar que el sujeto requerido se encuentra
voluntad, es sostener en el juicio su tesis original, sea sobresei- en la situación prevista en el artículo 10, número P , del Códi-
miento u otra, con lo cual la acusación carecería de sentido, o go Penal. Si el juez apreciare que los antecedentes no permiten
desarrollar una labor mínima, que conduciría a la absolución establecer con certeza la inimputabilidad, rechazará el requeri-
del imputado". miento".
"Para evitar esa alternativa, se estudió la conveniencia de que "Al mismo tiempo, dispondrá que la acusación se formulare
el fiscal sea reemplazado o que se prescinda del fiscal, y que el por el querellante, siempre que éste se hubiere opuesto al re-
acusador particular asuma el rol de contradictor de la defensa". querimiento del fiscal, para que la sostuviere en lo sucesivo en
los mismos términos que este Código establece para el ministe-

'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,


págs. 190 y 191. " ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 637.

Ji 172 173
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO TÍTULO II
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
rio público. En caso contrario, ordenará al ministerio público
la formulación de la acusación conforme al trámite ordinario".
Esta especie extraordinaria de forzamiento de la acusación
encuentra sus fundamentos en las acertadas razones aducidas por
las Comisiones de la Cámara de Diputados y el Senado de la Re-
pública, que transcribimos más adelante al referirnos en particu-
lar sobre la materia al tratar del Procedimiento Especial para la
Aplicación de las Medidas de Seguridad (infra N°^ 571 y 577).

Párrafo P
Acusación

368. Concepto y naturaleza jurídica de la acusación. Acusar, de


acuerdo con el léxico, significa, en general, imputar a una per-
sona algún delito, culpa, vicio o cualquiera cosa vituperable; y,
en sentido forense, consiste en exponer definitivamente en jui-
cio, con las formalidades legales, los cargos en contra del acusa-
do y las pruebas de los mismos, lo cual constituye, en síntesis, lo
que el legislador procesal penal denomina "acusación".
En cuanto a la naturaleza jurídica de este instituto, en aten-
ción a que la acusación en el nuevo sistema procesal no la emi-
te el juez, sino que es dictada por el ministerio público en su
condición de ente administrativo autónomo a cargo exclusivo
de la dirección de la investigación, no constituye una resolución
judicial, como ocurría en el antiguo proceso criminal chileno, y
como acontece aún en otras legislaciones, sino que es un acto
administrativo solemne, porque debe ser escrito y contener las
menciones ordenadas taxativamente por la ley.
Tal acto administrativo no es decisorio, ni resolutivo, ni "causa
estado", es decir, no es definitivo o firme, y, por ende, tampoco es
inexpugnable, toda vez que se trata de una resolución del fiscal pre-
paratoria o de mero trámite que no pone término a la cuestión de-
batida, siendo, por tanto, ampliable, modificable y corregible.'^^

''•* N ú ñ e z V., J. Cristóbal, Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y Administrati-


vos, Editorial La Ley, Santiago, 1994,1.1, págs. 168 y 169.

175
Jl
174
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

En efecto - c o m o lo señala el artículo 261 del C.P.P.-, el que- cia de causales agravantes de la responsabilidad criminal no in-
rellante puede acusar particularmente por su parte y, al formu- cluidas en la acusación del fiscal, siempre que lo hubiere adver-
lar su acusación, plantear una distinta calificación de los hechos, tido a los intervinientes durante la audiencia.
otras formas de participación del acusado, solicitar otra pena o
ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a deli- 369. Forma y contenido de la acusación. De conformidad con
tos distintos a los contenidos en ésta, siempre que unos y otros lo dispuesto en el artículo 259 del C.P.P.: "La acusación deberá
hubieren sido objeto de la formalización de la investigación. Asi- contener en forma clara y precisa: a) La individualización de el
mismo, el querellante al acusar particularmente está facultado o los acusados y de su defensor; b) La relación circunstanciada
para señalar los vicios formales de que adoleciere la acusación de el o los hechos atribuidos y de su calificación jurídica; c) La
fiscal, requerir su corrección y ofrecer las pruebas que estimare relación de las circunstancias modificatorias de la responsabili-
necesarias para sustentarla. dad penal que concurrieren, aun subsidiariamente de la peti-
Del mismo modo, el acusado podrá, en su oportunidad le- ción principal; d) La participación que se atribuyere al acusado;
gal -según lo prescribe el artículo 263 letra a) del C.P.P.-, seña- e) La expresión de los preceptos legales aplicables; f) El señala-
lar los vicios formales de que adoleciere la acusación, del fiscal, miento de los medios de prueba de que el ministerio público
exigiendo su corrección, ya que, como se ha señalado, dicho acto pensare valerse en el juicio; g) La pena cuya aplicación se soli-
administrativo, por excepción, es solemne y debe cumplir de citare; y h) En su caso, la solicitud de que se proceda de acuer-
modo preciso y claro con las formalidades que exige la ley en do al procedimiento abreviado".
su enunciación. "Si, de conformidad a lo establecido en la letra f) de este
Igualmente, el juez de garantía, durante la audiencia de pre- artículo, el fiscal ofreciere rendir prueba de testigos, deberá
paración del juicio oral, podrá eliminar de la acusación del fis- presentar una lista, individualizándolos con nombre, apellidos,
cal y de la del querellante particular, tanto los hechos imperti- profesión y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en
nentes o irrelevantes, es decir, aquellos ajenos al delito y a la el inciso segundo del artículo 307, y señalando, además, los
imputación incriminada, como los medios de prueba señalados puntos sobre los que habrán de recaer sus declaraciones. En
por aquellos o por el acusado que sean manifiestamente imper- el mismo escrito deberá individualizar, de igual modo, al peri-
tinentes, innecesarios, estén destinados a acreditar hechos pú- to o los peritos cuya comparecencia solicitare, indicando sus
blicos y notorios, sean excesivos, causen sólo efectos dilatorios títulos o calidades".
o sean ilícitos: ora por no haber sido producidos e incorpora- "La acusación sólo podrá referirse a hechos y personas in-
dos en el lugar, tiempo y forma señalado por la ley, ora por pro- cluidos en la formalización de la investigación, aunque se efec-
venir de diligencias declaradas nulas, ora por haber sido obte- tuare una distinta calificación jurídica".
nidos con inobservancia de las garantías fundamentales (supra La acusación del fiscal, dada su naturaleza solemne, debe
N°' 2 1 8 y 2 1 9 ) . A s u vez, dicho juez podrá ordenar que se corri- siempre ser formulada por escrito, y comprender todo el conte-
jan los vicios formales de que adoleciere la acusación del fiscal, nido de las menciones exigidas por la ley.
del querellante particular y la demanda civil (arts. 270, 276 y 295 En lo que atañe a la primera parte del p r e c e p t o antes
delC.P.P). transcripto, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, estimó que
Por último, al emitir su fallo el tribunal oral en lo penal "la redacción de la norma era reiterativa en cuanto a la exigen-
-según lo dispone el artículo 341 del C.P.P.-, si bien en su sen- cia de claridad y precisión. Entendiendo que la idea es exigir
tencia no podrá exceder el límite del contenido de la acusación, que la acusación sea clara y precisa en cuanto a los hechos y la
está facultado, empero, para dar a los hechos una calificación prueba ofrecida, y evitar que las acusaciones se planteen en for-
jurídica distinta a la dada en aquélla, o apreciar la concurren- mularios. Para permitir que el imputado se defienda adecua-

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

damente, estimó más apropiado consignar tales requisitos en del C.P.P.- el tribunal oral en lo penal puede apreciar la concu-
el encabezamiento".'^^ rrencia de agravantes de responsabilidad criminal no incluidas
En lo que se refiere a la mención indicada en la letra a) de en la acusación del fiscal, siempre que lo hubiere advertido a
la disposición preinserta, la exigencia de la individualización del los intervinientes en la audiencia.
o los acusados, sin perjuicio de que no pueden ser otros que los En lo atinente a la mención de "la participación que se le
incluidos en la formalizacion de la investigación, es obvia, ya que atribuyere al acusado" a que se refiere la letra d) de la norma
la existencia y determinación cierta del indiciado constituye una legal preinserta, el fiscal deberá indicar si se le sindica como au-
condición de procedibilidad indispensable para la prosecución tor, cómplice o encubridor del o los hechos punibles incrimi-
o proseguibilidad de la acción penal. A su vez, la falta de la no- nados.
minación del defensor puede acarrear la nulidad de las actua- En lo que concierne a la "expresión de los preceptos legales
ciones procesales posteriores (supra N°^ 85 y siguientes y 257). aplicables", éstos, en esencia, deberán ser los que definan o ti-
En cuanto al requisito exigido en la letra b) de la precitada pifiquen el delito incriminado y señalen la pena, y los que indi-
norma, éste contiene dos elementos, cuales son: la relación cir- q u e n las circunstancias e x i m e n t e s o modificatorias de la
cunstanciada del o los hechos atribuidos, y la calificación jurídi- responsabilidad penal imputada.
ca de éstos. En lo que incumbe al "señalamiento de los medios de prue-
La relación circunstanciada de los hechos atribuidos debe ba de que el fiscal pensare valerse en el juicio", dado que la ley
referirse estrictamente a los mismos antecedentes fácticos de car- consagra al respecto el principio de la libertad de pruebas, el
go contenidos en la formalizacion de la investigación, y no a ministerio público podrá señalar tanto los enumerados y regla-
otros nuevos, lo cual es permanentemente vinculante, incluso mentados por la ley como cualesquiera otros que sean aptos para
para el tribunal que haya de dictar la sentencia condenatoria. producir fe (supra N™ 214 y sigts.).
Por el contrario, la calificación jurídica de los hechos impu- Empero, si el fiscal ofreciere rendir prueba testimonial, de-
tados en la acusación, es decir, el nomen iuñs, puede ser distinto berá presentar una lista individualizándolos con nombres, ape-
al título del delito atribuido en la formalizacion de la investiga- llidos, profesión y domicilio o residencia, salvo que ello pusiere
ción, calificación que - c o m o lo señala el inciso segundo del ar- en peligro la seguridad personal del testigo, señalando, además,
tículo 341 del C.P.P.- tampoco es vinculante para el juez en la los puntos sobre los cuales habrán de recaer sus declaraciones.
dictación de la sentencia. Igual designación deberá hacer de los peritos cuya comparecen-
En lo que versa con el contenido de la acusación menciona- cia solicitare, indicando sus títulos y calidades.
do en la letra c) del artículo preinserto, la acusación del fiscal Similar señalamiento debe hacer el fiscal de la prueba do-
debe contener la relación de las circunstancias modificatorias cumental de que piensa valerse en el juicio oral, ya que si no lo
de la responsabilidad penal que concurrieren, enunciación que, hace precluirá su derecho a producirla en dicha audiencia, a
de acuerdo con el deber del fiscal de obrar con criterio objeti- menos que -al tenor de lo dispuesto en el artículo 336 del C.P.P.-
vo, debe ser completa y contener tanto las agravantes como las justificare no haber sabido de su existencia sino hasta ese mo-
atenuantes y eximentes de responsabilidad penal (supra W 122). mento, o si tal especie de probanza fuere necesaria para escla-
Tal enunciación, sin embargo, no es vinculante para el sen- recer la controversia que surgiere con respecto a la veracidad,
tenciador en cuanto a las circunstancias agravantes, ya que autenticidad o integridad de otras pruebas, siempre que no hu-
-(jomo lo establece también el inciso segundo del artículo 341 biere sido posible prever su necesidad.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en relación con
los medios de prueba de que piensa valerse el fiscal, señaló que
" ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 317. no sólo debe precisarse la prueba pericial y testimonial, sino tam-

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

bien la documental, a la luz de la norma de preclusión del artículo ceda de acuerdo con el procedimiento abreviado", ello sólo po-
296 (actual artículo 336), que impide que la prueba se presente drá ocurrir - c o m o lo señala el artículo 406 del C.P.P.- cuando
después, salvo que no hubiere tenido conocimiento de ella". el fiscal solicite la aplicación de una pena privativa de la liber-
"Se sostuvo que juega en contra de la claridad que debe te- tad no superior a cinco años de presidio o reclusión menores
ner la prueba n o detallar y exhibir los documentos, consideran- en su grado máximo, o bien cualesquiera otras penas de distin-
do que entre ambas etapas del procedimiento, investigación y ta naturaleza, cualquiera que sea su entidad o monto, exceptua-
juicio, hay un cierto desequilibrio, porque en la primera el fis- da la de muerte, ya fueren ellas únicas o alternativas, y siempre
cal tiene muchas facultades y, al deducir la acusación, debiera que concurran la anuencia del acusado y los demás requisitos
tener todos los antecedentes que la avalen. En la segunda etapa legales.
está en igualdad de condiciones con los demás intervinientes,
por lo que la prueba debe exhibirse para que puedan hacerse
cargo de ella los demás". Párrafo 2°
"Por otra parte, n o vulneraría el derecho a defensa del im-
putado si no se exhiben los documentos en la preparación del Audienáa de preparación del juicio oral
juicio, sino que se enuncian o individualizan. Se razonó que la
exhibición podría alertar a otros partícipes en el delito".'''* 370. Citación a la audiencia y su fínalidad. El artículo 260 del
A su vez, la Comisión de la Cámara de Diputados, al anali- C.P.P. dispone: "Presentada la acusación, el juez de garantía or-
zar en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, la parte pertinen- denará su notificación a todos los intervinientes y citará, dentro
te del artículo 329 del Proyecto del Ejecutivo, actual letra f) del de las veinticuatro horas siguientes, a la audiencia de preparación
artículo 259), emitió su opinión "sobre la posibilidad de que el del juicio oral, la que deberá tener lugar en un plazo no inferior
fiscal oculte algún medio de prueba, señalando que ello era no a veinticinco ni superior a treinta y cinco días. Al acusado se le
sólo imposible, sino que inaceptable. En el sistema norteameri- entregará la copia de la acusación, en la que se dejará constan-
cano, la audiencia preliminar se llama 'discovery', o sea, 'mos- cia, además, del hecho de encontrarse a su disposición, en el tri-
trarse las cartas'. La única posibilidad de que se dé la situación bunal, los antecedentes acumulados durante la investigación".
descrita es cuando el fiscal, o el juez, se entera de la existencia Dichas notificaciones deberán ser hechas a todos los intervi-
de testigos durante el juicio, lo cual tampoco puede ocultar".'^* nientes, es decir -al tenor del artículo 12 del C.P.P.-, al fiscal, al
En lo pertinente a la exigencia de la letra g) del precepto imputado, al defensor, a la víctima y al querellante, que hubie-
en comento, en el sentido de que la acusación del fiscal debe ren realizado con anterioridad cualquier actuación procesal, aun-
indicar "la pena cuya aplicación se solicita", ésta debe ser deter- que algunos, en cuanto corresponda, tengan representación o
minada mediante la apreciación de las circunstancias agravan- defensa legal, ya que el legislador emplea la voz "todos", que sig-
tes y atenuantes concurrentes, pues, como se hizo presente nifica "a cada u n o " de ellos.
anteriormente, el ministerio público en el ejercicio de su fun- Debe observarse, además, que el precepto no ordena sim-
ción debe necesariamente obrar con criterio objetivo. ples citaciones, sino que dispone notificaciones, las cuales de-
Finalmente, en lo relativo a la exigencia de la letra h) del berán efectuarse de acuerdo con las normas generales, es decir,
artículo 259, atinente, "en su caso, a la solicitud de que se pro- cumpliendo con los requisitos de lugar, tiempo y modo a que
nos hemos referido anteriormente al tratar de esta materia (su-
praN°^162ysigts.).
"•* Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 638. En cuanto a la forma en que deben practicarse dichas noti-
'3'' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 319. ficaciones, dado que ellas deben contener el texto escrito com-

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

pleto de la acusación, necesariamente deben efectuarse perso- En lo atinente a la finalidad de esta audiencia, ella tiene por
nalmente o por cédula, según corresponda, con el alcance de objeto preparar el juicio oral con la comparecencia obligatoria
que al acusado, necesariamente, deberá serle entregada copia del fiscal y del defensor del imputado, mediante la realización de
de aquélla, en persona, si se encuentra privado de la libertad. las siguientes diligencias previas esenciales: la relación por parte
En todo caso, en la notificación deberá dejarse constancia del del juez del resumen de las presentaciones hechas por los inter-
hecho de encontrarse a su disposición, en el tribunal, los ante- vinientes; la defensa oral del imputado; la corrección de los vi-
cedentes acumulados durante la investigación. cios formales de que adolezcan la acusación del ministerio
En lo relativo a la oportunidad de las notificaciones a todos público, la acusación del querellante y la demanda civil; la reso-
los intervinientes, éstas deberán ser efectuadas dentro del lapso lución de las excepciones de previo y especial pronunciamiento
fatal de veinticuatro horas, a contar de la presentación de la acu- que hubiere opuesto el acusado; la apertura de debate acerca de
sación por el fiscal al juez de garantía. A su vez, la respectiva au- las pruebas ofrecidas para decidir sobre su reducción o exclusión;
diencia habrá de tener lugar en un plazo no inferior a veinticinco el llamado a conciliación sobre las acciones civiles; la decisión acer-
ni superior a treinta y cinco días a partir de dicha fecha. Estos ca de la unión o separación de acusaciones; la celebración de con-
plazos deben computarse en la forma señalada en los artículos venciones probatorias; la fijación de un nuevo plazo para que el
15 del C.P.P. y 48 del Código Civil (supra N^ 156). imputado pueda ofrecer pruebas omitidas; la devolución de do-
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di- cumentos de la investigación; y la rendición de prueba testimo-
putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1988, se limitó a apro- nial o pericial anticipada, sin perjuicio de las demás incidencias
bar el artículo 330 del Proyecto, con pequeñas modificaciones.^^® que puedan ser promovidas por los intervinientes.
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-,
"coincidió en la idea de que, conjuntamente con la acusación, 371. Actuación del querellante. El artículo 261 del C.P.P. esta-
se entregue al imputado copia de todos los antecedentes de la blece: "Hasta quince días antes de la fecha fijada para la reali-
investigación es inapropiada, por el volumen que estos documen- zación de la audiencia de preparación del juicio oral, el quere-
tos pueden alcanzar". llante, p o r escrito, p o d r á : a) A d h e r i r a la acusación del
Por tal razón, se suprimió tal exigencia, y por el contrario, ministerio público o acusar particularmente. En este segundo
"teniendo en vista que el imputado debe ofirecer prueba en la caso, podrá plantear u n a distinta calificación de los hechos,
audiencia, y, por lo tanto, la defensa debe tener acceso con an- otras formas de participación del acusado, solicitar otra pena
terioridad al expediente del fiscal, resolvió precisar que al im- o ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a
putado y a los demás intervinientes, al notificárseles la acusación, imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la for-
se les entregue copia solamente de ésta, pero se ponen a su dis- malización de la investigación; b) Señalar los vicios formales de
posición, en el tribunal, los antecedentes acumulados durante que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su correc-
la investigación". ción; c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para susten-
"Amplió además el plazo para la celebración de la audien- tar su acusación, lo que deberá hacerse en los mismos térmi-
cia de entre veinte y treinta días a contar de la notificación de nos previstos en el artículo 259, y d) Deducir demanda civil,
los intervinientes, aprobado por la Comisión de la Cámara de cuando procediere".
Diputados, a los veinticinco y treinta y cinco días que rigen en Como emana del texto antes transcripto, las peticiones del
la actualidad".^^' querellante, a diferencia del carácter obligatorio que, en gene-
ral, tienen las del fiscal si decide acusar, son facultativas y opta-
"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 320. tivas, toda vez que puede ejercerlas todas o sólo alguna de ellas,
' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 639. pero deben ser formuladas necesariamente por escrito y sólo

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

hasta quince días antes de la fecha fijada para la realización de En tercer lugar, el querellante podrá ofrecer la prueba que
la audiencia de preparación del juicio oral, plazo que, atendido estimare necesaria para sustentar la acusación, en los mismos
lo restrictivo de la alocución "sólo hasta quince días antes", em- términos previstos en el artículo 259, es decir, si se trata de tes-
pleada por la ley, es fatal o de caducidad y de días corridos, sin timonial, deberá presentar una lista de los testigos, individuali-
perjuicio de que, por excepción, dicho lapso pueda ser prorro- zándolos con su nombre, apellidos, profesión y domicilio o
gado por el juez, mediante la aplicación del artículo 17 del C.P.P., residencia, salvo que ello sea peligroso para la seguridad de és-
que consagra en nuestra legislación el instituto jurídico deno- tos. Además deberá señalar los puntos sobre los cuales deberán
minado por la doctrina "restitución en términos". recaer sus declaraciones. En el mismo escrito, deberá individua-
En cuanto a las peticiones que la ley autoriza impetrar al que- lizar de igual modo a los peritos cuya comparecencia solicitare,
rellante, en primer lugar, puede adherirse a la acusación del fis- indicando sus distintas calidades.
cal, es decir, unirse a ella y ratificarla en su integridad, o, por el Asimismo, el querellante deberá señalar la prueba documen-
contrario, apartarse de aquélla y acusar particularmente. tal y demás medios probatorios que, de acuerdo con el princi-
En esta última eventualidad, la acusación del querellante par- pio de la libertad de pruebas, piensa valerse, en los mismos
ticular deberá contener, en forma clara y precisa, todas las men- términos que lo debe hacer el fiscal en su acusación, ya que si
ciones exigidas por el artículo 259 a la acusación del fiscal, y, a omite hacerlo podrá precluir su derecho a producirla, por apli-
través de ella, podrá plantear o sugerir u n a distinta calificación cación de la misma normativa aplicable al ministerio público
de los hechos, otra forma de participación del acusado, solici- como acusador (arts. 296 y 336 del C.RR).
tar otra pena o ampliar la acusación del fiscal extendiéndola a Por último, el querellante particular podrá entablar acción
hechos no imputados o distintos, siempre que hubieren sido civil, por escrito y cumpliendo las estrictas formalidades que se-
objeto de la formalización de la investigación. Lo anterior sig- ñala la ley, cuando procediere, aunque no hubiere deducido acu-
nifica, por lo tanto, que en su acusación particular, el querellante sación, siempre que el delito investigado le hubiere causado
podrá cambiar todos los fundamentos de la acusación del fiscal, perjuicios, que el actor sea la víctima del hecho punible o su he-
con la única excepción de que le estará impedido que solicite redero, y que la demanda sea dirigida contra el acusado y no
que se proceda de acuerdo con el procedimiento abreviado, pues contra terceros. Con relación a este punto, nos remitimos a lo
ésta es una facultad exclusiva del ministerio público, unida a la ya expuesto anteriormente al respecto (supra N°' 44 y sigts.).
aceptación del imputado (art. 406 C.P.P.).
Del mismo modo - c o m o lo señala el inciso final del artícu- 372. Plazo de notificación al acusado. El artículo 262 del C.P.P.
lo 259-, la acusación del querellante particular, al igual que la dispone: "Las actuaciones del querellante, las acusaciones parti-
del fiscal, tiene la limitación de que "sólo podrá referirse a he- culares, adhesiones y la demanda civil deberán ser notificadas
chos y personas incluidos en la formalización de la investigación, al acusado, a más tardar, diez días antes de la realización de la
aunque se efectuare una distinta calificación jurídica". audiencia de preparación del juicio oral".
En segundo lugar, el querellante particular podrá señalar los Con relación a esta materia, la Comisión del Senado, en su
vicios formales de que adoleciere el escrito de acusación del fis- Sesión 5-, expresó que "si bien el plazo para efectuar estas noti-
cal, requiriendo su corrección. ficaciones no es muy amplio, es suficiente, habida consideración
Estos vicios formales sólo pueden consistir en la omisión o que no es la primera notificación, por lo que deberá practicar-
errónea expresión de alguna de las menciones que, por man- se de acuerdo con las reglas generales, que normalmente será
dato legal, en forma clara y precisa, debe contener la acusación por cédula, ya que todos los intervinientes tienen su domicilio
del fiscal de acuerdo con el mandato imperativo del artículo 259 registrado en el tribunal. En esa medida se rechazó la indica-
del C.RP. ción N^ 248 de los HH. senadores señores Rombal, Larraín, Stan-

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

ge y Urenda, que exigía que esta notificación se hiciera en for- le haya asignado para ejercerla, o en razón de la naturaleza es-
ma personal". pecial del delito, como si, por ejemplo, se tratare de un hecho
La Comisión, además, eliminó la alusión al tercero civilmente punible de carácter militar.
responsable en virtud del acuerdo de restringir la demanda ci- La alegación de la excepción de litispendencia procederá si
vil sólo al imputado, y por la misma razón hizo referencia a la con anterioridad se hubiere formalizado la investigación en otra
demanda civil en forma singular. También reemplazó la expre- causa, o se siguiere juicio ante otro juzgado o tribunal compe-
sión "imputado" por "acusado".'^^ tente, existiendo identidad entre los delitos y las personas acu-
sadas, con lo que figuren en la nueva acusación.
373. Facultades del acusado. El artículo 263 del C.P.P. prescri- La cosa juzgada procederá cuando el mismo delito atribui-
be: "Hasta la víspera del inicio de la audiencia de preparación do haya sido anteriormente objeto de un sobreseimiento defi-
del juicio oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, en for- nitivo firme o sentencia definitiva ejecutoriada, en que el
ma verbal, el acusado podrá: a) Señalar los vicios formales de imputado haya sido sobreseído, absuelto o condenado, según
que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su correc- corresponda.
ción; b) Deducir excepciones de previo y especial pronuncia- La falta de autorización para proceder criminalmente será
miento; y c) Exponer los argumentos de defensa que considere procedente cuando la Constitución o la ley lo exigieren, como
necesarios y señalar los medios de prueba cuyo examen en el ocurre, por ejemplo, con los diputados y los senadores según lo
juicio oral solicitare, en los mismos términos previstos en el ar- establecen los incisos segundo, tercero y cuarto del artículo 58
tículo 259". de la Carta Fundamental.
Las anteriores atribuciones del acusado son facultativas y, La extinción de la responsabilidad penal podrá ser alegada
además, optativas, ya que puede ejercer unas u otras, de la ma- cuando en favor del acusado concurra alguna de las causales
nera y en la oportunidad señalada en el precepto. enumeradas en el artículo 93 del Código Penal o en alguna otra
En lo atinente al señalamiento de los vicios formales y re- disposición especial.
querimiento de su corrección, éstos se refieren -como se hizo En lo referente a las argumentaciones del acusado, éste po-
presente con anterioridad- a la omisión o errónea expresión de drá alegar en su defensa, por ejemplo, la inexistencia del deli-
las menciones exigidas clara, precisa y determinadamente en el to, su inocencia o no participación en él, o la concurrencia en
artículo 259 del C.P.P., tanto para la acusación del fiscal como su favor de causales de inculpabilidad o de justificación. Si de-
para la del querellante particular (supra N°' 369 y 371). seare rendir prueba, deberá ofrecerla en la misma manera esta-
En lo que versa sobre "la deducción de excepciones de pre- blecida para el querellante que hemos señalado anteriormente
vio y especial pronunciamiento", éstas sólo pueden consistir, de (supra N^ 371).
acuerdo con la enumeración taxativa del artículo 264, en: a) la La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
incompetencia del juez de garantía; b) la litispendencia; c) la de 13 de enero de 1998, al referirse al artículo 334 del Proyec-
cosa juzgada; d) la falta de autorización para proceder criminal- to, actual artículo 264, "expresó que lo que dilata los juicios pe-
mente, cuando la Constitución o la ley lo exigieren; y e) la ex- nales son los ritos de la instrucción (actual 'investigación'). La
tinción de la responsabilidad penal. instrucción (investigación) está pauteada de acuerdo a ciertos
La "incompetencia del juez de garantía" podrá ser alegada pasos que no son eficientes, pero que deben cumplirse inevita-
en caso de su carencia de jurisdicción en el territorio que la ley blemente. La excepción de previo y especial pronunciamiento
de la letra e) es la última oportunidad para pedir el sobresei-
miento definitivo, tratándose de causas de extinción de la res-
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 640. ponsabilidad penal que sean evidentes y no requieran de prueba,

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fr- ise
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

por ejemplo, prescripción. El imputado puede pedir al juez que Este artículo fue agregado por la Comisión del Senado, en
la pronuncie directamente. Ahorra la posibilidad de ir a un jui- su Sesión 5-, al discutir el artículo 334 del Proyecto, "en el que
cio cuando la causal es evidente".'^^ se indica que, si las excepciones de cosa juzgada y de extinción
La Comisión del Senado, al analizar el precepto anterior, de la responsabilidad penal no se plantearen en esa oportuni-
"puntualizó, en la primera causal, que la incompetencia a que dad, podrán posteriormente plantearse en el juicio oral, sin per-
se refiere es a la del juez de garantía". juicio de la facultad del tribunal de declararlas de oficio, que
"En lo que atañe a la última circunstancia, o extinción de la contempla el artículo 102 del Código Penal".'*'
responsabilidad penal, estuvo de acuerdo en que, si bien es un
asunto de fondo, que pudiera resolverse en el juicio oral, resul-
ta conveniente para el propósito de que al juicio oral lleguen Párrafo 3^
solamente los hechos, y todo lo demás quede claro en la audien-
cia de preparación. Por otra parte, la resolución del juez de ga- Desarrollo de la audiencia de preparación
rantía es apelable, por ser una resolución que pone término al del juicio oral
juicio, y eventualmente puede ser objeto del recurso de nulidad,
por lo que quedan resguardados los derechos de las víctimas. A 375. Oralidad e inmediación. El artículo 266 del C.P.P. estable-
mayor abundamiento, esta norma es coherente con las causales ce al respecto: "La audiencia de preparación del juicio oral será
de sobreseimiento definitivo". dirigida por el juez de garantía, quien la presenciará en su inte-
gridad, se desarrollará oralmente y durante su realización no se
"En otro orden de ideas, prefirió hacer referencia a la ex-
admitirá la presentación de escritos".
tinción de la responsabilidad penal, concepto que utiliza el Tí-
tulo V del Libro I del Código Penal, y que es más amplio, pues Oral es, de acuerdo con el léxico, aquello expresado por la
comprende no solo la extinción de la acción, sino también la boca o con la palabra, es decir, verbalmente, a diferencia de lo
de la pena y las demás causales, como muerte del reo y otras".'*" manifestado por escrito.
En consecuencia, al disponer el precepto antes transcrito que
374. Excepciones para ser planteadas en el juicio oral. Sin per- la audiencia de preparación del juicio oral "se desarrollará oral-
juicio de lo expuesto en el numeral precedente, el artículo 265 mente", está ordenando que ésta surja y se exprese para los efec-
del C.P.P. autoriza al acusado para hacer valer las excepciones tos del procedimiento verbalmente, y por ende, que el juez
de previo y especial pronunciamiento, de cosa juzgada y de ex- perciba a través de sus órganos auditivos las palabras constituti-
tinción de la responsabilidad penal, para plantearlas en el jui- vas de las alegaciones del debate y de las solicitudes, observa-
cio oral si no las hubiere hecho valer en la etapa de preparación ciones y planteamientos relacionados con el ofrecimiento de
de dicho juicio. pruebas, sin la admisión de presentaciones escritas.
Al efecto, tal disposición establece: "No obstante lo dispues- Tal norma, si bien rige en forma absoluta para el debate y
to en el artículo 263, si las excepciones previstas en las letras c) para lo relativo al ofrecimiento de pruebas, no es aplicable, em-
y e) del artículo anterior no fueren deducidas para ser discuti- pero, para otras actuaciones que, por excepción y atendida su
das en la audiencia de preparación del juicio oral, ellas podrán naturaleza, deben ser escritas, como son, por ejemplo, las que
ser planteadas en el juicio oral". corrijan los vicios formales de la acusación del fiscal o del que-
rellante y de la demanda civil, las resoluciones que se pronun-

" ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 194.


'•"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 4 1 . '"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 4 1 .

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Ir
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

cien sobre las excepciones opuestas por el acusado, las que de- de garantía hará una exposición sintética de las presentaciones
cidan sobre la unión o separación de las acusaciones, las que que hubieren realizado los intervinientes".
excluyan pruebas para el juicio oral y la dictación del auto de En otras palabras, el magistrado deberá oralmente dar cuenta
apertura del juicio oral. en forma sucinta del contenido de la acusación fiscal, de la ad-
En cuanto a la inmediación, a diferencia de la oralidad, que hesión a ésta, o de la acusación formulada particularmente por
atañe a la forma como el tribunal debe tomar conocimiento del el querellante, del texto de las peticiones, excepciones y defen-
debate y de las pruebas, se refiere al lugar y al tiempo en que éste sas del acusado, de la demanda civil presentada por la víctima y
debe imponerse de las alegaciones de las partes y de las proban- de las pruebas ofrecidas por unos y otros.
zas que éstas ofrezcan o rindan, las que, necesariamente, deben
producirse en el recinto judicial con asistencia del juez o de los 377. Defensa oral del imputado. En aras del principio del de-
jueces, del fiscal, del acusado, del defensor, del querellante, del recho de defensa que la Constitución y la ley garantizan al acu-
actor y demandado civil, de los testigos y de los peritos, con lo sado, el artículo 268 del C.P.P. establece: "Si el imputado no
cual se tiende a garantizar el permanente e inmediato contacto hubiere ejercido por escrito las facultades previstas en el artícu-
del juzgador con todos los elementos útiles para la decisión. lo 263, el juez le otorgará la oportunidad de efectuarlo verbal-
De ahí que en virtud de lo que Chiovenda denomina el prin- mente".
cipio de la identidad física invariable de los jueces de la causa, Dados los términos imperativos de la ley, el juez de garantía
no es admisible -según lo señala Leone-, la sustitución del o los tiene el deber de otorgar de oficio al acusado las facultades: ora
miembros del tribunal, ni la delegación de sus facultades juris- de señalar oralmente los vicios formales de que adoleciere el es-
diccionales, lo cual determina que el debate y el ofrecimiento o crito de acusación, ora de requerir su corrección; ora de dedu-
producción de las pruebas debe ser continuo y concentrarse en cir excepciones de previo y especial pronunciamiento; ora de
una sola audiencia o en audiencias próximas, de modo que el exponer los argumentos de defensa que considerare necesarios;
proceso n o pierda su ilación, pues el juicio penal se rige tam- ora, por último, de señalar los medios de prueba de que piensa
bién por el principio de la "concentración". valerse, si no lo hubiere hecho hasta la víspera del inicio de la
El precepto antes transcrito consagra los postulados de la "in- audiencia de preparación del juicio oral.
mediación" y de la "concentración", al disponer que "la audien-
cia de preparación del juicio oral será dirigida por el juez de 378. Comparecencia del fiscal y del defensor. De conformidad
garantía, quien la presenciará en su integridad". con lo dispuesto en el artículo 269 del C.P.P.: "La presencia del
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se- fiscal y del defensor del imputado durante la audiencia consti-
sión 5-, "para reforzar la idea de que el juez debe estar perma- tuye un requisito de validez de la misma".
nentemente presente en la audiencia y evitar que se pueda caer "La falta de comparecencia del fiscal deberá ser subsanada de
en el vicio actual de las delegaciones, consignó, junto con la idea inmediato por el tribunal, quien además pondrá este hecho en
de que el juez debe dirigir la audiencia, la de que debe estar conocimiento del fiscal regional. Si no compareciere el defensor,
presente en forma ininterrumpida".'^^ el tribunal declarará el abandono de la defensa, designará un de-
fensor de oficio al imputado y dispondrá la suspensión de la au-
376. Resumen de las presentaciones de los intervinientes. El ar- diencia por un plazo que no excediere de cinco días, a objeto de
tículo 267 del C.P.P. establece: "Al inicio de la audiencia, el juez permitir que el defensor designado se interiorice del caso".
"La ausencia o abandono injustificados de la audiencia por
parte del defensor o del fiscal será sancionada conforme a lo
"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 642. previsto en el artículo 287".

190 191
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

La comparecencia del ñscal en la audiencia de preparación del gencia de comparecencia tanto del fiscal como del defensor, por-
juicio oral es esencial e imprescindible, ya que éste es el sustenta- que en ambos casos constituyen requisitos de validez".
dor de la acción penal, y, en tal calidad, debe actuar en el debate "Se indicó también que si el que no comparece es el fiscal,
como acusador y como examinador de las pruebas ofirecidas, como deberá subsanarse de inmediato por el tribunal, quien además
asimismo en todas las cuestiones que en vía principal o incidental pondrá este hecho en conocimiento del fiscal regional. Si quien
se susciten o promuevan durante la celebración de aquélla. no compareciere es el defensor, deberá suspenderse la audien-
Igualmente, la asistencia del defensor del acusado también cia hasta por cinco días, designándose de oficio un defensor".
es ineludible, a fin de asegurar el derecho a su defensa garanti- "En cuanto al inciso segundo, se observó que podría pres-
zado en los incisos segundo y tercero del N- 3° del artículo 19 tarse para dilaciones por parte de defensores o fiscales inescru-
de la Constitución Política. pulosos, porque en la práctica se hace fracasar la audiencia. Sin
Por este motivo, la ley sanciona tales abstenciones con la nu- embargo, la Comisión tuvo presente que la situación del defen-
lidad, ya que, sin duda, tanto la ausencia del fiscal como la del sor ya está resuelta en el artículo 133 (actual artículo 106), que
defensor -al tenor de lo dispuesto en el artículo 159 del C.P.P.-, señala que debe entenderse abandonada la defensa, se procede
ocasionan a la víctima, al acusado y aun a los demás intervi- al nombramiento de un defensor de oficio y se cita a nueva au-
nientes, u n perjuicio reparable sólo con la rescisión de la au- diencia. Incluso en el artículo 350 se dice expresamente que no
diencia. se suspende la audiencia, sino que se da un plazo al defensor
Cabe observar que, sin duda, dicha nulidad, en estricta doc- público para que se interiorice del caso".
trina, debería ser absoluta, en atención a que la inasistencia del "Hizo también referencia en esta norma a que por la inasis-
fiscal y del defensor impiden el libre ejercicio de los derechos y tencia de cualquiera de ellos se aplicarán las sanciones que se
garantías que la Constitución y las leyes otorgan por lo menos a incorporaron en una nueva norma, que lleva el artículo 318 (ac-
la víctima y al imputado, respectivamente, en cuanto a su pro- tual artículo 287), que establece drásticas sanciones a los abo-
tección y a su defensa. A pesar de ello, no obstante, del tenor gados que no asistan a las audiencias, las que pueden llegar hasta
de la ley emana que sólo es nulidad relativa, ya que su acaeci- la suspensión del ejercicio de la profesión hasta por dos meses.^*^
miento no dejará sin efecto la audiencia de preparación del jui-
cio oral, sino sólo la suspenderá en tanto se designa un nuevo 379. Corrección de vicios formales en la audiencia de prepara-
fiscal o u n defensor público (supra N°' 259 y sigts.). ción del juicio oral. El artículo 270 del C.P.P. establece al res-
En todo caso - d e acuerdo con lo prescrito en el artículo 287 pecto: "Cuando el juez considerare que la acusación del fiscal,
del C.P.P.-, la ausencia o abandono injustificado de la audien- la del querellante, o la demanda civil adolecen de vicios forma-
cia o de alguna de ellas, si fueren varias, será sancionada con la les, ordenará que los mismos sean subsanados, sin suspender la
suspensión del ejercicio de la profesión hasta por dos meses, la audiencia, si ello fuere posible".
cual será aplicada por el juez después de escuchar al afectado y "En caso contrario, ordenará la suspensión de la misma por
recibir la prueba que ofreciere para justificar la inasistencia, no el período necesario para la corrección del procedimiento, el
siendo excusa suficiente la circunstancia de tener el abogado que en ningún caso podrá exceder de cinco días. Transcurrido
otras actividades profesionales que realizar en la misma oportu- este plazo, si la acusación del querellante o la demanda civil no
nidad. hubieren sido rectificadas, se tendrán por no presentadas. Si no
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "dada la importan- lo hubiere sido la acusación del fiscal, a petición de éste, el juez
cia de esta materia, acordó configurar el antiguo inciso segundo
del artículo 337 del Proyecto, como una norma especial, que iría
a continuación del artículo en comento, donde se regula la exi- '** Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 642 y 643.

192 193
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

podrá conceder una prórroga hasta por otros cinco días, sin per- Ahora bien, si dentro de dicho lapso fatal de cinco días co-
juicio de lo cual informará al fiscal regional". rridos no fueren corregidos los vicios que afectaren a la acusa-
"Si el ministerio piiblico no subsanare oportunamente los vi- ción del querellante particular o a la demanda civil de la víctima
cios, el juez procederá a decretar el sobreseimiento definitivo de del delito, se tendrán por no presentadas, es decir, se les aplica-
la causa, a menos que existiere querellante particular, que hubie- rá, de oficio, la sanción de inadmisibilidad (supra N°' 277 y 278).
re deducido acusación o se hubiere adherido a la del fiscal. En Por el contrario, si los referidos vicios afectan a la acusación
este caso, el procedimiento continuará sólo con el querellante y del fiscal, por aplicación del principio de la "restitución en tér-
el ministerio público no podrá volver a intervenir en el mismo". minos" contemplado en el artículo 17 del C.P.P., el juez, a peti-
"La falta de oportuna corrección de los vicios de su acusa- ción del ministerio público, podrá facultativamente conceder
ción importará, para todos los efectos, una grave infracción a una prórroga hasta por otros cinco días, sin perjuicio de lo cual
los deberes del fiscal". informará al fiscal regional. En todo caso, si el fiscal no subsa-
Los vicios de que pueden adolecer las acusaciones del fiscal nare oportunamente los vicios, el juez decretará el sobreseimien-
y del querellante se refieren a la falta de alguna de las mencio- to definitivo, salvo que existiere querellante particular que
nes que exige el artículo 259, o su expresión en forma impreci- hubiere deducido acusación o se hubiere adherido a la del mi-
sa, oscura o confusa, o con errores fácticos o legales, como sería, nisterio público, evento en que el procedimiento continuará sólo
verbigracia, la referencia a hechos o personas no incluidos en con el querellante y dicho ministerio no podrá volver a interve-
la formalización de la investigación (supra N- 369). nir en él.
Los vicios que pueden afectar a la demanda civil inciden en Cabe observar que las sanciones de inadmisibilidad de la acu-
la omisión o error en la expresión escrita de las formalidades sación del querellante particular, y de la demanda civil cuyos vi-
exigidas por el artículo 60 del C.P.P., el cual hace aplicables los cios no fueren corregidos dentro de término; como igualmente
mismos requisitos exigidos para el ejercicio de la acción civil ante la medida de sobreseimiento definitivo por razones procesales, es-
la justicia del ramo contenidos en el artículo 254 del Código de tablecida para el evento de que sea el fiscal quien no rectifique su
Procedimiento Civil, más la designación de apoderado idóneo, acusación dentro de los plazos legales y judiciales antes señalados,
de abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de la pro- fueron acordados por la Comisión del Senado en su Sesión 5-.'*^
fesión, y el ofrecimiento de prueba de testigos, de peritos, de
documentos y otros, de la manera ya señalada con anterioridad 380. Resolución de excepciones en la audiencia de preparación
al referirnos a esta materia. del juicio oral. El artículo 271 del C.P.P. establece: "Si el impu-
El juez de garantía, al comprobar tales vicios en la audien- tado hubiere planteado excepciones de previo y especial pronun-
cia de preparación del juicio oral, ordenará que sean subsana- ciamiento, el juez abrirá debate sobre la cuestión. Asimismo, de
dos de inmediato, sin suspender la sesión, si fuere ello posible. estimarlo pertinente, el juez podrá permitir durante la audien-
Si la magnitud de tales vicios no permitiere su rectificación de cia la presentación de los antecedentes que estimare relevantes
inmediato, en este evento se ordenará la suspensión de la audien- para la decisión de las excepciones planteadas".
cia por el período necesario para la corrección del procedimien- "El juez resolverá de inmediato las excepciones de incom-
to, el que en ningún caso podrá exceder de cinco días. Este plazo petencia, litispendencia y falta de autorización para proceder cri-
máximo, y por ende fatal, fue establecido por la Comisión de la minalmente, si hubieren sido deducidas. La resolución que
Cámara de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998.^"" recayere respecto de dichas excepciones será apelable".

••''' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 643.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

"Tratándose de las restantes excepciones previstas en el ar- en ella para llegar al juicio oral sólo con los hechos. Por ello,
tículo 264, el juez podrá acoger una o más de las que se hubie- acordó permitir que los intervinientes puedan en ese momento
ren deducido y decretar el sobreseimiento definitivo, siempre presentar pruebas adicionales a las que consten en la investiga-
que el fundamento de la decisión se encontrare suficientemen- ción, lo que estableció en el inciso primero"."^
te justificado en los antecedentes de la investigación. En caso Por último, la disposición antes transcripta se refiere a la re-
contrario, dejará la resolución de la cuestión planteada para la solución de las excepciones de previo y especial pronunciamien-
audiencia del juicio oral. Esta última decisión será inapelable". to opuestas por el acusado, distinguiendo al efecto entre las de
En primer término, el precepto antes transcripto ordena al incompetencia, litispendencia y falta de autorización para pro-
juez abrir debate durante la audiencia de preparación del jui- ceder criminalmente, las cuales deberán ser falladas de inme-
cio oral, si el acusado hubiere opuesto en su oportunidad legal, diato, siendo la sentencia que sobre ellas recaiga apelable en el
excepciones de previo y especial pronunciamiento, en uso de solo efecto devolutivo, ya que pone fin al procedimiento (arts.
la facultad que le otorga el artículo 264 (supra N- 374). 368 y 370 letras a) y b). A la inversa, si se trata de las demás ex-
Seguidamente, la disposición autoriza al juez, si lo estima per- cepciones, es decir, las de cosa juzgada y de extinción de la res-
tinente, permitir durante la audiencia al acusado y demás intervi- ponsabilidad penal, el juez podrá acoger una o más de las que
nientes "la presentación de los antecedentes que estimare relevantes se hubieren deducido y decretar el sobreseimiento definitivo,
para la decisión de las excepciones planteadas", es decir, pruebas siempre que el fundamento de la decisión se encontrare sufi-
complementarias de las que consten en la investigación. cientemente justificado en los antecedentes de la investigación.
Ésta norma modificó el criterio que había adoptado la Co- En caso contrario, dejará la resolución de la cuestión planteada
misión de la Cámara, la que, en su Sesión 23-, de 13 de enero para la audiencia del juicio oral. Esta última decisión será inape-
de 1998, al aprobar sin modificaciones el artículo 339 del Pro- lable.
yecto, el cual establecía que "el juez de control (actual de ga- La Comisión del Senado, al analizar en su Sesión 5-, los dos
rantía) abre debate, sin admitir la presentación de pruebas ni últimos incisos del artículo 339 del Proyecto, "examinó también
más antecedentes de los que consten en las actas de la instruc- el alcance del inciso segundo que precisa que la resolución que
ción (investigación) y adopta resolución de inmediato o la deja rechace es apelable en el solo efecto devolutivo. Observó que la
para ser resuelta la cuestión planteada en el juicio oral".'*® que acoge alguna excepción es apelable por las reglas genera-
La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, "cues- les, porque pone término al juicio, de modo que, en realidad,
tionó que el tribunal, para resolver las excepciones de previo y ambas resoluciones son apelables, lo que prefirió contemplar
especial pronunciamiento solamente reciba las pruebas y ante- expresamente. Distinto es el caso de la resolución que posterga
cedentes que consten en la investigación, porque es un tema de la decisión de las excepciones para el juicio oral. En ese caso,
fondo que el imputado no podrá volver a plantear después, sal- es inapelable, porque se resolverá allí"."*»
vo la prescripción y la cosa juzgada (supra 368), y que, en cier-
tos casos, como la cosa juzgada o la litispendencia, requerirán 381. Debate y exclusión o reducción de pruebas ofrecidas para
precisamente de antecedentes que no constarán normalmente el juicio oral. El artículo 272 del C.P.P. dispone: "Durante la au-
en la investigación, sino que emanan de otros procedimientos". diencia de preparación del juicio oral cada parte podrá formu-
"Sopesó el riesgo de alargar la audiencia, pero creyó nece- lar las solicitudes, observaciones y planteamientos que estimare
sario que la mayor cantidad de problemas queden despejados

Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000 oáff 644


"^ Cámara de Diputados, Publicaüón OJtcial. Redacción de Sesiones, pág. 195. •'« ídem. '^ ^'

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

relevantes con relación a las pruebas ofrecidas por las demás, mente a probar en forma determinada el hecho substancial que
para los fines previstos en los incisos segundo y tercero del ar- habrá de ser sometido a la consideración del tribunal oral en lo
tículo 276". penal, y que, además, sea necesario, esto es, útil e imprescindi-
El artículo 276 del precitado Código, a su vez, establece: "El ble para acreditar sucesos desconocidos para el tribunal, y no
juez de garantía, luego de examinar las pruebas ofrecidas y es- meros acontecimientos públicos y notorios.
cuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la au- Igualmente, el magistrado deberá excluir aquellas pruebas
diencia, ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido
en el juicio oral aquellas que fueren manifiestamente imperti- declaradas nulas, no bastando que se encuentren viciadas de
nentes y las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y nulidad, sino que es preciso que ésta haya sido resuelta judicial-
notorios". mente por sentencia firme, como lo exige la ley para que las nu-
"Si estimare que la aprobación en los mismos términos en lidades procesales produzcan efectos rescisorios.
que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documen- Del mismo modo, el legislador exige la exclusión de aque-
tal produciría efectos puramente dilatorios en el juicio oral, dis- llas probanzas obtenidas con inobservancia de garantías funda-
p o n d r á también que el respectivo interviniente reduzca el mentales, es decir, aquella constitutiva de prueba ilícita, en los
número de testigos o de documentos, cuando mediante ellos términos que señalamos anteriormente al referirnos a esta ma-
deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no teria (supraN2 219).
guardaren pertinencia substancial con la materia que se some- Al respecto, cabe observar que, en atención a que "las ga-
terá a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal". rantías" son las medidas procesales adoptadas por la Constitu-
"Del mismo modo, el juez excluirá las pruebas que provinie- ción y las leyes para asegurar la transparencia y pureza de la
ren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas producción de los medios probatorios, de ello se infiere que será
nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia prueba ilícita toda aquella obtenida con infracción a las normas
de garantías fundamentales". legales, como ocurriría, verbigracia, si se obligara a prestar de-
"Las demás pruebas que se hubieren ofrecido serán admiti- claración a un testigo exento de la obligación de hacerlo, o si
das por el juez de garantía al dictar el auto de apertura del jui- cualquier testigo fuere forzado a declarar bajo la presión del tor-
cio oral". mento o la amenaza, es decir, cortando su libertad (arts. 195,
De los textos antes transcritos, emana, en síntesis, que el le- 302 y 303); o si se procediere a la incautación de documentos
gislador debe abrir debate, es decir, discusión para que cada par- probatorios o se realizaren interceptaciones telefónicas, n o con-
te formule solicitudes, observaciones y planteamientos relevantes, curriendo los requisitos previstos por el legislador o sin previa
es decir, que tengan relación determinante con la pertinencia, li- autorización judicial (arts. 217 y 22 del C.P.P.).
citud, validez y necesidad y de las pruebas ofrecidas por las de- Seguidamente, la disposición antes inserta dispone que el
más; para luego, a la luz de dichas alegaciones orales, dirimir si juez puede obligar a las partes a reducir aquella prueba testi-
con respecto a dichas probanzas existen causales legales que exi- monial o documental que produciría efectos puramente dilato-
jan su exclusión o reducción. rios, por estar destinada a acreditar unos mismos hechos o
En consecuencia, el juez deberá fundadamente excluir de circunstancias que no guardaren pertinencia substancial con la
ser rendidas en el juicio oral aquellas pruebas que fueren mani- materia que se someterá al conocimiento del tribunal oral en
fiestamente impertinentes y las que tuvieren por objeto acredi- lo penal.
tar hechos públicos y notorios. Al respecto, hicimos presente con Las resoluciones que el juez adopte al respecto son inim-
anterioridad que la cualidad de impertinente consiste en que pugnables por los intervinientes. Solamente el ministerio pú-
el medio de prueba ofrecido no concierna ni conduzca precisa- blico - c o m o lo señala el inciso final del artículo 2 7 7 - está

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

legitimado para apelar del auto de apertura del juicio oral en "Por razones de orden la Comisión decidió desglosar el in-
cuanto excluya pruebas que provinieren de actuaciones o dili- ciso segundo y convertirlo en un artículo separado que ubica-
gencias declaradas nulas o que hubieren sido obtenidas con in- ría antes del auto de apertura del juicio oral como nuevo
observancia de garantías fundamentales. Este recurso deberá ser artículo 307 (actual artículo 276). En él se incorpora el examen
otorgado en ambos efectos. que debe hacer el juez de la prueba ofrecida y la exclusión fun-
Por último, las demás pruebas que no adolezcan de causa- dada de aquellas que fueren manifiestamente impertinentes o
les de exclusión o de reducción, serán aprobadas y admitidas por tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios. Asimis-
el juez de garantía al dictar el auto de apertura del juicio oral. mo, si estimare que la prueba documental y testimonial en la
Con relación al precepto antes transcripto, "causó preocu- forma que ha sido presentada produjere efectos dilatorios po-
pación en la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, 'la norma drá disponer que el interviniente reduzca su número, cuando
contenida en el inciso segundo del artículo 41 del Proyecto, que con ello deseare acreditar los mismos hechos o circunstancias
permite al juez rechazar pruebas, sin que esta resolución pueda que no guardaren pertinencia substancial con los hechos que
ser apelable, lo que podría significar dejar a una de las partes deba probar en el juicio oral. Excluirá también las que provi-
en la indefensión antes de empezar el juicio, especialmente en nieren de actuaciones o diligencias declaradas nulas o hubieren
lo que dice relación con la prueba ilícita y aquellas que puedan sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales.
estimarse dilatorias, porque va a quedar entregada al criterio del Las pruebas restantes serán admitidas e indicadas en el auto de
juez de garantía sin revisión posterior'". " 149
apertura
"Entendió que el propósito obedece a que esta audiencia
debe fijar el contenido del juicio oral, y precisamente se trata 382. Convenciones probatorias. El artículo 275 del C.P.P. esta-
de evitar que el tribunal oral tome conocimiento de pruebas que blece: "Durante la audiencia, el fiscal, el querellante, si lo hu-
no pueden ser utilizadas y pueda formarse un prejuicio, espe- biere, y el imputado podrán solicitar en conjunto al juez de
cialmente de las pruebas obtenidas por medios ilícitos, así como garantía que dé por acreditados ciertos hechos, que no podrán
un sistema de recursos demasiado amplio podría significar la pa- ser discutidos en el juicio oral. El juez de garantía podrá formu-
ralización del proceso, porque todos apelarían ante cualquier lar proposiciones a los intervinientes sobre la materia".
prueba que se les suprima". "Si la solicitud no mereciere reparos, por conformarse a las
"Por ello acordó establecer un recurso en favor del fiscal para alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el juez de
apelar ante la Corte de Apelaciones contra el rechazo de prue- garantía indicará en el auto de apertura del juicio oral los he-
bas que provengan de diligencias declaradas nulas o hayan sido chos que se dieren por acreditados, a los cuales deberá estarse
obtenidas con inobservancia de las garantías fundamentales. De durante el juicio oral".
esta forma se evita que el tribunal oral tome conocimiento de es- Este precepto fue incorporado por acuerdo de la Comisión
tas pruebas y se forme un juicio con elementos que no podrá des- del Senado, adoptado en su Sesión 5-, a fin de "permitir al fis-
pués valorar. El recurso se concede en ambos efectos. Lo anterior cal, querellante e imputado, solicitar al juez que se den por acre-
no obsta a que las partes deduzcan por esta causa el recurso de ditados ciertos hechos en los que están de acuerdo, para que
nulidad contra la sentencia definitiva dictada en el juicio oral, si no sea preciso rendir prueba sobre ellos en el juicio oral, lo que
ello procediere de acuerdo con las reglas generales". tiene la ventaja para los intervinientes de concentrarse en aque-
"Acordó también que cada vez que el juez de garantía recha- llos hechos que sí son controvertidos. El tribunal podrá hacer
ce una prueba ofrecida por las partes, deberá hacerlo fundada-
mente, para facilitar su revisión por parte de otro tribunal en
caso de ser procedente". ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 646 y 647.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

proposiciones y rechazar la solicitud si la convención no se con- El inciso primero del precepto contempla una segunda opor-
formare con las alegaciones que los intervinientes hubieren he- tunidad en que, a petición de cualquiera de los intervinientes, es
cho durante el procedimiento".^^" posible rendir prueba testimonial ante el juez de garantía duran-
te la audiencia de preparación del juicio oral. Con anterioridad a
383. Nuevo plazo para presentar prueba por el acusado. El ar- esta ocasión y durante la etapa de la investigación, sólo es admisi-
tículo 278 del C.P.P. establece al respecto: "Cuando, al término ble tal prueba -como lo señala el inciso segundo del artículo 1 9 1 -
de la audiencia, el juez de garantía comprobare que el acusado a petición exclusiva del fiscal, cuando el testigo manifestare la im-
no hubiere ofrecido oportunamente prueba por causas que no posibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral por tener
le fueren imputables, podrá suspender la audiencia hasta por que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere
un plazo de diez días". temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad física o men-
La Comisión de la Cámara de Diputados aprobó sin modifi- tal, o algún otro obstáculo semejante (supra N°' 298 y 299).
caciones el artículo 342 del Proyecto, sobre "indefensión del acu- El antiguo artículo 345 del Proyecto contemplaba también
sado por falta de producción de prueba por causas que no le la posibilidad de la inspección personal del tribunal como prue-
son imputables, lo que permite al juez de control (hoy de ga- ba anticipada, la que fue suprimida y reemplazada por la prue-
rantía) otorgarle un plazo adicional de diez días para ello, pos- ba pericial.
tergando entretanto la dictación del auto de apertura".'^^
Al efecto, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Se-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "coincidió con el sión 23-, de 13 de enero de 1998, sostuvo que "la^rueba antici-
fondo de la norma. Sin embargo, precisó que no es un plazo pada, en el caso del perito, es más difícil de justificar. Si el testigo
fuera de la audiencia, sino que es ésta la que debe suspenderse se muere o se va del país, no se tiene cómo reemplazarlo. La
por diez días, porque de lo contrario los otros intervinientes no prueba anticipada sólo puede leerse si el testigo se murió. El
podrían tomar conocimiento de las nuevas pruebas aportadas.
Código dice en qué momento se puede leer. Ejemplo: en el caso
Asimismo, modificó el título por estimar que, si bien el efecto
de las lesiones, el peritaje tiene que ser hecho en el momento.
que se pretende es la indefensión, en realidad el medio para ha-
El médico hace un certificado. Se va ajuicio oral. La víctima pre-
cerlo es el otorgamiento de un nuevo plazo para presentar las
senta el certificado. Hay derecho a contrainterrogar al médico
pruebas, por lo que lo modificó en ese sentido ".^^^
que hizo el certificado. En el caso del testigo, éste puede morir.
En el caso del perito, puede morir el médico. En ese sentido
384. Prueba anticipada. El artículo 280 del C.P.P. dispone: "Du-
podrá asimilarse. Pero lo que no se quería es que fuere una ex-
rante la audiencia de preparación del juicio oral también se po-
cusa para que los médicos se negaren a ir ajuicio".
drá solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo
"En el caso del peritaje, si la parte lo exige, ese perito tiene
previsto en el artículo 191".
que ir a juicio para ser confrontado. Si se teme que no pueda
"Asimismo, se podrá solicitar la declaración de peritos en
concurrir, se toma la prueba anticipada y se pide al juez que cite
conformidad con las normas del Párrafo 3° del Título VIII del
a una audiencia con asistencia de todos los intervinientes. Se
Libro Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya
aprobó la incorporación de la prueba pericial".'^^
declaración se tratare se encontrara en la imposibilidad de con-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "notó que se pro-
currir al juicio oral, por alguna de las razones contempladas en
duce una contradicción con el artículo 191, que permite que en
el inciso segundo del artículo 191".
cualquier momento de la investigación se reciba la declaración
'=" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 644 y 645.
'^' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
••"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 647. '•'^••'Cámara d e Diputados, Pubücadán Oficial. Redacáón de Sesiones, págs. 195 y 196.

202 203
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

anticipada de u n testigo que esté o se presuma que va a estar "Si n o se produjere conciliación, el juez resolverá en la mis-
imposibilitado de concurrir al juicio oral, porque esta norma, ma audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales que la
en cambio, sugiere que la única oportunidad en que puede ha- víctima hubiere formulado al deducir su demanda civil".
cerse es en la audiencia de preparación del juicio oral". De acuerdo con el artículo 263 del Código de Procedimiento
"Al respecto, especificó que también se puede solicitar en Civil, aplicable al caso por expreso mandato del precepto antes trans-
esta oportunidad, con lo cual se aclara que no obsta a solicitar- cripto: "El juez obrará como amigable componedor. Tratará de ob-
la en cualquier momento de la investigación". tener un avenimiento total o parcial en el litigio. Las opiniones que
"Desde otro punto de vista, aceptó la inclusión de la prueba emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa".
de peritos, pero estimó que sólo se justificaría anticiparla cuan- Seguidamente, el artículo 267 del precitado Código, también
do existiere grave riesgo de que el objeto del peritaje pueda des- aplicable a la especie, prescribe: "De la conciliación total o par-
aparecer o sufi-ir deterioros o que el perito sea muy excepcional cial se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones
en cuanto a su especialidad, por cuanto, en principio, el perito, del arreglo; la cual suscribirán el juez, las partes que lo deseen
al no ser testigo presencial, puede ser reemplazado por otro en y el secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para
el caso de que no pueda comparecer". todos los efectos legales".
"Puesto que la diligencia de prueba pericial puede ser pedida En este último evento, el juez resolverá en la misma audien-
y realizada en cualquier momento, porque la ordenan las partes, cia las solicitudes de medidas cautelares impetradas por la vícti-

i
lo que se anticipa aquí es la declaración sobre las conclusiones ma al deducir la acción civil, a fin de garantizar el cumplimiento
de la pericia. Estuvo de acuerdo en restringir esta posibilidad a del avenimiento, si procediere.
los casos en que el perito se encontrare en la imposibilidad de í>
La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar el anti-
concurrir al juicio oral, haciendo aplicable en lo demás las nor- guo artículo 340 del Proyecto, que se refería a la materia, fue de
mas de los testigos". opinión que el precepto "impone al juez de control (hoy de ga-
La Comisión "no compartió la idea de que esta norma de rantía) llamar al actor civil y al imputado a conciliación, materia
permitir la prueba anticipada la reciba el tribunal oral, y no el que hasta ahora sólo estaba contemplada en los juicios civiles".'^^
de garantía como en la etapa de la investigación. Estimó prefe- La Comisión del Senado, en cambio, al referirse al precep-
rible mantenerla en el juez de garantía, porque, aunque el tri- to, en su Sesión 5-, hizo presente que "cabe destacar que, si bien
bunal del juicio oral esté constituido, puede haber recusaciones el juez está obligado a llamar a conciliación, éste no es un trá-
respecto de alguno de sus miembros o cambiar alguno de ellos mite esencial del juicio, como sí ocurre en materia civil, y, por
por cualquiera circunstancia antes de iniciarse la audiencia, con lo tanto, su omisión no acarrea consecuencias procesales".
lo que se perdería el propósito de la norma". ^^* Además, "adoptó la norma al acuerdo relativo a la manten-
ción en el procedimiento penal únicamente de aquellas accio-
385. Conciliación sobre la responsabilidad civil en la audiencia nes civiles que deduzca la víctima contra el imputado y de las
de preparación del juicio oral. El artículo 273 del C.P.P. estable- destinadas a obtener la restitución de la cosa o su valor. Por ello,
ce: "El juez deberá llamar al querellante y al imputado a conci- suprimió la referencia al actor civil y al tercero civilmente res-
liación sobre las acciones civiles que h u b i e r e d e d u c i d o el ponsable, e incorporó al querellante que hubiere deducido ac-
primero y proponerles bases de arreglo. Regirán a este respec ción civil y al imputado".'^^
to los artículos 263 y 267 del Código de Procedimiento Civil".

"••* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacdón de Sesiones, pág. 195.


' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 649. "^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 645.

204 205
n

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

386. Unión y separación de acusaciones. El artículo 274 del acumulación de acusaciones propuestas por éste, porque el sen-
C.P.P. prescribe: "Cuando el ministerio público formulare diver- tido de esta norma es que sea el fiscal quien las plantea y, ex-
sas acusaciones que el juez considerare conveniente someter a cepcionalmente, el juez puede modificarlas".
un mismo juicio oral, y siempre que ello no perjudicare el de- "Asimismo, le pareció más claro hacer referencia en el título
recho a defensa, podrá unirlas y decretar la apertura de un solo del artículo a acusaciones en lugar de juicios, porque en estricto
juicio oral, si ellas estuvieren vinculadas por referirse a un mis- rigor aún no hay juicio, y evita hablar de acumulación, porque es
mo hecho, a u n mismo imputado o porque debieran ser exami- una nomenclatura que obedece al actual procedimiento. Lo que
nadas unas mismas pruebas". resuelve el juez es la dictación de uno o más autos de apertura
"El juez de garantía podrá dictar autos de apertura del jui- del juicio oral, lo que dará origen a uno o más juicios".^^*
cio oral separados, para distintos hechos o diferentes imputados
que estuvieren comprendidos en una misma acusación, cuando, 387. Devolución de los documentos de la investigación. El ar-
de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere provocar graves tículo 279 del C.P.P. dispone: "El tribunal devolverá a los inter-
dificultades en la organización o el desarrollo del juicio o detri- vinientes los documentos que hubieren acompañado durante el
mento al derecho de defensa, y siempre que ello no implicare procedimiento".
el riesgo de provocar decisiones contradictorias". La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
La disposición legal antes transcripta contempla dos posibi- de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 343 del
lidades. Proyecto del Código, sostuvo que "se refiere al destino de la do-
í>1 cumentación de la instrucción, la que conserva el juez de con-
La primera se presenta cuando el fiscal formulare diversas
acusaciones vinculadas entre sí, por referirse a un mismo impu- trol (hoy de garantía) en su archivo, devolviendo a las partes los
tado, a unos mismos hechos y a unas mismas pruebas, evento documentos que hubieren acompañado y remitiendo al tribu-
en que, siempre que ello no perjudicare el derecho de defensa, nal del juicio oral aquellas actuaciones que pudieren ser incor-
el juez podrá estimar conveniente unirlas en una sola y decidir poradas mediante lectura". ^^^
facultativamente su sometimiento a un solo juicio oral. La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "observó que no
La segunda tiene lugar cuando, a la inversa, el ministerio queda en claro a qué registro se refiere la disposición, sobre todo
público formule una sola acusación con respecto a diversos he- si se tiene en cuenta que el tribunal del juicio oral solamente
chos o a diferentes imputados, caso en que el juez tiene la fa- puede considerar los antecedentes que se presenten en el jui-
cultad de dictar autos de apertura del juicio oral separados, cio oral y no los que se hayan reunido en la investigación. Esta
cuando de ser conocida aquella en un solo juicio oral pudiere norma debe ser coherente con el artículo 296, en orden a que
provocar graves dificultades en la organización o desarrollo del no se podrían incorporar los antecedentes de la prueba ilícita,
juicio o en detrimento del derecho de defensa, siempre que ello por ejemplo, y por el hecho de que hay una gran cantidad de
no implicare el riesgo de provocar decisiones contradictorias. antecedentes de la investigación que no tienen importancia en
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, el juicio oral, como la tramitación de medidas cautelares".
aprobó el precepto en la forma propuesta.'^^ "Concluyó que los antecedentes que el tribunal devuelve son
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "no los que hayan acompañado los iritervinientes y que no se preci-
tuvo inconveniente respecto de que esta disposición pudiere des- saren en el juicio oral. Por ello suprimió la referencia a la con-
armar la estrategia del fiscal, al modificar la acumulación o des-

'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 648 y 649.


'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195. '^^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.

206 207
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

servación de sus propios registros. En cuanto a los registros de ñera como el tribunal del juicio oral en lo penal podrá impo-
la investigación que deben acompañarse al juicio oral, dejó cons- nerse de la individualización del acusado y de su defensor, de
tancia de que no necesariamente deben tener un soporte de pa- los hechos atribuidos al enjuiciado, de la calificación jurídica de
pel, para darle cabida a todos los modernos sistemas electrónicos éstos, de la participación imputada y de la pena solicitada, de
de registro o de otra índol€"que pudieren surgir en el futuro".^®" los preceptos legales invocados como aplicables, de las circuns-
tancias modificatorias de la responsabilidad penal concurrentes,
388. El auto de apertura del juicio oral y su contenido. El ar- y de los medios de prueba de que los acusadores y la defensa
tículo 277 del C.P.P. establece: "Al término de la audiencia, el piensan valerse. ,^
juez de garantía dictará el auto de apertura del juicio oral. Esta La tercera referencia atañe a la "demandada civil" que hu-
resolución deberá indicar: biere entablado en tiempo y forma la víctima del delito en con-
a) El tribunal competente para conocer el juicio oral; b) La tra del imputado (supra N™ 50 y sigts.).
o las acusaciones que deberán ser objeto del juicio y las correc- La cuarta consiste en la indicación de "los hechos que se die-
ciones formales que se hubieren realizado en ellas; c) La deman- ren por acreditados, en conformidad a lo dispuesto en el artículo
da civil; d) Los hechos que se dieren por acreditados, en 275, es decir, en las convenciones probatorias" (supra N- 382).
conformidad con lo dispuesto en el artículo 275; e) Las prue- La sexta mención alude "a las pruebas que deberán rendir-
bas que deberán rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo pre- se en el juicio oral, es decir, las admitidas por el juez de garan-
visto en el artículo anterior; y f) La individualización de quienes tía, después de las exclusiones y reducciones que h u b i e r e
debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, con mención dispuesto de acuerdo con lo previsto en los artículos 272 y 276
de los testigos a los que debiere pagarse anticipadamente sus del C.PP".
gastos de traslado y habitación y los montos respectivos". La última indicación se refiere a "la individualización de quie-
La primera mención que debe contener el auto de apertura nes debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, es decir,
del juicio oral es el señalamiento del "tribunal competente para todos los intervinientes, el actor y el demandado civil, además
conocer el juicio oral", es decir, el tribunal del juicio oral en lo de los testigos, con mención de aquellos a quienes debiere pa-
penal que corresponda, en razón de haberse cometido en el te- garse anticipadamente sus gastos de traslado y habitación y los
rritorio comunal de su jurisdicción el hecho que ha dado moti- montos respectivos".
vo al proceso determinado de acuerdo con las reglas establecidas
en los artículos 16 y 157 y siguientes del Código Orgánico de 389. Naturaleza jurídica del auto de apertura del juicio oral e
Tribunales (supra N°^ 67 y sigts.). impugnación. El auto de apertura, a diferencia de la acusación
La segunda indicación consiste en señalar "la o las acusacio- del fiscal, que es un acto administrativo, y la del querellante, que
nes que deberán ser objeto del juicio y las correcciones forma- sólo es una petición o instancia de un particular, es una resolu-
les que se hubieren realizado en ellas", lo cual comprende tanto ción judicial constitutiva de sentencia interlocutoria, la cual tie-
las que haya formulado el fiscal como las promovidas por el que- ne el carácter de solemne, y de sentencia de mérito de carácter
rellante particular, con las rectificaciones o enmiendas ordena- declarativo.
das por el juez de garantía. Estas acusaciones deberán contener Es una sentencia interlocutoria porque -al tenor de lo dis-
todas las menciones indicadas en los artículos 259 y 261 del C.P.P. puesto en el artículo 158 inciso tercero del Código de Procedi-
anteriormente analizados al referirnos a la materia, única ma- miento Civil, aplicable al caso en virtud de lo previsto en el
artículo 52 del Código Procesal Penal- resuelve sobre trámites
que deben servir de base en el pronunciamiento de una senten-
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 647 y 648. cia definitiva.

208 209
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

Es solemne, porque debe expresarse por escrito y contener


juicio de la procedencia, en su caso, del recurso de nulidad en
exactamente todas las menciones formales enumeradas de ma-
contra de la sentencia definitiva que se dictare en el juicio oral,
nera taxativa en el precitado artículo 277 del C.P.P., cuya omi- conforme a las reglas generales".
sión, sin duda, viciaría de nulidad el auto de apertura del juicio
En otras palabras, el auto de apertura del juicio oral es inim-
oral, ya que tales defectos ocasionarían a los intervinientes un
pugnable por los intervinientes. Sólo es recurrible limitadamente
perjuicio reparable únicamente con la rescisión. Esta nulidad es
por el fiscal por la vía de la apelación, la cual deberá ser otorga-
absoluta, ya que -al tenor de lo dispuesto en elartículo 160 del
da en ambos efectos. El recurso sólo podrá fundarse en haber
C.P.P.- la infracción de la norma procesal atenta contra las po-
excluido el juez de garantía pruebas que provinieren de actua-
sibilidades de actuación de los intervinientes, impidiéndoles el
ciones o declaraciones que hubieren sido declaradas nulas o
pleno ejercicio de las garantías y derechos reconocidos por la hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías funda-
Constitución y las leyes, cuales son, en esencia, el derecho de mentales.
defensa y al debido proceso. En tal evento, la nulidad absoluta
de la sentencia interlocutoria viciada debe ser declarada de ofi-
cio, o a petición de parte, y, por ende, precisa que el auto de
apertura del juicio oral deba ser renovado íntegramente por el
mismo juez de garantía que lo dictó. Tal declaración de nulidad,
empero - d e acuerdo con lo dispuesto en el inciso tercero del
artículo 165 del C.P.P.-, no podrá retrotraer el procedimiento a
etapas anteriores, a pretexto de la repetición del acto, la rectifi-
cación del error o el cumplimiento del acto omitido, salvo los
casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad (supra N°^ 261 y 265).
Es una sentencia de mérito de carácter declarativo y no de ín-
dole meramente procesal, ya que no se limita a dar por termina-
da la etapa de preparación del juicio oral, sino que manifiesta un
pronunciamiento acerca del objeto substancial del proceso, esto
es, sobre el conflicto entre el ius puniendi del Estado y el derecho
a la libertad del acusado, al expresar, en esencia, las acusaciones
que penden y las pruebas que existen en contra del encausado,
antecedentes de cargo que, junto con haber excluido la posibili-
dad de un anterior sobreseimiento, constituyen un principio de
certeza acerca de una posible responsabilidad penal.
En cuanto a la impugnación - c o m o lo señala el inciso final
del artículo 277 del C.P.P.-, "El auto de apertura del juicio oral
sólo será susceptible del recurso de apelación, cuando lo inter-
pusiere el ministerio público por la exclusión de pruebas decre-
tada por el juez de garantía de acuerdo a lo previsto en el inciso
tercero del artículo precedente. Este recurso será concedido en
ambos efectos. Lo dispuesto en este inciso se entenderá sin per-

210 211
TÍTULO III
EL JUICIO ORAL

Párrafo P
Actuaciones previas al juicio oral

390. Entrega de antecedentes y disposición de sujetos. Los in-


cisos primero y segundo del artículo 281 del C.P.P., modificado
por la Ley N- 19.815, establecen: "El juez de garantía hará lle-
gar el auto de apertura del juicio oral al tribunal competente,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su notificación".
"También pondrá a disposición del tribunal de juicio oral en
lo penal las personas sometidas a prisión preventiva o a otras me-
didas cautelares personales".
Lo anterior significa, por lo tanto, que el juez de garantía
deberá enviar al tribunal oral en lo penal competente, el texto
original del auto de apertura del juicio oral, con la constancia
de las respectivas notificaciones del mismo a todos los intervi-
nientes del juicio, además de la víctima del delito como actora
civil y al acusado como demandado civil, con indicación de las
pruebas ofrecidas que se hubieren aceptado, excluido o reduci-
do, dentro del plazo fatal de cuarenta y ocho horas a contar de
la última notificación personal o por cédula del respectivo inte-
resado, según corresponda (supra N™ 167 y 168).
No se deberán enviar, en cambio, los registros de lo obrado
por el juez de garantía durante la audiencia de preparación del
juicio oral, ya que dicho mandato fue eliminado por el artículo
único de la Ley N- 19.815, de 11 de julio de 2002, en razón de
que deben ser conservados por dicho juez, según lo ordena el
artículo 41 del C.RR (supra N° 179).

213
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

Además, el juez de garantía deberá poner a disposición del mediato a decretar la fecha para la celebración de la audiencia
tribunal oral en lo penal a las personas sometidas a prisión pre-
ventiva o a otras medidas cautelares personales (supra N°" 183 y
186y sigts.).
i del mismo, la que deberá tener lugar no antes de quince ni des-
pués de sesenta días desde la notificación del auto de apertura
del juicio oral".
Tal envío y disposición de personas - c o m o lo observó la Co- "Señalará, asimismo, la localidad en la cual se constituirá y
misión de la Cámara de Diputados en su Sesión 2 3 - - deberá ha- funcionará el tribunal de juicio oral en lo penal, si se tratare de
cerse al tribunal competente que en el propio auto de apertura alguno de los casos previstos en el artículo 21 A del Código Or-
del juicio oral el juez de garantía haya señalado como tal.'^^ gánico de Tribunales".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, en lo relativo al En cuanto a la primera parte de la disposición que alude a
inciso primero del antiguo artículo 346 del Proyecto, "modificó que "una vez distribuida la causa, cuando procediere", ello de-
la referencia de 'las piezas' que deben acompañarse, por la de berá tener lugar solamente cuando el tribunal oral en lo penal
'registros', que es la terminología que utiliza el Código". Esta esté compuesto por varias salas, que deberán funcionar integra-
parte del precepto, sin embargo, ha sido derogada, según se in- das con tres miembros cada una, evento en que - c o m o lo seña-
dicó anteriormente. lan el inciso final del artículo 17 y el artículo 23 letra a) del
"Observó, además, que en el inciso segundo de dicho artículo Código Orgánico de Tribunales-, "la distribución se hará de
se señalaba en una misma frase que deben ser puestas a disposi- acuerdo con un procedimiento objetivo y general que deberá
ción del tribunal oral 'las personas sometidas a prisión preven- ser anualmente aprobado por el comité de jueces del tribunal,
tiva y los objetos incautados', lo que le pareció impropio, por a propuesta del juez presidente".
considerar que debe hacerse referencia a las personas que tam- Cumplido tal trámite de distribución, el juez presidente de
bién pueden estar sometidas a otras medidas cautelares, además la sala respectiva - c o m o lo prescribe la disposición antes trans-
de la prisión preventiva. Ello, porque las especies incautadas per- cripta- procederá de inmediato a decretar la fecha para la cele-
manecen en custodia del ministerio público, según los acuerdos bración de la audiencia del mismo, la que deberá tener lugar
que en su momento se adoptaron, y si constituyen medios de no antes de quince días ni después de sesenta días desde la no-
prueba, será él quien debe acompañarlas materialmente. Por el tificación de apertura del juicio oral.
contrario, si se tratare de especies incautadas por otras razones, En atención a que -según lo dispuesto en el artículo 64 del
como que constituyan efectos del delito, por ejemplo, estarán Código de Procedimiento Civil, aplicable al caso en virtud de lo
asimismo en custodia del ministerio público, pero a disposición ordenado por el artículo 52 del Código Procesal Penal- el pla-
del juez de garantía, hasta que por resolución firme se determi- zo que el legislador señala no es fatal, pues el texto de la ley no
ne su destino".'^^ establece expresamente que la diligencia deba realizarse "en" o
"dentro" de cierto término, debe entenderse que no es peren-
391. Distribución, audiencia, lugar de fimcionamiento e integra- torio, y, por ende, su no cumplimiento produce efectos de de-
ción. Los incisos tercero, cuarto y quinto del artículo 281 del cadencia o caducidad (supra N- 269).
C.P.P. establecen: "Una vez distritjuida la causa, cuando proce- Corrobora lo anterior la historia de la ley, ya que al analizar-
diere, el juez presidente de la sala respectiva procederá de in- se este punto en la Comisión de la Cámara de Diputados, en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "se explicó que el plazo para
realizar el juicio es una declaración de intenciones; en ese sen-
'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998, tido, dependerá del funcionamiento del sistema. El funciona-
pág. 197. miento, como está diseñado hasta ahora, no es sobre la base de
'"2 S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 650. su organización por el propio tribunal, ya que la idea es que lo

214 215
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

haga la secretaría para un conjunto amplio de tribunales. El pla- el número ordinario no se podrá dar cumplimiento a lo exigi-
zo será el posible". do en el artículo 284".
"Se insinuó que, en tal caso, lo más honesto y responsable En lo que atañe a este punto, fue la Comisión de la Cáma-
era eliminar el plazo, porque es teórico y no se cumple". ra, en su Sesión 23-, la que agregó al inciso final del antiguo
"Se propuso como alternativa establecer uno mayor de se- artículo 346 del Proyecto, antes transcripto, "con el objeto de
senta días, como única manera de conminar a los jueces a cum- permitir al presidente (de la sala) del tribunal convocar a un
plir con sus deberes legales". mayor n ú m e r o de jueces para que lo integren, cuando existie-
"Sobre la inquietud planteada acerca de la demora para la ren circunstancias que permitan presumir que, con el núme-
celebración del juicio oral, se hizo saber que ella no dependía ro ordinario, no se logrará la presencia ininterrumpida de ellos
del texto de la ley, sino que del número de tribunales que se en la audiencia".^''*
creen y de los sistemas de implementación".^''^ La Comisión del Senado, al analizar el antiguo artículo 346
Seguidamente, el juez presidente de la sala respectiva, seña- del Proyecto, "decidió reemplazar la referencia del inciso terce-
lará la localidad en que deberá constituirse el tribunal, fuera del ro al presidente del tribunal para referirla al juez presidente de
lugar de su asiento, en los casos previstos en el artículo 21 A del la sala, a quien le corresponden las tareas que describía la nor-
Código Orgánico de Tribunales, esto es, "cuando sea necesario ma, de acuerdo a las nuevas disposiciones del Código Orgánico
para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de acuer- de Tribunales. Por la misma razón, se distinguió entre el juez
do a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de trasla- presidente de la sala y el juez presidente del comité de jueces,
do de quienes intervinieren en el proceso". cuya aprobación debe requerir el primero para designar un ma-
"Corresponderá a la respectiva Corte de Apelaciones -agre- yor número de jueces".
ga el precepto- determinar anualmente la periodicidad y la for- "Respecto a la integración de un mayor número de jueces
ma con que los tribunales orales en lo penal darán cumplimiento en calidad de alternos, que consagraba el inciso final, idea que
a lo dispuesto en este artículo. Sin perjuicio de ello, la Corte po- fue reforzada con la indicación N- 260, fue compartida - c o m o
drá disponer en cualquier momento la constitución y funciona- lo había propuesto la Comisión de la Cámara de Diputados-,
miento de un tribunal oral en lo penal en una localidad fuera especialmente con respecto a los juicios largos y complejos, en
de su asiento, cuando la atención de uno o más casos así lo acon- que pueden surgir imprevistos que afecten a alguno de los miem-
seje". bros del tribunal, y que significarán la nulidad del juicio" (ar-
"La Corte de Apelaciones adoptará esta medida -termina la tículo 284 C.RR).
disposición- previo informe de la Corporación Administrativa "Este mecanismo opera con respecto a determinada causa,
del Poder Judicial y de los jueces presidentes de los comités de en la cual este juez alterno deberá estar presente en toda la au-
jueces de los tribunales orales en lo penal correspondientes". diencia del juicio oral, y si en algún momento debe reemplazar
A continuación - c o m o lo establece el inciso quinto del ar- a u n juez titular, deberá continuar hasta la sentencia, sin que
tículo 2 8 1 - , "En su resolución el juez presidente indicará tam- pueda reincorporarse el juez que estuvo ausente, porque la au-
bién el n o m b r e de los jueces que integrarán la sala. Con la diencia exige la presencia ininterrumpida de los jueces".
aprobación del juez presidente del comité de jueces, convocará "Aceptó la Comisión que este instituto no está recogido en
a un número de jueces mayor de tres para que la integren, cuan- las normas contenidas en la Ley N° 19.665, que modificó el Có-
do existieren circunstancias que permitieren presumir que con digo Orgánico de Tribunales, la que en su artículo 17 no hace

' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 197. ' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 197.

216 217
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

referencia a los alternos, señalando solamente que las salas se que haya deducido la acción civil, el demandante y el deman-
integran con tres jueces, por lo que es necesario efectuar los ajus- dado, al igual que los testigos y peritos que figuren en las listas
tes respectivos para que se estudien las normas adecuatorias". respectivas.
"Tuvo en cuenta, además, que este sistema de jueces alter- Estas citaciones -al tenor de lo dispuesto en el artículo 33
nos no podrá funcionar de hecho en aquellos lugares en que el del C.P.P.- deberán efectuarse mediante notificación personal
tribunal del juicio oral en lo penal está compuesto por sólo tres o por cédula, haciéndose saber a los citados el tribunal ante el
miembros, porque el sistema de subrogación opera para salvar cual deben comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la au-
situaciones muy puntuales, sin considerar que puede haber otras diencia, la identificación del proceso de que se trate y el motivo
razones que produzcan la ausencia de un miembro, como licen- de la comparecencia.
cias médicas, vacaciones e implicancias, que pueden afectar el El acusado deberá ser citado mediante notificación con una
normal desenvolvimiento de los procesos". anticipación de siete días, a lo menos, de la realización de la au-
'Teniendo presente que el aumento del número mínimo de jue- diencia, y si no compareciere, se despachará en su contra orden
ces es una materia de iniciativa de S.E. el Presidente de la Repúbli- de detención o prisión hasta la realización de la actuación res-
ca, se acordó enviar un oficio al señor Ministro de Justicia, hacien- pectiva, resolución que será dictada en la misma audiencia a pe-
do presente la inquietud por el problema que se produciría en la tición del fiscal o del querellante (arts. 33 y 141 del C.P.P.) (supra
aplicación del inciso final del artículo 346" (actual artículo 284). N™ 172 y 198).
"El senador señor Parra planteó hacer imperativa la convo- Tratándose de testigos, peritos u otras personas cuya presen-
catoria a un mayor número de jueces para que integren el tri- cia se requiriere, podrán ser arrestados hasta la realización de
bunal, a fin de dar cumplimiento a lo exigido en el artículo 284. la actuación por un máximo de veinticuatro horas e imponérse-
Los jueces convocados tendrán la calidad de suplentes y debe- les, además, una multa de hasta quince unidades tributarias men-
rán permanecer durante todas las audiencias que dure el juicio suales (árt. 33 inciso tercero del C.P.P.).
oral, de un modo ininterrumpido".
La Comisión del Senado "acogió dicha indicación con en-
mienda, porque mantuvo esta posibilidad como facultativa del Párrafo 2°
juez presidente de la sala con la aprobación del juez presidente
del comité de jueces".'®^ Pñndpios del juicio oral

392. Citaciones a la audiencia. El inciso final del precitado ar- 393. Generalidades, Mediante un somero análisis de las disposicio-
tículo 281 establece que el presidente de la sala del tribunal oral nes del Párrafo 2° del Título III del Libro II del Código Procesal
en lo penal: "Ordenará, por último, que se cite a la audiencia a Penal, se concluye que el pilar fundamental del procedimiento
todos quienes debieren concurrir a ella. El acusado deberá ser penal moderno, como garantía de transparencia, rapidez y efi-
citado con, a lo menos, siete días de anticipación a la realiza- cacia en la administración de justicia, es la oralidad, circuns-
ción de la audiencia, bajo los apercibimientos previstos en los tancia que determina que la etapa de debate, de prueba y de
artículos 33 y 141, inciso cuarto". decisión del proceso criminal se denomine precisamente como
Al respecto, deben ser citados todos los intervinientes, y si juicio oral.
hubiere demanda civil, también deberán ser citadas la víctima La oralidad, además de conllevar ínsito el principio de la in-
mediación al exigir la manifestación verbal directa e instantá-
nea ante el tribunal, los intervinientes y el público de las
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 6 5 1 , 652 y 653. alegaciones del debate, de la rendición de las pruebas y de las

218 219
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

demás actuaciones realizadas en la audiencia del juicio, requie- pruebas, de la dictación fundada de las resoluciones por el tri-
re para su eficacia - c o m o lo señala, en síntesis, Chiovenda- que bunal, y, en general - c o m o lo señala el inciso primero del pre-
el tribunal esté constituido desde el comienzo del pleito hasta cepto antes transcripto-, de toda intervención de quienes
la decisión por las mismas personas físicas; que se centralice en participen en la audiencia del juicio oral.
una audiencia o en pocas audiencias próximas; y que, en virtud Las resoluciones judiciales, por tanto, deberán ser dictadas
del principio de la concentración que la inspira, los incidentes y fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entenderán
que se promuevan durante la audiencia sean resueltos en el acto notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debien-
en forma inapelable.'^® do constar, sin embargo, en el registro del juicio (supra N°' 178
Estos principios - c o m o se comprobará más adelante- han y sigts.).
sido acogidos en su integridad por la nueva legislación procesal En consecuencia, como norma -según lo señala el inciso se-
penal chilena, al establecer la presencia ininterrumpida de los gundo del precitado precepto-, el tribunal no admitirá la pre-
jueces y del ministerio público en el juicio oral, la continuidad sentación de argumentaciones o peticiones por escrito durante
de la audiencia y la inimpugnabilidad de los incidentes promo- la audiencia del juicio oral.
vidos durante el transcurso del pleito, sin perjuicio que, además, Por excepción, sin embargo, quienes no pudieren hablar,
contemple el requisito de la publicidad. como los mudos, podrán intervenir en el juicio oral por escrito.
En cambio, aquellos que no supieren hacerlo en idioma cas-
394. La oralidad. El artículo 291 del C.P.P. consagra este prin- tellano podrán intervenir por medio de intérpretes; y si se tra-
cipio al disponer: "La audiencia del juicio se desarrollará en for- tare del acusado sordo o que n o pudiere entender el idioma
ma oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones castellano, será asistido por un trujamán o versor, para que se
de las partes como a las declaraciones del acusado, a la recep- le comunique el contenido de los actos del juicio. Estos casos,
ción de las pruebas y, en general, a toda intervención de quie- empero, no constituyen verdaderas excepciones a la oralidad,
nes participaren en ella. Las resoluciones serán dictadas y ya que el traductor necesariamente debe expresarse ante el tri-
fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entenderán no- bunal verbalmente.
tificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo Por el contrario - c o m o lo señala con acierto Leone-, cons-
constar en el registro del juicio". tituyen excepciones al principio de la oralidad todas las hipóte-
"El tribunal no admitirá la presentación de argumentacio- sis en que la ley impone o consiente la lectura de algunos actos
jcies o peticiones por escrito durante la audiencia del juicio oral". en el debate.'®^
"Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no lo supieren Así ocurre en nuestro sistema procesal penal, por ejemplo,
hacer en el idioma castellano, intervendrán por escrito o por cuando la ley autoriza la lectura en audiencia del juicio oral de
medio de intérpretes". declaraciones anteriores de testigos, peritos o coimputados; o la
"El acusado sordo o que no pudiere entender el idioma cas- lectura ayuda memoria del interrogatorio del imputado, de tes-
tellano será asistido de un intérprete que le comunicará el con- tigos peritos; o la lectura y exhibición de documentos de obje-
*tenido de los actos del juicio". tos que constituyan evidencia, o la reproducción de elementos
La oralidad importa, como se hizo presente anteriormente, de prueba audiovisuales, computacionales o de cualquier otro
la expresión verbal y sonora, a través de las cuerdas vocales, de carácter electrónico aptos para producir fe, según está previsto
las discusiones constitutivas del debate, de la producción de las en los artículos 331, 332 y 333 del C.RP

• Chiovenda, ob. cit., t. II, págs. 150 y sigts. ' Leone, ob. cit., t. II, pág. 339.

220 221
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

395. La iiiQiediación. Este principio es una consecuencia de la ditu'de la administración de justicia; se tutela al juez contra cual-
oralidad, en cuanto ésta -al tenor de lo dispuesto en el artículo quier sospecha sobre su obra; se llama a testigos, peritos y otros
2 9 1 - produce el efecto de hacer percibir directamente a través sujetos análogos a la correcta colaboración de la justicia".^''''
de los oídos y de la vista en forma instantánea en el lugar en Este principio se cumple en el Código Procesal Penal alemán
que funcione el tribunal, tanto a los jueces como a los intervi- con la presencia en la audiencia del juicio oral de los denomi-
nientes y al público asistente a la audiencia del juicio oral, to- nados como "escabinos" en representación del pueblo, con lo
das las alegaciones y a r g u m e n t a c i o n e s de las p a r t e s , las cual - c o m o lo señala Carnelutti- "el interés público encuentra
declaraciones defensivas del imputado, la recepción de las prue- satisfacción principalmente porque el juez representa a todos;
bas, el contenido de las resoluciones y, en general, toda inter- es, como se dice, un órgano del Estado; lo cual no es posible
vención de quienes participen en ella. sin un ordenamiento jurídico de la sociedad, y por tanto, sin la
Como se hizo presente con anterioridad, mientras la orali- distinción entre la sociedad y Estado; entonces se distingue tam-
dad dice relación con la forma como el tribunal, los intervinien- bién entre participación del Estado mediante el juez y partici-
tes, las partes y el público asistente deben tomar conocimiento pación de la sociedad mediante el público, que viene a ser no
del debate, de las pruebas, de las resoluciones judiciales y de- tanto el autor, cuanto el destinatario del juicio; el imputado es
más actuaciones; la inmediación, en cambio, atañe al tiempo y aquel sobre el cual se juzga, y el público es aquel para el cual se
al lugar en que deben llevarse a cabo tales informaciones. juzga".!™
El principio de la inmediación -como lo señala Massari- trata El artículo 289 del C.P. P. consagra el principio de la publi-
de asegurar al proceso una estructura tal, que ponga al juez en cidad al prescribir: "La audiencia del juicio oral será pública,
condiciones de percibir, lo más directamente posible y con sus pero el tribunal podrá disponer, a petición de parte y por reso-
propios sentidos, tanto las pruebas de la acusación como las pre- lución fundada, una o más de las siguientes medidas, cuando
sentadas por las otras partes, y en general las resultancias pro- considerare que ellas resultan necesarias para proteger la inti-
cesales.^^* midad, el honor o la seguridad de cualquier persona que de-
De ahí que, en resguardo del objetivo perseguido por el prin- biere tomar parte en el juicio o para evitar la divulgación de un
cipio de la inmediación, el legislador exija tanto la continuidad secreto protegido por la ley: a) Impedir el acceso u ordenar la
de la audiencia, como la permanente e ininterrumpida asisten- salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare
cia de unos mismos jueces durante todo el desarrollo del juicio, la audiencia; b) Impedir el acceso del público en general u or-
toda vez que la impresión recibida por un juez acerca de la ve- denar su salida para la práctica de pruebas específicas, y c) Pro-
racidad de las versiones de las partes y de la eficacia de las prue- hibir al fiscal, a los demás intervinientes y a sus abogados que
bas, no es posible que sea transmitida a otro que no haya asistido entreguen información o formulen declaraciones a los medios
a todas las audiencias. de comunicación social durante el desarrollo del juicio".
"Los medios de comunicación social podrán fotografiar, fil-
396. La publicidad. "Este principio consiste - c o m o lo señala mar o transmitir alguna parte de la audiencia que el tribunal
L e o n e - en garantizar al público la libertad de presenciar el de- determinare, salvo que las partes se opusieren a ello. Si sólo al-
sarrollo del debate y, en consecuencia, de controlar la marcha guno de los intervinientes se opusiere, el tribunal resolverá".
de él y la justicia de la decisión misma. Con la publicidad se ga-
rantiza al pueblo la posibilidad de hacerse cargo 'de visu y de au-
'«' L e o n e , ob. cit., t. III, pág. 337.
'™ Carnelutti, "La Publicidad en el Proceso Penal", Revista de Derecho Procesal
Civil, Roma, 1955, pág. 3; Morenilla A., Pablo, Procesos Penales de Europa, Edit. Edi-
' ^ Massari, o b . cit., pág. 12b. j u s , Zaragoza, España, a ñ o 2000.

222 223
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

Del texto de la ley se desprende que las restricciones a la pu- "En todo caso, no es una resolución absoluta, ya que proce-
blicidad del juicio oral sólo proceden por excepción y exclusi- derá cuando el tribunal la disponga por resolución fundada".
vamente a petición de parte, y, por ende, los impedimentos a "Pese a ello, se indicó que la idea del proyecto era que fue-
tal garantía no pueden ser decretados de oficio por el tribunal. ra una norma general. En Alemania, la prohibición es por la pro-
Además, tales restricciones, ñiera de que no pueden ser otras tección de la imagen de las partes involucradas, en EE.UU., el
que las señaladas en forma taxativa por la ley, deben ser funda- mayor debate en esta materia es que en el sistema federal no se
das, en el sentido de que sean estrictamente necesarias para pro- permite la filmación ni la fotografía, por estar en juego el dere-
teger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona cho a la propia imagen".'^'
que debiere tomar parte en el juicio, y no de terceros ajenos a La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "de-
éste, como igualmente para evitar la divulgación de un secreto batió largamente esta norma buscando equilibrar el derecho de
protegido. la ciudadanía a estar informada, con la privacidad y seguridad
Cabe observar que las limitaciones a la publicidad sólo pue- de quienes toman parte en la audiencia".
den regir durante la pendencia del desarrollo del proceso, ya que "Se recordó que, a propósito de las normas sobre la policía,
"una vez concluida la deliberación privada de los jueces, de con- se acordó que ésta durante la investigación puede dar a cono-
formidad a lo previsto en el artículo 339 -como lo ordena el artícu- cer las diligencias que está realizando en tanto no informe la
lo 343 del C.P.P.-, la sentencia definitiva que recayere en el juicio identidad de las personas involucradas, como una forma de evi-
oral deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva, comuni- tar un juicio público anticipado y brindar protección a las vícti-
cándose la decisión relativa a la absolución o condena del acusa- mas. Asimismo, en la Ley Orgánica Constitucional del Ministerio
do por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando Público se estipula que el fiscal puede informar de sus diligen-
respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales toma- cias, pero sin emitir opiniones".
dos en consideración para llegar a dichas conclusiones". "En el juicio oral es diferente, porque la idea es que preci-
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, samente todo sea público, desde la formalización de la investi-
de 13 de enero de 1998, al referirse al caso de la letra c) del gación en adelante, pero esta publicidad debe tener como límite
precepto antes transcrito, antiguo artículo 353, expresó "que pro- el que no se transforme en un obstáculo para la correcta reali-
hibe a los intervinientes y a sus defensores proporcionar infor- zación del juicio o la seguridad de los intervinientes".
mación o formular declaraciones a los medios de comunicación "Con vista a esos objetivos, acordó la Comisión que, en prin-
durante el juicio, acordó establecer una sanción específica para cipio, se pueda filmar o transmitir algunas partes de la audien-
el caso de contravención, la misma que consagra el artículo 359, cia sin restricciones, si los intervinientes están de acuerdo. Si
actual artículo 294, para los asistentes al juicio que incumplie- alguno se opone, deberá decidir el tribunal, y si tanto el fiscal
ren sus deberes, para lo cual se adicionó en este último artículo como el defensor se oponen, la restricción debe ser absoluta.
un inciso nuevo". Sin perjuicio de esto, le pareció necesario entregar al tribunal
"Se calificó la norma como sana, porque los abogados no tie- la facultad de regular tanto la presencia del público como de
nen que dar explicaciones a la prensa. Se contraría el Código los medios de comunicación social, en atención a motivos de or-
de Etica de los abogados, vigente actualmente. Luego, si se en- den y de realización de pruebas específicas".
tregan informaciones o hacen declaraciones, ello resulta perni- "En cuanto a la prohibición a los intervinientes y sus defen-
cioso p a r a el d e s a r r o l l o del j u i c i o , p o r q u e se p r o v o c a n sores de entregar información y formular declaraciones a los
impresiones que no siempre coinciden con la realidad y termi-
nan echándole el público a los jueces. Es importante que se ter-
mine con la corruptela de litigar en la televisión y en los diarios". '" Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacáón de Sesiones, págs. 198 y 199.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

medios de comunicación social, letra c), se estimó conveniente "A este efecto, estimó necesario señalar expresamente que
regularlo en una norma aparte, que luego se suprimió, porque se entiende por sesiones sucesivas las que tuvieren lugar duran-
obedece a una razón distinta. No apunta a guardar reserva, por- te el día siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario
que el juicio es público, sino a evitar que alguno de los intervi- del tribunal. Esto, para salvar el problema de que en materia
nientes pueda manipular las decisiones judiciales presionando penal todos los días son hábiles, pero para otros efectos, como
a través de la opinión pública para sacar ventaja respecto de sus el transcurso de los plazos. En cambio no todos los días sesiona-
contrincantes".'^^ rán los tribunales".
"La Comisión decidió modificar el título de la norma supri-
397. Continuidad del juicio oral. El artículo 282 del C.P.P. esta- miendo la referencia a la 'concentración', y desarrolló la idea
blece: "La audiencia del juicio oral se desarrollará en forma con- de que la audiencia se desarrolle en sesiones distintas, en la for-
tinua y p o d r á p r o l o n g a r s e en sesiones sucesivas, hasta su ma expresada".''^
conclusión. Constituirán, para estos efectos, sesiones sucesivas
aquellas que tuvieren lugar en el día siguiente o subsiguiente 398. Suspensión de la audiencia o del juicio oral. El artículo 283
de funcionamiento ordinario del tribunal". del C.P.P. dispone: "El tribunal podrá suspender la audiencia
De acuerdo con el texto legal, la audiencia del juicio oral debe hasta por dos veces solamente por razones de absoluta necesi-
ser continua en el sentido que debe desenvolverse, como norma, dad y por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con el moti-
en sesiones sucesivas que pueden prolongarse, pero, necesaria- vo de la suspensión. Al reanudarla, efectuará un breve resumen
mente, sólo durante los días y horarios de funcionamiento ordi- de los actos realizados hasta ese momento".
nario del tribunal, lo que, haciendo una excepción a lo dispuesto "El juicio se suspenderá por las causas señaladas en el artícu-
en el artículo 14 del C.P.P., excluye los días feriados. Se conside- lo 252. Con todo, el juicio seguirá adelante cuando la declara-
rarán, sin embargo, como sesiones sucesivas las que tuvieren lu- ción de rebeldía se produjere respecto del imputado a quien se
gar al día siguiente de la fijada para la iniciación del debate y, si le hubiere otorgado la posibilidad de prestar declaración en el
hubiere uno o varios feriados intermedios, las que se llevaren a juicio oral, siempre que el tribunal estimare que su ulterior pre-
efecto a partir del día subsiguiente hábil del último festivo. sencia no resulta indispensable para la prosecución del juicio o
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el anti- cuando sólo faltare la dictación de la sentencia".
guo artículo 347 del Proyecto, "entendió que esta norma pre- "La suspensión de la audiencia o la interrupción del juicio
tende que el juicio tenga un desarrollo continuo. Incluso, al oral por un período que excediere de diez días impedirá su con-
menos idealmente, la sala del tribunal no debiera ver otras cau- tinuación. En tal caso, el tribunal deberá declarar la nulidad de
sas mientras no pronunciare su decisión de absolución o de con- lo obrado en él y ordenar su reinicio".
d e n a en la que esté conociendo, para que n o se pierda la "Cuando fuere necesario suspender la audiencia, el tribunal
necesaria inmediación que requiere el juicio oral. Consignó el comunicará verbalmente la fecha y hora de su continuación, lo
hecho de que las sesiones sean sucesivas no necesariamente sig- que se tendrá como suficiente citación".
nifica que sigan al día siguiente, pero se espera que continúen El texto de la disposición antes transcripta contempla dos si-
al día siguiente hábil o, a lo más, que no pasen más de dos días tuaciones: la suspensión de la audiencia, la cual atañe sólo a una
entre las sesiones. También entendió que las interrupciones bre- sesión determinada; y la interrupción del juicio oral, que afecta
ves dentro del mismo día no constituyen suspensión". a todo el procedimiento en general.

"•' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 655, 656 y 657. ' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 652 y 653.
é

226 227
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

La suspensión de la audiencia sólo podrá disponerse por el La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "fue
tribunal hasta por dos veces, por razones de absoluta necesidad de parecer que debía preverse que, en determinados casos, más
y por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con el motivo de complejos, sería imposible que se solucionen ciertas materias en
la paralización, como podría ser, por ejemplo, la enfermedad del diez días y puede ser necesaria una suspensión mayor". Al res-
fiscal o de uno de los miembros del tribunal, en este último caso, pecto observó que "existe una gran disparidad entre los plazos
siempre que no exista juez alterno que lo reemplace. Al reanu- de que dispone el fiscal para reunir pruebas, que es de dos años,
darla, deberá efectuarse un breve resumen de los actos realiza- y el que tiene el imputado, quien en muchos casos tomará co-
dos hasta ese momento. nocimiento de los antecedentes de la fiscalía solamente en la
Cuando se suspendiere la audiencia, el tribunal comunica- audiencia de preparación del juicio oral, y es probable incluso
rá verbalmente a los intervinientes y demás interesados, la fe- que la prueba que necesite para desvirtuar la del fiscal sea de
cha y hora de su continuación, lo que se tendrá como suficiente difícil obtención".
citación. "Tuvo en cuenta, eso sí, que es poco probable que se presente
La interrupción de juicio únicamente procederá por las cau- la necesidad de obtener pruebas complejas durante el desarrollo
sales de sobreseimiento temporal señaladas en el artículo 252 del juicio oral, porque esta labor debe desarrollarse antes del jui-
del C.P.P. Con todo, el juicio seguirá adelante y no se suspende- cio. A éste deben llegar los intervinientes con su prueba prepara-
rá cuando la declaración de rebeldía se produjere respecto del da. De hecho, el juez de garantía debe determinar, en el auto de
imputado a quien se le hubiere otorgado la posibilidad de pres- apertura del juicio oral, las pruebas que deben rendirse en el jui-
tar declaración en el juicio oral, siempre que el tribunal estima- cio oral, y no podrán aceptarse otras, salvo que la parte que pre-
re que su ulterior presencia no resultare indispensable para la tende presentarlas acredite que no tuvo conocimiento de ellas con
prosecución del juicio, o cuando sólo faltare la dictación de la anterioridad. Ya en la audiencia de preparación del juicio oral el
sentencia. juez de garantía puede, de oficio o a petición del acusado, suspen-
En este caso el tribunal no podrá citar a las partes a una nue- derla por un plazo extraordinario de diez días para que obtenga
va audiencia para proseguir el juicio, ya que la cesación del im- prueba, cuando por causas que no le fueren imputables no las hu-
pedimento d e p e n d e r á de factores ajenos e inciertos para el biere ofrecido oportunamente. Asimismo, las cuestiones civiles de
órgano jurisdiccional. previo y especial pronunciamiento deben dilucidarse antes de la
Por último, si la suspensión de la audiencia o la interrupción audiencia de preparación del juicio oral, y de hecho es causal de
del juicio oral excediere de diez días, tal circunstancia impedi- sobreseimiento temporal, según lo dispone el artículo 252".
rá su continuación, y el tribunal, de oficio, deberá declarar la "A la luz de esas reflexiones, la Comisión del Senado estimó
nulidad de lo obrado y dispondrá el reinicio, sea de la sesión, razonable que el acusado pueda contar con un plazo mayor para
sea del juicio, según corresponda. reunir su prueba, pero no dentro del juicio oral, sino que per-
Con relación a este último punto, la Comisión de la Cáma- mitiéndole al juez de garantía aumentar el plazo de suspensión
ra, en su Sesión 23-, se limitó a aprobar en la forma propuesta, de la audiencia de preparación del juicio oral, de modo pruden-
con una redacción adecuada, el antiguo artículo 354 del Pro- cial de acuerdo con la complejidad o dificultad de acceso a la
yecto, cuyo original correspondía a los incisos segundo y siguien- prueba. Coincidió en que esta suspensión de hasta diez días no
tes del artículo 371 original.^''' puede ser recurrente, por lo que acordó que el juicio oral pue-
de suspenderse hasta dos veces y por causas distintas y sobrevi-
nientes, estableciéndolo así en el inciso primero".
"•' Cámara de Diputados,"»/'MW¿caríóíi Oficial. Redacción de Sesiones, 1998, "Estimó conveniente la Comisión dejar constancia que el
pág. 199. tiempo que demore la realización de la prueba se considera par-

228 229
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

te de la audiencia y no constituye una suspensión de la misma Además, la ley no exige estrictamente la concurrencia inin-
aunque para ello el tribunal deba constituirse en otro lugar, terrumpida de todos los jueces que integran el tribunal, en el
como en el caso de la reconstitución de la escena". caso de que, iniciada la audiencia, uno o más de éstos fueren
"Precisó, en el inciso segundo, que en casos de rebeldía se inhabilitados por causales de implicancia o recusación, y no pu-
seguirá adelante no sólo cuando el imputado rebelde haya pres- dieren ser reemplazados de inmediato por jueces alternos, even-
tado declaración, sino que también cuando se le hubiere otor- tualidad en que - c o m o lo previene el inciso final del artículo
gado la posibilidad de hacerlo, habida consideración que puede 76 del C.P.P.- el órgano jurisdiccional colegiado podrá seguir
acogerse a su derecho de guardar silencio, como lo estableció funcionando, integrado, a lo menos, por dos jueces que hubie-
en el inciso segundo".'^^ ren concurrido a toda la audiencia. En este último caso, sin em-
bargo, deberá alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia
399. Presencia ininterrumpida de los jueces y del ministerio definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anu-
público. El artículo 284 del C.P.P. establece: "La audiencia del lará todo lo obrado en el juicio oral.
juicio oral se realizará con la presencia ininterrumpida de loí Igualmente, cualquiera infracción a lo dispuesto en el precep-
jueces que integraren el tribunal y del fiscal, sin perjuicio de lo to antes transcripto, con las salvedades antes expuestas, implica-
dispuesto en el artículo 258". rá la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en él.
"Lo dispuesto en el inciso final del artículo 76 respecto de La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
la inhabilidad se aplicará también a los caáíos en que, iniciada la de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 348, que
audiencia, faltare un integrante del tribunal de juicio oral en lo se refería a la materia, "hizo presente que una norma similar rige
penal". hoy día en los tribunales colegiados. La inhabilidad debida a la
"Cualquier infracción de lo dispuesto en este artículo impli- enfermedad, a la ausencia prolongada y a la muerte de un mi-
cará la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare nistro obliga a una nueva vista de la causa. De no ser así, el juez
en él". que se integra entraría a conocer algo a medias".
Este requisito que la doctrina denomina "principio de Is "Por lo demás -agregó-, en el proyecto el juicio oral está pen-
identidad física de los jueces de la causa", encuentra su funda sado para que dure una mañana o, cuando mucho, un día, lo
mentó en el postulado de la inmediación, y tiene por causa la que fue catalogado de irreal por algunos señores diputados".
necesidad de que el juicio oral desde su inicio y hasta la senten "Este artículo - t e r m i n ó - se basa en el principio de la inme-
cia se desarrolle sin interrupción y con la mayor celeridad, a fin diatez, el cual desde el punto de vista de la lógica del proyecto,
de lograr que unos mismos juzgadores perciban simultánea e de los principios aprobados, de las normas de los derechos cons-
instantáneamente, a través de la vista y del oído, todas las actua- titucionales y de los derechos humanos, es un principio indubi-
ciones del proceso para lograr una idéntica convicción. table. Se dio a conocer que en otros países, como Alemania,
Sin perjuicio de lo anterior, nuestra legislación exige, ade- cuando los juicios son largos, se pone a un cuarto juez, por si
más, la concurrencia ininterrumpida del fiscal, a menos que -al alguno cae en inhabilidad. Es una norma práctica que se puede
tenor de lo dispuesto en el artículo 258 del C.P.P.-, opere el ins- incluir aquí o en el Código Orgánico de Tribunales".
tituto jurídico denominado "forzamiento de la acusación", even- "Se aprobó con modificaciones, especificándose que la infrac-
to en que la correspondiente acusación deberá ser formulada ) ción de lo establecido en este artículo implica la nulidad del jui-
sostenida por el querellante particular, sin la concurrencia del
cio oral y de la sentencia que se dictare en él".^'®
ministerio público (supra N- 367).

" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 657 y 658. ' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 197 y 198.

• í

230 231
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

"La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse 'a la abandone si su comportamiento perturbare el orden, en ambos
presencia del fiscal como requisito de validez', hizo excepción casos deberá adoptar las medidas necesarias para asegurar su
expresa al caso de que sea el querellante quien sostenga la acu- oportuna comparecencia, para lo cual lo hará permanecer en
sación, conforme a lo previsto en el artículo 258 (forzamiento una sala próxima.
de la acusación)". No obstante lo anterior, el presidente de la sala deberá in-
"Fue de parecer que, sin perjuicio de exigir la presencia de formar al acusado de lo ocurrido en la sala durante su ausen-
los jueces en forma ininterrumpida, era preciso aplicar la mis- cia, tan pronto como se reintegre a la audiencia.
ma medida tomada a propósito de las inhabilidades que pudie- La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
ren afectar a los miembros del tribunal oral, en el sentido de "se refirió a la presencia del acusado durante la audiencia y a
que, si no puede el juez inhabilitado ser reemplazado por un los casos en que puede hacer abandono de ella, sea por propia
juez alterno, continúe el juicio a condición de que los dos res- voluntad o por resolución del tribunal, aprobando el precepto
tantes en la sentencia lleguen a un acuerdo unánime. Incorpo- con adecuaciones formales".'™
ró esta idea en el inciso segundo, y dejó como inciso tercero la La Comisión del Senado, en cambio, no compartió el crite-
oración final del inciso primero".'" rio expresado en el inciso primero del Proyecto en cuanto ex-
presaba que "el acusado tendrá derecho", "por estimar que éste
400. Presencia del acusado en el juicio oral. El artículo 285 del no solamente tiene el derecho de asistir a la audiencia, sino que
C.P.P. dispone: "El acusado deberá estar presente durante toda tiene el deber de hacerlo, lo que está corroborado por el artícu-
la audiencia". " lo 141, que en su inciso cuarto determina la procedencia de la
"El tribunal podrá autorizar la salida de la sala del acusado prisión preventiva del imputado que no comparece a la audien-
cuando éste lo solicitare, ordenando su permanencia en una sala cia del juicio oral".
próxima". "En el inciso final, substituyó la referencia al presidente del
"Asimismo, el tribunal podrá disponer que el acusado aban- tribunal por el presidente de la sala".'™
donare la sala de audiencia, cuando su comportamiento pertur-
bare el orden". 401. Presencia del defensor y del fiscal en el juicio oral y san-
"En ambos casos, el tribunal adoptará las medidas necesa- ciones por inasistencia o abandono injustificado. El artículo 286
rias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado". del C.P.P. establece: "La presencia del defensor del acusado du-
"El presidente de la sala deberá informar al acusado de lo rante toda la audiencia del juicio oral será un requisito de vali-
ocurrido en su ausencia, en cuanto éste reingresare a la sala de dez del mismo, de acuerdo a lo previsto en el artículo 103".
audiencia". "La no comparecencia del defensor a la audiencia constitui-
Del texto legal emana que no es una facultad sino que un rá abandono de la defensa y obligará al tribunal a la designa-
deber del acusado estar presente en la audiencia del juicio oral, ción de un defensor penal público, de acuerdo con lo dispuesto
máxime si se considera que el inciso cuarto del artículo 141 del en el inciso segundo del artículo 106".
precitado Código, ordena decretar la prisión preventiva del en- "No se podrá suspender la audiencia por la falta de com-
causado que no hubiere asistido a dicha audiencia, a petición parecencia del defensor elegido por el acusado. En tal caso,
del fiscal o del querellante. se designará de inmediato u n defensor penal público al que
Con todo, el tribunal podrá autorizar la salida de la sala de
audiencia del acusado, si éste lo solicitare, o disponer que la
"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198.
' " Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 653. '™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 653.
'I

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

se le concederá un período prudente para interiorizarse del defensa y obliga al juez a designarle un defensor público, sin que
caso". ello paralice o suspenda la audiencia".'^"
Hay que tener presente que lo que la ley exige es, exclusi- En cuanto a las sanciones que deben aplicarse al abogado
vamente, la presencia del defensor del acusado durante toda defensor del imputado o al representante del ministerio públi-
la audiencia del juicio oral, como requisito de validez del pro- co que no asistiere o abandonare la audiencia, el artículo 287
cedimiento, mas no la asistencia de los defensores de la vícti- del C.P.P. establece: "La ausencia injustificada del defensor o del
ma, del querellante, del actor ni demandado civil, la cual no respectivo fiscal a la audiencia del juicio oral o a alguna de sus
». es esencial y cuya falta tiene sanciones diferentes a la nulidad. sesiones, si se desarrollare en varias, se sancionará con suspen-
Así, por ejemplo, la ausencia del querellante o de su apodera- sión del ejercicio de la profesión, hasta por dos meses. En idén-
do o defensor produce el abandono de la querella (art. 120 tica pena incurrirá el defensor o fiscal que abandonare injustifi-
letra c); igualmente la carencia de la designación de abogado cadamente la audiencia que se estuviere desarrollando".
defensor y de apoderado con respecto a la demanda civil y a "El tribunal impondrá la sanción después de escuchar al afec-
su c o n t e s t a c i ó n , las h a c e inadmisibles (arts. 1- y 2° Ley tado y recibir la prueba que ofreciere, si la estimare procedente".
N- 18.120) (supra N°' 277 y sigts.), quedando los interesados "No constituirá excusa suficiente la circunstancia de tener
indefensos ante el tribunal. el abogado otras actividades profesionales que realizar en la mis-
Cabe observar igualmente que la ley no exige expresamen- ma oportunidad en que se hubiere producido su inasistencia o
te, como requisito de validez de la audiencia del juicio oral, la abandono".
presencia ininterrumpida del fiscal, como ocurre, en cambio, El precepto antes transcripto fue incorporado "para preve-
con el caso previsto en el artículo 269 del C.P.P., en que la ina- nir el abuso que se pudiere hacer del abandono de la defensa",
sistencia del representante del ministerio público a la audien- a iniciativa de la Comisión del Senado, la cual, en su Sesión 5-,
cia de preparación del juicio anula la sesión, según lo dispone "acordó incorporar un artículo nuevo en que se fija una sanción
que se aplicaría tanto al fiscal como al defensor que no compa-
el artículo 269, sino qufe tal falta de presentación sólo es sancio-
rezca a la audiencia o que la abandone injustificadamente, que
nada con la suspensión del fiscal del ejercicio de la profesión
consiste en la suspensión del ejercicio profesional hasta por dos
hasta por dos meses, en virtud de lo ordenado por el artículo
meses, la que se impone sumariamente y se expresa que no cons-
287 del mismo texto. En nuestro concepto, tal inconsecuencia
tituirá excusa suficiente el tener el abogado otras actividades
deja constancia de vacío legal.
profesionales que realizar en la misma oportunidad".
En cambio, la no asistencia ininterrumpida del defensor del
"Esta misma función de evitar dilaciones cumple el inciso ter-
acusado durante toda la audiencia constituirá abandono de la
cero de la norma aprobada por la Cámara, al impedir que se
defensa y producirá la nulidad absoluta de la misma, sin perjui- suspenda la audiencia por la no comparecencia del defensor".
cio de que - c o m o lo señalan los artículos 103, 106 y 286 del
"Se estimó errónea la exigencia contenida en el inciso segun-
C.P.P.- el tribunal, sin suspender la audiencia, deberá, de oficio, do del proyecto, al exigir la comparecencia del defensor al ini-
designar de inmediato un defensor penal público, a quien se le cio del debate, como lo había propuesto el Ejecutivo y fue
otorgará un período prudente para interiorizarse del caso (su- aprobado por la Cámara de Diputados, pues es preciso que per-
pra N^ 261). manezca durante toda la audiencia, lo que se acordó establecer
Así lo estableció la Comisión de la Cámara de Diputados, en explícitamente".'*"
su Sesión 23-, al referirse al antiguo artículo 350 del Proyecto, y
hacer presente que "la presencia del defensor del imputado du-
rante la audiencia del juicio oral constituye un requisito de vali- ' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198.
dez del mismo. Si falta, este hecho se considera abandono de la ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 654.

234 235
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

402. Ausencia del querellante o de su apoderado en el juicio oral. pide al querellante ejercer los derechos que en esa calidad se le
El artículo 288 del C.P.P. prescribe: "La no comparecencia del que- confieren".
rellante o de su apoderado a la audiencia, o el abandono de la "La drasticidad de la norma se explica porque el querellante
misma sin autorización del tribunal, dará lugar a la declaración puede obligar a cambiar la estrategia a los demás intervinientes.
de abandono establecida en la letra c) del artículo 120". De allí que, si se ausenta o no asiste, no se puede reincorporar
Este precepto fiíe aprobado por la Comisión de la Cámara después, cuando las partes ya han expuesto sus planteamientos".
de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "con "Se aclaró también que la presencia que se requiere es del
el agregado tendiente a reconocer el derecho del querellante querellante o de su apoderado y no de ambos, pues normalmen-
de asistir personalmente o de hacerse representar por un apo- te asistirá el apoderado ".'^^
derado. La ausencia de ambos origina el abandono de la que-
rella".'82 403. Incidentes en la audiencia del juicio oral. Al iniciar este
Con relación a lo anterior, estimamos que si el querellado párrafo, hicimos presente que, de acuerdo con la doctrina, uno
no asiste personalmente a la audiencia del juicio oral, y, por el de los supuestos necesarios para la debida operancia de los prin-
contrario, desea hacerlo por intermedio de un apoderado, éste cipios de la oralidad y de la concentración que informan el nue-
necesariamente deberá ser un abogado habilitado, un procura- vo proceso penal, era la inimpugnabilidad de los incidentes,
dor del número o u n estudiante de derecho inscrito en terce- como medio de evitar la dilación indebida del juicio oral.
ro, cuarto o quinto año de las Escuelas de Derecho de las Este supuesto lo consagra precisamente el artículo 290 del
Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de las uni- C.P.P. al prescribir: "Los incidentes promovidos en el transcur-
versidades autorizadas, o por un egresado de esas mismas escue- so de la audiencia del juicio oral se resolverán inmediatamente
las hasta tres años después de haber r e n d i d o los exámenes por el tribunal. Las decisiones que recayeren sobre estos inci-
correspondientes, los cuales, sin embargo, deberán actuar bajo dentes no serán susceptibles de recurso alguno".
el patrocinio de un abogado defensor, según emana del contexto La Comisión de la Cámara, pronunciándose respecto al ar-
de los artículos 1- y 2° de la Ley N- 18.120 sobre Comparecen- tículo 355 del proyecto "que trataba de los incidentes promovi-
cia enjuicio. dos en el transcurso del juicio oral, aclaró que se resolverán de
En cuanto a la sanción de abandono de la querella por la inmediato, y que la disposición se refiere a los que se promue-
no comparecencia del querellante o su apoderado a la audien- van durante la audiencia del juicio oral".'*^
cia del juicio oral o por ausentarse de ella sin la autorización La Comisión del Senado, por su parte, "consideró que no
del tribunal, está contemplada en la letra c) del artículo 120 del debiera existir u n debate previo, porque serán cuestiones de
C.P.P. y debe ser declarada de oficio por el órgano jurisdiccio- mero trámite que el tribunal debe resolver de plano, para no
nal o a petición de cualquiera de los intervinientes. extender innecesariamente la audiencia".
La Comisión del Senado, pronunciándose al respecto, "ex- "Le pareció conveniente, además, que estos incidentes sean
presó que esta norma se justifica porque el querellante no es resuelto por el tribunal, no por el presidente de la sala. Como
esencial para el proceso, y la acusación particular sólo será rele- consecuencia de esta decisión, se suprimió la referencia a la re-
vante cuando plantee elementos distintos a los del fiscal, pero posición, porque al ser resueltos por el tribunal, las partes ten-
si no asiste a exponerlos, se prescinde de él, aplicando la san- drán más garantías". ^®^
ción establecida en el artículo 149 (actual artículo 121), que im-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 654 y 655.
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199.
'"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 658.

236 237
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

Párrafo 3= La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, apro-


Dirección y disciplina bó con modificaciones el artículo 35V primitivo del Proyecto, cam-
biando en el inciso primero la expresión "práctica de la prueba",
404. Facultades del juez presidente de la sala en la audiencia por la de "rendición de ésta". En el inciso segundo, en cuanto al
del juicio oral. El artículo 292 del C.P.P. establece: "El juez pre- tiempo que se otorgue para el uso de la palabra, en el caso de los
sidente de la sala dirigirá el debate, ordenará la rendición de alegatos finales, señaló que éste no podrá ser inferior a quince mi-
las pruebas, exigirá el cumplimiento de las solemnidades que nutos por cada día en que se hubiere extendido el juicio oral.^*®
correspondieren y moderará la discusión. Podrá impedir que las La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en el inciso pri-
alegaciones se desvíen hacia aspectos no pertinentes o inadmi- mero, modificó la referencia al presidente del tribunal por el
sibles, pero sin coartar el ejercicio de la acusación ni el dere- presidente de la sala, que es a quien le corresponden estas fa-
cho a defensa". cultades de acuerdo al Código Orgánico de Tribunales. Asimis-
"También podrá limitar el tiempo del uso de la palabra a las mo, suprimió en el inciso primero la facultad de resolver los
partes que debieren intervenir durante el juicio, fijando límites incidentes y demás solicitudes de las partes, porque esta corres-
máximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien ponde al tribunal y no a su presidente".
hiciere uso manifiestamente abusivo de su facultad". "En la primera oración del inciso segundo, aclaró que los lí-
"Además, ejercerá las facultades disciplinarias destinadas a mites al uso de la palabra afectan a las partes que deben inter-
mantener el orden y decoro durante el debate, y, en general, a venir en el juicio, para que no se interpretara extensivamente a
garantizar la eficaz realización del mismo". los testigos y peritos. Estimó también la Comisión que la refe-
"En uso de estas facultades, el presidente de la sala podrá rencia a los alegatos finales debía trasladarse al artículo 338 (ac-
ordenar la limitación del acceso de público a un número deter- tual artículo 374), que se refiere a este tema, pero morigerando
minado de personas. También podrá impedir el acceso u orde- la norma, sin fijar un lapso de tiempo determinado, sino que
n a r la salida de aquellas p e r s o n a s q u e se p r e s e n t a r e n en permitiendo que el tribunal las determine teniendo en cuenta
condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia". la extensión del juicio ".'^^
Del texto antes transcripto se desprende, en síntesis, que es
el presidente de la sala del tribunal respectivo quien, en forma 405. Deberes de los asistentes a la audiencia del juicio oral. El
exclusiva, ostenta la dirección, control, moderación y disciplina artículo 293 del C.P.P. dispone: "Quienes asistieren a la audien-
de la audiencia del juicio oral: ora en lo relativo a las alegacio- cia deberán guardar respeto y silencio mientras no estuvieren
nes de la acusación y de la defensa, impidiendo que se desvíen autorizados para exponer o debieren responder a las preguntas
hacia aspectos impertinentes o inadmisibles, o que excedan del que se les formularen. No podrán llevar armas ni ningún ele-
tiempo de duración dentro de los límites máximos igualitarios mento que pudiere perturbar el orden de la audiencia. No po-
que señale para todas las partes; ora en lo atinente a la rendi- drán adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o
ción de las pruebas y al cumplimiento de las formalidades que contrario al decoro".
al respecto la ley exige; ora en lo relacionado con el logro del Este precepto, que estaba contenido en el antiguo artículo
orden, del decoro y de la eficacia de las actuaciones procesales; 358 del Proyecto, fue aprobado sin modificaciones tanto por las
ora adoptando las medidas preventivas para el acceso cuantita- Comisiones de la Cámara de Diputados como del Senado.
tiva y cualitativamente debido de público a la audiencia, pudien-
do impedir el ingreso o expulsar del recinto del tribunal a
aquellas personas que se presentaren en forma incompatible con
"*•* C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199.
la seriedad de la reunión. "*' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 661 y 662.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

406. Sanciones. El artículo 294 del C.P.P. establece al respecto: cia al artículo 530 del Código Orgánico de Tribunales, que con-
"Quienes infringieren las medidas sobre publicidad previstas en sidera incluso el arresto de quienes n o acataren las normas de
el artículo 289 o lo dispuesto en el artículo 293, podrán ser san- orden, incluyendo al fiscal y al defensor, pues ello implica que
cionados de conformidad con los artículos 530 ó 532 del Códi- no puede reincorporarse a la audiencia, entendió que estas san-
go Orgánico de Tribunales, según correspondiere". ciones se aplican como última ratio, pues previamente pueden
"Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal podrá expulsar a los ser amonestados".'*^
infractores de la sala".
"En caso de que el expulsado fuere el fiscal o el defensor,
deberá procederse a su reemplazo antes de continuar el juicio. Párrafos 4°-, 5^ 6=, 7^ y 8^
Si lo fuere el querellante, se procederá en su ausencia y si lo fue-
Disposiciones generales sobre la prueba, testigos, informe de
re su abogado, deberá reemplazarlo".
peritos, medios de prueba no regulados expresamente y prueba de
En lo pertinente a las infracciones de las medidas de publi-
acciones civiles
cidad, esto es, al acceso indebido a la audiencia de personas a
quienes se les haya impedido o hubieren sido expulsadas, o a
407. Advertencia. Todo lo relativo a las materias detalladas
los fiscales, abogados y demás intervinientes que hayan entrega-
en los párrafos antes señalados que se relaciona con la prue-
do información o formularen declaraciones a los medios de co-
ba en el proceso penal ha sido tratado p r e c e d e n t e m e n t e en
municación social; como igualmente a las partes que hicieren
el TITULO X, bajo los números 214 y siguientes de esta obra,
un uso abusivo de su facultad de hacer uso de la palabra en la
de tal suerte que nos remitimos a lo ya expuesto al respecto
audiencia del juicio oral, a que se refieren, respectivamente, los
a fin de evitar repeticiones.
artículos 289 y 283 (supra N°^ 390 y 398), de acuerdo con los
artículos 530 y 532 del Código Orgánico de Tribunales, podrán
ser sancionados con expulsión de la sala, amonestación priva-
da, censura por escrito, suspensión de funciones, multa o arres- Párrafo 9^
to, según corresponda. Desarrollo del juicio oral
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, al
referirse al tema, hizo presente que el antiguo artículo 399 del Pro- 408. Apertura del juicio oral. El artículo 325 del C.P.P. estable-
yecto "contempla las sanciones que pueden aplicarse a quienes no ce: "El día y hora fijados, el tribunal se constituirá con la asis-
cumplieren con sus deberes durante la audiencia, reseñados en el tencia del fiscal, del acusado, de su defensor y de los demás
artículo anterior. Ellas consisten en expulsión de la sala o multas, intervinientes. Asimismo, verificará la disponibilidad de los tes-
amonestaciones, censuras, suspensión de funciones y arrestos has- tigos, peritos, intérpretes y demás personas que hubieren sido
ta por cuatro días, según los casos y personas involucradas". citadas a la audiencia y declarará iniciado el juicio".
"Se aprobó el precepto con un agregado, tendiente a hacer "El presidente de la sala señalará las acusaciones que debe-
aplicable el mismo régimen de sanciones para los que incum- rán ser objeto del juicio contenidas en el auto de apertura del
plan las normas sobre publicidad del juicio oral".'** juicio oral, advertirá al acusado que deberá estar atento a lo que
A la Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "si oirá y dispondrá que los peritos y los testigos hagan abandono
bien en principio le pareció drástica la expulsión, o la referen- de la sala de audiencia".

'«f C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 660.

240 241
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

"Seguidamente concederá la palabra al fiscal, para que ex- saciones que deberán ser objeto del juicio, contenidas en el auto
ponga su acusación y al querellante para que sostenga la acusa- de apertura del juicio oral".
ción, así como la demanda civil si la hubiere interpuesto". "Estimó también que era conveniente recordar las normas de
El inciso primero de la disposición antes inserta, al referirse los incisos primero y tercero, estableciendo un orden más lógico
al "día y hora fijados", hace alusión a la fecha señalada para la de la audiencia, que considere primero la constitución con los in-
celebración de la audiencia del juicio oral por el presidente de tervinientes; luego la verificación de la disponibilidad de los tes-
la sala del tribunal al serle asignada la causa en la distribución tigos y demás participantes; posteriormente la advertencia al
respectiva, de acuerdo con lo ordenado en el inciso tercero del acusado de que deberá estar atento a lo que va a oír; y la orden
artículo 281. de que los peritos y los testigos hagan abandono de la sala de au-
En esta oportunidad deberá constituirse el tribunal con la diencia, para seguidamente conceder la palabra al fiscal del mi-
presencia mínima de tres jueces miembros, además de los alter- nisterio público y a los querellantes, para que expongan sus
nos, si los hubiere; con la asistencia del fiscal, del acusado, su respectivas acusaciones y demandas, si las hubieren interpuesto".^^"
defensor y de los demás intervinientes, es decir, la víctima para
la sustentación de la acción civil que hubiere deducido, pues si 409. Defensa y declaración del acusado y comunicación de este
no compareciere, se la tendrá por abandonada. con su defensor. El artículo 326 del C.P.P. dispone: "Realizadas
Con respecto a los demás participantes, tales como los testi- las exposiciones previstas en el artículo anterior, se le indicará
gos, peritos, intérpretes u otras personas que hubieren sido cita- al acusado que tiene la posibilidad de ejercer su defensa en con-
das, no es indispensable su comparecencia para la validez de la formidad a lo dispuesto en el artículo 8-".
audiencia, toda vez que, de acuerdo con la historia de la ley, lo "Al efecto, se ofrecerá la palabra al abogado defensor, quien
que el precepto ordena al tribunal es sólo verificar su disponibili- podrá exponer los argumentos en que fundare su defensa".
dad, esto es, la evidencia de su asistencia al momento de ser re- "Asimismo, el acusado podrá prestar declaración. En tal caso,
queridos para la actuación que en el juicio les corresponda. el juez presidente de la sala permitirá que manifieste libremen-
Así lo señaló la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al con- te lo que creyere conveniente respecto de la o de las acusacio-
venir que "los participantes esenciales son los intervinientes, y nes formuladas. Luego, podrá ser interrogado directamente por
que ellos deben estar presentes para constituir la audiencia; res- el fiscal, el querellante y el defensor, en ese mismo orden. Fi-
pecto de los demás participantes, debe verificarse su disponibi- nalmente, el o los jueces podrán formularle preguntas destina-
lidad, pero no necesariamente su presencia, p o r q u e puede das a aclarar los dichos".
ocurrir que su participación sea necesaria en días posteriores. "En cualquier estado del juicio, el acusado podrá ser oído,
Por ello se adecuó la redacción en ese sentido". con el fin de aclarar o completar sus dichos".
"En lo que atañe al resto de los incisos del antiguo artículo El artículo 327 del precitado Código, a su vez, agrega: "El
360 del Proyecto, suprimió el inciso segundo, y, respecto del ter- acusado podrá comunicarse libremente con su defensor duran-
cero, actual inciso segundo del artículo 325, "introdujo ajustes te el juicio, siempre que ello no perturbare el orden de la au-
de redacción, como la referencia al presidente del tribunal, que diencia. No obstante, no podrá hacerlo mientras prestare decla-
reemplazó por la de juez presidente de la sala". ración".
"Discutió si debía ser leído el auto de apertura o solamente El artículo 8° del C.P.P., antes referido, señala el ámbito de
resumido, concluyendo que es innecesaria su lectura, porque el la defensa del acusado, que se extiende desde la primera actua-
documento es conocido por las partes. Bastará, a juicio de la
Comisión, que se señalen las materias y las personas afectadas
por el juicio. Al efecto, el presidente de la sala señalará las acu- ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 661 y 662.

242 243
EL JUICIO ORAL
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

410. Orden de recepción de las pruebas en la audiencia del jui-


ción del procedimiento dirigido en su contra, hasta el término
cio oral. El artículo 328 del C.P.P. establece: "Cada parte deter-
del juicio, con el alcance de que tendrá derecho a formular los
minará el orden en que rendirá su prueba, correspondiendo
planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, así
como intervenir en todas las actuaciones judiciales, salvo las ex- recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticio-
cepciones expresamente señaladas en el Código. nes de la acusación y de la demanda civil y luego la prueba ofre-
Ahora bien, el texto del artículo 326 antes inserto le otorga cida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren
una facultad, y no u n deber, al acusado de prestar declaración sido deducidas en su contra".
en la audiencia del juicio oral, ya que el artículo 93 letra g) le Del texto legal emana que, obligatoriamente, se ordenará
otorga el derecho a guardar silencio. Además - c o m o lo estable- primero la recepción de la prueba destinada a acreditar los he-
ce el tenor y la historia de la ley- el defensor también tiene la chos relacionados con las acusaciones y la demanda civil; y, en
facultad y no la obligación de exponer en la audiencia los fun- seguida, se podrán rendir las probanzas ofrecidas por el acusa-
damentos de su defensa cuando, después de las exposiciones de do y demandado civil respecto de las acciones que se hubieren
las acusaciones por parte del fiscal y el querellante, el tribunal deducido en su contra.
le ofrezca la palabra, a su petición, puede hacerlo con posterio- Luego, dentro de dicha prelación obligatoria, cada parte de-
ridad, pero en la misma audiencia. terminará libremente el orden en la producción de cada prue-
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, ba que hubiere ofrecido rendir.
hizo presente que el artículo 361, actual artículo 326, "contem- El antiguo artículo 363 del Proyecto fijaba el orden de la re-
pla la defensa del acusado, a la que se procederá después de la cepción de la prueba, pero la Comisión de la Cámara de Dipu-
intervención de los demás intervinientes del juicio. El abogado tados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, señaló que "el
defensor hará la defensa y el acusado puede, a su vez, prestar tribunal puede alterarlo cuando lo estimare necesario para el
declaración sobre lo que creyere conveniente respecto de la o adecuado desarrollo de la audiencia".*^^
las acusaciones, luego de lo cual puede ser interrogado por las Este criterio fue corroborado por la Comisión del Senado,
partes o los jueces". ^^^ la cual, en su Sesión 5^, "estimó que la norma es excesivamente
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, hizo presente que rígida, porque el tribunal debe tener facultades para alterar el
"el acusado y su defensor no están obligados a exponer su de- orden si considera que ello producirá una mejor comprensión
fensa en este momento. El primero, por hacer uso de su dere- de los hechos. En todo caso estuvo de acuerdo en que quien
cho a guardar silencio; y el segundo, porque puede estimar debe presentar su prueba en primer lugar es el fiscal, ya que so-
conveniente esperar que el fiscal presente su caso. Sin embar- bre él recae el peso de la prueba de su acusación, y, posterior-
go, para que no pueda estimarse que hay indefensión, se esti- mente, la de la defensa, para tratar de desvirtuar la prueba del
m ó preferible señalar que se le debe ofrecer la palabra al fiscal".
acusado y a su defensor para ejercer su defensa, de conformi- "Resolvió que la regla general será que primero rinda la prue-
dad a lo dispuesto en el artículo 6° (actual artículo 8- del ba el fiscal, pero, a petición del acusado, se podrá intercalar
C.P.P.)".i«2 prueba de la defensa, aun cuando la del fiscal no hubiere con-
cluido, sin perjuicio de la facultad del tribunal de alterar el or-
den de los medios de prueba cuando lo estimare necesario".^®*

'*" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 199 " ^ ^ ; ^ ^ a r a de Diputados, Publicaáón Ofiáal. Redacción de Sesiones, pág. 200.
y 200. . - S^n^H Diario d. Sesiones del Senado, año 2000, pág. 663.
'"'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 662.

245
244
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

411. Peritosy testigos en la audiencia del juicio oral. El artículo Igualmente, la declaración personal del testigo o perito no
329 expresa: "Durante la audiencia, los peritos y testigos deberán podrá ser substituida por la lectura de los registros en que cons-
ser interrogados personalmente. Su declaración personal no po- taren declaraciones anteriores o de otros documentos que las
drá ser sustituida por la lectura de los registros en que constaren contuvieren, salvo en los casos indicados en los artículos 331 y
anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvie- 332, a los cuales nos referiremos más adelante (infra N°" 413 y
ren, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 331 y 332". sigts.).
"El juez presidente de la sala identificará al perito o testigo Para los efectos de establecer las identidades personales de
y ordenará que preste juramento o promesa de decir la verdad". los testigos y peritos, el presidente de la sala comprobará sus res-
"La declaración del testigo se sujetará al interrogatorio de pectivas identificaciones, y ordenará que presten juramento o
las partes. Los peritos deberán exponer brevemente el conteni- promesa de decir la verdad.
do y conclusiones de su informe, y a continuación se autorizará
La declaración de los testigos se sujetará al interrogatorio que
que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios serán
le hagan las partes, a fin de darle un carácter más adversarial al
realizados en primer lugar por la parte que hubiere ofrecido la
juicio oral. Los peritos, en cambio, deberán limitarse a exponer
respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio inter-
brevemente el contenido y las conclusiones de sus informes, sin
vinieren como acusadores el ministerio público y el querellante
perjuicio que, además, puedan ser interrogados al respecto por
particular, o el mismo se realizare en contra de dos o más acu-
sados, se concederá sucesivamente la palabra a todos los acusa- los intervinientes.
dores o a todos los acusados, según corresponda". Los interrogatorios deberán realizarse, primero, por la par-
"Finalmente, los miembros del tribunal podrán formular pre- te que hubiere recibido la respectiva prueba, y luego, por los
guntas al testigo o al perito con el fin de aclarar sus dichos". restantes. Si fueren varios los acusadores o dos o más los acusa-
"A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podrá auto- dos, se concederá sucesivamente la palabra a unos y otros. El
rizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hu- tribunal, sin embargo - c o m o se señaló anteriormente (supra
bieren declarado en la audiencia". N- 419)-, está facultado para alterar el orden de dichos interro-
"Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrán co- gatorios que forman parte de la prueba.
municarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocu- Seguidamente, los miembros del tribunal podrán formular
rriere en la audiencia". preguntas a los testigos o peritos con el único objeto de aclarar
"La primera regla que establece el precepto antes inserto, sus dichos, y, por ende, están inhibidos de formular interroga-
consiste en que los testigos y los peritos deben ser interrogados ciones ajenas a los hechos sobre los cuales aquellos hubieren
en la audiencia personalmente, es decir, en el curso de la sesión declarado.
de prueba del tribunal oral en lo penal y por sí mismos, y no Antes de declarar los peritos y los testigos no podrán comu-
por interpósita persona, a menos que se trate de testimonios nicarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocurrie-
prestados por sordos o mudos que no sepan leer y escribir, o re en la audiencia.
que el deponente sea simultáneamente sordo y mudo, según lo Por último, a solicitud de alguna de las partes, el tribunal
dispone el artículo 311 del C.P.P. podrá autorizar un nuevo interrogatorio complementario de los
En todo caso, el interrogatorio y la declaración deberán ser testigos o peritos que ya hubieren declarado en la audiencia.
orales, a menos que -como lo dispone el precitado artículo 3 1 1 - La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
el testigo sea sordo, evento en que las preguntas le serán dirigi- aprobó el antiguo artículo 364 del proyecto que se refería a los
das por escrito, o si fuere mudo, en que dará por escrito las con- peritos y testigos, a su individualización, a su interrogatorio y a
testaciones. la forma en que se llevarán a efecto estas diligencias, salvo con

246 247
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

un cambio de ubicación entre los incisos segundo y tercero, que "Durante el contrainterrogatorio, las partes podrán confron-
se invierten.'^^ tar al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "acordó también de los hechos presentados en el juicio".
suprimir la siguiente frase: 'En el caso de los testigos, las partes "En ningún caso se admitirán preguntas engañosas, aquellas
podrán realizar preguntas destinadas a examinar su imparciali- destinadas a coaccionar ilegítimamente al testigo o perito, ni las
dad', en consideración a que la posibilidad de que los testigos que fueren formuladas en términos poco claros para ellos".
sean interrogados para determinar su imparcialidad y credibili- "Estas normas se aplicarán al imputado cuando se allanare
dad ya está contemplada en las normas generales que regulan a prestar declaración".
la prueba testimonial". La disposición antes transcrita prohibe, según lo señala su
"Respecto a las preguntas que pueden formularse al testigo texto, hacer a los testigos o peritos interrogaciones sugerentes
o perito, se dejó constancia que no pueden referirse a hechos que insinúen o indiquen implícitamente la respuesta; ni pregun-
no comprendidos en sus declaraciones, sino que tienen por ob- tas sofisticadas, engañosas o capciosas, ni aquellas que intimiden
jeto solamente aclarar pasajes oscuros o contradictorios de las o fuercen al d e p o n e n t e a declarar en determinado sentido;
mismas". como tampoco las interpelaciones oscuras, ininteligibles o con-
"En este punto, la Comisión evaluó la facultad que se le con- fusas.
fería al tribunal en el artículo 365 para ordenar una declaración En cambio, el precepto admite confrontar, es decir, contra-
complementaria de testigos o peritos y para disponer careos". interrogar a los testigos y peritos para comparar y verificar la co-
"Si bien apuntó por un lado que esta facultad incitaría a los incidencia entre sus propios dichos, o su conformidad con los
jueces a transformarse en investigadores, se razonó que debía otros relatos o versiones de los mismos presentadas en el juicio
preverse la eventualidad de que los planteamientos de los abo- sobre idénticos hechos.
gados no sean completos y no pareció conveniente forzar a los A la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "le surgió la in-
jueces a pronunciarse, a sabiendas de que podrían aclarar sus quietud sobre la conveniencia de consagrar una prohibición tan
dudas interrogando al testigo o perito". absoluta respecto de las preguntas sugestivas, sobre todo en el con-
"Resolvió, en consecuencia, mantener la posibilidad, sea de trainterrogatorio del testigo, porque estas preguntas se valen de
oficio o a petición de las partes, de citar a los testigos y peritos la información proporcionada por el propio testigo, a diferencia
para complementar sus declaraciones anteriores, especialmen- de las preguntas capciosas, que son las verdaderamente graves,
te a la luz de otras declaraciones y pruebas que pudieren con- porque introducen información que el testigo no ha dado. La ga-
tradecirlos". rantía debe consistir en que el abogado que participa en el inte-
"Al efecto, trasladó la primera parte de la norma al inciso fi- rrogatorio no introduzca información adicional a la entregada por
nal del artículo anterior, y eliminó la parte referida a los careos".'®^ el testigo o deliberadamente lo induzca a error, pero es consus-
tancial a la diligencia que se confronte al testigo con sus propios
412. Métodos de interrogatorio. El artículo 330 del C.P.P. dis- dichos, y, por lo tanto, será posible dirigirle preguntas sugestivas,
pone: "En sus interrogatorios, las partes que hubieren presen- pero bajo ciertas reglas cuya pertinencia valorará el juez". ^^^
tado a un testigo o perito no podrán formular sus preguntas de
tal manera que ellas sugirieren la respuesta". 413. Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia del
juicio oral. El artículo 331 del C.P.P. establece: "Podrá darse
'^^ C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 200.
""* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 664. '^' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 666.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

lectura a los registros en que constaren anteriores declaracio- coimputados fuere imputable al acusado. Todos los regímenes
nes de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos: europeos aceptan las otras hipótesis".'®^
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que La eventualidad contemplada en la letra b) de la disposición,
hubieren fallecido o caído en incapacidad física o mental, o es decir, la lectura de registros en que constaren anteriores de-
estuvieren ausentes del país, o cuya residencia se ignorare o claraciones o informes, sólo podrá realizarse con el acuerdo de
que por cualquier motivo difícil de superar no pudieren de- todas las partes y la anuencia del tribunal.
clarar en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas El caso de la letra c) supone que la incomparecencia de tes-
por el juez de garantía en u n a audiencia de prueba formal, en tigos, peritos o coimputados sea imputable a la negligencia cul-
conformidad con lo dispuesto en los artículos 191 y 280; pable o dolo imputable al acusado.
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las Por último, la letra d) del precepto permite la lectura de de-
partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; claraciones de coimputados rebeldes prestadas ante el juez de
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coim- garantía, ya que su ausencia hace imposible su deposición per-
putados fuere imputable al acusado, y d) Cuando se tratare de sonal (supra N"' 106 y sigts.).
declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas
ante el juez de garantía". 414. Lectura para apoyo de memoria en la audiencia del juicio
oral. El artículo 332 prescribe: "Sólo una vez que el acusado o
En lo que se refiere al caso consignado en la letra a) prece-
el testigo hubieren prestado declaración, se podrá leer en el in-
dente, la lectura de registros en que constaren las declaracio-
terrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores pres-
nes anteriores de testigos o peritos debe tratarse de deposiciones
tadas ante el fiscal o el juez de garantía, cuando fuere necesario
prestadas de acuerdo con las reglas de la recepción de la prue-
para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para
ba anticipada formal ante el juez de garantía a que se refieren
demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclara-
los artículos 191 y 280 del C.P.P. y que estudiamos anteriormen-
ciones pertinentes".
te (supraNS384).
"Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declara-
En efecto, al analizar este punto, la Comisión de la Cámara ción de un perito partes del informe que él hubiere elaborado".
de Diputados, en su Sesión 23-, "aclaró, ante diversas interro- La lectura de declaraciones anteriores prestadas por el acu-
gantes planteadas, que la hipótesis en que se pone este artículo sado o el testigo supone que uno y otro hayan previamente de-
vale sólo en la medida que a ese testigo (o perito), que no con- clarado en el juicio oral, y sólo podrán ser parciales, ya que la
currirá a la audiencia del juicio oral, se le haya llamado a pres- ley las limita a "parte o partes", y tiene como única finalidad ayu-
tar declaración ante el juez de control (hoy de garantía) de la dar la memoria de aquéllos, para demostrar o superar contra-
instrucción, en presencia de las partes para que lo contrainte- dicciones u obtener las aclaraciones pertinentes con respecto a
rroguen: Esa prueba vale sólo en la medida en que hay o hubo los hechos que antes hayan expuesto, pero no para acreditar
derechos a contradecirla". nuevos acontecimientos.
"Se anticipa la prueba sólo en la medida en que pueda ha- Con idénticos propósitos se podrá dar lectura de partes del
ber contrainterrogación. La prueba de urgencia, en esas condi- informe de u n perito, durante su declaración oral, y no después,
ciones, podrá ser leída en el acto del juicio oral". como en el caso del acusado y los testigos, también con la única
"El régimen más estricto en materia de lectura es el norte-
americano, para el cual lo que no está en el juicio oral no exis-
te. Sin embargo, la única hipótesis que se acepta es la de la '•"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
letra c), esto es, cuando la incomparecencia de los testigos o pág. 200.

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EL JUICIO ORAL
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

ta de inmediato en virtud de una sentencia interlocutoria inim-


finalidad de ayudar a su memoria para demostrar o superar con-
tradicciones u obtener aclaraciones con respecto a la pericia rea- pugnable.
lizada por aquél. En cuanto a los objetos que constituyeren evidencia, éstos
son los que la policía durante la investigación haya recogido y
415. Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros que el fiscal conserve en su poder por haber dispuesto su incau-
medios. El artículo 333 del C.P.P. dispone: "Los documentos se- tación, o que las partes hayan obtenido por su cuenta y tengan
rán leídos y exhibidos en el debate, con indicación de su ori- relevancia probatoria por constituir instrumentos o efectos del
gen. Los objetos que constituyeren evidencia d e b e r á n ser delito. Deberán ser exhibidos para su examen durante la audien-
exhibidos y podrán ser examinados por las partes. Las grabacio- cia del juicio oral, al acusado, a los peritos o testigos en el curso
nes, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o de sus declaraciones, para que los reconozcan o se refieran a su
cualquier otro de carácter electrónico apto para producir fe, se conocimiento de ellos, siempre que hayan sido ofrecidos como
reproducirán en la audiencia por cualquier medio idóneo para prueba por quienes los hagan valer en las mismas oportunida-
su percepción por los asistentes. El tribunal podrá autorizar, con des, antes señaladas, que rigen para los documentos.
acuerdo de las partes, la lectura o reproducción parcial o resu- Lo mismo ocurrirá con las grabaciones, los elementos de
mida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pare- prueba audiovisuales o cualquier otro de carácter electrónico
ciere c o n v e n i e n t e y se a s e g u r a r e el c o n o c i m i e n t o de su apto para producir fe, los cuales se reproducirán en la audien-
contenido. Todos estos medios podrán ser exhibidos al acusa- cia por cualquier medio idóneo para su percepción por los asis-
do, a los peritos o testigos durante sus declaraciones, para que tentes, estando facultado el tribunal para autorizar, con acuerdo
los reconocieren o se refirieren a su conocimiento de ellos". de las partes, la lectura o reproducción resumida de tales me-
Los documentos a que alude el precepto deben, necesaria- dios probatorios, cuando ello pareciere conveniente y se asegu-
mente, ser los mismos que se hubieren ofi"ecido acompañar por rare el conocimiento de su contenido.
el fiscal o el querellante particular en sus respectivas acusacio-
nes durante la etapa de preparación del juicio oral, y, el acusa- 416. Prohibición de lectura de registros y docvimentos. El artícu-
do, hasta la víspera del inicio de la audiencia de dicha fase lo 334 dispone: "Salvo en los casos previstos en los artículos 331
procesal, por escrito, o al iniciarse ésta, en forma verbal, según y 332, no se podrá incorporar o invocar como medios de prue-
lo disponen los artículos 259, letra f), 261 letra c), 362 letra c) y ba ni dar lectura durante el juicio oral, a los registros y demás
336 del C.P.P., ya que si omiten el referido oportuno ofrecimien- documentos que dieren cuenta de diligencias o actuaciones rea-
to, precluirá su derecho a hacer valer tal especie de prueba, en lizadas por la policía o el ministerio público".
el juicio oral, a menos que justificaren no haber sabido de su "Ni aun en los casos señalados se podrá incorporar como
existencia sino hasta ese momento, o si tal especie de probanza medio de prueba o dar lectura a actas o documentos que die-
fuere necesaria para esclarecer la controversia que surgiere con ren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en
respecto a la veracidad, autenticidad o integridad de otras prue- cuya obtención se hubieren vulnerado garantías fundamentales".
bas, siempre que no hubiere sido posible prever su necesidad. En cuanto a la situación prevista en el inciso primero del pre-
cepto antes transcripto, debe ser interpretada en el sentido que la
Tales documentos, como lo ordena la referida disposición, prohibición, con la excepción de los casos contemplados en los
deberán ser leídos y exhibidos en el debate probatorio a todas artículos 331 y 332, se refiere exclusivamente a los "registros de
las partes intervinientes, con indicación de su origen, quienes, las actuaciones del ministerio público", que debe llevar de acuer-
como es obvio, podrán, en la misma audiencia, objetarlos con do con el mandato del artículo 227 del C.P.P., y no a los "registros
respecto a la veracidad de su contenido, a su autenticidad o in- de las actuaciones judiciales" a que se refiere el artículo 39 del mis-
tegridad, dando origen a una incidencia que deberá ser resuel-
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252
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

mo texto; como igualmente a los documentos que "dieren cuen 417. Prohibición de dar lectura o incorporar en el juicio oral
ta" de diligencias o actuaciones realizadas por la policía o el fiscal antecedentes relacionados con la suspensión condicional del pro-
esto es, aquellos que, de acuerdo con el léxico", cuenten o reía cedimiento, los acuerdos reparatorios o la tramitación del pro-
ten el desarrollo y resultado de las labores perquisivas que a di- cedimiento abreviado. El artículo 335 del C.P.P. establece al
chas autoridades de persecución penal les corresponde ejecutar respecto: "No se podrá invocar, dar lectura ni incorporar como
por mandato de la ley. Tal prohibición, por tanto, no alcanza a lo; medio de prueba al juicio oral ningún antecedente que dijere
instrumentos públicos o privados que emanen del imputado o de relación con la proposición, discusión, aceptación, procedencia,
terceros ajenos a la policía o al ministerio público, los cuales pue- rechazo o revocación de una suspensión condicional del proce-
den hacerse valer en el juicio oral, siempre que hayan sido ofreci- dimiento, de u n acuerdo reparatorio o de la tramitación de un
dos como prueba documental en su oportunidad legal. procedimiento abreviado".
En cuanto a la prohibición aludida por el inciso segundo de La prohibición contemplada en el precepto es amplísima y
la disposición, se refiere a la de incorporar como medio de prue- categórica al ordenar que "ningún antecedente" que tenga re-
ba o dar lectura a actas o documentos que den cuenta de actua- lación con las soluciones alternativas de terminación anticipada
ciones o diligencias declaradas nulas, o cuya obtención se del proceso penal antes enumeradas, sea que atañan a su pro-
hubiere obtenido vulnerando garantías fimdamentales, en razón posición, discusión, aceptación, procedencia, rechazo o revoca-
de tratarse de prueba ilícita que, como tal, no puede hacerse ción, podrá hacerse valer o alegar como medio de prueba en el
valer ni aun en los casos de excepción contemplados en los ar- juicio oral, con excepción de la cosa juzgada que emane de la
tículos 331 y 332 (supra N*^ 219). sentencia dictada en el procedimiento abreviado.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene- Corroborando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
ro de 1998, hizo presente que "este artículo se explica por el sión 5-, "estimó razonable que no se puedan invocar los antece-
hecho de ser la instrucción (investigación) desformalizada. Ella dentes de la negociación que haya habido entre el fiscal y el
tiene por propósito formar la convicción del investigador, no la acusado, pero estimó necesario suprimir la referencia al fallo,
del tribunal sentenciador. En consecuencia, todo lo que haga porque impediría por parte del acusado alegar la cosa juzgada
en la instrucción (investigación) es fundamento de la acusación, y, por otro lado, acreditar la reiteración de conductas. En razón
no de la sentencia. Se pretende que el tribunal resuelva con la de ello, eliminó la expresión fallo que seguía al término trami-
prueba que se rinda ante él. El tribunal tiene que resolver en- tación".2''i
tre lo que dice la acusación y lo que dice la defensa".
"Se aprobó con modificaciones, con el fin de precisar que 418. Recepción de prueba no solicitada oportunamente. El ar-
lo que no se puede leer son los registros y demás documentos tículo 336 prescribe: "A petición de alguna de las partes, el tri-
que dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por bunal p o d r á o r d e n a r la recepción de pruebas que ella no
la policía o el ministerio público ".^®^ hubiere ofrecido oportunamente, cuando justificare no haber
La Comisión del Senado, por su parte, "además de cambios sabido de su existencia sino hasta ese momento".
de concordancia, hizo extensiva la prohibición de lectura de que "Si con ocasión de la rendición de una prueba surgiere una
trata el inciso segundo, a los documentos en cuya obtención se controversia relacionada exclusivamente con su veracidad, au-
hubieren vulnerado garantías fundamentales".^"" tenticidad o integridad, el tribunal podrá autorizar la presenta-
ción de nuevas pruebas destinadas a establecer esos puntos,

"** Cámara d e Diputados, Publicacim Oficial. Redacción de Sesiones, 1998, pág. 201.
'^"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 667. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 667.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

aunque ellas no hubieren sido ofrecidas oportunamente y siem- inquisidores. Si el Estado, a través de su manifestación, que es
pre que no hubiere sido posible prever su necesidad". el ministerio público, no es capaz de rendir prueba en contra
La disposición antes inserta contempla dos posibilidades en del sujeto, lo tiene que absolver. La labor del tribunal no puede
que, por excepción, es posible, exclusivamente a petición de par- ser la de poner los equilibrios".
te y con la aceptación facultativa del tribunal, rendir pruebas no "Se debatió el argumento anterior diciendo que la función del
ofrecidas oportunamente por los intervinientes en el juicio oral. juez es hacer justicia en cada caso, sobre la base de la verdad".
La primera se refiere al caso en que la nueva prueba no haya "Atendido el debate producido, se estimó pertinente aclarar
sido ofrecida en su oportunidad durante la etapa de prepara- la idea del acuerdo de las partes. Lo que se quiso proponer es
ción del juicio oral, porque el interesado, justificadamente, no que el tribunal pueda ordenar estas pruebas, salvo que todas las
haya tenido conocimiento de su existencia hasta el momento partes se opongan a la realización de esa diligencia. Si así suce-
preciso en que haya solicitado su recepción. diere, no tendría sentido producirla, incluso se ha podido re-
La segunda contempla la eventualidad en que, durante la nunciar al procedimiento".
rendición de una prueba, surja controversia exclusiva acerca de "Se aprobó con modificaciones. El inciso segundo se reem-
su veracidad, autenticidad o integridad, evento en que el tribu- plazó por dos, tendientes a facultar al tribunal para que, por una
nal podrá autorizar la presentación de nuevas pruebas destina- sola vez y de oficio, decrete alguna de estas pruebas, cuando lo
das a esclarecer sólo esos puntos, siempre que no hubiere sido considere indispensable para el esclarecimiento de los hechos.
posible prever su necesidad. En tal caso, no puede suspender el juicio por más de cinco días,
Refiriéndose a esta materia, contenida en el antiguo artículo transcurrido los cuales debe proseguir con él y concluirlo aun
373 del Proyecto, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su sin la prueba ordenada".^"^
Sesión 23-, hizo presente que "el tribunal está facultado también La Comisión del Senado, por su parte, en su sesión 5-, "tuvo
para sugerir a las partes que hagan uso de esta facultad, cuando en cuenta que el propósito de esta norma es minimizar las posi-
considerare que es útil para el esclarecimiento de los hechos". bilidades que un imputado se quede sin prueba por una defen-
"Se sugirió, además, contemplar la posibilidad de que el tri- sa negligente, aunque para mantener el principio de la igualdad
bunal decrete estas pruebas de oficio, con acuerdo de las par- ante la ley se hizo extensiva a las demás partes".
tes, en casos calificados y graves, por la unanimidad de sus "La Comisión fue partidaria de aprobarla con algunos ajus-
miembros y por una sola vez, y que no produjere una interrup- tes de redacción, habida consideración que es una regla de ex-
ción de la audiencia más allá de cinco días". cepción y debe ser aprobada por la unanimidad del tribunal. Se
"Se objetó parcialmente la proposición anterior, en cuanto dejó constancia, sin embargo, que la jurisprudencia deberá apli-
a la exigencia del acuerdo de las partes, por cuanto si una de carla en sentido estricto, debiendo probar el interesado que no
tuvo conocimiento de su existencia".
ellas se sintiere perjudicada con la nueva prueba, lo más seguro
es que no dará su consentimiento. El tribunal debe quedar con "Decidió suprimir la referencia a la prueba que hubiese sido
un mayor grado de libertad". rechazada por el tribunal, porque no dice relación con esta nor-
ma, ya que si fue conocida por las partes, no puede ser utiliza-
"Se expresó que el ministerio público es el que defiende el
da. Estimó, además, que su mantención podría interpretarse,
interés social, no el tribunal. En el sistema propuesto como or-
erróneamente, en el sentido de que la prueba rechazada puede
denamiento jurídico nuevo la responsabilidad de la persecución
presentarse nuevamente en el juicio oral".^"^
penal queda en un órgano del Estado que se llama ministerio
público y no en el órgano del Estado que se llama poder judi-
cial. No es el juez el llamado a velar por que los delitos se inves- ^"'^ Cámara de Diputados, Publicaáón Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 201 y 202.
tiguen. En la filosofía de este proyecto se acabaron los tribunales '^"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 668.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

Según la versión de Pfeffer, "la Cámara de Diputados recha- duce prueba, sino que intenta contribuir a ilustrar a éste al re-
zó el artículo que había aprobado el Senado, por una parte, para producir el ambiente y las circunstancias en que se produjeron.
establecer que el tribunal que ordene la recepción de la prue- Por otra parte estuvo de acuerdo que no es labor del juez de
ba que no hubiere sido solicitada por las partes en forma opor- garantía y del tribunal del juicio oral en lo penal reunir prue-
tuna, sólo podrá adoptarse a petición de parte, suprimiendo la ba, sino que autorizar a q u e el fiscal practique las diligencias que
facultad del tribunal de decretarla de oficio, y, por otro lado, lo requieran, en el primer caso, y recibir la prueba que le pre-
para incorporar expresamente la posibilidad de rendir prueba senten, en el otro caso. Adicionalmente, encomendarle la dili-
sobre las pruebas ya producidas, siempre que no se haya podi- gencia a uno solo de los jueces que conforman el tribunal oral
do prever la necesidad de ofrecerla". afecta seriamente el principio de la inmediación".
"La Comisión Mixta acogió estos planteamientos, dejando "Distinguió, por tanto, las etapas de la investigación y del jui-
entregada la eventual suspensión de la audiencia del juicio oral cio oral. En la primera no le cupo dudas que el fiscal podrá cons-
para estos efectos, a la aplicación de las reglas generales".^"* tituirse en los lugares o examinar objetos las veces que considere
útiles para la investigación, con la sola exigencia de la autoriza-
419. Constitución del tribunal en lugar distinto de la sala de ción judicial previa cuando corresponda. Durante tales diligen-
audiencia. El artículo 337 dispone: "Cuando lo considerare ne- cias podrá incluso filmar o grabar, o, mediante cualquier otro
cesario para la adecuada apreciación de determinadas circuns- medio de reproducción d e la realidad, capturar imágenes o so-
tancias relevantes del caso, el tribunal podrá constituirse en un nidos que estime de interés presentar como pruebas al juicio
lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las oral, respaldado, si fuere del caso, con declaraciones testimonia-
formalidades propias del juicio". les y periciales".
El precepto antes transcripto contempla implícitamente la "En el juicio oral, en cambio, pudiera ser de utilidad que,
procedencia en el juicio oral de la inspección personal del tri- sin perjuicio de la prueba que se rinda sobre dichos lugares u
bunal, no como u n medio de prueba propiamente tal, ya que al objetos, el tribunal tome conocimiento de ciertos aspectos im-
juzgador no le corresponde aportar probanzas al proceso, sino posibles de recrear y que pudieren tener importancia para su
que, como lo señala la aludida disposición legal y lo hicimos pre- adecuada ilustración, como la luminosidad, los olores, la tem-
sente anteriormente al referirnos a esta materia, "sólo para la peratura o la humedad. En este supuesto, aceptando la proce-
adecuada apreciación de determinadas circunstancias relevan- dencia de eliminar la inspección ocular como medio de prueba,
tes del caso", las cuales, como es obvio, deben recaer en hechos resolvió incorporar una n o r m a en el juicio oral que permita al
ya probados por otros medios (supra N°' 243 y 244). tribunal, a petición de parte o de oficio, para formar su convic-
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se- ción, constituirse en pleno en un lugar diferente de su asiento
sión 5-, decidió suprimir el párrafo relativo a la "inspección per- habitual. De esta forma se mantiene el principio de la inmedia-
sonal del tribunal", aprobando en su texto actual el precitado ción y el tribunal puede aclarar dudas acerca de las pruebas que
artículo 337. se le rinden y terminar de formar su convicción ".^"^
En efecto, dicha Comisión "evaluó la pertinencia de mante-
ner este instituto procesal en el nuevo procedimiento penal. 420. Alegato final y clausura de la audiencia del juicio oral. El
Coincidió que esta diligencia no es propiamente un medio de artículo 338 establece: "Concluida la recepción de las pruebas,
prueba de los hechos que ocurrieron, porque el tribunal no pro- el juez presidente de la sala otorgará sucesivamente la palabra

' Pfeffer, Emilio, o b . cit., pág. 336. ™^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 338.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

al fiscal, al acusador particular y al defensor, para que expon- La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "incluyó en el inci-
gan sus conclusiones. El tribunal tomará en consideración la ex- so primero, una norma que sustrajo de otra disposición, sobre la
tensión del juicio para determinar el tiempo que concederá al duración de los alegatos, pero sin señalar un límite de tiempo,
efecto". sino dejando al tribunal la facultad de determinar su duración
"Seguidamente, se otorgará al fiscal y al defensor la posibili- prudencialmente de acuerdo con la extensión del juicio".
dad de replicar. Las respectivas réplicas sólo podrán referirse a "Del mismo modo, suprimió la referencia a las partes civiles
las conclusiones planteadas por las demás partes". y sus apoderados, concordando la norma con acuerdos anterio-
"Por último, se otorgará al acusado la palabra, para que ma- res y especificó que el acusador es el particular, o sea, el quere-
nifestare lo que estimare conveniente. A continuación se decla- llante, para distinguirlo del acusador fiscal".^"^
rará cerrado el debate".
De la disposición precedente emana que, terminada la re-
cepción de las pruebas por las partes, el tribunal deberá así de- Párrafo 10
clararlo verbalmente, y, a continuación, el presidente de la sala
Sentencia definitiva
concederá la palabra a fin de que expresen sus conclusiones con
respecto al resultado que arroje el mérito del proceso, en orden
42 L Deliberación. El artículo 339 del C.P.P. establece: "Inmedia-
sucesivo, al fiscal, al acusador particular y al defensor del impu-
tamente después de clausurado el debate, los miembros del tri-
tado, por el tiempo que el tribunal estime suficiente atendida
bunal que hubieren asistido a él pasarán a deliberar en privado".
la extensión del juicio.
Deliberar, de acuerdo con el léxico, significa, en su primera
En seguida, se permitirá sólo al fiscal y al defensor, mas no
acepción, "considerar atenta y detenidamente el pro y el contra
al acusador particular, replicar, únicamente con relación a las
de una decisión antes de realizarla o cumplirla"; y, en su segun-
conclusiones que las partes hubieren planteado con respecto al
do sentido significa "resolver una cosa con premeditación, es de-
punto antes señalado.
cir, pensando detenida y reflexivamente antes de llevarla a cabo".
A continuación, se le concederá al acusado la palabra para
Esta es la labor que, en forma privada y antes de emitir su
que personalmente, y en uso del derecho de defensa, manifes
fallo, deben cumplir los miembros del tribunal que hubieren
tare lo que estimare conveniente.
asistido a todas las sesiones del debate, lo cual exige un estudio
Finalmente, establece el precepto antes transcripto, el tribu-
y análisis acabado y conclusivo de la integridad de los fundamen-
nal declarará cerrado el debate, es decir, la discusión sobre las
tos de los cargos del fiscal acusador y del acusador particular,
materias objeto del juicio y las pruebas rendidas, lo que n o sig-
de las argumentaciones de la defensa del acusado, y del mérito
nifica que la audiencia se suspenda, ya que ésta debe continuai
de las pruebas.
con la deliberación, la dictación de la sentencia y la lectura del
En cuanto a la forma de adoptar los acuerdos resultantes de
fallo.
la deliberación, el artículo 19 del Código Orgánico de Tribuna-
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
les establece que "Las decisiones de los tribunales de juicio oral
"aprobó el texto del antiguo artículo 274 del Proyecto que se
en lo penal se regirán, en lo que no resulte contrario a las nor-
rejfería a la materia, con algunas modificaciones: Se eliminaron
mas de este párrafo, por las reglas sobre acuerdos en las Cortes
las expresiones 'adhesivo o particular' y se hizo mención de loí
de Apelaciones contenidas en los artículos 72, 81, 83, 84 y 89
apoderados de los intervinientes".^"®
de este Código".

' C á m a r a d e Diputados, Publicación OJicial. Redacción de Sesiones, pág. 390. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 668 y 669.

260 261
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAI.

La exigencia de la identidad física de los jueces que hubie- "El tribunal formará su convicción sobre la base de la prue-
ren asistido a todas las audiencias del debate cumple con el prin- ba producida durante el juicio oral".
cipio de la inmediatez, ya que - c o m o lo hizo p r e s e n t e la "No se podrá condenar a una persona con el solo mérito de
Comisión de la Cámara de Diputados en su Sesión 2 3 - - esto sig- su propia declaración".
nifica que sólo pueden concurrir a la deliberación y dictación El precepto antes transcripto, a diferencia de lo establecido
de la sentencia, bajo pena de nulidad de la misma, los jueces en el artículo 456 del antiguo Código de Procedimiento Penal
que hubieren asistido a la totalidad del juicio. La deliberación - q u e establecía los principios de la certeza legal condenatoria y
- a g r e g ó - es privada y es parte de la audiencia, norma que, se- de la certeza moral absolutoria-, al autorizar al juzgador, para
gún se explicó, persigue reprimir lo que se llama el saber priva- poder condenar, que adquiera solamente, más allá de toda duda
do del juez. Finalmente, sugirió cambiar el encabezamiento por razonable, la convicción de que realmente se ha cometido el de-
el siguiente: "Inmediatamente después de clausurado el deba- lito materia de la acusación y que en él le ha cabido al acusado
te, sin suspender la audiencia, los jueces que hubieren asistido una participación culpable y penada por la ley, derogó tales pos-
a él pasarán a deliberar en privado, por el tiempo que estimen tulados y consagró en nuestro sistema penal criminal el princi-
necesario ".^"^ pio de la libertad en la apreciación de la prueba, tanto para
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, por su parte, "es- condenar como para absolver.
timó innecesaria la referencia a la suspensión de la audiencia, De esta manera, la disposición antes inserta no hace otra
porque esta materia se resolvió al establecerse que la delibera- cosa que confirmar la libertad para apreciar la prueba que le
ción de los jueces forma parte integrante de la audiencia. Por otorga al tribunal oral en lo penal el artículo 297 del actual
tal motivo, resolvió suprimir la referencia". Código Procesal Penal, sobre la base de la convicción obteni-
"La Comisión estimó que a fin de no inducir a error con los da, más allá de toda duda razonable -y no en la forma legal o
jueces alternos, era conveniente hacer referencia 'a los miembros tasada que establecía la antigua legislación-, siempre que tal
del tribunal', en lugar 'de los jueces que hubieren asistido', para liberal certeza haya sido lograda a través del análisis de toda la
enfatizar que quienes deliberan y fallan son los miembros de la prueba producida en el juicio oral, que aparezca demostrada
sala, no los alternos". con la corrección de los razonamientos utilizados para el esta-
"Asimismo, suprimió la segunda oración, porque esta mate- blecimiento de los hechos, y que ello se encuentre confirma-
ria ya está regulada en el Código Orgánico de Tribunales, en do por la aplicación estricta de las reglas de la sana crítica, en
virtud de la Ley N^ 19.665".2°*' términos de no contradecir los principios de la lógica, ni las
máximas de la experiencia, ni los conocimientos científicamen-
422. Convicción del tribunal. El artículo 340 del C.P.P. estable- te afianzados (supra N- 21V).
ce al respecto: "Nadie podrá ser condenado por delito sino cuan- Así lo indica, en síntesis, el Mensaje del Código dirigido por
do el tribunal que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda el Ejecutivo a la Cámara de Diputados al señalar que el proyec-
razonable, la convicción de que realmente se hubiere cometido to "mantiene la exigencia de la convicción del tribunal como es-
el hecho punible objeto de la acusación y que en él hubiere co- tándar necesario para la condena, pero, paralelamente con el
rrespondido al acusado una participación culpable y penada por reconocimiento de la libertad del juez para la valorización de la
la ley". prueba, se enfatiza la necesidad de la explicitación de los razo-
namientos utilizados para el establecimiento de los hechos a par-
tir de los diversos medios. Esta fundamentación - a g r e g a - debe
^"^ C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 202. constituirse en una de las exigencias más rigurosas para los jue-
^"^ S e n a d o , Diaño de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 670. ces como único modo de garantizar el posterior control de sus

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

decisiones, tanto por parte de los tribunales que conozcan de do concuerda con los demás hechos acreditados en el juicio y
los recursos en contra de la sentencia como por parte del con- es posible y verosímil".
j u n t o de la sociedad". "La Comisión coincidió en que esta indicación introduce un
Además, la disposición antes transcripta consagra la norma elemento que corresponde a la prueba tasada, y no se justifica
de que, en el nuevo sistema, la declaración del imputado, ante- en un sistema de libre apreciación de la prueba, en que es el
riormente denominada confesión, no constituye un medio de juez quien debe hacerlo. Actualmente se justifica una norma de
prueba, sino que un elemento de defensa (supra N°' 252 y 253). esta naturaleza porque la confesión es un medio de prueba, pero
La Cámara de Diputados - c o m o lo señala Pfeffer- fue quien en el futuro la declaración será un medio de defensa" (supra
propuso establecer que "nadie podrá ser condenado por delito, NOS 252 y 253).
sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, 'más allá de "Sin perjuicio de lo anterior, razonó en que el principio de
toda duda razonable', la convicción de que realmente se hubie- que el cuerpo del delito no puede ser probado solamente con
re cometido el hecho punible objeto de la acusación y que en la confesión del inculpado es prácticamente universal, y es una
él hubiere correspondido al acusado participación culpable y norma de garantía para el imputado, que permite hacerse car-
penada por la ley". go de las posibles simulaciones de culpabilidad".
"La Comisión Mixta tuvo presente que el estándar de convic- "En esa medida, rechazó la indicación, pero decidió incor-
ción 'más allá de toda duda razonable' es propio del derecho an- porar un inciso final, en cuya virtud se prohibe condenar a una
glosajón, y no del europeo continental, por lo que resulta una persona con el solo mérito de su propia declaración".^''
novedad también para el ordenamiento jurídico chileno. Sin em-
bargo, es un concepto útil, toda vez que está suficientemente de- 423. La decisión sobre absolución o condena. El artículo 343
cantado y elimina las discusiones relativas al grado de convicción del C.P.P. dispone: "Una vez concluida la deliberación privada
que se requiere, dejando en evidencia que no se trata de una con- de los jueces, de conformidad a lo previsto en el artículo 339
vicción absoluta, sino de aquella que excluya las dudas más impor- (supra N- 421), la sentencia definitiva que recayere en el juicio
tantes. En razón de lo anterior, se reemplazó la fi:ase 'la suficiente oral deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva, comu-
convicción' por la oración 'más allá de toda duda razonable'.^'" nicándose la decisión relativa a la absolución o condena del acu-
La Comisión del Senado, por su parte, "estuvo de acuerdo sado por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando
en que no es preciso que sea absoluta la convicción a que debe respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales to-
llegar el tribunal. Basta que sea suficiente, calificativo que acor- mados en consideración para llegar a dichas conclusiones".
dó agregar. Precisó también allí que la convicción que debe ad- "Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubie-
quirir el tribunal es que se ha cometido 'el hecho punible objeto re prolongado por más de dos días y la complejidad del caso no
de la acusación'", permitiere pronunciar la decisión inmediatamente, el tribunal
La indicación N- 269, de los HH. senadores señores Corde- podrá prolongar su deliberación hasta por veinticuatro horas,
ro y Stange, planteaba agregar al inciso segundo una oración hecho que será dado a conocer a los intervinientes en la misma
final que indicara que "el hecho punible no se podrá tener por audiencia, fijándose de inmediato la oportunidad en que la de-
acreditado con la confesión del inculpado y ésta, para el exclu- cisión les será comunicada".
sivo efecto de acreditar su participación, se podrá considerar si "La omisión del pronunciamiento de la decisión de confor-
se ha prestado de manera libre y consciente y el hecho confesa- midad a lo previsto en los incisos precedentes producirá la nu-

2'° Pfeffer, Emilio, ob. cit., págs. 340 y 341. Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 670 y 671.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

lidad del juicio, el que deberá repetirse en el más breve plazo y 384 del Proyecto que fijaba el plazo para dictar la sentencia
posible". definitiva, el cual fue modificado, con el objeto de precisar, en
"En el caso de condena, el tribunal deberá resolver sobre las consonancia con el principio de la inmediación, que la senten-
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la mis- cia definitiva debe dictarse al término de la audiencia del juicio
ma oportunidad prevista en el inciso primero. No obstante, tra- oral, públicamente, luego de la deliberación de los jueces, con
tándose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal lo cual se pone fin a la audiencia. En otras palabras, "concluida
podrá postergar su resolución para el momento de la determi- la deliberación privada, los jueces vuelven a la sala de audiencia
nación de la pena en la sentencia, debiendo indicarlo así a las y comunican la decisión de absolución o condena". Por otra par-
partes". te aclaró, que "la sentencia es escrita y la decisión de absolución
En concordancia con el mandato contenido en el inciso pri- o condena es oral".^'^
mero del artículo 39 del Código del ramo, en el sentido de que Acorde con lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
"las cuestiones debatidas en u n a audiencia deben ser resueltas sión 5-, tuvo presente que "la separación entre la decisión de
en ella", la disposición antes transcripta empieza ordenando que absolución o condena y la redacción de la sentencia obedece a
la sentencia definitiva deberá ser pronunciada por el tribunal que, en el juicio oral, es esencial la inmediación del pronuncia-
oral en lo penal durante la audiencia e inmediatamente de ter- miento del tribunal -cuya manifestación básica es la decisión de
minada la deliberación, pronunciamiento que, como es obvio, absolución o condena-, para asegurar que responda a la con-
deberá ser oral, comunicando acto seguido a los intervinientes vicción que haya adquirido durante la audiencia, sin influencia
su decisión de absolución o condena del acusado por cada uno de elementos extraños a ella".
de los delitos incriminados, con la fundamentación principal que "En la mayoría de los casos -continuó la Comisión-, el tri-
la haya determinado. Si el fallo hiere condenatorio, deberá, ade- bunal tendrá un criterio formado al término del debate, pero
más, resolver en la misma oportunidad sobre las circunstancias estimó aconsejable contemplar también la posibilidad de que,
modificatorias de responsabilidad penal, a menos que se trate en casos de cierta complejidad, sea necesario un estudio más aca-
de circunstancias ajenas al hecho punible, evento en que el tri- bado de la prueba rendida".
bunal podrá posponer su resolución para el momento de la de- "En tales hipótesis, la exposición de la sola decisión de ab-
terminación de la pena en la sentencia, debiendo comunicarlo solución o condena -para lo cual (el precepto del proyecto) no
a las partes. establece plazo-, sin expresión de fundamentos, dejaría a todos
Es preciso tener presente, sin embargo, que la ley sólo esta- los intervinientes, particularmente al imputado, en una situación
blece en forma expresa, en el inciso primero del precepto antes de incertidumbre, al no conocer los argumentos que permiti-
transcripto, que "la sentencia definitiva que recayere en el juicio rían el estudio de recursos sino hasta treinta días después. Ana-
oral debe ser pronunciada en la audiencia respectiva", esto es, en lizó, al respecto, la posibilidad de suprimir la divulgación previa
sentido forense, publicada, o más bien, de acuerdo con el léxico, de esa decisión y declarar que, al término del debate, el tribu-
hacerla patente y manifiesta al público, mas no redactada, es de- nal se limitaría a fijar la fecha en que se dará lectura a la sen-
cir, también en conformidad al diccionario de la lengua, puesta tencia".
por escrito, de donde se infiere que el pronunciamiento a que se Sin embargo, cambiando de criterio, la Comisión "coincidió en
refiere el legislador alude a la comunicación oral de la mera de- que un mecanismo de esas características iría contra diversos prín-
cisión de absolución o condena, y no a la lectura de la sentencia cipios en que se sustenta la reforma, como los de oralidad, con-
escrita.
Así lo confirmó la Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar los antiguos artículos 44, 383 ^'^ Cámara de Diputados, Publicación Ofiáal. Redacción de Sesiones, págs. 121 y 203.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

centración e inmediatez. La brevedad del plazo que medie entre Seguidamente, cabe advertir que, como emana de los ante-
la clausura del debate y la enunciación de la decisión que conten- cedentes históricos que preceden y lo establece expresamente
drá el fallo -prosiguió-, contribuye a garantizar a los intervinien- el inciso segundo del precepto antes inserto, sólo por excepción,
tes y a la sociedad, en su conjunto, que fueron los antecedentes cuando la audiencia del juicio oral se hubiere prolongado por
que se proporcionaron durante el juicio oral los que motivaron la más de dos días y la complejidad del caso no permitiere pro-
convicción del tribunal. Lo anterior, en el marco de una presencia nunciar la decisión inmediata de absolución o condena, el tri-
activa de los jueces, quienes pueden ir despejando sus dudas en el bunal podrá prolongar su deliberación hasta por veinticuatro
transcurso del proceso, por ejemplo, mediante el interrogatorio di- horas, lo cual deberá ser comunicado a los intervinientes en la
recto tanto a los testigos como a los peritos, además de los antece- misma sesión, señalándoles simultáneamente la oportunidad en
dentes que les puedan aportar tanto el fiscal como el defensor". que dicho pronunciamiento les será comunicado.
"Se estimó que, por las mismas razones, no era aceptable con- El incumplimiento de las exigencias antes indicadas: ora en
sagrar un período indefinido para la deliberación privada de los cuanto a la oportunidad y forma en que debe pronunciarse la
jueces, que forma parte de la audiencia del juicio oral. Clausu- decisión de absolución o condena; ora en lo relativo a la pro-
rado el debate, la regla general debe ser que el tribunal entre longación indebida de la deliberación por más de veinticuatro
en deliberación y emita de inmediato la decisión relativa a ab- horas, sin que la audiencia se hubiere extendido por más de dos
solución o condena del acusado por cada uno de los delitos que días, ni se tratare de un caso complejo que la justificare; ora en
se le hubieren imputado. Se aceptó que pudiera ser más com- lo pertinente a la falta de aviso de tal dilación a los intervinien-
plejo hacer el análisis de las diferentes materias que será preci- tes del hecho, con el señalamiento de la oportunidad de la co-
so abordar en la sentencia, pero consideró indispensable que municación de la decisión, producirá la nulidad del juicio, la
se indiquen al menos los fundamentos principales de la decisión, cual será absoluta, en razón de que el procedimiento anulado
porque forma parte de la información esencial que debe pro- deberá repetirse en el más breve plazo (supra N- 261).
porcionar, no sólo a los intervinientes, sino que a la opinión pú-
blica, respecto de la cual cumple una función didáctica, sobre 424. El plazo para la redacción de la sentencia. En el apartado
todo en aquellos procesos que concitan mayor interés". anterior se hizo hincapié en que mientras la comunicación de
"Se justificaría proponer el pronunciamiento de la decisión la decisión de absolución o condena es oral, inmediata y públi-
de absolución o condena -continuó-, si la audiencia del juicio ca; la sentencia, en cambio, debía ser redactada por escrito y su
oral se hubiere prolongado por más de dos días y la compleji- despacho y lectura puede ser diferido por el tribunal para una
dad del caso no permita efectuarlo de inmediato. En tal caso, fecha posterior.
el tribunal podrá prolongar su deliberación hasta por veinticua- A este punto se refiere el artículo 344 del C.P.P. en cuanto
tro horas. Ahora bien, si la decisión fuere de condena, se coin- estatuye: "Al pronunciarse sobre la absolución o condena el tri-
cidió en que, por su directa relación con los fundamentos de la bunal podrá diferir la redacción del fallo y, en su caso, la de-
decisión, las circunstancias modificatorias de la responsabilidad terminación de la p e n a hasta p o r u n plazo de cinco días,
penal deben darse a conocer en esa misma oportunidad, lo que fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar su lectu-
no es necesario tratándose de circunstancias ajenas al hecho pu- ra. El transcurso de este plazo sin que hubiere tenido lugar la
nible, como aquellas que justifiquen decretar o denegar una audiencia de lectura del fallo constituirá falta grave, que de-
medida alternativa a la pena privativa de libertad".^'^ berá ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello,
se deberá citar a una nueva audiencia de lectura de la senten-
cia, la que en caso alguno podrá tener lugar después del sépti-
2" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, págs. 462 y siguientes y 673. mo día desde la comunicación de la decisión sobre absolución

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

O condena. Transcurrido este plazo adicional sin que se diere inocente se ha basado en u n procedimiento sano y regular, y,
lectura a la sentencia se producirá la nulidad del juicio, a me- por lo tanto, eficaz.
nos que la decisión hubiere sido de absolución del acusado. En relación con esta materia, la Comisión del Senado, en su
Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de Sesión 5-, "convino en que, al pronunciarse sobre la absolución
ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a quienes hu- o condena, el tribunal pueda diferir la redacción del fallo, por
bieren sido condenados". un plazo breve, fijando en seguida la fecha de la audiencia en
"El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inci- la cual le dará lectura. Coincidió con los criterios de que dan
so precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea que se pro- cuentas las indicaciones, en orden a considerar en exceso drás-
dujere o no la nulidad del juicio, constituirá respecto de los tica la sanción de nulidad del juicio si no se observara el plazo
jueces que integraren el tribunal una nueva infracción que de- para emitir sentencia. Se inclinó por establecer, en primer tér-
berá ser sancionada disciplinariamente". mino, que dicha infracción constituirá una falta grave de los in-
El plazo establecido por la ley se refiere a la redacción de la tegrantes del tribunal, que llevará consigo la aplicación de una
sentencia, es decir, a su expresión, que debe ser escrita, a dife- medida disciplinaria y, sin perjuicio de ello, se fijará una nueva
rencia de la comunicación de la decisión de absolución o con- audiencia, cuyo vencimiento no podrá exceder el plazo que la
dena, que es oral. Esta grafía o escrituración, en principio, debe norma indica. Sólo si transcurre este plazo adicional sin que se
ser cumplida luego de terminada la deliberación, a menos que dé lectura a la sentencia se producirá la nulidad del juicio, en
el tribunal facultativamente determine diferirla por el lapso de el evento de que la decisión hubiere sido de condena".^'''
cinco días, fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar
su lectura. Transcurrido dicho plazo sin que hubiere tenido lu- 425. Contenido de la sentencia. El artículo 342 del C.P.P. pres-
gar la lectura del fallo, ello constituirá una falta grave sanciona- cribe: "La sentencia definitiva contendrá: a) La mención del tri-
da disciplinariamente, debiendo citarse a una nueva audiencia bunal y la fecha de su dictación; la identificación del acusado y
que no podrá tener lugar después del séptimo día de la comu- la de el o los acusadores; b) La enunciación breve de los hechos
nicación de la decisión de absolución o condena. y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusación; en
Seguidamente, transcurrido dicho plazo adicional, sin que su caso, los daños cuya reparación reclamare en la demanda ci-
se diere lectura al fallo, además de constituir tal omisión una vil y su pretensión reparatoria, y las defensas del acusado; c) La
nueva infracción que exigirá la sanción disciplinaria de los jue- exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y
ces que integraren el tribunal, producirá la nulidad del juicio, circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favora-
a menos que la resolución hubiere sido de absolución del acu- bles o desfavorables al acusado, y de la valoración de los medios
sado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a algu- de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo
no de ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a quienes con lo dispuesto en el artículo 297; d) Las razones legales o doc-
hubieren sido condenados. trinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de
En este caso se produce, por mandato legal, un efecto ex- los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo; e) La reso-
cepcional e impropio, cual es que un juicio declarado nulo de lución que condenare o absolviere a cada uno de los acusados
nulidad absoluta sea írrito sólo para los acusados que hayan re- por cada uno de los delitos que la acusación les hubiere atribui-
sultado condenados, y, en cambio, sea válido, en aras del prin- do; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los
cipio "pro reo", sólo para los acusados absueltos, lo cual, sin mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere
duda, ha tenido como fundamento la primacía de la justicia por
sobre una irregularidad de índole disciplinal imputable a los jue-
ces y ajena a las partes, ya que, en realidad, la absolución del ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 462 y sigts. y 673.

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EL JUICIO ORAL
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

lugar; f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y g) La tandas, como asimismo, aquellos invocados para fundamentar
firma de los jueces que la hubieren dictado". la decisión de absolución o condena del fallo.
"La sentencia será siempre redactada por uno de los miem- La parte resolutiva, consignada en la letra e) del precepto,
bros del tribunal colegiado^ designado por éste, en tanto la disi- deberá contener el dictamen o pronunciamiento que condena-
dencia o prevención será redactada por su autor. La sentencia re o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los
señalará el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disi- delitos que la acusación les hubiere atribuido; como igualmen-
dencia o prevención". te la decisión sobre la responsabilidad civil de los acusados y la
Como se desprende del tenor de la disposición y de lo ex- fijación de las indemnizaciones que debieren pagar por los per-
puesto con anterioridad, la sentencia definitiva en materia pe- juicios irrogados por el o los delitos.
nal debe ser redactada por escrito y es solemne, pues debe En cuanto a esto último, hay que tener presente que - d e
contener, al igual que la civil, una parte expositiva, una consi- acuerdo con el artículo 349 del C.P.P.- "Tanto en el caso de ab-
derativa y otra resolutiva, todo ello bajo la firma de los jueces solución como en el de condena deberá el tribunal pronunciar-
que la hayan acordado y hayan asistido a todas las audiencias se acerca de la demanda civil válidamente interpuesta".
del juicio oral, bajo sanción de ser invalidada a través de su im- La omisión de alguno de los requisitos de hecho o de dere-
pugnación por medio del recurso de nulidad. cho antes señalados será causal del recurso de nulidad e invali-
A la parte expositiva se refieren las letras a) y b) del precep- dará la sentencia.
to antes inserto, cuya omisión es improbable y no estrictamente En seguida, la letra f) del precepto se refiere al pronuncia-
esencial, pues su carencia no constituye causal del recurso de miento de las costas, el cual no es esencial, pues no da lugar al
nulidad. recurso de nulidad.
La parte considerativa está establecida en las letras c) y d) Por último, la letra g) de la disposición exige la firma de los
del precitado artículo, y su enunciación es tan esencial que su jueces que la hubieren dictado, cuya falta hará a la sentencia de
omisión hace impugnable la sentencia por la vía del recurso de ejecución imposible, y, por ende, será inexistente (supra N- 268).
nulidad, de tal manera que para la validez del fallo es indispen- La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, atendiendo a la indi-
sable la correcta exposición de cada una de las razones de he- cación N- 270 de los HH. senadores señores Bombal, Larraín, Stan-
cho y derecho que exige el legislador. ge y Urenda, agregó el inciso final del precepto "que exige que la
En cuanto a los hechos, por lo tanto, la sentencia definitiva sentencia sea siempre redactada por uno de los miembros del tri-
debe contener la exposición clara -esto es, palmaria, manifiesta bunal colegiado designado por éste; la disidencia o prevención será
e indiscutible- y lógica -vale decir, en forma razonada, cuerda y redactada por su autor. La participación de personas diversas a las
sensata, además de completa- de cada uno de los hechos que anteriormente aludidas en tales redacciones constituirá delito de
se dieren por probados, fueren favorables o adversos al acusa- prevaricación y se sancionará con la pena indicada en el artículo
do. Igualmente, deberá valorar todos los medios de prueba que 223 del Código Penal. La sentencia, por ende, señalará el nombre
fundamentaren sus conclusiones, de acuerdo con las estrictas del redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevención".
reglas contempladas en el artículo 297, las cuales analizamos con "La indicación tiene por clara finalidad impedir las delega-
anterioridad (supraN-217). ciones. Sin embargo, se estimó que la sanción propuesta es exa-
En lo relativo al derecho, la sentencia debe expresar las ra- gerada, sobre todo considerando que ya el artículo 41 (actual
zones legales, esto es, los preceptos del derecho positivo mate- artículo 35) sanciona la delegación con nulidad.^^^
rial o procesal, o los argumentos doctrinarios o dogmáticos que
los juzgadores hayan utilizado para calificar jurídicamente cada
uno de los hechos incriminados en la acusación y sus circuns- '•' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 672.

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426. La sentencia condenatoria y sus limitaciones respecto a la La Comisión de la Cámara de Diputados, corroborando lo
acusación. El artículo 341 del C.P.P. establece: "La sentencia con- anterior, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presen-
denatoria no podrá exceder el contenido de la acusación. En te que el antiguo artículo 381 del proyecto que contenía la ma-
consecuencia, no se podrá condenar por hechos o circunstan- teria, "se refiere a la sentencia y a la acusación, disponiendo que
cias no contenidos en ella". la primera no puede exceder el contenido de la segunda. Ello,
"Con todo, el tribunal podrá dar al hecho una calificación porque la acusación fija los hechos materia del debate. No se
jurídica distinta de aquella contenida en la acusación o apreciar pueden presentar nuevos hechos, si los hay, cabe otro juicio".
la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la res- "Eso no obsta al derecho del tribunal para darles una califi-
ponsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que hubiere cación jurídica distinta o para apreciar la concurrencia de cir-
advertido a los intervinientes durante la audiencia". cunstancias modificatorias de responsabilidad no incluidas en
"Si durante la deliberación uno o más jueces consideraren la acusación, siempre que hubiere advertido al acusado duran-
la posibilidad de otorgar a los hechos una calificación distinta te la audiencia, de manera que tenga la oportunidad de defen-
de la establecida en la acusación, que no hubiere sido objeto derse".2i6
de discusión durante la audiencia, deberán reabrirla, a objeto A la Comisión del Senado "el inciso primero no le mereció
de permitir a las partes debatir sobre ella". reparos. Sin embargo, respecto del inciso segundo surgieron
La disposición antes inserta impide condenar por hechos o dudas acerca de lo que ocurre si los jueces no pueden hacer pre-
circunstancias punibles no contenidos no sólo en la acusación sente a las partes cuando llegan a una conclusión distinta acer-
del fiscal, sino que también en la acusación del querellante par- ca de la calificación jurídica o las causales modificatorias de
ticular, especialmente cuando esta última ha sido forzada. responsabilidad durante la deliberación".
Igualmente, dicho precepto obsta a que, como norma, el tri- "La Comisión consideró necesario que se advierta a los in-
bunal en la sentencia condenatoria considere circunstancias tervinientes acerca de las circunstancias que pueden hacer va-
modificatorias de responsabilidad criminal no hechas valer en riar el fallo, porque de lo contrario quedarían en la indefensión
las respectivas acusaciones, a menos que - c o m o lo señala el in- al no poder hacer presente sus argumentos acerca de las nue-
ciso segundo de la disposición- se trate de causales modificato- vas consideraciones".
rias agravantes de responsabilidad penal, siempre que hubiere "Si bien es cierto la ponderación de los hechos y la califica-
advertido a los intervinientes durante la audiencia, a fin de evi- ción del tipo penal y de las circunstancias modificatorias son fa-
tar la indefensión de éstos. cultades privativas del juez, esto puede ser especialmente grave
Asimismo, el juzgador podrá dar en el fallo condenatorio al en el caso que la distinta calificación de los elementos señala-
hecho punible incriminado en las acusaciones una calificación dos agrave la responsabilidad del acusado, porque afecta el de-
jurídica distinta a la imputada en éstas, cumpliendo con la ad- recho de defensa".
vertencia previa, antes señalada, con respecto a los intervinien- "Al respecto acordó la Comisión precisar en el inciso segun-
tes en la audiencia, para los efectos de asegurar su defensa. do que se debe advertir a los intervinientes cuando las circuns-
Previendo esta última eventualidad, el inciso final de la tancias que se consideran agraven la responsabilidad penal, y
disposición ordena que "si durante la deliberación u n o o más agregar un inciso tercero nuevo, que contemple la situación de
jueces considerare la posibilidad de otorgar a los hechos u n a que, si durante la deliberación los jueces llegan a una califica-
calificación distinta a la establecida en la acusación, que n o ción del hecho punible distinta o si aprecian las circunstancias
hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia, debe-
rá reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre
ella". ' Cámara d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998, pág. 202.

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EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

modificatorias de la responsabilidad no consideradas en la au- ro del año 1998, y "explicar que el informe (actualmente en de-
diencia, deben suspender la deliberación y reabrir la audiencia bate) se refiere a la peligrosidad del acusado. Por ejemplo, si se
a fin de permitir a las partes debatir sobre el punto".^'^ da una pena alternativa, se necesita un informe social de la per-
" 218
sona
427. La sentencia condenatoria y la determinación de la pena. La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "fue
El Código Procesal Penal establece dos reglas para determinar coincidente en que las circunstancias modificatorias de respon-
la pena y su cumplimiento: una facultativa establecida en el ar- sabilidad deben plantearse en el juicio oral, puesto que de lo
tículo 345, que autoriza al tribunal para citar a una audiencia contrario se corre el serio peligro de abrir u n nuevo juicio. Ello,
para abrir un debate sobre los factores relevantes a considerar además, incentivará a que la defensa se plantee en términos rea-
para tales efectos; y la otra obligatoria, contemplada en el artícu- les, por lo que acordó restringir la posibilidad de citar a una nue-
lo 351, que impone al juzgador aplicar una sanción agravada en va audiencia, solamente al caso que el tribunal lo considere
caso de reiteración de crímenes o simples delitos. necesario, y únicamente para recibir los antecedentes que el tri-
En cuanto a la primera regla, el artículo 345 del C.P.P. esta- bunal señale determinadamente, los que en ningún caso podrán
blece: "Pronunciada la decisión de condena, el tribunal podrá, incluir testigos o peritos".
si lo considerare necesario, citar a una audiencia con el fin de "Quiso con ello obligar a una defensa verdadera, más ajus-
abrir debate sobre los factores relevantes para la determinación tada a los hechos, porque si se permite alegar las circunstancias
y cumplimiento de la pena que el tribunal señalará. En todo modificatorias para después del juicio, las defensas tenderán a
caso, la realización de esta audiencia no alterará los plazos pre- alegar siempre inocencia y después del juicio querrán plantear
vistos en el artículo anterior". las atenuantes. Para enfatizar esta idea la Comisión prefirió ha-
Tal audiencia, como lo señala el precepto, sólo podrá tener blar de "factores relevantes para la determinación y cumplimien-
por objeto la realización de un debate, el cual deberá recaer úni- to de la pena", a fin de excluir expresamente las circunstancias
camente sobre factores relevantes, señalados por el tribunal y modificatorias de la responsabilidad".
no por las partes, y su finalidad será la de resolver sobre la na- "Coincidió también en que estos factores no son los que es-
turaleza y extensión de la sanción penal, como serían, verbigra- timen las partes, sino que el mismo tribunal debe determinar
cia, la conducta anterior y actividad del acusado como determi- cuáles son aquellos que necesita aclarar para determinar la pena
nante de su eventual peligrosidad, con exclusión -como lo señala y su cumplimiento, y sólo sobre ellos recibirá antecedentes".
la historia del precepto- de la consideración de la concurren- "Se acordó, finalmente, redactar la norma señalando que,
cia de atenuantes o agravantes, ya que la discusión debe versar pronunciada la decisión de condena, el tribunal podrá, si lo con-
exclusivamente sobre antecedentes descollantes que no emanen sidera necesario, citar a una audiencia con el objeto de abrir de-
de nuevas diligencias, ya que ello alteraría los plazos perento- bate sobre factores relevantes para la determinación y cumpli-
rios señalados por la ley para la redacción del fallo, lo que está miento de la pena que el tribunal señalará, lo que no afectará
prohibido en forma expresa en la parte final de la disposición los plazos para dar a conocer la sentencia".^'^
antes transcripta. En lo atinente a la segunda regla de determinación de la pena,
En tales términos se pronunció sobre la finalidad de la au- el artículo 351 del C.P.P. ordena: "En los casos de reiteración de
diencia la Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar el crímenes o simples delitos de una misma especie se impondrá la
antiguo artículo 385 del Proyecto en su Sesión 23-, de 13 de ene-

-'" Cámara de Diputados, Publicaáón Ofiüal. Redacción de Sesiones, pág. 203.


^" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 671. ^'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, pág. 673.

276 277
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

pena correspondiente a las diversas infracciones, estimadas come del Código Penal, con cuya aplicación es posible imponer pe-
un solo delito, aumentándola en uno o dos grados". nas privativas o restrictivas de la libertad exorbitantes, y por ende
"Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas nc exageradas e injustas, como fue, por ejemplo - c o m o lo señala
pudieren estimarse como u n solo delito, el tribunal aplicará la la historia de la ley-, la de ochenta años de presidio con que,
pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las antaño, se condenó a un notario de Peumo por irregularidades
circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumen- cometidas en numerosas escrituras públicas.
tándola en uno o dos grados, según fuere el número de los de- Al respecto, sin embargo, es preciso tener presente que,
litos". mientras el inciso primero del precepto ordena que "en los ca-
"Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma estableci- sos de reiteración de crímenes o simples delitos de la misma es-
da en el artículo 74 del Código Penal si, de seguirse este proce- pecie" debe imponerse la pena correspondiente a las diversas
dimiento, hubiere de corresponder al condenado u n a pena infracciones estimadas como un solo delito, es decir, ligadas en
menor". virtud de una acumulación jurídica, pero aumentada la sanción
"Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una en uno o dos grados; en el segundo inciso, la disposición se pone
misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurídico". en el caso que, por ser de diversa especie las infracciones, no
Este precepto constituye una reproducción del artículo 509 puedan ser estimadas como un solo delito, eventualidad en que,
del antiguo Código de Procedimiento Penal, con excepción de con la consideración aisladamente de las circunstancias atenuan-
su inciso final, que ha sido modificado con respecto al concep- tes y agravantes concurrentes, deberá aplicarse la pena mayor
to de "delitos de la misma especie, que, en la actualidad, son asignada al delito más grave, aumentándola en uno o más gra-
aquellos que afectaren a un mismo bien jurídico". Este concep- dos, según fuere el número de hechos punibles.
to, que equivale al tipo del delito determinado por la naturale- Con todo, si de seguirse el procedimiento de acumulación
za del bien jurídico protegido por la ley, significa, en lato sentido material de las penas señalado en el artículo 74 del Código Pe-
- c o m o lo señala Jiménez de Asúa inspirado en la doctrina ale- nal, hubiere de corresponder al condenado una pena menor,
mana esbozada por Franz von Liszt, quien j u n t o con Adolf Mer- el tribunal tiene la facultad de aplicar este último precepto.
kel y Rodolfo I h e r i n g siguieron las ideas primitivamente En cuanto a la manera de determinar las penas de acuerdo
expuestas por Birmbaum-, "todo interés tutelado por el Dere- con el precitado artículo 351, hay que distinguir tres eventuali-
cho ".^^^ Lo cual - c o m o lo indica Novoa Monreal- "comprende dades: la primera, si los delitos de la misma especie requieren
no sólo los derechos que se reconocen a los individuos y a las como elemento de su penalidad la consideración del valor de
corporaciones, sino que la organización misma que adopta el la cosa u objeto del hecho punible, como ocurre con el hurto y
Estado o sus órganos, las instituciones establecidas para el bien con ciertas estafas; la segunda, si la sanción de los delitos de la
común y ciertos valores que se estiman de gran significación so- misma especie no exige considerar tal valor, como acontece, ver-
cial y que el Derecho se encarga de precisar".^^' bigracia, con la falsificación o el robo, y la tercera, si las diver-
Como se podrá apreciar, la finalidad de la disposición antes sas infracciones, por su naturaleza, no pueden ser calificadas
transcripta es evitar la acumulación material de las penas seña- como de la misma especie.
ladas, en general, para las diversas infracciones por el artículo 74 En la primera situación, para determinar la pena es preciso
sumar el valor de las diversas substracciones o defraudaciones,
y, fijado el monto de éste, en base a dicha cuantía total - c o m o
^^° J i m é n e z d e Asúa, Luis, Tratado de Derecho Penal, Edit. Losada, B u e n o s Ai-
res, 1951, t. III, pág. 88.
lo ordena el inciso primero del artículo 351-, deberá "imponerse
221 Novoa M., E d u a r d o , Curso de Derecho Penal Chileno, Editorial J u r í d i c a d e la pena correspondiente a las diversas infracciones estimadas
Chile, 1960, Santiago, 1.1, pág. 14. como un solo delito aumentada en uno o más grados", siendo

278 279
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

posible solamente, después de efectuada tal operación, rebajai


I EL JUICIO ORAL

a contarse y fijará el tiempo de detención o prisión preventiva


que deberá servir de abono para su cumplimiento".
o subir la sanción en base a las circunstancias atenuantes o agra-
vantes concurrentes. "La sentencia condenatoria dispondrá también el comiso de
Igualmente, en el segundo caso, es decir, cuando la deter- los instrumentos o efectos del delito o su restitución, cuando fue-
minación de la pena de delitos múltiples de la misma especie re procedente".
no requiriere considerar el valor de la cosa u objeto del delito, "Cuando se hubiere declarado falso, en todo o en parte, un
como ocurre con las falsificaciones o los robos reiterados, pro- instrumento público, el tribunal, junto con su devolución, or-
cede establecer la pena mayor asignada al delito más grave au- denará que se lo reconstituya, cancele o modifique de acuerdo
mentada en u n o o dos grados, y, luego de tal señalamiento, con la sentencia".
considerar las circunstancias modificatorias de responsabilidad Este precepto, al mismo tiempo que fija la extensión de la
para su eventual disminución o aumento. pena que debe imponer la sentencia al condenado de acuerdo
A la inversa, en la tercera eventualidad, esto es, si por la na- con las reglas antes indicadas, obliga al tribunal a pronunciarse
turaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren ser con- sobre la eventual aplicación de alguna de las medidas alternati-
sideradas como un solo delito, a diferencia de los dos casos vas a la privación o restricción de la libertad previstas por las le-
anteriores, el tribunal deberá primero, en forma previa - c o m o yes generales o especiales, es decir, las establecidas por la Ley
lo ordena el inciso segundo del precitado artículo-, "conside- N- 18.216 u otras disposiciones, tales como las señaladas por el
rar aisladamente, con las circunstancias modificatorias del caso", artículo 457 del Código Procesal Penal para los enajenados men-
es decir, tomando en cuenta las atenuantes y agravantes concu- tales.
rrentes, determinar la pena correspondiente al delito más gra- Seguidamente, la ley ordena que la disposición condenato-
ve, para luego aumentarla en uno, dos o tres grados, según fuere ria deberá indicar con toda precisión el día en que debe empe-
el número de hechos punibles. zar a computarse la pena privativa o restrictiva de la libertad
Las reglas anteriores, sin embargo, no son aplicables en el impuesta y la fecha de su expiración o término, descontado el
caso del concurso ideal contemplado en el artículo 75 del Có- tiempo que el imputado haya estado sometido a detención o a
digo Penal, es decir, cuando un solo hecho constituya dos o más prisión preventiva.
delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para co- Del mismo modo, la sentencia deberá ordenar el comiso de
meter el otro, evento en que sólo procede imponer la pena ma- los instrumentos o efectos del delito, o dispondrá la restitución
yor asignada al delito más grave. Tampoco se aplican tales a su dueño o a quien tenga derecho a detentarlos, según corres-
normas si, concurriendo los requisitos señalados por la doctri- ponda.
na y la jurisprudencia, las diversas infracciones fueren califica- Si la sentencia condenatoria hubiere declarado falso, total o
das por el tribunal como u n delito continuado, ya que éste parcialmente, un instrumento público, el tribunal dispondrá que
deberá ser sancionado como única infracción punible. se le reconstituya, restaure o recupere, se le cancele o derogue,
o se le modifique o rectifique, según los respectivos casos.
428. La sentencia condenatoria y la adopción de otras medidas La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, excluyó del pre-
con respecto a las penas. El artículo 348 del C.P.P. prescribe: "La cepto la referencia a la Ley N- 18.216, porque podría haber otras
sentencia condenatoria fijará las penas y se pronunciará sobre medidas alternativas en otras disposiciones, ahora o en el futu-
la eventual aplicación de alguna de las medidas alternativas a la ro, por lo que mantuvo u n a referencia "las medidas alternativas
privación o restricción de libertad previstas en la ley". a la privación o restricción de la libertad previstas en la ley".
"La sentencia que condenare a una pena temporal deberá "En el inciso tercero señaló en forma imperativa el deber del
expresar con toda precisión el día desde el cual empezará ésta tribunal de imponer el comiso de los instrumentos o efectos del

280 281
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

delito, por cuanto el tribunal está obligado a hacerlo, no es fa- jarse sin efecto cualquier medida cautelar personal decretada,
cultativo". ordenando que se tome nota del alzamiento en todo índice o
"Resolvió agregar a continuación un inciso final, recogien- registro público y policial en que constaren y se ordenará tam-
do la norma que contenía el inciso tercero del artículo 302, en bién la cancelación de las garantías de comparecencia que se
el sentido de que cuando se hubiere declarado falso, en todo o hubieren otorgado.^^^
en parte, un instrumento público, el tribunal, j u n t o con su de- De ahí que el texto legal disponga que el tribunal, inmedia-
volución, ordenará que se le reconstituya, cancele o modifique tamente de comunicada en forma verbal a los intervinientes y
de acuerdo con la sentencia".^^^ al público en general la decisión de absolución, deberá orde-
nar el alzamiento de las medidas cautelares personales decreta-
429. La sentencia absolutoria y sus efectos. En cuanto a los efec- das en contra del acusado, y, por lo tanto, pondrá fin a la pri-
tos penales de esta especie de sentencias, el artículo 347 del sión preventiva de éste o cualquier otra restricción de libertad.
C.P.P. estatuye: "Comunicada a las partes la decisión absolutoria Además, deberá ordenar que se tome nota de tal hecho en todo
prevista en el artículo 343, el tribunal dispondrá, en forma in- índice o registro público en que aquellas figuraren, como igual-
mediata, el alzamiento de las medidas cautelares personales que mente cancelar las garantías de comparecencia que el indicia-
se hubieren decretado en contra del acusado y ordenará se tome do hubiere otorgado (supra N°' 186 y sigts. y 202).
nota de este alzamiento en todo índice o registro público y po-
licial en el que figuraren. También se ordenará la cancelación 430. Pronunciamiento sobre la demanda civil. El artículo 349
de las garantías de comparecencia que se hubieren otorgado". del C.P.P. establece: "Tanto en el caso de absolución como en el
La disposición antes transcripta fue dictada en reemplazo del de condena deberá el tribunal pronunciarse acerca de la deman-
antiguo artículo 387 del Proyecto, el cual se refería, en su inciso da civil válidamente interpuesta".
primero, a la obligación del tribunal de pronunciarse sobre la ac- En virtud de esta disposición, que - c o m o se hizo presente
ción civil, precepto que, después de ser aprobado por la Comi- con anterioridad- reemplazó el antiguo inciso primero del ar-
sión de la Cámara de Diputados, posteriormente, "en atención a tículo 387 del Proyecto, la Comisión del Senado "consideró útil
que esta norma regulaba dos materias distintas, la Comisión del zanjar un tema que ha quedado entregado a la jurisprudencia,
Senado acordó separarlo y convertirlo en el actual artículo 349. cual es que la absolución penal no impide acoger la demanda
"En cuanto al inciso primero, la Comisión "aceptó que es una civil, porque es distinto el grado de culpa que se requiere en
aplicación del principio de que las sentencias absolutorias siem- uno y otro caso; incluso, hay casos en que habiendo daño civil
pre se cumplen inmediatamente, y sin perjuicio de que hay nor- no hay delito penal" (supra N°' 44 y sigts.).
mas especiales en las leyes sobre tráfico de estupefacientes o leyes "Dispuso, al efecto, que tanto en el caso de sentencia abso-
antiterroristas". lutoria como condenatoria, el tribunal de todas formas debe pro-
"A mayor abundamiento se indicó que las leyes menciona- nunciarse sobre la demanda civil, entendiendo que la absolución
das contienen normas más estrictas y que no son modificadas no obsta a que se acoja dicha pretensión".^^^
por el Código, porque las leyes especiales siempre priman so-
bre las generales, aunque sean anteriores". 431. Audiencia de lectura de la sentencia. "Una vez redactada
"No obstante, creyó necesario modificar la redacción pro- la sentencia, de conformidad a lo previsto en el artículo 342, se
puesta y hacer referencia a que, en caso de absolución, debe de-

'•'^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 674.


^'^2 S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 674 y 675. 22" í d e m .

282 283
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

procederá a darla a conocer en la audiencia fijada al efecto, opor-


tunidad a contar de la cual se entenderá notificada a todas las
partes, aun cuando no asistieren a la misma".
La sentencia antes de ser leída a las partes debe estar redac-
tada, es decir, pasada por escrito dentro de los plazos que la ley
señala, para luego ser puesta en conocimiento de los intervinien-
tes y del público en general, en una audiencia que debe tener
lugar a más tardar hasta cinco o siete días después del pronun-
ciamiento de la decisión de absolución o condena, bajo sanción
de nulidad del juicio, menos en la parte que la resolución haya
sido de absolución del acusado.
En cuanto a la forma cómo debe ser comunicado el fallo,
sea absolutorio o condenatorio, una vez redactado, la Comisión TERCERA PARTE
del Senado, en su Sesión 5-, "decidió permitir que el tribunal
dé a conocer la sentencia del modo que estime conveniente, sea LOS RECURSOS
leyéndola o entregándola a las partes".^^^
En consecuencia, basta con que el tribunal dé a conocer a
EN EL PROCESO PENAL
los interesados verbalmente la sentencia leyéndola en la audien-
cia respectiva, para que ésta se entienda notificada a todas las
partes, aun cuando no hubieren asistido a dicha sesión de lec-
tura del fallo.

'•^" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 465.

284
TÍTULO I
NORMAS GENERALES

432. Noción previa. Los recursos procesales son los remedios


jurídico-procesales que sirven de arbitrio y fundamento a los le-
gitimados por la ley para impugnar las resoluciones judiciales
injustas y agraviantes, a fin de obtener su reforma o substitución
con arreglo ajusticia.
Los recursos son remedios, porque constituyen arbitrios de
que el Derecho Procesal se vale para reparar el gravamen o daño
causado por las resoluciones judiciales injustas.
Los recursos son remedios jurídico-procesales, porque cons-
tituyen modos de actuar pertenecientes al ámbito del Derecho
en su expresión adjetiva o procedimental.
Los recursos son institutos que sirven de arbitrio y fundamen-
to a los legitimados para interponerlos, porque al mismo tiem-
po de constituir remedios procesales para impugnar las resolu-
ciones judiciales injustas y agraviantes, permiten expresar los
motivos fáctico-jurídicos que hacen procedente su reforma o
substitución con arreglo ajusticia.
Los recursos sólo pueden ser interpuestos por los legitima-
dos por la ley, es decir, por las partes e intervinientes que hayan
resultado agraviados por las resoluciones injustas, en cuanto és-
tas no guarden conformidad con el mérito del proceso o con el
Derecho en sus aspectos procesal y / o substancial.
Los recursos, por último, persiguen la reforma o substitución
de las resoluciones injustas y agraviantes por otras que deben
dictarse conforme ajusticia. Cabe observar, empero, que si bien
las resoluciones que se ajusten a la ley deben presumirse justas,
la institución de los recursos va más allá, pues no basta con que

287
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

la potestad jurisdiccional sea ejercida legalmente para que no Los recursos, además, se clasifican en suspensivos y no sus-
sea injusta y agraviante, sino que es indispensable, además, que pensivos, según sea que su interposición paralice o no el proce-
la decisión judicial sea dictada en armonía con la razón y con la dimiento o la ejecución de la resolución.
equidad para que pueda constituir u n real acierto de justicia. Son, por excepción suspensivos: el recurso de reposición,
En cuanto a los presupuestos de la impugnación, éstos son cuando fuere interpuesto conjuntamente con la apelación sub-
de naturaleza subjetiva y objetiva. sidiaria que produjere tal efecto; el de apelación cuando la ley
Son de índole subjetiva: el órgano jurisdiccional competen- lo señale en forma expresa, como ocurre si se apela de una sen-
te, la legitimación y el agravio; y de índole objetiva, la impugna- tencia definitiva condenatoria, y también el de nulidad interpues-
bilidad de la resolución. to en contra de una sentencia de condena.
Con relación a este último supuesto objetivo, cabe observar Por último - c o m o lo señala Alsina-, los recursos se clasifi-
que sólo son impugnables, en los casos que la ley señala, las re- can en recursos de nulidad y medios de impugnación, los pri-
soluciones decisorias del juez, pero no las otras actuaciones de meros proceden por error in procedendo, por apartarse de las
éste ni las de los auxiliares de la administración de justicia, y normas establecidas para las resoluciones; los segundos, son los
menos las realizadas por las partes. que no persiguen la nulidad del acto, sino que su reforma por
Los recursos, en esencia, se clasifican en ordinarios y extraor- error in iudicando.^^
dinarios. Son ordinarios aquellos cuya interposición - c o m o lo
señala Fenech- no exige una motivación que esté taxativamen- 433. El nuevo sistema de recursos en el proceso penal. En el
te determinada por la ley y el conocimiento del tribunal ad quem Mensaje del Ejecutivo enviado en el año 1997 a la Cámara de
tiene la misma extensión que la del tribunal a quo. Diputados, relativo al proyecto de ley que establecía un nuevo
Son recursos extraordinarios aquellos cuya interposición exi- Código de Procedimiento Penal, actual Código Procesal Penal,
ge la concurrencia de causales expresamente determinadas por se propuso, en síntesis, una drástica transformación del sistema
la ley y que, como norma, limitan la jurisdicción del tribunal ad imperante en materia de recursos, esencialmente en el sentido
quem al análisis y pronunciamiento sólo con respecto a los mo- de limitar la procedencia de éstos como manera de evitar la gran
tivos que le hayan servido de necesario fundamento. cantidad de controles verticales actualmente imperantes. Como
Los recursos ordinarios o medios de gravamen se diferencian, consecuencia de tal criterio, dichos controles fueron reempla-
además, de los recursos extraordinarios o acciones de impugnación, zados por la vigilancia recíproca de los órganos competentes en
en que los primeros, por ser institutos meramente procesales vin- las diversas etapas del procedimiento, de manera de reservar la
culados a la pluralidad de las instancias, el tribunal llamado a re- impugnación sólo para las materias verdaderamente relevantes
solverlos entra de inmediato a conocer del negocio para adoptar a fin de someter su decisión a los órganos jurisdiccionales supe-
su decisión; mientras que en los segundos el órgano jurisdiccional riores de la administración de justicia.
ad quem para poder entrar a pronunciarse sobre la impugnación Tal limitación ha afectado principalmente a la segunda ins-
debe, en forma previa, anular la sentencia impugnada, y sólo una tancia, al hacer inapelables las resoluciones dictadas por el tri-
vez removido este obstáculo, puede resolver el asunto dictando el bunal oral en lo penal, y al restringir el recurso de apelación
nuevo fallo que llene el vacío que la anulada dejó. para impugnar las resoluciones de los jueces de garantía, hacién-
Son recursos ordinarios la reposición, la apelación y el de dolo procedente sólo con respecto de aquellas que pusieren tér-
hecho. Son recursos extraordinarios los de nulidad y de revisión.
Los de queja, de amparo, de protección y de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad son recursos especiales que, como ta- '''^^' Alsina, H u g o , Tratado Teórico y Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial,
les, tienen una normativa particular. Buenos Aires, 1942, t. III, pág. 604.

288 289
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

mino al procedimiento, hicieren imposible su continuación, o viados por ella, sólo por los medios y en los casos expresamente
lo suspendieren por más de treinta días, y a las que, por excep- establecidos en la ley".
ción, declarare apelables expresamente la ley, como ocurre, por Este precepto se refiere solamente a los presupuestos subje-
ejemplo, con los autos de sobreseimiento y con las sentencias tivos de los recursos, relativos a la legitimación para interponer-
dictadas en el procedimiento abreviado. los y a la existencia del agravio.
El fundamento de las medidas antes expuestas fue la con- Además, la disposición aparentemente incurre en una redun-
tradicción que representaba para el nuevo sistema regido por dancia cuando, al otorgar legitimación para recurrir, hace una
los principios de la oralidad, de la inmediación, de la contra- distinción entre el ministerio público y los intervinientes, en cir-
dictoriedad y de la concentración, el someter el conocimiento cunstancias que el fiscal - c o m o lo señala el artículo 12 del Có-
de los recursos ante los tribunales de alzada, sólo a través del digo- también tiene esa cualidad, al igual que el imputado, el
análisis de registros y antecedentes escritos, con lo cual, sin duda, defensor, la víctima y el querellante (supra N™ 92, 116, 119, 127,
se privaba a estos órganos jurisdiccionales superiores de la opor- 134 y 140). Ello se debió, sin embargo, a que originalmente en
tunidad de apreciar de manera inmediata y directa las alegacio- el Proyecto del Código el ministerio público aparecía como ex-
nes del debate y la rendición de las pruebas. cluido de la legitimación para impugnar las resoluciones judi-
Se mantuvo, sin embargo, la procedencia del recurso de he- ciales, y para borrar toda duda al respecto, se le otorgó tal
cho, para los casos de la denegación de u n a apelación proce- facultad expresamente.
dente, de su concesión improcedente, o de su otorgamiento El precepto agrega que dichas personas podrán recurrir de
con efectos no ajustados a derecho, por tratarse de irregulari- las resoluciones judiciales cuando son "agraviados por ellas" y
dades fácilmente comprobables que no afectan al trámite del "sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos
proceso. en la ley", lo cual les otorga a los recursos en materia penal
Se suprimió, en cambio, el recurso de casación, siendo re- - c o m o se indicó con anterioridad- un carácter excepcional.
emplazado por el recurso de nulidad, el cual es de conocimien- De acuerdo con la doctrina, el "agravio" está representado
to en ciertos casos por la Corte de Apelaciones respectiva y en por el contenido desfavorable de la resolución que emita de ofi-
otros por la Corte Suprema. cio o a petición de parte el órgano jurisdiccional, en cuanto sea
Se ha eliminado también el trámite procesal de la consulta. gravosa para los derechos del recurrente o deniegue en forma
Se conservó, en cambio, el recurso de revisión en contra de injusta el petitorio o la pretensión formulada ante el tribunal
las sentencias firmes, de competencia de dicho supremo tribunal. por alguno de los intervinientes del proceso penal.
Estimamos también que son procedentes en esta sede, en los El contenido injusto de la resolución constitutivo del agra-
casos que la legislación, la doctrina y la jurisprudencia señalan, vio invocado debe ser considerado en abstracto por el tribunal
el recurso de amparo, el de inaplicabilidad por inconstituciona- recurrido para la admisibilidad del recurso, con la sola compro-
lidad de la ley, el de queja y el de protección, de competencia bación del cumplimiento de las formalidades legales en su in-
de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, ya que to- terposición, de la impugnabilidad de la resolución y de la
dos ellos cautelan intereses públicos irrenunciables, y, además, oportunidad de impugnación, sin entrar a indagar sobre la plau-
se interponen y tramitan ante el correspondiente tribunal de al- sibilidad de sus fundamentos, ya que tal decisión de fondo co-
zada, sin entorpecer la tramitación del proceso penal. rresponde al tribunal ad quem, el cual al conocer y fallar el
arbitrio, deberá pronunciarse sobre su procedencia legal. Al res-
434. Facultad o legitimación para recurrir. El artículo 352 del pecto es preciso tener presente, sin embargo, que para que el
C.P.P. establece: "Podrán recurrir en contra de las resoluciones recurso pueda ser acogido por el tribunal ad quem, los supues-
judiciales el ministerio público y los demás intervinientes agra- tos de la injusticia y del agravio invocados por el recurrente de-

290 291
®f

LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

I
ben concurrir copulativamente, ya que no sería admisible la re- tes, sólo podrá recurrir cuando es agraviado. Entendió la referi-
forma de una resolución injusta, pero no dañosa, ni de una re- da preocupación más bien a la dificultad que podría presentar-
solución agraviante, pero justa. se en algún caso para determinar si ha sufrido agravio, y al efecto
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, dejó expresa constancia que se considera que el ministerio pú-
de 13 de enero de 1998, aprobó el texto del precepto conteni- blico es agraviado cuando no son acogidas sus peticiones de cual-
do en el artículo 392 del Proyecto del Ejecutivo, eliminando su quiera manera, sea en la calificación del delito, en la extensión
inciso final que establecía que "por el imputado puede recurrir de la pena o en el grado de participación que le haya cabido al
el defensor, pero en caso alguno en contra de la voluntad ex- imputado, es decir, tanto si la sentencia concede menos como
presa de aquél".^^^ si concede más de lo que el fiscal hubiere pedido ".^^^
Lo anterior está acorde con lo dispuesto en el artículo 104
del C.P.P., en el sentido de que "el defensor podrá ejercer to- 435. Interposición de los recursos y sus efectos. La interposi-
dos los derechos y facultades que la ley reconoce al imputado, ción de un recurso constituye el hecho de ser formalizado por
a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este últi- alguno de los intervinientes agraviados, impugnando una reso-
mo en forma personal". Con todo, el defensor, en calidad de lución judicial agraviante, a fin de obtener su reforma con arre-
mandatario judicial del imputado -como lo dispone el inciso se- glo ajusticia.
gundo del artículo 7- del Código de Procedimiento Civil, apli- La interposición produce los siguientes efectos: da inicio a
cable al caso en virtud de lo establecido en artículo 52 del un nuevo procedimiento; suspende la cosa juzgada formal o
precitado Código- no podrá sin expresa autorización de su man- material; produce la consunción de la impugnación, y causa el
dante renunciar anticipadamente a los recursos legales que le efecto devolutivo, a menos que el recurso sea de justicia reteni-
corresponda ejercer, ni - c o m o lo agrega el inciso final del ar- da. A veces también provoca el efecto suspensivo.
tículo 354 del Código del r a m o - desistirse de los ya interpues- La interposición origina un nuevo procedimiento, el que
tos (supraNMSV). puede desarrollarse en la misma cuerda de la litis, como ocu-
Según lo señaló la Comisión del Senado, "el Fiscal Nacional rre, por ejemplo, con los recursos de reposición, de apelación y
pidió que se precisara que los fiscales tienen derecho a ocurrir de nulidad; o en cuerda separada, como acontece con los re-
ante los tribunales superiores de justicia y que pueden recurrir cursos de hecho, de revisión, de amparo, de protección, de queja
aunque el ministerio público no resulte agraviado, en interés de y de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
la ley o de la justicia".^^* Normalmente, también, la interposición de los recursos pro-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "opinó que en la duce la suspensión de la cosa formal, es decir - c o m o lo señala
medida que el fiscal es uno de los intervinientes en el procedi- Pereira Anabalón-, "precluye los medios de impugnación de una
miento - c o m o lo contempla el artículo 12-, queda satisfecha la sentencia judiciaP^ísupra N- 274); y produce la interrupción de
primera de las inquietudes, pero convino en mencionarlo ex- la cosa juzgada material, es decir, de la invulnerabilidad e irre-
presamente en esta oportunidad". vocabilidad de la sentencia, a menos que se trate del recurso de
"En cuanto al segundo punto, estimó que el fundamento del revisión que procede en contra de los fallos firmes.
recurso es el agravio, de modo que, para no asignar al ministe- La deducción de un recurso produce, además, la consunción
rio público un papel de privilegio frente a los demás intervinien- de la impugnación, la cual consiste en la imposibilidad de que, a

^^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 205. ^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 677.
^^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 677. ^•'"'Pereira A., H u g o , La Cosa Juzgada..., citada, pág. 274.

292
i 293
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

I
través del mismo arbitrio, se pueda volver a impetrar la reforma 436. Plazos y forma de interponer los recursos. Los recursos en
de la resolución ya recurrida por la misma causal antes invocada. el proceso penal deben ser interpuestos dentro de los plazos fa-
Igualmente, la interposición siempre produce el "efecto de- tales y en la forma que en cada caso señala la ley.
volutivo", esto es, aquel que le otorga al tribunal ad quem juris- Así, por ejemplo, el recurso de reposición respecto de resolu-
dicción para conocer y decidir sobre el objeto del recurso, sin ciones dictadas durante el juicio oral debe ser interpuesto oral-
que por ello se suspenda la competencia del tribunal a quo para mente tan pronto como se dictaren; y con respecto a las sentencias
seguir conociendo de la causa, a menos que el arbitrio se otor- interlocutorias, autos y decretos dictados fuera de audiencia, debe
gue "en ambos efectos", es decir, en el suspensivo y en el devo- ser deducido por escrito fundado dentro de tercero día a contar
lutivo, lo cual constituye una excepción en el proceso penal. de la notificación respectiva (arts. 362 y 363 C.P.P.).
A este último punto se refiere el artículo 355 del C.P.P. al dis- El excepcional recurso de apelación deberá ser interpuesto
poner: "La interposición de un recurso no suspenderá la ejecución ante el juez de garantía para ante la Corte de Apelaciones, cuan-
de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia definitiva con- do de acuerdo con la ley procediere, por escrito y fundadamen-
denatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario". te, dentro del quinto día siguiente a la notificación de la resolu-
Del texto del precepto antes inserto se desprende, por lo tan- ción impugnada (arts. 365, 366 y 367 C.P.P).
to, que los recursos interpuestos en el proceso penal se otorgan por El recurso de nulidad para invalidar el juicio oral y la sen-
regla general sólo en el efecto devolutivo, especialmente si se trata tencia definitiva, o sólo ésta, deberá ser deducido por escrito,
de sentencias definitivas absolutorias o interlocutorias de sobresei- también de manera fundada y enunciando en forma clara y pre-
miento, y, por ende, no suspenden la ejecución de la resolución cisa tanto las causales invocadas como las peticiones concretas
recurrida, a menos que la impugnada fuere una sentencia definiti- que se formulan, dentro de los diez días siguientes a la notifica-
va de condena o que la ley disponga expresamente lo contrario. ción de dicho fallo (arts. 372 y 378).
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "observó que el El recurso de revisión contra las sentencias firmes puede ser
artículo trata conjuntamente dos situaciones distintas". interpuesto en cualquier tiempo por los legitimados para dedu-
"Una, como reza su título, son 'los efectos de la interposi- cirlo, por escrito, con preciso fundamento legal, y acompañan-
ción de los recursos', que, estrictamente, sólo son considerados do copia fiel de la sentencia cuya anulación se solicitare, j u n t o
en el inciso final de la disposición, al establecer como principio con los documentos que acreditaren los hechos en que se sus-
general que la interposición de un recurso no suspende la eje- tenta (arts. 474 y 475 C.RP).
cución de la decisión. La Comisión estuvo de acuerdo con esta En los casos que la ley señala plazos para la interposición de
regla, que es perfectamente aplicable a los casos de la sentencia los recursos, éstos son siempre perentorios o fatales y de días co-
definitiva absolutoria, la que se cumple de inmediato según lo rridos. Con respecto a este punto cabe una pregunta: ¿son pro-
dispone el artículo 355, actual artículo 419, y otras resoluciones rrogables dichos plazos, o, en otras palabras, es aplicable al caso
judiciales. No lo es en los casos de sentencia definitiva conde- la "restitución en términos" contemplada en el artículo 17 del
natoria, la que no puede cumplirse mientras no esté firme, y, Código Procesal Penal? Estimamos que tales plazos sí son pro-
por su importancia, pese a que queda comprendida en la ex- rrogables en las eventualidades y en las condiciones contempla-
cepción referida a la disposición legal expresa en contrario, la das en dicho precepto, por las razones expuestas al referirnos
Comisión prefirió mencionarla específicamente. Así se consulta anteriormente a la decadencia o caducidad y a la restitutio in in-
en el artículo 357 que proponernos".^^' tegrum (supra N°' 269 y sigts.).
También, tales plazos deben aumentarse conforme a la ta-
bla de emplazamiento establecida en el artículo 259 del Código
2" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 678 y 679. de Procedimiento Civil, en los casos que el tribunal hubiere co-

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

nocido del juicio oral fuera del lugar de su asiento, según lo dis- desistimiento no se extenderán a los demás recurrentes o a los
ponga la respectiva Corte de Apelaciones de acuerdo con el ar- adherentes al recurso".
tículo 21 A del Código Orgánico de Tribunales, agregado por "El defensor no podrá renunciar a la interposición de un re-
la Ley N^ 19.665, de 9 de marzo del año 2000. curso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato ex-
Así lo prescribe el artículo 353 del C.P.P. al establecer: "Si el jui- preso del imputado".
cio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se hubiese cons- La ley hace una distinción entre la renuncia y el desistimiento
tituido y funcionado en una localidad situada fiíera de su lugar de de los recursos, ya que mientras la primera sólo procede antes
asiento, los plazos legales establecidos para la interposición de los de la impugnación, el segundo, en cambio, es permisible única-
recursos se aumentarán conforme a la tabla de emplazamiento pre- mente después de la interposición de ésta.
vista en el artículo 259 del Código de Procedimiento Civil". La renuncia del recurso puede ser tácita o expresa. Es tácita
Este precepto, sin embargo, no es aplicable a la apelaciones si el legitimado para deducirlo no lo interpone dentro del pla-
ni a los recursos de nulidad interpuestos, en sus respectivos ca- zo perentorio que la ley señala, caso en que se extingue su de-
sos, en contra de las resoluciones de los jueces de garantía, ya recho a la impugnación por caducidad o decadencia (supra
que éstos no están autorizados por el artículo 21 A del Código N- 269). Es expresa cuando el legitimado para deducirlo, des-
Orgánico de Tribunales, ni por otras disposiciones legales para pués de notificada la resolución en contra de la cual procede,
funcionar fuera del lugar de su asiento. omite deducirlo o manifiesta, según proceda, oralmente o por
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estimó equitativo escrito, su voluntad de no interponerlo.
contemplar una norma que disponga el aumento de los plazos El desistimiento del recurso sólo es admisible después de su
previstos para la interposición de los recursos en aquellos casos interposición, pero antes de ser resuelto por el tribunal ante el
en que el tribunal del juicio oral en lo penal se hubiere consti- cual se recurre, y necesariamente debe manifestarse en forma
tuido en una localidad situada fuera de su lugar de asiento, como expresa.
lo prevé el artículo 21 A del Código Orgánico de Tribunales, in- Ni la renuncia ni el desistimiento se extienden a los demás
troducido por la Ley N- 19.665, dando lugar a la figura llamada recurrentes o a los adherentes al recurso.
sala itinerante". Seguidamente, el precepto advierte que al defensor del
"En tales eventos, habiéndose llevado a cabo el juicio oral imputado le está vedado renunciar a la interposición de un re-
en lo penal en un determinado lugar; pero estando ubicado en curso o desistirse del ya interpuesto, sin mandato expreso del
otro asiento del tribunal, como el recurso ha de presentarse ante imputado, prohibición que es más extensa que la que afecta al
éste, le pareció lógico contemplar la ampliación de los plazos mandatario judicial a que se refiere el inciso segundo del artícu-
conforme a la tabla de emplazamiento consagrada en el Códi- lo 7- del Código de Procedimiento Civil.
go de Procedimiento CiviF'.^^^ Así lo observó la Comisión de la Cámara de Diputados, du-
rante el análisis del artículo 393 del Proyecto del Ejecutivo, al
437. Renuncia y desistimiento de los recursos. El artículo 354 del señalar que "la disposición tiene una finalidad garantística. La
C.P.P. prescribe: "Los recursos podrán renunciarse expresamen- regla general es que para desistirse de un recurso no se necesi-
te, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren". ta facultad expresa. Aquí se exige".^^^
"Quienes hubieren interpuesto un recurso podrán desistir- Del mismo modo, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-,
se de él antes de su resolución. En todo caso, los efectos del indicó que el precepto "habilita también a quienes hubieren in-

'^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 677 y 678. ' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 206.

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

terpuesto un recurso para desistirse de él antes de su resolución. cerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinien-
En todo caso, los efectos del desistimiento no se extenderán a tes, por medio de un escrito que deberá presentarse hasta las
los demás recurrentes o a los adherentes al recurso". doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondien-
"Finalmente, impide al defensor renunciar a la interposición te, a menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado
de un recurso, o desistirse de los recursos interpuestos, sin man- con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el
dato expreso del imputado".^^'' cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comen-
zare la audiencia".
438. Prohibiciones y limitaciones relativas a la suspensión de la La prohibición de suspender la vista de la causa en el pro-
vista de los recursos. El Código Procesal Penal contempla al res- ceso penal, por las causales de los número 1, 5, 6 y 7 del artícu-
pecto normas prohibitivas y limitativas atinentes a la suspensión lo 165 del Código de Procedimiento Civil, son las que siguen:
de la vista de las causas ante las Cortes de Apelaciones y la Cor- impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferen-
te Suprema. te, o la continuación de la vista de otro pleito pendiente del día
En lo que atañe a la suspensión, el artículo 356 del C.P.P. es- anterior; por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común
tablece la prohibición siguiente: "No podrá suspenderse la vista acuerdo los procuradores o los abogados de ellas; por tener al-
de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la guno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir
sala. Si fuere necesario, se interrumpirá la vista de recursos civi- el mismo día ante otro tribunal, y por ordenarlo el tribunal por
les para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En con- resolución fundada.
secuencia, la audiencia sólo se suspenderá si no se alcanzare, con Empero, si en la causa hubiere personas privadas de liber-
los jueces que conformaren ese día el tribunal, el mínimo de tad, sólo se suspenderá la vista de la causa por muerte del abo-
miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella". g a d o del r e c u r r e n t e o de a l g u n o de sus a s c e n d i e n t e s o
A su vez, el artículo 357 establece las siguientes prohibicio- descendientes ocurrido dentro de los ocho días anteriores al de-
nes y limitaciones: "La vista de los recursos penales no podrá sus- signado para la vista del recurso, disposición que modifica en el
penderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 proceso penal las causales de suspensión de los números 3- y 4-
del artículo 165 del Código de Procedimiento Civil". del artículo 165 del Código de Procedimiento Civil.
"Al confeccionar la tabla o disponer la agregación extraor- Finalmente, en los demás casos previstos en el precitado ar-
dinaria de recursos o determinar la continuación para el día si- tículo 165 - c o m o lo dispone el inciso final del artículo antes
guiente de un pleito, la Corte adoptará las medidas necesarias transcripto-, la vista sólo podrá suspenderse por u n a sola vez
para que la sala que correspondiere no viere alterada su labor". a petición del recurrente o de común acuerdo por todos los
"Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo intervinientes facultados para concurrir a ella, por medio de
se suspenderá la vista de la causa por muerte del abogado del un escrito que deberá ser presentado hasta las doce horas del
recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o des- día hábil anterior a la audiencia, salvo que la agregación de la
cendientes, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al de- causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas
signado para la vista del recurso". antes de la vista, caso en que la suspensión podrá solicitarse
"En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo so- por las personas antes indicadas, hasta antes del comienzo de
licitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para la audiencia.
concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho podrá ejer-
439. Reglas generales que norman la vista de los recursos. El
artículo 358 del C.P.P. establece: "La vista de la causa se efectua-
^^'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 678. rá una audiencia pública".

298 299
f

LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

"La falta de comparecencia de uno o más recurrentes a la los HH. senadores integrantes acerca de la necesidad de dar re-
audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso glas especiales para la tramitación de los recursos, por razones
repecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o más de de coherencia con los principios que inspiran el procedimien-
los recurridos permitirá proceder en su ausencia". to penal desarrollado en el Código. Estimó que no resultaría con-
"La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin me- gruente, por ejemplo, con la inmediación del tribunal y la
diar relación, se otorgará la palabra a el o los recurrentes para contradictoriedad que inspiran el juicio oral con la aplicación
que expongan los fundamentos del recurso, así como las peti- de las actuales normas sobre vista de la causa que se aplican en
ciones concretas que formularen. Luego se permitirá intervenir los tribunales superiores. Le preocupó, asimismo, la incidencia
a los recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la palabra a que las reglas comunes de suspensión de la vista de la causa po-
todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respec- drían tener en el despacho regular de las causas criminales".
to de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate". "Al efecto, aprobó la incorporación del artículo 360, actual
"En cualquier momento del debate, cualquier miembro del artículo 358, que 'contempla reglas generales para la vista de los
tribunal podrá formular preguntas a los representantes de las recursos, consagrando la existencia de una audiencia pública, en
partes o pedirles que profundicen su argumentación o la refie- un marco de mayor desformalización que el habitual. Incluye la
ran a algún aspecto específico de la cuestión debatida". materia de que trata el artículo 395, al dar normas sobre la in-
"Concluido el debate, el tribunal pronunciará sentencia de comparecencia de los recurrentes y de los recurridos a la audien-
inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que dará a cia, que suponen la exclusión de la carga procesal consistente en
conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La senten- hacerse parte del recurso dentro de plazo determinado".
cia será redactada por el miembro del tribunal colegiado que "Por su parte, el artículo 361 declara que, a falta de reglas
éste designare y el voto disidente o la prevención, por su autor". de este Libro Tercero, se deben aplicar supletoriamente las del
De la lectura del texto antes transcripto, se desprende que el juicio oral.^^^
legislador en la vista de los recursos en materia penal ha manteni-
do la aplicación de los principios de la publicidad, de la oralidad, 440. La prueba en los recursos. El artículo 359 del C.P.P. esta-
de la inmediación, de la concentración y de la contradictoriedad blece: "En el recurso de nulidad podrá producirse prueba so-
que rigen al juicio oral, sea que se haya recurrido en contra de re- bre las circunstancias que constituyeren la causal invocada,
soluciones del juez de garantía o del tribunal oral en lo penal. siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposición
En efecto, primeramente, la disposición ordena que la vista del recurso".
de la causa se lleve a cabo en audiencia pública, y, en seguida, "Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las
dispone que, tras el anuncio de la vista, y sin mediar relación, reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso alguno
se otorgará la palabra a el o los recurrentes, luego a los recurri- la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lu-
dos y a todas las partes, incluido el fiscal, el cual, como es ob- gar a la suspensión de la audiencia".
vio, puede ser recurrente o recurrido, con lo cual consagra en No obstante la forma generalizada con que el epígrafe del
la etapa de la impugnación la plena vigencia de los antes referi- precepto inicia la disposición, la ley sólo señala en forma expresa
dos principios. Corroborando lo anterior, además, el artículo 361 que la recepción de prueba procede en el recurso de nulidad y
del Código hace aplicable supletoriamente a la tramitación de en el de revisión, pero no en los demás (arts. 474 y 475 inciso
los recursos, las reglas del Título III del Libro Segundo del mis- segundo).
mo, relativas a la tramitación del juicio oral.
Sobre esta materia en la Sesión 5- de la Comisión del Sena-
do "se generó un extenso intercambio de puntos de vista entre ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 680.

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

Y aquí cabe una pregunta: ¿Podrá ser posible, en el silencio ra su decisión, es preciso que sea ofrecida precisa y determina-
del legislador, hacer procedente la recepción de prueba en el re- damente en el escrito de interposición, y, cumplida esta forma-
curso de apelación en base a la aplicación supletoria de las reglas lidad, es de rigor que sea recibida de acuerdo con las reglas que
del juicio oral previstas para los recursos por el artículo 361 del rigen para tal efecto en el juicio oral.
C.P.P., partiendo del supuesto de que el artículo 295 del Título Dada la libertad probatoria establecida por la ley, durante
III del Libro Segundo del mismo texto establece que "Todos los la vista del recurso de nulidad podrán rendirse pruebas de tes-
hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solución del tigos, pericial, documental y cualesquiera otras aptas para pro-
caso sometido a enjuiciamiento podrán ser probados por cual- ducir fe, que n o estén vedadas por el legislador, sea por su
quier medio producido e incorporado en conformidad a la ley"? naturaleza, como ocurre, por ejemplo, con la confesión; sea por
No obstante, de acuerdo con la historia de la ley, el artículo ser inadmisibles, como serían las probanzas innecesarias, las
del proyecto que facultaba para producir prueba tanto en el re- manifiestamente impertinentes, las destinadas a acreditar hechos
curso de nulidad como en el de apelación aprobado por la Co- públicos y notorios, las excesivas o puramente dictatorias, y las
misión del Senado fue modificado por la Cámara de Diputados ilícitas por provenir de diligencias declaradas nulas, o por ha-
al plantear limitar su producción sólo al de nulidad, postura que, ber sido obtenidas con inobservancia de las garantías fundamen-
a su vez, la ratificó por la Comisión Mixta al estimar que n o pro- tales (arts. 276 y 295 del C.P.P.) (supra N°^ 214 y sigts.).
cedería la rendición de prueba en segunda instancia.^^® La prueba, termina la disposición, se recibirá en la audien-
No concordamos, por razones doctrinarias, empero, con ta- cia conforme a las reglas del juicio oral, pero no será, en caso
les criterios p o r las siguientes razones: alguno, causal de suspensión de ésta la eventualidad de que, por
En primer lugar, es preciso tener presente que en el proce- cualquier motivo, no pudiere rendirse en dicha audiencia fija-
so penal el recurso de apelación sólo procede en contra de de- da para la vista del recurso.
terminadas resoluciones de los jueces de garantía, tales como la
sentencia definitiva dictada en el procedimiento abreviado, las 441. Limitaciones y extensión en la decisión de los recursos y el
que pusieren término al procedimiento, hicieren imposible su principio reformatio inpeius. El artículo 360 del C.P.P. establece: "El
continuación, las que lo suspendieren por más de treinta días, tribunal que conociere de un recurso sólo podrá pronunciarse so-
o cuando la ley lo señalare expresamente. bre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedándole ve-
En segundo término, dado que el recurso de apelación abre dado extender el efecto de su decisión a cuestiones no planteadas
una segunda instancia que faculta al tribunal superior para el por ellos o más allá de los límites de lo solicitado, salvo en los ca-
reexamen y juzgamiento de los hechos y el derecho debatidos sos previstos en este artículo y en el artículo 379 inciso segundo".
en primera instancia, estimamos que es evidente que, para el real "Si sólo u n o de varios imputados por el mismo delito enta-
establecimiento de hechos relevantes que aparezcan dudosos, o blare el recurso contra la resolución, la decisión favorable que
- c o m o lo establece el precitado artículo 2 9 5 - de "circunstancias se dictare aprovechará a los demás, a menos que los fundamen-
fácticas pertinentes para la adecuada solución del caso", proce- tos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo
de que la Corte de Apelaciones reciba la causa a prueba sobre el tribunal declararlo así expresamente".
tales hechos de acuerdo con las reglas que rigen al juicio oral. "Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por
Pasando en seguida al recurso de nulidad, la ley establece un solo interviniente, la Corte no podrá reformarla en perjui-
que para la procedencia de la producción de prueba que requie- cio del recurrente".
El primer inciso del precepto establece las limitaciones cuan-
titativas y los márgenes cualitativos o de fondo del pronuncia-
' Pfeffer, Emilio, o b . cit., pág. 359. miento, es decir, impide resolver ultra peüta.

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

En lo que atañe a las limitaciones cuantitativas - c o m o lo sos- te, siempre que aquél fuere alguno de los señalados en el ar-
tiene Fenech y lo establece expresamente el precepto antes trans- tículo 374", es decir, motivos absolutos de nulidad.
cripto-, la extensión del conocimiento del tribunal ad quem En lo cualitativo o de fondo, el tribunal ad quem puede darle
viene ya limitada por el contenido de la impugnación, según sea a su pronunciamiento, sea confirmatorio, modificatorio o revo-
ella total o parcial. En el primer caso, el pronunciamiento de la catorio, dentro de la extensión cuantitativa del conocimiento
nueva resolución debe abarcar el total de las decisiones recurri- antes señalada, el sentido que estime ajustado a derecho, pero
das; en el segundo, sólo a las impugnadas.^^^ siempre dentro de la jurisdicción que la naturaleza del recurso
"En otras palabras -como lo señala Guasp-, el petitorio de- le otorgue. Sin embargo - c o m o lo señala el inciso final de la dis-
limita todo el procedimiento ulterior, no pudiendo el dictamen posición antes inserta-, si fuere uno solo el recurrente, no po-
exceder el ámbito de la pretensión. Como una consecuencia de drá reformar la resolución en perjuicio del recurrente, es decir,
lo anterior, se producirá una firmeza subjetivamente parcial de en este caso se aplica la prohibición de reformatio in peius, que
la resolución recurrida si, siendo varias las partes, recurren sólo encuentra su fundamento en el postulado "pro reo", pues -como
algunas, precluyéndose para las demás, con el transcurso del se expresó anteriormente- la decisión desfavorable del fallo no
tiempo, la posibilidad de hacerlo. Tal firmeza parcial será obje- puede perjudicar a los no recurrentes.
tiva si, conteniendo la resolución varios pronunciamientos, se El principio de la "prohibición de reforma en perjuicio del
atacan uno y otros no".^^^ recurrente", que no constituía una norma en el antiguo procedi-
Se exceptúa de esta norma el caso contemplado en el inciso miento penal, de acuerdo con el nuevo Código Procesal Penal,
segundo del precepto, en virtud del cual "si uno solo de varios en la actualidad es de aplicación general para todos los recursos
imputados por el mismo delito entablare el recurso contra la re- que se interponen en el juicio criminal. Además, dados los térmi-
solución, la decisión favorable que se dictare aprovechará a los nos amplios empleados en la disposición por el legislador, no sólo
demás, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente favorece al imputado, sino que a todos los intervinientes.
personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo así En cuanto al significado y alcance de la prohibición de refor-
expresamente". Este es el efecto extensivo de la sentencia que matio in peius, ella importa que el tribunal ad quem está inhibi-
beneficia a aquellos intervinientes que no han impugnado la re- do legalmente de pronunciar una sentencia más gravosa que la
solución de primera instancia, siempre que los motivos de la de- impuesta por el tribunal a quo, no sólo en cuanto a la naturale-
cisión favorable n o fueren exclusivamente personales del za del delito, sino que también en lo relativo a la especie o ex-
impugnante. En cambio, no produce efecto extensivo lo que fue- tensión de la pena, como asimismo respecto a los beneficios
re desfavorable en la decisión a los no recurrentes. anexos que comprenda el fallo de primera instancia. Así, el tri-
Igualmente, se exceptúa de la regla que establece que inter- bunal ad quem no podría, verbigracia, cambiar la calificación
puesto el recurso no se podrán alegar nuevas causales, el caso jurídica de cuasidelito de homicidio hecha por el tribunal a quo
contemplado en el inciso segundo del artículo 379 con respec- por la de homicidio; ni trocar la pena de reclusión impuesta por
to al recurso de nulidad, al prescribir: "...la Corte, de oficio, po- el primero por la de presidio; ni aumentar la extensión del tiem-
drá acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del po de la sanción privativa o restrictiva de la libertad, como igual-
imputado por un motivo distinto del invocado por el recurren- mente alzar las sanciones pecuniarias, ni condenar en costas al
acusado exento de esta carga en virtud del fallo recurrido, ni,
por último, dejar sin efectos beneficios de la remisión de la pena
o la libertad vigilada otorgados en dicha sentencia.
^'' Fenech, Miguel, Derecho Procesal Penal, cit., pág. 758.
^^ Guasp, Jaime, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, M. Aguilar Edi- Inclusive - c o m o lo ha establecido la doctrina italiana-, "si
tor, Madrid, 1948, t. I, pág. 1013. el juez de apelación admite una atenuante excluida por el pri-

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL NORMAS GENERALES

mer juez o excluye una agravante admitida por él, debe reducir alguna medida extender el principio 'pro reo' en los casos en
la pena en su entidad global y no puede mantenerla intacta".^^^ que, a consecuencia del recurso interpuesto por un tercero ci-
Esta doctrina, sin embargo, ha sido objetada por otros auto- vilmente responsable, se modificara la situación penal del im-
res al sostener, en síntesis, que "la prohibición de reformatio in putado, debería en principio extenderse no sólo a los casos de
peius está impuesta con referencia a la pena infligida por la par- absolución, sino que también a la hipótesis de disminución de
te dispositiva, pero no concierne a los distintos cálculos que, por responsabilidad. Como lo consignamos en el acápite correspon-
el juego de las circunstancias del delito, realice el juez para lle- diente al inicio de este informe -agregó la Comisión-, de ello
gar a ella".24o resultaría restar eficacia a la decisión de fondo adoptada respecto
Con respecto a las materias antes tratadas, la Comisión del del conflicto penal merced a otra posterior tomada al conocer
Senado, en su Sesión 5-, declaró que la norma del inciso prime- una materia civil. De allí que la Comisión haya optado por en-
ro del precepto antes transcripto, que corresponde al inciso ter- frentar el problema derechamente, limitando el ejercicio de las
cero del antiguo artículo 394 del Proyecto, "impide resolver ultra acciones civiles en el procedimiento penal, a similitud de otros
petita, salvo un caso, que quedó referido a la posibilidad de que ordenamientos extranjeros, y suprimir este inciso".^'"
la Corte que conoce el recurso de nulidad interpuesto a favor
del imputado pueda acogerlo, de oficio, por un motivo distinto 442. Aplicación supletoria de las normas del juicio oral. El ar-
al invocado por el recurrente, siempre que fuere alguno de los tículo 361 del C.P.P. establece: "Los recursos se regirán por las
motivos absolutos de nulidad. Adicionó la Comisión, además, la normas de este Libro. Supletoriamente, serán aplicables las re-
mención de otro caso, cual es precisamente el que prevé el in- glas del Título III del Libro Segundo de este Código".
ciso siguiente del nuevo artículo 360, actual artículo 362". Este precepto hace aplicables en forma supletoria, es decir,
"Tal inciso corresponde al inciso primero del artículo 394, para integrar las normas faltan tes en la reglamentación general
que extiende a todos los imputados la decisión favorable recaí- de los recursos antes analizada, las reglas de procedimiento que
da en el recurso interpuesto por uno de ellos, salvo que sus fun- rigen el debate en el juicio oral.
damentos fueren exclusivamente personales del recurrente". La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estimó que una
"El último inciso del nuevo precepto - c o n t i n u ó - consagra remisión a las normas comunes de la apelación civil podría en-
la reformatio in peius, en virtud de la cual, si la resolución hubie- trabar el recurso, porque son sistemas incompatibles, y porque
re sido objeto del recurso por un solo interviniente, la Corte res- el Código de Procedimiento Penal está enfocado hacia un pro-
pectiva no podrá reformarla en perjuicio del recurrente. Pro- cedimiento inquisitivo y escrito. Se sugirió incorporar una regla
viene del artículo 433 del Proyecto, q u e consagraba este en la parte general de los recursos que haga aplicable a éstos el
principio a propósito del recurso de casación, pero por su trans- debate del juicio oral".
cendencia le pareció necesario instaurarlo dentro de las dispo- "Como consecuencia del problema de desformalizar el co-
siciones generales de todos los recursos". nocimiento de los recursos, suprimió este artículo e incorporó
"El inciso segundo del artículo 394 en informe dio lugar a en esta ubicación una norma nueva que señala que los recursos
un arduo debate, que se inició advirtiendo que si se deseaba en se regirán por las normas de este Libro y supletoriamente serán
aplicables las reglas del Título III del Libro Segundo de este Có-
digo, sobre juicio oral".^*^
^'^ Leone, Tratado..., cit., t. III, pág. 103; Foschini, "Reformatio in peius e ri-
determinazione dellapena", Studi sulle impugnazioni penali. Milano, 1955, pág. 107;
CaruUi., "I Poten del giudice di appello in riferimento alia diversa qualificazione
giurídica del fatto", Rnñsta. Dir. Proc. Pen., 1960, págs. 90 y sigts. ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 679 y 680.
•^•"' Manzini, Trattalo..., cit., t. IV, pág. 582. ' Ibídem, pág. 680

306 307
TÍTULO II
EL RECURSO DE REPOSICIÓN

443. Concepto. El recurso de reposición es aquel que tiene por


objeto impugnar una resolución, a fin de obtener que sea re-
formada o substituida por el mismo juez que la dictó retrotra-
yendo la causa al estado anterior a su dictación.
Se trata, en consecuencia, de un recurso de justicia reteni-
da, en razón de que su conocimiento corresponde al mismo ór-
gano jurisdiccional que emitió la resolución recurrida, ya sin
perder su jurisdicción, sea éste el juez de garantía, el tribunal
oral en lo penal, la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema.
Es un recurso ordinario, porque no exige para su interposi-
ción causales específicamente determinadas por la ley, ya que
basta con la fiíndada disconformidad del recurrente con la re-
solución impugnada.
Tampoco la interposición del recurso de reposición restringe
las facultades jurisdiccionales del juez o tribunal que deba re-
solverlo, como ocurre con los recursos extraordinarios, sin
perjuicio de que la decisión no pueda exceder cualitativa ni cuan-
titativamente del petitorio de la impugnación (supra N- 441).

444. Resoluciones impugnables por la vía de la reposición. A


diferencia de lo que ocurre en el proceso civil y acontecía con
el antiguo procedimiento penal, que hacía admisible el recurso
de reposición sólo contra los autos y decretos, el nuevo Código
Procesal Penal autoriza impugnar por esta vía las sentencias in-
terlocutorias.
Así lo establece el artículo 362 del C.P.P. al estatuir: "De las
sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dicta-

309
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL EL RECURSO DE REPOSICIÓN

dos fuera de audiencias, podrá pedirse reposición al tribunal que rias, autos o decretos, se ha dictado fuera de una audiencia, en
los hubiere pronunciado. El recurso deberá interponerse den- cuyo caso podrá pedirse reposición al tribunal que las hubiere
tro de tercero día y deberá ser fundado". dictado. Se mantuvo el plazo de tercero día y la exigencia que
"El tribunal se pronunciará de plano, pero podrá oír a los el recurso sea fundado. Se mantuvo también el inciso tercero
demás intervinientes si se hubiere deducido en un asunto cuya haciendo referencia al tribunal que como se dijo en su oportu-
complejidad así lo aconsejare". nidad comprende tanto a los jueces de garantía como a los jue-
"Cuando la reposición se interpusiere respecto de una reso- ces del juicio oral en lo penal. El resto de la norma propuesta
lución que también fuere susceptible de apelación y no se dedu- • • ^ )» 9 4 4

se suprimió .
jere a la vez este recurso para el caso de que la reposición fuere
denegada, se entenderá que la parte renuncia a la apelación". 445. Forma y plazo para la interposición. La ley distingue al res-
"La reposición no tendrá efecto suspensivo, salvo cuando pecto entre las sentencias interlocutorias, autos y decretos dic-
contra la misma resolución procediere también la apelación en tados fuera de a u d i e n c i a y los p r o n u n c i a d o s d u r a n t e las
este efecto". audiencias orales.
El artículo 363 del precitado texto agrega: "La reposición de En efecto, el inciso primero del artículo 362 del C.P.P., an-
las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales debe- tes transcripto, establece: "De las sentencias interlocutorias, de
rá promoverse tan pronto se dictaren y sólo serán admisibles los autos y de los decretos dictados fuera de audiencia, podrá
cuando no hubieren sido precedidas de debate. La tramitación pedirse reposición al tribunal que los hubiere pronunciado. El
se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la misma manera recurso deberá interponerse dentro de tercero día y deberá ser
se pronunciará el fallo". fundado".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, A su vez, el artículo 363 del mismo Código dispone: "La re-
"declaró que este recurso es válido para las resoluciones que dic- posición de las resoluciones pronunciadas durante audiencias
te el juez de control (actual juez de garantía), o los jueces del orales deberá promoverse tan pronto se dictaren y sólo serán
juicio oral. El primero se transforma en juez del juicio, en el pro- admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate. La
cedimiento abreviado.^'*^ tramitación se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la mis-
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "indicó que, por ma manera se pronunciará el fallo".
razones de concordancia con lo ya resuelto, acordó suprimir la Como se podrá apreciar, en el primer caso, es decir, si la reso-
referencia al juicio oral, porque la reposición ante éste se justi- lución recurrida ha sido emitida fuera de la audiencia del juicio
ficaba cuando era el presidente de la sala quien resolvía los in- oral de conformidad con lo dispuesto en el inciso primero del
cidentes, pero este criterio fue cambiado por la Comisión, quien artículo 362 del C.P.P., antes inserto, el recurso de reposición
acordó en el artículo 355 (actual artículo 290) que fuera el tri- deberá ser interpuesto por escrito, fundado y dentro del plazo
bunal quien resolviera de plano". de tercero día a contar de la correspondiente notificación.
Además, "resolvió la Comisión emplear un criterio diferen- Interponer el recurso fundadamente significa deducirlo en
te al propuesto por el Proyecto tomando como referencia no al base a argumentos fáctico-jurídicos razonables y lógicos, en tér-
tribunal que la dicta, sino que a si éstas se dictaron en audien- minos que justifiquen la existencia del agravio invocado y la
cias o fuera de ellas. Enfocó la norma en comento a aquellos procedencia de la reforma o substitución de la resolución im-
casos en que la resolución, ya se trate de sentencias interlocuto- pugnada, sea por error in procedendo o violación de las normas

^^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Ofiáal. Redacción de Sesiones, pág. 206. * S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 8 1 .

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL EL RECURSO DE REPOSICIÓN

procesales, sea por error in indicando o transgresión de las nor- tibie de apelación, si este recurso no se dedujere también para
mas de derecho substancial. Ambos yerros constituyen errores el caso que fuere denegado el primer arbitrio, se entenderá que
de derecho (error inris) en cuanto aplican equivocadamente la el recurrente renuncia a la apelación.
ley. Empero, si el error in indicando emana del desacierto en la
declaración de certeza, es un error de hecho (errorfacti) que hace 446. Efectos de la interposición del recurso de reposición. Apli-
procedente el recurso por falta de correspondencia entre la equi- cando la norma general que rige al respecto, el inciso final del
vocada decisión y la que hubiera debido ser la decisión justa. artículo 362 del C.P.P. establece que "La reposición no tendrá
El plazo de tercero día fijado por la ley para interponer el efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolución pro-
recurso es fatal y de días corridos, y empieza a correr desde la cediere también la apelación en este efecto".
notificación de la resolución impugnada, y, por ende, a su ven- Como consecuencia de la regla establecida por este precep-
cimiento caduca el derecho del recurrente para deducir el re- to, el recurso de reposición nunca suspenderá el procedimien-
curso, a menos que -al tenor de lo dispuesto en el artículo 17 to si es interpuesto en contra de las resoluciones dictadas por
del C.P.P.- "por un hecho que no le sea imputable" n o haya po- los tribunales orales en lo penal, ya que las decisiones de éstos
dido ejercerlo dentro de dicho lapso, en tal evento si alega el son inapelables (infra N° 450).
impedimento dentro de los cinco días a contar de la fecha del Igualmente, esta norma obliga para que la interposición del
cese de la imposibilidad, el tribunal le podrá otorgar un nuevo recurso ante el juez de garantía suspenda el procedimiento o el
plazo por aplicación de la norma de la restitución en términos cumplimiento de la resolución recurrida, que, conjuntamente con
(supraN™269y270). su promoción escrita u oral, para el caso que sea denegada la re-
Del mismo modo, si el recurso es interpuesto ante un tribu- posición, se apele de la sentencia interlocutoria, auto o decreto
nal oral en lo penal, dicho plazo se aumentará conforme a la impugnado, con lo cual se logrará, tanto que opere la antes refe-
tabla de emplazamiento si el órgano jurisdiccional se hubiere rida suspensión si la apelación tiene efecto suspensivo, como tam-
constituido y funcionado en un lugar situado fuera del lugar de bién que no se entienda renunciado el recurso de apelación por
su asiento, según lo dispone el artículo 353 del C.P.P. decadencia o transcurso del plazo fatal para interponerlo, como
En el segundo caso contemplado por la ley, esto es, cuando lo establece el inciso tercero del precepto (supra N- 269).
-al tenor de lo dispuesto en el artículo 363, antes transcripto- Sin embargo, si no procede apelación subsidiaria en contra
la sentencia interlocutoria, el auto o el decreto hubieren sido de la resolución recurrida, o si la apelación que procediere de-
dictados durante una audiencia oral, el recurso de reposición biere otorgarse sólo en lo devolutivo, la interposición de la re-
no tiene plazo para su interposición, pues debe ser deducido de posición no suspenderá la ejecución de lo resuelto.
inmediato, fundada y oralmente, y sólo será admisible cuando
su pronunciamiento no haya sido precedido de debate. 447. Tramitación y fallo del recurso de reposición. Al respecto
El hecho de que el recurso en este caso sólo sea admisible también es preciso distinguir si la resolución recurrida ha sido
cuando la dictación de la resolución no haya sido precedida de dictada fuera de audiencia, o durante la celebración de ésta.
debate encuentra su fundamento en la cautela del principio de En el primer caso, el tribunal tiene dos opciones facultati-
la concentración que inspira el procedimiento, ya que si existió vas: podrá pronunciarse de inmediato, es decir, de plano; o si
discusión anterior al respecto, no se justificaría la realización de lo estima prudencialmente pertinente, citar a una audiencia para
una nueva polémica sobre la misma materia. oír a los demás intervinientes, si el recurso se hubiere deducido
Por último, hay que tener presente que - c o m o lo dispone en un asunto cuya complejidad así lo aconsejare.
el inciso tercero del artículo 362, antes inserto- si la reposición En este último caso el fallo se dictará previa deliberación del
es interpuesta contra una resolución que también fuere suscep- tribunal, y en lo demás deberán aplicarse las reglas del juicio

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LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL TÍTULO III
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
oral, en la forma señalada por los artículos 290 y 361 del C.P.P
Por el contrario, si la resolución recurrida hubiere sido dictada
durante una audiencia, la tramitación del recurso de reposiciór
se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la misma manera
se pronunciará el fallo.

448. Concepto y características. La apelación - c o m o lo sostie-


ne L e o n e - "es el medio de impugnación por el cual una de las
partes pide al juez de segundo grado una nueva discusión susti-
tutiva de una decisión perjudicial del juez del primer grado".^*^
Bellavista, en cambio, define la apelación como "un medio
de impugnación típico, directo, suspensivo, condicionalmente
devolutivo, extensivo, que se propone mediante una motivada
declaración de voluntad con la cual, total o parcialmente, por
errores in indicando o errores in procedendo, se impugna una re-
solución del juez a quo, requiriéndose un nuevo juicio, total o
parcial, del juez ad quem".^'*^
Por nuestra parte, acatando la legislación chilena, definimos
la apelación como el remedio jurídico en virtud del cual el in-
terviniente del proceso penal agraviado por una resolución in-
justa del juez de garantía, impugna su decisión para ante la Corte
de Apelaciones respectiva, a fin de que ésta realice un nuevo exa-
men de los fundamentos de hecho y derecho del auto, decreto
o sentencia recurrida, y emita un nuevo pronunciamiento susti-
tutivo que repare el gravamen invocado.
En cuanto a sus características, es un recurso ordinario, de
carácter excepcional en el proceso penal, que, como norma, sólo
produce el efecto devolutivo que le otorga jurisdicción al tribu-
nal ad quem para someter a un segundo examen lo resuelto por

^"••^ Leone, Tratado..., cit., t. H, pág. 134.


'-'"' Bellavista, Voz "Apello", en Enciclopedia delDiritto, t. II, pág. 738.

314 315
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO

el tribunal a quo, y que - c o m o lo señalan los artículos 355 y 368 diccionales tienen exclusivamente competencia de única instan-
del C.P.P.- sólo excepcionalmente produce el efecto suspensivo cia en materia criminal.
cuando se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o Ejemplos de resoluciones del juez de garantía apelables son:
la ley lo dispusiere expresamente (supra N- 429). el auto de sobreseimiento definitivo, en todo caso, y la senten-
Él recurso de apelación le otorga amplia jurisdicción al tri- cia definitiva dictada por el juez de garantía en el procedimien-
bunal ad quem para rever y juzgar en lo relativo a los hechos to abreviado, en razón de poner término al juicio; el auto de
y al derecho lo resuelto por el tribunal a quo, examen que po- sobreseimiento temporal por hacer imposible su prosecución o
drá abarcar todos los puntos de la decisión recurrida si la in- suspender el procedimiento por más de treinta días, y las de-
tegridad de ellos hubiere sido impugnada (novum iudicium); y más que, en casos particulares, en forma expresa señale la ley.
que quedará limitado únicamente a la parte impugnada si lo Con relación a las resoluciones apelables, la Comisión de la
refutado hubiere sido sólo parcial, ya que la resolución de al- Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, modificó el antiguo ar-
zada no puede exceder el perímetro de la pretensión. En este tículo 404 del Proyecto, que trataba sobre la materia, eliminando
último caso, se produce lo que la doctrina denomina el efec- la frase "y siempre que no constituyan sentencias definitivas".^*^
to parcialmente devolutivo, expresado en el apotegma roma- Tal eliminación se justifica, ya que la sentencia definitiva dic-
no: tantum devolutum quantum appellatum, circunstancia que li- tada por el juez de garantía en el procedimiento abreviado es
mita el juzgamiento del tribunal ad quem a sólo los puntos apelable en ambos efectos para ante la Corte de Apelaciones res-
impugnados, quedándole vedado extender su decisión sobre pectiva de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 414 del C.P.P.
otros, a menos que éstos sean totalmente dependientes de los Sobre el mismo punto, la Comisión del Senado, en su Se-
primeros. sión 5-, "acotó que no cualquier suspensión del procedimiento
da derecho a apelar, sino solamente aquellas que suspendan la
449. Resoluciones apelables. El artículo 370 del C.P.P. establece: prosecución del procedimiento, pero siempre que lo dispongan
"Las resoluciones dictadas por el juez de garantía serán apelabl