Área Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial
Ámbito de aplicación y causales de inaplicación de
la nueva Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, Ley N.° 30225
Ficha Técnica
Autor : Lic. José Luis Nunja García*
Título : Ámbito de aplicación y causales de inapli-
cación de la nueva Ley de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, Ley N.° 30225
Fuente : Actualidad Gubernamental, Nº 85 - No-
viembre 2015
Sumario
1. Introducción
2. Ámbito de aplicación
3. Supuestos excluidos del ámbito de aplica-
ción
4. Supuestos excluidos del ámbito de aplica-
ción, pero sujetos a supervisión
5. Registro en el Sistema Electrónico de Con-
trataciones del Estado (Seace)
1. Introducción
El fundamento de la determinación de las
competencias, atribuciones y funciones
de los órganos y funcionarios, debe estar
constituido por el principio de legalidad
que se desenvuelve en la configuración de
la organización estatal. Así, el principio de
legalidad conduce al establecimiento de
una actividad estatal reglada y predecible,
escenario que es estructurado y delimitado
por la norma positiva de orden público.
En este orden, el desarrollo de la actividad
estatal en los diversos ámbitos en que
se materializa requiere, previamente, la
promulgación de una norma que regule
su accionar y su objeto; regla general que
se cumple cuando el Estado interviene
en la esfera económica a través de las
contrataciones y adquisiciones. Por ello,
la norma que nos concita tiene un ámbito
de aplicación específico, como es el de
las contrataciones y adquisiciones que
realizan las distintas entidades públicas
a título oneroso a fin de proveerse de
bienes, servicios u obras.
La adquisición o contratación a título
oneroso adquiere especificidad en el nu-
meral 3.3 del artículo 3 de la nueva Ley
de Contrataciones del Estado, Ley N.°
30225, publicada el 11-07-14, al indicar
que las entidades y órganos, así como
otras organizaciones asumen el pago con
fondos públicos. Por lo tanto, resulta rele-
vante determinar lo que se entiende por
* Egresado de la Facultad de Contabilidad y Finanzas de la Univer-
sidad San Martín de Porres. Funcionario público de carrera con
38 años de servicios, Especialista en gestión y administración
local y regional y tributación municipal, articulista del staff de
Profesionales de la revista Actualidad Gubernamental desde su
fundación. Autor de la agenda Diario Gubernamental de gran
aceptación en la administración pública.
fondos públicos por cuanto solo con ellos
se pueden materializar las contrataciones
y adquisiciones del Estado. Al respecto,
el artículo 10 del Decreto Supremo N.°
304-2012-EF, Texto Único Ordenado de la
Ley N.° 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto (en adelante
LGSNP), define a los fondos públicos a
partir de su finalidad, indicando que son
los que “se orientan a la atención de los
gastos que genere el cumplimiento de sus
fines, independientemente de la fuente
de financiamiento de donde provengan.
Su percepción es responsabilidad de las
entidades competentes con sujeción a
las normas de la materia. Los fondos
se orientan de manera eficiente y con
atención a las prioridades del desarro-
llo del país”. Esta definición operativa,
para su mejor comprensión, debe ser
complementada con lo establecido en el
artículo 11 del TUO de la citada LGSNP,
el que establece que los fondos públicos
se estructuran de acuerdo a lo establecido
en las clasificaciones económicas, ingresos
corrientes y transferencias; y por fuente de
financiamiento1, siendo estos los ingresos
por tributos, venta de bienes, prestación
de servicios, rentas de la propiedad, mul-
tas, sanciones y otros ingresos corrientes;
también los ingresos provenientes de la
venta de activos (inmuebles, terrenos,
maquinarias, etc.), las amortizaciones por
los préstamos concedidos (reembolsos), la
venta de acciones del Estado en empresas
y otros ingresos de capital; transferencias y
financiamiento según las fuentes estableci-
das en la Ley de Equilibrio Financiero del
Sector Público. Establecida la definición de
fondos públicos, estos se instrumentalizan
para el gasto a través del presupuesto,
donde es de aplicación el principio de no
afectación predeterminada de los fondos
públicos según el artículo VI del TUO de
la citada LGSNP2, criterio que fue desa-
rrollado por el Tribunal Constitucional en
la Resolución N.° 806/2006.TC-SU: “[…]
1 Artículo 11.- Estructura de los Fondos Públicos
Los fondos públicos se estructuran siguiendo las Clasificaciones
Económica y por Fuente de Financiamiento que son aprobadas,
según su naturaleza, mediante Resolución Directoral de la
Dirección General del Presupuesto Público:
1. Clasificación Económica.- Agrupa los fondos públicos divididos
en genérica del ingreso, subgenérica del ingreso y específica del
ingreso.
2. Clasificación por Fuentes de Financiamiento.- Agrupa los
fondos públicos que financian el Presupuesto del Sector Público
de acuerdo al origen de los recursos que lo conforman. Las
Fuentes de Financiamiento se establecen en la Ley de Equilibrio
Financiero del Presupuesto del Sector Público.
2 Artículo VI.- De no afectación predeterminada.- Los fondos
públicos de cada una de las Entidades se destinan a financiar el
conjunto de gastos públicos previstos en los Presupuestos del
Sector Público.
Actualidad Gubernamental N° 85 - Noviembre 2015
VII
en virtud al principio de no afectación
predeterminada, los fondos públicos de
cada una de las Entidades se destinan a
financiar el conjunto de gastos públicos
previstos en los Presupuestos del Sector
Público […] el Presupuesto constituye el
instrumento de gestión del Estado que
permite a las Entidades lograr sus objetivos
y metas contenidas en su Plan Operativo
Institucional, POI […] constituye la expre-
sión cuantificada, conjunta y sistemática
de los gastos a atender durante el año
fiscal por cada una de las Entidades que
forman parte del Sector Público y refleja
los ingresos que financian dichos gastos”.
Definido lo que constituyen los fondos
públicos y la condición onerosa del con-
trato, corresponde establecer el ámbito
de aplicación de la nueva normativa de
contrataciones y adquisiciones del Estado.
Debemos señalar que, con la finalidad de
lograr el mayor grado de eficacia en las
contrataciones públicas ―esto es, que las
entidades obtengan los bienes, servicios
u obras necesarios para el cumplimiento
de sus funciones, al menor precio y con
la mejor calidad, de forma oportuna y la
observancia de principios básicos que ase-
guren la transparencia en las transaccio-
nes, la imparcialidad de la entidad, la libre
concurrencia de proveedores, así como el
trato justo e igualitario― el artículo 76 de
la Constitución Política del Perú dispone
que la contratación de bienes, servicios
y obras con cargo a fondos públicos se
efectúe, obligatoriamente, por licitación
o concurso, de acuerdo con los procedi-
mientos y requisitos señalados en la ley.
En este contexto, la nueva ley LCAE, Ley
N.° 30225, es la norma que desarrolla el
citado precepto constitucional y, junto con
su reglamento (el cual está en proyecto y
a la fecha no se ha publicado) y las demás
normas de nivel reglamentario emitidas
por el OSCE, constituye la normativa de
contrataciones del Estado.
Conforme a lo anterior, el artículo 3 de
la referida ley delimita el ámbito de apli-
cación de la normativa de contrataciones
del Estado, teniendo en consideración
dos criterios:
Criterio subjetivo Referido a los sujetos que
deben adecuar sus actua-
ciones a las disposiciones
de dicha normativa
Criterio objetivo Referido a las actuaciones
que se encuentran bajo su
ámbito.
VII 5
VII Informes Especiales
Así, el numeral 3.1 del artículo 3 establece un listado de los ór- el Registro Nacional de Proveedores (RNP), pero sí están en la
ganos u organismos de la administración pública, bajo el término obligación de inscribirse en el Registro de Entidades Contratantes
genérico de “entidades”, que se encuentran en la obligación de (REC) conforme a lo establecido en el artículo 248 del referido
aplicar la normativa de contrataciones del Estado. proyecto de reglamento.
Por su parte, el numeral 3.2 del artículo 3 señala que la normativa La precisión que efectúa la norma es relevante y debería ser to-
de contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones que mada en cuenta al momento de efectuar las acciones de control
realicen las entidades para proveerse de los bienes, servicios y obras por parte de los órganos conformantes del Sistema Nacional de
necesarios para el cumplimiento de sus funciones, asumiendo el Control ya que, por ejemplo, según esta relación, los Cafae no es-
pago de la retribución correspondiente con cargo a fondos públicos. tarían comprendidos en la nueva LCAE, la razón podría ser que los
recursos que capta este organismo no constituyen fondos públicos.
2. Ámbito de aplicación
Mediante la Ley N.° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo 3. Supuestos excluidos del ámbito de aplicación
(LOPE), se estableció la organización de dicho poder del Estado, El artículo 4 de la Ley N.° 30225 (nueva LCAE) establece una
que estaba conformado por la Presidencia de la República, el amplia descripción de situaciones en que la normativa no sería
Consejo de Ministros, la Presidencia del Consejo de Ministros, de aplicación.
los ministerios y las entidades públicas3. Estas últimas pueden
Las situaciones de no aplicación que se consideran en esta nueva
ser de tres tipos: organismos públicos ejecutores, organismos
normativa son las siguientes:9 10
públicos especializados4 y organismos técnicos especializados5.
Excepciones a su aplicación
Pueden ser también parte del Poder Ejecutivo las comisiones6; los
programas7 y proyectos especiales; las entidades administradoras Situaciones de no
Referencias
aplicación
de fondos intangibles de la seguridad social8 y las empresas de
a. Contratos bancarios y fi- Los contratos que se celebran en el marco de las
propiedad del Estado. nancieros que provienen operaciones que se realizan en el sistema finan-
A nivel de gobiernos regionales y locales se cuenta con la Ley de un servicio financiero, ciero, pueden ser denominados “financieros”,
lo que incluye a todos también suele denominárseles “bancarios”, dado
N.° 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales y la Ley N.° los servicios accesorios o que el sistema financiero se encuentra conforma-
27972, Ley Orgánica de Municipalidades, respectivamente, donde auxiliares a un servicio de do, principalmente, por empresas a las que se
se establecen la organización de estos niveles de gobierno; por otro naturaleza financiera, sal- denomina “bancos”; de allí que a los contratos
lado, se tiene a los organismos constitucionalmente autónomos, los vo la contratación de se- que celebran los “bancos” en el marco de las
guros y el arrendamiento operaciones que les ha autorizado la SBS suela
mismos que han sido creados por la Constitución Política de 1993, financiero, distinto de denominárseles contratos “bancarios”. Los ser-
destacando los siguientes: el Tribunal Constitucional, la Defensoría aquel que se regula en la vicios u operaciones bancarias y financieras cuya
del Pueblo, la Contraloría General de la República, el Ministerio Ley N.° 28563 o norma contratación se encuentra excluida del ámbito de
Público, el Banco Central de Reserva, el Consejo Nacional de la que la sustituya. aplicación de la ley y su reglamento, aun cuando
involucran la erogación de fondos públicos, son
Magistratura, la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP. aquellos regulados por la Ley N.° 26702 y demás
En relación a este tema, en el marco de la Ley N.° 29158, disposiciones emitidas por la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFP9.
y a lo señalado en el numeral 3.1 y 3.2 del artículo 3 de la Entre los contratos financieros y bancarios tenemos,
Ley N.° 30225 (nueva LCAE), se establece que se encuentran entre otros, los de factoring, de leasing, de présta-
comprendidos dentro de los alcances de la presente ley, bajo el mo, de depósito, de cuenta corriente, de tarjetas
término genérico de entidad, las siguientes: de crédito y de débito, de custodia y gestión, etc.
Salvo la contratación de seguros y el arrendamiento
a. Los ministerios y sus organismos públicos, programas y pro- financiero, distinto de aquel que se regula en el
yectos adscritos Decreto Supremo N.° 008-2014-EF, publicado el
16-01-14, TUO de la Ley N.° 28563 Ley General
b. El Poder Legislativo, el Poder Judicial y los organismos cons- del Sistema Nacional de Endeudamiento, o norma
titucionalmente autónomos que la sustituya.
c. Los gobiernos regionales y sus programas y proyectos adscritos b. Las contrataciones que Este es el caso de los contratos internacionales,
d. Los gobiernos locales y sus programas y proyectos adscritos realicen los órganos del donde existe un proveedor no domiciliado en el
Servicio Exterior de la Re- país, y se aplica en la medida que la prestación
e. Las universidades públicas pública, exclusivamente así lo exija, como podría ser el caso de que la
para su funcionamiento entidad determine previamente “la inexistencia en
f. Las sociedades de beneficencia pública y las juntas de parti- y gestión, fuera del terri- el mercado nacional de alguna oferta que satisfaga
cipación social torio nacional. su necesidad de bienes, servicios u obras en las
g. Las empresas del Estado pertenecientes a los tres niveles de condiciones requeridas”10.
En ese sentido, determinar si para el Estado una
gobierno oferta resulta eficiente para satisfacer determinada
h. Los fondos constituidos total o parcialmente con recursos necesidad, supone que dicha oferta sea contras-
públicos, sean de derecho público o privado tada en el marco de un proceso de selección con
las ofertas de otros proveedores, donde pueda
Para efectos de la Ley N.° 30225, las Fuerzas Armadas, la Policía demostrarse las mejores condiciones técnicas y
Nacional del Perú y los órganos desconcentrados tienen el mismo económicas que reúne tal propuesta.
En consecuencia, las razones antes mencionadas
tratamiento que las entidades señaladas en el numeral anterior. justifican que las entidades públicas deban pro-
Según el artículo 236 del Proyecto de Reglamento de la Ley curar satisfacer sus requerimientos en el mercado
nacional antes de concurrir al mercado extranjero.
N.° 30225, las entidades comprendidas en el numeral 3.1 del Solo a falta de oferta nacional que satisfaga los
referido artículo 3 no requieren inscribirse como proveedores en requerimientos de la entidad podría utilizarse el
citado mecanismo excepcional.
3 Artículo 5 de la Ley N° 29185, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo. Finalmente, esta excepción tiene como objetivo
4 “Su creación y disolución se realiza por Ley a iniciativa del Poder Ejecutivo”. facilitar el funcionamiento de nuestras represen-
5 “Se crean por excepción en los casos establecidos en el artículo 33 de la citada Ley”. taciones diplomáticas.
6 “Se crean para cumplir con las funciones de seguimiento, fiscalización, propuesta o emisión de
informes que deben de servir de base para las decisiones de otras entidades”.
7 “Los programas son estructuras funcionales creadas para atender un problema o situación crítica,
o implementar una política pública específica, en el ámbito de competencia de la entidad a la que 9 Opinión N.° 020-2013/DTN de la Dirección Técnica Normativa de OSCE, referida a una consulta
pertenecen. Solo por excepción, la creación de un Programa conlleva a la formación de un órgano formulada por el Banco de la Nación.
o unidad orgánica en una entidad”. Ver el numeral 38.2 de la Ley del Poder Ejecutivo. 10 Opinión N.° 016-2006/GTN de la Gerencia Técnica Normativa de Consucode, referida a una consulta
8 El Fondo Consolidado de Reservas Provisionales (FCR) y el Seguro Social de Salud (Essalud). Ver el formulada por el Ministerio de Defensa sobre los requisitos que debe reunir un contrato para ser considerado
artículo 39 de la Ley citada. “contrato internacional” en el ámbito de las normas de contrataciones y adquisiciones del Estado.

VII 6 Actualidad Gubernamental N° 85 - Noviembre 2015

 Área Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial
Situaciones de no
aplicación
c. Las contrataciones que
efectúe el Ministerio de
Relaciones Exteriores
para atender la realiza-
ción en el Perú, de la
transmisión del mando
supremo y de cumbres in-
ternacionales previamen-
te declaradas de interés
nacional, y sus eventos
conexos, que cuenten
con la participación de
jefes de Estado, jefes de
Gobierno, así como de
altos dignatarios y comi-
sionados, siempre que
tales contrataciones se
encuentren por debajo de
los umbrales establecidos
en los tratados u otros
compromisos interna-
cionales que incluyan
disposiciones en materia
de contratación pública,
de los que el Perú es
parte.
d. La contratación de no-
tarios públicos para que
ejerzan las funciones
previstas en la presente
norma y su reglamento.
e. Los servicios brindados
por conciliadores, ár-
bitros, centros de con-
ciliación, instituciones
arbitrales, miembros o
adjudicadores de la Junta
de Resolución de Dispu-
tas y demás derivados de
la función conciliatoria,
arbitral y de los otros
medios de solución de
controversias previstos
en la ley y el reglamento
para la etapa de ejecu-
ción contractual.
f. Las contrataciones rea-
lizadas de acuerdo con
las exigencias y proce-
dimientos específicos
de una organización in-
ternacional, Estados o
entidades cooperantes,
siempre que se deriven
de operaciones de en-
deudamiento externo
y/o donaciones ligadas a
dichas operaciones.
Referencias
Mediante la Ley N.° 30154, publicada el 19-
01-14, se regula un procedimiento especial de
contratación para la realización en el Perú de
transmisiones del mando supremo y de cumbres
internacionales declaradas de interés nacional, y
sus eventos conexos, que cuenten con la partici-
pación de jefes de Estado, jefes de gobierno, altos
dignatarios y comisionados. Estos acontecimientos
deben ser declarados previamente de interés nacio-
nal mediante resolución suprema y se rigen por el
procedimiento establecido en dicha ley. También
establece que los procesos de contratación regula-
dos por esta ley se rigen por los principios previstos
en la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante el D. Legislativo N.° 1017, que resulten
aplicables a las contrataciones directas, sin perjuicio
de la aplicación de otros principios generales del
derecho público. Asimismo, en la única disposición
complementaria modificatoria de la Ley N.° 30154
se modificó el párrafo 3.3 del artículo 3 del D.
Legislativo N.° 1017, incluyéndose el inciso w.
El notario público participa en el acto público de
presentación de propuestas dando fe de los actos
que se desarrollan en su presencia. El supuesto
de inaplicación ha sido previsto para la contra-
tación de notarios públicos cuando las entidades
requieran que estos participen en los procesos
de selección, ejerciendo alguna de las funciones
previstas en la ley y/o el reglamento11.
A través de esta disposición se busca facilitar el
procedimiento de solución de controversias, tanto a
nivel de conciliación como de arbitraje. En cuanto a
la referencia a los “demás derivados”, diríamos que
estos serían las inspecciones oculares, peritajes, gas-
tos de transporte y viáticos de los participantes de
la conciliación o arbitraje, de secretaría arbitral, etc.
Al respecto, como referencia tenemos la Directi-
va N.° 013-2005- CONSUCODE/PRE, del 8 de
setiembre de 2005, aprobada por Resolución N˚
325-2005-CONSUCODE/PRE, en la cual se precisa-
ron los alcances de esta causal de inaplicación a fin
de orientar a las distintas entidades estatales en su
instrumentalización cuando se trate de los servicios
brindados por conciliadores, árbitros, centros de
conciliación, instituciones arbitrales y demás deriva-
dos de la función conciliatoria y arbitral, prevista en
el literal i del artículo 2.3 del Texto Único Ordenado
de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, aprobado por Decreto Supremo N.° 083-
2004-PCM (anterior LCAE), indicando respecto de
la disposición genérica que debe entenderse como
“demás [servicios] derivados de la función conci-
liatoria y arbitral” exclusivamente los servicios que
sean necesarios para el cabal cumplimiento de las
funciones de árbitros y/o conciliadores e inherentes
a los procedimientos de conciliación y/o arbitraje.
De ninguna manera podrán entenderse como com-
prendidos en esta causal los servicios de asesoría
especializada en conciliación y/o arbitraje, bajo
responsabilidad del titular12.
Con esta precisión, las entidades ya no pueden
contratar a la asesoría especializada, sin aplicación
de la normativa, la cual deberá someterse a los
rigores del proceso de selección.
Se verifica que el régimen normativo aplicable a
las contrataciones derivadas de convenios interna-
cionales celebrados en el marco de una operación
oficial de crédito, es el establecido:
- en primer lugar, en dichos convenios;
- en segundo lugar, en las bases de los procesos
que se convoquen como consecuencia de los
mismos, y
- en tercer lugar, en el contrato suscrito entre la
entidad y el contratista.
Así, solamente en caso de vacío o deficiencia será
aplicable supletoriamente la ley y el reglamento13.
Situaciones de no
aplicación
g. Los contratos de locación
de servicios celebrados
con los presidentes de
directorios, que des-
empeñen funciones a
tiempo completo en las
entidades o empresas del
Estado.
h. La compra de bienes que
realicen las entidades
mediante remate públi-
co, las que se realizan
de conformidad con la
normativa de la materia.
4. Supuestos excluidos del ámbito de aplicación,
pero sujetos a supervisión
El artículo 5 de la Ley N.° 30225 (nueva LCAE) establece los
supuestos excluidos del ámbito de aplicación de dicha ley, pero
sujetos a supervisión.
Están sujetos a supervisión del Organismo Supervisor de las Con-
trataciones del Estado (OSCE), los siguientes supuestos excluidos
de la aplicación de la ley:
Excepciones a su aplicación sujetas a supervisión
Situaciones de no
aplicación
a) Las contrataciones cuyos
montos sean iguales o
inferiores a ocho (8)
unidades impositivas
tributarias, vigentes al
momento de la tran-
sacción. Lo señalado en
el presente literal no es
aplicable a las contra-
taciones de bienes y
servicios incluidos en
el Catálogo Electrónico
del Acuerdo Marco.
b) La contratación de ser-
vicios públicos, siempre
que no exista la posibi-
lidad de contratar con
más de un proveedor.
VII
Referencias
La posibilidad de contratar por locación de
servicios, busca facilitar el trabajo a nivel de
la alta dirección de las entidades públicas que
tenían problemas recurrentes para contratar
a los integrantes del Directorio o del Consejo
Directivo, integrantes de los órganos colegiados
y que son personal calificado y con experiencia
que no podía ser sometido a proceso de selección.
Esta contratación se regularía por las normas del
Código Civil.
La normatividad sobre la materia está señalada
en la Ley N.° 29151, Ley General del Sistema
Nacional de Bienes Nacionales, norma que re-
gula lo referente a la adquisición y venta de los
bienes nacionales que realicen las entidades del
sector público.
Referencias
Esta es una disposición que busca dinamizar el
día a día de la administración pública, donde las
contrataciones y adquisiciones menores son las de
mayor incidencia. Hasta antes de la vigencia de la
actual normativa solo se podía contratar libremente
hasta tres unidades impositivas tributarias (3 UIT),
después de lo cual se convertían en adjudicaciones
de menor cuantía; ahora, con la modificación
efectuada, se puede contratar o adquirir sin aplicar
la normativa hasta por 8 UIT, monto significativo
en entidades pequeñas, como las municipalidades
rurales y distritales, pero también en las de mayor
envergadura.
En cuanto a que no es aplicable a las contratacio-
nes de bienes y servicios incluidos en el Catálogo
Electrónico del Acuerdo Marco, debemos precisar
que el convenio marco es una modalidad especial
de contratación en cuya concretización participan el
OSCE y Perú Compras; mientras que el Catálogo es
“un catálogo electrónico publicado y difundido en
forma electrónica a través del SEACE como método
especial de contratación que contiene las fichas con
las características de los bienes y servicios en las
que son ofertados bajo la modalidad de convenio
marco. Dichas fichas inclu2yen los proveedores
adjudicatarios, precios, lugares de entrega y demás
condiciones de la contratación”.
Se entiende por “servicio público” a aquellas
actividades definidas como tal por la ley, las que
buscan satisfacer una necesidad esencial y de
interés general, cuya prestación corresponde, en
principio, al Estado.
En tal sentido se encuentran fuera del ámbito de
aplicación de la normativa de contrataciones del
Estado, las contrataciones de “servicios públicos”
calificados como tal por la ley, en los que existe
un único proveedor. Para ello, corresponde a cada
entidad determinar si la actividad que requiere con-
tratar ha sido definida como “servicio público” en
la ley que la regula, y si existe competencia o no14.

11 Opinión N.° 021-2012/DTN de la Dirección Técnica Normativa de OSCE, referida a una consulta
formulada por el Fondo de Vivienda Policial (Fovipol).
12 Opinión N.° 085-2013/DTN de la Dirección Técnico Normativa de la OSCE, sobre una consulta
formulada por Perupetro SA.
13 Resolución N.° 1831-2013-TC-S4 expedida por el Tribunal de Contrataciones del Estado, sobre el
procedimiento administrativo sancionador iniciado por el Proyecto Especial de Infraestructura de
Transporte Descentralizado (Provías Descentralizado) en contra de la empresa Althair Perú Contratistas
Generales SRL, y en cuyo expediente se reseña que está relacionado a un proceso de selección que
fue financiado con recursos de contrapartida nacional, así como con fondos provenientes del Banco
Interamericano de Desarrollo (BID) y del Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento (BIRF),
como resultado de la suscripción de los contratos de préstamo N.os 1810/OC-PE-BID y 7423-PE-BIRF.
14 Opinión N.° 068-2013/DTN de la Dirección Técnico Normativa de la OSCE, sobre una consulta
formulada por el Servicio de Administración Tributaria (SAT).

Actualidad Gubernamental N° 85 - Noviembre 2015 VII 7

VII Informes Especiales
Situaciones de no
Referencias
aplicación
c) Los convenios de co- El convenio se define como el concierto de vo-
laboración u otros de luntades que se expresan en un pacto o contrato.
naturaleza análoga, sus- Así tenemos que esta no se aplica cuando se trate
critos entre entidades, de los convenios de cooperación, gestión u otros
siempre que se brinden de naturaleza análoga, suscritos entre entidades.
los bienes, servicios u En principio, este supuesto de exoneración que
obras propios de la involucra a los convenios de cooperación, gestión u
función que por ley les otros de naturaleza análoga que se suscriban entre
corresponde, y no se entidades es distinto del acuerdo de voluntades
persigan fines de lucro. “por el cual la administración pública se obliga
Los convenios a que a realizar contraprestaciones de carácter oneroso
se refiere el presente para obtener bienes, servicios y obras de parte de
literal, en ningún caso un proveedor (entidad pública o entidad privada),
se utilizan para encargar que interviene con fines lucrativos”, esta modalidad
la realización de las ac- implica la erogación de fondos públicos, situación
tuaciones preparatorias que la enmarca en el ámbito de la LCAE; aunque,
y/o del procedimiento en ambos casos, estamos ante la modalidad de
de selección. ejecución presupuestaria indirecta.
La diferencia entre ambas modalidades de eje-
cución presupuestaria indirecta es que en los
convenios a los que se refiere el literal materia de
análisis, las partes intervinientes no persiguen la
materialización del afán de lucro, así la celebración
del convenio involucre el gasto de los fondos pú-
blicos para cubrir los costos administrativos de las
actividades que se acuerden. La ausencia del afán
de lucro en la relación implica que el convenio
debe, necesariamente, suponer la ejecución de
prestaciones a título gratuito; esta situación es la
que lo ubica fuera del ámbito de la normativa
de contrataciones y adquisiciones del Estado. Al
respecto, debemos precisar que la LGSNP, Ley N.°
28411, distingue en sus artículos entre contrato
y convenio.
Otra modalidad es el encargo, el cual también
constituye una forma de ejecución presupuestaria
indirecta. En relación a esta modalidad, el artículo
62 y siguientes de la Directiva de Tesorería N.° 001-
2007/77.15 y sus modificatorias, establece que se
denomina “encargo”, en el marco de lo establecido
en el inciso b del artículo 59 de la Ley N.º 28411,
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto,
a la ejecución de determinadas actividades y pro-
yectos por parte de: a) unidades desconcentradas
conformantes de la misma unidad ejecutora, que
para el efecto se denominan “unidades operativas”;
b) otra unidad ejecutora, distinta de aquella en la
cual han sido aprobados los créditos presupuesta-
rios correspondientes, siempre que pertenezca a
otro pliego presupuestal”; y se denomina “encar-
gante” “a la unidad ejecutora de donde proceden
los recursos y “encargada” a la unidad ejecutora u
operativa que los recibe”.
Los artículos 63 y 64 de la directiva en mención
se refieren, respectivamente, a los casos en que
se producen los encargos y los principales térmi-
nos y condiciones de convenios y directivas de
encargos, los cuales precisan de mejor manera
esta modalidad.
En el caso de los gobiernos regionales, gobiernos
locales y organismos constitucionalmente autó-
nomos, dichos convenios y sus modificatorias
son aprobadas mediante Acuerdo del Consejo
Regional, del Concejo Municipal y Resolución
del Titular del Organismo Constitucionalmente
Autónomo, respectivamente, de conformidad con
lo establecido en el párrafo anterior, debiéndose
contar con el informe previo de la Oficina de
Presupuesto o la que haga sus veces, en el que se
demuestre las ventajas y beneficios de su concer-
tación, así como la disponibilidad de los recursos
para su financiamiento.
d) Las contrataciones rea- Como se aprecia, se encuentran fuera del ámbito
lizadas de acuerdo con de aplicación de la normativa de contrataciones
las exigencias y proce- del Estado aquellas contrataciones que reúnan los
dimientos específicos siguientes requisitos:
de una organización - Que se realicen de acuerdo a las exigencias y
internacional, Estados procedimientos específicos de organismos in-
o entidades cooperan- ternacionales, Estados o entidades cooperantes.
tes, que se deriven de Ello supone que tales organismos internaciona-
donaciones efectuadas les, Estados o entidades cooperantes cuenten
por estos, siempre que con procedimientos específicos formales de
dichas donaciones contratación.
VII 8 Actualidad Gubernamental N° 85 - Noviembre 2015
Situaciones de no
Referencias
aplicación
representen por lo me- - Que se deriven de donaciones efectuadas por
nos el 25% del monto dichos organismos, Estados o entidades coope-
total de las contratacio- rantes.
nes involucradas en el - Que las referidas donaciones representen, al
convenio suscrito para menos, el veinticinco por ciento del monto
tal efecto o provengan total de las contrataciones involucradas en el
de organismos multila- convenio suscrito para tal efecto.
terales financieros.
Las contrataciones realizadas bajo el supuesto
no se realizan directamente y en forma libre,
pues deben realizarse conforme a las exigencias
y procedimientos específicos de los organismos
internacionales, Estados o Entidades cooperantes,
que resulten aplicables; asimismo, deben respetar
los principios que rigen toda contratación pública.
En caso no se hayan establecido dichas exigencias,
la entidad deberá realizar las referidas contrata-
ciones respetando la normativa de contrataciones
del Estado.
e) Las contrataciones que Como referencia tenemos que en el numeral 3.3
realice el Estado perua- del artículo 3 de la Ley de Contrataciones del
no con otro Estado. Estado, D. Legislativo N.° 1017, no se ha previsto
un supuesto de inaplicación específico para las
“contrataciones gobierno a gobierno”, sin embargo,
estas contrataciones, por su propia naturaleza y la
calidad de las partes contratantes, se encuentran
fuera del régimen general de contratación estatal,
establecido por la referida ley15.
Si bien en los contratos a los que dan origen las
“contrataciones de gobierno a gobierno” una de
las partes es un órgano u organismo de la ad-
ministración pública del Estado peruano, la otra
parte no es un particular, sino otro Estado; lo que
determina que su naturaleza y características sean
distintas a las del contrato administrativo, pese a
que su finalidad también pueda ser la consecución
de un fin vinculado con la satisfacción del interés
público nacional.
f) Las contrataciones reali- Este es el caso de los contratos internacionales,
zadas con proveedores donde existe un proveedor no domiciliado en el
no domiciliados en el país, y se aplica en la medida que la prestación
país cuando se susten- así lo exija, como podría ser el caso de que la
te la imposibilidad de entidad determine previamente “la inexistencia en
realizar la contratación el mercado nacional de alguna oferta que satisfaga
a través de los métodos su necesidad de bienes, servicios u obras en las
de contratación de la condiciones requeridas”.
presente ley. Según el artículo 239 del proyecto de Reglamento
de la Ley N.° 30225, en el Registro Nacional
de Proveedores (RNP) deben inscribirse todas
las personas naturales o jurídicas, nacionales
o extranjeras, que deseen participar en pro-
cedimientos de selección y/o contratar con el
Estado, de acuerdo a los requisitos establecidos
en dicho artículo.
5. Registro en el Sistema Electrónico de Contrata-
ciones del Estado (Seace)
El artículo 250 del Proyecto de Reglamento de la Ley N.° 30225
dispone que las entidades están obligadas a registrar, dentro
de los plazos establecidos, información sobre su plan anual de
contrataciones, los actos preparatorios, los procedimientos de
selección, los contratos y su ejecución, así como todos los actos
que requieran ser publicados, conforme se establece en la ley,
el reglamento y en la directiva que emita el OSCE.
La entidad debe registrar en el Seace las contrataciones corres-
pondientes a los supuestos excluidos del ámbito de aplicación
de la ley sujetos a supervisión del OSCE y las demás contrata-
ciones que no se sujeten a su ámbito de aplicación conforme
a la directiva que emita el OSCE.
15 Opinión Nº 078-2012/DTN de la Dirección Técnico Normativa de la OSCE, sobre una consulta
formulada por el Ministerio de Defensa del Perú.