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También el Art. 1445 que establece " Para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.º que sea
legalmente capaz; 2.º que consienta en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3.º que recaiga sobre un objeto lícito; 4.º
que tenga una causa lícita.
El art. 1444 del código que establece que las cláusulas de la naturaleza
pueden modificarse por voluntad de las partes.; también en materia contractual
una vez perfeccionado el pacto es una ley para los contratantes que no
puede invalidarse sino por consentimiento mutuo o por causas legales, esta
norma establece toda la fuerza de la voluntad, que una vez celebrado el acuerdo
tiene el imperio de una ley.
Mucho se ha hablado respecto a que la autonomía privada está
desapareciendo, ya que hay normas que establecen regulaciones de carácter
irrenunciable, esto debe tomarse sólo como que el derecho es un freno de la
libertad, en garantía a la libertad y protección de otros.
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LIMITACIONES A LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
Limitación legal > El acto voluntario no puede transgredir la ley
Tampoco puede el acto voluntario hacer dejación de aquellos derechos que la ley
declara irrenunciables.
Ejemplos:
1.- El Art. 1461 expresa que si el objeto de un acto es un hecho debe ser
física y moralmente posible y que es físicamente imposible el contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden público. Así también el art.1467 señala que es
causa ilícita la prohibida por la ley.
2.- El art. 12 establece que no pueden renunciarse los derechos que la ley
declara irrenunciables.
3.- La autonomía de la voluntad no puede transgredir el orden público o las
buenas costumbres, esto se puede ver en diversos artículos del código, ejemplo
en el art. 548 donde expresa que los estatutos de una corporación no deben
contener nada contrario al orden público, el 880 en que las servidumbres no
pueden dañar el orden público, etc.
4.- otra limitación es la protección de los derechos de terceros (art.12)
cuando dispone que sólo pueden renunciarse los derechos con tal que solo miren
al interés individual y no este prohibida su renuncia. Ejemplo de esto se encuentra
en el art.1661 que establece que la compensación no puede tener lugar en
perjuicio de los derechos de terceros; algo parecido sucede cuando el que debe
una cosa mueble a plazo o bajo condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habrá derecho a reivindicarla contra terceros de buena fe.(Art.1490).
5.- En el contrato de trabajo, no pueden renunciarse los derechos
concedidos por la ley laboral, mientras dure el contrato de trabajo, esto
principalmente porque la ley considera que no existe igualdad entre los
contratantes (Art. 5 C.del Trabajo.)
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una persona ya que puede motivarse solo por un deseo o interés de beneficio
personal o por tratar de soslayar requisitos o formalidades legales.
La buena fe involucra a dos conceptos diversos, esto es estar de buena fe
y actuar de buena fe.
Estar de buena fe: Aparece como una actitud mental, actitud que consiste
en ignorar que se perjudica un interés ajeno o no tener conciencia de obrar contra
derecho, de tener un comportamiento contrario a él.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o,
dentro del círculo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se cumpla
en la forma comprometida la expectativa ajena.
Al mismo tiempo que se protege la buena fe se sanciona la mala fe, esto puede
verse claramente en diversas disposiciones del código pero especialmente en el
art.1468 que dispone que “no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por
un objeto o causa ilícita a sabiendas".
El Art.707 establece un principio general en relación a la buena fe, esto es
que "la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presunción contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse".
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Para que exista enriquecimiento sin causa es necesario no sólo que haya
sido inmotivado sino que además debe haber un empobrecimiento de otro
patrimonio, no necesariamente equivalente. pero sí correlativo.
El código considera el enriquecimiento sin causa en el art. 658 en la
accesión cuando el dueño de lo principal debe pagar al dueño de lo accesorio el
valor de la cosa.
Art. 1889, 1890, 1893 en la lesión enorme en la compraventa.
d.- RESPONSABILIDAD.
Es un principio común a todo el ordenamiento jurídico, así se habla de
responsabilidad del estado, de los ministros, de los jueces, de los diputados y
senadores, de los funcionarios públicos. Ahora bien, cuando nos referimos a la
responsabilidad de los particulares hablamos de responsabilidad penal o civil.
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exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618".
La forma será la ejecución forzada de la obligación.
2.- TEORIA DE LA LEY.
a) LA LEY, CONCEPTO Y CONTENIDO.
Concepto: En sentido amplio, la ley "es una regla de conducta impuesta por una
autoridad a la cual debemos obediencia".
En sentido mas restringido, según Planiol: "Es una regla social obligatoria,
establecida con carácter permanente por la autoridad pública, y sancionada por la
fuerza“.
El Código Civil en el art. 1 la define como "La ley es una declaración de la
voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitución,
manda, prohibe o permite."
El artículo 60 de la Constitución establece que sólo son materias de ley,
Nº20 "Toda otra norma de carácter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico."
Características:
* Es una regla social, o sea, una norma de conducta exterior
* Emana de autoridad pública, del organismo que tiene el poder de dictarla *
debe ser cumplida, es obligatoria
* es sancionada por la fuerza
* es general y abstracta
* es permanente
* es cierta (art.8), no necesita ser acreditada.
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a) Promulgación y derogación: La ley se aplica desde el día en que comienza a
regir, hasta aquél en que cesa su vigencia.
La ley rige desde su promulgación y publicación.(art.6)
La promulgación tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto; la
publicación tiende a dar a conocer la ley.
La promulgación se efectúa mediante la dictación del decreto
promulgatorio y corresponde al Presidente de la República, además existe el
registro en la contraloría. La publicación se realiza mediante la inserción de la
ley en el diario oficial. Pero puede establecer la propia ley reglas diferentes sobre
su publicación o la fecha de su vigencia.(Vacancia de la ley).
La vigencia de la ley dura hasta la derogación. La derogación es la
supresión de la fuerza obligatoria de una disposición legal. Sólo corresponde al
legislador, también puede suceder que se dicte una ley que tenga preestablecida
su vigencia.
La derogación puede ser expresa o tácita, es expresa cuando la nueva ley
dice taxativamente que deroga la antigua. Es tácita cuando la nueva ley contiene
disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
La doctrina considera la derogación orgánica esto es cuando una nueva ley
regula todas las materias reguladas por una o varias leyes anteriores, aunque no
haya incompatibilidad entre las unas y las otras.
b) Retroactividad de la ley: Lo normal es que la ley rige desde su promulgación
y que sólo afecte situaciones o actos que acaezcan o se realicen con
posterioridad a su publicación. Si excepcionalmente afecta situaciones anteriores
se hable de RETROACTIVIDAD de la ley.
Art. 9: "La ley sólo puede disponer para lo futuro, y no tendrá jamas efecto
retroactivo." Este precepto se aplica a toda la legislación.
Como esta norma está en el código civil y no en la constitución no obliga al
legislador, quién puede dictar leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es
un principio dentro del derecho, las leyes que se dicten serán de derecho estricto
y con restricciones,
MATERIA PENAL: De acuerdo al art. 19 nº3 nadie puede ser juzgado sino por un
tribunal establecido con anterioridad y ningún delito se castigará con otra pena
que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a
menos que la nueva ley favorezca al afectado. Cabe señalar que de acuerdo al
art. 18 del C. Penal la ley favorable beneficia no solo al procesado sino que
también al condenado.
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MATERIA CIVIL: Las limitaciones están dadas por el respeto a las garantías
constitucionales, especialmente al derecho de propiedad (19 Nº24), que consagra
que "nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador." En esta
disposición de acuerdo a varias sentencias se consagra en forma indirecta la
irretroactividad de la ley.
La ley interpretativa de acuerdo al art. 9 se entenderá incorporada a la ley
interpretada, pero no afectara las sentencias ejecutoriadas en el tiempo
intermedio, es decir, la ley interpretativa será siempre retroactiva.
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La capacidad de goce generalmente se considera como mera expectativa y queda
sujeta a la ley nueva, en cambio la cap. de ejercicio vigente no se pierde aunque
la nueva ley exija nuevas condiciones. El ejercicio posterior se rige por la ley
posterior.
c) Derechos reales: El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley subsiste
bajo la ley posterior, pero sus goces, cargas y extensión se rigen por la nueva ley.
h) Procedimiento judicial: las leyes procesales rigen in actum. Los términos que
hubieren empezado a correr y las diligencias ya iniciadas se regirán por la ley
antigua.
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contratos celebrados durante la vigencia de una ley anterior dicha ley sigue
rigiendo, este es un caso de ultractividad de la ley, o supervivencia.
EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY:
a) aplicación de la ley extranjera en Chile: Art. 16 da valor a las estipulaciones
de los contratos otorgados válidamente en país extraño. Es decir rige la "ley del
contrato", o sea se entienden incorporadas a él las leyes vigentes en el país y
época de su celebración. Pero "Los efectos de los contratos otorgados en país
extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas."
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Art. 955 inc. 2 establece que la sucesión se rige por la ley del domicilio en
que se abre (se abre en el último domicilio del causante), esto significa que la
sucesión de una persona que muere en el extranjero se rige por la ley de ese
país, salvas las excepciones legales, así los bienes situados en Chile y que
forman parte del haber de la sucesión estarán sujetos a la ley chilena, así el art.
998 establece que en la sucesión de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio, tendrán los chilenos, a título de herencia, de porción conyugal o de
alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían
sobre la sucesión intestada de un chileno.
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Hay que distinguir entre leyes prohibitivas, imperativas y permisivas.
2º.- Leyes Imperativas: Son las que imponen la obligación de hacer algo o el
cumplimiento de un requisito.
La sanción no es siempre la misma, hay que distinguir si dichas
disposiciones son de interés público o privado., en general se considera que son
de interés público las que dicen relación con el orden público o las buenas
costumbres.
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El código civil chileno establece un sistema de interpretación reglada en los arts.
19 a 24.
De acuerdo a su origen puede ser: I. por vía de doctrina ó I. por vía de
autoridad.
Interpretación por vía de autoridad: Emana del legislador o del juez, también en
chile de la contraloría, el S.I.I., la dirección del trabajo, etc.
Interpretación Judicial: La realiza el juez. Tiene una fuerza relativa, ya que solo
rige para el caso en que se ha dado.
Elementos:
- Gramatical: Implica el análisis de la semántica y de la sintaxis del precepto.
- Histórico: Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
- Lógico: Consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes
de la ley, que exista una unidad conceptual y de criterio.
- Sistemático: Debe existir una correspondencia más allá de la propia ley
interpretada a otras leyes sobretodo si versan sobre la misma materia.
Espíritu general de la legislación y equidad natural: la equidad es la justicia
del caso concreto.
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Art. 55 "Son personas todos los individuos de la especie humana,
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición."
Persona es todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Pueden ser: Naturales o Jurídicas
Personas naturales, son las que tienen existencia física y personas jurídicas o
morales, que son aquellas carentes de existencia corpórea, física, a las cuales la
ley civil reconoce como continuación o desarrollo de la personalidad humana,
Art.54.
También pueden ser domiciliadas y transeúntes Art.58.
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recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron".
Esto está en concordancia con lo establecido en el art.962 que hace
válidas las asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la
sucesión, pero se espera que existan.
* Efectos de la muerte :
1.- se abre la sucesión del causante, se difieren las asignaciones hereditarias o
testamentarias.
2.- El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges.
3.- Se extinguen los derechos intransmisibles como por ejemplo el derecho de
pedir alimentos,. usufructo, uso habitación.
4.- algunos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes, ej.
mandato, comodato.
5.- La oferta se extingue por la muerte del proponente.
6.- Los hijos se emancipan por la muerte del padre, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad a la madre.
7.- Algunas instituciones terminan por la muerte del que las desempeña ej. las
guardas y los cargos otorgados en atención a las personas.
8.- También se extinguen determinadas acciones civiles como por ejemplo la
ación de nulidad de matrimonio, salvo excepciones.
* Muerte presunta:
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Se presume la muerte de la persona que ha desaparecido y de quién no se
tienen noticias, si se cumplen los demás requisitos que señala la ley.
Es el juez quién debe declarar la presunción de muerte presunta por
desaparecimiento, por medio de una sentencia judicial ejecutoriada.
En la muerte presunta se distinguen tres períodos:
a) Mera ausencia, comienza desde que han dejado de tenerse noticias del
ausente, normalmente dura cinco años, pero durará un año si el desaparecimiento
se produjo en un sismo o catástrofe, o seis meses si provino de la desaparición de
una nave o aeronave, generalmente si el ausente no ha dejado quién lo
represente será necesario nombrarle un curador de bienes.
b) Posesión provisoria, no existirá cuando:
- el desaparecimiento se produjo en un sismo o catástrofe,
- cuando provino de la desaparición de una nave o aeronave,
- cuando el desaparecido recibió una herida grave en la guerra o le sucedió otro
peligro semejante.
En estos casos se concederá de inmediato la posesión definitiva de los
bienes del desaparecido.
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término medio entre el principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el
suceso, lo mismo cuando se pierde una nave o aeronave.
Cuando el desaparecimiento coincide con un sismo, catástrofe o fenómeno
natural; será la fecha de tal evento la que el juez fijará como día presuntivo de
la muerte.
El juez concederá la posesión definitiva pasados diez años desde las últimas
noticias del desaparecido cualquiera fuese la edad del mismo a la expiración de
dicho plazo.
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Pronunciada la rescisión, los herederos presuntivos deben restituir los
bienes en el estado en que se hallaren y serán considerados poseedores de
buena fe, a de menos de prueba en contrario.
Características:
a) es único
b) inalienable
c) imprescriptible
d) inembargable
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e) intransferible.
Desde otro punto de vista el patrimonio es una universalidad jurídica,
independiente de los derechos y obligaciones que lo componen, tiene un pasivo y
un activo, no necesita de un saldo positivo para existir, es un atributo de la
personalidad, tiene su origen en la ley, ya que por voluntad de los particulares no
puede crearse una universalidad jurídica.
Art.56 "Son chilenos los que la constitución declara tales. Los demás son
extranjeros"
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* Los extranjeros no domiciliados no pueden ser testigos de un testamento
ni de un matrimonio.
DISIPADOR: Es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos
de dilapidación.Art.445
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5.- DOMICILIO: Es el asiento jurídico de una persona para el ejercicio de sus
derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
Art.61: "El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio
del Estado.". Es una determinación del domicilio político, quién tiene domicilio civil
en Chile necesariamente tiene domicilio político en Chile.
Elementos:(Art.59)
1.residencia
2.ánimo, real o presuntivo, de permanecer en ella.
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DOMICILIO: Es la intención de la persona de tener el lugar de su residencia como
asiento de su vida social y jurídica.
* Presunciones negativas:
Art. 63 No se presume el ánimo de permanecer, ni se adquiere,
consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el sólo hecho de habitar un
individuo por algún tiempo casa propia o ajena en él, si tiene en otra parte su
hogar doméstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisión temporal, o la del
que se ocupa en algún tráfico ambulante.
Tipos de domicilio:
1.- Puede haber domicilio general, es el normal de una persona para todas sus
relaciones jurídicas, y domicilio especial, se refiere sólo a ciertas relaciones
determinadas.(para actuar frente a un tribunal).
2.- Puede ser domicilio legal, es el impuesto por la ley a determinadas personas,
así los que viven bajo patria potestad tiene el domicilio paterno o materno, los
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interdictos tendrán el domicilio de su tutor o curador; domicilio convencional,
el artículo 69 dice " se podrá en un contrato establecer de común acuerdo un
domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere
lugar el mismo contrato"; domicilio real, llamado también de hecho o voluntario,
está constituido por la residencia acompañada real o presuntivamente del
ánimo de permanecer en ella.
Importancia del domicilio: Fija para las personas el lugar donde deben ejercer
habitualmente sus derechos y cumplir sus obligaciones.
6.- ESTADO CIVIL: Art. 304 "El estado civil es la calidad de un individuo, en
cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles"
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Fuentes del estado civil; Hechos jurídicos, como el nacimiento, la edad y la
muerte; Actos jurídicos, como el matrimonio, la legitimación, el reconocimiento
voluntario de hijos naturales; Sentencias judiciales, como la sentencia que
declara nulo el matrimonio, la de reconocimiento forzado de hijo natural, la que
declara verdadera o falsa la legitimidad de un hijo.
Prueba del estado civil: Fundamentalmente se prueba por medio de los
certificados o partidas del registro civil.
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Del análisis de los arts. 310 y 311 se desprende que la posesión notoria en
el caso del hijo legítimo y del matrimonio está constituida por hechos notorios,
públicos, que tradicionalmente consisten en el trato, nombre, y fama que la
persona ha tenido frente a terceros, y se probará por un conjunto de testimonios
fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el
caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva
partida, o la pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse.
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El hecho de seducir a una menor, haciéndola dejar la casa de la persona a
cuyo cuidado este, es rapto aunque no se emplee la fuerza.
La acción de alimentos del Art. 280 no puede intentarse contra ninguna
mujer casada no divorciada perpetuamente.
CONCEPTO : Art. 545 "Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las persona jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.".
Clasificación:
1.- Personas jurídicas
derecho público
derecho privado -->
sin fines de lucro --> corporaciones - fundaciones
con fines de lucro --> sociedades --> civiles - comerciales
Corporaciones: Son personas jurídicas formadas por un cierto número de
individuos asociados para la realización de un fin común que no tenga carácter de
lucro.
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suplirá la falta. El fundador puede hacerlo mediante una asignación testamentaria,
por acto entre vivos (declaración de voluntad unilateral) pero debe ser solemne.
Las fundaciones perecen por la destrucción de los bienes destinados a su
manutención.
Sociedad: La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que
de ello provengan. La sociedad forma una persona jurídica de los socios
individualmente considerados.
Las sociedades serán comerciales cuando estén destinadas a realizar
actos de comercio.
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Acto jurídico bilateral es el acuerdo de voluntades de dos o más partes.
Este acuerdo de voluntades se denomina consentimiento.
Contratos: que son aquellos que crean obligaciones, es una convención que crea
obligaciones.
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4.- En razón a si puede subsistir por sí solos;
PRINCIPALES, no necesitan a otro contrato para subsistir.
ACCESORIOS, sólo subsisten en cuanto acceden a otro. Ej. prenda.
Art. 1444 "Se distinguen en cada contrato aquellas cosas que son de la
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que
no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales."
Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz, 2º que
consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio,
3º que recaiga sobre un objeto lícito, 4º que tenga una causa lícita.
Puede degenerar en otro por ejemplo cuando falta la gratuidad en el
depósito. Estos serán elementos esenciales particulares a cada contrato.
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Naturales: son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en
él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial.
Forman parte sin necesidad de estipulación de las partes, la ley suple la
voluntad de las partes. Pueden modificarse, ejemplo en las obligaciones del
vendedor, pueden modificarse.
Accidentales: son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales."
13.- LA VOLUNTAD.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) MANIFESTACION EXPRESA Y TACITA.
c) EL SILENCIO.
d) CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y FORMACION.
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Requisitos de la voluntad :
Que sea seria, o sea que se manifieste con el fin de producir un efecto jurídico.
Que se exteriorice, para crear una relación jurídica debe ser conocida, de ahí que
sean absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender
por escrito. La exteriorización de la voluntad puede hacerse personalmente o
representado.
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2. Debe indicarse todos los requisitos esenciales del contrato que se propone.
3. Debe hacerse a persona determinada (art.195 C.de Comercio), así las ofertas
a personas indeterminadas hechas en catálogos o anuncios impresos no son
obligatorias para el oferente, pero si se hace a persona determinada la oferta
es válida pero queda sujeta a que al tiempo de la demanda no hayan sido
enajenados los objetos ofrecidos o no hayan sufrido una alteración en el precio
y que existan en el dominio del oferente.
Puede ser verbal o escrita. También puede ser tácita cuando se manifieste
por signos inequívocos, ej. oferta de contrato de transporte. También hay ofertas
indeterminadas, Ej. catálogos.
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Requisitos:
1. Que sea oportuna,
2. Que sea pura y simple,
3. Que se exteriorice (expresa o tácita, por actos inequívocos)
14.- EL ERROR.
Art. 1451: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza
y dolo." En realidad son los vicios de la voluntad. Produce nulidad relativa.
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El código hace una diferenciación entre el error de hecho propiamente tal y
el error sobre la persona.
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justos por la resolución judicial que erradamente los reconozca, cuando un testigo
es inhábil para serlo de un testamento pero dicha inhabilidad se ignoraba en el
lugar no se invalidara el testamento por la inhabilidad real del testigo, cuando se
valida el pago hecho a la persona que tenía la posesión del crédito, el pago es
válido.
El error común debe ser general o compartido por la mayoría de las
personas de la localidad o lugar, y debe tener un fundamento lógico, es decir algo
que pueda llevar a considerar verdadera una situación falsa, y debe existir buena
fe del que lo invoca.
15.- LA LESION.
La lesión es el perjuicio pecuniario que sufren las partes de un contrato
oneroso conmutativo como consecuencia de la falta de equivalencia de las
prestaciones recíprocas acordadas al momento de perfeccionarse el contrato.
1.- Art. 1888: "El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme"
Pero el art.1891 agrega que no hay lesión enorme en la compraventa de bienes
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muebles, ni en las que se hacen por ministerio de la justicia y las compraventas
de minas.( Art.77 Cód.Mineria)
Art.1889: "El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella.
Que la lesión sea enorme según la ley, es decir que la desproporción entre las
prestaciones sea monstruosa, sufre lesión enorme el vendedor cuando recibe
un precio inferior a la mitad del justo precio de la cosa, por su parte el
comprador sufre lesión cuando paga un precio superior al doble del justo precio
de la cosa, el justo precio se refiere al tiempo del contrato; la prueba de la
lesión incumbe al que deduce la acción correspondiente.
Que la cosa no haya perecido en poder del comprador, esto porque el efecto
de la rescisión del contrato por lesión será la restitución, lo que será imposible
si la cosa no existe.
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años contados desde la fecha del contrato .Art. 1.896, y corre contra toda
persona.
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16.- LA FUERZA.
Es un vicio de la voluntad y como tal produce la nulidad relativa del acto.
1.Debe ser causa determinante del acto o contrato en que la voluntad se presta
2.Debe ser injusta
3.Debe ser grave
17.- EL DOLO.
Es un vicio del consentimiento, produce la nulidad relativa del acto.
Esta definido en el inciso final del art.44 " La intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro."
Como vicio de la voluntad es la maquinación fraudulenta empleada para
engañar al autor de un acto jurídico.
Puede ser positivo o negativo, será positivo cuando está constituido por
actos tendientes a inducir a la ejecución del acto y negativo cuando esté
constituido por actos tendientes a silenciar u ocultar circunstancias que de ser
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conocidas habrían determinado que el acto no se realizara o se realizara en
condiciones diferentes.
Elementos del Dolo: Elemento Sicológico: consiste en la intención de engañar, es
dolo es esencialmente un acto intencional. Elemento material: que es la forma de
realizar el engaño, puede consistir en maniobras, artificios o maquinaciones que
lleven al engaño como también puede ser una falsedad o mentira que produzca el
mismo efecto y también puede consistir en el silencio o la reticencia de
circunstancias que debería haber conocido la otra parte.
Es necesario notar que no existe una obligación de informar, salvo en el
caso del contrato de seguro, y que al tratar de los vicios redhibitorios el código
señala que son aquellos que si hubieran sido conocidos habrían hecho cambiar
las condiciones de contratación, además existe una obligación de buena fe de
parte de todo contratante.
Requisitos :
1.El dolo debe ser determinante del acto, debe ser anterior o simultaneo al
consentimiento.
2.El dolo debe tener por objeto un determinado acto o contrato y recaer en él.
3.El dolo debe ser obra de una de las partes.
DOLO INCIDENTAL:
El dolo incidental no vicia el consentimiento.
Es aquél que no reúne los requisitos anteriores, esta clara diferencia en la
práctica es muy difícil de precisar y será una cuestión de los jueces de fondo
determinar si ha sido uno u otro dolo.
Inciso 2º art. 1458 "En los demás casos el dolo da lugar solamente a la
acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se
han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y
contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
dolo."
El dolo llamado incidental puede ser también determinante cuando sin él el
contrato se habría realizado en condiciones distintas.
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PRUEBA DEL DOLO: Art. 1459 : " El dolo no se presume salvo en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse."
Culpa Grave : Art.44 " Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que
consiste en no manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo."
"Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él
ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad " Esta disposición protege al
que contrató sin saber que el otro era un incapaz relativo y no podía hacerlo,
cuando hubo dolo de parte del incapaz, la sanción es que el incapaz no puede
intentar la acción de nulidad, porque nadie puede aprovecharse de su propio
dolo.
18.- EL OBJETO.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DEL OBJETO.
El art.1445 señala " para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que
consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3º que recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita."
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Art.1460: " Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaración."
De acuerdo a la definición anterior mas parece que el código define el
objeto de la obligación, lo que para Planiol es correcto ya que el objeto del
contrato es CREAR obligaciones, para Planiol el objeto es lo que debe el deudor.
Corrientemente se dice que el objeto es el conjunto de derechos u
obligaciones que el acto o contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite,
debe entenderse que el objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que él
se refiere.
El objeto del acto puede ser una cosa, un hecho o una abstención.
(Art.1460 ).
2.- Comerciable, art. 1461 las cosas que existen o se espera que existan deben
ser comerciables, esto significa que no esté fuera del comercio humano, esto por
naturaleza propia como los bienes comunes a todos los hombres, el derecho de
alimentos, los derechos personalísimos , por destinación como los bienes
nacionales de uso público y las cosas que han sido consagradas para el culto
divino, o por disposición de la ley como las cosas embargadas por decreto judicial
y las especies cuyo dominio se disputa. (Art.1464).
3.- Determinado o determinable, art.1461 establece que las cosas objeto de una
declaración estén determinadas, a lo menos en cuanto a su género.
Cuando se trata de una obligación que recae sobre cuerpo cierto no hay
problema, pero cuando se trata de una obligación de género debe determinarse el
40
género y la cantidad, ya que lo que se debe es indeterminadamente un individuo
de una clase o género determinado, puede ser la cantidad incierta pero el acto o
contrato debe contener reglas o datos necesarios para determinarla. También
debe determinarse la calidad pero si no se hace el deudor deberá entregar a lo
menos una de calidad mediana.
4.- Lícito, esto es que no sea contrario a la ley, orden público o a las buenas
costumbres.
Las buenas costumbres; son las reglas de moral social consideradas como
fundamentales para el orden mismo en la sociedad.
Objeto Ilícito ; Produce nulidad absoluta.
La mayoría entiende que es objeto ilícito el contrario a la ley, al orden
público o las buenas costumbres.
Casos de objeto ilícito :
1.Actos prohibidos por la ley, esto es aquellos que contravienen una disposición
imperativa, de acuerdo al artículo 10 los actos que prohibe la ley son nulos, el
41
1682 establece como sanción la nulidad absoluta. Cuando se trata de leyes
imperativas que establecen requisitos para que el acto se ejecute en atención a
la naturaleza del mismo acto, la infracción a dichos requisitos también produce
nulidad absoluta.
2.- Actos y contratos contrarios al derecho público chileno, art.1462.
3.- Pactos relativos a sucesiones futuras, art.1463 " El derecho de suceder por
causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o
contrato, aún cuando intervenga el consentimiento de la misma persona." La
única excepción a esta regla es aquella que dice relación a que cuando el
difunto ha prometido por escritura pública a alguno de sus legitimarios no donar
ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras y después lo
hace, puede el favorecido pedir que los favorecidos le enteren lo que le habría
correspondido sin dicha asignación, a prorrata de lo que su infracción les
aprovechare.
4.- Condonación del dolo futuro, el Art.1465 señala que la condonación del dolo
futuro no vale.
5.- hay objeto ilícito en las deudas contraídas en los juegos de azar.
6.- Venta de libros prohibidos u objetos inmorales adolece de objeto ilícito.
7.- Enajenación de las cosas que están fuera del comercio, Art. 1464 Nº 1 Hay
objeto ilícito en la enajenación: 1.- de las cosas que no están en el comercio.
8.- Hay objeto ilícito en la enajenación de los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona.
9.- Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
10.- Hay objeto ilícito en la enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez que conoce en el litigio. Con respecto a este caso cabe
señalar que el art. 292 nº 2 del CPC. estableció que para que los objetos que
son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4 del art.1464
del C.Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
La sanción del objeto ilícito es la NULIDAD ABSOLUTA. También se
sanciona la "falta de objeto" con la nulidad absoluta, esto es cuando el objeto no
es real, es indeterminado o físicamente imposible.
19.- LA CAUSA.
a) C0NCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DE LA CAUSA.
c) TEORIAS CAUSALISTAS.
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a).- Concepto: Art. 1445 Nº 4 " Para que una persona se obligue a otra por una
acto o declaración de voluntad es necesario...que tenga una causa lícita.
Art.1467 No puede haber obligación sin una causa real y lícita.
CAUSA OCASIONAL : Son los motivos individuales que han llevado a realizar el
acto.
CAUSA ILICITA: El art. 1467 inc. 2º expresa que causa ilícita es la prohibida por
la ley, o contraria a las costumbres o al orden público.
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Es importante detenerse a estudiar que sucede cuando las partes señalan
en un acto una causa que no es la verdadera, es decir es una causa SIMULADA.
Cuando fuera de la causa simulada no hay causa real el acto será nulo por
falta del requisito de la causa, pero si existe una causa real el contrato no es nulo
por la simulación; cuando la causa real es lícita no hay problema, pero cuando la
verdadera causa es ilícita el acto es nulo.
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20.- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.
a) CONCEPTOS.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
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SOLEMNIDADES
Son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados
actos jurídicos, que se denominan actos solemnes.
Acto solemne es aquel en el que la manifestación de la voluntad debe
sujetarse a ciertas formas externas para que produzca efectos civiles.
Solemnidad de acuerdo al art.1682 es aquella formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atención a la naturaleza
de ellos. Varían según el acto de que se trate.
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4.- INSCRIPCIONES EN REGISTROS ESPECIALES:
Ejemplo : Conservador de Bienes Raíces, Registro Civil.
FORMALIDADES HABILITANTES:
Art.1682 Establece que la omisión de las formalidades habilitantes produce
la nulidad relativa del acto, esto es puede el acto tener valor cuando se ratifica
por el representante legal del relativamente incapaz.
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Caso de los disipadores:
Al igual que el menor adulto puede ser autorizado a actuar personalmente
por su curador .
21.- LA CAPACIDAD.
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
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Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer
derechos y contraer obligaciones. Art.1445 : La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o autorización de
otra.
INCAPACIDAD ABSOLUTA :
Art.1447 Son absolutamente incapaces:
1.- LOS DEMENTES,
2.- LOS IMPUBERES y,
3.- LOS SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER POR
ESCRITO.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caución. Sus actos adolecen de NULIDAD ABSOLUTA, no pueden ser ratificados
ni novados, ya que para la novación es necesario que la obligación sea válida a lo
menos naturalmente.
Los dementes o locos: Es la persona que está con sus facultades mentales
perturbadas.
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Cuando se pretende anular un acto de un demente no declarado interdicto
hay que probar la demencia y que no ha obrado en un intervalo lúcido.
El demente puede rehabilitarse y recobrar la administración de sus bienes
si pareciere que ha recobrado permanentemente la razón.
INCAPACIDAD RELATIVA:
Art.1447 inc.3 :"Son también incapaces los :
1.MENORES ADULTOS,
2.LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCION DE
ADMINISTRAR LO SUYO.
A diferencia de los absolutamente incapaces su incapacidad está
establecida para proteger sus propios intereses, además pueden actuar
personalmente con autorización de su representante legal, en ese caso el acto es
perfectamente válido, es decir cumpliendo con las formalidades habilitantes se
puede actuar en la vida jurídica. De lo contrario el acto adolece de nulidad
relativa.
Los actos inválidos de los menores adultos pueden producir una obligación
natural (art.1470 Nº1), de ahí que los actos de los relativamente incapaces
puedan novarse, caucionarse y ratificarse.
MENORES ADULTOS: Son el varón mayor de catorce y menor de 18, y la mujer
mayor de 12 y menor de 18 años.
En general su incapacidad no alcanza a los actos de familia como el matrimonio,
pero si deben hacerlo autorizados, pero la falta de este requisito de autorización
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no se sanciona con la nulidad del acto, también pueden otorgar testamento sin
autorización paterna.
Los menores adultos se consideran capaces para administrar su peculio
profesional o industrial, también para adquirir libremente la posesión de las cosas
muebles.
DISIPADORES: De acuerdo al art.445 la disipación consiste en realizar hechos
que demuestran una total falta de prudencia, como el juego habitual, los gastos
ruinosos, las donaciones cuantiosas e injustificadas, etc.
Para que sean relativamente incapaces es necesario que hallan sido
declarados en interdicción judicialmente, así no es necesario probar la
interdicción al que alega el hecho.
Los interdictos pueden rehabilitarse por decreto judicial.
Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las formalidades
habilitantes (autorizaciones) adolecen de nulidad relativa.
En general todo acto jurídico tiene como objeto crear, modificar o extinguir
un derecho. Es decir el efecto de un acto jurídico es la relación que crea, desde
este punto de vista cada categoría de actos crea distintos efectos, así la
compraventa tendrá tales o cuales efectos. Pero corresponde ver a quienes
afectan los actos jurídicos.
Efectos de los actos jurídicos en cuanto a las personas :
Hay que distinguir entre las partes y los terceros.
Partes: Son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la
formación del acto.( concurren con su voluntad a la formación del acto).
Terceros: Todos los que no concurren con su voluntad al acto.
Pueden ser :
Terceros Absolutos : Son los que son y seguirán siendo extraños al acto.
Terceros Relativos o Interesados : Son los que pueden ser afectados por el
acto por disposición de la ley o porque se convierten en causahabientes
(causante es el que trasmite un derecho y causahabiente es el que lo recibe) de
51
una de las partes, sea por cesión o sucesión. También pueden ser los acreedores
del autor.
a) Efectos respecto de las partes; Hay que distinguir si se trata de actos jurídicos
unilaterales o bilaterales.
* Actos jurídicos unilaterales, solo respecto del autor se producen los efectos, sin
embargo, puede suceder que se produzcan efectos respecto de terceros, ej. el
caso del testamento o del reconocimiento de un hijo, puede crear para él hijo los
derechos inherentes a esa calidad, pero si el hijo no lo quiere puede repudiar el
reconocimiento, es decir para que un acto jurídico unilateral produzca efectos
sobre un tercero éste debe consentir en ello, lo mismo en el caso del testamento,
la asignación puede repudiarse.
* Actos jurídicos bilaterales (contratos); El art.1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino
por consentimiento mutuo o por causas legales.
Un contrato sólo obliga a los que han intervenido en él, es decir los que lo
hicieron personalmente o representados. Un tercero para obligarse por un
contrato ajeno debe aceptar o consentir en ello, así la venta de cosa ajena vale,
pero para que el dueño sea afectado se requiere su ratificación.
* Estipulación por otro o a favor de un tercero: Art. 1449: "Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él. Constituyen aceptación
tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
* Promesa del hecho ajeno o promesa por otro: Art.1450: "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quién no es
legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y
si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo
la promesa".
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La simulación puede ser absoluta o relativa, en el caso de la simulación
absoluta en realidad el acto es completamente ficticio, las partes buscan la ilusión
externa paro no el acto.
En la simulación relativa existe un acto real, pero el acto ostensible oculta
su verdadera naturaleza. La sanción es que un acto simulado no produce efectos
respecto de terceros, es inoponible a los terceros.
Limitación de los medios de prueba: Es una sanción civil para aquellos casos en
que se han omitido las formalidades establecidas por vía de prueba que consiste
en la limitación de los medios de prueba a través de los cuales puede acreditarse
un acto.
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24.- NULIDAD ABSOLUTA
a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO
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d) Saneamiento: Art.1683 in final, "no puede sanearse por la ratificación de las
partes ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años"
Pero el Art.1.685 establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar
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nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u
otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
a) Respecto de las partes: Art.1687 in 2 "En las restituciones mutuas que hayan
de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual
responsable de la pérdida de las especies o su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en
consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes;
todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
siguiente".
Es decir por la declaración de nulidad debe retrotraerse el acto a la
situación anterior, los efectos y consecuencias jurídicas del acto nulo
desaparecen.
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El principio fundamental es que el acto nulo no debe hacer más ricos a
quiénes fueron parte en él, así si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue
sus efectos, si se ha cumplido debe procederse a la restitución de acuerdo a las
normas generales de las prestaciones mutuas.
Excepciones :
* Art. 1468 No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilícita a sabiendas.
* Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitución
o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho más rica con ello la persona incapaz.
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diferencia de sexos entre los contrayentes no estaba sancionada, ante ello dijo
que el matrimonio era inexistente. Más tarde la noción se hizo extensiva a los
actos patrimoniales.
En teoría la inexistencia deriva de la falta de un requisito de existencia del
acto (voluntad, objeto, causa y solemnidades), la inexistencia significa que el acto
nunca produce efectos, es decir la inexistencia no necesita ser declarada, no
puede sanearse por el lapso del tiempo, no puede ratificarse, puede pedirla
cualquiera y la constatación aprovecha a cualquiera.
La diferencia fundamental con la nulidad es que la inexistencia no está
reglamentada en el código.
En Chile esta tesis es compartida por Luis Claro Solar y Enrique Rossel,
quienes se basan en cierta redacción del código como por ejemplo : Art.1814 "no
produce efecto alguno", Art. 2055 "no hay sociedad", Art. 1701 "se miraran como
no ejecutados o celebrados".
28.- LA INOPONIBILIDAD
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) EFECTOS
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b) CARGA DE LA PRUEBA
c) MEDIOS DE PRUEBA
Significado de "Prueba" :
1.- "el demandante tiene el peso de la prueba", en este caso significa que es el
quién debe producir los elementos de convicción.
2.-" se tienen pruebas de lo afirmado ", se refiere a los medios de prueba mismos.
3.-" se rindió una buena prueba ", se refiere a la rendición o resultado de la
prueba.
Definición: La prueba es la verificación por los medios legales de la
afirmación de un hecho que sirve de fundamento a un derecho.
Es importante determinar :
* Qué debe probarse, (Objeto)
* A quién corresponde probar, (carga)
* Como debe probarse, es decir los medios de prueba,
* Oportunidad de la prueba, y
* Forma de rendir la prueba.
a) Objeto de la prueba : Los hechos, ya que de acuerdo con la presunción del
Art.8 la ley se presume conocida por todos, salvo cuando la norma de derecho
emana de la costumbre y cuando está contenida en una ley extranjera
b) Carga o peso de la Prueba : (onus probandi),
Art.1698: " Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquellas o
ésta.
Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos,
presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del
juez ".
c) Medios de prueba : Son aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo
a la ley, para producir el convencimiento del juez.
Están taxativamente establecidos en el inc.2 del art. 1698 "Las pruebas consisten
en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte,
juramento deferido, e inspección personal del juez".
El art.341 del CPC dispone que los medios de prueba de que puede
hacerse uso en juicio son: Instrumentos, testigos, confesión de parte, inspección
personal del tribunal, informe de peritos y presunciones. El juramento deferido se
suprimió con la ley 7.760.-
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b) VALOR PROBATORIO
c) IMPUGNACION
d) ESCRITURAS PUBLICAS
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certifica el funcionario que autoriza son falsos, o sea el funcionario ha faltado a la
fe pública.
Impugnación por falsedad de las declaraciones: Se refiere a las declaraciones de
las partes, no al hecho de haberse efectuado sino al hecho de ser estas falsas.
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Una vez reconocido o mandado tener por reconocido tiene el valor de
escritura pública respecto de las partes,
32.- TESTIGOS
a) CONCEPTO
b) ADMISIBILIDAD
a) Concepto: Son testigos todos los que sin ser partes en el proceso declaran
sobre hechos de que tienen conocimiento.
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una cosa que valga más de 2 UTM). Esta limitación se refiere solo a las
obligaciones y no a los hechos o derechos reales, además aquellas obligaciones
que emanen de un cuasidelito pueden probarse por testigos, la inadmisibilidad
sólo se refiere a actos y contratos.
Podrá probarse por testigos, aún cuando se trate de actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM, cuando
exista un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado
o de su representante, que haga verosímil el hecho litigioso, también cuando haya
sido imposible obtener una prueba escrita, sea por imposibilidad moral o física.
Valor probatorio: La prueba testimonial podrá servir como plena prueba o como
simple base de presunción judicial.(383,384 CPC).
33.- PRESUNCIONES
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) ADMISIBILIDAD
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Precisas: Significa que las presunciones no sean vagas, difusas o
susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias.
Concepto:
Cosa: Todo aquellos que no es persona, todo lo que puede ser percibido
por nuestros sentidos.
Bien: Todo aquello que pudiendo dar una utilidad sea susceptible de
apropiación privada.
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Concepto: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles
de estimación o apreciación pecuniaria.
Características:
a) es una universalidad jurídica b) es único c) inalienable d) imprescriptible e)
inembargable f) intransferible.
a) Cosas y bienes:
Son cosas todo aquello que tiene existencia en el mundo material, sea en
forma corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta.
Bienes: Todo aquello que es posible de apropiación privada.
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V.- Bienes Divisibles e Indivisibles
VI.- Bienes Principales y Accesorios
VII.- Bienes Genéricos y Específicos
VIII.- Cosas Apropiables e Inapropiables
IX.- Bienes Comerciables e Incomerciables
X.- Bienes Públicos y Privados
XI.- Bienes Presentes y Futuros
Importancia : En materia penal; los delitos de robo y hurto solo se refieren a los
muebles, en cambio el que se apodera de un inmueble comete el delito de
usurpación.
3.- Bienes consumibles y fungibles: Art.575 " Las cosas muebles se dividen en
fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como
tales, son cosas fungibles".
66
*** La importancia de la clasificación entre consumibles e inconsumibles es que
las cosas consumibles jamás pueden ser objeto de una relación jurídica que
otorgue la mera tenencia.
4.- Bienes principales y accesorias : Las cosas principales son aquellas que
pueden subsistir en forma independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que están subordinadas a otras sin las cuales
no pueden subsistir como los árboles.
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de bienes muebles que carecen de dueño se llaman mostrencos, si son
inmuebles, se llaman vacantes, en Chile sólo los Mostrencos (muebles) pueden
ser objeto de apropiación por parte de los particulares, ya que de acuerdo al art.
590 Son del estado todos los bienes inmuebles que carecen de dueño.
Pueden ser:
*** Bienes nacionales de uso público, que son aquellos cuyo uso pertenece a la
nación toda, como las calles, plazas, etc.
*** Bienes fiscales, cuyo uso no pertenece a todos.
Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos, como una casa, un libro.
Art.566: Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.
Art.567: Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles
por su destino, según el Art. 570.
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Los Muebles pueden ser * Por naturaleza
* Por anticipación
Por naturaleza: Art.567. Pueden clasificarse en semovientes o inanimados.
Por anticipación: Art.571. Los productos de los inmuebles, y las cosas
accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera, y fruto de los
árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o
cosas a otra persona que el dueño.
Por naturaleza : Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro.
como el suelo, las tierras y las minas y los bienes que adhieren permanentemente
a él como los edificios y árboles.
Por adherencia : Son aquellos que adhieren permanentemente al suelo de un
inmueble. Art.569 Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus
raíces, a menos que estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un
lugar a otro.
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Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a
mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
dueño de éste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y
cualesquiera otros vivares, con tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte
del suelo mismo, o de un edificio.
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Se caracterizan porque no pueden ser percibidas por los sentidos sino por la
inteligencia.
De estos derechos nacen las acciones reales. El Art. 579 agrega el censo
en cuanto se persiga la finca acensuada.
c) Derecho Personal : (Art. 578) o Créditos son los que sólo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han
contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.
Dº Real Dº Personal
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6.- Acción Otorga acción real acción personal
Las acciones pueden ser reales o personales, es real aquella que protege
un derecho real y es absoluta, se ejerce respecto de cualquier persona, es
acción personal la que protege un derecho personal, es relativa, sólo se ejerce
respecto de determinada persona.
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39.- DEL DOMINIO
a) CONCEPTO, CARACTERISTICAS
b) EVOLUCION HISTORICA
c) FACULTADES
a) Concepto : Art.582 : " El dominio (que se llama también propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente;
no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad ".
Características :
1.Es un derecho real, art.577 y 582, está amparado por una acción
reivindicatoria.
2.Es absoluto, comprende el total de las facultades que se pueden ejercer sobre
una cosa, uso, goce y disposición.
3.Es exclusivo y excluyente, porque solo corresponde el uso y goce de la cosa
a la persona que es dueña, y nadie puede oponerse a ello.
4.Es perpetuo, no se extingue con el tiempo o con su ejercicio, salvo algunas
propiedades especiales. (intelectual).
5.Es transferible, transmisible, cedible, renunciable, prescriptible, gravable,
embargable, principal.
b) Evolución Histórica:
* Epoca primitiva, el hombre tiene una vida nómade por lo que el suelo no
pertenece a nadie, sólo existe una especie de dominio sobre las cosas muebles
indispensables para la subsistencia.
* Edad Media, la tierra es del Sr. Feudal quién la entrega a sus vasallos para que
la cultiven, por un pago o contribución en su favor.
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* Revolución Francesa, triunfa la idea de la libertad para cultivar y enajenar la
tierra.
* Doctrina Moderna, ve en la propiedad una función social, que prima por sobre
los derechos del dueño. Así en la Cn del 80 en el Art.19 Nº 24 habla de la función
social de la propiedad, y la expropiación sólo procede por ley general o especial,
por causa de utilidad pública o interés nacional.
ABUSO: (Jus abutendi) Es decir el derecho de hacer con la cosa lo que uno
quiera, facultad de disposición, la que puede ser material como cuando
transforma o consume algo, o jurídico como cuando se enajena o se constituyen
derechos reales sobre ella.
74
Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la
conservación del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador."
De la propia definición del Derecho de propiedad del Código tenemos que
este puede tener limitaciones, art. 582.. " El dominio (que se llama también
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad ".
El Art. 732 del Código dice: " El dominio puede ser limitado por varios
modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición,
2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga
derecho en las cosas que pertenecen a otra; y
3 Por las servidumbres."
De esta forma las limitaciones al dominio establecidas por la ley son:
1.La Propiedad fiduciaria o fideicomiso,
2.Usufructo,
3.Uso o habitación,
4.Servidumbres.
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Características:
1. Para el dueño del predio dominante es un derecho real y para el dueño del
predio sirviente un gravamen real.
2. Es un derecho inmueble.
3. Es un derecho accesorio a lo principal que es el predio.
4. Es un derecho perpetuo, sin perjuicio que puede constituirse por un tiempo
determinado.
5. Es un derecho indivisible, de ahí que si son varios dueños todos deben prestar
su consentimiento para la constitución de una servidumbre y la interrupción o
suspensión de la prescripción respecto de uno de los propietarios indivisos del
predio dominante, favorece a todos los demás. <Art.886>
Si se divide el predio sirviente, el gravamen seguirá pasando sobre aquella
parte del predio en que la servidumbre estaba ubicada. Art.826 "
Dividido el predio sirviente, no varía la servidumbre que estaba constituida
en él, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se
ejercía."
Art. 827 "Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueños
gozará de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Así los nuevos dueños de un predio que goza de una servidumbre de
tránsito no pueden exigir que se altere la dirección, forma, calidad o anchura de la
senda o camino destinado a ella."
Clasificación:
*** Según su origen: Naturales, Legales o Voluntarias.
Naturales : Son las que provienen de la natural situación de los lugares.
En su constitución no intervienen ni la ley ni la voluntad del hombre.
Legales : Son las impuestas por la ley.
Voluntarias : Son las constituidas por un hecho del hombre.
*** Según su objeto: Positivas y negativas.
Positivas : La que sólo impone al dueño del predio sirviente la obligación
de dejar hacer, Ej. La de tránsito; también puede suceder que impongan la
obligación de hacer algo, como la obligación de demarcación, servidumbre legal
que se origina por el cuasi contrato de vecindad.
Negativas: Impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo que
sin ella sería licito, ej. poder elevar las paredes sólo hasta cierta altura.
*** Según su naturaleza: Aparentes e inaparentes, continuas o discontinuas.
76
Aparente : Es la que está continuamente a la vista, como la de tránsito
cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a él.
<824>.
Inaparente : La que no se conoce por una señal exterior, como la de
tránsito cuando carece de senda o señales análogas.
Continua : Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por
un canal artificial que pertenece al predio dominante.
Discontinua : Es la que se ejerce a intervalos más o menos largos de
tiempo y supone un hecho actual del hombre, como la de tránsito.
Estos últimos tipos pueden mezclarse, así podrá haber servidumbres
continuas aparentes, continuas inaparentes, discontinuas aparentes y
discontinuas inaparentes. La importancia de esta clasificación esta dada por:
1.Sólo pueden adquirirse por prescripción adquisitiva las servidumbres continuas
aparentes, ya que las discontinuas y las continuas inaparentes sólo pueden
adquirirse por medio de un título.
2.En la extinción de las servidumbres, se extinguen por el no uso en tres años,
éste no uso se cuenta en las continuas como la de acueducto desde que se
realice un acto contrario a la servidumbre como por ej. llenar el canal con tierra,
en las discontinuas se cuenta el plazo desde la fecha del último acto de goce,
así en la de tránsito desde la última vez que el dueño del predio dominante
pasó por el sirviente.
3.Tratándose de la constitución de un servicio por el dueño de un predio en favor
de otro predio de que también es propietario y después enajena el predio
dominante o pasa a diversos dueños por partición pasa el servicio como
servidumbre siempre que sea continua y aparente y no se exprese lo contrario.
Tipos de servidumbres:
1.- Servidumbres Naturales: Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las
aguas. (Ver Código de aguas)
2.- Servidumbres Legales: Art.839 " Las servidumbres legales son relativas al uso
público o la utilidad de los particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso público son:
El uso de las riberas en cuanto a lo necesario para la navegación o flote,
que se regirá por el código de aguas.
y las demás determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas."
77
Las servidumbres de interés privado son: Art.841
Demarcación, Cerramiento, Tránsito, Medianería, Acueducto, Luz y Vista.
Demarcación : Operación que tiene por objeto fijar la línea que separa dos
predios colindantes de distintos dueños, señalándola por medios materiales.
Cerramiento : Consiste en la facultad de todo propietario de cerrar y cercar
su predio y hacer que contribuyan a esto los dueños de los predios colindantes.
Podrá consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Medianería : Art.851 " La medianería es una servidumbre legal en virtud de
la cual los dueños de los predios vecinos que tienen paredes, fosos, cercas
divisorias comunes, están sujetos a las obligaciones recíprocas que van a
expresarse."
Características:
1.Es positiva, porque el dueño del predio sirviente debe dejar pasar al predio
dominante los carruajes, animales, personas, etc.
2.Es discontinua, porque para ejercerla se requiere un hecho actual del hombre,
sólo puede adquirirse por medio de un título.
3.Puede ser aparente o inaparente.
Condiciones de establecimiento:
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1.Que el predio que trata de imponer la servidumbre esté desprovisto de toda
comunicación con el camino público.
2.Que la comunicación con el camino público sea indispensable para el uso y
beneficio del predio.
3.Que se indemnice al dueño del o los predios sirvientes y se resarza todo otro
perjuicio, salvo el caso de una subdivisión en que a una de las partes le toca
una porción sin salida, en que se entenderá que la tiene sin indemnización
alguna.
Condiciones de establecimiento:
1.Que la heredad dominante carezca de las aguas necesarias para el cultivo, o el
pueblo para sus necesidades domésticas, o la industria para el movimiento de
sus máquinas.
2.Que la persona que trata de establecer la servidumbre de acueducto, tenga las
aguas que debe conducir, las cuales puede haber adquirido en virtud de un
contrato, etc.
3.Que el dueño del predio dominante pague al dueño del predio sirviente las
indemnizaciones a que tiene derecho.
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aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de
zanjas y canales de desagüe.
Luz: Art.873: "La servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a un
espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el
predio vecino, esté cerrado o no".
Características:
1.Es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del hombre,
2.Es aparente, porque se manifiesta por señales exteriores,
3.Es positiva, porque da derecho a algo al dueño del predio dominante, y el
dueño del predio sirviente no puede impedir el gravamen.
Art. 876: "El que goza de la servidumbre de luz no tendrá derecho para
impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz."
Vista: La servidumbre de vista tiene por objeto impedir que se vea lo que
pasa en el predio vecino.
Características:
1.Es negativa, porque impone la dueño del predio sirviente la obligación de
abstenerse de hacer algo.
2.Es Continua, porque para ejercerse no requiere de un hecho actual del
hombre,
3.Es aparente, porque se manifiesta aparentemente por la ausencia de balcones,
azoteas, ventanas, etc.
80
3.- Servidumbres Voluntarias: Son aquellas que se constituyen por un hecho del
hombre, esto de acuerdo al principio de autonomía de la voluntad, ya que cada
cual podrá sujetar a su predio a las servidumbres que quiera teniendo como única
limitación el orden público y la ley.
Por Título: Tomando esto como acto jurídico, por testamento o por
convención, a título gratuito u oneroso.
Por la destinación del padre de familia: Se refiere al acto por el cual una
persona establece entre dos porciones de su heredad o entre dos predios que le
pertenecen, un estado de cosas que constituiría servidumbre si las heredades o
sus partes pertenecieran a distintos dueños.
81
2 Por la llegada del día o por el cumplimiento de la condición que se hubiere
prefijado para su terminación, sólo voluntarias.
3 Por la confusión, o sea la reunión perfecta de los dos predios en un mismo
dueño.
4 Por la renuncia del dueño del predio dominante. <Art.12>
5 Por el no uso durante tres años, contados en caso de servidumbre continua
desde el día en que se haya ejecutado un acto contrario a ella, o bien si es
discontinua desde el último acto de goce.
6 Por imposibilidad de ejercicio durante tres años.
b) Uso y habitación:
Art. 811: "El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y
productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho
de habitación."
Características:
1 Son Derechos reales. (Dº de uso y Dº de habitación)
2 Son derechos temporales.
3 Son derechos intransmisibles, no pueden cederse a ningún título.
4 Son derechos personalísimos, pero pueden ganarse por prescripción.
5 Son inembargables.
82
5. Por prescripción.
6. Por renuncia del usuario o habitador.
7. Por la destrucción completa de la cosa.
8. Por sentencia judicial.
Caución e inventario:
Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a prestar caución. Pero el
habitador es obligado a inventario, y la misma obligación se extenderá al usuario
si el uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en especie.
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2. Es un derecho real principal,
3. Puede ser mueble o inmueble,
4. El usufructuario es mero tenedor de la cosa ya que reconoce el derecho de
dominio que tiene el nudo propietario.
5. El usufructo es temporal.
6. Requiere la existencia de un plazo
7. Es un derecho intransmisible, pero si es transferible bajo ciertas
circunstancias, salvo que el constituyente lo haya prohibido.
8. Debe recaer sobre una cosa ajena.
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** Hacer inventario solemne, salvo en los legales o cuando el usufructo se
constituye por donación y el donante se reserva el usufructo o cuando el
constituyente exonera de esta obligación al usufructuario,
** Rendir caución de conservación y restitución. Si no rinde la caución
podrá el nudo propietario adjudicarse la administración con cargo de pagar al
usufructuario el valor líquido de los frutos, deducida la suma por el trabajo.
85
1. Es dueño de la cosa dada en usufructo, por lo que puede enajenarla,
hipotecarla, transmitirla, pero siempre respetando el derecho de usufructo
constituido sobre ella.
2. Acciones; tiene la acción reivindicatoria y las acciones posesorias, cuando la
nuda propiedad recae sobre inmuebles.
3. Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución.
4. Puede reclamar la cosa fructuaria.
5. Tiene derecho a ser indemnizado por las pérdidas o deterioros de la cosa en
manos del usufructuario, quién responde de la culpa leve.
6. Tiene derecho al tesoro que se encuentre en su propiedad.
7. Tiene derecho a pedir la terminación del usufructo cuando el usufructuario ha
faltado gravemente a sus obligaciones.
c) Propiedad Fiduciaria:
Art. 733: " Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta a pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condición.
86
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslación de la propiedad a la persona a cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitución ".
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** Falta después: Pasa a sus herederos, los que deben restituirla al fideicomisario
si se cumple la obligación.
3.- Que exista una condición en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario
al fideicomisario.
88
- Puede enajenar y traspasar por sucesión por causa de muerte su derecho, pero
en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y con el cargo de restituirla
si se cumple la condición. Pero no será enajenable por acto entre vivos cuando el
constituyente lo haya prohibido en la constitución.
- Puede gravar la propiedad con hipoteca, servidumbre, etc., pero sólo si cumple
con los requisitos de autorización judicial de esta constitución y con audiencia de
ciertas personas entre las cuales está el fideicomisario si existe o sus
representantes, o el defensor de obras pías si fuere un establecimiento de
beneficencia. Si no se cumple estos requisitos los gravámenes serán inoponibles
al fideicomisario.
89
4. Reclamar la cosa una vez cumplida la condición.
5. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas que hubiere ocasionado
la cosa.
90
d) Cláusula de no enajenar:
Consiste en limitar por medio de una cláusula contractual la facultad de
disposición del dueño de una cosa.
Casos de excepción:
Art.751: En el caso de la propiedad fiduciaria, cuando el constituyente
prohiba al propietario fiduciario que enajene la propiedad fiduciaria.
Art.793 inc. 3: En el caso del usufructo, cuando el constituyente prohibe al
usufructuario que enajene o ceda su derecho.
Art. 1.432: En las donaciones puede donarse bajo la condición de no
enajenar.
Art. 52 Nº3 Reglamento CBR. Puede inscribirse todo impedimento o
prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
(embargo, cesión de bienes, secuestro, litigio, etc.)
91
2.- La cláusula de no enajenar engendra una obligación de no hacer, es decir
si el dueño enajena la cosa, viola la obligación de abstenerse que tenía y ello
sería motivo para exigirle una indemnización de perjuicios.
Esta teoría se ha discutido porque se dice que la obligación de no hacer se refiere
a actos o hechos materiales pero no a actos o hechos jurídicos.
3.- Doctrina que niega valor a la cláusula de no enajenar: Se dice que es nula
por objeto ilícito, esto porque el legislador considera la facultad de enajenar como
de orden público y si se aceptará la cláusula se permitiría los fideicomisos y
usufructos sucesivos, expresamente prohibidos. También porque la característica
del derecho de dominio es la facultad de disposición y si renunciara a ella esta
facultad no tendría sujeto. Señalan además lo expresado en el art.1810 en el
sentido de que dispone que podrán venderse todas aquellas cosas cuya
enajenación no está prohibida por la ley, por lo que sólo la ley puede prohibir la
enajenación de una cosa y no los particulares.
4.- La corte suprema ha dicho que la cláusula no es nula, sino que constituye
una condición resolutoria.
92
en el caso de la disolución de las sociedades civiles y comerciales se forma una
comunidad mientras se procede a la liquidación.
Duración de la Indivisión:
Puede ser indeterminada, como cuando se forma por la muerte de una
persona, determinada como cuando dos personas pactan la indivisión por un
tiempo no superior a 5 años, perpetua o forzada, como la comunidad que existe
sobre las tumbas o mausoleos.
2.- Doctrina romana: Estima que la comunidad otorga a cada indivisario una cuota
efectiva en cada una de las cosas que la forman, así cada comunero tiene un
derecho de dominio absoluto, perpetuo y exclusivo sobe su cuota, ej.: Si son tres
herederos y hay una casa y un auto cada heredero es dueño de la tercera parte
de cada bien. Esta es la que sigue el Código, así cada comunero tiene un
derecho absoluto que lo autoriza para reivindicar, vender o hipotecar su cuota,
pero en lo que se refiere a la cosa en común existe un derecho colectivo,
limitándose el derecho de uno al derecho de los otros.
3.- Doctrina alemana: Según esta los comuneros no tienen, en la cosa común,
ningún derecho, ni en todo ni en parte, ni material ni intelectualmente, desaparece
el derecho colectivo. Todos los indivisarios son titulares del derecho de dominio
sobre las cosas comunes, derecho que no puede dividirse.
Término de la Comunidad:
Art.2.312 : La comunidad termina:
1 Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona,
2 Por la destrucción de la cosa común;
93
3 Por la división del haber común.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador..."
94
Además de la protección de carácter constitucional la ley civil concede
diversas acciones para ampararlo contra atentados o menoscabos de cualquier
clase. Esto no sólo respecto del derecho de dominio sino que también respecto
de los demás derechos reales, la principal acción de defensa del dominio es la
acción reivindicatoria, en la cual se expresa el derecho de persecución de la
cosa.
a) Concepto:
Art.889 : "La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de
una cosa singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea
condenado a restituírsela."
b) Titulares de la acción:
Condiciones para entablar la acción reivindicatoria.-
95
- Debe probarse el dominio, salvo el fisco que no necesita probar el
dominio. Esta exigencia está dada porque el poseedor se presume dueño,
mientras otra persona no justifique serlo.
*** Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles, salvo las
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
No pueden reivindicarse:
1 El derecho real de herencia, pero si puede reivindicar cosas singulares que
estén dentro de la universalidad,
2 Los derechos personales (solo cosas corporales),
3 Las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de
la misma clase. Justificada esta circunstancia no estará el poseedor obligado a
96
restituir la cosa si no se le reembolsa lo que ha dado por ella y lo que haya
gastado en repararla o mejorarla. (se protege la buena fe).
4 En el caso del pago de lo no debido, Si el acreedor supuesto enajenó la cosa,
hay que distinguir:
- Sí el título es oneroso y el poseedor está de buena fe no se puede
reivindicar,
- Sí el título es gratuito y la cosa es reivindicable se puede reivindicar.
- No se puede reivindicar cuando el tercero adquirió por prescripción.
- Cuando se declara resuelto un contrato no hay acción de reivindicación
contra terceros de buena fe.
Para el caso de que una persona de mala fe se haga pasar por poseedor
sin serlo se establece que será obligado a la indemnización de todo perjuicio al
reivindicante.
*** Puede dirigirse la acción contra los herederos del poseedor, pero en
cuanto a la cosa contra aquél que la tiene, y en lo que se refiere al pago de las
indemnizaciones por los deterioros y la devolución de los frutos en el tiempo
intermedio contra todos los herederos a prorrata de sus cuotas.
97
Saneamiento: Es una obligación del vendedor con respecto al comprador de la
cosa de indemnizarle de los menoscabos que sufra, sobretodo cuando es privado
de todo o parte de la cosa por sentencia judicial, es lo que se llama Saneamiento
por evicción.
*** Puede intentarse en contra del mero tenedor, en el caso del que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin
ánimo de señor. (Ejs. arrendatario y comodatario). Art.915
c) Prescripción:
La acción reivindicatoria se extingue cuando se ha extinguido el derecho
de dominio, es decir cuando alguien ha adquirido por prescripción adquisitiva el
derecho.
P. Ordinaria:
Muebles: 2 años
Inmuebles: 5 años
P. Extraordinaria:
Muebles: 10 años
Inmuebles: 10 años
Art.2.517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripción adquisitiva del mismo derecho. "
d) Efectos:
Durante el juicio puede el reivindicante solicitar ciertas medidas
precautorias con el objeto de asegurar el resultado de la acción:
* Si es una cosa corporal mueble y se teme que se pierda o deteriore en
manos del poseedor podrá el actor pedir el secuestro de la cosa y el poseedor
estará obligado a consentir en ello o prestar caución de restitución.
98
* Si se trata de un inmueble el poseedor seguirá gozando del bien hasta la
sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada, pero el actor puede
impetrar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa.
99
a.- Mejoras necesarias, son aquellas indispensables para la conservación y
mantenimiento de la cosa.
Pueden ser: Materiales o inmateriales.
b.- Mejoras Utiles, son las que aumentan el valor venal de la cosa.
c.- Mejoras Voluptuarias, consisten en objetos de lujo y recreo, y si aumentan el
valor de la cosa, es una forma insignificante.
100
a) Concepto: Son ciertos hechos materiales a los cuales la ley les atribuye la
virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.
b) Enumeración y Clasificación:
Art. 588: " Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión,
la tradición, la sucesión por causa de muerte, y la prescripción."
Clasificación:
1.- Los modos de adquirir el dominio pueden ser Originarios o Derivativos, son
originarios aquellos que provocan el nacimiento de un derecho sin que haya
relación de causa a efecto con el antecesor, es decir el primer titular es la
persona que adquiere la cosa, son originarios la ocupación, la accesión y la
prescripción. Es Derivativo cuando el dominio no nace inmediatamente en el
titular, sino que hay traspaso de dominio, habiendo relación directa de causa a
efecto entre antecesor y sucesor. Son derivativos la tradición y la sucesión por
causa de muerte.
101
Esta clasificación tiene importancia para medir el derecho del que
adquiere, ya que si son modos originarios bastará con atender al titular, pero si
son derivativos habrá que ver el derecho del antecesor, ya que nadie puede
trasmitir o transferir más derechos que los que tiene.
2.- Pueden ser a título singular o a título universal, son a título singular, cuando
no permiten la adquisición de universalidades jurídicas, sino sólo de bienes
determinados en especie o una o más especies de un género determinados. La
ocupación y la accesión son siempre a título singular, la sucesión por causa de
muerte puede ser a título singular cuando se trata de legados o a título universal
tratándose de herencia, la tradición por regla general son a título singular,
excepcionalmente son a título universal como en la herencia; son a título
universal, cuando permiten adquirir todos los bienes de una persona
(universalidad) o una parte alícuota de ellos.
3.- Por acto entre vivos o por sucesión por causa de muerte, por acto entre
vivos, son aquellos en que el traspaso de dominio opera en vida de las personas
que intervienen, sucede así en la ocupación, accesión, tradición, y la prescripción;
por sucesión por causa de muerte, requiere para operar la muerte del
causante.
Clasificación:
Pueden ser:
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-------> Títulos translaticios de dominio
Títulos constitutivos de dominio
Títulos de mera tenencia,
Título de mera tenencia es aquél que por su naturaleza no sirve para transferir el
dominio como por ej. el arrendamiento o el comodato.
45.- OCUPACION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
Requisitos :
** Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie, dentro de estas están las
cosas que nunca han tenido dueño como los animales bravíos o salvajes, las
perlas y conchas que arroja el mar y que no tienen señales de dominio anterior,
las cosas que han tenido dueño pero éste las ha abandonado para que haga
suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud, y el
tesoro que también ha tenido dueño y los animales domésticos que recobran su
libertad.
103
** La adquisición de las cosas no debe estar prohibida por las leyes o por el
derecho internacional.
1.- Ocupación de cosas animadas: Art.607 " La caza y la pesca son especies de
ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravíos."
Art.608 " Se llaman animales bravíos o salvajes los que viven naturalmente
libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces; domésticos los
que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del
hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser
bravíos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en
cierto modo el imperio del hombre.
104
** El Tesoro, el descubrimiento de un tesoro es una especie de invención o
hallazgo.
Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que
elaborador por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin
que haya memoria ni indicio de su dueño.
** La captura bélica, es el botín que se toma en una guerra a los enemigos. Los
bienes adquiridos por captura bélica pertenecen al estado.
4.- Especies Náufragas, deben devolverse a los dueños, pero si nadie aparece a
reclamarlos se notifica por tres avisos en diarios mediando quince días entre uno
y otro y en lo demás se sigue el mismo procedimiento anterior.
46.- ACCESION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
e) NATURALEZA JURIDICA
105
d) Clases:
accesión de frutos frutos naturales
frutos civiles
Frutos Civiles: Son las prestaciones que los terceros deben al dueño a cambio del
uso y el goce de una cosa.
106
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos,
desde que se cobran."
2.- Accesión propiamente tal: se produce cuando una cosa se junta a otra, sea
en forma natural o artificial, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
** De Inmueble a Inmueble **
107
Aluvión : Art.649 " Se llama aluvión el aumento que recibe la ribera de la mar o
de un río o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas." Este retiro
además de ser lento e imperceptible debe ser definitivo.
Avulsión : Es aquella parte del suelo que arrancada por una avenida u otra
fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro.
Formación de nueva isla: Para que pueda adquirirse es necesario que la nueva
isla no pertenezca al estado, es decir debe formarse en ríos o lagos no
navegables por buques de más de 100 toneladas, y debe formarse con carácter
definitivo.
108
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir el dueño del suelo
se hace dueño de las cosas edificadas, plantadas o sembradas en él, pero el
dueño de los materiales tiene derecho a ser indemnizado. hay que distinguir:
1º ** Si el dueño del suelo edificó, sembró o plantó con materiales, plantas o
semillas ajenas en suelo propio hay que distinguir si el dueño de los materiales,
semillas o plantas tenía o no conocimiento del uso que hacía de ellos el
propietario del suelo.
*** Si el propietario ha procedido sin justa causa de error, debe pagar al dueño de
los materiales el justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, y además pagarle los perjuicios que le hubiere causado.
*** Si el propietario del inmueble procedió a sabiendas de que los materiales eran
ajenos, o sea de mala fe, debe no sólo pagar el justo precio y las indemnizaciones
que correspondan sino que además queda sujeto a la acción penal que
corresponda.
** El dueño de los materiales tuvo conocimiento: En este caso debe pagar el justo
precio de los materiales o restituirle igual cantidad, calidad y aptitud.
** El dueño del terreno no tuvo conocimiento: Habrá que ver si el dueño de los
materiales obro de buena o mala fe, para las indemnizaciones que procedan.
** El dueño del terreno tuvo conocimiento: Será obligado para recobrar su terreno
a pagar el valor del edificio, plantación o sementera.
** De Mueble a Mueble **
Adjunción: Es una especie de accesión y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueños se juntan una a otra, pero de modo que
puedan separarse y subsistir cada una después de separada; como cuando el
109
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio.
No habiendo conocimiento por una parte, ni mala fe por la otra, tendrá derecho el
dueño de la materia a reclamar la nueva especie pagando la hechura, pero si la
nueva obra vale mucho más que la materia primitiva, como si se pinta en lienzo
ajeno o se hace una escultura en mármol ajeno, el dueño de la materia tendrá
solo derecho a la indemnización de los perjuicios.
110
dice que es una consecuencia del derecho de dominio por la cual el dueño de una
cosa se hace dueño de lo que ella produce, aún sin saberlo.
47.- TRADICION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) REQUISITOS
e) EFECTOS
f) CLASIFICACION
Características de la tradición:
1.- Es un modo de adquirir derivativo, ya que de acuerdo al art.682 " Si el tradente
no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se
111
adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse
éste transferido desde el momento de la tradición."
2.- Opera entre vivos.
3.- Puede ser a título gratuito u oneroso.
4.- Por regla general es un modo de adquirir a título singular, puede ser universal
cuando se trata del derecho real de herencia.
5.- Es una convención pues extingue obligaciones; ya que no hay que olvidar que
los contratos no transfieren el dominio sino que de ellos sólo nacen derechos
personales.
c) Capacidad: Para que la tradición sea válida Algunos han estimado que el
tradente debe tener la capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
goce, sin embargo esto no es así, por cuanto la tradición es un acto jurídico
bilateral y por ello ambas partes deben tener plena capacidad de ejercicio.
112
del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueño o como representante del
dueño."
El art. 673 expresa que para que sea válida la tradición se requiere
también el consentimiento del adquirente o de su representante, y señala que la
tradición que fue inválida en un principio por haber faltado este consentimiento se
valida retroactivamente por la ratificación. (debió decir confirmación ya que se
trata de la confirmación de un acto inoponible y no de una ratificación de nulidad
ya que la N. absoluta no puede ratificarse, lo mismo en el caso anterior).
Error en la tradición, puede haber vicios del consentimiento, pero aquí hay
normas especiales para el error 676:
Esta norma que anula la tradición por el error en la persona es una norma
de excepción, ya que el error sobre la persona no anula el consentimiento sino
sólo cuando la consideración a ella sea la causa principal o determinante del acto
o contrato.
113
3.- Debe existir un título translaticio de dominio que sea válido; Art.675 "Para que
valga la tradición, se requiere un título translaticio de dominio, como el de venta,
permuta o donación.
Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien
se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre
cónyuges. "
Lo anterior significa que el título debe ser justo.
114
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo
y del derecho de hipoteca."
115
1.el de propiedad, donde se anotan los títulos translaticios de dominio;
2.el de hipotecas y gravámenes, donde se anotan las hipotecas, censos,
derechos de usufructo, uso y habitación, fideicomisos, servidumbres y otros
gravámenes;
3.el de interdicciones y prohibiciones de enajenar, se inscribe todo impedimento
o prohibición que embarace o limite de algún modo el libre ejercicio del
derecho de enajenar.
116
1º Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos;
Para el caso de inscribir una propiedad que no haya estado inscrita con
anterioridad el conservador exigirá que se haya cumplido con ciertas diligencias
previas,
a) Deberán las partes dar publicidad de la transferencia por medio de tres avisos
en un periódico del departamento o de la capital de la provincia.
b) Deberán poner un cartel fijado durante 15 días en la oficina del conservador
donde se exprese el nombre de las personas que transfieren, los limites y
nombres de la propiedad.
117
3º La inscripción especial prevenida en el inciso 3º: sin ésta no podrá el heredero
disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan
cabido."
*** Posesión Legal, es la que se otorga al heredero por el solo ministerio de la ley,
no requiriendo ni corpus ni animus.
*** Posesión material o real, es la que tiene aquél que se presenta ejecutando
actos de heredero.
*** Posesión efectiva, es el decreto judicial que reconoce a una persona la calidad
de heredero, pero este derecho que se reconoce no es excluyente, ya que se
otorga al heredero aparente, tiene valor mientras otras personas no se presentan
con iguales o mejores derechos.(relación 704 Nº4).**** Cabe señalar que desde
el punto de vista procesal la resolución que concede la posesión efectiva es de
acuerdo al art.158 del C.P.C. un "Auto", ya que falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes.
Clases de tradición:
T. Real. Art.684 nº 1: permitiéndole la aprehensión material de la
cosa presente, y
Art.685: Cuando con permiso del dueño de un predio se
toman piedras, frutos u otras cosas.
Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble
T. Ficta. : 1º T. Simbólica 684 Nºs 3, 4, 2º T. de larga mano
(mostrándola), 3º T. de corta mano Nº 5, 1ªparte; 4º
Cláusula de constitutum posesorio Nº5, 2ª parte.
118
Se hará por la inscripción del título en el C.B.R., de la
misma manera se hará la tradición de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos
de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.
119
Art. 682 "Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega
por él o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradición otros derechos
que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse
éste transferido desde el momento de la tradición."
Art.683 " La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes señalan, el derecho de ganar por la prescripción el dominio de que el
tradente carecía, aunque el tradente no haya tenido ese derecho."
120
Es necesario destacar que tratándose del contrato de compraventa el
código en el art.1874 señala que la cláusula de no transferirse el dominio sino en
virtud de la paga del precio, no produce otro efecto que el derecho de pedir el
pago del precio o la resolución del contrato con indemnización de perjuicios; esta
norma tiene el carácter de excepción frente al art.680 que tiene aplicación
general.
Art.681: "Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde
que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial
en contrario."
b) Extensión: Por medio de este modo de adquirir pueden adquirirse tanto los
derechos reales como los derechos personales, salvo los derechos que la ley
declara intransmisibles, y las obligaciones, salvo las intransmisibles:
Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitación, la expectativa del fideicomisario, las
expectativas del asignatario condicional, el derecho de alimentos, los derechos
que tienen como término la muerte del que los goza como el censo y la renta
vitalicia, el mandato termina por la muerte del mandante o del mandatario.
121
Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud especial del deudor, las que
tienen como fundamento la confianza entre acreedor y deudor, las obligaciones
contraídas por los miembros de una corporación, tampoco la solidaridad pasiva.
49.- PRESCRIPCION
a) CONCEPTO
b) FUNDAMENTOS
c) REGLAS COMUNES
d) CLASIFICACION
e) REQUISITOS
f) INTERRUPCION Y SUSPENSION
g) INTERVERSION
h) PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES Y PERSONALES
122
1.- Debe ser alegada, sea como acción o como excepción, salvo cuando se trata
de la prescripción de la acción penal o de la pena, la prescripción del carácter
ejecutivo de un título en conformidad con lo dispuesto en el art.442 CPC.(el
tribunal debe hacer una revisión del título ejecutivo que se presenta, para verificar
que no tiene más de tres años antes de acoger a tramitación una demanda
ejecutiva)
2.- La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente pero sólo una vez
cumplida.
La renuncia es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos.
3.- Las reglas de la prescripción se aplican tanto a favor como en contra del
estado, municipalidades, iglesias, etc.
Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse poseído las
cosas, durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.(2492) Lo esencial es la posesión.
123
Prescripción Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión
regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren."
Prescripción Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripción ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1 Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
3 Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no
dará lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se
haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción;
Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo."
Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de
prescripción es de diez años contra toda persona y no se suspende a favor de las
enumeradas en el artículo 2.509.
124
e) Requisitos de la prescripción adquisitiva:
** 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción, art. 2.498 "Se
gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que
están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están
especialmente exceptuados."
** 2.- Que se haya poseído la cosa, es decir que se haya tenido la cosa con ánimo
de señor y dueño.
La posesión debe ser pública, tranquila, continua y no interrumpida.
** 3.- Que la posesión haya durado el tiempo exigido por la ley, es decir si se trata
de la ordinaria son 2 años para los muebles y 5 para los inmuebles, y si es
extraordinaria son 10 años para toda clase de bienes.
f) Interrupción y Suspensión:
Interrupción: Se produce cada vez que falta la posesión (natural) o cada vez que
cesa la inactividad de parte del dueño de la cosa (civil). Se produce por hechos
externos sean naturales como una inundación o humanos como la acción judicial.
125
anterior sino que sólo se descuenta el tiempo durante el cual no pudo ejercerce
actos posesorios, pero si la inundación dura más de cinco años rige la norma del
art. 653, es decir se interrumpe la posesión.
2.- Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona, en
este caso hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesión por vías de hechos se pierde el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el ejercicio de la acción
posesoria (también la reivindicatoria para el poseedor regular) se entiende que
nunca se ha interrumpido, esto guarda relación con el art.731 que establece que
el que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla tenido
durante el tiempo intermedio.
La interrupción natural puede ser alegada por cualquier persona que tenga
interés en ello.
Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor." Es decir se refiere a la acción
reivindicatoria, la que debe ser notificada para producir el efecto de interrumpir la
prescripción.
Pero ni aún la acción judicial (notificada) interrumpe la prescripción en los
siguientes casos:
1.- Cuando la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
2.- Cuando el recurrente se desistió expresamente de la demanda o se declaró
abandonada la instancia.
3.- Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolución.
126
Art.2.509: "La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse;
en ese caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria en favor de las personas siguientes:
1 Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estén bajo
potestad paterna, o bajo tutela o curaduría;
2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3 La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la mujer divorciada o separada
de bienes, respecto de aquellos que administra.
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges."
127
h) Prescripción de derechos reales y personales:
Prescripción de derechos reales: Los derechos reales se adquieren por
prescripción de la misma manera que el dominio y están sujetos a las mismas
reglas, salvo:
1 Derecho real de censo cuando persigue la finca acensuada, sólo se adquiere
por la prescripción extraordinaria de diez años.
2 Derecho real de herencia se adquiere por la prescripción extraordinaria de diez
años, (salvo el caso del heredero putativo en que si se le ha concedido la
posesión efectiva por decreto judicial esta le servirá de justo título y podrá
oponer a la acción de petición de herencia la prescripción de cinco años.
(Art.704 inc final en relación Art.1.269).
3 El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882 (sólo tratándose
de las continuas y aparentes en 5 años, haya o no justo título, posesión regular
o irregular y buena fe en la inscripción).
50.- DE LA POSESION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) REQUISITOS
e) POSESION REGULAR E IRREGULAR
f) ADQUISICION, CONSERVACION Y PERDIDA
g) PROTECCION: ACCIONES POSESORIAS, ACCION PAULIANA.
128
elemento sicológico:
*Animus, que es la intención de portarse
como dueño, es más importante ya que a veces basta
para conservar la posesión el animus.
c) Clases de posesión:
Justo Título: auténtico
válido
real
Posesión útil:
129
Regular ---> Justo título
Buena fe al momento de adquirirla Art. 702
Tradición (cuando se invoca t. translaticio)
Posesión Inútil o viciosa: Es aquella que no habilita para ganar la cosa por
prescripción ni está protegida por las acciones posesorias.
Art.709: Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.
130
clandestinidad debe subsistir durante todo el ejercicio. Además solo puede
invocar la clandestinidad el que tiene derecho a oponerse a ella.
Posesión útil: Es aquella que habilita para prescribir, de manera que por el
transcurso del tiempo se puede adquirir el dominio de la cosa por prescripción.
1º Justo Título:
Título: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurídico
que viene a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso
de los derechos reales.
131
La doctrina define el justo título como aquél exento de vicios, y que normalmente
conduce a la prescripción. El código no define el justo título pero sí señala cuales
no son justos títulos.
Art. 704: "No es justo título:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
(art.17)
2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra sin serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4 El meramente putativo, como el heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quién por decreto judicial se haya dado
la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido."
Clases de títulos:
T. Constitutivo de dominio, se adquiere el dominio y la posesión, son la
ocupación, la accesión y según el código la prescripción.
Para que haya justo título basta que la buena fe haya existido al momento
de la adquisición, aunque después no subsista.702 inc 2º.
Error en la adquisición:
De acuerdo al art.706 inc 3º un justo error en materia de hecho no se
opone a la buena fe.
132
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala
fe, que no admite prueba en contrario. (relación art.8 no se puede alegar
ignorancia de la ley después que esta haya entrado en vigencia).
Prueba de la buena fe: Art. 707 " La buena fe se presume, excepto en los casos
en que la ley establece la presunción contraria.
En todos los otros la mala fe deberá probarse."
El Art.702 agrega: "Para que la tradición sea válida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante."
Ventajas de la posesión regular:
133
1.- Por la posesión regular el poseedor se hace dueño de los frutos naturales o
civiles, siempre que esté de buena fe a la época de la percepción de ellos. <646,
648>.
2.- El poseedor regular está protegido por la acción reivindicatoria del Art.894 que
toma al nombre de publiciana, con la única limitación que no se puede entablar en
contra del verdadero dueño ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
3.- La posesión regular conduce a la prescripción ordinaria de 2 años para los
muebles y 5 años para los inmuebles.
POSESION IRREGULAR: Art. 708: " Posesión irregular es la que carece de uno o
más de los requisitos señalados en el art.702."
(título justo, buena fe, y tradición si es título traslaticio de dominio.)
Ventajas:
1º La presunción de dominio establecida en el art. 700 inc 2º también se aplica al
poseedor irregular.
2º Puede adquirir el dominio de la cosa por medio de la prescripción
extraordinaria de diez años.
Desventajas:
1º El poseedor irregular NO tiene derecho a los frutos.
2º No está amparado por la acción publiciana del Art.894.
Art. 717: "Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del
sucesor, principia en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya;
pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podrá agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una
serie no interrumpida de antecesores."
134
Adquisición de la posesión de los BIENES MUEBLES:
En cuanto a la capacidad para adquirir la posesión de los bienes muebles
sólo son incapaces de adquirir la posesión los infantes y los dementes. 723 inc.
final
135
Conservación de la posesión de los bienes muebles:
Art. 725: "El poseedor conserva la posesión, aunque transfiera la tenencia
de la cosa, dándola en arriendo, comodato, prenda, depósito, usufructo o a
cualquiera otro título no traslaticio de dominio."
2.- Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio de
actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada (2502 Nº1), o cuando un animal bravío recupera su libertad o uno
domestico no vuelve al amparo y dependencia de quién lo poseía.(619 y 608
inc.2).
3.- En el caso de las especies y objetos que se lanzan al mar para aligerar la
nave, pero puede el dueño reivindicarlas si otro las salva (624 inc. final).
136
Posesión de los BIENES INMUEBLES:
Adquisición: La prueba de la posesión tratándose de inmuebles es la inscripción
del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces.
Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo
de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan, esta
excepción son los inmuebles inscritos.
Cuando se enajena la cosa, ya que pierde el corpus y el animus.
137
Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio
de actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada.
INMUEBLES INSCRITOS:
Existen en el código una serie de disposiciones que constituyen lo que se
llama la "Teoría de la Posesión Inscrita", estos son:
Art. 686: "Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo
y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código
de Minería."
Art. 696: "Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no
darán o transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripción no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena; pero
esta disposición no regirá sino respecto de los títulos que se confieran después
del término señalado en el reglamento antedicho."
138
Art. 724: "Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción
en el registro del conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por
este medio."
Art. 924: "La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y
mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es
admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla."
Art. 728: "Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el título inscrito, no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente."
Art. 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose
por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra,
a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quién se enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la
posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor
inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción."
139
Si se invoca un título traslaticio se requerirá la inscripción; respecto de la
posesión regular no caben dudas, pero para adquirir la posesión irregular de un
inmueble inscrito ¿Se necesita la inscripción?:
Según José Clemente Fabres, no hay necesidad de inscripción porque el
art. 708 dice que la posesión irregular es aquella que no cumple con los requisitos
del 702, dentro de los cuales está la tradición si se invoca título traslaticio, así
entonces para adquirir la posesión irregular no se necesita la inscripción.
Recuperación de la posesión:
Art. 731: "El que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá
haberla tenido durante todo el tiempo intermedio."
g) ACCIONES POSESORIAS:
140
Art. 916: "Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar
la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos."
141
3º Causa de pedir El dominio y debe La posesión y
probarse, salvo el
debe probarse
fisco.
4º Tramitación De acuerdo al Proced. Proced.
Sumario
Ordinario
2.- Que la cosa este amparada por la acción posesoria (bienes inmuebles o
derechos reales constituidos en ellos), pero no sobre las servidumbres
discontinuas e inaparentes ya que estas no pueden ganarse por prescripción, y
de acuerdo al Art.917 sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción no
puede haber acción posesoria.
142
3.- Debe intentarse dentro del plazo que establece la ley, que es de un año, ya
que para intentar la acción posesoria se necesita de la posesión durante un año,
por lo que después de este plazo el "turbador" estará amparado por la acción
posesoria.
Art. 925: "Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de
aquellos a que sólo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la
construcción de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y
otros de igual significación, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la
posesión."
143
Querella de Amparo:
Concepto: Es la que tiene por objeto conservar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos.
Sólo puede entablarla en poseedor útil.
Procedimiento:
1.- El escrito debe contener los requisitos del art.254 del CPC, pero además debe:
** Indicar que ha poseído el derecho que se pretende amparar, él sólo o sumando
la posesión de sus antecesores, tranquila e ininterrumpidamente durante un año
completo,
2.- El tribunal citará a una audiencia de contestación y prueba para el quinto día
hábil después de la notificación.
3.- El demandado que quiera presentar testigos deberá presentar una lista por lo
menos antes de las doce del día anterior a la audiencia.
144
4.- Cada parte puede presentar hasta cuatro testigos por cada hecho que debe
ser acreditado.
5.- Concluida la audiencia de prueba se citará a las partes a oír sentencia, la que
se dictará de inmediato o a mas tardar dentro de tercero día.
Querella de Restitución:
Concepto: Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes raíces o
derechos reales constituidos en ellos.
Esta acción puede dirigirse no sólo contra el usurpador sino contra todo el
que deriva su posesión del usurpador, a cualquier título que la haya adquirido.
Q. de Amparo Q. de Restitución
145
pecimiento posesión.
Querella de Restablecimiento:
Concepto: Es aquella acción que se otorga al que ha sido despojado
violentamente de la posesión o mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le
restablezca al estado en que se estaba antes de esa violencia.
Características especiales:
1.Basta acreditar la violencia, no es necesario probar la posesión.
2.Puede entablarse por el poseedor vicioso y aún el mero tenedor.
3.Prescribe en seis meses.(928).
Denuncia de Obra Nueva: Art. 930 y 931: El poseedor tiene derecho para pedir
que se prohiba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que
está en posesión, y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre
legítimamente constituida sobre el predio sirviente.
Obras nuevas denunciables: Art. 931
Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una
servidumbre constituida en él.
146
Toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la línea divisoria de dos
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni dé vista, ni vierta aguas
lluvias sobre él.
Tramitación:
1.Una vez presentada la demanda para la suspensión de una obra nueva, el juez
decretará la suspensión provisionalmente y mandará que se tome razón del
estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la está ejecutando
con la demolición o destrucción, a su costa, de lo que en adelante se haga. En
la misma resolución mandará citar al denunciante y al denunciado a la
audiencia del quinto día hábil, debiendo en ella presentarse los documentos y
medios probatorios en que las partes funden sus pretensiones.
2.La sentencia deberá dictarse dentro del plazo de tres días desde que quede en
estado de ser dictada.(después del comparendo o una vez que se entregue el
dictamen del perito si se hubiere pedido).
3.La sentencia en todo caso condenará en costas.
4.Será apelable en ambos efectos la sentencia que ordene la demolición.
Denuncia de Obra Ruinosa: Arts. 932 y ss. : Tiene por objeto evitar que el mal
estado de los edificios o construcciones vecinas entorpezcan el ejercicio de la
posesión. También por los árboles.
147
Objetivos:
- Obtener que la destrucción del edificio ruinoso,
- Que se repare si se puede,
- Obtener que el dueño rinda caución para indemnizar los perjuicios, cuando el
daño que se teme no es de gravedad.
Tramitación:
Tratándose de la denuncia de obra ruinosa el juez a la brevedad deberá,
con notificación de las partes, concurrir al lugar acompañado de un perito, puede
también delegar en otro ministro de fe esta concurrencia, una vez practicada la
diligencia deberá citar a las partes a oír sentencia la que deberá dictar dentro de
tercero día.
Art. 937: Ninguna prescripción se admitirá contra las obras que corrompan
el aire y lo hagan conocidamente dañoso.
Art. 941: El dueño de una casa tiene derecho para impedir que cerca de
sus paredes haya depósitos o corrientes de agua, o materias húmedas que
puedan dañarla.
Tiene asimismo derecho para impedir que se planten árboles a manos
distancia que la de quince decímetros,(metro y medio) ni hortalizas o flores a
menos distancia que la de cinco decímetros (50 cm).
Si los árboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus raíces,
podrá el juez ordenar que se planten a la que convenga para que no dañen a los
edificios vecinos: El máximum de la distancia señalada por el juez será de cinco
metros.
Los derechos concedidos en este artículo subsistirán contra los árboles,
flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantación haya precedido a la
construcción de las paredes."
148
Art. 942: "Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en él
con sus raíces, podrá el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de
las ramas, cortar él mismo las raíces.
Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado a la distancia
debida."
Art. 943: "Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno,
pertenecen al dueño del árbol; el cual, sin embargo, no podrá entrar a cogerlos
sino con permiso del dueño del suelo, estando cerrado el terreno.
El dueño del terreno será obligado a conceder este permiso, pero sólo en
días y horas oportunas, de que no le resulte daño."
149
2 Las dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras haya justo motivo para
temer el daño. Ej. la denuncia por obra ruinosa.
3 La denuncia de obra nueva prescribe en un año.
a) Concepto: Art. 714 " Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa,
no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitación, son
meros tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o
habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno."
150
1 Cuando el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez
años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción;
2 Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
c) Protección:
La mera tenencia esta amparada por el Art. 928 que concede la Querella
de Restablecimiento al que ha sido despojado violentamente de la posesión o
mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le restablezca al estado en que
se estaba antes de esa violencia.
Esta querella prescribe en seis meses.
151
La obligación es un vínculo:
Es decir es una relación entre determinadas personas. Es un vínculo de
derecho es decir sancionado por la ley que la persona no puede romper sino
realizando la prestación debida, generalmente mediante el pago.
Objeto de la Obligación:
Prestación que puede ser positiva o negativa, acción u omisión. La
prestación positiva puede consistir en dar, hacer y la negativa en no hacer algo.
Las fuentes de las obligaciones son los hechos de que proceden, las
causas que las generan.
152
Art. 1437: "Las obligaciones nacen ya del concurso real de las voluntades
de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos de familia."
De ahí que se considere que las fuentes de las obligaciones no son otras
que el contrato y la ley, e incluso algunos más avanzados consideren sólo a la
ley, ya que es esta es la que da validez a un contrato como creador de una
obligación.
153
Atendiendo a la naturaleza del objeto debido las obligaciones pueden ser
positivas o negativas, en las positivas el deudor debe llevar a cabo una
prestación, en las negativas una abstención.
Art. 1460: "Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaración."
154
2º.- En la ejecución forzada de las obligaciones el procedimiento es distinto si se
trata de un tipo u otro, ya que si es de dar el acreedor puede obtener la entrega
de la cosa por medio de la fuerza pública o bien puede satisfacer su crédito
rematando bienes del deudor, pero si es de hacer puede a su arbitrio solicitar que
se apremie al deudor para que cumpla con su obligación, que se le autorice
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o bien la indemnización de
los perjuicios causados.
3º.- Importa para determinar si son derechos y acciones muebles o inmuebles, las
de dar serán muebles o inmuebles según la cosa debida, pero las de hacer y no
hacer son siempre muebles porque los hechos que se deben se reputan
muebles.(581).
4º.- Sólo en las obligaciones de dar y hacer es necesario que el deudor este en
mora para poder pedir indemnización de perjuicios pero en las de no hacer basta
la realización del hecho prohibido.
Importancia de la clasificación:
1º.- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe entregar
precisamente la cosa debida, y debe conservarla y cuidarla hasta la entrega (el
155
cuidado requerido dependerá de si el contrato reporta beneficios sólo al acreedor,
sólo al deudor ó a ambos), en cambio en las de género se cumple la obligación
entregando cualquier especie de calidad media de ese género, ya que el acreedor
no puede pedir ningún individuo en especial sino sólo uno del género debido,
como tampoco puede oponerse a que el deudor enajene o destruya cosas de ese
género, mientras subsistan otras para el cumplimiento de la obligación.
PARALELO
156
Obligaciones de Objeto Singular y Objeto Plural ó Múltiple:
Las obligaciones pueden ser de UN objeto (singular) como una casa
determinada, un libro etc., o múltiples, las múltiples pueden ser:
157
** Si la elección corresponde al acreedor, no podrá el deudor enajenar o
destruir ninguna de las cosas, y si lo hiciere podrá el acreedor pedir el valor de la
cosa y la indemnización de perjuicios correspondiente o cualquiera de las cosas
restantes.
Facultativas; Art.1505 :" Obligación facultativa es la que tiene por objeto una
cosa determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa."
Son aquellas en que se debe una cosa, pero concediéndose al deudor la
facultad de pagar con esta o con otra cosa que se designa.
158
2 La pérdida de la cosa debida extingue la obligación facultativa, la obligación
alternativa se extingue solamente cuando perecen todas las cosas
alternativamente debidas.
PARALELO
159
Simplemente conjunta,
Solidaria o,
Indivisible.
160
La interrupción de la prescripción que obra en favor de uno de los acreedores
no aprovecha a los otros y la que obra en perjuicio de uno de los varios
deudores no perjudica a los demás.
La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros y sólo autoriza al
acreedor para demandar perjuicios al deudor culpable.
La constitución en mora de uno de los acreedores o deudores no coloca a los
otros en ese estado.
La nulidad declarada respecto de uno de los deudores o acreedores no
aprovecha o perjudica a los demás.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
Art. 1511 inc 2º: En virtud de la convención, del testamento o de la ley
puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el
total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insólidum.
Requisitos de la solidaridad:
1.Pluralidad de sujetos, solidaridad activa o pasiva, ya que será la única forma
que pueda darse la solidaridad.
2.Divisibilidad del objeto, el objeto debido debe ser divisible, de otra manera la
obligación sería indivisible.
3.Unidad de la prestación, todos los deudores deben estar obligados a ejecutar
idéntica prestación. " La cosa que se debe solidariamente por muchos o a
muchos, he de ser una misma".(1512) Aunque se deba por diversos modos.
4.Texto expreso de la ley o expresa declaración de la voluntad que la
establezca, así la solidaridad puede tener como fuente una convención, un
testamento o la ley.
5.Extinción total de la obligación por el pago a uno de los acreedores por uno de
los deudores.
161
Efectos de la Solidaridad Activa:
** Efectos entre los acreedores solidarios y el deudor:
- Cada acreedor puede demandar el pago total de la obligación. Nada se opone a
que el acreedor sólo reclame la parte o cuota que en definitiva le corresponde y
que acepte del deudor un pago parcial.
- El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija.
- El pago a cualquiera de los acreedores extingue la obligación respecto de todos,
como asimismo cualquiera de los acreedores puede novar, compensar o remitir la
deuda con la sola limitación que otro no haya demandado al deudor.(1513).
- La interrupción de la prescripción que obra en favor de un acreedor solidario
aprovecha a los demás.(2519).
Así también el Art. 1515 señala que la demanda intentada por el acreedor
contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligación solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el
demandado.
- El pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos, lo mismo
se aplica a los demás modos de extinguir las obligaciones.
162
- Novación, Art. 1519, la novación entre el acreedor y uno cualquiera de los
deudores solidarios, libera a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación
nuevamente constituida, asimismo el Art. 1645 señala que la novación libera a los
codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella. - Compensación,
la que interviene entre el acreedor y uno de varios codeudores extingue la
obligación con respecto a los demás, pero con la limitación que sólo puede
invocarla el deudor solidario que es acreedor del acreedor común.
Excepciones que puede oponer el deudor solidario, existen aquellas que pueden
oponer todos los codeudores porque resultan de la naturaleza de la obligación,
llamadas REALES, otras que sólo puede oponer cada uno de los codeudores
llamadas PERSONALES, y otras MIXTAS.
REALES :
1 Nulidad absoluta,
2 Las modalidades que afectan a toda la obligación,
3 Las causas de extinción de toda la obligación, como el pago, la dación en
pago, la novación, la pérdida de la cosa debida, la confusión, la prescripción.
PERSONALES :
1 La nulidad relativa
2 Las modalidades que afectan sólo a algunos deudores
3 Los privilegios concedidos a algunos deudores, como el beneficio de
competencia, la cesión de bienes.
4 La transacción.
MIXTAS :
163
1 Remisión, cuando es parcial es personal, pero aún así, el acreedor debe
descontar la parte o cuota de la deuda total, si es total extingue la obligación y
es real porque puede oponerla cualquiera de los codeudores.
2 Compensación, es personal en cuanto sólo puede alegarla el deudor que tiene
un crédito en contra del acreedor común, pero beneficia a todos los demás
porque extingue la obligación respecto de ellos.
Extinción de la solidaridad:
La solidaridad se extingue con la extinción de la obligación, salvo el caso
de la renuncia de la solidaridad por parte del acreedor o la muerte del deudor.
Renuncia, el acreedor puede renunciar a la solidaridad porque está
establecida en su beneficio, puede ser expresa o tácita, total o parcial.
164
Muerte de un deudor, en el fondo la solidaridad queda sujeta al hecho de
que cada heredero del deudor es sólo responsable de la deuda a prorrata de su
cuota hereditaria.
*** 2º.- Si la deuda es de especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo
posee es obligado a entregarlo.
*** 3º.- Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.
*** 4º.- Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la
partición de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de
pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
165
*** 5º.- Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no
pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de
éstos podrá ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de
la deuda, o a pagarla él mismo, salva su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción,
no podrán exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
*** 6º.- Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él
mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera
sino intentando conjuntamente su acción.
166
ES DIVISIBLE la obligación de pagar perjuicios por una obligación indivisible,
pero si el cumplimiento se ha hecho imposible por culpa de uno de los
codeudores este solo será responsable de los perjuicios, lo mismo cuando un
codeudor está llano a cumplir y otro no, los perjuicios son de cargo de éste
último.
Si un deudor paga el total de la obligación tiene derecho a que los demás
codeudores le indemnicen porque en ese caso ha pagado más de lo debido.
PARALELO
167
Solidaridad
Indivisibilidad
En cuanto a Ley
Naturaleza de la
las fuentes Testamento prestación
Convención
voluntad de las
partes
168
para pedir el para
entenderse
concurso de todos con los
otros
los deudores
deudores y
cumplir de
consuno
CIVILES Y NATURALES: Art. 1470 " Las obligaciones son civiles o meramente
naturales.
169
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.( Pero en este
caso la sentencia debe fundarse necesariamente en el hecho de no haberse
probado su derecho por el demandante y no por otra causa)
Pueden ser caucionadas, Arts 1472 y 2338, pero sólo tratándose de cauciones
constituidas por terceros, ya que si se constituyen por el propio deudor no
podrán reclamarse como una lógica consecuencia de carecer de la acción
necesaria para ello.
170
Mucho se ha discutido acerca de si la enumeración del art.1470 es o no
taxativa, al parecer el propósito del legislador fue que así lo fuera al señalar en el
Inc. final del 1470 " Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas
cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tenía la libre administración de sus bienes."
Pese a ello, existen otros casos en que se producen los mismos efectos, es
decir no dan acción para exigir su cumplimiento pero una vez cumplidas autorizan
para retener el pago, estas son:
1ª.- Obligaciones derivadas del juego o apuesta lícitos en que predomina el
esfuerzo intelectual, que según el Art.2260 " El juego y la apuesta no producen
acción, sino solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se
haya ganado con dolo."
171
contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de
caución la fianza, la hipoteca y la prenda". También son accesorias la anticresis y
la cláusula penal.
Importancia de esta clasificación: Esta clasificación importa debido a que " Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal ", es decir la nulidad de la obligación
principal acarrea la de la obligación accesoria y la extinción de la obligación
principal extingue la accesoria.
Pero la nulidad de la accesoria no acarrea la de la principal.
172
Plazo: Es un acontecimiento futuro y cierto a que se subordina la exigibilidad o la
extinción de la obligación.
* Por regla general las obligaciones son puras y simples, salvo cuando la
ley subentiende que existen ciertas modalidades, como es el caso de la condición
resolutoria tácita que va envuelta en todo contrato bilateral, en la venta de cosas
que no existen que de acuerdo al Art. 1813 se entiende hecha bajo la condición
de existir.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Art. 1473: "Es obligación condicional la que depende de una condición,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no."
173
1.- Condiciones Expresas y tácitas:
* Son expresas las condiciones establecidas en virtud de una cláusula formal y
expresa.
Efectos de la Imposibilidad:
*** Cuando la condición es POSITIVA y SUSPENSIVA:
Física o Moralmente Imposible o escrita en términos ininteligibles se reputa
fallida. Art.1480 Ej. Si vas a Júpiter, si matas a Juan.
174
*** Cuando la condición es POSITIVA y RESOLUTORIA:
Física o Moralmente Imposible la condición se tiene por no escrita, la obligación
es pura y simple y quién recibe una cosa con cargo a restituirla bajo una
condición de esta índole, no tiene obligación de restituir. Ej. Me devuelves el auto
si vas a Júpiter o matas a Juan.
*** Cuando la condición es NEGATIVA y SUSPENSIVA:
Físicamente imposible, se tiene por no escrita Ej. Si no vas a Júpiter.
Moralmente Imposible o concebida en términos ininteligibles, se tendrá por fallida,
Ej. Si no matas a Juan.
175
7.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias:
* Se llama Resolutoria si mientras no se cumple, suspende la adquisición de un
derecho
Según el Art. 962 el plazo máximo para tener por fallida una condición
positiva o cumplida una negativa es de diez años.
Efectos de las condiciones: hay que distinguir entre:
** Condición Suspensiva y
** Condición Resolutoria.
176
2 El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciere tiene derecho
a repetir lo dado o pagado antes de verificarse la condición suspensiva, pero
sólo mientras no se hubiere cumplido.
3 No corre la prescripción porque el tiempo corre desde que la obligación se ha
hecho exigible. (2514).
4 El acreedor condicional pese a que no tiene derecho, tiene un germen de
derecho que le permite impetrar las providencias conservativas necesarias, al
igual que el asignatario condicional y el fideicomisario.
5 El derecho del acreedor condicional pendiente la condición se transmite a sus
herederos, al igual que la obligación del deudor condicional.
177
Condición Resolutoria Ordinaria: Es la que consiste en un hecho cualquiera,
futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligación, de que dependa
la extinción de un derecho.
Opera de pleno derecho de acuerdo al Art. 1479 que señala que la
condición se llama resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.
Si hubiere dudas serán los jueces los que resolverán cada caso.
178
Pacto Comisorio: Es la condición de no cumplirse por una de las partes lo
pactado expresamente estipulada.
179
EFECTOS DE LA CONDICION RESOLUTORIA: (Los efectos son los mismos
tratándose de una condición resolutoria ordinaria, una condición resolutoria tácita
o un pacto comisorio.)
180
Tratándose de bienes raíces, la regla es diferente, ya que si la condición
constaba en el título inscrito u otorgado por escritura pública la resolución
afectará a los terceros, ya que se presume su mala fe, de lo contrario se presume
la buena fe.
Constar en el título quiere decir que era cierta y manifiesta, de ahí que la
condición resolutoria tácita cuando en el título se señala que el precio no se ha
pagado "consta" en el título, cuando la ley dice "título respectivo" se refiere a
aquel que da origen, el primitivo u original, de ahí la necesidad de buscar hasta
diez años hacia atrás, además el título debe haber sido otorgado por escritura
pública y estar inscrito en el CBR, única forma de darle publicidad al acto
condicional.
El Art. 1432 señala una norma especial tratándose de las donaciones entre vivos,
y es que la resolución, rescisión y revocación no dará acción contra terceros
poseedores salvo cuando en la escritura pública de la donación (inscrita si la
naturaleza de los bienes lo exigiere) se hubiere prohibido al donatario
enajenarlas, o se ha expresado la condición, es decir tratándose de donaciones
habrá acción contra terceros poseedores cada vez que en la escritura de la
donación constaba la condición sin distinguir la clase de bienes de que se trata.
ACCION RESOLUTORIA:
Es la acción que nace de la condición resolutoria tácita y del pacto
comisorio para pedir la resolución del contrato por incumplimiento de las
obligaciones contraídas.
181
podrán demandarse a varias personas con tal que la o las acciones emanen
directa o inmediatamente de un mismo hecho.
*** La acción resolutoria es renunciable, debe ser expresa.
*** La acción resolutoria puede ser mueble o inmueble según la cosa
debida.(Importa para la competencia de los tribunales).
*** La acción resolutoria es divisible.
*** Prescripción de la acción resolutoria: Hay que distinguir;
Si emana de una cond. resolutoria tácita:
El plazo de prescripción es de 5 años desde que la obligación violada se
hizo exigible.
OBLIGACIONES A PLAZO:
Art. 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y
puede ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
PLAZO: Es un hecho futuro y cierto del cual dependen el ejercicio o la extinción
de un derecho.
182
Clasificación de los plazos:
1.- Expreso o Tácito
2.- Fatal y No fatal
3.- Determinado e Indeterminado
4.- Voluntario, Legal o Judicial
5.- Suspensivo y Extintivo.
Expreso y Tácito:
El plazo expreso es el que se establece en términos formales y explícitos.
El tácito es el indispensable para cumplir con la obligación.
Fatal y No fatal:
El plazo fatal es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue
el derecho.
Determinado e Indeterminado:
Es determinado si se sabe cuándo ocurrirá
Indeterminado si no se sabe cuándo ocurrirá.
183
Art.1495 " Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a
restitución.
Art. 1485 inc.2º " Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido."
Cumplido el plazo;
1.- La obligación se torna exigible, el deudor debe cumplir y el acreedor puede
exigir el cumplimiento, corre la prescripción y puede compensarse.
Renuncia del plazo: Art.1497 El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación
del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el Art.
2204." En este caso puede pagarse anticipadamente pero pagando todos los
intereses.
Caducidad del plazo: Art. 1496 Se refiere a aquellos casos en que la obligación
se hace exigible aún antes de expirar el plazo, esto porque la ley ampara al
acreedor, a quién la espera del plazo en ciertos casos podría provocarle graves
perjuicios; estos casos son: "El pago de la obligación no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
184
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
** 2.- Cuando por hecho o culpa del deudor las cauciones se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, esto porque cuando se otorgan garantías
para responder una deuda o crédito resulta evidente que el plazo se otorgo
considerando dichas cauciones y por lo tanto si éstas se extinguen o disminuyen
de valor es lógico que por ello caduque el plazo.
OBLIGACIONES MODALES:
Las obligaciones modales se rigen por las disposiciones del título IV Libro
III párrafo 4º llamado " De las asignaciones modales ".
Modo: Art. 1089 " Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas
obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa
asignada."
185
No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el testador no
la expresa"; La cláusula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias,
en materia contractual se llama PACTO COMISORIO.
Tratado en el título XII del Libro IV, se refiere al efecto de los contratos y de las
obligaciones, ya que los efectos de los contratos son las obligaciones que
engendran y los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase
de vínculo crea para acreedor y deudor.
186
2º Derecho a indemnización de perjuicios, derecho secundario y supletorio para
obtener por equivalencia la prestación que se le debe y el resarcimiento de los
daños.
a) Concepto: Un viejo adagio dice " Quién se obliga, obliga sus bienes ", esto lo
consagra el Código en el Artículo 2465 que señala: " Toda obligación personal da
al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el Artículo 1618."
Esta facultad del acreedor de perseguir la ejecución en todos los bienes del
deudor es los que se llama " DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS
ACREEDORES ". Es necesario hacer notar que el término prenda no está tomado
en su sentido técnico y propio sino que sirve solo para expresar la idea que todos
los bienes del deudor están afectos al cumplimiento de la obligación.
La forma de como los acreedores hacen efectivos sus créditos está establecida
en el Art. 2469 " Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo
1618, podrán exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus créditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que
sigue."
b) Ejecución forzada: Art. 2465 " Toda obligación personal confiere al acreedor
el derecho de perseguir la ejecución sobre los bienes del deudor ".
187
** El Art. no distingue la fuente de la obligación y tampoco al acreedor, es decir no
importa la prioridad en el nacimiento de los créditos.
** Todos los bienes presentes y futuros, muebles o raíces, están expuestos a la
persecución de los acreedores.
** La obligación debe ser personal, pero todas las obligaciones son personales, lo
que el art. quiso señalar es que las preferencias no se comunican a otros bienes,
es decir el acreedor hipotecario tiene preferencia sobre el bien hipotecado, pero
para hacer valer su crédito sobre otros bienes del deudor no goza de ella.
Además hay casos en que el acreedor no puede hacer valer su crédito sino solo
sobre ciertos bienes, tales son:
1° El caso del tercer poseedor, ante quién el acreedor no puede hacer valer el
crédito sobre todos sus bienes, sino sólo sobre la finca hipotecada.
2° El que hipoteca o da en prenda un bien propio para garantizar una deuda
ajena, pero sin obligarse personalmente.(garantía real).
El art. 434 del Código de Procedimiento Civil señala cuales son títulos ejecutivos,
y en caso de no tener el acreedor título ejecutivo puede preparar la ejecución
mediante el reconocimiento de la firma o la confesión de la deuda, y en el peor de
los casos iniciar un juicio ordinario para que la sentencia declarativa sirva de título
a una ejecución.
Que la deuda sea líquida significa que debe estar actualmente determinada, y es
actualmente exigible cuando no hay plazo o condición pendientes para su pago.
188
del plazo legal no consigne los fondos y se señalará el depositario de los bienes
que se embarguen
.
El demandado podrá oponer dentro del término de emplazamiento excepciones a
la ejecución, rechazadas se dictará sentencia de pago o de remate según los
bienes embargados y si el deudor no opone excepciones bastará el mandamiento
de ejecución y embargo para proceder a la realización de los bienes. Una vez
efectuado el remate se pagará al acreedor de acuerdo al art. 2469.
Embargo: Es una medida de seguridad que tiene por objeto sustraer del comercio
determinados bienes del deudor para asegurar los resultados del juicio ejecutivo.
189
.
Si no es posible destruir lo realizado será indemnizado el acreedor.
Art. 1555 " Toda obligación de no hacer se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para
el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
190
Bienes inembargables: Art. 1618 CC y 445 CPC.
Art. 1618: " La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excepto los no embargables... "
4º Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que
viven con él y a sus expensas,
5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un
avalúo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales, escala A), del
191
departamento de Santiago; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de
uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos
que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los
bienes raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de
Previsión y demás organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo;
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de $ 548.017 y a
elección del mismo deudor;
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fábrica, y los aperos, animales de labor y material
de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación
agrícola, hasta la suma de $ 548.017 y a elección del mismo deudor;
15° Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitación;
17° Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable
o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá embargársela renta líquida que
produzcan, observándose en este caso lo dispuesto en el artículo anterior; y
192
18° Los demás bienes que leyes especiales prohiban embargar.
Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión,
donación o trasferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de
las rentas expresadas en el número 1° de este artículo o de alguna parte de ellas.
"
193
5° Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores. "
194
este plazo, sin que los acreedores hayan ejercido su derecho, el juez declarará
aceptada la cesión.
5° La oposición se tramitará con arreglo al procedimiento, con intervención del
deudor y del Síndico de Quiebras.
195
después otros bienes, es obligado a completar el pago con estos. ( De acuerdo al
art. 225 de la Ley de Quiebras esta obligación prescribe en el plazo de 5 años
contados desde que se haya aceptado la cesión).
** La cesión de bienes autoriza al deudor de buena fe para impetrar el beneficio
de competencia de acuerdo al Artículo 1626 N°6.
En caso en que la cesión de bienes sea rechazada debe declararse la quiebra del
deudor, así lo señala el art. 222 de la Ley de Quiebras " La sentencia que rechace
la cesión de bienes declarará, a la vez, la quiebra del deudor ".
Art. 2470: " las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca."
Art. 2471: " Gozan de privilegio los créditos de la 1.ª, 2.ª y 4.ª clase."
196
medios indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de los
créditos de la quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata."
Créditos de la 1ª Clase:
Art. 2472: " La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas
que enseguida se enumeran:
1º Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2º Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3º Los gastos de enfermedad del deudor;
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según
las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4º Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y
los préstamos contratados por el Síndico para los efectos mencionados;
5º Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6º Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
créditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de
pensiones por los aportes que aquél hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artículo 42 del Decreto Ley Nº 3.500, de 1980;
7º Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses;
8º Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se
hagan valer y hasta un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarán valistas;
9º Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo."
1º El privilegio es general,
2º El privilegio es personal, no pasa contra terceros poseedores.
3º Se pagan en el orden enumerado,
4º Los de cada categoría concurren a prorrata.
5º Prefieren a todos los demás créditos, es decir si los bienes del deudor son
insuficientes para pagar los créditos de la primera prefieren incluso a la prenda y
197
la hipoteca, pero si existen otros bienes éstos tienen preferencia sobre los bienes
hipotecado o prendados. Arts. 2476 y 2478.
Créditos de 2ª Clase:
Art. 2474: " A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que
enseguida se enumeran:
1º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños.
2º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
lo que se deba por acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de
la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos
por él en la posada, o acarreados de su cuenta.
3º El acreedor prendario sobre la prenda."
Con respecto a la prenda es necesario señalar que dado a que muchas
leyes especiales permiten que la prenda sea un contrato solemne y no uno real
como el del Código puede suceder que sobre una misma cosa existan varias
prendas, la solución en caso de no darla la propia ley, es que los diversos
acreedores prendarios deben concurrir a prorrata, salvo en el caso de diversas
prendas industriales en que prefieren en el orden de sus inscripciones, Art. 42
Ley 5687.
1º El privilegio es especial,
2º El privilegio es personal, salvo en el caso de la prenda en que es un derecho
real,
3º Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo los de 1º Clase. Art.
2476.
198
Créditos de la 3ª Clase:
Art. 2474:
1º " La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que
se le pague inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de sus
hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán
unas a otras en el orden de su inscripción.
En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas
en él."
2º Según el art. 2480 para los efectos de la prelación los censos debidamente
inscritos se considerarán como hipotecas.
199
4º Se pagan con preferencia a cualquier otro crédito, salvo los de primera clase.
Cuando es necesario recurrir a los bienes hipotecados para pagar los créditos de
1ª Clase, los acreedores de 1º clase deben perseguir a todas las fincas
hipotecadas, las que concurrirán al pago de los créditos de 1ª, proporcionalmente
a su valor.
Créditos de la 4ª Clase:
Debe agregarse a los créditos de 4ª clase los créditos que tenga el adoptado en
contra del adoptante por la administración de sus bienes, de acuerdo al art. 20 de
la Ley de Adopción
Además el crédito privilegiado en contra del propietario de un piso o
departamento por las expensas comunes, que goza de un privilegio que preferirá
a todos los demás de la 4ª clase cualquiera sea su fecha.
Características :
200
2º El privilegio es general,
3º El privilegio es personal, es decir no dan derecho contra terceros poseedores,
4º Se pagan después de pagados los créditos de 1º, 2ª y 3ª clase.
5º Prefieren unos a otros según las fechas de sus causas, salvo el del dueño de
un piso o departamento por las expensas comunes, que prefiere a todos
cualquiera sea su fecha.
Para determinar las fechas de las causas de preferencia el legislador ha
reglamentado:
Fisco y establecimientos públicos de caridad o educación: Fecha del
nombramiento del administrador.
Mujer : La fecha del matrimonio
Hijo : Fecha de nacimiento
Pupilo : Fecha del discernimiento de la guarda
Adoptado : Fecha de la inscripción de la adopción.
Art. 2489: " La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de
preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de
la masa concursada, sin consideración a su fecha."
Art. 2490: " Los créditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por
los medios indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de
los créditos de la quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata."
Clasificación :
201
Compensatoria
Requisitos :
202
2º Que el deudor se encuentre en mora; y
3º Que la inejecución haya causado perjuicios al acreedor.
1° Imputabilidad: Puede ser por ----> Culpa
Caso fortuito o fuerza mayor
Dolo
*** Tratándose de contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor el
deudor responde de la culpa lata. (Esto es, debe emplear el mínimo de diligencia,
203
y en caso de no emplear siquiera esa poca diligencia en materias civiles equivale
al dolo).
*** Tratándose de contratos que se hace para beneficio recíproco de las partes
responde de culpa leve. (Esto es, debe emplear la diligencia mediana del buen
padre de familia).
Señala el art. 1547 que el deudor no es responsable del caso fortuito, a menos
que se haya constituido en mora ( siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que
el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO: Art. 45: " Se llama fuerza mayor o caso
fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto,
el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc."
Para que un hecho sea caso fortuito es necesario:
1º Que el hecho sea absolutamente ajeno al deudor, de manera que no haya
intervenido en modo alguno en su realización;
2º Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea ordinariamente posible
calcular su ocurrencia;
3º Que el hecho sea insuperable o imposible de resistir.
Art. 1547 inc.2º " El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se
haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieren
dañado a la cosa debida, si hubiere sido entregada al acreedor), o que el caso
fortuito haya sobrevenido por su culpa..."
204
Si el hecho es permanente extingue la obligación " A lo imposible nadie está
obligado.", en cambio si el hecho es temporal implica una postergación al
cumplimiento de la obligación, y de acuerdo al art.1558 inc.2º La mora producida
por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de perjuicios.
Prueba del caso fortuito: Art. 1547 Corresponde la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
EL DOLO: Es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
En el caso del dolo, la ley agrava la responsabilidad del contratante que
dolosamente incumple su obligación, así el art. 1558 señala que si hay dolo, el
deudor es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de haberse demorado
su cumplimiento, a diferencia del incumplimiento sin dolo en que el deudor solo se
hace responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato.
Prueba del dolo: Art. 1459 " El dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse. " Es decir quién
alega el dolo debe probarlo de acuerdo a las reglas generales.(1698).
De acuerdo al art. 44 la culpa lata o culpa grave se asimila en sus efectos al dolo,
pero esto no significa que haya que probar la culpa lata, ya que ésta se presume
de acuerdo al art. 1547, que señala que la prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo.
*** Puede suceder que por estipulación de las partes se modifique las reglas de
responsabilidad expresadas por el Código, así se puede expresar que el deudor
responderá del caso fortuito o de una especie de culpa mayor a la que le
corresponde de acuerdo a la ley, lo mismo al revés, salvo en lo que respecta a la
exoneración de responsabilidad en caso de dolo, ya que de acuerdo al art. 1465
205
"La condonación del dolo futuro no vale.", como tampoco puede eximirse al
deudor en caso de culpa lata, ya que sus efectos equivalen a los del dolo.
Pueden existir casos en que la propia ley modifica las reglas señalando otra clase
de responsabilidad para las partes.
TEORIA DE LA IMPREVISION:
206
que se subentiende que las partes contratan en el subentendido de que las
condiciones se mantengan.
Otros buscan los fundamentos en los principios generales del derecho, como que
debe entenderse incorporada la cláusula rebus sic stantibus, o sea que las
partes quedan obligadas siempre que las condiciones se mantengan al tiempo del
cumplimiento de la obligación.
Por último cabe señalar aquellos que fundamentan esta teoría en el abuso
del derecho, ya que según ellos el acreedor que reclama el cumplimiento de la
obligación en el fondo estaría abusando de su derecho.
1° Facultar al juez para abolir los efectos del contrato y eximir a las partes de las
consecuencias del acto,
207
Puede decirse también que riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene
sobre una cosa, como consecuencia de su pérdida fortuita.
Artículo 1550: " El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o
que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por
obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega."
2° MORA: El segundo requisito para que una persona este obligada a indemnizar
los perjuicios por el incumplimiento total o parcial de una obligación es la mora,
así lo establece el art. 1557 que señala: " Se debe la indemnización de perjuicios
desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer,
desde el momento de la contravención."
¿Que es la mora?
208
La mora sugiere la idea de retardo, dilación o tardanza del deudor en el
cumplimiento de la obligación.
La mora es el retardo en el cumplimiento de la obligación, imputable al
deudor, que persiste después de la interpelación del acreedor.
Art. 1551: " El deudor está en mora,
1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que
la ley en * casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en
mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor."
* Un caso sería el caso del arrendatario que para estar constituido en mora es
necesario requirirlo.
Requisitos de la mora:
2º Que el retardo sea imputable al deudor, ya que según el art. 1558 inc. 2º "la
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios."
209
MORA DEL ACREEDOR: El Código poco se ha preocupado de reglamentar la
mora del acreedor, pero en ciertos artículos ha señalado:
" Al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir " 1548.
" Después que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en
recibirla. " 1680.
" Si el comprador se constituye en mora de recibir." 1827.
210
hay, y demás cargos líquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del
proceso en alguna de las formas que señala el artículo 1601, sin necesidad de
oferta previa. En este caso la suficiencia del pagó será calificada por dicho
tribunal en el mismo juicio.
Se entiende por perjuicio toda disminución del patrimonio del acreedor, así como
la pérdida de la legítima utilidad que debía reportarle el contrato, y de que el
incumplimiento le priva.
Prueba de los perjuicios: La regla general es que el acreedor debe probar que ha
sufrido perjuicios, salvo:
** Art. 1559 Nº 2 En las obligaciones que consisten en el pago de una suma de
dinero el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra
intereses, basta el hecho del retardo.
** Art. 1542 En la cláusula penal ya que siempre hay derecho a exigirla si se
hubiere estipulado, sin que el deudor pueda alegar que no hubo perjuicios para el
acreedor.
Avaluación de los perjuicios: Puede ser Legal (sólo en los casos en que la
obligación tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero), Convencional
(cláusula penal) o Judicial.
211
Daño emergente: Es la disminución o menoscabo que el acreedor sufre en su
patrimonio.
1.- Permite evitarse a las partes la arbitrariedad de una avaluación judicial de los
perjuicios.
2.- Libera al acreedor de la prueba de los perjuicios.
3.- Es una caución. Asegura el cumplimiento de la obligación.
4.- Otorga al acreedor la facultad o acción para cobrarla.
*** Si se estipula una pena para el caso de no cumplirse una transacción. 2463.
*** Cuando aparezca que se ha estipulado la pena por el simple retardo. 1537.
*** Cuando se haya estipulado que el pago de la pena no extingue la obligación
principal. 1537.
212
** Contratos Conmutativos: 1544 " Cuando por el pacto principal una de las
partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él."
Es decir entre la pena y la obligación no se puede exceder del doble de la
obligación principal.
Elementos Constitutivos:
213
1.- El daño;
2.- La culpa o el dolo;
3.- Una relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño;
4.- Capacidad delictual
Para que el daño sea indemnizado debe ser cierto.(puede ser futuro a condición
de que sea cierto).
El daño puede ser:
Daño Material: Que consiste en una lesión de carácter patrimonial.
Daño Moral: Es el dolor, la aflicción o pena que experimenta una persona a
consecuencia de un hecho ilícito. Mucho se ha discutido si es o no indemnizable,
pero hoy casi toda la doctrina y la jurisprudencia está uniforme en considerar que
es indemnizable.
La excepción a que el daño moral es indemnizable la encontramos en el Art. 2331
que señala: " Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnización pecuniaria, a menos
de probarse daño emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero;
pero ni aun entonces tendrá lugar la indemnización pecuniaria, si se probare la
verdad de la imputación."
Art. 2314: " El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro,
es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes
por el delito o cuasidelito."
Art. 2329: " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta reparación:
1.° El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2.° El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de
noche;
3.° El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por él."
214
En materia extracontractual de acuerdo a lo que señalan los artículos 2314 y 2329
se debe reparar el daño íntegramente, a diferencia de la contractual en que por
regla general sólo se responde de los perjuicios previstos.(a menos que haya dolo
en que se responde hasta de los perjuicios imprevistos).
Culpa : Art. 44 " Es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios."
3.- Relación de causalidad entre el dolo o culpa y el daño:
No basta que el hecho se haya cometido con dolo o culpa y que haya
producido un daño sino que es necesario que ese daño sea resultado del dolo o
la culpa, es decir que medie una relación de causalidad.
1º Los dementes,
2º Los infantes (menores de 7 años),
3º Los mayores de 7 y menores de 16 cuando el juez determina que no obraron
con discernimiento.
Art. 2318: El ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito.
215
Art. 2329 " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta."
Art. 2320: " Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los
hijos menores que habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos,
mientras están bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado
que su respectiva calidad les confiere y prescribe no hubieren podido impedir el
hecho."
Art. 2322: " Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en
el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate
no se haya ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el
ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaerá sobre dichos criados o sirvientes."
Responsabilidad por el hecho de las cosas:
Art. 2328: El daño causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior
de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del
216
edificio, y la indemnización se dividirá entre todas ellas; a menos que se pruebe
que el hecho se debe a la culpa o mala intención de alguna persona
exclusivamente, en cuyo caso será responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro
paraje elevado, amenace caída o daño, podrá ser obligado a removerla el dueño
del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o
que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendrá derecho para pedir la
remoción."
El dueño de un animal también es responsable del hecho del animal aún después
de que éste se haya soltado o extraviado. Art. 2326.
Delitos y Cuasidelitos:
Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley. o
del hecho voluntario de una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho es ilícito, y cometido con la intención de dañar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye
un cuasidelito..."
217
La diferencia entre los delitos y cuasidelitos civiles con los penales es que en
materia penal se encuentran penados especialmente por la ley.
218
7.- En materia contractual sin son varios deudores y todos incumplen su
obligación cada uno es responsable individualmente, en cambio todos los que
cometen un delito o cuasidelito civil son solidariamente responsables del daño
causado.(2317).
a) Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios que tienen los acreedores a
quienes asiste el Derecho de Prenda General para evitar que los bienes que
componen el patrimonio del deudor no se destruyan o deterioren.
Los derechos auxiliares persiguen, como primer objetivo, impedir que el
patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para
responder a las obligaciones contraídas.
Como segundo objetivo persiguen acrecentar el patrimonio del deudor, sea
mediante la incorporación de nuevos bienes, sea por medio del reintegro de los
que el deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de sus acreedores.
Enunciación :
1º Medidas conservativas;
2º Acción oblicua o subrogatoria;
3º Acción pauliana o revocatoria; y
219
4º Beneficio de separación de patrimonios.
MEDIDAS CONSERVATIVAS:
Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés
en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles
de la sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso
cotidiano, pero se formará lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez
con las formalidades legales." (Art.872 CPC).
220
cónyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios
y todo acreedor hereditario que presente el título de su crédito...
... Todas estas personas tendrán derecho de reclamar contra el inventario
que les pareciere inexacto."
Art. 2466 inc. 1º : " Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
personas por razón de dominio, y que existan en poder del deudor insolvente,
221
conservarán sus derechos los respectivos dueños, sin perjuicio de los derechos
reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del
derecho de retención que le concedan las leyes; en todos los cuales podrán
subrogarse los acreedores."
Se exceptúan de esta regla los usufructos legales y los derechos de uso y
habitación que son inembargables y tienen un carácter personalísimo.
*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos del deudor como
arrendador o arrendatario, según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.
*** Pueden los acreedores exigir que se les cedan los derechos y acciones que el
deudor tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la
cosa. Art. 1677.
*** Autorizados por el juez los acreedores del que repudia una asignación podrán
aceptar por el deudor. Art. 1238 y 1394.
222
patrimonio del deudor los bienes enajenados por éste en fraude y con perjuicio de
sus acreedores.
Para que haya lugar a esta acción es necesario que el acto perjudique a
los acreedores, provocando o acrecentando la insolvencia del deudor, es preciso
además que haya fraude o mala fe de parte del deudor.
Art. 2468:
" En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la
apertura del concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
2º Son nulos y de ningún valor los siguientes actos ejecutados por el deudor
comerciante, desde los diez días anteriores a la cesación de pagos hasta el día
de la declaración de quiebra:
1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la
manera en que se verifique.
223
2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en
la convención, pero la dación en pago de efectos de comercio equivale al pago en
dinero.
3.- Toda prenda, hipoteca o anticresis constituida por el deudor para asegurar
obligaciones anteriormente contraídas.
Con respecto a la prueba del fraude la ley de quiebras establece en el art. 72 que
" Se presume que el deudor conocía el mal estado de sus negocios desde los
diez días anteriores a la fecha de la cesación de pagos." Esta disposición sólo es
aplicable al deudor fallido.
Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y
en virtud de este beneficio de separación tendrán derecho a que de los bienes del
224
difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero."
Art. 1496: " El pago de la obligación no puede exigirse entes de expirar el plazo,
si no es,
1.º Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2.º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá
reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones."
225
2.º Si la caducidad es por la extinción o disminución de las cauciones es
necesario:
** Que las cauciones se extingan o disminuyan de valor en forma considerable.
** Que esa disminución o extinción provenga del hecho o culpa del deudor.
a) Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos
jurídicos que operan la liberación del deudor de la prestación a que se encuentra
obligado.
b) Enumeración:
Art. 1567: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1.º Por la solución o pago efectivo;
2.º Por la novación;
3.º Por la transacción;
4.º Por la remisión;
5.º Por la compensación;
6.º Por la confusión;
7.º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8.º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9.º Por el evento de la condición resolutoria;
10.º Por la prescripción..."
226
Art. 1665: " Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago."
La confusión puede darse por causa de muerte o por acto entre vivos.
Art. 1567 inc. 1º: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula..."
Art. 1545: " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales."
Revocación : Sólo por excepción un contrato puede ser dejado sin efecto por la
sola voluntad de una de las partes contratantes, es decir por la REVOCACION.
Esto sucede por ejemplo en el mandato que de acuerdo al Art. 2163 Nº 3 "El
mandato termina Nº 3 Por la revocación del mandante" y Nº 4 " Por la renuncia
del mandatario."
En el arrendamiento la revocación toma el nombre de desahucio.
227
Al decir el art. 1567 " darla por nula ", en realidad lo que ha querido decir
que se tiene por no contraída la obligación, por inexistente, pero ello no significa
que sea nula porque no adolece de ningún vicio de nulidad.
La regla general es que toda obligación pueda ser dejada sin efecto por mutuo
acuerdo de las partes, y sólo por excepción existen contratos que no pueden ser
dejados sin efecto por este medio, tal es el caso del matrimonio.
70.- EL PAGO
a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) NATURALEZA JURIDICA
d) EFECTOS
e) MODALIDADES
f) LA DACION EN PAGO
b) Requisitos:
1.- Presupone una obligación previa (civil o natural) llamada a extinguirse, ya que
de lo contrario el pago carecería de causa y podría repetirse.
2.- El que paga debe ser dueño de la cosa pagada o pagar con el consentimiento
del dueño de la cosa, ya que tratándose de obligaciones de dar el pago debe
transferir la propiedad, es decir el pago se efectúa mediante la tradición de la
cosa. Pero es válido el pago cuando la cosa pagada es fungible (consumible) y el
deudor la ha consumido de buena fe aunque haya sido hecha por el que no era
dueño. Art. 1575 inc. 3º.
3.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, (1575 inc.3º)
4.- Debe verificarse con las solemnidades legales, es decir si se trata del pago de
la obligación de dar un bien raíz debe inscribirse en el C.B.R.
c) Naturaleza Jurídica:
Es un modo de extinguir las obligaciones.
228
Por regla general cualquier persona puede pagar por otra y no está
permitido al acreedor rechazar el pago, salvo cuando se trata de obligaciones de
hacer en que debe hacerse con consentimiento del acreedor. Ej. Pintar un cuadro.
229
1.- Cuando el acreedor no tiene la libre administración de sus bienes, salvo en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor,
y en cuanto este provecho se justifique de acuerdo al art. 1688. (cuando se
hubiere hecho más rico)
2.- Si por resolución judicial se hubiere mandado embargar la deuda o mandado
retener lo pagado.
3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se
ha abierto concurso.
e) Modalidades de pago :
1.- Oferta, que es solemne y tiene por objeto procurar al acreedor la oportunidad
de recibir voluntariamente el pago y, al mismo tiempo poner de manifiesto su
resistencia al pago. Arts. 1600 y 1602.
230
2.- Consignación, es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa,
mostrando su inequívoco propósito de cumplir con su obligación, es el depósito
de la cosa que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia
del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y con
las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
231
Subrogación Convencional : Cobra importancia cada vez que no opera la
subrogación legal, especialmente en el caso de que el pago lo efectúe un tercero
extraño sin conocimiento del deudor que según el Art. 1573 no puede compeler al
acreedor para que lo subrogue y por lo tanto sólo podrá operar la subrogación
convencional.
Art. 1611 : " Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor;
cuando éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga
voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal
acreedor : la subrogación en este caso está sujeta a la regla de la cesión de
derechos, y debe hacerse en la carta de pago."
Efectos de la subrogación :
Art. 1612 : " La subrogación, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, así contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros,
obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo
ha pagado una parte del crédito."
232
Pago con beneficio de competencia : Es una modalidad de pago, una
excepción a la regla en cuya virtud el pago debe ser total y el acreedor no está
obligado a recibir un pago parcial.
1.- Los descendientes y ascendientes, con tal que no hayan causado al acreedor
una ofensa de las calificadas como causal de desheredamiento.
2.- El cónyuge, que no ha dado motivo al divorcio.
3.- Los hermanos, con tal que no hayan irrogado al acreedor una ofensa de las
señaladas como causales de desheredamiento.
4.- Los consocios, en el mismo caso anterior, pero sólo en las acciones
recíprocas que nazcan del contrato de sociedad.
5.- Al donante, pero sólo en cuanto se trate de hacer cumplir la donación
prometida.
6.- Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que
después ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión,
pero sólo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
233
Debido a que es un pago parcial deja subsistente la obligación en la parte
insoluta.
f) La dación en pago :
Requisitos :
1.- Debe existir una obligación civil o natural destinada a extinguirse. (si no la
dación en pago carece de causa).
2.- Debe ser distinto la prestación debida y la que se realiza.
3.- El acreedor debe consentir.
4.- Cuando la dación en pago se traduzca en dar una cosa, el deudor debe ser
capaz de enajenarla y dueño de la misma.
5.- Debe hacerse con las solemnidades, es decir si se trata de bienes raíces
deberá inscribirse.
71.- LA NOVACION
234
Art. 1628 : " La novación es la substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida."
Requisitos de la Novación :
1.- Que exista una obligación válida a lo menos naturalmente llamada a
extinguirse;
2.- Que exista una nueva obligación que reemplaza a la anterior;
3.- Debe existir una diferencia sustancial entre ambas obligaciones;
4.- Las partes deben tener capacidad para novar;
5.- Intención de novar o animus novandi, este animo podrá ser expreso o tácito,
sólo en el caso de la novación por cambio de deudor se requiere una
manifestación expresa del acreedor tendiente a dar por libre al primitivo deudor.
Formas de Novación:
No son novación por no ser cambios sustanciales : * El cambio del lugar de pago,
* La prórroga o reducción del plazo, * El aumento o disminución de la cantidad,
género o especies debidas, * La estipulación de una cláusula penal, salvo si en el
caso de infracción sólo es exigible la pena, se entenderá novación desde que el
acreedor exige sólo la pena.(1647)
235
Efectos de la novación:
* Extingue la obligación anterior,
* Extingue los intereses salvo pacto en contrario,
* Extingue las prendas e hipotecas, salvo pacto en contrario,
* Extingue irremediablemente los privilegios inherentes a la antigua obligación.
* Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios que no han
accedido a ella
Cuando la novación es por cambio de deudor el antiguo deudor queda libre
de toda obligación, salvo que se haya hecho reserva para el caso de la
insolvencia del nuevo deudor, y en el caso de que la insolvencia fuese anterior a
la novación pública o conocida del antiguo deudor.
72.- LA COMPENSACION
Clases de compensación :
236
5.- que ambos créditos sean embargables
6.- que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar
7.- que la compensación no se verifique en perjuicio de terceros
8.- que sea alegada, es decir oponerse como excepción en el juicio.
73.- LA REMISION
Art. 1652 : " La remisión o condonación de una deuda no tiene valor, sino en
cuanto el acreedor es hábil para disponer de la cosa que es objeto de ella."
La remisión debe ser expresa pero la ley la presume en el caso de la entrega del
título libre y espontáneamente, y en el caso de la destrucción o cancelación del
mismo por el deudor.
237
con la abolición de la esclavitud en que el género "esclavo" pereció y no fue
posible cumplir con las obligaciones que tenían como objeto a los esclavos.
En general se dice que "nadie está obligado a lo imposible".
La ley señala que tratándose de obligaciones de dar una especie o
cuerpo cierto una excepción en el juicio ejecutivo es la imposibilidad absoluta
para la ejecución actual de la obra convenida.(534 CPC)
¿Cuándo se pierde o perece una cosa? Cuando el cuerpo cierto que se debe
perece :
1º porque se destruye, no sólo referido a una destrucción material sino que
también de acuerdo al Art. 1486 todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el
objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende
destruir la cosa.
2º porque deja de estar en el comercio;
3º porque desaparece y se ignora si existe, esto es, por el extravío de la cosa,
ya que es un obstáculo material para el cumplimiento de la obligación.
Art. 1672 : " Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la
obligación del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
238
Pérdida de la cosa por el hecho no culpable del deudor :
Art. 1678 : " Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor,
que inculpablemente ignoraba la obligación, se deberá solamente el precio sin
otra indemnización de perjuicios.
Esto se puede dar en el caso del heredero que destruye una cosa sin saber que
su causante (y él como su sucesor) tenía la obligación de darla.
El hecho o culpa del deudor comprende además el de las personas por quienes
responde, así lo señala el Art. 1679.
Cuando la cosa perece por un hecho o culpa de un extraño por quién el deudor
no responde la obligación se extingue, pero el deudor está obligado a ceder
acreedor las acciones que le competan contra el tercero para la indemnización
del daño causado. Art. 1677.
El deudor puede convenir con el acreedor por medio de un pacto expreso que se
hace responsable del caso fortuito o de algún caso particular de fuerza mayor, en
ese caso el Art. 1673 dispone que "se observará lo pactado".
239
significa que varía la responsabilidad del deudor que en caso de mora del
acreedor en recibir sólo responde de su culpa lata o dolo.
Art. 1675 : " Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podrá
reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razón de su
precio."
Prueba de la diligencia:
Requisitos de la prescripción :
240
2º Que la prescripción sea alegada
3º Que la prescripción no se haya interrumpido
4º Que la prescripción no este suspendida
5º Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
La regla general es que todas las acciones son prescriptibles, salvo las que la ley
declara imprescriptibles como son .
Es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los
fundamentos de la prescripción e impiden que ésta tenga lugar, tiene el doble
efecto de detener el curso y de hacer ineficaz el tiempo transcurrido con
anterioridad.
Puede ser : Art. 2518 : " La prescripción que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
241
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la
obligación, ya expresa, ya tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos
enumerados en el artículo 2503."
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION :
242
La suspensión es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en
cuya virtud la prescripción no corre en contra de ellas.
Art. 2520 : " La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor
de las personas enumeradas en los números 1º y 2º del artículo 2509."
Es decir la prescripción se suspende en favor de :
** 1º Los menores, los dementes, los sordomudos; y todos los que estén bajo
patria potestad paterna o bajo tutela o curaduría;
** 2º La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta.
Art. 2509 inc. 1º: " La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse:
en este caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo."
El efecto de la suspensión es que se detiene el curso y luego cesando la
suspensión se cuenta el tiempo anterior.
Forma de computar los plazos: Art. 48: " Todos los plazos de días, meses o años
de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de la
República, de los tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser completos;
y correrán además hasta la medianoche del último día del plazo.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un
mismo número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 ó 31 días, y el plazo de un año de 365 ó 366 días,
según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de
más días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el
último día del plazo será el último día de este segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad,
y en general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los
243
actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se
disponga expresamente otra cosa."
Art. 49: " Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el
último día del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá que estos
derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que termine el
último día de dicho espacio de tiempo."
Es decir:
Los plazos han de ser completos (comprenden los feriados) y corren hasta la
medianoche del último día del plazo.
Por regla general, de acuerdo al Art. 2514 inc. 2º : " Se cuenta este tiempo
desde que la obligación se haya hecho exigible."
Excepto:
Art. 1880 : El plazo de prescripción de la acción resolutoria, que proviene del
pacto comisorio prescribe en un plazo, desde la "fecha del contrato".
Art. 1216 : La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años contados
" desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios".
TIPOS DE PRESCRIPCION :
1º *** De los derechos personales o créditos nacen las acciones personales que
generalmente prescriben de acuerdo al Art. 2515
Art. 2515 : " Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y
de cinco para las ordinarias.
244
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y
convertida en ordinaria durará solamente otros dos."
2º *** De los derechos reales nacen las acciones reales que prescriben de
acuerdo al Art. 2517.
Art. 2517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho."
Ejemplo :
La acción reivindicatoria prescribe cuando opera la prescripción adquisitiva
del derecho de dominio, por lo que el plazo podrá variar de 2 a 10 años, ya que el
plazo de prescripción ordinaria de los bienes muebles es de 2 años y de los
inmuebles de 5, y el plazo de la extraordinaria es de 10 años.
El plazo de la acción de petición de herencia también puede ser diverso, ya
que el derecho de herencia y la acción consiguiente de petición se extinguen por
la prescripción adquisitiva del respectivo derecho. Regularmente se adquiere la
herencia en el plazo de 10 años 2512 Nº 1, pero el heredero putativo, a quién se
ha dado la posesión efectiva de la herencia, la adquiere en cinco años.
***** Las acciones accesorias siguen la suerte de la principal, así " la acción
hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben
junto con la obligación a que acceden." (2516). Ejemplos :
La fianza se extingue en todo o parte por la extinción de la obligación
principal. (2381 Nº 3).
La hipoteca se extingue junto con la obligación principal (2434 inc.1º).
245
Prescripciones de Corto Tiempo : Tienen su fundamento en una presunción de
pago y son :
1ª Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Salvo,
** Los impuestos sujetos a declaración, es decir los que deben ser pagados previa
declaración del contribuyente o del responsable del impuesto, el plazo será de
seis años cuando la declaración no se hubiere presentado o fuere maliciosamente
falsa.
** El impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el plazo será de seis
años cuando el contribuyente no hubiere solicitado la liquidación provisoria o
definitiva del impuesto.
246
1º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el
acreedor.
2º Desde que interviene requerimiento.(demanda judicial).
De acuerdo al art. 201 del Código Tributario la prescripción en contra del fisco se
interrumpe además, "desde que intervenga notificación administrativa de un giro o
liquidación".
En el caso del Art. 201 del Cód. Tributario cuando la interrupción se produzca por
la notificación administrativa de un giro o liquidación, el efecto será que empezará
a correr un nuevo término que será de tres años, el cual sólo se interrumpirá por
el reconocimiento u obligación escrita o por el requerimiento judicial.
Art. 2524 : " Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos
respectivos, y corren también contra toda persona; salvo que expresamente se
establezca otra regla."
Ejemplos de estas acciones :
Art. 928, La acción de despojo violento prescribe en seis meses.
Art. 1866, La acción redhibitoria en la venta de cosas muebles prescribe en seis
meses y un año si se trata de inmueble.
Art. 920, Las acciones posesorias prescriben en un año.
Art. 1869, La acción para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios
prescribe en un año.
Art. 1216, La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años.
Art. 1885, la acción derivada del pacto de retroventa prescribe en cuatro años.
Art. 2332, la acción para perseguir la responsabilidad por un delito o cuasidelito
civil prescribe en cuatro años desde la perpetración del hecho.
247
Interrupción y suspensión de las prescripciones especiales :
La interrupción se produce según las reglas generales, pero no se da la
interversión, y a la interrupción le sucede una prescripción de corto tiempo.
Por regla general no se suspenden, corren contra toda clase de personas,
excepto :
** La acción de nulidad relativa o rescisoria se suspende en favor de los
incapaces, y el plazo de cuatro años se cuenta "desde el día en que haya cesado
esta incapacidad", igualmente se suspende en favor de los herederos menores, y
corre para ellos el cuadrienio o el tiempo que faltaba a su causante para
enterarlo, desde que hubieren llegado a mayor edad.
** Se suspende la prescripción de la acción de reforma de testamento si el
legitimario era incapaz al tiempo de abrirse la sucesión, y no tenía la libre
administración de sus bienes, "no prescribirá en él la acción de reforma antes de
la expiración de cuatro años desde el día en que tomare esa administración.
248
f) EFECTOS PARA TERCEROS
g) EXTINCION POR VOLUNTAD DE LAS PARTES
h) EXTINCION POR CAUSAS LEGALES
a) Concepto:
Contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones.
Aunque el código señala en el Art.1.438 " Contrato o convención es una acto por
el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas." Esta definición no es buena, ya
que la convención es el género y contrato una especie de convención.
La diferencia radica en que la convención puede tener por objeto crear, modificar
o extinguir una obligación, en cambio el contrato tiene por objeto sólo CREAR
OBLIGACIONES.
c) Clasificación :
1.- Atendiendo al número de partes UNILATERALES
que quedan ligadas por él BILATERALES
249
2.- Atendiendo a la utilidad que GRATUITOS
le reportan a las partes ONEROSOS
250
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a
beneficio del otro.
Importancia de la clasificación :
1 Para determinar la responsabilidad del deudor, ya que de acuerdo al art.1.547
el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor, es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima,
en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
2 Para determinar el efecto que produce el error en cuanto a la persona, ya que
generalmente los contratos gratuitos se hacen en consideración a la persona y
el error trae nulidad.
3 Para la calificación entre actos comerciales y civiles, ya que en materia
comercial los contratos gratuitos o tienen cabida.
4 En los efectos de la acción pauliana, porque para que sea objeto de ella un
contrato gratuito sólo se requiere el perjuicio de los acreedores y la mala fe del
deudor, en cambio en los contratos bilaterales además se requiere la mala fe
del tercero con quién el deudor contrata.
5 Para ciertos efectos en materia de obligaciones condicionales; En los contratos
gratuitos como la donación entre vivos, el derecho del acreedor condicional no
pasa a los herederos.
Art.1.441 : " El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio."
Importancia de la clasificación :
Tratándose de la rescisión por lesión enorme, sólo tiene cabida respecto de
algunos contratos conmutativos, pero jamás respecto de los aleatorios.
251
Art.1.442 : " El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad
de otra convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella."
Importancia de la clasificación :
La nulidad del contrato principal acarrea la nulidad del contrato accesorio, pero lo
principal no sigue la suerte de lo accesorio.
5.- Nominados e Innominados:
Esta clasificación no está tratada en el Código.
Contrato nominado es el que tiene un nombre y está reglamentado por la ley.
Contrato Innominado es aquél que no está reglamentado por el código.
Cuando dice "tradición" debería haber dicho entrega, ya que no todos los
contratos reales tienen por objeto transferir el dominio.
Importancia de la clasificación :
Tiene importancia para determinar el momento en que el contrato se genera, en
que nacen las obligaciones para las partes, y en que comienzan a producirse
todos los efectos que le son propios.
252
En realidad los artículos 1560 a 1566 no son obligatorios para el juez, sino que
son consejos que el legislador entrega al juez, de ahí que muchos estiman que no
debieron consignarse en el código y dejar mayor libertad a los jueces, pero en
esto el código siguió al francés. (Alessandri).
2º Art.1.562 : " El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto,
deberá preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno."
Esto tiene su razón de ser en el hecho que las partes que contratan se supone
son personas normales y lo lógico será que estipulen cláusulas con un objetivo,
de no ser normales el acto sería nulo por incapacidad, de ahí que sea ilógico
pensar que una cláusula de un contrato está puesta para nada, por ello el código
señala que debe preferirse el sentido en que produzca algún efecto a aquél en
que no produzca ninguno.
253
O por aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobación de la otra."
Además de acuerdo al Art.1546 " Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y
por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la
ley o la costumbre pertenecen a ella."
254
Efectos del contrato respecto de los sucesores del causante :
Hay que distinguir:
Si se trata de sucesores a título universal, o sea, por sucesión por causa de
muerte, en este caso los herederos adquieren todos los derechos y obligaciones
transmisibles de su causante, de ahí que estén obligados a cumplir el contrato y
puedan a su vez exigir el cumplimiento por la otra parte, salvo:
1 Cuando se trata de derechos y obligaciones intransmisibles, como en la renta
vitalicia,
2 Cuando se trata de contratos intuito personae, como por ejemplo la obligación
de hacer un cuadro, o en la sociedad, mandato, etc.
3 Cuando las partes así lo establezcan en el contrato.
RESPECTO DE TERCEROS:
Son terceros todos aquellos cuya voluntad no ha concurrido a la
celebración del acto.
La regla general es que los contratos no afectan a los terceros.
Salvo :
*** Estipulación por otro o a favor de otro, Art. 1449, en este punto el Código
ha sido original y ha consagrado ampliamente el derecho de estipular a favor de
otro, lo que tiene mucha importancia, por ejemplo en el contrato de seguro y en el
de transporte.
Art. 1449 : " Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque
no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita,
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
255
Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato."
Requisitos:
1. Es necesario que el tercero sea extraño a la convención.
2. Es necesario que el estipulante obre a nombre propio, ya que si lo hace a
nombre del tercero se regirá por las normas la agencia oficiosa.
3. Sólo el tercero puede demandar lo estipulado.
4. Mientras no haya aceptación del tercero las partes pueden revocar el contrato
por su sola voluntad.
*** Promesa hecho ajeno, Art.1450, " Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quién no es legítimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella
no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la
promesa."
256
extintivo Nulidad y Rescisión
257
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten
para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo
precedente."
Del propio Art. se desprende que sólo se refiere a los contratos reales y
solemnes, ya que de acuerdo al Nº 4 debe faltar la tradición o las solemnidades, y
además de no ser así quedaría perfeccionado el contrato prometido con el solo
consentimiento de la promesa.
b) Requisitos : Como en todo contrato deben concurrir los requisitos exigidos por
la ley ( art.1445 ), es decir consentimiento sin vicios, capacidad, objeto y causa
lícitos, pero además deben cumplirse ciertos requisitos especiales del contrato de
promesa que son :
1.- Debe constar por escrito. (solemnidad, pero no esc. pública)
2.- Que el contrato no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; es decir
debe tener un objeto lícito.
3.- Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la
celebración del contrato prometido.
4.- Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido que
sólo falten para que sea perfecto la tradición de la cosa o las solemnidades que
las leyes prescriban.
258
a) CONCEPTO
b) CARACTERISTICAS
c) REQUISITOS
d) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
e) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
f) PACTOS ACCESORIOS A LA VENTA
b) Características :
** Es un contrato bilateral, ya que las partes se obligan recíprocamente.
** oneroso, porque otorga beneficios para ambas partes.
** regularmente conmutativo, las prestaciones se miran como equivalentes, pero
puede ser aleatorio, ej. La venta de cosas que se espera que existan.
** principal, subsiste por sí mismo.
** consensual, ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes,
salvo en el caso de la venta de bienes raíces, servidumbres y censos y la de una
sucesión hereditaria, que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pública.(1.801 inc.2º).
c) Requisitos: consentimiento
cosa vendida
precio
solemnidades prescritas por la ley
** Consentimiento, al igual que en todo contrato, sin vicios, debe haber
consentimiento en cuanto a la cosa vendida, al precio y a la naturaleza del acto.
259
singular porque la ley no acepta la venta de universalidades jurídicas, lo que no
obsta a que una persona venda todo lo que tiene, pero deberá expresar cada una
de las cosas que vende, y deberá de acuerdo al artículo 1.811 hacerlo por
escritura pública.
++ Debe existir o esperarse que exista, aquí hay que distinguir, si la cosa vendida
no existe, pero se espera que exista, en este caso la venta será condicional,
sujeta a la condición suspensiva de que exista la cosa. Art.1.813., si la cosa no
existe y no se espera que exista falta el objeto por lo que el contrato no puede
formarse, pero si lo que se vende es la suerte, es decir la contingencia de existir
una cosa, entonces el contrato existe, pero el contrato es aleatorio.
** Precio, es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa. Este debe :
++ Debe consistir en dinero, es de la esencia del contrato que el precio se fije en
dinero, sin perjuicio que después la obligación sea novada y se pague en otra
forma, es de la esencia que se fije en dinero, porque de lo contrario habría
permuta, de ahí que el Art. 1.794 establece que "Cuando el precio consiste parte
en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa vale más que el
dinero; y venta en el caso contrario."
++ Debe ser real y serio, esto es, que exista efectivamente una suma de dinero
que se pague a cambio de la cosa, no es real el precio simulado o fingido, y no es
serio cuando es irrisorio. Es decir, debe ser fijado de tal manera que se manifieste
que el acreedor puede exigirlo y el deudor deba entregarlo; esto no significa que
sea justo, solo por excepción en la venta de bienes raíces el precio debe tener
una justicia relativa.(Lesión enorme).
++ El precio debe ser determinado, esto es que se le conozca con toda precisión
y que se sepa exactamente a cuanto asciende. Lo normal será que lo determinen
las partes, pero puede hacerlo un tercero designado por ellas, jamas al arbitrio de
una sola parte. Puede también ser determinable pero para ello deben darse en el
contrato todas las indicaciones para determinarlo.
260
** Solemnidades prescritas por la ley en ciertos casos, la compraventa por
regla general es consensual, y sólo por excepción es solemne; Esta excepción la
encontramos en el art. 1.801 inc 2º que establece que la venta de bienes raíces,
servidumbres y censos y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública, la omisión de esta
solemnidad de acuerdo al Art. 1.682 acarrea la nulidad absoluta de la
compraventa, ya que son solemnidades exigidas en consideración a la naturaleza
del acto o contrato.
---> Las partes pueden estipular ciertas formalidades, y en ese caso cualquiera de
ellas podrá retractarse mientras no se otorgue la escritura pública o privada o no
haya principiado la entrega de la cosa vendida.
LAS ARRAS : Art. 1.803, 1.804, 1.805 Consisten en una cantidad de dinero u
otras cosas muebles que se dan en garantía de la celebración del contrato, o bien
en parte del precio, o en señal de quedar convenidos.
261
desistirse perdiendo el valor de las arras dadas o devolverlas dobladas, pero en
este caso pueden desistirse hasta en dos meses desde la celebración de la
convención, en caso que no hayan estipulado plazo, salvo que hayan otorgado
escritura pública o haya principiado la entrega de la cosa, en cambio, si son parte
del precio o en señal de quedar convenidos, el contrato ha quedado perfecto,
salvo que se requiera escritura pública, pero para que las arras puedan
entenderse dadas como parte del precio o en señal de quedar convenidos es
necesario que concurran dos circunstancias :
GASTOS DEL CONTRATO : La regla general es que los gastos del contrato sean
del vendedor, esto porque la ley supone que ellos han sido tomados en cuenta e
incluidos en el precio por el vendedor, pero nada obsta a que las partes acuerden
que otra cosa.
262
sus facultades administrativas ordinarias, salvo con autorización de autoridad
competente. Art.1.797.
No pueden comprar:
** Se prohibe al empleado público comprar los bienes públicos o particulares
que se vendan por su ministerio, aunque la venta se haga en pública subasta.
Art.1.798.
263
tradición de la cosa. (bienes muebles por la entrega real o simbólica y bienes
raíces por la inscripción en el C.B.R., salvo la tradición de las servidumbres que
se verifica por escritura pública en que el tradente expresa constituirla y el
adquirente expresa aceptarla, pero la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos debe inscribirse y la tradición de las minas debe hacerse por la
inscripción en el registro de propiedades del conservador de minas).
EVICCION:
Obligación de sanear la cosa en caso de evicción, esta se traduce en que el
vendedor estará obligado a proteger al comprador cada vez que sea víctima de la
agresión de terceros reclamando derechos sobre la cosa, que embaracen su goce
y turben su posesión, y si pierde está obligado a indemnizarle.
264
Requisitos de la evicción :
1. Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa por sentencia
judicial,
2. Que la causa sea anterior a la compra,
3. Que el vendedor sea citado de evicción.
Por renuncia, salvo que haya mala fe del vendedor y, en todo caso no
exonera al vendedor de restituir el precio, salvo que el comprador supiera que la
cosa era ajena o hubiera tomado sobre sí la evicción por pacto expreso.
Por prescripción, la obligación de defender es imprescriptible, pero una vez
evicta la cosa prescribe el derecho a pedir las indemnizaciones en cuatro años,
salvo la acción para pedir se restituya el precio de la cosa que prescribe en cinco
años. Se contará el tiempo desde la sentencia de evicción o si no hubo desde la
fecha de la restitución de la cosa.
Por disposición de la ley,
Se limita :
En las ventas forzadas se limita sólo a la devolución del precio,
265
En el caso que el vendedor se allane a la demanda y el comprador siga por
sí solo no comprende las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante el
tiempo de la defensa.
Se extingue totalmente:
Cuando el vendedor citado de evicción no comparece pero el comprador
pierde por no oponer una excepción suya en el juicio.
Cuando sin el consentimiento del vendedor el comprador se somete a un
arbitro.
Cuando el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se derivo la
evicción.
VICIOS REDHIBITORIOS:
Esta obligación del vendedor comprende que debe responder de los defectos
ocultos de ésta, llamados vicios redhibitorios.
Los vicios redhibitorios autorizan para pedir que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio, a esta acción se llama de quanti minoris.
266
de la acción para pedir la rebaja del precio (quanti minoris) será de un año para
los muebles dieciocho meses para los inmuebles.
267
1.- Pacto comisorio : Es la condición resolutoria de no cumplirse lo pactado,
expresamente estipulado.
Puede ser : Simple
Calificado (con cláusula resolutoria ipso facto).
El plazo máximo para hacer efectivo el derecho del vendedor a pedir la retroventa
es de cuatro años contados desde la fecha del contrato.
268
el comprador debe también indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa
ocasionados por su hecho o culpa, pero tiene derecho a pedir indemnización al
vendedor por las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras útiles
o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.
El pacto de retracto entre las partes y respecto de terceros se rige por las mismas
normas que el de retroventa.
En el caso del pacto de retracto el comprador o el tercero que adquiere por éste
tiene una preferencia respecto del nuevo oferente, pero sólo si iguala la oferta, y
el pacto de retracto tiene un plazo máximo de una año.
PERMUTA:
Art.1.897: "La Permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro."
Por regla general es consensual, salvo que una de las cosas que se cambian sea
un bien raíz o derechos de sucesión hereditaria, en cuyo caso es solemne y debe
hacerse por escritura pública.
269
80.- CONTRATO DE HIPOTECA
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS
d) EFECTOS
e) EXTINCION
a) Concepto:
Art. 2407: " La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor."
270
** La finca queda en propiedad del deudor, es decir conserva la facultad de gozar
y disponer de ella.
Art. 1526 Nº 1 : " La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan
sido enteramente satisfechos sus coacreedores."
**** Por regla general en nuestro derecho todas las hipotecas son
convencionales salvo el caso de la hipoteca Legal que de acuerdo a los Arts. 660
y 662 del CPC en los juicios de partición de bienes cuando se adjudique a una
persona un inmueble que exceda del 80% del valor de lo que le corresponda
recibir deberán pagar la diferencia al contado y para el caso de las adjudicaciones
de bienes raíces se entenderá constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra del
adjudicatario.
La hipoteca legal se caracteriza por ser especial, ya que recae sobre los bienes
adjudicados, es determinada porque garantiza el alcance que resulta en contra
del adjudicatario, y es pública porque requiere de la inscripción en el CBR.
Elementos de la hipoteca:
** Capacidad: Puede hipotecar todo el que es capaz de enajenar.
Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse sino con autorización
judicial, los del pupilo no pueden hipotecarse sino con autorización judicial
expedido por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
** Solemnidades: La hipoteca es un contrato solemne, debe otorgarse por
escritura pública y además debe inscribirse en el CBR, sin este requisito no
271
tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción. (2409 -
2410).
272
El principio que rige respecto de la hipoteca es el principio de la especialidad,
tanto referido a los inmuebles que están afectados como al monto de los créditos
que garantiza, pero para el caso de no estar determinado el monto del crédito el
Art. 2431 señala " La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal
que así se exprese inequívocamente; pero no se extenderá en ningún caso a más
del duplo del importe conocido o presunto de la obligación principal, aunque así
se haya estipulado."
Art. 2415 : " El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario."
273
Si la deuda es ilíquida, condicional o indeterminada puede impetrar las
medidas conservativas que el caso aconseje.
1º Derecho de venta: Art. 2424: "El acreedor hipotecario tiene para hacerse
pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda.", Es decir tiene el derecho de hacerla vender para
pagarse con el producto.
274
2.- Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una expropiación por
causa de utilidad pública, puesto que el acreedor en ese caso deberá hacer valer
su derecho sobre el precio de expropiación.
3º Derecho de Preferencia: Según el Art. 2470 : " Las causas de preferencia son
solamente el privilegio y la hipoteca.", esta preferencia de la hipoteca es especial,
es decir recae sólo sobre la finca hipotecada y pasa contra terceros, porque la
hipoteca es un derecho real.
La preferencia se extiende al producto de la realización del bien, a las
indemnizaciones del seguro, al valor de la expropiación y a las rentas de
arrendamiento.
*** Nada obsta a que el deudor pueda constituir varias hipotecas porque se
prefieren unas a otras según las fechas de inscripción, y en el caso de tener la
misma fecha cobra importancia la hora en que fue requerida la inscripción.
e) Extinción:
Por vía consecuencial, la hipoteca se extingue cada vez que se extinga la
obligación principal por alguno de los modos de extinguirse las obligaciones.
Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
Art. 492 CPC, según éste artículo en el caso en que la ejecución sea instada por
un acreedor de grado posterior, deberá citarse a todos los demás acreedores y
275
los de grado superior podrán, sólo en el caso de que la acción se dirija en contra
del deudor personal que la posea y sus créditos no sean exigibles, elegir entre
pagarse con el producto del remate o bien conservar sus derechos de hipoteca.
De acuerdo a la Ley Nº 16.741 sobre loteos irregulares, Art.43 establece que los
pobladores adquirirán el dominio libre de gravámenes desde que se inscriba la
escritura. Practicada la inscripción por el sólo ministerio de la ley se extingue todo
derecho de los dueños y todo derecho real constituido sobre el inmueble, y sobre
el precio que el poblador pague por el sitio podrán los acreedores hipotecarios
hacer valer sus derechos.
a) Concepto :
Art. 2335: " La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una
o más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con
el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de
otro fiador."
Es un contrato unilateral porque sólo una parte se obliga para con la otra
que no contrae ninguna obligación.
Es un contrato gratuito porque tiene por objeto la utilidad de sólo una parte,
pero no es de la esencia ya que nada obsta a que se pacte una remuneración, así
276
lo señala el Art. 2341 "El fiador puede estipular con el deudor una remuneración
pecuniaria por el servicio que le presta." Es importante señalar que si la el que
remunera es el acreedor el contrato sería de seguro, en cambio si el que
remunera es el deudor es un contrato de fianza.
Tipos de Fianza:
I.- Legal, Convencional y Judicial: Según el origen de la obligación del deudor de
rendir fianza, ya que el fiador siempre se obligará convencionalmente.
Ej. Legal : Tutores y curadores están obligados a rendir fianza.
Ej. Judicial : Albacea.
Art. 2336 : " La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
277
** De acuerdo al Art. 2337 " El obligado a rendir una fianza no puede substituir a
ella una hipoteca o prenda, o recíprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella
una prenda o hipoteca suficiente."
** Cuando la fianza ha sido ordenada por decreto judicial el fiador no goza del
beneficio de excusión. (2358 Nº 4).
** Capacidad, el fiador debe tener capacidad de obligarse como tal, el pupilo para
obligarse como fiador requiere autorización judicial, la fianza debe ser en favor
del cónyuge, de un descendiente o ascendiente legítimo o natural y debe ser por
causa urgente.
** Objeto de la fianza, la obligación del fiador será siempre de dar una suma de
dinero. Art.2343 inc.3º : " La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en
lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza."
Así el fiador de una obligación de hacer se obliga a pagar los perjuicios, lo mismo
sucede en una oblig. de no hacer.
278
** Debe existir una obligación principal, esto como consecuencia de ser un
contrato accesorio.
La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural, pero en la fianza de
una obligación natural el fiador no goza del beneficio de excusión ni del beneficio
de reembolso.
279
d) Efectos:
Hay que distinguir: Entre acreedor y fiador.
Entre fiador y deudor.
Entre cofiadores.
2º El fiador puede antes de ser requerido por el acreedor pagar la deuda. Art.
2353, pero en este caso si paga antes de expirado el plazo deberá esperar a que
se cumpla para ejercitar en contra del deudor la acción de reembolso, además
debe dar aviso al deudor antes de pagar anticipadamente, esto porque podría
causarle algún perjuicio al deudor, si no lo hace el deudor podrá oponer al fiador
todas las excepciones que pudo oponer al acreedor y el fiador pierde el derecho a
que se le reembolse lo pagado en el caso de que el deudor pague la deuda al
acreedor ignorado que ya la ha pagado el fiador.
3º El fiador puede exigir que se proceda en contra del deudor, así lo señala el Art.
2356: "Aunque el fiador no sea reconvenido podrá requerir al acreedor, desde
que sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el
acreedor después de este requerimiento lo retarde, no será responsable el fiador
por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo."
280
* Cuando se ha cumplido la condición o vencido el plazo y se hace, en
consecuencia, exigible la obligación en todo o parte.
* Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el fiador no
tiene acción en contra del deudor para que le reembolse, pero sí podrá repetir en
contra del acreedor por el pago de lo no debido, además en caso de haber
pagado precipitadamente podrá el deudor oponer a la acción de reembolso
todas las acciones que pudo oponer al acreedor.
3º El fiador tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, así lo señala el
Art. 2370 "El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de
lo que haya pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido
ignorada del deudor."
281
* Que se interponga oportunamente, esto es, antes de que prescriba. El plazo de
prescripción es de diez años contados desde que se hizo el pago o desde que la
obligación principal se hizo exigible.
5º El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor, así lo
señala el Art. 1610 Nº 3 "Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y
aún contra la voluntad del acreedor en todos los casos señalados por las leyes, y
especialmente a beneficio... Nº 3 Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente."
Casos en que no goza el fiador de la ación subrogatoria:
- Cuando era fiador de una obligación natural.
- Cuando pagó sin dar aviso al deudor, el que ignorando el pago vuelve a pagar al
acreedor. (2377) (sólo queda la acción del pago de lo no debido).
2º El cofiador que paga más de lo que le corresponde tiene derecho a que sus
cofiadores le reembolsen el exceso.
3º Los cofiadores pueden oponerse, entre sí, las excepciones reales y las suyas
personales.
282
EXTINCION DE LA FIANZA:
La fianza se extingue cada vez que se extingue la obligación principal por
alguno de los modos de extinguirse las obligaciones. Solamente la nulidad de la
obligación principal por incapacidad relativa deja subsistente la fianza.
e) Beneficio de Excusión:
Art. 2357 : " El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión en virtud del
cual podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los
bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para
la seguridad de la mima deuda."
283
6 Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal."
El fiador además de señalar los bienes del deudor debe pagar los costos
de la excusión al acreedor, (2361).
Beneficio de División: Sólo tiene lugar cuando son varios los fiadores.
Si son varios los fiadores se entenderá dividida la deuda entre ellos por
partes iguales, y no podrá el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
Requisitos:
1 Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago
284
2 Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y una misma deuda
a) Concepto:
Art. 2116 : "El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de
uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario."
285
b) Naturaleza Jurídica: Es un contrato generalmente consensual, oneroso y
bilateral. Se caracteriza porque el mandatario actúa por cuenta y riesgo del
mandante.
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del
mandatario.
Es solemne el mandato judicial, el mandato para contraer matrimonio (Esc.
Pública).
Por regla general todos los actos jurídicos pueden ser ejecutados por
medio de mandatarios, salvo aquellos de naturaleza estrictamente personal como
el testamento, Art. 1004 " La facultad de testar es indelegable."
Clases de Mandato:
I.- Según la extensión : General o Especial
General: Se otorga para todos los negocios del mandante y otorga al mandatario
la facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
c) Efectos:
286
Obligaciones del mandatario:
- Cumplir el mandato de acuerdo a los términos del mismo.
- Rendir cuentas de su gestión.
- Debe indemnizar al mandante de los perjuicios, responde de culpa leve.
287
probable la ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia absolver al
mandante."
a) Concepto: Art. 1915: "El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recíprocamente, la una a entregar el goce de una cosa, o a ejecutar una
obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un
precio determinado."
c) Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definición del código existen tres clases de
arrendamiento:
** Arrendamiento de cosas, "entregar el goce de una cosa".
** Arrendamiento para la confección de una obra material, "ejecutar una obra".
** Arrendamiento de Servicios, "prestar un servicio".
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSAS :
El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes se
obliga a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un
determinado precio.
La parte que confiere el goce de la cosa se llama arrendador y la que debe
pagar el precio arrendatario.
288
A primera vista el contrato de arrendamiento tiene semejanzas con la
compraventa, ya que en ambos los elementos esenciales son cosa, precio y
consentimiento, pero entre otras diferencias :
* La compraventa es un título traslaticio de dominio, en cambio el arrendamiento
es un título de mera tenencia,
Pueden también las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes,
así lo señala el Art. 1921: " Si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firme escritura, podrá cualquiera de las partes
arrepentirse hasta que así se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega
de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirán bajo este respecto las
mismas reglas que en el contrato de compraventa."
289
2º La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto, esto es,
debe ser :
Lícito,
Determinado y,
Existir o esperarse que exista; además
No debe ser consumible.
Art. 1916 : " Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley
prohibe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitación y uso.
3º El precio: El precio debe ser Real o Serio y Determinado, es decir no puede ser
simulado o fingido ni irrisorio.
A diferencia de la venta en que el precio debe consistir en dinero, en el
contrato de arrendamiento según el Art. 1917 " El precio puede consistir ya en
dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso
puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada
cosecha.
Llámase renta cuando se paga periódicamente."
El precio puede fijarse por las partes o por un tercero, pero no puede
dejarse al arbitrio de una de las partes y puede hacerse la determinación por
cualquiera medios o indicaciones que lo fijen.
290
3º Librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa. (es
de la naturaleza).
La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue
arrendada, así
* Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de ella el uso para que ha
sido arrendada" tiene derecho el arrendatario para pedir la terminación del
contrato. (1932) y la indemnización de los perjuicios.
291
* Si el arrendador no entrega la cosa por un hecho o culpa suya, tendrá el
arrendatario derecho a pedir la resolución o terminación del contrato con
indemnización de perjuicios, salvo que haya conocido la imposibilidad del
arrendador de entregar la cosa o esta provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
(1925).
Mantención de la cosa por parte del arrendador, así lo señala el Art. 1927 "
La obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer
durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de las
locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario.
Pero será obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas
obligaciones."
292
arrendador esté dispuesto a abonarle lo que valdrían los materiales
considerándolos separados.
* Si las reparaciones han de dificultar, el goce por mucho tiempo, de manera que
no pueda subsistir el contrato sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario.
293
Si la turbación fuere considerable es decir que sea de presumir que sin esa
parte no hubiera contratado podrá pedir que cese el arrendamiento.
Podrá, además de pedir la rebaja del precio o el cese del arriendo en su
caso, indemnización de perjuicios :
Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de éste, intervino estipulación especial de saneamiento con respecto a
ella podrá exigir la indemnización de "todo perjuicio".
Si la causa del derecho del tercero no era ni debía ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato "no será obligado el arrendador a abonar el
lucro cesante", es decir sólo pagará el daño emergente.
294
* Si se arrienda una cosa mueble o semoviente por cierto número de años,
meses, días, cada una de las pensiones periódicas se deberá inmediatamente
después de la expiración del respectivo año, mes o día.
* Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el
arrendamiento.
295
En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidas durante su goce, deberá
probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba será responsable."
De acuerdo al Art. 1942 el derecho legal de retención recae sobre todos los
frutos existentes en la cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario
la haya amoblado, guarnecido o provisto, a condición de que le pertenezcan al
arrendatario, se presume que le pertenecen al arrendatario, salvo prueba en
contrario.
296
A las señaladas hay que agregar el desahucio y la circunstancia de
necesitar el arrendador la cosa para efectuar reparaciones en ella.
En caso que la destrucción sea parcial será el juez quién decidirá si termina el
arrendamiento o continua con rebaja del precio.
Tácita reconducción: Se refiere al hecho de que una vez terminado por cualquier
causa el arrendamiento no se entiende renovado el contrato ni aún cuando el
arrendatario siga reteniendo la cosa, y podrá el arrendador exigirla cuando quiera.
Excepción: Esta dada para el arriendo de bienes raíces, se da cuando el
arrendatario con el beneplácito del arrendador hubiere pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminación o si ambas partes
hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequívoco su
intención de perseverar en el contrato, se entenderá renovado el contrato bajo las
mismas condiciones que antes, pero no por más tiempo que el de tres meses en
los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes en los predios rústicos, sin perjuicio de que a la expiración
de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.
La ley 18.101 establece que a los contratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y a los de duración indefinida el arrendador sólo
297
podrá ponerles término mediante desahucio judicial, el plazo de desahucio será
de cuatro meses, contado desde la notificación de la demanda y se aumentará en
dos meses por cada año completo que el arrendatario hubiere ocupado el
inmueble, sin que el total exceda de doce meses.
La importancia de la ley 18.101 está dada porque estableció que los juicios
que se suscitaran en cuanto a la terminación, desahucio, restitución de la
propiedad, etc. se sujetarían al procedimiento sumario con algunas excepciones.
Al respecto rigen las normas del Decreto Ley Nº 993 que señala entre otras
cosas que no se puede arrendar en zonas fronterizas a personas naturales o
jurídicas extranjeras.
Debe celebrarse el contrato por escritura pública o privada con dos testigos, pero
es una solemnidad exigida como medio de prueba que no afecta la validez del
contrato, ya que si no se hace así se regirá por las disposiciones de la ley y se
estará a lo que declare el arrendatario, salvo prueba en contrario.
298
*** La importancia de que en el caso de una obra material sea calificada de
compraventa dice relación con que se entiende hecha la venta de una cosa
futura, por tanto, condicionado al hecho de aceptarla el que encargó la obra, lo
que implica que los riesgos son del artífice, salvo que el que encargó la obra se
haya constituido en mora de declarar si aprueba o no la obra.
*** Cuando es arrendamiento se sujeta a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
Si la materia se pierde el riesgo es del dueño, salvo que sea por culpa del artífice
o por culpa de las personas que le sirven.
El artífice aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus dependientes pierde su
trabajo porque no podrá reclamar el precio, salvo:
- Si la obra ha sido reconocida y aprobada,
- Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encargó la obra,
- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encargó la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artífice por su oficio haya debido
conocer, o que conociéndolo no haya dado aviso oportuno.
299
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES:
Se refiere a aquellos en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo
puramente manual.
2º Servicios que consisten en una larga serie de actos, como por ejemplo los
escritores asalariados para la prensa se sujetan a las reglas dadas por el Código
del Trabajo.
300
Es un contrato intuito personae porque descansa en la confianza recíproca,
salvo en las sociedades anónimas donde lo importante es el capital.
* Aporte de los socios, es de la esencia del contrato "poner algo en común", así lo
señala el Art. 2053 y lo reafirma el 2055: " No hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en común.", el aporte tiene una importancia
fundamental ya arranca de los fines que tuvieron los socios al contratar es
necesario dotarla de un patrimonio propio distinto del de los socios
individualmente considerados, lo que se logra justamente con los aportes, los que
pueden consistir en una industria servicio o trabajo apreciable en dinero, sea que
el aporte se efectúe en propiedad o en usufructo.
301
3º A falta de estipulación expresa se entenderá que la división de los beneficios
debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y
la división de las pérdidas a prorrata de la división de los beneficios.
Para el caso del socio que aporta su industria, servicio o trabajo y no
hubiere estipulación que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijará
esta cuota en caso necesario por el juez.
* Afectio societatis, las partes deben asociarse con el propósito de formar una
sociedad.
SOCIEDAD DE HECHO:
Art. 2057 inc. 1º: " Si se formare de hecho una sociedad que
no pueda subsistir, ni como sociedad, ni como donación, ni como contrato alguno,
cada socio tendrá la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y
de sacar sus aportes."
Art. 2058: " La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho."
Art. 363 Cód. de Comercio: " El que contratare con una sociedad que no ha sido
legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razón al cumplimiento de
sus obligaciones."
Clases de Sociedad:
302
Comerciales
Sociedades Colectivas:
Sociedades Anónimas:
Art. 2061 inc. 4º: " Sociedad Anónima es aquella formada por la reunión de
un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus
303
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables."
Art. 1 Ley Sobre Soc. Anónimas " La sociedad anónima es una persona
jurídica formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas
responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables."
Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte en la sociedad, representada por un título negociable
denominado acción.
Sociedades En Comandita:
En ellas hay dos tipos de socios: Los que aportan bienes para constituir el
capital social, llamados socios Comanditarios, y los que tienen a su cargo la
administración exclusiva de la sociedad, llamados socios Gestores.
Se trata de sociedades de carácter mixto por cuanto los socios
comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las normas de las
sociedades de capitales, en tanto que los socios gestores se rigen por las reglas
aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la en comandita por acciones.
- Efectuar el aporte.
- Obligación de sanear la evicción del cuerpo cierto aportado.
- obligación de cuidar como buen padre de familia los intereses sociales.
304
- La sociedad debe reembolsar a los socios las sumas que hubieren adelantado
con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales
hubiere contraído legítimamente y de buena fe.
- La sociedad debe resarcir los perjuicios que se le hayan ocasionado.
305
10.- La renuncia de uno de los socios.
a) Concepto:
Art. 2174 : " El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga
uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie después de terminado el
uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa."
Características :
306
3º Es un contrato unilateral, ya que sólo una parte se obliga, el comodatario que
se obliga a restituir la cosa prestada, la entrega que hace el comodante no es una
obligación sino un requisito del contrato.
4º El comodato o préstamo de uso es un título de mera tenencia, así el
comodante conserva la posesión de la cosa.
5º La regla general es que las cosas que se den en comodato no sean fungibles,
ya que se debe restituir la misma cosa.
6º Puede darse en comodato una cosa ajena, y si el dueño la reclama antes de
expirado el comodato no tendrá acción el comodatario contra el comodante salvo
que éste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario.
7º Respecto a la prueba del comodato dispone el Art. 2175 " El contrato de
comodato podrá probarse por testigos, cualquiera sea el valor de la cosa
prestada."
b) Clases de Comodato:
El comodato puede ser simple comodato o comodato precario.
Art. 2194 : " El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo."
Art. 2195 : " Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño."
307
Por regla general el comodatario es responsable de los deterioros de la
cosa hasta por su culpa levísima.
No es responsable de los deterioros que provengan de la naturaleza de la
cosa, del uso legítimo de la cosa, o de un caso fortuito, salvo cuando
expresamente se ha hecho responsable, cuando el caso fortuito ha sobrevenido
por su culpa, aunque levísima, cuando ha dado un uso indebido a la cosa o se ha
constituido en mora de restituir, salvo que pruebe que el caso fortuito hubiera
sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora, también responde del caso
fortuito cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya.
308
c) Tratándose de una cosa perdida, robada o hurtada debe el comodatario dar
aviso al dueño y retener la cosa durante un plazo prudente para que este la
reclame, en caso de no reclamarla el dueño deberá el comodatario restituirla al
comodante. En caso de que el comodatario no diere aviso al dueño se hará
responsable de los perjuicios que de la restitución se sigan al dueño.
d) El comodatario está obligado a suspender la restitución de toda especie de
armas ofensivas y de toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso
criminal; pero deberá ponerlas a disposición del juez.
e) Debe el comodatario suspender la restitución cuando el comodante ha perdido
el juicio y carece de curador.
f) Cesa la obligación de restituir cuando descubre que él es el verdadero dueño
de la cosa, pero en caso que el comodante le dispute el dominio deberá restituirle
la cosa, salvo que pruebe breve y sumariamente su dominio.
309
- Que el comodatario no hubiere podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
Art. 2193: " El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa
la indemnización de que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare." Este es el
derecho legal de retención del comodatario.
Art. 2189: " Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente
responsables." Esto se refiere a las indemnizaciones que se deban por los daños
causados a la cosa. La obligación de restituir es indivisible. (1526 Nº 2).
310
Art. 2285: " Hay tres principales cuasicontratos: La agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad."
Otros cuasicontratos:
** Art.1437 : La aceptación de una herencia o legado.
** El depósito necesario que hace un incapaz que se encuentra en su sana razón
constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización de su
representante legal. (2238)
** Las sociedades mineras que nacen de un hecho constituyen un cuasicontrato.
(136 C.de Minería).
a) El pago de lo no debido :
Existe el pago de lo no debido cada vez que se paga por error, es decir sin que
exista obligación alguna llamada a extinguirse.
Art. 2295 : " Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene
derecho para repetir lo pagado."
El Art. se refiere tanto al error de hecho como al de derecho, así lo confirma el
2297 al señalar " Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente
natural."
311
Es necesario para intentar la acción de pago de lo no debido probar :
- el hecho del pago
- que el pago era indebido, que no existía una obligación ni aun natural, o si
existía, el que pagó no era el deudor, o en caso de serlo, no hizo el pago al
verdadero acreedor.
El Art. 2298 inc. 2º Establece que en caso de que el demandado niegue el pago
tocará al demandado probarlo, pero una vez probado se presumirá que era
indebido.
312
Acciones del que pagó lo que no debía en contra de los terceros poseedores: Art.
2303
" El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída por un
tercero de buena fe, a título oneroso; pero tendrá derecho para que el tercero que
la tiene por cualquier titulo lucrativo (adquirente a título gratuito), se la restituya, si
la especie es reivindicable y existe en su poder.(en el caso del adquirente a título
gratuito no importa su buena o mala fe.)
" Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor,
según el artículo 2301."(de buena fe no responde de los deterioros aunque sean
por su hecho o culpa, salvo en lo que se hubiere hecho más rico).
b) La comunidad:
Art. 2304 : " La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convención relativa a la misma cosa es una especie de cuasicontrato."
313
Las deudas contraídas por un comunero en interés de la comunidad pesan sólo
sobre él, sin perjuicio de su acción de reembolso en contra de los demás
comuneros.
Las deudas contraídas por todos los comuneros colectivamente se dividen entre
ellos por partes iguales, a menos que se haya estipulado solidaridad o pactado
otra forma de división, pero el comunero que ha pagado más de lo que le
corresponde tiene acción de reembolso contra los otros.
La cuota del comunero insolvente grava a los demás. (2311), pero sólo referido a
las relaciones entre los comuneros con motivo de las prestaciones que se deban
entre sí.
Art. 2291: " El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere
314
sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por
ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que
pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo."
Art. 2292: " El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona,
tiene derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que
hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda."
Art.2293: " El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra,
tiene respecto de ésta los mismos derechos y obligaciones que habría tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado."
* El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio, esto es,
no puede limitar su gestión, debe llevar a cabo todas las gestiones que la
naturaleza del negocio involucre.
315
* Una vez que asume el negocio debe continuarlo hasta que el interesado pueda
tomarlo a su cuidado o encomendarlo a otra persona, muerto el interesado debe
continuar la gestión hasta que los herederos dispongan.
316
ÍNDICE
Materia Página
317
20- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES 36
21- LA CAPACIDAD 39
22- EFECTOS DEL ACTO JURÍDICO 41
23- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
43
24- NULIDAD ABSOLUTA 44
25- NULIDADA RELATIVA 45
26- EFECTOS DE LA NULIDAD 46
27- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURÍDICA
47
28- LA INOPONIBILIDAD 47
29- TEORIA DE LA PRUEBA 48
30- INSTRUMENTOS PÚBLICOS
48
31- INSTRUMENTOS PRIVADOS
50
32- TESTIGOS 51
33- PRESUNCIONES 51
34- TEORIA DE LOS BIENES, CONCEPTO Y CONTENIDO
52
35- DEL PATRIMONIO 53
36- DE LOS BIENES 53
Materia Página
318
50- DE LA POSESIÓN
105
51- LA MERA TENENCIA 122
52- TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
123
53- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
124
54- CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
125
55-56-57-CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
130
58- CALSIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES SEGÚN SU EFICACIA
137
59- LAS MODALIDADES 140
60- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
151
61- DERECHO DE PRENDA GENERAL
152
62- CESIÓN DE BIENES
154
63- PRELACIÓN DE CRÉDITOS
159
64- INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
163
65- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
164
66- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
173
67. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
178
68- EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
183
69- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACIÓN
184
70- EL PAGO
185
71- LA NOVACIÓN 190
319
72- LA COMPENSACIÓN 192
73- LA REMISIÓN 192
74- PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA
193
75- PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
195
76- TEORIA DE LA CONTRATACIÓN
201
77- DE LOS CONTRATOS
202
78- CONTRATO DE PROMESA
209
79- CONTRATO DE COMPRAVENTA
210
Materia Página
320
RESUMEN CIVIL SEGUNDA PARTE
a) Concepto:
321
La Familia desde un punto de vista amplio es el conjunto de individuos que,
viviendo bajo un mismo techo y con los recursos proporcionados por el jefe del
hogar, se hallan subordinados a la dirección de éste.
c) Características:
Los derechos de familia son de orden público, quedan al margen de la
autonomía de la voluntad.
Ordinariamente son intuito personae, es decir, no pueden cederse ni venderse.
Los derechos de familia no pueden perderse o ganarse por prescripción.
Los derechos de familia son irrenunciables, ya que son derechos, pero a la vez
deberes, que no pueden dejar de cumplirse por la sólo voluntad de una
persona.
Matrimonio, Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre
y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente."
Adopción, Es un acto jurídico que crea entre dos personas relaciones ficticias y
puramente civiles de parentesco y filiación.
88.- PARENTESCO
a) Concepto
b) Clases
c) Importancia
d) Efectos
a) Concepto:
El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas.
322
b) Clases:
Atendiendo a si la relación se establece por vínculos de sangre o a la existencia
de relaciones sexuales el parentesco puede ser:
Por Afinidad: Esta clase de parentesco nace de las relaciones sexuales. Puede
ser legítima o Ilegítima atendiendo a si las generaciones de que resulta han sido o
no autorizadas por la ley.
Art. 31: "Afinidad legítima es la que existe entre una persona que está o ha estado
casada y los consanguíneos legítimos de su marido o mujer.
Art. 32: "Es afinidad ilegítima la que existe entre una de dos personas que no han
contraído matrimonio y se han conocido carnalmente, y los consanguíneos
legítimos o ilegítimos de la otra, o entre una de dos personas que están o han
estado casadas y los consanguíneos ilegítimos de la otra."
323
Art. 27: "Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el
número de generaciones. Así el nieto está en segundo grado de consanguinidad
con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre
sí.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en línea recta; y cuando las dos personas proceden de un
ascendiente común, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en línea colateral o transversal."
c) Importancia:
El parentesco da origen a las relaciones de familia, y con ello genera
derechos y obligaciones recíprocos.
324
d) Efectos del parentesco:
* El parentesco es la vinculación más grande que establece el derecho privado.
89.- ESPONSALES
a) Concepto
b) Naturaleza Jurídica
c) Efectos
a) Concepto:
Art. 98: "Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente
al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la
ley civil.
b) Naturaleza jurídica:
De acuerdo a la propia definición del art. 98 es un "hecho privado", pero el Art.
101 lo denomina "contrato de esponsales", no es un contrato porque no genera
obligaciones, así lo señala expresamente el Art. 98. Sin embargo, algunos
sostienen que engendraría una obligación natural, ya que no da acción para
alegar indemnización alguna pero, el Art. 99 faculta para retener la multa si ésta
se hubiere pagado, pero se sostiene que en realidad lo que produce la obligación
natural es la cláusula penal, que es una convención independiente, si bien
accesoria, no por eso deja de producir sus efectos.
c) Efectos:
325
* Art. 99, Si se hubiere estipulado multa para el caso del incumplimiento no hay
acción para cobrarla, pero si se ha pagado la multa no podrá pedirse su
devolución.
a) Concepto:
Art. 102: "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente."
b) Características:
Es un contrato solemne
Debe existir diferencia de sexos entre las partes
Cada parte puede ser sólo una persona
Los efectos del contrato son actuales, permanentes y perpetuos, no admite
modalidades y no puede extinguirse por acuerdo de las partes.
El objeto del matrimonio es procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente.
c) Requisitos de existencia:
Se refieren a aquellas causales que no están establecidas como causales de
nulidad y que como éstas son de derecho estricto habría casos en que el
matrimonio es inexistente, como por ejemplo:
** matrimonio entre personas del mismo sexo,
d) Requisitos de validez:
326
Si falta alguno, el matrimonio existe, pero viciado.
2 Si ha habido fuerza, según los términos de los artículos 1456 y 1457 del
Código Civil; (debe ser actual, grave e injusta)
Ausencia de impedimentos:
Impedimento: Es la falta de cualquiera de las condiciones o requisitos exigidos
por el legislador para contraer matrimonio.
Art.: 120 CC: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las
leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las leyes
chilenas, no habilita a ninguno de los dos cónyuges para casarse en Chile,
mientras viviere el otro cónyuge."
327
Art. 7 LMC: "La mujer no podrá contraer matrimonio con su coreo en el delito de
adulterio." (Este delito ya no existe)
Art. 27 Ley sobre la Adopción: "Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante
con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."
Art. 18 Ley sobre adopción de menores (18.703): "Es nulo el matrimonio que
contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del
adoptante."
Art. 106 CC: "Los que hayan cumplido dieciocho años no estarán obligados a
obtener el consentimiento de persona alguna."
Art. 107 CC: "Los que no hubieren cumplido dieciocho años no podrán casarse
sin el consentimiento expreso de su padre legítimo, o a falta de padre legítimo, el
de la madre legítima, o a falta de ambos, el del ascendiente o ascendientes
legítimos de grado más próximo.
En igualdad de votos contrarios preferirá el favorable al matrimonio."
Tratándose del hijo natural debe consentir el padre o madre que lo haya
reconocido voluntariamente, si el reconocimiento no ha sido voluntario debe
prestar su consentimiento el curador general, y a falta de éste el oficial del
registro civil.
Tratándose del hijo ilegítimo lo prestará su curador general si tuviere, o el oficial
del registro civil.
Sólo el curador general y el oficial del registro civil están obligados a expresar
causa para negarse al asenso del matrimonio del menor, y en ese caso el menor
tiene derecho a que lo resuelva el juez.
328
Causales para negarse al disenso: Art. 113 "Las razones que justifican el disenso
no podrán ser otras que éstas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el artículo
116;
2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título de las
segundas nupcias, en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4 Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quién el menor desea casarse;
5 Haber sido condenada esa persona a cualquiera de las penas indicadas en el
artículo 267, Nº 7; (4 años reclusión o presidio).
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeño de las obligaciones del matrimonio.
Art. 115: "El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el
descendiente, podrá revocar por esta causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho.
El matrimonio contraído sin el necesario consentimiento de otra persona no
priva del derecho de alimentos."
Impedimento de guarda:
Art. 116 CC: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho años, no
será lícito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes,
casarse con ella, sin que la cuenta de la administración haya sido aprobada por el
juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravención a esta disposición, sujetará al
tutor o curador que lo haya contraído o permitido, a la pérdida de toda
remuneración que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas
que las leyes le impongan.
No habrá lugar a las disposiciones de este artículo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo."
329
Art. 124: "El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá
proceder al inventario solemne de los bienes que esté administrando y les
pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador
especial."
Art. 28 Ley de adopción (7.613): "El adoptante que, teniendo la patria potestad o
la guarda de su adoptado, quiera contraer matrimonio, deberá sujetarse a lo
prescrito por los artículos 124 y 126 del Código Civil, y si los infringe deberá
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisión del inventario le irrogue,
presumiéndose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisión."
Art. 17 inc. 2º: "Si el adoptante contrajere matrimonio deberá sujetarse a lo
prescrito por los artículos 124 y 126 del Código civil, y si los infringe deberá
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisión del inventario le irrogue,
presumiéndose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisión."
Art. 126 CC: "El oficial del registro civil correspondiente no permitirá el matrimonio
del viudo o viuda que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado
auténtico del nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o sin
que preceda información sumaria de que el viudo o viuda no tiene hijos de
precedente matrimonio, que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o
curaduría."
Este impedimento consiste en que debe nombrarse a los hijos del viudo o viuda
un curador especial para que confeccione un inventario solemne de los bienes
que el viudo o viuda administra; tiene por objeto evitar que los patrimonios se
confundan con los bienes de otros hijos que puedan nacer después, de ahí que
aún no teniendo bienes, debe hacerse, para dejar constancia de esa
circunstancia.
Sanciones:
El padre o madre no podrán suceder abintestato a su hijo.
Pierden la legítima que les corresponda en la herencia del hijo.
330
Sanción; si no se cumple con el período de viudedad, será el juez quién
determinará la paternidad del hijo, y serán la mujer y su nuevo marido
responsables de todo perjuicio o costa que irrogue a un tercero la incertidumbre
de la paternidad. (210).
Art. 10 LMC: "Si la manifestación fuere verbal, el oficial del Registro Civil
levantará acta completa de ella, que será firmada por él o los interesados, si
supieren y pudieren, y autorizada por dos testigos."
Casos en que la manifestación puede hacerse ante cualquier oficial del registro
civil:
El caso del matrimonio en artículo de muerte que puede celebrarse ante
cualquier Oficial del Registro Civil. (Art.41 Ley Registro Civil).
El caso de las personas aisladas en hospitales, cárceles u otros, se entiende
que tienen allí su residencia de tres meses. (Art. 42).
Los matrimonios civiles celebrados después del religioso pueden celebrarse
ante cualquier Oficial del Registro Civil.(Art. 43).
331
Celebración: De acuerdo al Art. 13 LMC. el matrimonio debe celebrarse
inmediatamente después de las solemnidades anteriores ó, a más tardar dentro
de los 90 días subsiguientes.
- El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente y dos
testigos (mayor 18 años, deben saber leer y escribir y no tener circunstancias
inhabilitantes).
a) Efectos Extrapatrimoniales:
332
Son aquellos que no tienen un carácter pecuniario sino que dicen relación
con la observancia de conductas necesarias para realizar en la práctica las
finalidades del matrimonio. Estos efectos son:
* Régimen de Comunidad
* Régimen de Separación de Bienes
* Régimen de Participación en los Gananciales
* Régimen Sin Comunidad
* Régimen Dotal
333
Puede ser régimen de comunidad universal, cuando entran todos los
bienes de los cónyuges, o bien comunidad restringida cuando solo es una parte
de ellos.
334
92.- CAPITULACIONES MATRIMONIALES
335
3 Si las capitulaciones matrimoniales se celebran al momento del matrimonio
deben hacerse constar en la inscripción del matrimonio y sin este requisito no
tendrán valor alguno.
Estipulaciones prohibidas:
Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los cónyuges.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a los
descendientes comunes.
Estipulaciones referidas a la duración de la sociedad conyugal.
336
d) Disolución
e) Recompensas
f) Gananciales
g) Beneficio de Emolumentos
a) Concepto:
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho de
contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario.
Haber Real de la Sociedad Conyugal: Esta formado por aquellos bienes que
entran al patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e irrevocable, o
sea, sin derecho a recompensa o compensación a favor del cónyuge que los hizo
ingresar. Estos bienes son:
1.? De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio; es decir de los productos del trabajo.
2º Forman parte del haber real de la sociedad conyugal también los bienes raíces
o muebles adquiridos a título oneroso durante la sociedad. Salvo :
- Los bienes adquiridos por prescripción, cuando la posesión se inició antes de la
sociedad conyugal aunque el plazo se cumpla durante la vigencia.
- Los bienes que los cónyuges poseían antes de la sociedad conyugal con título
vicioso, pero cuyo título se sanea o ratifica durante el matrimonio.
337
- Cuando los bienes vendidos o aportados a una sociedad y éstos vuelven al
cónyuge por nulidad o resolución del contrato de sociedad.
- Los bienes que adquiera cualquiera de los cónyuges a título oneroso a virtud de
un contrato de promesa celebrado con anterioridad al matrimonio siempre que
dicho contrato conste en instrumento público o de un instrumento privado cuya
fecha sea oponible a terceros.
Art. 1729 "La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras
personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por
cualquier título oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad,
a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al primero, y de lo que haya
costado la adquisición del resto."
3.? Ingresan al haber real todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros
de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio;
4.? Ingresa al haber real de la sociedad conyugal el tesoro que fuere encontrado
en un bien social.
338
Haber aparente de la sociedad conyugal.
Se llama también haber relativo porque está formado por aquellos bienes
que entran a formar parte del patrimonio social, pero confieren al cónyuge
propietario un crédito contra la sociedad conyugal, que se hace efectivo a la
época de la disolución.
339
La subrogación es un fenómeno que tiene por objeto conservar la
integridad del patrimonio de los cónyuges, facilitando la sustitución de algunos
bienes sin que ello importe una pérdida para el cónyuge a virtud de que todos los
bienes ingresan al haber real o aparente de la sociedad conyugal.
Esta subrogación puede ser:
Subrogación de inmueble a inmueble: Que puede ser por compra o por
permuta, en estos casos debe dejarse constancia de la subrogación y debe haber
cierta proporcionalidad entre los valores de ambos bienes.
c) Recompensas:
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de
la mujer y de la sociedad conyugal están obligados entre sí.
340
Recompensas entre los cónyuges:
Se deben recompensas por el pago de las deudas personales.
Cuando por culpa o dolo de uno le causa daños en los bienes del otro deberá
pagar los deterioros.
Por la venta de un bien propio y con su producto se destina durante la
sociedad conyugal a comprar bienes para el otro o reparar los que tiene.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitará autorización de la mujer.
341
ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES:
Características:
- Le corresponde al marido, por el sólo hecho del matrimonio, basta que tenga 18
años.
- La administración ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios
de la mujer.
- La administración ordinaria de la sociedad conyugal perdura hasta la disolución
de la sociedad conyugal salvo que el marido caiga en interdicción o se ausente o
se produzca su quiebra, ya que en esos casos pierde la administración de la
sociedad conyugal.
- El marido no está obligado a rendir cuenta de la administración, ya que
administra como dueño.
- El marido que por dolo o culpa grave causa daños a la sociedad es obligado a
indemnizarlos.
- El marido necesita de autorización de la mujer:
+ Para enajenar bienes raíces sociales.
+ Para gravar bienes raíces con hipotecas, censos, servidumbres u otros
derechos reales.
+ Para prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales
+ Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer
+ Para donar bienes sociales, salvo las donaciones de poca monta atendido las
facultades del haber social.
+ Para arrendar bienes o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales urbanos
por más de cinco años y los rústicos por más de ocho.
+ Para obligar los bienes sociales constituyéndose avalista, codeudor solidario,
fiador u otorgar cualquier otra caución respecto a obligaciones contraídas por
terceros.
- En relación con los bienes propios de la mujer, el marido los administra, pero no
está obligado a rendir caución ni hacer inventario como otros administradores.
342
* Percepción de capitales, de acuerdo al Art.1579 puede recibir los pagos que a la
mujer puedan hacerse.
* Puede adquirir por sí sólo bienes raíces para la mujer en el caso de la
subrogación.
* Puede adquirir bienes muebles para la mujer.
* Puede arrendar los bienes raíces urbanos hasta por cinco años y rústicos hasta
por ocho.
* Responde sólo de dolo o culpa grave.
343
Respecto de los bienes del marido, los administra de acuerdo a las reglas
de la curaduría, esto significa que debe rendir cuenta una vez terminada la
administración. Responde hasta de culpa leve, a diferencia del marido que en la
administración ordinaria de los bienes de la mujer responde sólo de dolo o culpa
grave.
f) Gananciales:
Es el derecho de la mujer a participar en las utilidades producidas por la
administración del marido.
344
1.- En las capitulaciones matrimoniales,
2.- Al momento de la disolución de la sociedad conyugal.
h) Beneficio de Emolumentos:
Es un beneficio establecido en favor de la mujer en virtud del cual no es
responsable frente a terceros de las deudas de la sociedad sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales. Art. 1777 "La mujer no es responsable
de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
345
94.- BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA.
De acuerdo al Art. 150 la mujer casada de cualquier edad puede dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesión o industria separados de los
de su marido y se considerará como separada de bienes respecto de ese empleo,
oficio, profesión o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier
estipulación en contrario, pero si fuere menor de dieciocho años, necesitará
autorización judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los
bienes raíces.
Art. 150 Inc. 5º: "Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta
administración separada, obligarán los bienes comprendidos en ella y los que
administre con arreglo a las disposiciones de los artículos 166 y 167, y no
obligarán los del marido sino con arreglo al artículo 161."
346
Art.161: "Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos
que legítimamente han podido celebrarse por ella, tendrán acción sobre los
bienes de la mujer.
347
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos
a) Concepto:
Es un régimen de excepción, puede pactarse para sustituir el régimen
normal de sociedad conyugal, o puede emanar de la ley o de una sentencia
judicial.
Separación Judicial de bienes: Se produce por una sentencia del juez en los
casos determinados por la ley. Es siempre total, pone fin al régimen de sociedad
conyugal.
Causales:
- Art. 1762: "La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la
sociedad conyugal, no someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la
separación de bienes; y en tal caso se observarán las disposiciones del Título VI,
párrafo 3 del Libro I."
- Cuando los negocios del marido se encuentran en mal estado, pero podrá el
marido oponerse a ella prestando fianzas o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
348
- Cuando el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen
los artículos 131 y 134 (fidelidad, socorro, respeto, protección) o incurre en
alguna causal de divorcio, salvo la avaricia y la existencia de una enfermedad
grave, contagiosa e incurable.
Es parcial en el caso del Art. 166, esto es, cuando se deja una herencia o
legado a la mujer con la condición de que no lo administre el marido.
349
pero a la época de la disolución del mismo las utilidades que cada uno produjo en
su administración pasan a formar un fondo común que se divide entre ellos por
mitad.
En Chile es el marido quién administra tanto los bienes sociales como los
suyos propios y los bienes propios de la mujer; los "gananciales" son las
ganancias que puede arrojar esta administración, y al momento de la disolución
de la sociedad conyugal estas ganancias se dividirán por partes iguales entre
marido y mujer, salvo que la mujer renuncie a los gananciales quedándose con su
patrimonio reservado; en el caso de que la mujer administre un patrimonio
reservado tiene un derecho de opción entre quedarse con sus bienes reservados
renunciando a los gananciales o bien aceptar a los gananciales, en cuyo caso los
bienes que administraba por separado pasan a formar parte de la masa a partir
entre marido y mujer al momento de la disolución de la sociedad conyugal.
Art. 38 LMC: "Se disuelve también el matrimonio por la muerte presunta de uno de
los cónyuges, si cumplidos cinco años desde las últimas noticias que se tuvieren
de su existencia, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. Se disolverá, además, transcurridos que sean quince años desde
la fecha de las últimas noticias, cualquiera que fuere, a la expiración de dichos
quince años, la edad del desaparecido, si viviere.
b) Nulidad del matrimonio: debe ser declarada judicialmente, por alguno de los
siguientes motivos:
- Existencia de cualquier impedimento dirimente
- Incompetencia del oficial del registro civil
- Falta o inhabilidad de los testigos del matrimonio
- Vicios del consentimiento.
- El caso del adoptado
350
Art. 29 LMC: "El matrimonio celebrado con cualquiera de los impedimentos
designados en los artículos 4º, 5º, 6º y 7º es nulo."
Para que sea nulo el impedimento debió existir al momento de contraer
matrimonio. Art. 30 LMC.
Art. 31 LMC: "Es igualmente nulo el matrimonio que no se celebre ante el Oficial
del Registro Civil correspondiente, y ante el número de testigos hábiles
determinados en el artículo 16."
Art. 32 LMC: "Es también nulo el matrimonio para cuya celebración no ha habido,
por parte de alguno de los contrayentes, libre y espontáneo consentimiento." Los
vicios del consentimiento en el matrimonio son el error, la fuerza y el rapto.
Art. 27 Ley 7.613 y Art. 18 Ley 18.703 (adopción simple): "Es nulo el matrimonio
que contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda
del adoptante."
351
1º Los presuntos cónyuges
2º Ascendientes de los cónyuges
3º Ministerio público, en el sólo interés de la moral y la ley.
4º Los que tengan interés actual en la nulidad
Epoca para intentar la acción de nulidad: Art. 35: "La acción de nulidad del
matrimonio no prescribe por tiempo, salvo la que se funde en alguno de los
impedimentos contenidos en los números 2º, 4º ó 5º del artículo 4º o en los
números 1º ó 2º del artículo 33, que prescribirá en un año.
Art. 121: "El matrimonio que según las leyes del país en que se contrajo
pudiera disolverse en él, no podrá sin embargo, disolverse en Chile, sino en
conformidad a las leyes chilenas."
c) Matrimonio Nulo Putativo: Está reglamentado por el artículo 122 del Código
Civil "El matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil,
produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que, de
buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo; pero dejará de producir efectos
civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges.
352
Las donaciones o promesas que, por causa de matrimonio, se hayan hecho
por el otro cónyuge, al que casó de buena fe, subsistirán no obstante la
declaración de nulidad del matrimonio."
Con respecto a la redacción del Artículo 122 CC los efectos del matrimonio
son relativos al cónyuge de buena fe, pero en realidad algunos efectos como la
legitimidad de los hijos son indivisibles,. por lo que lo serán aun respecto del
cónyuge de mala fe.
98.- EL DIVORCIO
a) Concepto
b) Clases
c) La Reconciliación
a) Concepto:
Puede definirse como la separación de cuerpos legítima de un hombre y
una mujer que se encuentran unidos por vínculo matrimonial.
b) Clases:
De acuerdo al Art. 20 LMC: "El divorcio es temporal o perpetuo.
La duración del divorcio temporal no pasará de cinco años."
353
Divorcio perpetuo: Termina para siempre con la vida en común de los cónyuges.
Pero no afecta al vínculo matrimonial que sigue existiendo.
Causales:
354
Todas las del divorcio perpetuo;
Avaricia del marido, si llega hasta privar a su mujer de lo necesario para la
vida, atendidas sus facultades;
Negarse la mujer, sin causa legal, a seguir a su marido;
Abandono del hogar común, o resistencia a cumplir las obligaciones
conyugales sin causa justificada;
Ausencia sin justa causa por más de tres años;
Malos tratamientos de obra inferidos a los hijos, si pusieren en peligro su vida.
c) Reconciliación:
Es el avenimiento de los cónyuges en el sentido de volver a reunirse.
Art. 28 LMC: "El divorcio y sus efectos cesarán cuando los cónyuges
consintieren en volver a reunirse.
355
disuelta no vuelve a nacer, así lo señala expresamente el Art. 165 CC "Producida
la separación de bienes, ésta es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por
acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial."
Acción de divorcio:
Art. 24 LMC: "La acción de divorcio corresponde únicamente a los
cónyuges y no podrá deducirse contra el cónyuge inocente."
Los hijos nacidos durante el matrimonio válido de sus padres son hijos
legítimos. El efecto del matrimonio válido de los padres o del matrimonio nulo en
los casos del Art. 122 es que da origen a la filiación legítima.
a) Tuición:
Se refiere al cuidado personal de los hijos legítimos. Por regla general
corresponde al padre y la madre y en caso de separación, divorcio o nulidad a la
madre.
356
Art. 222 "Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente,
el cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos legítimos"
Art. 223 "A la madre divorciada, haya dado o no motivo al divorcio, toca el
cuidar personalmente de los hijos menores. Sin embargo, no se le confiará el
cuidado de los hijos, cuando por su depravación sea de temer que se perviertan.
En estos casos, o en el hallarse inhabilitada por otra causa, se confiará el
cuidado personal de los hijos al padre.
La circunstancia de haber sido el adulterio de la madre lo que ha dado
causa al divorcio, deberá ser considerada por el juez como un antecedente de
importancia al resolver sobre su inhabilidad. Lo dicho en este inciso se aplicará,
en su caso, al padre."
b) Patria Potestad:
Art. 340: "La patria potestad es el conjunto de derechos que la ley da al
padre o madre legítimos sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también respecto de los derechos eventuales
del hijo que está en el vientre y que, si naciere vivo, se presumiría legítimo.
Los hijos no emancipados se llaman hijos de familia, y el padre o la madre,
en su caso, con relación a ellos, padre o madre de familia.
En defecto del padre, estos derechos pertenecerán a la madre, a menos
que esté privada del cuidado personal del hijo por su mala conducta.
Se entenderá faltar el padre en los casos de los números 1.º y 6.º del
artículo 266, y en los casos de los números 1.º, 3.º, 5.º y 7.º del artículo 267.
Cuando la tuición de los hijos haya sido confiada por el juez a la madre,
ésta podrá pedir que se le otorgue, también, la patria potestad.
Todo lo que en los artículos siguientes de este título se dice del padre, se
aplicará, en su lugar, a la madre."
Falta el padre:
Cuando muere,
Cuando se otorga el decreto que da la posesión de los bienes del
desaparecido,
Cuando maltrata habitualmente al hijo, en términos de poner en peligro su
vida o de causarle grave daño.
Cuando abandona al hijo.
Cuando por la depravación del padre se hace incapaz de ejercer la patria
potestad,
357
Cuando se dicta sentencia ejecutoriada que declara al padre culpable de un
delito al que se aplique pena de más de cuatro años de presidio o reclusión u
otra de igual o mayor gravedad.
Usufructo de los bienes del hijo:
Art. 243: "El padre goza del usufructo de todos los bienes del hijo de
familia, exceptuados los siguientes:
1.Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, de toda
profesión liberal, de toda industria y de todo oficio mecánico. Los bienes
comprendidos en este número forman el peculio profesional o industrial del
hijo;
3.Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad o indignidad
del padre, o por haber sido éste desheredado, en cuyo caso el usufructo
corresponderá a la madre si está separada de bienes.
El usufructo del padre de familia sobre las minas del hijo se limitará a la
mitad de los productos, y responderá al hijo de la otra mitad.
Características del usufructo del padre sobre los bienes del hijo:
1 No es propiamente un derecho real, ya que no faculta al padre para perseguir
la cosa fructuaria.
358
El padre responde hasta de la culpa leve en la administración de los bienes
del hijo y el crédito que se derive de esta administración goza de un privilegio de
4tª clase de acuerdo al Art.2481.
Emancipación Voluntaria:
Art. 265: "La emancipación voluntaria se efectúa por escritura pública, en
que el padre o la madre, en su caso, declara emancipar al hijo adulto, y el hijo
consiente en ello.
No valdrá la emancipación si no es autorizada por el juez con conocimiento
de causa. Si ella fuere otorgada por el padre estando viva la madre, será
menester, además, que se proceda con su consentimiento.
Dicho consentimiento podrá ser suplido por el juez, con conocimiento de
causa, cuando la madre lo negare sin justo motivo o estuviere impedida para
prestarlo.
La emancipación efectuada por el padre, en los términos señalados en los
dos incisos anteriores, produce también efectos respecto de la madre."
Emancipación Legal:
Art. 266: "La emancipación legal se efectúa:
1.Por la muerte del padre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad a la
madre;
2.Por la muerte de la madre que ejerza la patria potestad;
3.Derogado
4.Por el matrimonio del hijo;
359
5.Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años;
6.Por el decreto que da la posesión de los bienes del padre desaparecido, salvo
el caso de excepción del Nº 1 de este artículo;
7.Por el decreto que da la posesión de los bienes de la madre desaparecida que
ejerza la patria potestad."
Art. 16 Ley 7.613: "La adopción del hijo emancipa a éste respecto de sus
padres legítimos."
Emancipación Judicial:
Es la que se produce por decreto del juez en los siguientes casos:
Efectos de la emancipación:
Una vez producida es irrevocable, de acuerdo al Art. 269.
360
100.- FILIACION
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos
a) Concepto:
La filiación es el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o madre y
consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente
y su inmediato descendiente.
Características de la Filiación:
Es un fenómeno jurídico que tiene como fundamento el hecho fisiológico de la
procreación, salvo la filiación adoptiva.
Constituye un estado civil, salvo la filiación adoptiva de la ley 7.613 y ley
18.703, ya que la adopción plena si constituye estado civil.
Es fuente de innumerables derechos y obligaciones.
b) Clases de filiación:
La filiación puede ser legítima, Ilegítima o por adopción. Se atiende al
hecho del momento de la concepción.
legítima
Filiación -------> natural
Ilegítima -------> Simplemente ilegítima
Adoptiva
361
Es adoptado el que ha obtenido el beneficio de la adopción de acuerdo a
las normas de las leyes 7.613 y 18.703.
Art. 270: "Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos naturales del
padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad haya
sido establecida en conformidad a las reglas del presente título."
Filiación legítima:
De acuerdo a lo que prescriben los artículos 35 y 179 CC. son legítimos los
hijos concebidos durante el matrimonio verdadero de sus padres o durante el
matrimonio nulo en los casos del Art. 122.
Impugnación de paternidad:
*** Si el hijo nace después de 180 días de celebrado el matrimonio goza de la
presunción de paternidad, pero el marido puede probar que no es el padre
probando que durante todo el tiempo en que pudo presumirse la concepción
estuvo en la imposibilidad física de tener acceso a su mujer.
362
Pueden también ejercer esta acción los ascendientes del padre aunque no
tengan derecho alguno en la sucesión del hijo, y no sólo cuando ha muerto sino
también cuando ha desaparecido.
El hijo no está amparado por la presunción de paternidad del Art. 180. Art.
190: "El concebido durante el divorcio temporal o perpetuo de los cónyuges, no
tiene derecho para que el marido le reconozca por hijo suyo, a menos de probarse
que el marido por actos positivos le reconoció como suyo, o que durante el
divorcio intervino reconciliación privada entre los cónyuges."
Impugnación de maternidad:
*** Art. 293: "La maternidad, esto es, el hecho de ser una mujer la verdadera
madre del hijo que pasa por suyo, podrá ser impugnada, probándose falso parto,
o suplantación del pretendido hijo al verdadero. Tienen el derecho de impugnarla:
363
1 El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer
la legitimidad del hijo;
2 Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo, para conferirle a él, o a sus
descendientes legítimos, los derechos de familia en la suya;
3 La verdadera madre, aunque ilegítima, para exigir alimentos al hijo en
conformidad al artículo 291, inciso 2º."
Art. 202: "Son también hijos legítimos los concebidos fuera de matrimonio y
legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, según las reglas y
bajo las condiciones que van a expresarse."
Art. 203: "En los casos del artículo 122, el matrimonio nulo sirve para
legitimar a los hijos que hubieren sido concebidos con anterioridad."
Art. 207: "El matrimonio de los padres legitima también ipso jure a los hijos
que tuvieren la calidad de naturales de ambos a la fecha del matrimonio."
Legitimación voluntaria:
364
Opera cuando no basta el sólo matrimonio para legitimar a los hijos,
Art. 208: "Fuera de los artículos 206 y 207, el matrimonio no produce ipso
jure la legitimación de los hijos.
Para que ello se produzca, es necesario que los padres, a la fecha del
matrimonio, o con posterioridad a éste, mediante instrumento público o en acta
extendida ante cualquier oficial civil, designen los hijos a quienes confieren este
beneficio, ya estén vivos o muertos.
Esta acta tendrá para todos los efectos legales el mérito de instrumento
público, será gratuita y no estará afecta a ningún gravamen fiscal."
Repudiación de la legitimación:
*** El legitimado mayor de edad puede repudiar por si mismo la legitimación,
dentro del plazo de un año contado desde que tuvo conocimiento de la
legitimación, salvo que haya aceptado expresa o tácitamente la legitimación.
*** El menor de edad repudia por sí mismo pero sólo una vez que llega a mayor
edad y dentro del año siguiente al momento en que llegado a mayor edad, tuvo
conocimiento de la legitimación.
*** Los herederos del legitimado que muere antes de repudiar pueden hacerlo en
el plazo que al primero le faltaba para poder hacerlo.
365
- Los gastos de la crianza y educación de los hijos corresponden a la sociedad
conyugal, y si no hubiere corresponden al padre, pero la madre debe contribuir a
ellos en la proporción que el juez señale.
- Art. 235 Los padres tendrán el derecho y el deber de dirigir la educación del hijo
del modo que crean más conveniente para él.
Filiación Natural:
De acuerdo al Art. 270: " Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos
naturales del padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o
maternidad haya sido establecida en conformidad a las reglas del presente título."
366
Nº 5.º Aquellos que hayan sido reconocidos por el supuesto padre, cuando,
citado éste por el hijo a la presencia judicial, confesaré la paternidad bajo
juramento. Nadie podrá ejercer este derecho más de una vez con relación a la
misma persona.
Nº 3.º Los que hubieren poseído notoriamente, a lo menos durante diez años
consecutivos, la calidad de hijo respecto de determinada persona.
La posesión de dicha calidad consiste en que su padre o madre le haya
tratado como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo
competente y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos, y que éstos
y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como
tal.
367
Efectos de la filiación natural:
- El hijo natural debe respeto y obediencia al padre o madre que lo haya
reconocido, y si ambos lo hubieren reconocido estará especialmente sometido al
padre.
- El hijo natural está obligado a auxiliar y socorrer a sus padres naturales en todas
las circunstancias que lo precisen.
- La tuición del hijo natural corresponde al padre o madre que lo haya reconocido,
si lo han reconocido ambos les corresponde de consuno, si los padres naturales
viven separados corresponde a la madre, salvo que sea depravada y que sea de
temer que se perviertan por su culpa.
- Si el padre o madre es casado no podrá llevar al hijo natural a vivir a su casa sin
autorización de su cónyuge.
Los padres naturales deben consentir el matrimonio del hijo natural, salvo
que hayan reconocido forzadamente en cuyo caso no gozan de esta facultad.
368
Art. 280: "El hijo ilegítimo que no tenga la calidad de natural sólo tendrá derecho a
pedir alimentos del padre o madre, o de ambos según el caso:
1.Si de un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos
resultaré establecida de un modo irrefragable la paternidad o la maternidad del
supuesto padre o madre;
4.Si el supuesto padre, citado por dos veces a la presencia judicial para que,
bajo juramento, reconozca al hijo y expresándose en la citación el objeto, no
compareciere sin causa justificada;
369
cumplido dieciocho años, y que no tuviere imposibilidad física para dedicarse a un
trabajo de que pueda subsistir, será admitido a pedir que su padre o madre le
reconozca o le alimente, pero revivirá la acción si el hijo se imposibilitare
posteriormente para subsistir de su trabajo."
2.- Los hijos ilegítimos deben alimentos sólo a la madre ilegítima, pero pierde
este derecho si lo abandona en la infancia.
101.- ADOPCION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) EFECTOS
a) Concepto : Según Capitant: La adopción es un acto jurídico que crea entre dos
personas relaciones ficticias y puramente civiles de parentesco y filiación.
c) Clases :
En Chile existen tres tipos de adopción :
Adopción Ordinaria, regida por la ley 7.613.
Adopción Simple, regida por la ley 18.703
Adopción Plena, regida por la ley 18.703
370
Requisitos :
- La adopción deberá otorgarse por escritura pública, en la que conste la
aceptación del adoptado. Art. 5. El adoptado puede ser mayor o menor, si es
menor deberá autorizar su representante legal o sus padres legítimos, en el caso
de negativa injustificada podrá autorizar el juez.
- Debe ser autorizada por el juez con conocimiento de causa y con audiencia de
los ascendientes legítimos del adoptante y del adoptado, y los descendientes
legítimos del adoptado.
Respecto de terceros :
371
1.- La adopción ordinaria no hace perder al adoptado los derechos que le
corresponden en su familia, los heredará y estará obligado a los alimentos para
esas personas.
2 Por consentimiento mutuo del adoptante y del adoptado mayor de edad, que
conste en escritura pública;
3 Por sentencia judicial que prive al adoptante de la patria potestad en los casos
contemplados en el artículo 267 del Código Civil; y
4 Por sentencia judicial que declare la ingratitud del adoptado para con el
adoptante.
372
- El adoptante ejerce la autoridad paterna y tiene la patria potestad sobre los
bienes del adoptado, pero no tiene el usufructo de ellos.
- Tiene el adoptante la facultad de consentir en el matrimonio del adoptado.
- El adoptante para contraer matrimonio debe hacer inventario de los bienes del
adoptado que administra, si no lo hace queda sujeto a indemnizar al adoptado por
los perjuicios que le ocasione la falta del inventario.
- La adopción simple pone fin a la patria potestad que ejercía el padre legítimo y a
la guarda del menor adoptado.
- El adoptado sigue perteneciendo a su familia.
b) Por sentencia judicial pronunciada por el tribunal que resolvió sobre ella, de
oficio o a petición de parte, cuando se hayan perdido las finalidades que se
tuvieron en vista para otorgarla y, especialmente, en caso de abandono, maltrato,
depravación o incapacidad física permanente del adoptante, y
c) Por la adopción del menos conforme a las normas de la ley 7.613 o por su
adopción plena de acuerdo a las disposiciones del Título III de esta ley."
Características :
* Es de orden público,
* Se constituye sólo por sentencia judicial,
* Es constitutiva de estado civil,
* Es una ficción legal, ya que crea una filiación que en realidad no existe, es
fuente de la filiación legítima,
* Es irrevocable, sólo puede ser dejada sin efecto por sentencia judicial que
declare la nulidad por fraude,
Requisitos : Art. 21
- Sólo podrá otorgarse a los cónyuges no divorciados, con cuatro años de
matrimonio, mayores de 25 años y menores de sesenta, con 20 años más que el
menor y que lo hubieren tenido a su tuición o cuidado en forma ininterrumpida a lo
menos un año. Los cónyuges deberán actuar siempre de consuno. Los requisitos
de edad y diferencia con el menor no serán exigibles cuando si uno de los
adoptantes es ascendiente por consanguinidad del adoptado.
373
- Al viudo o viuda podrá otorgarse la adopción plena, si en vida de ambos
cónyuges se hubiere iniciado la tramitación correspondiente y siempre que
cumpla con los demás requisitos legales.
- La adopción plena sólo procederá respecto de los menores cuya edad sea
inferior a 18 años, cuando ofrezca ventajas al adoptado, se encuentren en caso
de orfandad de padre y madre, sean de filiación desconocida, se encuentren
abandonados, o sean hijos de cualquiera de los adoptantes.
Procedimiento :
1.- La solicitud de adopción debe firmarse ante el secretario del tribunal,
acompañando copia íntegra de la inscripción de nacimiento, y si no fuere
posible el tribunal ordenará inscribir al menor en le registro civil
correspondiente al domicilio de los adoptantes.
374
3.- Los padres, guardadores y terceros tendrán un plazo de 15 días para
comparecer al tribunal.
4.- El juez abrirá si es necesario un término de prueba en la forma y términos de
los incidentes (8 días, dentro de los dos primeros se acompaña la lista de
testigos)
375
Cuando el procedimiento de adopción se haya tramitado en forma
reservada, los funcionarios públicos que violaren esta reserva, serán
sancionados con la pena de suspensión del empleo y multa de seis a diez
sueldos vitales, y en caso de causar daño la pena será de
inhabilitación absoluta y multa de ocho a diez UTM.
376
* Es un modo de adquirir a título gratuito, ya que el que adquiere no debe
ninguna contraprestación, e incluso puede rechazar libremente.
* Sirve para adquirir todo tipo de derechos, salvo aquellos que la ley declara
intransmisibles. ej. Usufructo, se extingue con la muerte del usufructuario,
Uso y habitación, el derecho de alimentos, el mandato.
a) Conceptos :
Sucesión testada y abintestato :
La sucesión como modo de adquirir requiere un título, así de acuerdo
al art. 952 " Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
Importancia de la clasificación :
El título en la sucesión testada es el testamento y en la sucesión
intestada o abintestato el título es la ley.
Importancia de la clasificación :
Las asignaciones a título universal se llaman herencias y el
asignatario heredero, las asignaciones a título singular se llaman legados y
el asignatario legatario. Las asignaciones que hace la ley son siempre a
título singular.
377
104.- APERTURA DE LA SUCESION
a) CONCEPTO
b) IMPORTANCIA
c) DELACION DE LAS ASIGNACIONES
d) MEDIDAS DE SEGURIDAD
e) HERENCIA YACENTE
f) BENEFICIOS DE INVENTARIO Y SEPARACION DE PATRIMONIOS
a) Concepto:
La apertura de la sucesión es un hecho jurídico, consecuencia de la
muerte de una persona, y en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus
sucesores.
378
5º En la sucesión rigen las leyes vigentes al momento de su apertura.
Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar salvo que
substraiga efectos pertenecientes a la sucesión en cuyo caso se entiende
que acepta, o cuando se constituya en mora de aceptar o repudiar en cuyo
caso se entiende que repudia. (1231 y 1233).
379
inventario y si se trata de legados que le imponen obligaciones o
gravámenes, deberá aceptar previa tasación de las cosas legadas.(397 y
398). No puede repudiar sin autorización judicial.
d) Medidas de Seguridad:
Art. 1222 : " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga
interés en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los
muebles y papeles de la sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso
cotidiano, pero se formará lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del
juez con las formalidades legales."
FACCION DE INVENTARIO :
El inventario es una enumeración de todos los bienes y de todas las
obligaciones del difunto, tiene por objeto hacer constar el estado del
patrimonio del causante.
Es una medida permanente de seguridad.
380
** Inventario simple, es una lista de los bienes y deudas hecha por los
interesados sin ninguna solemnidad.
** Inventario solemne, es el que se practica previa orden judicial por un
funcionario público con las solemnidades legales.
Art. 859 CPC : " El inventario solemne se extenderá con los requisitos que
siguen:
1.Se hará ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho años, que
sepan leer y escribir y sean conocidos del notario. Con autorización del
tribunal podrá hacer las veces de notario otro ministro de fe o un juez de
menor cuantía;
2.El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona
que hace la manifestación, la cual deberá ser, siempre que esté presente,
el tenedor de los bienes, se cerciorará ante todo de su identidad y la hará
constar en la diligencia;
5.Será firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que
hayan asistido, por el ministro de fe y por los testigos."
381
institución que tiene por objeto resolver ese problema y conservar el
patrimonio hereditario.
2.Las herencias de las personas que no pueden aceptar o repudiar sino por
el ministerio o autorización de otras.
382
3.Artículo 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con
beneficio de inventario.
2.Que no haya realizado actos que importen aceptación tácita, salvo que
previamente haya realizado inventario solemne en cuyo caso se presume
su intención de aceptar con beneficio de inventario. (1245)
383
B) MODOS DE ADQUIRIRLO
a) Concepto:
La herencia es todo el patrimonio del difunto, involucra todas sus
relaciones jurídicas, independientemente de su contenido efectivo; la
herencia es una universalidad jurídica que comprende derechos y
obligaciones, activos y pasivos.
384
* Tradición, pero solo una vez abierta la sucesión ya que el pacto sobre
sucesiones futuras adolece de nulidad absoluta por ílicitud del objeto,
Clases de posesión :
---------------> Posesión legal
Posesión efectiva
385
b) Requisitos para disponer de los bienes :
De acuerdo al mismo artículo 688 la posesión legal no habilita para
disponer de manera alguna de un inmueble mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesión efectiva : este decreto se inscribirá
en el registro de la comuna o agrupación de comunas en que haya sido
pronunciado; y si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al mismo
tiempo el testamento;
INCAPACIDADES:
De acuerdo al Art. 1445 " La capacidad legal de una persona consiste
en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.
1446 " Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces."
386
En materia de sucesiones el Art. 961 señala expresamente que " Será
capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado
incapaz o indigna."
Art. 962 " Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesión; salvo que se suceda por derecho de transmisión, según
el Art. 957, pues entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona
por quién se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será
también preciso existir en el momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesión no existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta
causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez años
subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio
a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador."
Art. 963 : " Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios
o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.
Pero si la asignación tuviere por objeto la fundación de una nueva
corporación o establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y
obtenida ésta, valdrá la asignación."
387
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferírsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere
condenación judicial."
Art. 1061 : " No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano
que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o
del cónyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los
ascendientes, descendientes, hermanos, cuñados, empleados o asalariados
del mismo.
No vale tampoco disposición alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cónyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuñados."
388
INDIGNIDADES :
La indignidad es la falta de mérito para suceder a una persona,
constituye un desheredamiento legal.
Art. 968 : " Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en ese crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo
salvarla;
389
La obligación no se extiende a los menores, ni en general a los que
viven bajo patria potestad o curaduría.
esta causa de indignidad desaparece desde que el impúber llega a la
pubertad, o el demente o sordomudo toman la administración de sus
bienes."
Art. 971 : " 8º Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por
el testador se excusaren sin causa legítima.
El albacea que nombrado por el testador se excusaré sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extenderá esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos
de la cuantía que lo son, ni a los que, desechada por el juez la causa, entren
a servir el cargo."
390
que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni
después."
3º El acervo líquido, que es el que resulta una vez hechas las bajas
generales, las asignaciones se calculan a partir del acervo líquido.
Art. 959 : " En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de
bienes que el difunto ha dejado, inclusos los créditos hereditarios :
1.Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere;
391
4.Las asignaciones alimenticias forzosas;
Art. 1374 " Pagados los acreedores hereditarios, se satisfarán los legados."
392
hubiera excedido en las liberalidades perjudicando las asignaciones
forzosas, en ese caso la ley dispone en los artículos 1185 y 1186 que las
asignaciones se calculen sobre el llamado acervo imaginario que es aquel
que resulta de la reconstitución en forma "imaginaria" del patrimonio del
causante antes que se hicieran las liberalidades.
El primer acervo imaginario, establecido en el art. 1185 resulta de la
acumulación al acervo líquido de todas las donaciones revocables o
irrevocables hechas en razón de legítimas o mejoras y las deducciones que
deban hacerse a la porción conyugal.
b) Ordenes de sucesión:
Las personas llamadas por la ley a suceder a una persona son en
general aquellas ligadas por vínculo de parentesco, siguiendo con ello el
orden natural de los sentimientos o afectos. De acuerdo al Art. 983 " Son
llamados a la sucesión intestada los descendientes legítimos del difunto; sus
393
ascendientes legítimos; sus colaterales legítimos; sus hijos naturales; sus
padres naturales; sus hermanos naturales; el cónyuge sobreviviente; el
adoptado en su caso; y el fisco.
Los derechos del adoptado se rigen por la ley respectiva."
SUCESION REGULAR :
Los órdenes de sucesión regular son seis :
1º de los descendientes legítimos,
2º de los ascendientes legítimos,
3º de los hijos naturales,
4º del cónyuge y de los hermanos legítimos,
5º de los colaterales legítimos, y
6º del fisco.
394
haya lugar a él, y de las demás asignaciones que el testador pueda hacerles
con arreglo a la ley."
La porción del hijo natural corresponde a la mitad de los que a cada hijo
legítimo le corresponde, pero en total no podrán ser más de la cuarta parte
de la herencia o una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
395
No habiendo hermanos carnales, los hermanos legítimos, paternos o
maternos, llevarán toda la herencia o toda la porción hereditaria de los
hermanos."
3.Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes
del difunto por parte de padre o por parte de madre, gozan de los mismos
derechos que los colaterales de doble conjunción, esto es, los que a la
vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre."
SUCESION IRREGULAR :
Los órdenes de sucesión irregular, es decir cuando el causante era hijo
natural, son los siguientes :
396
2º orden de sucesión irregular de los hijos naturales :
Art. 993 Incs. 2º y 3º : " A falta de descendencia legítima, se deferirá
la herencia en el orden y según las reglas siguientes:
Primeramente a sus hijos naturales."
397
a) CLASES DE TESTAMENTOS
b) LIMITES A LA FACULTAD DE TESTAR
398
Art. 1005 : " No son hábiles para testar:
1.Derogado
2.El impúber;
3.El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4.El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra
causa;
5.Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad
claramente.
* El error : Art. 1058 : " La asignación que pareciere motivada por un error de
hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar,
se tendrá por no escrita.", este artículo se refiere al error en la persona, que
por regla general no vicia el consentimiento, salvo que la consideración a
ella sea la determinante en el acto, como es el caso del testamento.
399
Solemnidades de los testamentos : De acuerdo al Art. 1008 : "El testamento
es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse
algunas de estas solemnidades, por consideración a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o público es aquel en que el testador
hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o
secreto, es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de ellas."
b) Clases de testamentos :
Otorgado en Chile
Testamento solemne -----> Otorgado en el extranjero
400
El ciego y el que no sabe leer ni escribir sólo pueden hacer testamentos
solemnes abiertos. (1019-1022)
Art. 1019 : " El ciego podrá sólo testar nuncupativamente y ante escribano, o
funcionario que haga veces de tal. Su testamento será leído en alta voz dos
veces; la primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los
testigos elegido al efecto por el testador. Se hará mención de esta
solemnidad en el testamento."
Art. 1022 : " El que no sepa leer ni escribir no podrá otorgar testamento
cerrado."
Las personas que no pueden entender ni ser entendidas de viva voz sólo
pueden otorgar testamento cerrado.
401
El testamento cerrado necesita, para ser llevado a cabo, que se abra, la
apertura del testamento está reglamentada de la siguiente forma :
1.El testamento deberá ser presentado al juez por cualquier persona que
tenga interés en ello.
2.Se citará la notario y testigos para que reconozcan sus firmas y las del
testador, y se dejará constancia de ello en un acta, luego se abrirá el
testamento y se mandará protocolizar, debe ese momento valdrá como
instrumento público.
Además debe llevar el visto bueno del jefe al pie y fin de cada página si
fuere abierto y en la carátula si fuere cerrado.(1029).
402
3.- Testamentos privilegiados o menos solemnes :
Son aquellos en que pueden omitirse ciertas formalidades en atención
a circunstancias especiales determinadas expresamente por la ley.
a. Testamento Verbal:
El testador dará a conocer de viva voz sus declaraciones y disposiciones
de manera que los testigos presenciales lo vean, oigan y entiendan.
Debe otorgarse ante tres testigos a lo menos.
403
Lo anterior se mandará al juez del último domicilio y éste determinará si que
valdrán dichas disposiciones, en cuyo caso mandará protocolizar como
testamento su decreto.
404
Caduca en caso de que el testador sobreviva noventa días desde aquel
en que hubieren cesado las circunstancias que habilitan para testar
militarmente. (1044).
Artículo 1046: " Cuando una persona que puede testar militarmente se
hallare en inminente peligro, podrá otorgar testamento verbal en la forma
arriba prescrita; pero este testamento caducará por el hecho de sobrevivir el
testador al peligro.
405
Se aplicarán las normas del testamento cerrado, deberá hacerse ante tres
testigos.
Se guardará entre los papeles más importantes del buque y se pondrá
noticia de él en el diario de navegación.
Se enviará al ministerio de defensa para su protocolización.
b) Requisitos:
Es necesario que el asignatario sea capaz y digno de suceder.
406
En el caso de las asignaciones testamentarias además es necesario que
el asignatario sea una persona cierta y determinada. Art. 1056 " Todo
asignatario testamentario deberá ser una persona cierta y determinada,
natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por
indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignación se
tendrá por no escrita.", por excepción son válidas las asignaciones a
personas que no existen pero se espera que existan y es válida la
asignación a una persona jurídica que no existe pero que después se
crea.
c) Clases de asignaciones:
Las asignaciones testamentarias pueden ser :
407
Los herederos representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles, y son obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y
que no se imponen a determinadas personas. (1097)
Clases de herederos :
* Heredero Universal, cuando la asignación comprende el total del
patrimonio del causante, sin expresión de cuota, es llamado a la sucesión en
términos generales sin designar cuota.
Art. 1104 " Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios: No representan al testador; ni tienen más derecho ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en el caso de la acción de reforma."
408
deben pagar las deudas hereditarias en subsidio de los herederos,
cuando al abrirse la sucesión no hay bienes suficientes para hacer el
pago.
Cuando el testador hubiere perjudicado las asignaciones forzosas con los
legados y el testamento fuera modificado por la acción de reforma.
409
La sustitución vulgar, es aquella en que se designa un asignatario para que
ocupe el lugar de otro que no acepte o que llegue a faltar, antes de
deferírsele la asignación.
410
d) MEJORAS
La ley para evitar que el testador burle las asignaciones forzosas ha dotado
a los legitimarios y al cónyuge sobreviviente de la acción de reforma de
testamento, y por medio de la formación del acervo imaginario de los arts.
1185 y 1186
El Art. 321 señala las personas a quienes por ley se deben alimentos, y de
acuerdo al Art. 1171 las asignaciones alimenticias en favor de personas que
por ley no tengan derecho a alimentos se imputarán a la porción de bienes
de que el difunto pudo disponer a su arbitrio; también cuando las
asignaciones alimenticias forzosas fueren cuantiosas de acuerdo a las
circunstancias, en cuyo caso el exceso se imputará a la cuarta de libre
disposición.
Art. 1172 : " La porción conyugal es aquella parte del patrimonio de una
persona difunta que la ley asigna al cónyuge sobreviviente en conformidad a
las disposiciones de este párrafo."
411
Debe ser pobre, esto es, carecer en absoluto de bienes; tener bienes que
sean de menor valor que la porción conyugal, o cuando tiene bienes pero
los abandona de acuerdo al Art. 1177.
412
completa responde como legatario; si recibe porción conyugal
complementaria porque tiene bienes propios o gananciales, tendrá en el
complemento la responsabilidad de un legatario y en el resto lo que le
corresponda de acuerdo a las normas de la sociedad conyugal.
c) Legítimas:
Art.1181 : " Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos."
413
Legítima efectiva : Es la porción que corresponde a un legitimario en la mitad
legitimaria aumentada proporcionalmente con los bienes que el testador
puede disponer a título de mejoras o con entera libertad y no dispuso o no
tuvo efecto la disposición. (1191).
414
restituyan los bienes que la componen de que el demandado está en
posesión, atribuyéndose la calidad de heredero.
Art. 1264 : " El que probaré su derecho a una herencia, ocupada por otra
persona en calidad de heredero, tendrá acción para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren
vuelto legítimamente a sus dueños."
415
tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán
intentar la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren
transmitido sus derechos), dentro de los cuatro años contados desde el
día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
2.Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración
de sus bienes, no prescribirá en él la acción de reforma antes de la
expiración de cuatro años contados desde el día en que tomare esa
administración."
Características:
Es una acción personal, se dirige contra los donatarios en un orden
inverso a las fechas de las donaciones ( comenzando por las más
recientes ).
Es una acción patrimonial, lo que se traduce en que es renunciable,
transferible, transmisible y con respecto al plazo de prescripción hay
416
algunos que consideran que sería el de las acciones ordinarias del Art.
2515 (5 años) y otros que sería el plazo de prescripción de la acción
rescisoria de las donaciones que es de 4 años. (1430). Se discute.
117.- PARTICION
a) COMPETENCIA
b) NORMAS GENERALES
c) EFECTOS
Art. 1331 : " Las cuestiones sobre propiedad de objetos en que alguien
alegue un derecho exclusivo y que en consecuencia no deban entrar a la
masa partible, serán decididas por la justicia ordinaria; y no se retardará la
partición por ellas. Decididas a favor de la masa partible, se procederá como
en el caso del artículo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la
masa partible, podrá la partición suspenderse hasta que se decidan; si el
juez, a petición de los asignatarios a quienes corresponda más de la mitad
de la masa partible, lo ordenare así."
417
3.- Cosas de que puede conocer tanto el juez partidor como la justicia:
a) El partidor es competente para conocer las cuestiones relativas a la
formación e impugnación de inventarios y tasaciones, a las cuentas de los
albaceas y administradores de los bienes comunes, lo cual se entiende sin
perjuicio de la intervención de la justicia ordinaria en la formación de los
inventarios, y del derecho de los albaceas, comuneros, administradores y
tasadores para ocurrir también a ellas en cuestiones relativas a las cuentas
y honorarios, siempre que no hayan aceptado el compromiso, o que éste
haya caducado o no esté constituido aún. (651 CPC).
c) "Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los
bienes comprendidos en la partición, podrán ocurrir (acudir) ante el juez
partidor o a la justicia ordinaria, a su elección." (656 CPC).
b) Normas generales :
418
** Los ordinarios, son los que se celebran periódicamente en fechas
predeterminadas y no es necesario notificar especialmente a las partes y
pueden adoptarse cualquier acuerdo aunque no estén todos los interesados,
salvo que se trate de revocar acuerdos ya celebrados o que en virtud de la
ley o acuerdos anteriores sea necesario el consentimiento unánime de todos
los interesados.
419
1.Entre los coasignatarios de una especie que no admita división, o cuya
división la haga desmerecer, tendrá mejor derecho a la especie el que
más ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendrá derecho a
pedir la admisión de licitadores extraños; y el precio se dividirá entre
todos los coasignatarios a prorrata.
2.No habiendo quien ofrezca más que el valor de tasación o el convencional
mencionado en el artículo 1335, y compitiendo dos o más asignatarios
sobre la adjudicación de una especie, el legitimario será preferido al que
no lo sea.
3.Las porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a un solo
individuo, serán, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario
consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte
mayor perjuicio a los demás interesados que de la separación al
adjudicatario.
4.Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un
asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueño.
5.En la división de fundos se establecerán las servidumbres necesarias
para su cómoda administración y goce.
6.Si dos o más personas fueren coasignatarios de un predio, podrá el
partidor con el legítimo consentimiento de los interesados separar de la
propiedad el usufructo, habitación o uso para darlos por cuenta de la
asignación.
7.En la partición de una herencia o de lo que de ella restare, después de las
adjudicaciones de especies mencionadas en los números anteriores, se
ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o
haciendo hijuelas o lotes de la masa partible.
8.En la formación de los lotes se procurará no sólo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos; pero se tendrá cuidado de no dividir o separar
los objetos que no admitan cómoda división o de cuya separación resulte
perjuicio; salvo que convengan en ello unánimemente y legítimamente los
interesados.
9.Cada uno de los interesados podrá reclamar contra el modo de
composición de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10.Cumpliéndose con lo prevenido en los artículos 1322 y 1326, no será
necesaria la aprobación judicial para llevar a efecto lo dispuesto en
cualquiera de los números precedentes, aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre
administración de sus bienes."
420
12.La distribución se rige por el principio fundamental de que habiendo
acuerdo entre los coasignatarios se estará a él, y sólo a falta de acuerdo
procederá el partidor según las reglas del Art. 1337. (1334).
6. La sentencia final en el juicio de partición se llama Laudo, Art. 663 CPC "
Los resultados de la partición se consignarán en un laudo o sentencia final,
que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que
deben servir de base para la distribución de los bienes comunes, y en una
ordenata o liquidación, en que se hagan los cálculos numéricos necesarios
para dicha distribución."
La ordenata estará constituida por partidas, es decir cada vez que se haga
un descuento será una partida.
1ª Partida : Determinación del acervo común o bruto
2ª Partida : Determinación de las bajas, etc.
La ordenata contendrá tantas hijuelas como comuneros haya, y cada hijuela
contendrá un haber y un entero. En el haber se indicará lo que a cada uno
corresponda y en el entero lo que se haya entregado en pago de su cuota.
La partición surtirá sus efectos desde que queda a firme la resolución que la
aprueba.
c) Efectos de la partición:
- Efecto declarativo de la partición : Adjudicar significa declarar que una
cosa pertenece a una persona, la adjudicación hace adquirir al adjudicatario
un derecho exclusivo sobre los bienes que le pertenecían pro indiviso.
421
señala el Art. 1345 " El partícipe que sea molestado en la posesión del
objeto que le cupo en la partición, o que haya sufrido evicción de él, lo
denunciará a los otros partícipes para que concurran a hacer cesar la
molestia, y tendrá derecho para que le saneen la evicción.
Esta acción prescribirá en cuatro años desde el día de la evicción."
Art. 1446: " No ha lugar a esta acción:
1º Si la evicción o la molestia procediere de causa sobreviniente a la
partición.
2º Si la acción de saneamiento se hubiere expresamente renunciado.
3º Si el partícipe ha sufrido la molestia o la evicción por su culpa."
Una vez evicta la cosa los partícipes están obligados a pagar la
indemnización de los perjuicios a prorrata de sus cuotas. (1347).
422