VII INTEGRACIÓN E INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA DEL DERECHO

Es necesaria la investigación científica para la integración del derecho?

Es necesario partir más allá de los instrumentos legales, de un método científico
que ofrezca juicios y emita respuestas ante lo que no está contenido dentro de la
misma ley. Para esto la investigación científica del derecho juega un papel
relevante. Debe existir el concepto de plenitud en el derecho.
Partimos de las siguientes situaciones donde en la ley escrita y las demás leyes no
hay una ley que regule una situación particular y si la aplicación de una ley existente
va en contravía de lo que es el derecho. Estas dos incógnitas son las que aborda la
investigación del derecho, así como lo es la interpretación de este, y lo hace bajo
tres premisas básicas como se interpreta el derecho positivo, cuando no hay
regulación para un hecho real y que hacer en caso de que la solución valla en contra
del derecho.
Dentro del ordenamiento jurídico existen las lagunas en el código civil y la
denegación de justicia, pero no pueden existir vacíos en el derecho por que este
debe ser plenamente regulador y garantizador de derechos y en este sistema no
puede un juez abstenerse de emitir sentencia o administrar justicia alegando que no
hay una ley existente, suficiente para regular un hecho que llegue a sus manos. Si
lo hiciera incurría en responsabilidad por administración de justicia. El derecho por
su fundamental importancia debe encontrar en la plenitud el perfeccionamiento de
su aplicación. Considerando el acceso a la justicia como un derecho fundamental y
el papel de los jueces sumamente importante para lograrlo.
Entre las escuelas de la investigación científica del derecho existe la escuela del
derecho libre establece si la ley no contiene normas que puedan resolver los casos
concretos planteados, hay que acudir a otras fuentes suplementarias. La labor es
libre pues no se halla sujeta a la autoridad de las fuentes formales y es científica en
cuanto se fundamenta en criterios científicos que sólo la ciencia puede descubrir,
este se forma en el interior de las asociaciones o agrupaciones humanas y la
doctrina de la libre investigación: dice que el juez ante el silencio de la ley debe
hacer investigación científica y crear normas como lo haría el legislador. Cobra
mayor importancia la jurisprudencia. El papel de los jueces juega un gran papel
puesto que este debe pensar el derecho como el perfeccionamiento de la
humanidad, el progreso cultural, en la concepción del derecho.
Según el artículo 8 de la ley 153 de 1887 cuando no hallan ley exactamente
aplicable, al caso controvertido se aplicarán las leyes que regulen casos o materias
semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional las reglas generales del
derecho. En Colombia las lagunas del código civil y el derecho se llenan con la
analogía la costumbre y las reglas o principios generales del derecho. Los artículos
8 y 13 de esta misma ley establece que los vacíos del código civil y las leyes que lo
contemplan se llenan con el principio de la analogía y éste no desconoce el artículo
230 de la constitución política colombiana porque no es una fuente autónoma, se
efectúa por mandato legal e imperio de la ley. La doctrina constitucional es una
fuente integradora por que el juez cumple un papel de interpretador de la
constitución al aplicar la decisión proferida por la corte constitucional máximo órgano
encargado de la supremacía de la constitución. En la investigación de la integración
del derecho además de la analogía, está la costumbre y los principios generales del
derecho. Se entiende por costumbre es el derecho nacido consuetudinariamente,
es el uso implantado por una colectividad y considerados por esos como
jurídicamente obligatorios debe ser general, constante, publica y uniforme y que no
sea contraría a la moral social, con una conciencia de obligatoriedad, es
subordinada y supletiva de la ley.
Art. 8 CC La costumbre en ningún caso
tiene fuerza contra la ley. No podrá alegarse el desuso para su inobservancia, ni
práctica alguna, por inveterada y general que sea.

Los principios generales del derecho cumplen funciones creativas de orientar al

legislador en la creación de la norma, función integradora que ayuda al interprete
para llenar lagunas, función interpretadora que le sirve al juez para determinar
alcance y contenido de la ley. Para los iuspositivistas, son principios fundamentales
de la legislación positiva, no se encuentran en ninguna ley, pero son presupuestos
necesarios de las normas de los cuales se deducen la misma por fuerza de
abstracción.
Tienen una función imperativa, el juez y las partes deben acatar lo señalado por el
legislador de forma positiva. Los principios generales del derecho deben ser
armónicos con la constitución. Las reglas o principios del derecho comparado
pueden deducirse del código civil y las leyes que lo complementan Se identifica con
los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizados
extendido al civil, internacional privado, publico etc. El principio de equidad y del
derecho natural hace referencia a lo que conocemos como derecho natural que
defiende la existencia de los derecho naturales e inalienables, que permitía la
libertad y la igualdad entre los hombres frente a la ley. Entre los principios implícitos
dentro del ordenamiento están:

Regla general del abuso de los derechos: Los derechos individuales no son
absolutos y relativos, por ello quien realice un uso abusivo de su derecho deberá
indemnizar. Lo anterior teniendo en cuenta que los derechos tienen un fin social.
Requisitos para que se configure abuso del derecho: a)que carezca de un interés
legítimo y serio b)que al ejercer el derecho exista intensión de dañar.
Enriquecimiento sin causa: A nadie le es lícito enriquecerse con detrimento caudal
ajeno, En razón de ello, todo sujeto que obtenga un enriquecimiento injusto con
perjuicio de la hacienda de otro deberá indemnizar el valor del empobrecimiento
relativo.

La imprevisión en los contratos Cuando circunstancias imprevistas e imprevisibles

posteriores a la celebración de un contrato influyan en un desequilibrio en las
prestaciones y futuro cumplimiento de lo obligado, es posible solicitar a la autoridad
competente la modificación de los acuerdos iniciales.
A nadie se le permite alegar su propia inmoralidad ante la justicia a nadie se le
permite aprovecharse en su beneficio particular del dolo o mala fe cometido,
especialmente cuando tal aprovechamiento busca perjudicar a otro. Los culpables
de dolo son indignos de ser escuchados por la justicia
El principio de la buena fe exenta de culpa: indica que cada cual debe celebrar sus
negocios, cumplir sus obligaciones y en general, ejercer sus derechos, mediante el
empleo de una conducta de fidelidad ósea por medio de la lealtad y sinceridad que
imperan en una comunidad de hombres de criterio honesto y razonable. hay dos
tipos activa la que se practica y pasiva la que se recibe.
Cuando el acto que ejecuta una persona es producto de un error invencible, común
a muchos, la simple apariencia se convierte en realidad. aplicación de la regla: a)
que se trate de un error generalizado b) que el error haya sido invencible.

Suena a veces un poco imposible mencionar cada una de las reglas del derecho,
muchas de estas son útiles y necesarias en un momento dado, y sin embargo variar
en el tiempo, en el sentido o limitarse en su alcance ante la evolución constante de
la sociedad en su ámbito jurídico y en el de la conciencia de los pueblos. Así mismo
desparecer o ser absorbidas dentro de una regla más general. Los jueces al aplicar
las leyes escritas deben tomar en cuenta la concepción de estas como el desarrollo
del derecho como sistema. El derecho en su aplicación y las leyes no pueden ir en
contravía del ordenamiento jurídico. El juez está obligado a decidir, son mandatarios
de estado, administran justicia en nombre del ordenamiento jurídico existente
resumido en la frase en nombre de la Republica de Colombia