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CAPITULO I................................................................................................................................. 3
ASPECTOS GENERALES........................................................................................................ 3
1. ANTECEDENTES .......................................................................................................... 3
2. CONCEPTOS ................................................................................................................. 5
3. NATURALEZA JURIDICA ............................................................................................. 6
CAPITULO II ............................................................................................................................... 8
E.I.R.L. Y MYPES....................................................................................................................... 8
1. MYPE ............................................................................................................................... 8
1.1. CONCEPTO ............................................................................................................ 8
1.2. DEFINICION ............................................................................................................ 8
1.3. CARACTERISTICAS ............................................................................................. 9
1.4. IMPORTANCIA ....................................................................................................... 9
1.5. VENTAJAS Y DESVENTAJAS............................................................................. 9
2. E.I.R.L............................................................................................................................. 10
2.1. CONCEPTO .............................................................................................................. 10
2.2. CARACTERISTICAS ........................................................................................... 10
2.3. VENTAJAS Y DESVENTAJAS........................................................................... 11
2.4. TRAMITE ............................................................................................................... 12
CAPITULO III ............................................................................................................................ 15
DERECHO COMPARADO...................................................................................................... 15
1. PARAGUAY................................................................................................................... 15
2. BRASIL........................................................................................................................... 15
3. ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA ............................................................. 15
4. ALEMANIA..................................................................................................................... 16
5. FRANCIA ....................................................................................................................... 17
6. ESPAÑA......................................................................................................................... 17
7. PANAMÁ ........................................................................................................................ 18
8. EL SALVADOR ............................................................................................................. 19
9. COLOMBIA .................................................................................................................... 20
10. CHILE ......................................................................................................................... 21
11. URUGUAY ................................................................................................................. 22
CAPITULO IV ............................................................................................................................ 24
MARCO LEGAL ........................................................................................................................ 24
1. CONSTITUCION POLITICA ....................................................................................... 24
1
2. DECRETO LEGISLATIVO 21621 ley que norma la E.I.R.L. ..................................... 24
3. LA LEY DE LA PEQUEÑA EMPRESA DEL SECTOR PRIVADO, APROBADA
POR DECRETO LEY 21435............................................................................................... 24
CONCLUSIONES: .................................................................................................................... 26
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA ........................................................................................... 26
CAPITULO I
ASPECTOS GENERALES
1. ANTECEDENTES
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada surge como ficción
legal y como nueva figura jurídica, en mérito a la necesidad de crear como
medio idóneo para los fines que pretendía alcanzar; sin embargo
De este modo el Decreto Ley Nº 21621, en donde solo se regulaban
formas empresariales asociativas - la EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA, tras aguardar diversas maneras de
solución a la forma más usual de negociar en nuestro país; por la empresa
ejecutada por una sola persona. Y decimos que fue larga la espera, pues
dentro de nuestro hemisferio algunas naciones ya contaban años antes
en su legislación con dispositivo similar.
No existe límite en el monto de inversión por el empresario singular,
pudiendo por medio de ella, desarrollar actividades lícitas a imaginación
pueda haber concebido.
Por ello, no debe confundírsele como exclusiva para el funcionamiento de
una micro o pequeña empresa, dado que si supera las condiciones o
parámetros impuestos por el Decreto Legislativo Nº 705 (Ley de
Promoción de Micro Empresas y Pequeñas Empresas), se perderán
ciertos beneficios de carácter administrativo o tributario, cuya ausencia
sabrá manejar fácilmente una E.I.R.L de envergadura económica -
financiera mayor y gerencia eficiente.
Pensamos que una correcta interpretación de la Ley y del alcance de la
Constitución Política en su artículo 59, respecto al rol del estado como
promotor de la pequeña empresa, debe llevarnos a concluir que para
gozar de los beneficios que concede la legislación para la micro o
pequeña empresa se debe adoptar la forma de una E.I.R.L., lo que no
obliga a que esa modalidad pueda ser propia - reiteramos - de una
actividad económica mayor.
Al promulgarse el Decreto Ley 21621 se adujo que la norma tenía carácter
promocional, hecho que ni en teoría ni en la práctica fue cierto, pues
aquélla no contenía ningún beneficio, aliciente o incentivo de índole
alguna ( tributario, financiero, administrativo, etc.) para las empresas que
se desarrollaran bajo esa modalidad empresarial. Tuvieron que pasar
varios años más (15 exactamente) - costumbre legislativa sempiterna-
para que las E.I.R.L. e incluso algunas sociedades, pudieran beneficiarse
con ciertas prerrogativas puestas a su favor por el Decreto .Leg. 705,
quien las reordenó dentro de su esquema normativo.
El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en
conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.
La facultad de crear empresas individuales de responsabilidad limitada se
confiere sólo a personas naturales, excluyendo de esta posibilidad a las
personas jurídicas. Estas últimas quedan sujetas a las reglas generales
en cuanto a que cualquier empresa que acometan deberá hacerlo con
ilimitación de responsabilidad, salvo en cuanto la organicen bajo alguna
una forma societaria que les confiera el beneficio de la limitación de
responsabilidad.
La Naturaleza jurídica de la empresa, que tiene a ésta como su sujeto de
derecho y a su patrimonio como su objeto de derecho, no reposa
únicamente sobre el Derecho Mercantil, Tributario y Laboral, sino que
como producto de las constantes mutaciones de la inventiva también tiene
íntimo lazo con aquél conjunto de innovaciones substraídas de la ciencia
y técnica.
" La empresa así concebida como ente unitario de producción y de trabajo
pasa a ser un conglomerado de miembros a los que unen vínculos que
son independientes al status personal de quienes participan en el proceso
de producción, originándose un estado de colaboración como finalidad a
la de lograr la producción y entrar en el mercado", señala Mena Ramírez.
Pero, siempre son el Derecho Mercantil, Tributario y laboral los ejes
motrices sobre los cuales se esboza la naturaleza jurídica de la empresa,
incluida la que hoy nos ocupa.
La empresa pública, hoy en declive, antes en la cúspide - debía añadir la
intensa colaboración que a la demarcación de su naturaleza le brindaba
el Derecho Administrativo.
Como se ha anticipado la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada involucra la génesis de una persona jurídica y, como tal, persona
distinta a la natural que la constituye en calidad de titular de la misma, "
con patrimonio distinto al de " éste y enmarcado dentro del Derecho
Privado.
Creemos que, si efectivamente el Decreto Ley 21621, hubiere contenido
normas promocionales, la limitación se-ría inexcusable y el uso exclusivo
de la E.I.R.L. para las micro o pequeña empresa, mandato inconmovible
para quienes desearen gozar de sus beneficios.
El Decreto Legislativo 705, por el contrario, sí es una norma de corte
promocional, para las micros o pequeñas empresas al conceder una
variedad de ventajas ausentes en legislación afín.
En el Perú nació con la especial misión de acabar con las sociedades de
favor, entonces se dio la ley de la Pequeña Empresa del Sector Privado,
aprobado por el Decreto Ley 21435, que regulaba la E.I.R.L, a fin de
promover su desarrollo y contribución a la generación de empleo y riqueza
en la economía nacional, por lo tanto una forma de organización
empresarial con personalidad jurídica diferente a la de su Titular y en el
Sector de la Pequeña Empresa de Propiedad Privada; con el fin de facilitar
el eficaz desenvolvimiento de esta, comprendiendo que el patrimonio del
titular no es afectado, ya que es diferente al patrimonio o capital de la
empresa.
2. CONCEPTOS
A. MYPES
El Artículo 4 de la Ley MYPE N° 30056, establece el concepto de
Micro y Pequeña Empresa, a la letra dice:
Es una unidad económica que opera una persona natural o jurídica,
bajo cualquier forma de organización o gestión empresarial, que
desarrolla actividades de extracción, transformación, producción y
comercialización de bienes o prestación de servicios, que se
encuentra regulada en el TUO, de la Ley de Competitividad,
Formalización y desarrollo de la Micro y Pequeña Empresa y del
Acceso al Empleo Decente (Dec. Leg. N° 1086)
B. E.I.R.L.
SEGÚN La ley N° 21621, en sus artículo 1, que a la letra dice: La
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona
jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con
patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el
desarrollo exclusivo de actividades económicas de Pequeña
Empresa, al amparo del Decreto Ley Nº 21435.
En cuanto a su responsabilidad limitada, esta sería su patrimonio
constituido de la empresa, ya que el titular de la Empresa no responde
personalmente por las obligaciones de ésta. Por lo tanto solo las
personas naturales pueden constituir o ser Titulares de Empresas
Individuales de este.
3. NATURALEZA JURIDICA
La E.I.R.L. recoge dos características importantes, conocidas ya en las
sociedades comerciales consagradas por Ley, a saber: Primero, una
persona jurídica de derecho privado, distinta a su titular y Segundo la
responsabilidad limitada al patrimonio de la empresa, señalándose ciertas
excepciones a la regla.
Con el transcurrir de los años, y si bien la E.I.R.L se mantiene como
principal forma empresarial del comercio o industria a pequeña escala al
haber sido uno de los objetivos para su creación según la Ley de Pequeña
Empresa aludida, su ámbito ha rebasado los límites impuestos por la
última y ya alcanza gestiones empresariales de mediana escala.
La Naturaleza jurídica de la empresa, que tiene a ésta como su sujeto de
derecho y a su patrimonio como su objeto de derecho, La empresa
concebida como ente unitario de producción y de trabajo pasa a ser un
conjunto de miembros a los que unen vínculos que son independientes al
status personal de quienes participan en el proceso de producción,
originando un estado de colaboración como finalidad a la de lograr la
producción y entrar en el mercado.
Como se ha anticipado la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada involucra el inicio de una persona jurídica y, como tal, persona
distinta a la natural que la constituye en calidad de titular de la misma, "
con patrimonio distinto al de " éste y enmarcado dentro del Derecho
Privado.
El artículo primero de la Ley sustantiva, refiere que la E.I.R.L. es propia y
exclusiva de las actividades económica de Pequeña Empresa, pero, no
obstante ello y al no verificarse ilicitud en su adopción, hoy es usada
también para el ejercicio negociar de medianas empresas
CAPITULO II
E.I.R.L. Y MYPES
1. MYPE
1.1. CONCEPTO
La Micro y Pequeña Empresa es la unidad económica constituida por
una persona natural o jurídica, bajo cualquier forma de organización o
gestión empresarial contemplada en la legislación vigente, que tiene
como objeto desarrollar actividades de extracción, transformación,
producción, comercialización de bienes o prestación de servicio.
1.2. DEFINICION
Para esta tarea es bueno considerar criterios cuantitativos como
cualitativos que faciliten identificar todas esas empresas entre el total
de fabricantes del país. Entre los criterios cuantitativos por los que se
definen las pequeñas y microempresas (MYPES), los más usados son:
número de trabajadores; capitalización; activo neto y bruto; inversión
de capital, comprendida la inversión en maquinaria y equipo; valor
agregado; ingreso bruto y neto; ingreso procedente de las
exportaciones, y los sueldos y salarios pagados. Entre los criterios
cualitativos, los que se aplican con más frecuencia, se refieren a la
propiedad y la gestión independientes o a una combinación de
propiedad y gestión; a un tipo de gestión personalizado; a la capacidad
técnica, y a la integridad moral del propietario y de su familia.
1.4. IMPORTANCIA
1.5.2. DESVENTAJAS
2. E.I.R.L
2.1. CONCEPTO
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es uno de
los tipos de sociedades que permite a una persona la iniciación de
actividades de una empresa de manera individual, a través de un RUC
y un patrimonio distinto al propio.
2.2. CARACTERISTICAS
• Es una persona jurídica de derecho privado.
2.3.2. DESVENTAJAS
Se tiene mayor costo en la gestión del negocio, puesto que se
deberá llevar la Contabilidad y para esto se necesitará de un
profesional idóneo para el puesto.
En términos tributarios la EIRL se convierte en un agente
retenedor de tributos, debido a que se aplican las mismas reglas
de las sociedades de responsabilidad limitada.
Existe agravación de penas, por el hecho de otorgar contratos
simulados entre el creador de la EIRL y ésta
2.4. TRAMITE
PASO 1: Reunión del titular y los interesados
Seleccionar el nombre
Identificar el nombre propuesto
o Tramitar identificación de razón social en la oficina de los Registros
Públicos, previo pago.
o Recibir constancia de búsqueda (CERTIFICADO DE BÚSQUEDA
MERCANTIL), que señala si hay o no otra empresa con ese nombre.
o Resultado Negativo: Nombre procede; Positivo: Escoger otro
nombre y reiniciar el trámite.
Régimen Especial
Régimen General del Impuesto a la Renta.
Formato de solicitud
Registro Único del Contribuyente (RUC)
Certificado de compatibilidad de uso.
Copia certificada notarial o legalizada por el fedatario de la
Municipalidad del Testimonio de Constitución de la empresa.
Declaración Jurada de ser microempresa o pequeña empresa.
Recibo de pago por los derechos correspondientes.
DERECHO COMPARADO
1. PARAGUAY
En diciembre de 1983 con la llamada “ley del comerciante”, se creó una
figura legal que permite a una persona física capaz de ejercer el comercio,
limitar su responsabilidad al monto del capital asignado a la empresa, sin
tener que asociarse a otras personas.
2. BRASIL
El 15 de diciembre de 1976, se dictó la ley N0 6.040 que introdujo la figura
de la “subsidiaria totalmente integrada”; la controlada es una sociedad
anónima que puede ser constituida mediante escritura pública y tiene
como único accionista a una sociedad brasileña. Asimismo, este mismo
año, se excluyó la automaticidad de la disolución de la sociedad, por su
reducción a un solo socio. Además de la constitución por el método directo
de la escritura pública, puede ocurrir que una sociedad anónima existente
se transforme en subsidiaria integral, mediante la adquisición de todas sus
acciones por la controlante. A esta nueva figura jurídica se le aplicarán
todas las disposiciones dictadas para las Sociedades Anónimas.
1
Art 15 LEY No. 1034/83 DEL COMERCIANTE
normas de cada Estado; sin embargo, de alguna manera la adopción del
Uniforrn Comercial Code como legislación interna modificó lo anterior. A
pesar de la diversidad de la legislación en este país, tienen plena validez
las sociedades de un solo socio; aun cuando algunos Estados exigen
pluralidad de fundadores en el acto constitutivo. Sus tribunales no juzgan
al hecho que la corporation (equivalente a una Sociedad Anónima) tenga
un solo accionista como elemento suficiente o razonable para prescindir
de la estructura societaria y limitación de personalidad que ella supone.
Para excluir el límite de responsabilidad es necesario que existan
elementos adicionales de fraude a terceros; y la sola intención o propósito
de limitar la propia responsabilidad no constituye fraude. Por lo demás,
U.S.A. siguiendo la sugerencia de la Model Business Corporation Law,
que eliminó el requisito de la pluralidad de socios fundacionales
recogiendo recomendaciones de la American Bar Asociation, numerosos
Estados - se dice que son quince - aceptan la sociedad con fundación
unipersonal.
4. ALEMANIA
El legislador alemán introdujo la fundación unipersonal solamente a modo
de una norma complementaria de la ley de sociedad de responsabilidad
limitada, no estableciendo una regulación completa. De tal modo que el
párrafo 10 de la GmbH-Gesetz Novelle de 4 de julio de 1980 (que entró
en vigencia el 10 de enero de 1981) establece que la sociedad de
responsabilidad limitada puede constituirse por una o más personas. Una
sola persona física o jurídica pueden fundar una sociedad de
responsabilidad limitada por medio de una declaración unilateral que debe
observar las reglas de la Ley sobre razón social, objeto, capital.
5. FRANCIA
El 11 de julio de 1985 se instituye la sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada. Los principales objetivos de esta ley la limitación
de la responsabilidad del empresario, la disminución de las sociedades
fictas, el mejoramiento de la gestión empresarial, y perfeccionar el
régimen de cesión y transmisión de empresas. El legislador francés optó
por la técnica societaria; para ello modificó el concepto de sociedad
establecido en el artículo 1832 del Código Civil por el siguiente:
“La sociedad se constituye por dos o más personas que acuerdan por
medio de un contrato afectar a una empresa común, bienes o su industria
con vistas a repartir el beneficio o a aprovechar la economía que podrá
resultar de ello. Puede constituirse, en los casos previstos por la ley, por
el acto de voluntad de una sola persona. Los socios se obligan a contribuir
a las pérdidas”2
6. ESPAÑA
En 1989 se legisló sobre la sociedad de responsabilidad limitada y la
sociedad anónima unipersonal originaria o sobrevenida, exigiendo
constancia en la denominación social y en el Registro Mercantil. El artículo
1 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada dentro de las
2
El artículo 1832 del Código Civil Frances
Disposiciones Generales , establece que “en la sociedad de
responsabilidad limitada el capital, que estará dividido en participaciones
sociales, se integrará por las aportaciones de uno o varios socios, quienes
no responderán personalmente de las deudas sociales”.
7. PANAMÁ
Mediante la Ley N° 24, del 01 de febrero de 1966, se instauro en este
país la Empresa de Responsabilidad Limitada. En su Segunda Sección,
del artículo 63 al 83, del citado cuerpo de normas, se legisló lo referido a
esta Institución del Derecho Comercial. Las principales características de
la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, establecida en
Panamá, son las siguientes:
Solo es posible constituir esta empresa cuando se es una persona Física
(Artículo 63, 68 y siguientes).
8. EL SALVADOR
Mediante decreto Nº 1671, con fecha 31 de julio de 1970 se promulgo en
El Salvador, un nuevo Código de Comercio, vigente desde el 01 de abril
de 1971, derogando el código de 1904, este nuevo código implemento a
la Empresa de Responsabilidad Limitada, la misma que se encuentra
entre los artículos 600 y 622, contando con las siguientes características:
9. COLOMBIA
Mediante decreto Nº 410 de 1971, en Colombia se puso en vigencia el
nuevo Código de Comercio, reformado en 1995 por la ley N° 222,
instaurándose la figura de la Empresa Unipersonal, la cual se norma en
los Arts. 71 a 81 del anexo VIII, la misma que tiene las siguientes
características:
10. CHILE
El 11 de febrero de 2003, se publica en Chile, la ley N° 19857, mediante
la cual se acoge y regula lo referente a la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada. La Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, en Chile se caracteriza:
11. URUGUAY
Con fecha 04 de setiembre de 1989, se promulgo en Uruguay, la Ley
16060, Ley mediante la cual se norma el régimen vigente en materia de
sociedades comerciales. La legislación uruguaya permite que, luego de la
constitución de la sociedad, todas las acciones puedan pasar bajo el
control de un solo accionista, es decir que aquí se acepta la figura de la
Sociedad Unipersonal, únicamente con el requisito que se constituyentes
previamente como una sociedad con más de un socio. No existiendo en
este país la figura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
De la legislación comparada analizada en este acápite podemos
encontrar que generalmente en la legislación latinoamericana, prevalece
el modelo de la empresa individual de responsabilidad limitada, muy
similar a como se presenta en nuestra legislación, con personalidad
jurídica, como sujeto de derecho distinto del fundador, cuya constitución
no se encuentra condicionada a la pluralidad de voluntades y permitiendo
equiparar la responsabilidad del comerciante individual con el colectivo
CAPITULO IV
MARCO LEGAL
1. CONSTITUCION POLITICA
ARTÍCULO 58: ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA