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(1) Cubas Villanueva, Víctor, El Nuevo Proceso Penal Peruano, Palestra Editores – 2009, pag 38 y 39.
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2. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho,
en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación
de su defensa y a comunicarse con un defensor de su elección”.
1.2.- También el Código Procesal Penal en su Artículo 84 inciso 10) regula los
derechos del Abogado de Defensor de interponer cuestiones previas, cuestiones
prejudiciales, excepciones, recursos impugnatorios y los demás medios de
defensa permitidos en la Ley; entonces cabe preguntarse el abogado defensor
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(2) Los principales tratados internacionales de derechos humanos: nuevos tratados, Nueva York y Ginebra, 2007.
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que plantea nulidad de actos procesales, regulado en el artículo 150 y siguientes
del Código Procesal Penal, en los cuales el Ministerio Público pueda incurrir, y
que se ha llevado acabo violando los derechos fundamentales del investigado,
podría cometer mecanismos dilatorios que entorpecen el correcto funcionamiento
de la administración de justicia.
1.3.- Su objetivo del Abogado defensor es solamente defender que las
actuaciones del Ministerio Publico sean acordes a la Constitución Política, de las
Leyes y las Convenciones firmados por el Perú; pareciera que el Juzgado de
Investigación Preparatoria, toma este hecho de temeraria y de mala fe, por el
contrario la Defensa se preocupa que el proceso penal sea llevado respetando
todos los cánones y para evitar las futuras nulidades que se presentara en el
proceso penal, como consecuencia de haber incumplido lo establecido en el
Código Procesal Penal, como en el presente caso el investigado en su
declaración fue tomada sin participación del abogado defensor, como también se
ha violado el derecho de defensa al tomar las declaraciones de los testigos sin
haberse notificado de dichas diligencias al abogado defensor del investigado, este
tipo de omisiones ni siquiera debería ser solicitado del parte del abogado, para
ser declarado nulo, por el contrario debería ser declarado de oficio tal como se
encuentra regulado en el artículo 150 del Código Procesal Penal.
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(3) Obra antes citada, Pág. 269 y 261.
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II.- ERRORES DE HECHO QUE CONTIENE LA RESOLUCIÓN:
2.2.- No negamos que el día 15 de febrero del 2016 se planteó tutela derecho,
con el argumento de vulneración de derecho de defensa del investigado.
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2.6.- Posterior a ello se entrevistó con el Abogado JOSE LUIS ITO GARCIA,
quien manifestó no lo suscribió dicha declaración es porque no habría participado
en la diligencia de toma declaración de FILEMON TRILLO DE LA CRUZ, porque
se encontraba participando en otra diligencia en la misma delegación policial, en
la toma de declaración de los coimputados LUIS ANGEL CONTRERAS GARAY y
JHONNY JOSELITO ROSALES LULO, ello está acreditado con las propias
declaraciones de los demás coimputados que obran en la carpeta fiscal adjunto al
presente escrito.
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JOSELITO ROSALES LULO se le ha realizado 23 preguntas y cinco párrafos de
lectura de sentencia y un párrafo de generales de Ley, que consta en total de 7
hojas; en mismo sentido al coimputado LUIS ANGEL CONTRERAS GARAY, se
ha hecho siete preguntas, lectura de derechos y dos párrafos de generales de ley
que consta de dos hojas.
2.10.- Entonces este hecho son hechos nuevos que no ha sido discutido en la
audiencia de tutela de derecho, que el defensor hasta ese momento desconocía
porque no había tenido la copia del carpeta fiscal con antelación, por ello las
partes tienen la obligación de hacer conocer los nuevos hechos, con el propósito
de corregir las omisiones o errores, para evitar las futuras nulidades que podría
acarrear el proceso, eso está haciendo la defensa con el propósito de colaborar
con la correcta administración de justicia y no se viole la Constitución, las leyes y
las Convenciones firmados por nuestro país.
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probatoria en plena igualdad y que el derecho de defensa se extiende a todo
proceso y grado del procedimiento, en la forma y oportunidad que la Ley
señala. En ese contexto, no podría llevarse a cabo el proceso durante la
etapa de investigación preparatoria a espalda del imputado, tales de actos
de investigación estarían viciados de nulidad, si bien es cierto que el
abogado del imputado está facultado a concurrir a no a los actos de
investigación que realiza el Fiscal, pero de todas maneras la comunicación
es obligatoria, la defensa tiene que tener conocimiento que se realizara tal o
cual diligencia, como por ejemplo, la declaración del agraviado de un
testigo, una verificación o inspección etc., en ese sentido si se produce una
nulidad radical por inobservancia de la garantía que prescribe el articulo 150
literal a) y d) del Código Procesal Penal, al vulnerarse derecho de defensa,
no cabe justificación que el Fiscal realice la investigación preparatoria a
espaldas del imputado, alejando que este no ha podido ser notificado al
desconocerse su paradero, pero no se le designo un abogado defensor; (…)
(4)
2.13.- Por dichos considerandos la defensa también hace conocer, que dichas
declaraciones deben ser declarados de nulidad absoluta, y debe subsanarse
dichas omisiones señalar nuevo día y hora para la realización de dichas
diligencias, como también en la que todas las partes seamos debidamente
notificados para así hacer uso del derecho que tenemos de asistir a la misma.
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(4) Pleno Jurisdiccional Distrital en Materia Penal – Sullana, de fecha de 14 de octubre de 2013, Acta de Sesión
Plenaria, Tema tres, Nulidad Procesal por vulneración de derecho de defensa en la etapa de Investigación
Preparatoria.
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III.- ERRORES DE DERECHO:
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Además se ha atentado contra el principio de IMPARCIALIDAD de los
jueces en el proceso, derogando de un plumazo, las garantías procesales
del Código Procesal Penal, tratar de intimidar al Abogado Defensor, para
no presentar algún recurso a favor del investigado.
Se ha violado el artículo 139º inciso 3) de la Constitución Política del Perú,
que garantiza el derecho al debido proceso y tutela procesal efectivo.
Según eminentes ejecutorias, “es principio y derecho de la función
jurisdiccional la observancia del debido proceso y de la tutela jurisdiccional
efectiva; así como la motivación escrita de las resoluciones judiciales en
todas las instancias” Que, “la causal de contravención a las normas que
garantizan el derecho al debido proceso, se configura cuando dentro del
desarrollo del proceso se encuentran vicios que afectan el
desenvolvimiento del mismo, creando una transgresión procesal que no
hace posible la expedición de una resolución válida, respecto del fondo de
la controversia” y que “todos los magistrados, al ejercer el poder en nombre
de la nación, y decidir sobre los derechos de los litigantes, deben de
justificar su decisión, no sólo amparándose en normas jurídicas sino
analizando los hechos de cada caso concreto.” Lo cual ha sido violado en
este caso, por lo que me veo obligado a apelar.
POR LO EXPUESTO:
Solicitamos, que elevado que sea el expediente a la Sala Penal que corresponda,
se REVOQUE la resolución apelada dicta por la Juez de Investigación
Preparatoria de Sede Central de Huancayo.
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