Gaete Claudio - Historia Del Derecho

Historia del Derecho Claudio Gaete UCN 1999
Profesor : José Antonio González 1999 UCN

Wolfang Kunker “ Historia del Derecho Romano “
Ismael Sanchez Bella “Historia del Derecho Indiano”
Jaime Eyzaguirre “Historia del Derecho “
Guias
Cicerón “ Las Leyes “
Derecho Musulmán
Derecho castellano “ Las Partidas”
(selección de artículos monográficos)
La Historia del Dº y su inclusión en las ciencias históricas.

Esta disciplina implica conjugar dos metodologías donde los criterios no siempre coinciden, uno
en cuanto a la Periodización y otro en cuanto a la valides de los supuestos. En este sentido
podemos encontrar que en cuanto al método la Historia del Dº se caracteriza por tener un método
sincrónico y un método sistemático.
Lo sincrónico implica considerar la historia cronológica y lo sistemático las divisiones a que
puede estar sujeta a las distintas normas según las instituciones. Esto nos conduce a 3 clases de
criterios.
1º Criterio Histórico: que implica la periodización.
2º Criterio Jurídico: que asume las proyecciones del Dº en el campo histórico.
3º Criterio Histórico - Jurídico.
De esta forma la historia se asume como un estudio que en el campo científico asume la realidad
del conocimiento del pasado a través de una metodología racional que indaga e interpreta el
pasado. En este sentido la complejidad esta en la distinción epidemiológica entre la historia
realidad y la historia conocimiento, donde los fenómenos históricos, si bien estudiados en su
pretérito se proyectan hasta los acontecimientos contemporáneos.
Desde el punto de vista de la historia puede juzgarse un hecho, pero sin negar su valides, al
contrario desde el punto de vista del Dº las normas se autovalidan. Asimismo no es lo mismo
juzgar desde la perspectiva contemporánea que poder hacerlo desde una perspectiva posterior.
Ejemplo “ castigo moderado a los niños”
Esencialmente se debe entender de acuerdo a su época y a quienes lo escribieron, esto es, que no
se puede juzgar desde nuestra perspectiva, sino que cosas del periodo justifiquen la norma.
Así como también la sociedad es capaz por su desarrollo de cambiar esta normas (ejemplo Ley
de violencia intrafamiliar). Las normas deben responder a su tiempo y a su espacio.
( Etnocéntrica: desde el punto de vista étnico).
Diagrama
Desde el punto de vista Histórico - Jurídico nos vamos a encontrar con dos visiones, una historia
interna y una historia externa (leibnitz), la externa abarca los acontecimientos políticos, sociales,
culturales y la interna todos los decretos, leyes, etc.
Pero no es posible extrapolar o entender el punto de vista interno prescindiendo del externo o
viceversa (hay que entender el conjunto).
La visión de la escuela Francesa “ANNALE” es una historia total (de conjunto).
1 claudio-gaete@terra.com
Credibilidad de la fuente
Euristica (fuentes) Lenguaje de la época
Critica Fuentes secundarias
Sentido literal
Hermenéutica
Sentido de contexto
Evento de entender
Sentido Unívoco = No caben dos interpretaciones
Episteme, Doxa.
En la historia debemos conciliar que la realidad que se intenta aprehender implica la asunción de
dos ejes, por un lado las fuentes, es decir las normas jurídicas, la ley, la costumbre, la
jurisprudencia, tanto judicial como teórica. Por otro lado tenemos el juicio sobre aquella realidad
histórica donde debemos tener presente las condiciones y factores que perfilan los cambios, por
ejemplo: mudanza de costumbre, progreso de la civilización, vicisitudes políticas, inmigración
de ideas nuevas, descubrimientos científicos y aplicaciones de distintas Artes- abusos que
introduce la mala fe.
En esta realidad histórica podemos apreciar que frente al Dº encontramos la siguiente
contradicción, por un lado la estabilidad que emerge del ritmo jurídico donde los elementos mas
permanentes son el idioma y el Dº y por otro lado la constante mutabilidad que es el producto de
toda sociedad temporal, puesto que tanto la cultura como la técnica presentan progresos
constantes.
Esta convergencia implica que la finalidad de los estudios Histórico - Jurídicos se proyectan en
cuatro dimensiones:
1º Mejor conocimiento de las instituciones actuales
2º La utilidad de la Historia del Dº a la interpretación de la ley.
3º El apoyo que se brinda al jurista para poder mirar el Dº vigente con sentido critico.
4º La ayuda que se otorga al conocimiento del Dº vigente.
(conocida )
Realidad Histórica
Cambios
Fuentes
Ley,costumbre DERECHO
Jurisprudencia
Estabilidad Progreso
Interpretaciones Históricas: KANT Idealista ( deber ser)

Hegel - Libertad
MARX - Materialismo Histórico
BLOCH Francesa ariales.
IDEALISTA = Lo que debe ser el Dº lo que implica proyectar con una visión óptima -
Cuales son los rasgos que caracterizan esta visión.
HEGEL= Concepto de Libertad debe llegar a su máxima expresión, en el siglo

XVIII y XIX con la revolución Francesa.
CRISTIANISMO = Fueros ( aparecen en la Edad Media)
La alta nobleza, el clero no se juzga igual que a todos, sino por el Dº eclesiástico.
Siglo XVIII la soberanía radica en la nación después de la revolución Francesa.
La edad del Ideal es una visión Platónica.
Nuestro referente judicial es Europa Occidental.
Para Hegel todos son libres después de la revolución Francesa, el rey deja de ser rey y aparece la
república es decir lo que nos afecta a todos.
RES = Cosa
PUBLICA = Publico RESPUBLICA = REPUBLICA
Materialismo Histórico.
Libertad, Valores Superestructura
Sujeto Social
Base material que es la economía Infraestructura
La libertad y los valores son una superestructura que descansa sobre una base material que es la
economía.
Escuela Francesa Annales

LIBERTAD de acontecimientos = Imprenta
de ideas Culturales = Censura
Siglos XVIII - XIX - XX
Político Económico
de Educación
Importancia de la Historia del Derecho
El estudio de esta disciplina permite las siguientes finalidades que favorecen a la mayor
comprensión de las distintas disciplinas jurídicas:
1º Se logra un mejor conocimiento de las actuales instituciones, pues estas aparecen estudiando
su origen y desarrollo con mayor profundidad y relieve, de esta manera se logra aprender las
diversas formas de generarse la norma, como también el valor de la costumbre como principal
fuente en algunos periodos históricos, como de igual modo la jurisprudencia y la doctrina de los
juristas. En este sentido se puede apreciar el discurso de Andrés Bello en la Universidad de
Chile en 1848.
2º La historia del Dº es útil en la interpretación de la ley, en este sentido, habría que recordar el
artículo 19 del Código Civil “ Bien se puede para interpretar una expresión oscura de la ley,
recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestado en ella misma o en la historia fidedigna
de su establecimiento.”
De igual modo observamos en el artículo 24 del Código Civil, Se interpretarán los pasajes
oscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la
legislación y a la equidad natural.
3º El jurista podrá mirar con sentido critico el Dº vigente.
4º La historia del Dº ayuda al conocimiento del Dº vigente, de esta manera, por ejemplo la
lectura de los proyectos del Código Civil en el siglo XIX refieren la indicación de su fuente, esto
es las 7 partidas, el Fuero Real, el C.C. Francés. Etc. Y también hacen mención de la
procedencia del sistema Romano Canónico.
5º Permite tener una saludable desconfianza frente al dogmatismo del Dº vigente.
Ad Litera Literal Polivalente
Semántico Sentido Espíritu
Interpretación Sentido
Dolo -- Delito
Dolo Bueno – Siete Partidas
Esta situación nos lleva a las fuentes, porque nos permite ver las instituciones y rastrear en que
consisten.
Ejemplo; Asilo Eclesiástico que es primero que el asilo diplomático, lo cual se remonta al Dº
Canónico, si no se sabe su procedencia no se entiende la institución.
El estudio del Dº en nuestro país implica abordar el sistema jurídico occidental, en este sentido,
tenemos 3 elementos básicos que conforman el sistema anteriormente mencionado:
1º El Dº Romano que merece el examen tanto de su estructura política, de sus niveles culturales y
de su sistema jurídico hasta el siglo V.
2º El Dº Canónico cuya importancia se plantea en la adopción del Cristianismo como religión
oficial del Imperio y donde su influencia en el Dº Privado se manifiesta en las normas que
afectan a la familia.
3º El Dº Germánico que se supone que entre los siglos V y XII va a permitir el renacimiento del
Dº Romano.
En lo que respecta a España nos debe interesar la división o periodización de su propia historia
jurídica, puesto que constituyó el vehículo de la recepción de las 3 fuentes o elementos de
nuestro sistema jurídico. España puede ofrecer cinco etapas claramente delimitadas en cuanto a
las fuentes jurídicas como a la preeminencia de algunos pueblos.
1º Edad Antigua: que transcurre entre el 218 AC al 409 DC, es un proceso de Romanización y
Cristianización de la península, se observan las bases del Dº Romano y también Canónico.
2º Temprana Edad Media: desde los años 400 al 711, fase que recoge la aportación Germánica
mediatizada por el pueblo Visigodo.
3º Alta Edad Media: entre los años 711 y 1217, formación del Dº Castellano Leonés, es un
proceso que debe afrontar la invasión musulmana y la reestructuración desde Castilla de la
dispersión jurídica a que se vio sometida la península. Es un Dº Consuetudinario cuyas fuentes
son Romanas y Germánicas.
4º Baja Edad Media: entre los años 1217 y 1474, es un proceso donde la ley se impone sobre la
costumbre a raíz de la recepción del Dº Común cuyas fuentes son el Dº Romano Justinianeo
(Justiniano) y el Dº Canónico Pontificio (del Papa).
5º Edad Moderna: plenitud y expansión del Dº Español, entre los años 1474 a 1812, el Dº
Castellano influye en la constitución del Dº Indiano en toda América y en nuestro país recibe la
influencia entre 1541 y 1810 de manera dominante y hegemónica.
31 de Marzo
Etapas de la Historia del Dº Romano

1) Criterios:
Geográfico, en este sentido podemos consignar lo siguiente, las transformaciones
políticas que se verifican en el territorio, permiten no sólo la evolución de las instituciones
políticas sino también de la jurídicas, en este sentido es susceptible apreciar la historia del Dº
Romano bajo 3 consideraciones:
1º Roma Ciudad
2º Roma Nación Itálica
3º Roma Metrópolis
2) Un segundo criterio apunta al factor político, donde podemos apreciar diversas formas de
gobierno que afectan directamente a la sociedad romana desde sus inicios. Por consiguiente
tenemos 3 grandes divisiones:
1- Monarquía
2- República
3- Imperio Subdividido en dos faces 1- Principado
2- Imperio Absoluto
3) Criterio Social. Los propios antecedentes de la expansión geográfica, de los cambios de

régimen político provocaron una transformación entre las distintas clases sociales, que van a
pugnar, sea hacia la nacionalidad o a la ciudadanía, todo esto dio como resultado tensiones
sociales que dieron lugar a guerras civiles y enfrentar la emergencia del régimen esclavista.
1) Criterio Económico: dice relación con la propia evolución de las modalidades de
producción e integración de mercados a partir de la génesis de Roma, esto significa que desde
una economía familiar cerrada se pasa a un régimen de economía mercantilista.
2) Criterio religioso: para observar la incidencia de este factor se hace necesario tener en
cuenta la división entre el Dº Religioso y el Dº Laico, en este sentido se examina el proceso de
Laicización del Dº , cuyo punto inicial es la promulgación de las leyes de las 12 Tablas.
3) Criterio Jurídico: donde la dicotomía permite distinguir etapas del Dº nacional respecto
del Dº Universal.
Provincia = donde se tiene que ir a vencer

Provincias Senatoriales = las que están bajo dominio
Provincias Imperiales = las que aun hay convulsión.
En el criterio Jurídico aparece el Dº Civil de Roma el (ius Gentium) Dº de la gente,

distinguiéndose entonces el Dº Universal del Dº Nacional.
Ya que Roma reconoce con esto las distintas formas del Dº de los pueblos.
Los esclavos en Roma son principalmente Eslavos.
El dominio romano incluía las características del pueblo conquistado, dando mayores derechos a
los que aceptaban el Imperio, esclavizando a los que se oponían y sólo aplicaba el Dº Romano a
los Romanos.
PERIODOS DE LA HISTORIA DE ROMA
1º Dº Romano Arcaico: que comienza con la fundación de Roma en el 753 AC y concluye con
la promulgación de las 12 Tablas 449 AC (fin de la Monarquía 510 AC)
2º Dº Romano Preclasico: desde las 12 tablas hasta el fin de la República 27 DC.
3º Dº Romano Clásico: (Augusto) desde el fin de la República hasta el Imperio de Alejandro

Severo 235 DC.
4º Dº Romano Postclásico: desde Alejandro Severo 235 DC hasta Justiniano 527 DC.
5º Dº Romano Justinianeo: desde el 527 DC hasta el 565 DC que es la duración del Imperio de
Justiniano.
PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO
Fritz Schultz Dº Romano Clásico, principios del Dº Romano.
1º Aislamiento,
Este principio implica la importancia que tiene la jurisprudencia en el arte de separar lo
constitutivo de Dº , en esta perspectiva, sitúa en el campo de lo NO jurídico los vínculos sociales,
lo que significa excluir ciertas materias en razón, por ejemplo, de la posición de las personas en
la familia y de esta forma el Dº Romano no se pronuncia explícitamente sobre los usos
nupciales, en otro ámbito aprecia la reglamentación de la Patria Potestad como también el
derecho de testar o las relaciones patrimoniales entre los cónyuges que solamente son
comprensibles con el conocimiento de los vínculos extrajurídicos. La Jurisprudencia considera
los hechos como ya verificados y se ocupa sólo de las cuestiones de Dº .
( patria potestas = la persona que tiene la autoridad en la familia)
El Dº Romano no entra en la familia, ya que esa era privativa del Pater Familia por lo que no
regula en términos jurídicos, sino que en términos extrajurídicos.
( Senado - Senectus - Viejo)
( Oblación - Culto, rendir culto)
Los dioses unen a las familias, por tener los mismos ancestros tutelares.
05 de Abril
2º- Abstracción
Este principio se plantea para los romanos en relación directa con el “caso” puesto que la
comprensión de que en un mismo caso jurídico podría existir la misma solución, sin embargo los
casos no se reproducen lo cual obliga a una distinción casuística de abstraer de las circunstancias
del caso los detalles diferenciales que permitan sentenciar. Los romanos mostraron resistencia
frente a la fijación, de fijar conceptos jurídicos, en este sentido encontramos la existencia de una
serie de conceptos que no tienen una expresión técnica, por ejemplo, no hay expresión técnica
para indicar capacidad jurídica, negocio jurídico o la persona. Para diferentes conceptos existe
el término teórico, pero falta sin embargo la definición.
En el sistema romano no tenemos normas generales por lo que debemos inducir de lo particular a
lo general. Por consiguiente ante casos idénticos habrá soluciones idénticas. Pero las realidades
particulares, las cosas no son idénticas, por lo tanto las soluciones no podrán ser iguales
Analogía = Solución
ABSTRACCIÓN CASO TEORICO TÉCNICA
Soluciones
diversas
3º- Sencillez
De lo anteriormente expuesto podemos avanzar frente al principio de la sencillez muy propio del
espíritu romano partidario de la unidad frente a la multiplicidad, de la misma forma la sencillez
frente a la complicación. De esta manera los romanos hicieron uso de pocas instituciones que les
sirvieron para fines muy distintos. Para los romanos un negocio jurídico es válido o no y por
consiguiente no busca figuras mixtas, procura un lenguaje conciso y fácil, para ellos la sencillez
debería impedir la profusión de elementos teóricos que conduzcan hacia la complejidad.
4º-Tradición
El pueblo romano se distingue por su conservadurismo propio de un pueblo procedente del
campo o dedicado a actividades agrarias, el concepto de esta tradición nos lleva a no formular
una critica o una política del Dº , para los romanos el Dº cumple su función cuando tiene la
voluntad de hacer justicia, en esta concepción los romanos no son proclives a la abolición de las
instituciones sino que estas caigan en desuso, como por ejemplo la Dictadura y la Censura.
5º- Nación
Para los romanos la conciencia nacional se individualiza en la lengua, de esta manera los
habitantes del Lazio conforman la nación Latina, paralela a la nación Itálica, para los romanos un
pueblo no implica necesariamente unidad de raza, ellos harán el distingo de la comunidad de
destino histórico y en este sentido el centro es la romanidad, lo romano se opone a lo
Heterogéneo, Roma es la Patria y la Ecúmene es el mundo civil del Imperio Universal, bajo la
concepción de la romanidad se asigna al Emperador el papel de benefactor y padre. El eje de
Roma implica asumir la misión histórica de la superioridad militar y las aptitudes practicas y
también en el campo jurídico, sólo reconociendo la limitación impuesta por la superioridad del
espíritu Griego. Pero también una misión providencial (divina) que confunde lo presupuestado
por la leyenda, organizar y dirigir el Imperio con las armas, leyes y establecer la Paz Romana.
La nacionalidad es distinta de la ciudadanía, en este sentido el Dº Romano distinguía al
ciudadano romano del extranjero (peregrino), hacia el siglo III AC el Dº Romano divide al
extranjero en:
a) Peregrinos pertenecientes al estado, o sea sometidos al Imperium de los magistrados.
b) Los que sólo pertenecen la Imperio, todos aquellos cuyas comunidades han formalizado
alianza perpetua con Roma, por lo tanto han renunciado a la autonomía del Dº Internacional.
Un peregrino es un NO ciudadano de la misma nacionalidad que vive su propio Dº y que está
excluido de los Comicios, del Senado y las Magistraturas.
En la política Imperial se acentuó el reforzamiento del sentimiento nacional Italiano arrogándose
la posición jurídica de las comunidades itálicas en su aproximación al de las latinas. En esta
visión el latino tiene el Dº de habitar en el territorio romano, adquirir propiedades inmobiliarias
en Roma y la adquisición de la ciudadanía, la cual se podía adquirir por nacimiento o por
manumisión.
En el año 212 DC el Emperador Caracalla otorgó la ciudadanía general (mas por la amenaza
Germana que por gracia)
ROMA
Capitus (cabeza roma)
LEX (ley)
Milites (lo militar - foedus - alianza con roma)
Linguae (la lengua)
Via (caminos - todos los caminos conducen a Roma)
Pax (paz o tranquilidad del Imperio - Paz Romana )
6º- Libertad
La idea de libertad va asociada a la idea de limitación, el no libre es aquel que tiene un Dominus
(señor). Los romanos llaman libre a una comunidad cuando por haber entrado en la liga militar
romana había perdido su soberanía de Dº internacional. La libertad es un concepto
genuinamente romano es claro, limitado, jurídico, practico, constituye una característica nacional
que opera en todo el Dº privado y público, en el Dº constitucional romano se excluye la idea de
Monarquía Absoluta ( Regnum).
En el campo público se considera que la ruina o decadencia restringió la libertad ciudadana, en la
esfera privada el romano gozó de libertad de opinión y de culto, la libertad personal se verifica
en todos los ámbitos, por ejemplo, el matrimonio libre no altera las relaciones patrimoniales de
los cónyuges, la persona es libre y plenamente capaz de obligarse.
La sociedad en el Dº romano apenas contiene un mínimo de vínculos para el individuo, en el Dº
de propiedad es donde podemos observar la mayor libertad posible, como ser la amplísima
iniciativa privada, la no limitación a las actividades mineras, a la caza, pesca. etc.
7º- Autoridad
La autoridad para los romanos se va a plantear desde dos niveles:
1- Como el prestigio social que posee una persona en este sentido va a estar la
notoriedad que se asigna a la clase senatorial y a los magistrados, esto implica la
respetabilidad social donde por ejemplo, en el caso de las instituciones tenemos que
dentro de la asamblea romana la disciplina se observa en que hablan los designados
por ella, o bien por que están revestidos del poder disciplinario (coercitio).
2- El principio de autoridad que es un concepto donde en la vida social se valora la
autoridad, esto es el comportamiento exhibido que provoca obediencia, orden y
disciplina. El factor de la edad se asocia a la idea de autoridad.
Por consiguiente autoridad y disciplina son las palabras dominantes de la política romana. En el
ámbito de la vida privada. O sea en la familia es donde se observa con mayor claridad el
principio de autoridad, que se manifiesta en: reverencia al padre, el Pater Familia tiene en sus
manos la existencia personal, la casa, la educación, el consentimiento, los bienes, la disciplina
domestica, en el Dº romano entonces se aprecia con claridad la titularidad de la Potestad.
En la época republicana aun cuando se mantiene intacta la autoridad señalada, se manifiesta una
mella en la facultad de casar a su hija sin su consentimiento, posteriormente va a aparecer una
segunda autoridad que es el “Consilium”, para encontrarnos durante el Imperio con una
limitación producto de la influencia de las concepciones jurídicas Griegas.
Consilium = consejo ( consilium = asamblea)
La edad fija un criterio de autoridad (esperanza de vida de 50 años época romana) casi la
reverencia, en el principio de autoridad se manifiesta como un amor temeroso.
( En el Consilium se deja a los miembros de la familia opinar, pero sin ser vinculante para el
Pater Familia).
8º- Humanidad
Aun cuando la inspiración es de la filosofía Griega, esta noción tiene para Cicerón la amplitud de
comprender la educación moral y espiritual, la benevolencia, en este sentido la humanidad se va
a considerar como expresión del sentimiento de dignidad y de sublimidad que son propios de la
persona humana, la influencia de este principio se manifiesta con nitidez en el campo de la
familia, principalmente en el matrimonio libre en la prohibición de vender a la mujer,
estimándolo como delito contra la religión, y en el campo del Dº penal, donde por ejemplo el
acusado tenga garantías, no castigar al culpable o bien la eliminación de la pena de muerte.
( Pontífice = Ponte = puente = puente entre lo sagrado y lo terreno)
FAS = Licitud de decir ---- lex divina -------- cosas religiosas

IUS = Licitud de hacer ---- lex humana --- cosas profanas ----- actos privados
Profano = (fanus = templo ) fuera o lejos del templo.
FAS = Licitud de decir Lex Divina Cosas religiosas
Pontífice Etico moral
IUS = Licitud de hacer Lex Humana Cosas profanas

Vida Privada
Aequitas = Equidad
Para los romanos el Dº es el Arte de lo bueno y de lo justo.

Justicia = dar a cada uno lo que le corresponde (lo justo)
Equidad = según las condiciones sociales, políticas, culturales, en cada caso en forma especial.
Bajo esto los romanos acomodan su justicia a cada época, dando cuenta de todos sus cambios.
Dando soluciones caso a caso, no importando si son parecidos, en cada uno de ellos se procurará
la justicia (lo bueno, lo justo).
Jurisprudencia = prudencia en busca de lo justo.
El concepto de autoridad (por el lado Etico - Moral) está muy ligado a la Virtud y al Honor civil.
“ Si una palabra no es válida, el tipo no tiene honor, además la palabra es el medio de relación “
IUS y FAS
La licitud para los romanos radica en actuar en conformidad con la voluntad de los Dioses, en
este sentido se observa lo cotidiano con espíritu o alma religiosa, en este período el FAS y el IUS
apuntan hacia la licitud de cualquier comportamiento aunque se estima que el FAS es la licitud
de decir y el IUS de lo que se hace. Esto se proyecta hacia la licitud religiosa, es decir, hacia el
IUS Divinum o bien en el concepto del IUS hacia las relaciones de los hombres entre sí.
Aequitas = Bajo esta noción se va a entender en el Dº romano, la adecuación del Dº positivo a
los hábitos, costumbres, sentimientos e instintos morales e intelectuales arraigados en la
conciencia colectiva, entonces la Aequitas es el equilibrio entre Dº y vida. Esta acomodación
del IUS fue conducida por el Pretor y los Emperadores bajo la guía prudente de los Juristas, en
este sentido la Aequitas va a permeabilizar el Ius Gentium haciéndolo un Dº que tiende hacia la
universalidad, en el Dº Justinianeo la Aequitas va a albergar como significado los términos de
humanidad, piedad, caridad, benevolencia. Con la Aequitas se hace la confluencia entre Dº y
Justicia, si por Aequitas se entiende la justa adhesión de la norma positiva al cambiante ritmo de
la vida social.
12 de Abril
La justicia la asumen los romanos en su dimensión de algo que está inscrito en la realidad
mundana o sea el Dº para ellos es justicia, no se preocupa de los valores ideales sino en el uso
cotidiano que de él refiere Ulpiano como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno sus
derechos. No obstante, de no existir la regla que permita descubrir el Dº de cada cual, el jurista
romano puede distinguir lo justo de lo injusto, lo lícito de lo ilícito.
Jurisprudencia = nuevamente es Ulpiano quien define esto como el conocimiento de las cosas
divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto. Para el romano el conocimiento de otras
disciplinas lo conduce a entender lo que es la realidad de la vida, en este sentido tanto la
medicina, la filosofía, religión, historia, le permite formarse un criterio práctico de lo divino y de
lo humano que lo conduce a alcanzar algunas cosas y a huir de otras.
La Jurisprudencia tiene como objetivo resolver problemas vitales sin perder de vista lo bueno y
lo justo, acomodando el razonamiento jurídico a las exigencias prácticas, de esta manera el
jurista es interprete y permite la evolución del Dº romano.
El Dº romano que es CASUISTICO, no puede abstraerse, sino que caso a caso, mas los factores
del momento, buscará lo justo.
Para Ulpiano existían 3 principios jurídicos fundamentales:
1- Vivir honestamente
2- No dañar a otro
3- Dar a cada uno lo suyo
De esta manera en la concepción romana lo valioso era el honor civil que se deriva del vivir
buenamente. Esto significa de que su reputación es la que goza ante la ley.
Vir Bonus -- Honor Civil --- Reputación (lenguaje)
Vir Bonus -- Vir Honus
IUS PUBLICUM y IUS PRIVATUM

Público en el sistema romano es lo que pertenece al Populus, o sea a la comunidad ciudadana, a
la cívitas o Estado. Mientras que Privatus es lo que pertenece al Privus, o sea al particular, en
la concepción romana Ius Publicum tiene dos significados:
1- Es el Dº emanado de los órganos estatales está integrado por las normas que se derivan de
las XII Tablas, Leges Publicae de los senados ( Senatus Consulta ), y en la época Imperial de
las Constituciones. No pertenece al Dº publico, las normas fijadas por la jurisprudencia.
2- Es el Dº referente a la estructura, a la actividad y funcionamiento del gobierno de la
República, o como dice Cicerón, son “ Publica Iura “ los que son propios de la ciudad y del
Imperio.
Si bien en un principio se contrapone la Lex norma emanada de la cívitas y el Ius (civile)
emanado de los órganos infraestatales con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la
contraposición entre Ius y Lex a la contraposición entre Ius Civile y Ius Publicum.
Por medio del Ius Honorarium (aplicado por el Pretor) se acomoda el Ius Gentium (derecho de
gente o de los peregrinos) que trae una serie de otras normas, las cuales el Pretor será el
encargado de filtrar.
( Honorarium = carrera de los honores)
Pretor Urbano = dentro de la cívitas, de la Urbe.
Pretor Peregrino = fuera de la Urbe.
( los Pretores publicaban Edicto que duraban un año)
IUS SCRIPTUM y IUS NON SCRIPTUM

De a cuerdo con Justiniano el Dº romano es escrito o no escrito, pertenecen al Dº escrito la Ley,
los Plebiscitos, los Senados Consultos, los Edictos de los magistrados, las Constituciones
Imperiales y las respuestas de los jurisconsultos. Y el Dº no escrito es el que confirmó el uso
puesto que las costumbres de larga duración y refrendadas por el consentimiento unánime de los
que las usan son semejantes a la ley.
IUS COMMUNE y IUS SINGULARE

Es Dº Común el integrado por normas vigentes con carácter general, esto es, con referencia a una
serie ilimitada de casos prefijados genéricamente, es Dº Singular el que por motivos morales,
útiles o de bien público excluye para determinadas situaciones las reglas comunes, el Ius
Singulare no niega la Ratio (razón) del Ius Commune sino que reconoce bajo ciertos aspectos una
Ratio diversa. La norma del Ius Singulare, se da para atender a una Utilitas ( utilidad) concreta y
cuando la jurisprudencia lo hace objeto de una interpretación, lo convertirá en Dº Común.
En relación con el Ius Singulare se muestra el Privilegium, si bien este era considerado en
tiempos antiguos como algo perjudicial, en épocas avanzadas se lo interpreta en sentido
favorable.
19 de Abril
ETAPAS DEL DERECHO ROMANO ARCAICO

755 AC leyes XII Tablas 449 AC
1- Extensión territorial
2- Régimen de gobierno
3- Instituciones políticas
4- Religión
5- Situación social
6- Instituciones familiares
7- Fuentes del Dº
8- Características del Dº
1- Extensión territorial: la extensión de Roma se plantea a partir de los datos

legendarios, principalmente Rómulo y Remo y los antecedentes que dicen relación con la
presencia de distintas tribus en la península Itálica. Así en el siglo VIII AC encontramos
(ligures y vénetos en el norte) distintos pueblos o etnias, Etruscos, Umbrios, Sabinos, Latinos
y Samnitas en el centro de la península y hacia el sur los Griegos, de este conglomerado
poblacional nos interesan 3 pueblos, Etruscos que proceden del Asia Menor, se ubican al
norte del rio Tíber (Etruria), es un pueblo que van a plantear una civilización anterior a los
Latinos y que hacia el siglo VII AC van a someter al Lazio y la Campagne, esta dominación
se extendió durante un siglo y medio y fundamentalmente la presencia Etrusca se va a ligar a
la Monarquía. Los Latinos van a expulsar a los Etruscos en el año 509 AC. Los
Latinos fue un pueblo de origen Indoeuropeo que habitaban la colina del Palatino enclavada
en el margen izquierda del Tíber, gracias a los Latinos, Roma pudo conectar la Etruria con el
Lazio, poniéndose a la cabeza de las distintas comunidades existentes en la región. El
tercer pueblo fueron los Sabinos, los cuales habitaban la colina del Quirinal en la región
montañesa central, en este periodo Roma articula su presencia dominante como ciudad en
toda la región al poder congregar las distintas comunidades Latinas pero también al dar origen
desde los inicios, que Roma estaba compuesta de tres etnias principales.
2- Régimen de gobierno El primer sistema es el monárquico, el sistema implica una
concentración de todos los poderes Político, Militar, Sacerdotal incluso de Juez. Un segundo
elemento, el Rey tenia el asesoramiento del Senado como también de los Comicios o
Asambleas. Esto implicaba una limitación al ejercicio de su poder, si bien el cargo era
vitalicio este, no se obtenía por nacimiento o designación arbitraria sino que era elegido por
los Comicios, e incluso aprobado por el Senado. Este sistema se va a diferenciar de la
República fundamentalmente en que el gobierno republicano se define como no vitalicio y
que se renueva por consiguiente mediante la consulta al pueblo, los poderes de la monarquía
fueron asumidos por dos Cónsules elegidos anualmente entre los Patricios.
3- Instituciones Políticas: Durante la Monarquía encontramos tres clases de comicios, los
Comicios eran asambleas del pueblo, las cuales asumieron como función principal la elección
del nuevo Rey por medio de un miembro del Senado que se llamaba Interrex, los Comicios se
organizaron a través de unidades que pudiesen agrupar a grupos representativos de cada una
de las tres tribus legendarias, esto hizo por ejemplo que en los Comicios Curiados, cada tribu
eligió a 10 curias lo que daba lugar a 30. Y como cada curia estaba compuesta de 10 gentes
hacia un total de trescientos (300). En un principio no tuvieron acceso los plebeyos. En
la siguiente etapa de los Comicios por Centurias se incorporan los plebeyos, bajo un criterio
de dividir al pueblo en 5 clases, el factor económico sirvió de criterio para tal fragmentación,
indicándose a través del Censo la división entre los más ricos y los más pobres, aun así el
sector Patricio obtuvo el apoyo de los ciudadanos de clase media o Caballeros, logrando el
predominio. La finalidad de los Comicios Centuriados fue triple, se buscó la una finalidad
militar para la integración de las Legiones, financiero para el cobro de los impuestos y político
para la estructuración de las Asambleas Populares. Una tercera división de los comicios
fue por Tribus, cuya estructuración obedeció a la consideración de la base territorial.
La Institución del Senado.

Constituyó un cuerpo legislativo fundamentalmente en el periodo monárquico, meramente
consultivo era integrado por los ancianos y la cifra osciló entre 100 y 300 esta última en los
comienzos de la república, durante la república su influencia aumentó y su función prioritaria fue
la aprobación de los acuerdos de los Comicios.
Inter Rex Autoritas Patrum

SENADO
Consultivo Legislatura
MONARQUIA República
COMICIOS Curias
Centurias Censura
Tribus
Cónsules
Rey Vitalicio
Plenos poderes Anualidad
(Rex Sacrorum) No Religioso
Blasfemo = es aquel que dice cosas que ofenden a la divinidad.

Abjura = que ha roto el juramento
Apostata = el que se da una vuelta completa, antes creía y ahora persigue.
Carrera de los Honores = la de los magistrados y que están revestidos de potestades, y llegando
al tope o sea Cónsul tenían el poder de coerción, el cual les era privativo.
21 de Abril
En el periodo podemos observar que la familia es un grupo de personas unidas entre sí pura y
simplemente por la autoridad de una de ellas ejerce sobre los demás, para fines que ascienden del
orden doméstico. A partir de aquello podemos encontrar las siguientes características:
1- Era una institución política
2- Era una institución autónoma
3- El vínculo fundamental no estaba determinado por la sangre (cognación), sino por la
sujeción a la autoridad de uno de ellos, lo que establecía el parentesco de tipo agnaticio.
4- La máxima autoridad dentro del núcleo familiar fue el Pater Familia, jefe único, supremo
juez y sacerdote con poderes ilimitados, esta facultad posteriormente se fue desmembrando,
donde por ejemplo la “manus” recayó sobre las hijas y las nueras, la Patria Potestas sobre los
hijos y demás descendientes, la Dominica Potestas sobre los esclavos y el Mancipium sobre
aquellos dados "“IN NEXI” como también sobre los bienes que integraban el patrimonio
familiar.
Otra institución es la GENS que para algunos autores va a constituir un núcleo político anterior a
la Cívitas con su propia organización interna, lo cual significaba que no fue sólo una agrupación
de familias con un antepasado común. Sino algo mas.
Una tercera institución es la CLIENTELA, individuos libres que por alguna causa se sometían a
la potestad de un ciudadano romano, el cliente participaba del culto familiar alcanzando de esa
manera la protección de los dioses. Su condición era perpetua y hereditaria.
Potestades
Cognación Dioses Manes

y Penates
Pater Familia Familia Domus Gens Clientela
Agnación Dioses Lares
Patrimonio Institución política autónoma
Senatus
El Dº público no entra en la familia romana, por lo que el estado romano no tiene facultades
para intervenir.
El Pater Familia es vitalicio, no sólo en el principio de sangre sino también con los clientes.
Por ser un tipo de familia Patriarcal, se sigue la línea masculina, siguiendo la línea el Filius
Mayor, siguiendo con las funciones sacerdotales y senatoriales.
Esto da también después de la Ley de Horacio, en donde estas familias integradas al Senado, se
instaura también el Pater Familia.
FUENTES DEL DERECHO

En este periodo encontramos dos fuentes formales del Dº , la Costumbre como aquella conducta
positiva o negativa efectuada repetidamente de generación a generación, que crea una
consciencia determinada de comportamiento, convirtiéndose por ello en norma de carácter
obligatorio.
La costumbre cuenta con dos elementos, uno de carácter Objetivo “Inveterata Consuetudo”, lo
cual significa que está determinado por la repetición de la conducta y otro de carácter Subjetivo
“Opinio Iuris Seu Necetitate” lo cual significa que encontramos el consentimiento íntimo de
todos y cada uno de los miembros de la colectividad.
En los inicios los romanos llamaban a esto “Mores Maiorum”, o sea costumbres de nuestros
mayores. Estos elementos la costumbre ha dado origen al Dº Consuetudinario, sin embargo la
sanción de la norma consuetudinaria se alcanza en ocasiones a través de la sentencia judicial, es
decir cuando el magistrado al surgir la controversia reconoce la obligatoriedad de la regla
consuetudinaria y la impone en su fallo la costumbre adquiere plena eficacia.
La otra fuente formal del periodo fueron las Leyes Regias, para los romanos la ley es la norma
que emana del órgano del estado investido con facultad legislativa, El poder legislativo recaía
sobre los Comicios Curiados y Centuriados, quienes tenían en sus manos la aprobación de las
leyes, previa proposición del rey durante la monarquía o de los Cónsules en la fase inicial de la
República, siendo necesaria posteriormente la ratificación por parte del Senado.
Al pasar de Monarquía a República, la ley como expresión de Dº va adquiriendo una mayor
importancia, y la costumbre la va perdiendo.
La costumbre se encuentra o está ligada al pueblo romano y es tácita ya que no es escrita y está
presente en la vida romana y representa a las costumbres, religión y conductas tradicionales del
pueblo romano.
Al contrario la ley está ligada al estado y se entiende escrita (leyes regias).
Características del Dº en el Periodo Arcaico

1- Estricto y riguroso, se privilegia el principio de la seguridad
2- Formalista y solemne, determinadas exigencias plantean la preocupación por la forma en
que se verifican los negocios jurídicos, se observa la influencia religiosa y cierto ritual.
3- Oral, los actos jurídicos se perfeccionan a través de la palabra.
4- Privativo de la familia y de la Gens.
5- Nacionalista, es un Dº creado para los “Cives” ( ciudadanos) dentro de la cívitas.
6- Escasas Instituciones, unas cuantas figuras como el “Nexum” y la “Mancipatio”,
regulaban toda la vida jurídica de la época, tanto en el campo de las obligaciones como en el
de los derechos reales.
7- Dotado de gran publicidad
8- Influido por el FAS
(Libros, 9 libros de Heródoto)
COMPILACION RECOPILACION CODIFICACION

LEYES
Fijación Leyes por ramas Se juntan todas las

leyes en un Codex con
una visión única
Fijación Dº Romano XII Tablas Ley Unica
Religioso
En el periodo romano arcaico nos encontramos con una visión religiosa politeísta, que sin
embargo permite sustentar una clase sacerdotal y la institución de los Pontífices que se refleja en
la constitución de dioses nacionales de culto público y dioses domésticos, estos últimos propios
de la Gens, principalmente los dioses Lares y dioses protectores del Domus ( casa), dioses
Penates y Manes.
Social.
En este periodo encontramos la separación social de Patricios y Plebeyos, siendo los primeros los
ciudadanos, los que mantienen las instituciones en el periodo monárquico y gozan de la
influencia social y económica. Los Plebeyos, gradualmente va a ir asimilándose hacia la
equiparidad jurídica y social, y esto a partir de la promulgación de las XII Tablas, que significó la
igualdad de todos ante la ley.
La propia transformación de las asambleas va a dar origen a la consecución de los derechos
sociales y políticos de los plebeyos.
SEGUNDA ETAPA
DERECHO ROMANO PRE - CLASICO
desde el 449 AC hasta el 27 AC ( final de la República)
1- Extensión territorial.
Roma se transforma en Metrópolis y esto a través de las guerras de conquista que caracterizan al
periodo, Roma empieza a dominar hacia el norte, Etruria domina a las Samnitas y logra el
dominio de la península al expulsar a los Griegos en la parte meridional, es decir la guerra contra
Pirro (280 AC), mas tarde la guerra contra los Cartagineses llamadas Guerras Púnicas ( 264 al
146 AC), dominado el norte de África, Romas se expande hacia la Macedonia, hacia Egipto,
Hispania, las Galias y Britania.
(victoria Pirrica = el costo de ganar no se diferencia del de haber perdido)
28 de Abril
CICERON – Los Magistrados
Carrera de los Honores

Extraordinario Ius Civile
Ordinario
Ius Honorarium
Asambleas Magistrados Clasificación
Rasgo -electividad Imperio Ius Gentium

- anualidad Potestad
- gratuidad
- colegiatura
Administración de justicia
La colegiatura: implica que nunca va a haber un solo magistrado, sino a lo menos dos, de lo cual
nace el derecho a veto.
Magistrados Extraordinarios: solo aparecen cuando hay convulsión pública, amenaza externa o
interna, estos son el Inter Rex, que era un senador designado por el senado que ocupaba el puesto
del rey durante los dias que este puesto estuviese vacante, o sea mientras se elegía otro rey.
Dictador: con poderes absolutos durante seis (6) meses, no podía durar mas.
Magistrados Ordinarios: Cónsules, Censores, Cuestores, Pretores, Ediles (curules), Tribunos
(de la plebe).
CONSUL : Magistrado con poder militar, además de ser la última instancia.

CENSOR:
CUESTOR: Se encarga de la recaudación de impuestos para la administración del estado, de
acuerdo con el censo.
EDILES : Consejeros del municipio que ve los juegos, el abastecimiento de la ciudad.
TRIBUNOS : De la Plebe, elegidos por los Plebiscitos con otro paralelo, el tribuno de la plebe
tenia inviolabilidad.
PRETORES : Son jueces, ven la intervención en cada litigio entre particulares y el caso del
Pretor Peregrino, además por tener la costumbre de otros pueblos, tiene potestad legislativa, por
lo cual mezcla el Ius Civile con el Ius Gentium. El Pretor tiene el Ius Edicendi, por lo que tiene
la capacidad de dar Edictos y estos tienen valor de ley.
Anual o Perpetuo
EDICTO Traslaticio
Repentino
Los magistrados constituyen la pieza fundamental de la República, en este sentido los rasgos
que poseen refuerzan el carácter del sistema político en el cual se despliegan, como ser,
electividad, anualidad, colegialidad, principio de no reelección inmediata, gratuidad y orden
jerárquico.
Los magistrados se pueden clasificar en Extraordinarios y Ordinarios, los que gozan de Imperio
y los que tienen potestad, los que son magistrados Patricios y Plebeyos, Los Mayores y los
Menores ( libro 3 Leyes, Cicerón)
La distinción entre magistrados Patricios y Plebeyos apunta a la separación de las clases
sociales, donde los Patricios tenían la magistratura del pueblo romano, mientras las Plebeyas
eran privativas de esta clase, ejemplo de estas últimas, el tribunado de la Plebe y la Edilidad
Plebeya, estas magistraturas tanto Patricias como Plebeyas se pueden dividir en Ordinarias y
extraordinarias, las Ordinarias, las que están en constante y permanente ejercicio y las
extraordinarias, las que se implantan en circunstancias especiales como la Dictadura, el Inter
Rex.
También se inscriben en las extraordinarias las que tuvieron algún carácter transitorio como ser,
la Prefectura Urbana, el Tribunado Militar con potestad Consular, y el Decenvirato Legislativo.
Los magistrados con Imperium. Se van a obedecer a los que tienen la capacidad de mandar y
ser obedecido, por lo tanto de ejecutar, en este sentido poseen coerción (Coercitio) mientras los
magistrados con Potestas, sólo tienen el poder de mando desprovisto de la Coercitio.
En los magistrados Mayores y Menores, en clasificación de Cicerón, se dan estos últimos los que
gocen de poderes limitados y que existan en cierto numero con vistas a ciertas funciones.
CONSULES
Es un magistrado mayor que goza de Imperium, constituyó la primera magistratura republicana y
estaban facultados para convocar y presidir los Comicios y el Senado para funciones de tipo
legislativo, ejercer la dirección de la administración publica y los poderes de policía en la
ciudad, a desempeñarse como jefes supremos del ejército pudiendo celebrar tratados de Paz con
pises extranjeros mediante la aprobación del Senado, e incluso administrar justicia Civil y
Criminal.
En el año 367 AC el consulado también se abrió a los Plebeyos.
PRETURA
Aparece esta figura en el mismo año en que los Plebeyos adquirían el Consulado (367 AC) La
Pretura asumió los poderes jurisdiccionales del Consulado, la Pretura se dividió entre Urbana
para la administración de la justicia entre los ciudadanos romanos y en el 242 AC aparece el
Pretor Peregrino, sustituyeron a los Cónsules en la administración de justicia y fueron
creadores de normas jurídicas dando lugar a la formación de un nuevo Dº , el Ius Honorarium.
CUESTURA
Surge conjuntamente con el Consulado en el 422 AC, los Plebeyos logran tener acceso, la
Cuestura tubo dos aspectos, uno de carácter financiero, pues estaban encargados de la
administración del tesoro publico y otro de carácter jurisdiccional pues tenían a su cargo la
administración de la justicia en los procesos capitales que conllevaban como sanción la pena de
muerte.
EDILIDAD CURUL
La importancia de esta magistratura creada conjuntamente con la Pretura es que fue una
magistratura de rango intermedio entre la Pretura y la Cuestura, y sus titulares eran elegidos por
comicios de Tribus. Las funciones que desempeñaron fueron de inspección y policía.
1- Cura Orbis: ornato, conservación y habitabilidad de los edificios, servicios de incendio,
vigilancia nocturna.
2- Cura Annonae: el cuidado respecto de las mercaderías transadas en los mercados y sus
precios, como también la calidad de estas mercancías, administraban justicia en los mercados,
crearon derecho y desarrollaban contratos de tanta trascendencia como la compraventa.
3- Cura Ludorum: organización y control de los espectáculos públicos.
CENSURA
Fue desempeñada por dos Censores elegidos por los Comicios Centuriados a propuestas de los
Cónsules y cuya duración varió en el tiempo. La Censura se extendió hasta 5 años,
posteriormente se limitó a 18 meses y siendo una magistratura menor alcanzó un elevado rango
cuando se le otorgó al Censor funciones que lo convirtieron en el custodio del honor y dignidad
de los ciudadanos. Su misión se extendió desde la situación personal y patrimonial de los
individuos, hasta decidir sobre sus derechos políticos y monolíticos, pudiendo por indignidad
dejar privados a los ciudadanos del Ius Honorum, es decir derecho a ser elegido para las
magistraturas romanas y del Ius Sufragi, derecho a votar en los Comicios, mas tarde en el 312 se
les autorizó para confeccionar la lista de los ciudadanos capaces para ocupar la Senaturia.
FUENTES FORMALRES DEL DERECHO

En este periodo encontramos distintas fuentes formales donde por un lado se mantiene la
costumbre, aunque dadas las características del periodo se aprecia un mayor énfasis en la
autoridad legislativa como también normativa de otros órganos.
La ley definida por “Gallo” como lo que el pueblo manda y establece constituye una de las
principales fuentes, en este sentido debemos destacar lo siguiente:
1- En cuanto al procedimiento de la formación de la ley, este contenía los siguientes pasos.
1.1- El proyecto de ley que se debía presentar ante una asamblea a iniciativa de los
magistrados superiores, que contaban con el derecho de convocar las asambleas del pueblo
( Proyecto = Rogatio)
1.2- Debía darse a conocer el proyecto al pueblo a través de la “Promulgatio” que es la
divulgación del proyecto, se consignaba de la fecha de votación, el magistrado proponente.
1.3- En el lapso que media entre la publicación y la votación se escuchaban los pro y
los contra del mismo, como también aplicarse la “Intercessio”, en este lapso no podía
modificarse el proyecto pero si retirarse.
1.4- A la fecha señalada según fuesen los auspicios favorables se reunía la asamblea y
el presidente preguntaba al pueblo si aprobaba el proyecto, en un principio a viva voz, mas
tarde por medio de tablillas donde se indicaba “uti rogas” (tal como lo propones) o “antiquo”
( o sea la mantención de la ley antigua).
1.5- El magistrado comunicaba el resultado de la votación y si era favorable,
inmediatamente se convertía en ley
1.6- El Senado debía ratificar la ley.
2- La ley se compone de tres (3) partes:
1º - Preámbulo (Praescriptio) donde se enuncia quien es el magistrado, donde fue
presentada fecha y lugar, y el nombre de la primera Curia o Centuria que votó.
2º - El texto ( Rogatio) que contiene las disposiciones.
3º - La sanción (Sanctio) que apunta a la sanción que la ley traía para el caso de
incumplimiento de la misma.
En la terminología jurídica romana las leyes fueron clasificadas en:

1º Leyes Rogadas ( Leges Roatae), pues eran rogadas por el magistrado a las asambleas
populares.
2º Leges Datae, que son aquellas dictadas por los magistrados a quienes se encomendaba la
organización administrativa de las provincias y que nacían de una delegación especial hecha por
el pueblo.
3º Leges Dictae (dictadas ), disposiciones o estatutos relativos a la administración de los bienes
del estado o el municipio.
Ius Honorarium Magistrados
Ciudadanos Ius Sufragi
PUEBLO MANDA
Magistraturas
Imperium Coercitio
Comicios Senado
El que el pueblo manda esencialmente se refiere a que los ciudadanos tienen el derecho de votar
y el de ser elegidos (honorum), por lo que el pueblo elige sus magistrados y estos gozan del
Imperium, por lo que poseen el Coercitio para hacer cumplir la ley, así es como a partir de los
dos órganos romanos del Senado y de los Comicios, se entiende que es la voluntad del pueblo la
que lleva el magistrado.
PROCEDIMIENTO DE LA LEY
Rogatio 24 dias
Intercessio (veto)
Votación Uti Rogas
Antiquo
Resultado Ley
Refrendo Autoritas Patrum (Senado)
El texto (rogatio) puede ser retirado o ser aplicado el veto (intercessio)
Clasificación de Ulpiano.
Las leyes rogadas fueron clasificadas por Ulpiano atendiendo a las consecuencias que se
pudieran derivar de su incumplimiento:
1 - Leyes Perfectas: cuando su violación producía la ineficacia del acto vulnerador.
2 - Leyes Menos que Perfectas: cuando sin destruir el acto violatorio, imponía un castigo al
transgresor.
3 - Leyes Imperfectas: cuando carecían de sanción.
PLEBISCITO
Eran las disposiciones votadas por la Plebe, la asamblea de los Plebeyos era convocada por el
Tribuno en ejercicio y se reunía cumpliendo una serie de requisitos y solemnidades muy
similares a las de las asambleas Comiciales.
EDICTO DE LOS MAGISTRADOS

en este periodo los magistrados no sólo asumieron la labor de administrar justicia, sino tuvieron
la facultad de crear normas jurídicas procesales, en este sentido, recayó en el Pretor el papel más
importante, el Edicto de los Pretores era el conjunto de normas procesales de Dº Adjetivo
otorgadas por los magistrados en el ejercicio de sus funciones, en beneficio de los litigantes que
se encontraban en situaciones jurídicas determinadas que el magistrado consideraba dignas de
protección, los magistrados romanos dotados del Imperium estaban investidos del Ius Edicendi,
que consistía en al facultad de dar Edictos a través de los cuales formulaba la norma por la que
habría de regirse la relación jurídica sometida a su conocimiento, facultad que configuraba el
Iurisdictio ( Jurisdicción). De esta manera por medio del Iurisdictio podía DAR el Dº en las
contiendas privadas que surgían entre los ciudadanos, el Edicto del Pretor ha sido clasificado en
tres (3) tipos:
1º Edicto Anual o Perpetuo: que era aquel que redactaba el Pretor al iniciar sus funciones,
contenía las normas jurídicas que el magistrado iba a aplicar y las fórmulas procesales que
ofrecía a los litigantes durante el año de su magistratura.
2º Edicto Traslaticio: era aquella gran parte del Edicto del antiguo Pretor conservada por el que
le sucedía en sus funciones,
3º Edicto Repentino: eran aquellas normas no contempladas en el Edicto Anual y que el Pretor
dictaba posteriormente con el fin de resolver algún asunto excepcional.
NOTA: no confundir el famoso Edicto Perpetuo dictado en el 131 DC por el Emperador
Adriano.
IUS CIVILE
Anual
Ius Edicendi Pretor Edictos Repentino IUS

HONORARIUM
Traslaticio
IUS GENTIUM
5- Jurisprudencia Pontifical y Laica

En el periodo republicano se alcanza la consagración del proceso de secularización de la
jurisprudencia, esto se materializa en cuatro momentos históricos:
1º Promulgación de la Ley de las XII Tablas
2º Divulgación de las fórmulas de la ley debidas a Cheo Flavio, quien era un liberto escriba del
Censor Apio Claudio el Ciego.
3º La labor de divulgación de Tiberio Coruncanio, fue Tiberio que en el año 254 AC obtuvo el
cargo de Pontífice Máximo y enseñó públicamente el Dº.
4º La publicación en el 204 AC de la obra “Tripartito” del jurisconsulto Sexto Aelio Paeto.
La importancia de la jurisprudencia fue la labor de interpretación, en este sentido la labor de los

jurisconsultos laicos implicó varias funciones:
1- RESPONDERE : por el cual emitían sus opiniones sobre las cuestiones jurídicas
litigiosas o no que se les planteaban.
2- CAVERE : por medio del Cavere sugerían los términos y formas que las partes debían
usar en la concertación de los negocios jurídicos.
3- AGERE : indicar a los interesados las precisas solemnidades y declamaciones que han
de observar y presentar en el litigio.
4- INSTITUERE : por medio de esta función impartían la enseñanza del Dº.
5- SCRIBERE : se imponían la tarea de componer colecciones y tratados sobre temas
jurídicos.
Características del Derecho

1- Del Nacionalismo al Cosmopolitismo
2- Del Formalismo al Concensualismo
3- Influencias Helénicas
4- Proceso de Laicización
03 de Mayo
TERCERA ETAPA DERECHO ROMANO CLASICO

Fin de la República 27 AC a Alejandro Severo 235 DC
En esta etapa Roma se extiende por todo el mundo conocido, esto significa toda la cuenca del
mar Mediterráneo, Britania y hasta el extremo oriental del rio RHIN, constituye una fase de las
últimas conquistas donde el emperador Trajano logra situar los límites de la máxima propagación
territorial de Roma.
REGIMEN DE GOBIERNO
Se inaugura el Principado y posteriormente el Imperio, en este sentido la mayor concentración de
poderes en una sola persona con el consiguiente decaimiento de las instituciones políticas
republicanas.
Los Comicios quedaron dominados por la voluntad del Príncipe quien escogía a las personas que
debían componer su representación, la otra institución fue el Senado que gradualmente adquirió
mayor importancia con lo cual su gravitación se vio reflejada en la incorporación de las llamadas
provincias senatoriales y fundamentalmente en la facultad legislativa que se plasma en el
Senado Consulto.
En esta etapa en materias religiosas podemos considerar tres factores que vana moldear el
panorama espiritual de Roma:
1- El Escepticismo
2- Las influencias orientales
3- La aparición del Cristianismo cuya importancia se manifiesta por un lado en una doctrina
sencilla para el pueblo y por otro llevar consuelo y esperanza a los mas desposeídos.
SITUACION ECONOMICA Y SOCIAL

Podemos señalar que la economía mercantilista alcanza su apogeo, el régimen esclavista
empieza a decaer y la paz Octaviana permite generar una importante obra, no solo en las
comunicaciones, sino en el comercio, crecimiento de las ciudades, las explotaciones de las
minas, el aumento de capitales, todo lo cual genera una gran sensación de estabilidad y progreso.
Teniendo su contrapartida en la crisis agrícola debido al predominio de los latifundios que
afectó la vida urbana y por consiguiente la carestía de la vida en Roma y en las restantes
ciudades.
FUENTES FORMALES DEL DERECHO

1- La Costumbre: en la etapa en estudio la costumbre continua siendo una fuente formal
aunque con carácter secundario. Los jurisconsultos de la época la definen y le atribuye no
solo poder para crear nuevas normas, sino también para derogar las leyes vigentes.
2- La Ley: entra en proceso de decadencia por la misma transformación de la constitución
política, aunque Augusto en uso de su potestad tribunicia presentó a las asambleas buen
numero de leyes relativas al matrimonio, al adulterio, al concubinato, a la procreción a las
manumisiones y a reformas de tipo procesal.
3- Senado Consulto: Gallo define al Senado Consulto como lo que el senado romano
autoriza y establece, esto es una disposición de carácter normativo emanada del senado y de
obligatorio cumplimiento para todos, en este sentido el poder legislativo del senado marca la
transición entre la legislación del pueblo de la época republicana y el arbitrio del Emperador
que se inicia evidentemente en el Principado.
4- Edicto de los Magistrados: Entra en decadencia dada la nueva constitución política
5- Jurisprudencia : Bajo este concepto se va a entender al conjunto de opiniones emitidos
por los famosos jurisconsultos de una época que hoy en dia se conoce preferentemente por
Doctrina. La labor jurisprudencial se desarrolló preferentemente a través del Respondere y
el Scribere, en este sentido Augusto introdujo dos innovaciones :
1-Otorgó a los jurisconsultos de mayor valía el derecho de responder en materia jurídica
como si lo hiciera el príncipe mismo.
2-La creación del Consilium Principis, cuerpo de juristas que asesora al Emperador y
prácticamente decidía por él en materias de Dº.
Los jurisperitos desarrollaron una obra doctrinal que puede agruparse en tres grandes categorías :
1- Obras destinadas a la enseñanza
2- Obras sistemáticas como ser las dedicadas a las instituciones de Ius Civile.
3- Obras especializadas.
INSTITUCIONES POLITICAS
República 27 AC Diarquía Imperio
Comicios Ley
Senado Consulto
FUENTES
DEL Jurisprudencia (apogeo de Escuelas
DERECHO de derecho)
Constituciones Imperiales
Empieza el principado , hay decadencia de la ley porque las asambleas

empiezan a ser intervenidas por el príncipe. No hay electividad .
Edicto Edicto Perpetuo Adriano
No funciona el Ius Edicendi del Pretor

Lo usa el Príncipe Potestad Sagrada
Leyes Nacionalista y moralista de Octavio nuevo espíritu con referencia

en la antigüedad
Costumbre La valides viene cuando se aplica a un caso, la costumbre viene como Dº

consuetudinario , tiene dos fuentes :
Jurisprudencia Laica, viene a través del Consilium Príncipes Pretores del
prefecto, asesoran al emperador con un buen cuerpo de peritos de leyes Escuelas de Dº.
La costumbre tiene siempre una actualización.
Ley Positiva Ley refrendada por el Senado.
Las 5 etapas de la Jurisprudencia son

Respondere - Cavere - Agere - Instituere - Scribere
Instituere 1º Nivel de manuales traduccio

-Enchridia
-Instituciones Stacione
Escuelas de Dº
2º Nivel Estudio Instituciones

Jurisprudencia Ius Civile, edictos, casuismo
3º Nivel Quaestiones, disputationes

al alumno se le enseña de acuerdo a sus
preguntas ( Questiones) Disputationes
debates
Scribere A través de Manuales
Análisis de la prenda
6- Constituciones Imperiales: En este periodo las Constituciones Imperiales definidas

como las resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carácter de
obligatorio cumplimiento o fuerza de ley, va a permitir la distinción entre el nuevo Dº “Leges”
y el Dº tradicional “Iura”. Las constituciones imperiales tomaron cuatro (4) formas
distintas:
a) EDICTOS : aquellos promulgados por los emperadores en el ejercicio del Ius
Edicendi que disfrutada en su calidad de magistrados.
b) DECRETOS : resoluciones o sentencias que dictaba el príncipe en los asuntos
sometidos a su juicio y conocimiento ejerciendo su facultad de magistrado y juez
supremo.
c) RESCRIPTOS : eran las respuestas dadas por el emperador a las consultas que le
hacían.
d) MANDATOS : órdenes o instrucciones dadas por el emperador a los
funcionarios públicos.
10 de Mayo
LA ESPAÑA PRE ROMANA Y ROMANIZACION DE LA PENINSULA.
1- Cultura Pastoril - Agrícola ( Patriarcado --- Matriarcado )

2- Mito de Gargolis y Habis ------ Cultura de Tarfessos
3- Proceso de Romanización
3.a) Foedus o pactos
3.b) Clasificación de las ciudades
En el periodo pre - romano nos vamos a encontrar con Celtas, Iberos, Fenicios, y Griegos en la
península Ibérica, dentro de estas culturas se va a encontrar la distinción del Patriarcado y el
Matriarcado.
Mientras no se establece una cultura agrícola no se establece el Patriarcado, sino que dentro de la
cultura pastoril primará el Matriarcado., esto va a privilegiar las hijas por sobre los hijos, lo cual
también será determinante en la creación de las instituciones. La proyección de la propiedad y
el dominio sigue la línea matriarcal, por lo que el hombre sería el débil.
El Matriarcado se considera como discontinuo en el sentido histórico. Este fenómeno del
Matriarcado no está en presencia aun de la revolución urbana.
(“El Cáliz y la Espada “ Libro)
Tartessos Mito de la Atlántida
Gárgoris es el padre de habis, Gargoris no tiene ninguna limitación en lo referente a naturaleza y
cultura. Habis, conformará la cultura y el mundo jurídico. Esto como mito supone la creación
del Dº escrito ( parangón con el mito de Gilgamesh)
Los romanos al desconocer la cultura, asimilarán las instituciones que encuentran a cosas por
ellos conocidas.
(Marcel Mauss Exogamia)
En el periodo pre-romano vamos a encontrar un Dº consuetudinario que es característico de los
sistemas tanto del Matriarcado como del Patriarcado, en este sentido, el Dº consuetudinario va a
establecer la cohesión del grupo como también determinados elementos en el ámbito Penal como
ser, despeñamiento de criminales, lapidación del parricida. Etc.
Como también instituciones que en el caso de la cultura Matriarcal se va a proyectar hasta el
arribo de los romanos como la Aovada o el Avumculado.
La evolución del Dº consuetudinario al escrito se plantea fundamentalmente en Tartessos, donde
el mito expone la leyenda de Gargolis y Habis, mito que según Estrabón era de 6.000 años, lo
cual consiste en significar el tránsito del estado de naturaleza al estado de la cultura.
1- Prohibición del incesto
2- Agricultura y uso del fuego
3- Arbitrariedad despótica y formación del régimen jurídico.
4- Organización social y urbana
El panorama pre romano exhibe los siguientes antecedentes:
1- Agrupaciones sociales cerradas, determinadas por grupos familiares y locales.
2- La persona queda sometida al Dº de su grupo y su apertura conlleva vínculos jurídicos
entre grupos.
3- Los pactos entre grupos se recogen en la tabla de Astorga como pactos de hospitalidad
donde hay que distinguir hospicio de la clientela.
4- Uno de los elementos jurídicos más importantes fue la “Devotio Ibérica”, que significó la
primera diferencia entre la mentalidad romana y la indígena peninsular.
5- La sociedad pre romana era jerarquizada en diversos estratos, distinguiéndose una clase
superior compuesta por los dueños de latifundios y a la cual se adscribía por edad o
nacimiento o por méritos bélicos. La base social estaba compuesta por siervos,
distinguiéndose siervos públicos de los esclavos.
La romanización de España comienza con el Tratado del Ebro (226 AC) y continúa hasta el
sometimiento por Augusto de los Astures y Cántabros en el 19 AC.
Los aspectos de esta romanización se pueden evidenciar en determinadas instituciones:
1- La relación de Roma con las comunidades indígenas a través de tratados.
2- Los Pactos o Foedus que establece Roma para la sumisión pacífica y eventual alianza,
esto es, pacto equitativo o Foedus Aequum y Pacto Inicuo o Foedus Iniquum.
La rendición incondicional que establece la Deditio, esto es el vencimiento por las armas y la
pérdida de derechos.
La romanización y las concesiones relativas del Dº romano

Los indígenas de la península van a obtener en el siglo III por Caracalla la concesión de la
ciudadanía, esto era la culminación de un proceso que había abierto Vespaciano en el año 73 - 74
DC de otorgar a los Españoles el Dº Latino, de esta forma las ciudades se integrarían a Tribus
Romanas y disfrutarían del Dº de los magistrados Municipales.
Gentilidad Clan
Familias Hospitalidad Clientela Juramento de lealtad Personal
Grupos Locales Devotio
Aequum Respeto Socii

FOEDUS Devoción
Iniquum Dº Romano
impuesto
ETAPA POST CLASICA
( no siempre va a coincidir con Kunker en la cronología)

Desde Alejandro Severo 235 DC, hasta Justiniano 527 DC.
Las características del periodo pueden recapitularse de la siguiente forma:
En cuanto a la extensión territorial, perdida del territorio occidental por invasión de los Bárbaros,
traslado de la capital a Constantinopla y caída del Imperio Romano de Occidente.
En cuanto al régimen de gobierno, tenemos el Imperio Absoluto, el periodo momentáneo de la
Tetrarquía de Dioclesiano 284 al 303 DC, que consistió en la división territorial del imperio en
cuatro (4) partes. la Italia, el Oriente, las Galias y la Iliria, hasta establecerse la Autocracia.
En cuanto a las Instituciones políticas, debemos señalar la figura del Emperador y su corte.
En el aspecto religioso, se tolera y se impone el Cristianismo como religión oficial.
En lo relativo a la situación social y económica tenemos la decadencia de la esclavitud y las
crisis políticas, fundamentalmente derivadas de las luchas por el poder y la preponderancia
militar.
En el panorama económico, se agrava la situación debido a la instabilidad política, la presión de
los bárbaros y el latifundismo.
Se observa el paso de una economía esclavista hacia un régimen económico del colonato ( de
colonia).
En cuanto a las fuentes del Dº , la Costumbre continúa siendo una fuente formal pero queda
supeditada parcialmente a la labor legislativa del emperador, la otra fuente son las Constituciones
Imperiales, donde van a recibir el título genérico de “LEGES” y se mantienen las cuatro formas
de constituciones aun cuando algunas quedan en desuso, como ser, Rescritos, Mandatos y
Decretos. Funciona la norma emanada del emperador como norma Edictal.
Uno de los problemas que se plantea es en la división del territorio, cual va a ser la vigencia de
estas normas en cada una de las jerarquías que había establecido Dioclesiano.
Las características del Dº se pueden resumir en los siguientes antecedentes:
1- El Vulgarismo: esto significa que al igual que el idioma Latín va a venir un deterioro
gradual del Dº Romano Clásico, considerar el Dº Romano como Vulgar significa que se
vuelve acientífico y no técnico en la descripción, sentido y alcance de las figuras jurídicas,
podemos caracterizar al Dº Romano Vulgar con los siguientes rasgos:
a) Tendencia a la simplicidad y confusión conceptual
b) Deficiente tipicidad nominal de las figuras jurídicas
c) Cabida de criterios extra - jurídicos para solucionar problemas jurídicos.
d) Frecuencia Epitomadora y Compiladora en sus fuentes de conocimiento.
Se considera que el Dº Romano Vulgar va a comenzar a partir de la desaparición Ulpiano en el
228 DC, cuando se transforma bajo Constantino a su vez la Cancillería Imperial.
Las fuentes del Dº Romano Vulgar se pueden agrupar de la siguiente manera:
1- Reelaboraciones resumidas de jurisprudencia clásica ( ejemplo = sentencias de
Paulo)
2- Colecciones de Constituciones Imperiales (ejemplo = Código Gregoriano -
Teodosiano - Hermogeniano)
3- Colecciones mixtas de textos jurisprudenciales y Constituciones Imperiales
( ejemplo = colección de leyes mosaicas y romanas)
4- Interpretaciones ( ejemplo = Epitome de Gallo)
5- Leyes Romano - Bárbaras ( las fuentes legales Visigóticas) como el Código de
Eurico.
(epitome = resumen)
(en la compilación se pierde la casuística de la jurisprudencia ya que quien compila no tiene el
conocimiento de los casos “ni la discusión” de que el jurisprudente analizó, además del
desconocimiento del compilador este no era técnico)
Fuentes Dº Costumbre
Constituciones Imperiales
La Vulgarización del Latín también afecta a los términos del Dº ya que alteran su sentido y
alcance, por lo cual también en el Dº se va a vulgarizar.
Justiniano en el siglo VII, ya dividido el Imperio, toma todos los textos clásicos latinos romanos
y los recupera, “Corpus Iuris Civilis”.
Formalismo Concensualismo
Formularios Pretor y jurisconsultos entregan
Solemnidades elementos para el acuerdo de las partes
La clientela pre romana es un juramento de lealtad personal que en términos bélicos se

transforma en Devotio ( para los Iberos )
La devoción (Devotio) entre en una lealtad personal con suicidio para los Iberos, sin para los
romanos.
Ibero Devotio lealtad personal, si muere el jefe, el Ibero se suicida.
Cuando Antonio ocupa la península, los Iberos se suicidan, pacto entre el jefe de roma y NO
roma.
Foedus tratado (roma) como estado, (Iberia ) términos personales
Socci Aliados equitatores norma respeta Ius Gentium
Inicua No se reconocen derechos políticos

romanos se culturizan a través del
Contactos con las tribus Godos derecho romano
en la frontera del Rhin y el Danubio
LAS INVASIONES GERMANICAS Y LA FORMACIÓN DEL Dº GERMANICO
Hacia fines del periodo del bajo Imperios Romano, nos vamos a encontrar con distintas oleadas
de pueblos que para los romanos va a ser clasificada de distintas maneras.
Una tipología va a ser distinguir entre los invasores Germánicos y los procedentes del Asia.
En cuanto a los Germanos tenemos las descripciones de los comentarios de Julio Cesar, lo
señalado por Estrabón en su “Geografía”, --------------------- el viejo y por Tácito en la
“Germania”. Para estos autores latinos encontramos una distinción topográfica como también
una clasificación lingüística, en este sentido podemos señalar la siguiente clasificación tripartita:
1- El Germánico Occidental, que comprende a los Francos, Alemanes, Bárbaros, y
Lombardos.
2- El Godo Escandinavo: que asume los dialectos Nórdicos y osticos ( Vándalos,
Burbundio)
3- Un Germánico del Mar del Norte, donde se incorpora el ------ y el Anglosajón
En cuanto al ámbito Asiático:

Podemos indicar que sus pueblos van a presionar el límite del Danubio procediendo a una
migración forzosa de los pueblos Germánicos, fundamentalmente los Godos que van a convivir
con los grupos Iraníes, pero sin duda el pueblo que va a asimilar como lo más característico del
valle de las estepas fueron los Hunos, de procedencia Turca nómada, de costumbres originales
que lo van a distinguir de la civilización romana.
La simbolización de la barbarie, puesto que llevan la cabeza rapada, practicando la deformación
craneal, matan a sus ancianos e incineran a sus muertos.
Debemos señalar que determinados pueblos procedentes de Irán van a permeabilizar a los
distintos pueblos romanos puesto que poseían una cultura superior.
En este sentido la introducción del combate a caballo, como también de formas de vida que van a
constituir rasgos de las costumbres de los pueblos Góticos proceden del contacto con las tribus
de Irán. De ahí la conformación Indoeuropea.
Los factores que van a incidir en la presencia de estos pueblos Bárbaros entre los siglos IV y V
se plantea en distintos niveles:
1-Problemas geográficos
2-Estructura socioeconómica que requiere de constante búsqueda de tierras fértiles.
3- Conflictos bélicos, lo cual hace la lucha constante de bárbaros contra bárbaros presionando las
fronteras orientales del Imperio Romano.
Nos interesa destacar que los pueblos que van a tener una incidencia en el derrumbe del Imperio
Romano Occidental y la configuración de la Temprana Edad Media son los siguientes:
 De procedencia Indoeuropea Suevos, Vándalos, Visigodos, Ostrogodos.
 De procedencia Asiática Hunos y Alanos.
IDIOSINCRASIA JURÍDICA DE LOS GERMANOS
1- El Derecho: Paz Social Sippe Cojurador Prueba Caldaria
Consuetudinario
Paz General ( Germanos ) ------------ Certeza Jurídica ( Roma )
- Dº absolutamente consuetudinario ( eminentemente étnico ) ---Teleología -- busca de la Paz
General.
- Sippe: reunión familiar, a la inclusión de otras personas en la Sippe se le llama pacto de sangre
( busca de protección ).
- La Sippe responde en conjunto si un miembro tiene un litigio con otro de otro clan, la sippe
avala al que tiene el conflicto.
Hombre Libres: sólo ellos eligen un jefe.
Su estructura social implica la propiedad en comunidad de las cosas, mas que la propiedad
privada, por lo que significa la superación de esta.
Comunidad económica y social ---------------Ager publicus Roma
El Dº Germano se va a caracterizar fundamentalmente por constituir un Dº estrictamente

Consuetudinario, cuya finalidad es preservar la Paz General, en este sentido adecuar o bien
ordenar el sistema comunitario germánico hacia el mantenimiento de la paz implica reflejar la
conciencia del pueblo, donde sólo intervienen los hombres libres, y por otro lado, afianzar los
grupos familiares que son la base de las comunidades políticas germanas, en este sentido la
“Sippe” va a constituir un grupo cerrado que permite una protección penal a sus integrantes, esa
protección penal la podemos observar en 3 instituciones, “ la Blutrache” que es la venganza de
sangre, “ la Berkel “ que es la compensación pecuniaria, y “ los Cojuradores “ estos facilitan el
auxilio procesal de que el juramento particular se convierta en solidario y Genealógico, en este
sentido, se debe considerar la denominada fraternidad artificial, que es un hermandad simbólica
de sangre que se traduce a: - Venganza reciproca
- Hospitalidad
- Mutuo auxilio
- Pacto de comunidad de bienes
En el campo de la estructura social, el Dº Germánico por medio de sus comunidades políticas
distingue 3 tipos de personas en cuanto al estado de libertad:
1- Los Libres: distinguiéndose Nobles y simples libres, donde encontramos la constitución
del séquito o clientela y por otro lado el pueblo en armas que elige al rey del ejercito.
2- Los Semilibres: que son sujetos de derecho al servicio de su señor.
3- Los Siervos.
En cuanto a la vida económica, los germanos llevan a cabo explotaciones agrícolas en aldeas,
repartiendo las tierras al interior de cada familia, para estos pueblos los bosques y prados
constituyen lo común o colectivo, que afecta también a los entornos de las casas y los huertos.
Establecimiento de los Visigodos.

La convivencia entre Godos y Romanos implicó la conceptualización de dos instituciones:
1- La Hospitalidad
2- La aplicación de Pactos ( en cuanto al reparto de tierras)
- La Hospitalidad, de acuerdo con el código Teodosiano del 398 ( siglo IV), la hospitalidad
supone ayuda y servicio militar donde el dueño romano debe entregar un tercio de su casa al
Godo, y el se queda con los dos tercios.
- La aplicación de Pactos: el pacto de 418 del emperador romano Honorio, concede en Toloza a
los Visigodos el reparto de fundos y casas que afecta principalmente a los grandes terratenientes,
en este sentido, el dueño explota directamente dos terceras partes y cede a los colonos un tercio.
2 de Junio
SISTEMA JURÍDICO DE LA ESPAÑA VISIGODA

Fuentes Romanas: En el reino Visigodo se van a mantener vigentes el sistema jurídico imperial
romano que distinguía las “leges” recopiladas por Gregorio y Hermogeniano, y cuya expresión
es el Codex Teodosiano del 438, además de las leges, las “ Iura “ que son las grandes
colecciones de los principales jurista y cuya expresión es la “ Ley de Citas” del 426 y por último
el Dº Justinianeo que en el siglo VII, Recesvinto va a permitir el estudio de las leyes romanas.
Fuentes Visigodas: Las principales van a ser las siguientes:
1- Las leyes Teodocianas, donde intervienen Teodorico I, 418 al 451, y Teodorico II, 453 al
466, cabe señalar que los reyes visigodos de Toloza, hasta el año 476 reconocían la potestad
Imperial, representada por el prefecto romano de las Galias, en cuanto se habían establecido
en la Aquitania en calidad de federados, la obra de estos dos reyes apunta a la división de
tierras entre romanos y visigodos y cuestiones de términos. Se atribuye al hijo de
Teodorico I la formación del denominado Edicto de Narbona, aplicable para el grupo de
provincias que gobernó entre el 458 y el 459, ocupado por los visigodos, este edicto también
es conocido como el Edicto de Teodorico, son 154 artículos y resumen el Dº Imperial, en
atención a las circunstancias que afectan a los Godos: -Violencia de la ocupación militar, -
corrupción de las magistraturas, - anarquía, -fuerte delincuencia. Atiende a la situación de
los bienes, siervos, cultivadores, y ganado, regula el asilo eclesiástico al que se acogían los
siervos, las disposiciones se dirigían a romanos y bárbaros.
2- Código de Eurico 466 al 484: Es el hermano de Teodorico II, para san Isidoro es el
primer rey Visigodo que legisló. El código debió agrupar 30 titulo y unas 365 leyes relativas
al Dº Penal y Dº Civil. Con sólo una breve introducción sobre el procedimiento, no hay traza
de responsabilidad familiar; los delitos se averiguan mediante la tortura de ciervos y mediante
la delación. Los crímenes son castigados como en el Dº romano con pena de muerte,
esclavitud y composición pecuniaria para los libres; con azotes y entrega al acusador para los
ciervos. Han desaparecido la pena de destierro y condena a las minas. En el matrimonio
sometido a la disciplina eclesiástica, se reconoce la autoridad de los padres y en su defecto de
los hermanos, el régimen de daños es típicamente romano, con atención a la cuantía de los
mismos, en la breve regulación de los contratos, ahora ocupa un lugar central la donación, la
sucesión familiar romana desprendida del todo de su carácter agnático se adapta a la
comunidad domestica germánica, este código pertenece a la escuela jurídica de la tradición
edictal del Dº romano, y también a la legislativa de los reyes antecesores. Los elementos
jurídicos que se encuentran en este código son el germánico, el helenístico, el romano clásico
y vulgar y el canónico.
3- Breviario de Alarico: Alarico es rey entre el 484 y el 507, en el año 506 da a conocer su
breviario que es una compilación de leges y Ius, y fue preparado por una comisión presidida
por el conde Goiarico, a la que el rey encargó corregir algunas leyes y aclarar otras, el rey
habla de “ universi populi nostri” lo cual significa que es un código destinado para visigodos
y romanos, no derogó necesariamente el anterior de Eurico, pues este era un edicto
circunstancial para la administración de justicia, mientras el breviario recogía con una idea de
totalidad el Dº del Imperio, del cual dentro de ciertos limites podía considerarse heredero el
reino Visigodo, este acto obedecía a una oportunidad política en víspera del ataque de los
Francos en cuyo favor se inclinaban los súbditos romanos católicos. El breviario contiene
puro Dº romano y por consiguiente recoge una selección de los 16 libros del Teodosiano.
También aparece el “Epítome “ provincial de las instituciones de Gayo, una reelaboración de
las sentencias de Paulo, 22 constituciones del Gregoriano, 2 del Hermogeniano y un
fragmento de Papiniano, estos 5 nombres son citados como Jurisconsultos en la
“Interpretatio” añadida a la ley de Citas.. La Interpretatio es el texto peculiar del Breviario de
Alarico, la comparación de texto e interpretatio permite una visión mas rica y exacta del
periodo de transición, en consecuencia el breviario es el texto mas conocido del Dº romano
Occidental. Con Eurico se manifiesta el Dº Canónico, fundamentalmente en la familia, en el
Dº de asilo y los contratos.
4- Código de Leovigildo: Entre el Breviario de Alarico y el código de Leovigildo se
deben mencionar dos fuentes fragmentarias que estuvieron vigentes una vez que fue derrotado
Alarico, esta fuentes son los denominados Capítulos Gaudentianos, o también denominados
Fragmenta Gaudenciana. Se estima esta obra del Dº visigodo, que fue dictada en un
territorio donde acababa de ser cambiada la soberanía visigoda por la de los francos, es una
obra por consiguiente de Dº regional probablemente dictada por un juez del país. Su
contenido guarda íntima relación con el Edicto de Teodorico. La otra fuente es la Ley de
Teudis 531 al 548, es una ley dictada en Toledo en el 546, fundamentalmente sobre costas
procesales y demuestra la aplicación del breviario de Alarico en España y su carácter
territorial que constituye un presupuesto que la ley se aplicaba a godos y romanos.
CÓDIGO DE LEOVIGILDO:
Destruido el reino de Toloza, los visigodos se replegaron hacia las provincias Hispánicas, en el
año 531 terminó la dinastía de Teodoredo y fue aclamado Teudis, antiguo lugarteniente del rey
Ostrogodo en Hispania, por cuestiones sucesorias de la monarquía, Atanagildo 551-568, solicitó
auxilio del emperador Justiniano, Bizancio ocupó el sur y el levante de la península, la Hispania
Bizantina fue gobernada por un Magister Milicum.
El reino Visigodo 624 como tarea permanente recuperar el territorio ocupado por los bizantinos y
su expulsión definitiva, Recaredo solicitó del Papa Gregorio el texto de un pretendido acuerdo
entre Atanagildo y Justiniano sobre la ocupación, tras un período de negociaciones entre Sisebuto
y Heraclio, el duque Suintila dirigió una expedición militar y siendo rey, 621- 631, puso término
a aquella dominación extranjera con motivo de la cual se manifestó un sentimiento nacional
Hispano-Gótico.
La reconstrucción del reino se debe a Leovigildo, Dux de Toledo, asociado a su hermano Liuva
que ejercía el mismo cargo en Narbona y había sido aclamado rey por los suyos.
Leovigildo le sucedió en un conjunto de la Galia e Hispania y estableció el Regnum o Patria
sobre la Gens Gotorum ( pueblo godo), en el 570 dirigió la campaña contra los milites bizantinos
y recuperó Córdova y otras ciudades.
En el año 573 hizo Consortes Regni a sus dos hijos, Hermenegildo y Recaredo, el primero
casado con una princesa Franca Católica, católico el mismo, le negó obediencia y con el apoyo
de los Suevos, Francos y Bizantinos le resistió militarmente hasta ser vencido, 583. Leovigildo
emprendió su campaña contra los suevos, cuyo reino convirtió en provincia visigótica en el 585,
seguidamente realizó una campaña contra los Vascones.
07 de junio
Fue el primer rey que utilizó Púrpura y Solio. En el orden legal revisó el código de Eurico al que
le quitó y añadió leyes, este acto reveló la continuidad de ambos reino el de Toloza y el de
Toledo, el código no ha llegado hasta nosotros del el proceden las leyes conservadas en una
ulterior edición de la ley visigótica con la “Rubrica Antiqua”.
Los criterios, objetivos y resultados de la revisión Leovilgidina pueden conocerse mediante la
comparación entre la parte del código de Eurico y su reconstrucción conjetural con la Antiqua.
Este código reveló una técnica jurídica notoriamente inferior, en este sentido, podemos constatar
lo siguiente, la organización del Fisco Regio como heredero del Imperial, donde el legislador
vela por sus intereses. El sistema romano de indemnización del daño con la cuantía fue
sustituido por el germánico de composiciones fijas.
La disolución del concepto de ciudadanía romana se manifiesta en la aplicación de la pena de
azotes a los hombres libres.
Un titulo nuevo Ha regulado la disciplina militar y una ley autorizando los matrimonios mixtos
Romano-Visigóticos esta relacionada con la política eclesiástica del rey, tendiente a la unidad
sobre base Arriana.
EL LIBER IUDICIORUN ( Libro de los Jueces)
La principal obra legal visigótica involucró a Chindasvinto conjuntamente con Resesvinto. La
configuración de esta obra hay que señalarla en la conversión al catolicismo de Recaredo, 586-
601, proclamada 4 años después en el concilio de Toledo, en el que san Leandro consideró que
había surgido un nuevo pueblo. Sobre el canon 10 se redacta la ley de Recaredo, que establece
el impedimento matrimonial de profesión religiosa, tomando en cuenta lo prescrito en ese
concilio, en el canon 14, se norma sobre los ciervos cristianos de Judíos, en el canon 17 dio lugar
a una ley de Chindasvinto que castigaba el infanticidio.
A Sisebuto se debe sobre todo una legislación anti judía que continuo con varias alternativas
hasta el final de la monarquía visigótica.
La obra legislativa de Chindasvinto, 642-653, se refiere a severas leyes sobre castigo de traición
y sedición hasta completar el numero de 100, destinada a sustituir y completar sistemáticamente
leyes antiguas, en su labor y la de sus sucesores observamos un progreso del Germanismo en el
régimen de venganza familiar y composiciones penales, pero también hay una creciente
admisión de normas y textos romanos en las cuales se encontraban las soluciones para nuevas
necesidades, dos instituciones típicamente visigóticas se configuran en este momento, La Dote
del Marido y la Mejora Hereditaria.
Recesvinto, 649-672, completó la labor de su padre con 80 leyes entre ellas un odioso estatuto
contra los judíos, hacia el año 654 formó con el conjunto de materiales antiguos y nuevos el
Liber Iudiciorum, el único que en adelante debía valer ante los tribunales.
El Liber Iudiciorum, tiene distintas fuentes pero el elemento principal es el romano, de la
Antiqua proviene una tercera parte y el resto son fuentes romanas o canónicas, se ha considerado
que la división del libro está influido por el código de Justiniano. El libro dividido en libros y
títulos , hace referencia a las leyes conservadas del código de Leovigildo , del cual provienen 319
leyes que llevan la inscripción Antiqua o Enmendatae, tres leyes de Recaredo , dos de Sisebuto,
98 de Chindasvinto , 89 de Recesvinto, párrafos de las Etimologías de San Isidoro que hacen 15
leyes ,en total 526 leyes o capítulos , divididos en 53 títulos que se agrupan en 12libros.
( 589: Recaredo se convierte al catolicismo “ si el rey muda de creencia, el pueblo muda de
creencia”.)
Canon: Legislación, acuerdos de los concilios, leyes, la visión general va hacia la romanización.
( Derecho Germánico es el que sigue el pueblo independiente de lo que se legisle, Eduardo
Hinojosa.)
LA ESTRUCTURA DEL LIBER IUDICIORUM
( Libro de los Jueces), el libro tiene una introducción retórica sobre la legislación y las leyes que
en las sucesivas ediciones figuró como Libro I. (1º).
LIBRO 2º : Agrupa las leyes que tratan sobre el vigor de la ley ( vigor = vigencia), la Monarquía(
patrimonio regio), (fidelidad de los súbditos y delitos contra el rey), y la justicia. Se encomendó
a los obispos la vigilancia de los Jueces, aquí esta regulado el procedimiento judicial, la
protección de los litigantes pobres frente a los poderosos, la relación entre las partes y sus
defensores, los testigos y las escrituras que se llevan al juicio, especialmente las de las últimas
voluntades.
LIBRO 3º : Contiene todo lo relativo al matrimonio, como ser el régimen económico, las
nupcias ilícitas por razón de la condición servil de la persona y también los delitos relacionados
con la familia, como rapto, fuerzas, adulterios, incestos, y sodomía. En cuanto al repudio y al
divorcio se refleja una concepción diferente y anterior a la configuración canónica del
matrimonio.
LIBRO 4º: Versa sobre la herencia familiar y para ello era necesario apoyarse sobre una cierta
organización familiar y el legislador tomó del Breviario de Alarico el título entero sobre los
grados de parentesco de la sentencia de Paulo. Se encuentran los efectos patrimoniales de la
disolución del matrimonio que revelan la existencia de una comunidad de adquisiciones entre los
cónyuges, de estilo netamente germánico y que perduraría como una peculiaridad del Dº Común
Español, la tutela de los menores y el régimen de los niños abandonados y recogidos. La
sucesión hereditaria de los hijos que era considerada como natural revela que ha desaparecido
totalmente la concepción Agnaticia romana.
Es notable que a propósito de la sucesión de un recién nacido por un ascendiente se fijase el
momento en que el nacido adquiere la personalidad, la ley de Chindasvinto exige vivir 10 días y
recibir el bautismo.
LIBRO 5º: Es el del patrimonio, el eclesiástico, las donaciones de bienes por el rey, por los
patronos que premian análogamente los servicios militares de sus Bucelarios ( mercenarios) y
por los particulares. La donación vino a ser el negocio jurídico por básico del Dº medieval,
puesto que servia para todo.
LIBRO 6º: Corresponde al Dº Penal de sangre la acusación criminal, los maleficios y
envenenamiento, el aborto, el infanticidio, las lesiones y su composición para lo que se tiene en
cuenta no sólo la extensión de aquellas, sino la edad de las víctimas, el homicidio simple el que
ocurre por ocasión y el que se comete entre pariente. La entrega del culpable a los parientes de
la víctima para que estos dispongan de él a su arbitrio, fue utilizándose cada vez mas, era un
practica germánica pero también en signo regresivo a medida que entraba en crisis la
organización pública de la justicia.
LIBRO 7º : Se ocupa del Dº Penal no sangriento, como el delito de hurto, la usurpación de bienes
y el plagio de personas. Este mismo libro se refiere a la cárcel y el encarcelamiento que podría
ser lícito o abusivo, y en este caso ofendía a la libertad, el delito de falsedad se especifica en
cuanto a las escrituras, la moneda y las medidas.
LIBRO 8º: Constituye el tercer libro del Dº Penal, se refiere a desordenes públicos (las
situaciones de tierra, las invasiones de tierras, tumultos criminales, incendios en las ciudades y
en los campos, daños en los árboles, huertos y frutos. También los realizados por los animales o
cosas, de las que responden sus dueños), por la afinidad de materias se han incluido aquí leyes
no penales, sobre todo los pastos comunes, los ganados errantes y las colmenas.
LIBRO 9º: El nervio central lo constituye la fuga y la persecución, este libro regula la de los
siervos que constituyó un grave problema y un signo de disolución de la sociedad antigua cuyo
aspecto positivo en favor de la libertad lo observaremos en las fuentes medievales. También el
libre 9º se refiere a la deserción militar y al Dº de asilo.
LIBRO 10º: Contempla el orden de los campos como ser: las viejas leyes sobre división de
tierras que habían dado lugar a establecimientos pacíficos; los contratos agrarios, los plazos de
prescripción que afecta sobre todo a la tenencia de tierras y las cuestiones de términos y limites.
LIBRO 11º: Reúne leyes sobre los médicos, la tasa de sus honorarios y la regulación de su
responsabilidad, los sepulcros, figura jurídica romana que da cuenta de una idea religiosa, fuera
del orden visigótico quedaban los negocios transmarinos, como ser los judíos del mediterráneo a
quienes se permitía resolver sus litigios conforme a sus leyes propias y por sus jueces llamados
Telonarios, porque recaudaban este tributo de origen romano. Asimismo quedaban fuera del Dº
visigótico los judíos y herejes.
LIBRO 12º: Recogió una legislación persecutoria en que se centró la corriente general
penalizadora.
( Totentei: ajuar que se lleva al mas allá, va a tener su correspondencia con las donaciones pías.
El hombre no se puede incinerar sino que conservar en un sepulcro. Quien daña el sepulcro,
atenta contra un lugar sagrado.)
( Las donaciones pías pasan a favorecer a la iglesia, estas se hacen “ pro anima “ o sea por el
descanso eterno.)
Aparece desde el punto de vista canónico la igualdad del hombre y la mujer, y además delitos
que son castigados ahora con mas fuerza, el aborto, el infanticidio, el duplum.
En los 12 libros no esta el Dº Público Constitucional, y la ley aparece en la parte introductoria. (
que se debe hablar con propiedad correcta de las palabras) La ley se va a hacer en dos materias:
-Temor de Dios, siendo juez de las infamias del Rey y del pueblo.
San Isidoro - el monarca que ha desobedecido a sus confesores - y a las asambleas, el pueblo
tendría derecho a revelarse. O sea que si el rey no obra correctamente cae en la Tiranía y el
pueblo posee el derecho de revelarse contra el tirano.
Tiranicidio: el gobernante tiránico es muerto, ya que su muerte cesa la tiranía, se considera su
muerte como un mal menor.
Además de las Fuentes legales visigóticas se deben hacer mención a las fuentes canónicas, en
este sentido se debe señalar lo siguiente:
1- Desde fines del siglo V, el Papa San Gelasio mandó elaborar colecciones de Cánones
Conciliares y de Epístolas Pontificias, en esta línea se debe inscribir la producción jurídica
canónica, que se desenvuelve en el reino visigodo. Cabe señalar que a partir del III
Concilio de Toledo en el 589, el Dº eclesiástico va a tener una significante importancia donde
encontramos la figura de San Isidoro de Sevilla, con la colección Canónica Hispánica, mas
tarde se va a redactar la “Vulcata “ constituyendo junto a la colección de “ Novara “ las
principales fuentes, además de los cánones conciliares y de las epístolas pontificias que van a
regular el Dº eclesiástico Visigótico.
2- El Dº Canónico se va a constituir en fuente principal dada la importancia y prestigio dela
Iglesia, como institución por su labor cultural y por inscribir a los concilios dentro del sistema
legal visigótico, o sea NO constituyeron los concilios ordenamientos independientes del
Secular.
3- Los Concilios los convoca el rey, a través del “Tomo Regio” ( tomus regit) en el cual
figura la agenda de materias, las deliberaciones conciliares, comprometieron a elementos
laicos y clericales donde los asuntos espirituales los ventilan los miembros de la iglesia y los
asuntos ordinarios públicos del reino, los elementos mixtos que intervienen en el concilio.
Los acuerdos conciliares reciben el nombre de sanción real y se convierten en leyes civiles.
Las materias que se trataron en los concilios abarcaron principalmente todo el Dº público
visigótico donde se normaron determinados asuntos:
a) Requisitos para la sucesión del trono que van desde el procedimiento de designación por
medio de los pontífices y de los mayores de palacio, hasta la elección dentro de la Urbe Regia.
b) Regulación del sistema normativo del patrimonio real, diferente de los bienes de cada rey.
c) Regulación de los límites del poder real por medio de preceptos que prohiben no
condenar a nadie sin acusación legal así como un singular Habeas Corpus, por el cual ningún
miembro del oficio palatino o persona unida por juramento especial de fidelidad no se le
podía arrancar por la fuerza una confesión, si previamente no es presentado a la publica
deliberación de los obispos, gardingos y esta asamblea no lo hubiera declarando culpable.
4- Los concilios abarcaron además materias civiles, penales y procesales, esta competencia
significó el reforzamiento de las leyes en vigencia de carácter civil y su obligatoriedad fue de
carácter territorial.. A modo de ejemplo en el ámbito del Dº Civil, los concilios incorporaron
determinadas nociones que regulaban las relaciones entre particulares como son la “ bonafides
“ que significó una valoración ética de la conducta del sujeto en determinadas relaciones
jurídicas, esta Buena Fe a la recta consciencia “Recta Conscientia “ que va a ser entendida
como la convicción sincera de que el acto que está realizando es lícito y legítimo. En cuanto
a la persona física va a constituir el “ Nasciturus “ o sea que aquel que ha sido concebido se va
a tener por nacido, esta apreciación provenía ya desde el, concilio de Elviran, en el año 300,
de esta manera completaba lo que va a legislar Chindasvinto. La concepción del “Naciturus “
va a afectar a la mujer de la siguiente forma.
1) Penando el Aborto
2) Castigando al Duplum ( homicidio de la embarazada)
3) Suspendiéndole la aplicación de penas corporales a la mujer en cinta hasta que
diese a luz.
En asuntos de Dº de obligaciones y contratos se va a prohibir el ejercicio de la usura de los
clérigos, y se va a regular el contrato de préstamo, en materias de Dº de sucesión se incorpora
la disposición “pro anima “ es decir la voluntad del difunto.
5- En materias de Dº Penal la influencia conciliar se aprecia en los siguientes asunto
a) Conceptualización del Dº punitivo ( castigo)
b) Inicio de la imposición de multas o reparación caritativa
c) Sanción de excomunión y juicios disciplinarios
d) Se concibe el delito desde una perspectiva subjetiva, paradigma del pecado como
infracción moral. Se hace el distingo entre el Dolo como una acción voluntaria que se
realiza deliberadamente, y la culpa que supone una falta de necesario cuidado.
6- Las dos influencias principales del Dº canónico son el Dº de Gracia o Indulto y el Dº de

Asilo. El poder esta en directa referencia con un orden natural cristiano, apunta a la
legitimación de los elementos sobre naturales, por lo que inunda el poder civil o secular. Los
pecados relativos al matrimonio tiene doble penalización, por la ley y por la religión. El
Asilo Eclesiástico, significa extraterritorialidad con respecto a la ley.
EL ISLAM Y EL MUNDO MUSULMAN EN ESPAÑA.

1- El Islam y el Monoteísmo.
En el contexto del siglo VIII viene el derrumbamiento del reino visigótico, en el 711 por la
traición del Conde don Julián, entran los árabes a la península Ibérica.(esto producto de la pugna
entre Vitiza y Rodrigo) Los árabes llegan hasta las fronteras Francas, por lo que se divide a
Europa entre cristianos y musulmanes, o sea dos religiones monoteístas. Los árabes logran casi
todo el control del mediterráneo.
La religión musulmana va a asociar una trilogía de profetas, Abraham, Jesús y Mahoma.
Alkaaba : Según Mahoma, Ismael quien da origen al pueblo árabe, va a otear el camino, por lo
que se establece la peregrinación ( en un principio esta piedra negra tenia un origen politeísta)
Inerrancia : el acto del escriba que redacta pero no por su voluntad, sino que es la mano de dios
la que lo guía.
Corán = Biblia ( estatus sagrado )
Cuando los árabes toman posesión de parte de España, los paganos y no creyentes MUEREN,
pero en el caso de los judíos y cristianos, por considerar que tienen cosas en común y que están
nombrados en el Corán, son sometidos políticamente pero no se toca su religión, estos se llaman
“ Dhimmies”.
Corán Sunitas Chiitas

( suna ) ( Fátima )
( sunitas y chiitas se odian a muerte.)
Imán : Sacerdote o guía de los musulmanes.

Oran recitando en dirección a la Meca.
Corán -- prescripciones jurídico éticas Orar ( obligación, temor a dios )

Ayuno
Limosna ( es obligación legal )
Yihad ( guerra santa )
Yihad: obligación de hacer la guerra contra los infieles

La fuente principal del Dº Musulmán es el Corán, y la segunda es el “Hadith “, este cuando no
hay una respuesta en el Corán se pregunta que hubiese dicho o hecho Mahoma, ( incluido el
silencio) .
En el ayuno se exigía la abstinencia sexual, la de ingerir líquidos y sólidos y además los sentidos,
como es el caso de un perfume, o las mujeres no podían tejer con algunas lanas ya que estas
contenían sal y al llevarse la mano a la boca, con la salinidad contaminaban el cuerpo.
En lo referente a el matrimonio, el hombre tiene control absoluto de la mujer y además puede
tener las que pueda mantener. Pero no esta permitido el golpear a la mujer ( sevicia) y también
existe el divorcio.
Los árabes no permiten prostíbulos como el occidental, mas que nada por un problema de
dignidad humana.
Barragana : en cierta forma sustituían la función de las prostitutas occidentales.
Cuando no esta el Corán o el Hadith, la comunidad busca la solución.
El Islam va a introducir en la península Ibérica una concepción distinta, no sólo en su sistema
jurídico sino en la concepción religiosa y cultural.
Islama significa “ entregar a Dios “, y en este sentido, la gran obra de Mahoma es haber
transformado a las tribus de Arabia en el siglo VI desde un politeísmo en el cual se adoraba la “
Alkaaba “ ubicada en la Meca, en este panorama Mahoma tiene que convivir con hombres que
buscan otra espiritualidad como los videntes “ Kahin “ y los buscadores de dios “Hanifes “,
Mahoma también entra en relación con los judíos en el Yemen y en Yatrib donde se interioriza de
la “Torá “ ( ley mosaica) y de la moral judaica, del mismo modo en la Meca va a conocer el
cristianismo, los hitos fundamentales de Mahoma en su conformación de la religión musulmana,
es la visita a la Meca en el 570, la vocación de profeta impuesta por el ángel Gabriel
conjuntamente con las revelaciones, la salida de la Meca y su destierro a Abisinia debido a la
crítica social y moral que lleva a cabo, y por último en el 622 la “ Hégira “ a Medina, todo esto
va a concluir en la transformación de la alkaaba en el 631 en el cual queda como sitio exclusivo
para los creyentes, la concepción religiosa de Mahoma es monoteísta donde reconoce a las
grandes religiones de las cuales toma sus referentes de Abraham, a quien considera modelo y el
primer musulmán, asume obras la peregrinación , limosna , oración y fe.
De moisés , la concepción profética de la predicación y el fundamento de la ley de Dios , y de
Jesucristo, lo reconoce como profeta, hijo de María, pero no que resucitó.
De estos modelos Mahoma establece que Alá es el Dios supremo y Mahoma su enviado. En esta
concepción teológica, mahoma inscribe su critica a los judíos y cristianos fundamentalmente por
falsear las doctrinas bíblicas. La reafirmación sobrenatural de su propia vocación esta
establecida en al aparición del ángel Gabriel y la transcripción a mano de el Corán. En este
sentido, el Corán se transforma en una unidad lingüística sagrada.
La figuración de cristianos y judíos en el Corán los hace protegidos “Dhimmies “ y tolerados por
los musulmanes.
El sistema jurídico del mundo musulmán se plantea por la confluencia de distintas fuentes:
1- El Corán
2- La Suna, que recoge la manera en que vivió el profeta, lo cual fundamenta el 3.
3- Hadith, es decir la tradición que tiene que guardar la Isnad ( la cadena de tradiciones
orales)
A partir de esta enunciación y en relación con el hadith, existe la clasificación de las mismas
tradiciones.
Genuinas y autentica “ Sahid “
Bellas pero no fiables “ Hasan “
Débiles y dudosas “ Daif “
Este panorama nos conduce a dos escuelas del Islam, los tradicionalistas que siguen
estrictamente el Corán y los Mutazilies que se apegan a la razón.
En el campo ético y prescriptivo religioso debemos considerar lo siguiente:
1- Las 5 obligaciones religiosas a- Plegaria, donde se conjuga la oración y genuflexión
(arrodillarse) b- Ayuno, c- Limosna, d- Peregrinación a la Meca, e- Guerra santa. Todo esto
tanto las fuentes jurídicas y las prescripciones religiosas dieron lugar a distintas escuelas
jurídicas, en este sentido se debe considerar el “Ichma “ que constituye el asentimiento o
acuerdo de la comunidad islámica, esto se proyecta en los “Idima “que son normas legales
basadas en la verdad y rectitud que conjugando la vida cotidiana permite operar jurídicamente
por medio del método analógico y de ahí elaborar un juicio práctico.
Las 4 escuelas jurídicas son:

1- Escuela Malikita, que siguen la tradición de Medina.
2- Escuela Hanafitas de carácter racionalista liberal .
3- Escuela Shafiitas que siguen una posición intermedia.
4- Escuela Hambalitas de un tradicionalismo religioso.
FEUDALISMO Y REGIMEN SEÑORIAL
1- Instituciones del Feudalismo

Orígenes
2-Instituciones Vasallaje, pacto de vasallaje

Beneficio
Pacto feudal -- Investidura
Pacto de Vasallaje Homenaje

Inmixto Mancum
Declaración de voluntad
Juramento de fidelidad
1- Régimen Señorial
repoblación ---Señorialismo ---- Presura
Escalio
2- Formación de Señoríos
a) Entrega de tierras en compensación
b) Despojo o coacción
c) Donaciones reales
d) Donación pequeño – gran propietario
e) Cesión por motivos religiosos
3- Dominio Señorial Gabelas Maquila

Fornatico
Montazgo
Herbazgo
3.1 Prestaciones hombre de señorío Acapitum

Serna
Fazendera
Castellania
Anubda
Yantar - Hospedaje
3.2 Cargas relativas al Estado civil Ossas

Nuncio
Mañeria
3.3 Usos y abusos
Teoría de Brunner sobre tierras que se confisca a la iglesia para entregarlas a los vasallos,
Institución del Beneficio.
Teoría de Dopsh: Concepto de formar la caballería esta en un desface cronológico, sino que la
caballería existía antes y no es la causa del régimen feudal, sino que era una forma de afianzar su
dominio contra los árabes, ( troquería de tierras para el fortalecimiento de la caballería.)
Claudio Sánchez Albornoz: Desmontando a los otros dos autores, por sólo usar fuentes latinas y
se pregunta cual es la visión del enemigo, revisó toda la producción árabe del norte de Africa y el
Al Andaluz, describe que los árabes invadieron Francia a pie y no con caballería. Por lo que sólo
se puede fundar el Feudalismo como creación en lo que quedaba del reino visigodo, los
bucelarios ( mercenarios) y los fideles regis ( fieles al rey).
Las instituciones por lo tanto, que van a comprender el feudalismo son vasallaje, pacto de
vasallaje, beneficio y el pacto feudal.
El feudalismo se puede examinar desde dos vertientes:
Institucional Jurídico, en el cual la conceptualización del feudalismo requiere la presencia
definida de las instituciones del vasallaje y el beneficio, pero también, el ritualismo que implica
el pacto de vasallaje, de esta manera la ausencia de una de estas instituciones no puede calificar
en un sistema económico social como feudo o feudalismo ( Sánchez Albornoz)
La segunda aproximación es observar no la conformación jurídica sino la fisonomía de la
estructura productiva que se plasma bajo la categorización de feudalismo, en este sentido, la
imprecisión de lo constitutivo institucional desdibujan el feudalismo clásico europeo y por
apariencia y la similitud se pueden incorporar realidades extra europeas o bien confundirlo con
los matices del régimen señorial.
Vasallaje : el vasallaje es la institución por la cual se obligan voluntariamente un señor y un
vasallo, donde el señor se compromete a amar, guardar, honrar de manera reciproca y además el
vasallo se obliga a auxiliarlo en la guerra ( auxilium) y a aconsejarlo ( Consilium).
( este concepto de amar va en relación directa de honra, “ no hay obligación coactiva “)
El pacto de vasallaje va a implicar en primer lugar el Homenaje es decir, la declaración por la,
cual se obligan a servirse, a hacer actos de subordinación.
Inmixtio Manum : extender las manos cruzadas y ponerse bajo la potestad del señor( bajo la
imposición de manos ).
Declaración de voluntad:
Beneficio: implica la entrega de tierras a favor del vasallo, en este sentido, puede ser por
arrendamiento y según sean las cláusulas con reserva de usufructo o sin reserva.
Pacto feudal: La investidura significa quedar revestido bajo la imposición de la espada como
vasallo leal, este panorama de régimen feudal se puede romper por lo que técnicamente se llama
la despedida, que es anular el pacto de mutuo acuerdo o por graves injusticias o bien en el caso
del rey por la denominada “ Ira Regia”.
El sistema feudal se va a distinguir por determinados rasgos respecto del sistema señorial, en
este sentido, podemos señalar que es un sistema autárquico o de economía cerrada, lo cual
implica que todo el circuito económico redunda al servicio del señor feudal, por consiguiente la
vara de intercambio es el trueque. La administración de justicia depende exclusivamente del
señor feudal, lo cual implica no sólo una jurisdicción sino también un arbitrio.
REGIMEN SEÑORIAL.
A partir del siglo VIII el derrumbe del reino visigótico creó un vacío que trajo por consecuencia
que sólo a partir de la conformación de los reinos cristianos se va a poder pensar en una
reconquista y fundamentalmente en un fenómeno que lleva aparejado, esto es el proceso de
repoblación, de esta manera hacia el siglo X y XI se tienen concesiones por parte del rey de las
tierras que están inhóspitas o despobladas, con lo cual se organizan empresas que mediante la
utilización de las denominadas “ Carta Pueblas “ va a ir a hacerse cargo de las tierras sin dueño
(presura), y estarán obligados a roturar la tierra ( escalio), así se constituyen pequeños campesino
libres y propietarios que van a otorgar una característica a la meseta Castellana de un profundo
sentido de libertad y de Fuero.
Sin embargo no pudieron en sus derechos y fueron cediendo estos hasta dar lugar a la
apropiación de sus dominios por parte de grandes señores, esto fue el fundamento del régimen
señorial.
En un panorama de los factores que inciden en la formación del Señorialismo podemos indicar
los siguientes:
1- Donaciones Reales: el concepto jurídico de estas donaciones es las tierras de Realengo,
que significa que donde no hay dueño, el único es el rey y por consiguiente es el único que
puede concederlas, de esta manera se expande su soberanía y la ampliación del numero de
súbditos.
2- Entrega de tierras en compensación, significa esto, retribución de servicios prestados,
fundamentalmente a nobles.
3- Despojo o Coacción: estamos hablando de un periodo donde el Dº no esta configurado
estrictamente y por consiguiente todo magnate o señor puede usar la fuerza respecto de los
mas débiles.
4- Donaciones del pequeño al gran propietario: fundamentalmente dado la carencia de
fuerzas para defender sus derechos lo cual implica que por buscar amparo transfiere su
dominio y por último.
5- Cesión de pequeño propietario por motivos religiosos: en este campo tenemos
donaciones para obras pias, donaciones Post Obitum con reservato, significa esto que se hace
el legado y una vez muerto se hace la posesión delo que ha entregado, pero con reserva.
6- Donaciones con reservato de usufructo: se transfiere el dominio, pero todo lo que son
réditos (frutos ) los conservará su familia.
La estructura del régimen señorial significó la creación de extensas propiedades que van a
beneficiar al estamento mas privilegiado de la sociedad, puesto que el régimen señorial
distinguió tierras de Realengo, tierras de Abadengos ( abadías, monasterios o conventos) y tierras
de Solariegos, es decir para los nobles laicos.
El sistema señorial configuró una realidad que produjo una fisonomía que gira sobre el dominio
señorial y este se constituye en la villa señorial, villa que tiene un fuerte, la iglesia y las
construcciones de producción, de esta manera en torno al dominio señorial se puede percibir una
cantidad de Gabelas o franquicias que son las siguientes:
 Maquilas : impuesto por utilizar los hornos o fuelles.
 Fornatico : pago por la elaboración de pan.
 Montazgo : derecho por el uso de los montes.
 herbazgo : pago por el uso del pasto.
Independientemente de estos impuestos el señor feudal puede recepcionar prestaciones a su favor

que son las siguientes:
1- Acapitum: renta por cabeza (per cápita).
2- Serna : que constituye trabajos agrícolas a favor del señor feudal.
3- Fazendera : que apunta a la reparación de caminos
4- Castellania : que es reparación o mantención de la fortaleza.
5- Anubda : vigilancia de los dominios.
6- Yantar : comida y por último el hospedaje.
Cargas relativas al Estado Civil.
El vasallo o el siervo va a tener que cancelar determinadas impuestos o bien obsequios cuando
afecte la transmisión sucesoria del patrimonio de esta manera:
Ossas : obsequio del vasallo por el matrimonio de su señor.
Nuncio : un gravamen que afecta al patrimonio de sus bienes cuando desea transmitirlos.
Mañeria: cuando el vasallo de modo sabio o porfiado se mantiene soltero y deberá pagar
impuesto por su celibato.
USOS Y ABUSOS
Finalmente hay que configurar que en esta estructura quedó el Dº del señor a infringir malos
tratos, donde incluso se llegó al abuso de este Dº Ius Primae Noctis que era el derecho abusivo
del señor de pasar la primera noche con la mujer que se casaba.
El régimen señorial se distinguió en términos económicos por tener una economía vecinal, lo
cual significa que el sistema de intercambio lo constituyó la moneda reservada su acuñación al
Monarca y además la jurisdicción del rey afectaba en la administración de justicia a los Señoríos
y por consiguiente el régimen señorial podía eliminarse si se sustraía la concesión real original.
EL PLURALISMO JURIDICO DE LA ALTA EDAD MEDIA

La repoblación va a significar en la historia peninsular un elemento clave para poder
comprender el elemento motor del contacto entre el mundo cristiano y el ámbito musulmán , esto
significa que hubo una despoblación derivada principalmente de la frontera de guerra y de los
movimientos demográficos de flujos y reflujos.
La misma noción de despoblación conllevó a plantearse por la historiografía española dos tesis:
1- Que se refiere a la despoblación relativa sostenida por Ramón Menéndez Vidal

2- Despoblación absoluta, esgrimida por Sánchez Albornoz.
Esta última interpretación ha sido la mas acogida y en base a ella se puede entender el magno
esfuerzo del proceso de repoblación.
Despoblación Relativa toponimios
Absoluta Cartas Pueblas Repoblación
Fuentes del Dº de la caída del Imperio Visigodo.
Liber Iudiciorum Fuero Juzgo
Absoluta Fazañas
Fueros
Fuero Juzgo: es la traducción al Romance del Liber Iudiciorum.
Fasaña : El hombre mas destacado será elegido como Juez y a su criterio y libre albedrío
administrará justicia, sin referente jurídico ni modelo. Decisión de un Juez a su propio sentido
común. El rey puede refrendar estas decisiones y puede incorporarlas al Dº legal bajo la formula
de Fueros.
Fueros : La noción etimológica significa privilegios, excepcionalidad en al regla que favorece a
algunas actividades , ciudades o personas.
El rey estaba en su más mínima expresión en lo que se refiere a territorio, así como con los
fueros, traducidos en Cartas de repoblación ( Cartas Pueblas), van a repoblar zonas , lo cual
amplia el reino y la cantidad de súbditos.
La fragmentación de la unidad jurídico política que tenia el reino visigodo trajo por
consecuencia tres sistemas jurídicos que van a imperar en al zona cristiana:
1. El Liber Iudiciorum que gracias al elemento mozárabe pudo pervivir bajo determinados
fragmentos o capítulos, siendo transmitido hacia ciertos lugares como León, donde fue el
único referente válido para la administración de justicia, el libro se conservará en la catedral
de León y constituyó la única pieza que podía argüirse en los pleitos judiciales. Su
importancia radicaba no sólo en la continuidad del sistema romano, importante en el
acrecentamiento del poder real, sino en la validez territorial. Su texto en tiempos de
Fernando III “ El Santo “ lo tradujo a la lengua romance bajo el rótulo de “ Fuero Juzgo “.
2. El segundo sistema fue el de las Fazañas, que significaba la ausencia del Liber y por
consiguiente ninguna referencia de Dº legal que sirviera de modelo para la emisión de
sentencias judiciales, por lo tanto el pueblo elegía a un “hombre bueno “ para hacer justicia,
el cual provisto de criterio podía emplear referencias de Dº consuetudinario, o lisa y
llanamente, su propio arbitrio. La Fazaña constituye una producción judicial que estará
sometida a la consideración Real, para su recepción a nivel de Fuero.
3. Es el Fuero, Fuero significa la concesión de un privilegio y por lo tanto tiene que ser dado
por el Rey, el Dº foral es susceptible de una división que puede apuntar a la extensión de los
fueros ( fueros breves o extensos) o bien a sus contenidos, lo cual significa la distinción entre
Fueros Agrarios y Fueros Territoriales. No obstante los fueros como Dº particular o bien
propio, en al península Ibérica tomaron como referente un texto en común ( o plantilla)
desde el cual se toma el tenor sustantivo y se adecua a las circunstancias de cada uno de los
territorios delas gentes y de las excepcionalidades que importen. En tiempo de Alfonso VI se
va a definir ( en el siglo XI) una política foral que va a permitir la difusión de las concesiones
de fueros agrarios donde se inscriben las Cartas Pueblas o de población. En este sentido, cabe
señalar que relacionado con el Dº foral y su despliegue está el proceso de repoblación y sus
secuenciales fases.
a) Primera Fase: Repoblación hacia las tierras pobres que involucra Galicia, norte de
Portugal y los territorios próximos al reino de Toledo.
b) Segunda Fase: Repoblación hacia las tierras fértiles o ricas ( Feraces) que incluye
el avance hacia el río Duero, la conquista dela Rioja hasta llegar a la conquista, el año
1085, de Toledo.
A partir de este proceso reconquista y repoblación Hispanas que comprenden los 5 reinos
cristianos se avanza hacia la Extremadura.
El Dº foral constituyó el elemento jurídico mas importante de la Edad Media Española, dado que
sus elementos se van a proyectar con mucha fuerza en la discusión que sobrevenga cuando surja
el Dº Común al despuntar la Baja Edad Media.
La Antinomia que se manifiesta entre el Dº Foral, un Dº que tiende al particularismo jurídico va
a servir de defensa ante las pretensiones de la uniformidad del Monarca en cuanto a su
legislación, de esta manera el Dº Foral representa paradójicamente la facultad de los señoríos y la
fragmentación del poder Real, mientras que el Dº Común por sus propias fuentes apunta al
afianzamiento y centralización del poder Real y por ende del estado moderno.
FORMACION Y DESARROLLO DEL DERECHO EN LOS REINOS CRISTIANOS
Durante la vigencia de los distintos sistemas jurídicos se va a manifestar por las instituciones
peninsulares una política que apunta a recoger todo el Dº consuetudinario hacia la incorporación
como Dº escrito, en este sentido, se va a observar que con respecto a las costumbres esta van a
recibir sanciones por parte de los reyes, la recepción por parte de los concejos y también aquellas
redacciones privadas que van a poseer cierto valor jurídico. Todo el sentido de ir en prosecución
a una redacción escrita va a tender hacia el ánimo de la territorialización del Dº , esto se puede
observar bajo los dos niveles que se aprecian en la fragmentación jurídica existentes:
1- La transformación de las fazañas en Fueros y el refrendo de los Fueros, lo cual significa,
en el caso de Castilla, la ampliación de la vigencia de las normas.
2- LA transformación del Liber Iudiciorum desde el Dº personal para los mozárabes pasando
por la implantación del Dº local hasta convertirse al ser vertido el texto como Fuero Juzgo en
el siglo XIII como Dº territorial.
LAS AREAS DE FUEROS
En Castilla condal tenemos los siguientes fueros:

1- En el año 854 una carta de población del Conde Nuño Nuñez, que da lugar a los fueros de
“Brañosera “ en el siglo X los fueros de “Melgar de Suso “ y por último las cartas de
inmunidad en Santillana donde hay que inscribir la acción unificadora de Fernan González
donde se unifica los tres condados ( Castilla, Asturias, y Alaba)
2- En el reino de León se tiene en el año 1017 los decretos de gobierno de Alfonso V que
dan lugar a las primeras leyes territoriales, esto se plasma en el denominado “ Fuero de León “
que dado su prestigio no sólo fue adaptado por diversa localidades sino que su vigencia va a
mantenerse hasta el Fuero juzgo. Es también León donde encontramos los “Fueros de
Sahagún” en el siglo XI, cuya importancia como texto radica en la concesión de un estatuto
jurídico para la villa, donde quedan fijados las exenciones de los pobladores como también el
señorío del monasterio.
3- Una tercera área de fueros es la de Asturias donde ya en el siglo XIII se otorga por
Alfonso IX el “ Fuero de Benavente “ y se han adaptado lo de “ Sahagún” para favorecer a
Oviedo y Avilés, en el territorio de la Rioja se encuentra la superposición del Liber con el Dº
Navarro , principalmente este último concediendo Cartas Pueblas y el “Fuero de Nagada”,
caracteriza a este espacio ( la Rioja ) la existencia de otros instrumentos jurídicos como son
las Cartas Vecinales y los Fueros Locales.
4- Toledo, hacia fines del siglo XI se tenia la pervivencia todavía del pluralismo jurídico
inicial, es decir, la existencia de un Dº para los moros y para los judíos, el Dº de mozárabes
como estatuto privado y el avance de los Castellanos hacia la región del Duero que da lugar
en el siglo mencionado al “Fuero de Escalona “, din embargo la implantación del Liber
significó la unificación de los fueros y esta base unificadora se extiende desde Toledo hasta
Andalucía en el siglo XIII.
Agrario Res Nullis Tierras de Realengo

Cartas Pueblas
Cartas Pueblas Fuero
Villa ( Fuero a quienes vivan en la villa)
Res Nullis : tierra sin dueño, por lo tanto de realengo del rey.
Alfonso X amplia el Dº Común con las Partidas, pero como antecedente están los fueros y cartas
pueblas con base en el Liber, único referente romano.
Se da la contradicción, en que el rey debía dar cartas pueblas para aumentar tanto su territorio (
bajo dominio) como súbditos, pero al mismo tiempo estos fueros jugaban en contra del rey, quien
quería unir y mantener bajo su control, en esto se da la diferencia o contradicción entre el
feudalismo y el régimen señorial.
Si los señores Duques, Condes u otros lograban afianzarse en su poder, existía el peligro que
emigrará hacia el feudalismo, donde el rey perdía parte de su poder.
EL DERECHO DE ARAGON Y NAVARRA.
1- EL DERECHO EN NAVARRA.
Es en torno al reino de Pamplona en el siglo X donde se forja la identidad inicial de la
reconquista, en un comienzo va a prevalecer el Dº consuetudinario primitivo donde se puede
observar la influencia de los Francos en determinadas costumbres procedentes de la tradición
jurídica visigótica.
El fuero principal es el de “ Jaca “ del año 1063 otorgado por Sancho Ramírez, la importancia
de este fuero radica en que se permite el asentamiento de los artesanos como también de los
extranjeros en determinados barrios de Estella.
Un segundo aspecto lo constituye la limitación delas obligaciones militares y las facilidades para
el disfrute de los pastos. En materia de seguridad jurídica se establece la adquisición de la
propiedad por la posesión de un año y un dia, también limitó el duelo judicial como medio de
prueba, reforzó la libertad personal como también las garantías procesales, sirvió de modelo para
otros textos, por ejemplo Pamplona, San Fermin y Sangueza. Todo lo cual habla del ímpetu de
territorialización, también es en Navarra donde encontramos el Dº Nobiliario de “ Sobrarbe”, que
concede la calidad de Infanzones en el año 1100 a todos los habitantes de “Barbastro”.
EL DERECHO ARAGONES
Podemos distinguir en el desarrollo jurídico de Aragón dos etapas:

1- La primera desde el siglo XII hasta la mitad del siglo XIII es decir desde la separación de
Navarra ( 1134) hasta la dictación del denominado Código de Huesca o fueros de Aragón
en el año 1217. En este sentido, se ha discutido si el proceso de territorialización del Dº
Aragonés recibió la influencia del fuero de Jaca, o por el contrario del fuero de Sobrarbe, que
si gravitó en Zaragoza en el año 1119, al referirse a que 20 ciudades juraban los fueros, de esta
discusión podemos concluir de la existencia del fuero de Zaragoza en el siglo XII, que al
recoger las cartas de población va a proyectar su influencia hacia Cataluña y Valencia, el otro
rasgo es que no se van a multiplicar los fueros locales, dado que en Aragón se opta que el Dº
consuetudinario se extienda o aplique mediante sentencias judiciales o de los juristas
prácticos, el otro aspecto es la influencia del Dº en zonas de influencia de Aragón, por
ejemplo la Extremadura Aragonesa, hacia el sur del Ebro donde no se aplica el Dº Nobiliario
por considerarlo inadecuado y esto revela una proyección del Dº Consejil Castellano.
2- La segunda fase apunta a la legislación oficial o el denominado Código de Huesca, la
configuración de este código es el resultado de diversas redacciones privadas , entre otras el
código del obispo de Huesca”Vidal de Canellas “, las cuales serán presentadas por Jaime I a
las cortes del reino en 1247.
La sanción del Código de Huesca y su transformación en los Fueros de Aragón significa el
primer régimen jurídico pactado en toda la historia del Dº Español. Esto se tradujo en que este
código es flexible y por consiguiente está abierto a la discusión en las cortes, todo lo cual se
traduce en un pacto entre el rey y sus cortes, que queda sancionado en los Fueros de Ejea en
1265 y principalmente en el privilegio general en 1283, documento fundamental donde se
establecen:
1- el Justicia Mayor
2- Observar y respetar las costumbres y fueros del reino.
3- Un régimen procesal a cargo de los Jueces de Aragón.
Los Aragoneses como Pactistas radicaban su ley en los jueces, pero en general dentro de Castilla
es que el rey o en el rey se radicaba la ley, esto diferenciaba esencialmente a los Aragoneses,
incluso se les consideraba extranjeros en la conquista de América.
UNIVERSIDAD Y DERECHO COMUN
Hacia el siglo XI y XII nos vamos a encontrar
1- Estatuto Universitario
1- Studium Generata Corporación Universitaria 2- Jurisdicción
3- La enseñanza
Cirnerio
Accursio
facultad
Trivium --- Jurisprudencia------ leyes
2- Las Decretales ----- Gregorio VII ----- Graciano ----- Dº Canónico
3- Dº Feudal -----Estatutos municipales
En la Baja Edad Media comienza la decadencia del Régimen Feudal, también de los Señoríos y
un desarrollo de la Urbes, los burgueses apoyando en las Urbes un poder Real central.
Paralelo a esto en el siglo XII aparecen la Universidades.
Estas evolucionan desde el siglo XI de escuelas hasta llegar a las Universidades en el siglo XII.
Trivium : Retórica, Gramática, Dialéctica.
Dentro de la retórica se enseñaba la jurisprudencia mediante fragmentos del Dº romano,
opiniones de Paulo, código Teodosiano, etc.
Se enseñan los fragmentos de los Digestos ( Justiniano), una vez descubierto el digesto, se dejan
los fragmentos de lado.
De la lectura de las leyes romanas aparece la primera escuela de leyes de Bolonia ( con toda la
recopilación Justinianea).
A partir del siglo XII todo este estudio general se transforma en una comunidad de profesores y
alumnos, nace la Universidad, esta se crea por decreto del Papa ya que la mayoría de quienes
estudiaban eran religiosos o ligados a la iglesia.
San Benito = Benedictinos
Es la Iglesia la que otorga la autorización para que se formen Universidades bajo el auspicio
pontificio.
Otón I emperador, en contraposición a las Universidades netamente pontificales crea las
Seculares, que a diferencia de las otras, están bajo el poder del Emperador.
Esto por la disputa que mantenía el Emperador con el Papa por las potestades, conflicto político
entre ambos.
Jurisdicción siglo XIII, los alumnos y los profesores eligen al rector, todo lo que acontece dentro
del recinto universitario es función del rector ( juzgar delitos) juzga lo bueno y lo malo porque se
le ha dado jurisdicción.
Estatuto Universitario: Todo lo que se enseñe es discrecional del Rector, los estudiantes tienen
ya derecho a huelga, este estatuto implicaba toda la organización de la enseñanza, la entrega de
licenciaturas, doctorados ( 8 años demoraban).
Las horas de enseñanza comienzan a las 7 dela mañana y son ininterrumpidas por 6 o 7 horas,
ya que se piensa que se estudia mejor al comienzo del dia.
Los profesores y estudiantes viven en el recinto de la Universidad ( ciudad universitaria) y
dentro de la ciudad están los barrios.
La enseñanza que se adopta va a ser el sistema Escolástico, en el cual lo primero es leer un trozo,
discusión sobre la lectura y debatir las contradicciones y finalmente el profesor da la solución.
Mayéutica : Parir ( discutir para buscar lo verdadero = la verdad es la Mayéutica)
Los Glosadores, ponían observaciones entre líneas o al margen, que va hacia el sentido de la ley,
el texto romano es un Dogma, lo que hace el Glosador es buscar su sentido, buscando en las
diferentes partes que dicen los autores de el tema, de allí se saca la norma ya que el sistema
romano era esencialmente casuístico.
El Glosador comenta las palabras de origen dudoso, se apoya en el Corpus Iuris Civile.
Los Glosadores apuntan a la compilación enciclopédica, al Summa ( que es una adición de
saberes) en el caso jurídico son propiamente Tratados.
Dº Romano
Dº Común Dº Canónico
Dº Feudal
Ulpiano : El Dº Común a todo ciudadano era el Ius Civile = Ius Commune, la excepción frente a
estos es el Dº Militar ( excepción o privilegio).
Gayo : Indica que el Dº Común es el que afecta a toda la gente pero hace diferencia entre el Ius
Gentium y el Ius Natura.
Cicerón : Dº Natural deriva de la razón y es para todos los pueblos y razas.
Ius Gentium: Dº de los pueblos no romanos, Gayo dice que afecta a toda la gente.
Las partidas es el primer documento que recepciona el Dº Común, sin embargo para los
comentaristas de la época era Dº Propio ya que sólo regia en Hispania.
El Fuero: Implica un privilegio para gentes y formación de ciudad, implicando una autonomía de
gobierno.
Gregorio VII= reforma de la Iglesia en términos litúrgicos,, pone en orden el Dº Canónico.
Patrística : Padres de la Iglesia Padres Latinos - Padres Griegos.
Santo Tomas, el Apóstol va a ser Pablo y el Filósofo va a ser Aristóteles.
Esquema
Glosadores Parte ley Busca limita se apoya

conocimiento estudio autoridad
letra Dº romano Ley
Comentaristas = Parte busca conocimiento relaciona Dº romano se apoya en opinión

c. practico razón ley con otros Dºs común de los
Dctres
Glosa --- Irnerio y Accursio Siglo XIII

Comentaristas --- P. de Sassoferrato B. de Ubaldi Siglo XIII ( 1400)
Ratio Legis = Razón de la Ley

Mens Legis = Espíritu de Ley
Aequitas = Acomodo entre lo que se observa en la realidad y la de la ley, búsqueda de lo justo.
Rudis = lo que se observa en el sentido natural de lo justo ( donde esta lo
manifiestamente justo) criterio de consciencia.
Constituta = lo que indica la ley.
Brocardum = no interpretado, pero lo asocian con Brocardo de Worms, un glosador. Se usa el
término como la síntesis del estudio de casos.
Rubrica Titulus = la anatema que se va a estudiar, bajo que titulo se va a presentar.
Exordium = exposición de la situación que trae el texto.
Casus = en que casos o ejemplos emergen la exposición o asunto que se esta tratando.
Quaeretir et Allegationes = Pros y contras, que piensa Ulpiano, Pedro, Paulo, etc.
Solutio = solución, la da el profesor.
Las obras que sacan los Glosadores quedan en la Summa ( tratado enciclopédico).
COMENTARISTAS
Interesa que a diferencia de los Glosadores ellos llevan sus estudios como apoyo a los jueces
para la aplicación de la ley. ( Conciliadores)
Se trata un tema determinado.
Exposición = Ley ( texto)

Razón ( rationes)
Autoridad de quien ha requerido el tema.
Positio Casum = ejemplo en particular una vez pasado los otros.
Collecto Notabilium =
Utrumque Ius = uso de uno u otro Dº por parte de los comentaristas.

Prolego = Titulo
Promito = exposición general de la materia ( argumento)
Scindo = dividir por temas
Casum Figno = casos que se están señalando
Docausas = criterios para resolver
Connoto = exposición en pro y en contra de los argumentos que puedan resolver
Obiicio = todas las oposiciones de lo que se ha expuesto ( objeciones)
Como es Dialéctico, a partir de los resultados se genera un nuevo proceso de estudio
Obras : Comentarios o lecturas.

Quaestiones = interrogantes que se formulan
Concilia = si las decisiones son obras menores que auxilian al juez
Decisiones = pergaminos que se venden
Tractatus = obra monográfica dedicada a un tema en particular ( tratado)
Practicae = soluciones de temas en particular, situaciones prácticas.
Los Glosadores no se apartan de la ley, sino hay solución en el Digesto no lo toman, en cambio
los comentaristas buscan la solución incluso fuera del Digesto.
GLOSADORES
Van a seguir el sistema Escolástico y se van a inclinar por la búsqueda del sentido que tienen las
palabras de ahí que la Glosa es una exposición de la sentencia y de la misma letra que no sólo
atiende a la sentencia sino también a las palabras, los glosadores buscan tanto la razón del
precepto como el sentido de la disposición, lo cual conduce a determinar que es lo justo, se
inclinan los glosadores, por lo expresado en las disposiciones del mismo “Ius” y a partir de ese
examen sacar el principio general inductivamente esto, los lleva a poder salvar las
contradicciones entre casos o ejemplos y las cuestiones o interrogantes.
El método tiene otra variante que implica tomar las disputas que tienen distintas
argumentaciones o posiciones jurídicas, lo cual implica examinar éstas bajo el siguiente
esquema:
1- Enunciación del tema
2- Introducción ( exordio)
3- Exposición de los hechos
4- exposición de opiniones y de la sentencia
5- Finalización de las argumentaciones y resultado o solución.
Los comentaristas van a ampliar el método Escolástico mas desarrollado y su esquema será el
siguiente:
1- División de las leyes
2- Presentación o exposición de los elementos que van desde la norma jurídica, razones del
precepto y opiniones de los jurisconsultos.
3- Ejemplos didácticos ( positio casu)
4- Opiniones y observaciones más notables.
5- Objeciones.
6- Problemas de más difícil solución
En cuanto a la transformación hacia el método Dialéctico tenemos:
1- análisis del texto hasta dar con la lectura correcta ( prologo)
2- Exposición del problema en su conjunto ( promitto)
3- División y análisis de cada uno de los elementos del problema ( Scindo)
4- Presentación de ejemplos y analogía ( casum figurum)
5- Enunciación de las 4 causas Aristotélicas, Material, Formal, Eficiente, Final ( Do causas)
6- Recapitulación y exposición final de los resultados ( connoto)
7- Objeciones ( obiicio)
LA SOCIEDAD MEDIEVAL
En el tránsito entre la Alta Edad Media y la Baja edad Media podemos encontrar las diferencias
que sufrió la sociedad en el transcurso de cerca de ocho (8) siglos, esto quiere decir que durante
la Alta Edad Media la estructura social descansó fundamentalmente en una economía agraria
cuyas formas productivas como también modalidades de trabajo quedaron recogidas en los
regímenes señoriales y feudales, todo ello reflejó una formación que apuntaba a privilegiar
ciertos segmentos de la sociedad, fundamentalmente nobleza y clero, y por otro lado una gran
masa de ciervos adscritos a la tierra, por diversas consideraciones económicas, jurídicas y
sociales, esta sociedad guardaba relación con una fragmentación del poder político que se
reflejaba no sólo en la forma del estado, sino en el poder real.
En el tránsito hacia la Baja Edad Media nos encontramos con realidades emergentes que van a
cambiar la fisonomía de la sociedad, pero las líneas gruesas de los estamentos se van a proyectar
en los distintos ámbitos de la vida pública, hablar de estamentos es clarificar la no existencia de
clases sociales, estas últimas con el requisito o condición de la movilidad social. Esto quiere
decir, por ejemplo, que la aparición de la burguesía, si bien constituye un elemento nuevo
sociológico con sus propias características e intereses, va a quedar inscrita en el denominado
estamento o estado llano.
El ámbito y los espacios de la estructura social que emerge a partir de los siglos XI y XII va a
permitir la configuración de la Urbes, ciudades o villas, y dentro de estas se bosqueja tipos
sociales concordantes con las actividades citadinas.
De esta manera nos encontramos con tres situaciones novedosas que van a caracterizar no sólo la
Baja Edad Media sino la Epoca Moderna hasta nuestros días:
1- La ciudad y sus funciones, lo cual conlleva la asociación de que la vida urbana es
sinónimo de libertad, todo esto queda sancionado por las concesiones de Fueros en el caso de
España, que facilitan que la ciudad tenga autogobierno o estatutos municipales que
posibilitan que toda persona allegada a una villa por espacio de un año y un día, obtenga su
libertad personal.
2- La ciudad estructura distintos ámbitos que favorecen principalmente a los mercaderes y
negociantes, a partir de este pujante sector que impulsa la formación de ferias y mercados y
promueve los instrumentos jurídicos que hacen progresar el derecho mercantil, se va a obtener
la preponderancia de este grupo respecto de los restantes habitantes de la ciudad. El
patriciado urbano surge de los comerciantes, controlando el gobierno principal y
convirtiéndose en los elementos mas conspicuos del estado llano, que asumirá la
representación política de este en las Cortes, Parlamentos o Dietas.
3- La Urbe va a favorecer el progreso de la cultura medieval y esto queda evidenciado en las
Universidades. Requisito para establecimiento de una Universidad es la cuidad que goce de la
suficiente autonomía concedida por el rey, lo que va a permitir a su vez la libertad intelectual
en el marco de la razón y la Fe, acorde con el aire libre que se disfruta en las Urbes. Las
Universidades van a aportar elementos demográficos cultos o letrados que acrecentarán la
propia irradiación de los saberes, pero también la formación de los funcionarios competentes
para la administración pública, en consecuencia la burguesía en sus vertientes comerciantes y
letrados favorecerán la constitución del Estado Moderno y el afianzamiento del poder real,
haciendo la conjunción de que el rey es el soberano, todo esto en desmedro de la
fragmentación señorial o feudal.
Además de la burguesía en sus lineamientos ya bosquejados, cabe señalar la presencia

importante de los artesanos, cada ciudad quedó demarcada por espacios públicos donde residir
sus habitantes, así la variedad de oficios condujo a la estructuración de barrios que acogían a los
llamados artesanos y menestrales. Los que estaban asociados a Cofradías y Gremios. La
Cofradía era una unión en base a una advocación de un Santo, donde gente del mismo oficio
buscaba auxiliarse mutuamente, de estas hermandades surgen los gremios, los cuales buscaban
defender los intereses corporativos y llevar a cabo un control social de sus afiliados, esto se
accionaba dado que el gremio tenia una estructura piramidal que empezaba con el aprendiz,
proseguía con el oficial y concluía con el maestro, el aprendizaje del oficio y la supervisión de la
calidad del trabajo, la asignación del precio del objeto hizo de los gremios una organización
cerrada y jerárquica que los convirtió en monopolio en el ejercicio de algunos oficios. De ahí
las observaciones que consigna Alfonso X en las Partidas, opuesto a que los gremios fijaran
precios y mantuviesen la exclusividad práctica de oficios.
Distinto al mundo Urbano fue el espacio Rural que se apreció en estos siglos, puesto que, si bien
superado algunas instituciones, la realidad social fue deprimida y mantuvo una suerte de
continuidad, fundamentalmente en la servidumbre y en la constitución de colono o campesinos,
los ciervos serán gentes privadas de libertad y los colonos, hombres libres, en el panorama
Ibérico nos encontramos con las siguientes realidades territoriales:
 En Galicia y León, mozos y iuniores que son colonos adscritos al predio rústico que
gozan de una libertad restringida, en Aragón y Navarra los mezquinos son ciervos de la gleba
y los exaricos, campesinos musulmanes. A partir de la Baja Edad Media aparecen los
solariegos o personas que ocupan un solar ajeno y los collazos que disfrutan de una
propiedad precaria o bien son tributarios, este panorama rural acentuó mas el decrecimiento
de la esclavitud pero mantuvo la servidumbre bajo las distintas modalidades de ingreso a ella,
nacimiento, cautiverio, deudas, entrega voluntaria.
Soberanía
estado
moderno
siglos
XIV y XV
Cabeza ---- Rey ----- Nobleza- ----- Estamentos
Cuerpo eclesiásticos privilegiados
Místico
de colonos
Cristo Cuerpo ----- Reino ---- Urbe -/- Rural
servidumbre
burguesía
Poder Real
Extremidades ---Población -- Letrados – Comerciantes
Cortes
Artesanos
Cofradía Gremios
Esto es una visión corporativa de la sociedad, un todo. No pueden existir clases sociales
opuestas o alguien que presente oposición a conceptos comunes.
Mientras mas se afianza la Urbe, mas se fragmenta el señorío y el feudalismo.
Cuando el rey le entrega el autogobierno a la Urbe, esta apoyará al rey, de forma tal que la Urbe
afianzará el poder del rey.
El derecho común será el afianzamiento del poder del rey, estudiando el Dº Romano y el
Canónico donde la única fuente del Dº es el rey.
Gremios Huérfanos ( se les enseña el oficio del padre)

Viudas ( limosna)
Previsión ( social)
MONARQUIA MEDIEVAL
Durante la Edad Media el sistema político que se implantó fue la Monarquía en su forma clásica,
esto es como el sistema que Aristóteles determinaba como el único que mira hacia el interés
común, en este sentido, la monarquía se proyectó con mayor fuerza en el período de tránsito
hacia la Baja Edad Media, principalmente por factores concernientes a la propia estructura
social, esto es superación de las formas prescritas por el feudalismo y determinados resabios de
los sistemas señoriales, todo lo cual se reflejaba en la configuración de estamentos con
determinados privilegios; factores políticos y jurídicos que dice relación por un lado hacia una
unificación del Dº, principalmente por la potestad legislativa del rey, lo cual era auspiciado por
la recepción del Dº Común, todo esto configuró un afianzamiento del poder político y de la
soberanía en el reino, refrendado por el apoyo importante que recibió de la burguesía, en este
sentido, el estado va a asumir en la tesis de “Mitteis”, dos formas:
1- El estado corporativo estamental
2- Estado autocrático Renacentista.
Esta última peculiar en la península Itálica.
La Monarquía en el período medieval puede examinarse de cuatro (4) maneras:
1- LA RELACIÓN DEL REY Y SUS SÚBDITOS. Para el caso de la península Ibérica
todo postulante al trono no debía ostentar intervención alguna en la muerte del rey, esto es
siguiendo las tesis clásicas de San Isidoro de Sevilla. En el panorama de los reinos cristianos,
esta materia, la sucesión al trono, tuvo distintas modalidades y así se puede reconocer, 1- El
sistema astur-leones, que elegía al rey en le seno de dos familias principales, este principio de
electividad y prestigio se va a transformar en el siglo X en la modalidad hereditaria; 2- El
sistema Castellano, inicialmente hubo una influencia Navarra, donde el postulante principal
era el primogénito y esto apuntaba a una preferencia de los varones sobre las mujeres, que
más tarde adquirió fuerza legal en el ordenamiento de Alcalá en 1348, no obstante el sistema
sucesorio Castellano estableció el derecho de representación, es decir los hijos de la hermana
del monarca difunto como sus descendientes podían aspirar a la sucesión real.; 3- El sistema
Navarro, como ha quedado señalado, el primogénito hereda el reino aun cuando en
conformidad con el Fuero general quedaban prescritas dos opciones mas: a) el derecho de
representación y; b) la electividad del rey por los magnates. Un cuarto sistema 4- Sistema
Aragonés, no tuvo reglamentación sobre esta materia, se puede señalar que la monarquía en
los reinos cristianos, de acuerdo con García Gallo, tuvieron determinadas características que
fueron las siguientes: 1- Indivisibilidad; 2- La unidad patrimonial; 3- La distinción entre
reinos heredados y reinos ganados; 4- Un derecho de representación que se admite entre los
siglos XII y XIV con determinadas exclusiones.
2- EL REY Y SUS ATRIBUTOS. Desde la Alta Edad Media se hizo la distinción entre los
reyes ungidos y reyes coronados, los primeros revestían al rey de un elemento cuasi
sacerdotal, o lo que va a llamar “Marc Bloch” reyes Demiurgos, mientras los segundos
constituyó la estricta ordenación del rey. Todo esto proyectó atributos de simbología religiosa
y política, donde espada y báculo constituyen las referencias obligadas.
3- DERECHO Y DEBERES DEL REY Y SUS SUBDITOS. Fue tradicional que el rey
observara el ordenamiento jurídico, este deber de respeto por parte del monarca se tradujo en
la distinción entre los reyes jueces que asumían el ordenamiento de modo pasivo, o sea lo
aplicaban, y los reyes legisladores, preocupados de iniciativas en el campo del derecho y por
consiguiente activos en el modelamiento del sistema jurídico. En cuanto al Pueblo, el
juramento de obedecer al monarca se va a plantear de dos formas. 1- En el mero
acatamiento, lo cual significa asistir a la coronación o bien al homenaje de las Cortes; 2- Es
que el juramento del pueblo requiere como condición “ sine cua non” de que el monarca debe
dar garantías a los derechos y privilegios ya establecidos, como ocurre en los denominados
decretos de la Curia Regia de León en 1188 y en el privilegio general de Zaragoza en 1283.
4- EL REINO Y LAS SUPER ESTRUCTURAS. En el tránsito desde la Alta a la Baja Edad
Media podemos observar lo siguiente: 1- El reino como unidad política donde se puede
distinguir la agregación de territorios, lo cual lo transforma en rey de pueblos o bien la
distinción entre reinos de Abolengo y Ganados. 2- El otro aspecto es la visualización de la
corona como una súper estructura, donde se puede distinguir entre reinos y señoríos, donde
algunos reinos son homogéneos, ( Castilla, León) y otros constituyen una entidad política
plural ( como es Aragón).
Ley Sálica: exclusión de las mujeres de la opción al trono.
Unción: poner los óleos, reyes ungidos
Coronado: el pueblo lo lleva hasta el templo
Se habla de reinos ganados sólo cuando se trata de tierras ganadas por la fuerza, en estos el
sucesor ( al trono) puede repartir, en lo heredado no puede repartir.
Reino = territorio + pueblo
Corona ---- distintos reinos, pero la corona es la que da la unidad política.
9 de Agosto
La Monarquía Universal Española
Reyes católicos
Isabel de Castilla Fernando de Aragón
Unión personal, no de reinos, ambos eran primos por lo que requirieron autorización del Papa
para contraer matrimonio.
El Papa Alejandro VI ( español) por medio de la Bula Inter Caetera cede a la corona de Castilla
los nuevos territorios.
La Monarquía universal se plantea bajo el reinado de los reyes católicos, es decir entre 1469 y
1516, es una unión personal de las coronas lo cual significa que aun bajo el criterio de unidad
nacional van a regir en sus propios reinos las leyes ya establecidas, esto implica que las
diferencias de los reinos de Castilla y de Aragón son bastante profundas, no solamente por la
extensión territorial de Castilla por contar con un sistema comercial más poderoso, sino que
también por tener diferencias notables en la densidad demográfica, donde Castilla cuenta con 5
millones en el siglo XVI y Aragón con 1 millón, la diferencia mas radical, radica en la fisonomía
política donde la homogeneidad Castellana basado en un solo sistema impositivo, idioma, cortes
y único gobierno se plantea muy diferente al pluralismo y al régimen Pactista Aragonés, la
política de Isabel y Fernando es plantearse una visión de integración territorial, pero también una
unidad política. El primer hito se refiere a la incorporación de las islas Canarias a Castilla por el
tratado de Alcaçovas en 1479, un segundo hito es la conquista de Granada en 1492 y el tercer
hito es la incorporación de Navarra en 1512, la importancia de estos momentos históricos para la
península Ibérica radica en los distintos elementos que van a ir configurando no solo la política
exterior de España sino que las formas y los métodos con que los elementos peninsulares se van
a relacionar con otros distintos en religión y cultura, pero también al interior del mundo europeo,
de que manera las potencias van a vincularse con la estrategia hegemónica que anima a los reyes
Católicos.
1- Encontramos la aplicación del Dº Romano sobre la inclusión de las islas en el dominio de
los ríos y de las riveras mas cercanas ( Insula in flumine nata ) “ las islas son parte de los ríos
“.
2- Las diferencias entre Castilla y Portugal que se definen en Alcaçovas respecto a las
proyecciones Atlánticas de Portugal y Castilla.
3- La visión y lección para España de las comunidades indígenas infieles cuya experiencia
“ canaria “ los lleva a plantear que carecen de personalidad jurídica y por consiguiente no
pueden ejercer dominio sobre sus propias tierras, la experiencia con las Canarias
conjuntamente con Granada es un espíritu misionero amparado en el ideal cruzado.
4- La inserción de España en el marco de la política europea moderna, significó una acción
dual que por un lado se vinculó como aliado del Papado donde consiguió apoyo jurídico para
sus pretensiones y por otro lado, la experiencia en Navarra significó si bien enfrentarse con
Francia y respetar los Fueros y costumbres de Pamplona.
La Monarquía de los Austrias
Dentro de la Monarquía Universal fue principalmente con la casa de los Hasburgos o Austrias
donde España alcanzó su mayor apogeo, en este sentido cabe distinguir dos períodos dentro de
esta casa reinante. El siglo XVI, el de mayor prestigio de la historia Española con los reyes
Carlos I ( Carlos V Emperador de Alemania) 1516 a 1556 y Felipe II 1556 a 1598, en este siglo
España alcanza su expansión territorial máxima donde hay que incorporar el propio avance en
Europa, en Asia y en América, Un segundo elemento es la crisis político religiosa de la Reforma
que constituye el quiebre más formidable de la época moderna de la cristiandad. Un tercer
elemento es el ordenamiento del aparato político administrativo del Imperio, pero también las
rebeliones internas tanto de las comunidades de Castilla y de las denominadas Germanías en
Valencia y Mallorca, esto que caracteriza el reinado de Carlos V (Carlos I de España), su hijo
Felipe II debe afrontar el movimiento global de la Contrarreforma, los graves conflictos
Europeos en Inglaterra y en Flandes, pero también revueltas internas en Aragón y su aporte a la
consolidación “ Welt Politic” ( política mundial).
En el siglo XVII encontramos el declive político y el pesimismo de la crisis Española, son los
reinados de Felipe III, IV y Carlos II, lo que se traduce en tensiones raciales y religiosas con la
expulsión de los Moriscos, una depresión económica por la disminución de las riquezas de
América, descalabros internacionales cuyo mayor hito es la paz de “Westfalia” en 1648 ( sobre la
crisis que provoca la guerra de religiones, Francia se divide en protestantes y católicos, los
países escandinavos se van hacia el lado protestante, la paz de westfalia establece que la religión
del país es la religión del príncipe)
La Monarquía de los Borbones
En el siglo XVIII al morir Carlos II sin descendencia se impone Felipe V, 1700 a 1746, en la
guerra de sucesión, Fernando VI 1746 a 1759, Carlos III 1759 a 1788 y Carlos IV 1788 a 1808,
la importancia de los Borbones radica fundamentalmente en la gran gestión de Carlos III quien
asume la renovación ideológica de la Ilustración, proyecta el famoso pacto de familia con los
Borbones de Francia y realiza una política exterior en contra de Inglaterra. En materias internas
España se recupera financieramente, hay un crecimiento demográfico y una acción renovada del
estado en materias económicas, comerciales y culturales, donde se van a beneficiar determinados
territorios de América.
11 de Agosto
Arenga de Montesinos 1511 ( Isla la Española) Montesinos abre la disputa de las instituciones
españolas, los indios no pueden ser vejados por ser personas y no cosas.
Bartolomé de las Casas, sacerdote Dominico, que va a lograr en un momento dado parar la
conquista, en España ( Burgos) plantea al rey revisar las leyes y la conquista de América “ Ley
de Burgos 1512 - 1513 “
Al llegar los españoles cambian la dieta de los indígenas ( que se basaba en alimentos como la
papa la mandioca y otros) por alimentos basados en grasas, el aceite por influencia judaica, el
cerdo, se les cambia el sistema de trabajo y al mismo tiempo con la Inquisición se persigue a los
infieles. Los españoles agregan a América las enfermedades venéreas ( sífilis, gonorrea) y otras
como la peste, la malaria, la tifoidea, etc.
Francisco de Vitoria, fundador del Dº Internacional Público, es el primero que dice que el Papa
no tiene facultad para entregar nada en América.
Guines de Sepúlveda y Francisco de Vitoria.
La partidas Valides y vigencia de las costumbres.
Francisco Nuñes de Pineda y Bascuñan “ Cautiverio Feliz “.
16 de Agosto
CONDICIONANTES DEL PROCESO DE DESCUBRIMIENTO

La Historia se plantea como un proceso de continuidad y solidaridad esto quiere decir que los
hombres asumen una acumulación no sólo de su propia cultura sino que también en sus avances
tecnológicos, de esta manera se puede enlazar las épocas actuales con las remotas, pero al mismo
tiempo de solidaridad, puesto que la vida de cada persona esta condicionada por la de todos los
demás, lo mismo acontece con la comunidad de las naciones, así de modo consiente e
inconsciente se percata el hombre de estos acontecimientos y evoluciona en función de la de
todos los pueblos del universo, todo ello produce por consiguiente elementos de tradición, como
de proyección de medios tecnológicos, el descubrimiento de América constituye un proceso
dentro de otro mucho mas amplio y es esta inserción del descubrimiento lo que a su ves demarca
los límites de la empresa descubridora, así si los inicios se ubican en 1492 el final es el paso de
Hernando de Magallanes por el estrecho homónimo de 1520. De esta manera podemos indicar
que la concurrencia de la ciencia y la técnica en el proceso del descubrimiento conduce a la
siguiente consideración:
1- La desproporción entre la insignificancia de los medios y la grandiosidad de los resultados, el
conocimiento de la época se plantea en dos órdenes, la Astronomía y la Náutica, tanto en la
astronomía y en la náutica podemos encontrar la comprobación de los adelantos de las
exploraciones en África y el perfeccionamiento llevado a la práctica no sólo por los Europeos
sino que también por los Árabes, todo esto dio origen a distintas escuelas de navegación pero
también cabe indicar la búsqueda de metales y la importancia de las riquezas mineras para el
mundo europeo cuyo saber provenía de la época romana.
Al lado de este saber científico debemos incluir la cantidad de mitos que rodea al hombre a fines
de la Edad Media, el condicionamiento esta relacionado por un hombre recluido en la cuenca del
mediterráneo, lo cual produjo una cantidad formidable de fantasías y mitos, todo esto hizo que
paradojalmente el respeto a la ciencia clásica se opuso al progreso de la ciencia, en este sentido
hay que considerar la formidable cantidad de opiniones equivocadas que alimentaban la
prevención de no arriesgarse mas allá de la Ecúmene, así por ejemplo, nociones como la zona
Perusta de Aristóteles, el Pulmón Marino de Estrabón, el Mar Tenebroso, la inhabitabilidad de la
zona Tórrida, las características respecto a los seres localizados en otras latitudes, que derivó en
la discusión entre el Homeomorfismo, lo cual se explicaba que estos hombres parecidos en el
nuevo mundo era porque se había llegado al extremo oriental de Europa enfrentándose con la
idea de las Antípodas, es decir hombres suspendidos cabeza abajo.
Todo este conjunto de creencias se plantea en la encrucijada de la transformación del hombre
entre la época Medieval y el Renacimiento, el surgimiento de un hombre nuevo se fundamenta
precisamente a anteponerse a la tradición científica Aristotélica claramente con un carácter
cualitativo, mientras la ciencia renacentista reduce el comportamiento de la naturaleza a
relaciones cuantitativas, precisas, comprobables, preocupada por descubrir el “COMO” y no el
“PORQUE”, todo ello empuja al surgimiento de un nuevo modo de pensar y de vivir, en este
contexto Cristóbal Colón plantea su proyecto sobre tres bases teóricas y científicas elaboradas
con anterioridad:
1- La esfericidad de la tierra
2- La unicidad del océano y subsiguiente posibilidad de atravesarlo navegando hacia el
occidente
3- Las dimensiones atribuidas al globo, a la ecúmene y al grado del círculo terrestre.
En este marco los propósitos de la empresa Colombina se plantean en dos claves contradictorias:
1º de mística, ensoñación
2º de un materialismo mercantilista
En la primera presenta un ideal espiritual, puesto que el resultado inmediato de su viaje lo pone
como una extensión del nombre de Cristo y en última instancia el rescate de los santos lugares
del poder Turco. En el segundo ( mercantilista) se puede percibir un fabuloso negocio, la
negociación de las Indias y esto se evidencia en las Capitulaciones de Santa Fe, que proyectan
dos clases o tipos de actividades, el establecimiento de un dominio militar y político y por otro
una explotación en régimen de monopolio de las tierras descubiertas y de las rutas marítimas.
ESQUEMA
La introducción en occidente de Aristóteles es por parte de los Arabes, mas específicamente por
“Aberroes”.
América como INVENTO

Si existen seres o habitantes, el descubrimiento no es tal, por lo que se plantean a estos como
irracionales, por lo que el descubrimiento pasa a ser una ocupación.
Las tesis de Descubrimiento, Invención y Encubrimiento de América, desde distintas
perspectivas.
(esquema de las Etapas del Dº Indiano – fotocopia)
18 de Agosto
Libro Cuarto -- Título I --- De los Descubrimientos

Colón y el descubrimiento de los naturales del nuevo mundo.
1- Noción de descubrimiento – Patronato.-
2- Colón y los naturales – hermenéutica de sus viajes.
Salida Palos 3 de Agosto de 1492

Primer Viaje 2 Carabelas
Llegada Palos 15 de Marzo de 1493
Colón instrumento de Dios ----- Código de identificación --- realidades
Son Naturaleza:
1- Realidad natural: fertilidad, agua, fauna, exotismo.
2- Código de identificación: desnudos, desarmados, pobres, sin armas.
Colón señala que esto es el paraíso, acá esta el código de los ingenuos, no usan ropas, no son
avariciosos.
España alcanzó tamaño de Imperio con Colón ya que eran tierras que no se podían verificar en
los mapas.
Colón es el primero que tiene la experiencia de lo visto, lo oído y lo vivido.
Salida Cádiz 25 de Septiembre de 1493
Segundo Viaje
Llegada Cádiz 11 de Junio de 1496
17 Naves: 3 ¿ , 2 Naos grandes, 12 Carabelas.
Colón revela la seguridad de contar con el apoyo divino que debe solucionar sus problemas.
Naturaleza paradisíaca, el hombre no tiene lengua no es nada, por lo tanto se puede realizar el
descubrimiento, además son belicosos.
Colón y el Descubrimiento.
II- Utopía del nuevo mundo y proceso cultural.
a) Acción del europeo, superioridad y ética civilizadora, 3 planos:
1º Conciencia misionera.
2º La fe en el papel comercialmente subalterno de la colonia respecto a la metrópoli.
3º Certeza de la superioridad propia en el terreno técnico, militar (Francisco Morales Padrón)
1- Conciencia Misionera
Idea misión Cirstocéntrica: papel dirigente, interlocutor indígena
Franciscanos: tarea de civilización y evangelización, medio instrumentalización

de un mundo utópico hacia el indígena.
S???? (1500 – 1590) Fray Toribio de Benavente, Jerónimo de Mendieta, Diego de Londa, estos
autores implican lo siguiente: el indígena puede ser evangelizado porque tiene bondad.
Conocimiento mundo Indígena: ingresar moral nueva.

Cuando se habla de:
1- Política Indigenista: nos referimos a política española, esta política implica la
protección de los infieles. Los españoles respetan al cacique.
2- Política eclesiástica: Control que hace el estado sobre la política religiosa.
3- Espiritualidad religiosa: Es el sujeto al cual le recae la política de evangelización.
23 de Agosto.
EL DERECHO INDIANO Y SUS CONDICIONANTES
1º LAS BULAS DE ALEJANDRO VI

La incorporación del nuevo mundo a la corona de Castilla se hizo por medio de la Donación
Pontificia llevada a cabo por el Papa Alejandro VI, mediante 4 Bulas , estas fueron:
1- INER CAETERA I del 3 de Mayo de 1493, que concede lo hallado por Colón en las
partes occidentales, esta Bula de Donación exigió la predicación del evangelio.
2- EXIMIE DEVOTIONIS del 3 de Mayo de 1493, Bula de concesión de privilegios que
homologa los mismos privilegios o gracias otorgadas a Portugal en Africa y Guinea y se las
entrega a Castilla en las nuevas tierras descubiertas por Colón.
3- INTER CAETERA II, del 4 de Mayo de 1493, es una Bula de demarcación y fija el
reparto del Orbe, sirvió de base para el Tratado de Tordesillas del 7 de Junio de 1494.
4- DUDUM SIQUIDEM del 26 de Septiembre de 1493, se concede a Fernando e Isabel el
dominio de las tierras en zonas “Orientales” y de las Indias o regiones próximas navegando
hacia occidente.
El planteamiento de estas Bulas significó cuatro (4) aspectos fundamentales para los
condicionantes históricos - jurídicos de los siglos XV y XVI:
a) Títulos de soberanía y evangelización de los monarcas Castellanos en Indias, aquello
derivó en el fin de la doctrina teocrática y el surgimiento de la polémica de los Justos Títulos.
b) Base del título Vicarial de los reyes para el gobierno de la Iglesia Indiana, esto se
proyectó en la invocación durante el siglo XVI complementado con distintas Bulas que
reafirmaron el título Vicarial.
c) Las Bulas como piezas del juego político entre Roma, España y Portugal a raíz del
descubrimiento de América.
d) Textos de prueba histórica donde la empresa Indiana queda planteada en los mismos
términos que la Portuguesa en el siglo XV.
(Simonia = venta de cargos públicos eclesiásticos)
Los factores que condicionaron la formulación y evolución del Dº Indiano

1º El carácter de las empresas de descubrimiento, conquista y colonización encontramos dos
rasgos:
1- Empresa de carácter mixto, donde el estado fija el marco jurídico (capitulaciones,
Licencias, Instrucciones) y por otro lado los particulares que se organizan en base a
criterios patrimoniales y personales.
2-La tipología de las empresas que se verifica en América:
a) Empresa de Rescate
b) Empresa de Conquista
c) Empresa de Indios o Cabalgada
2º Necesidad de una política de población.

España tuvo el imperativo de poblar territorios en razón de la propia geografía de lo descubierto
y de la gran cantidad de población indígena, la línea directriz en esta materia fueron las
ordenanzas de descubrimiento y nueva población de Felipe II en 1573.
3º La forzosa convivencia de núcleos de población muy heterogéneos

Esto condujo a establecer determinados estatutos jurídicos para las Etnias presentes, así los
españoles peninsulares, criollos y mestizos quedaron sujetos a las normas jurídicas
contempladas en el Dº Indiano o en el Castellano histórico. Mientras que los Indios y Negros, la
normativa aplicada fue de carácter transaccional donde las instituciones tuvieron por finalidad
resolver el régimen de trabajo.
4º Determinación precisa del concepto jurídico de extranjeria

Esta materia incidió en la evolución histórica, los extranjeros no súbditos tuvieron prohibición en
Indias e incluso de ejercer el comercio, en algunas ocasiones se otorgaron permisos especiales
pero siempre bajo la discrecionalidad de la eventual expulsión o el pago de composición,
solamente en la recopilación de las leyes de Indias de 1680 se incorporó un régimen de igualdad
que favoreció a Aragoneses, Alemanes y Portugueses, los Castellanos podían viajar sin licencia
especial hacia el nuevo mundo.
5º Pugna entre las tendencias uniformadoras de los monarcas y el imperativo de las realidades
geográficas, sociales y económicas.
La realidad del nuevo mundo condicionó distintos antecedentes económicos, sociales y
territoriales que permeabilizaron las normas Indianas, en este sentido la norma Indiana tuvo dos
rasgos muy delimitados:
1- El casuismo, donde los casos análogos se tuvieron presentes como también las
prácticas consuetudinarias.
2- Tendencia reglamentista
Esta realidad chocó con la visión de los monarcas proclives a aplicar las mismas leyes
castellanas
al nuevo mundo.
6º Enormidad de las distancias y la natural desconfianza de los reyes.

El nuevo mundo constató un hecho geográfico demasiado distanciado de la Metrópolis y con
complejos problemas comunicacionales. Para la monarquía el factor de esta distancia
provocó una natural desconfianza respecto a como administrarla, de ahí que se implementó una
política contradictoria por cuanto exigió por un lado un control absoluto en lo político -
administrativo y por otra parte, necesidad de dotar a las altas autoridades de amplios poderes,
esto condujo a su vez a un recorte de facultades conjugándose la necesidad de informar
periódicamente y de hacer inspecciones y visitas, pero también que las decisiones deberían tener
Real confirmación, además de lo señalado se observó una flexibilidad en el Dº Indiano graficado
en la fórmula “SE ACATA PERO NO SE CUMPLE”.
7º Doctrinas económicas del mercantilismo
La hegemonía de la teoría mercantilista produjo dos consecuencias en el nuevo mundo:
1- La protección de la Minería constituyéndose el Oro en riqueza en sí,
descuidándose por lo tanto, otras fuentes productivas y el desarrollo industrial.
2- La Indias fueron vistas como simple mercado, supeditado a la economía
peninsular.
8º Influencia de Teólogos y Moralistas en la elaboración de las leyes.

La legislación Castellana e Indiana se planteó también en un nivel ético espiritual y atendió de
manera real al divorcio entre el Dº y el Hecho, como también la pléyade de teólogos de la
denominada escuela de Salamanca asumió la problemática de la juridicidad de los Justos
Títulos.
1 de Septiembre
Libros registros del Consejo
Potestad Legislativa
Casa de Contratación
Reyes Real s. Consejo de Indias
Secretarías del Despacho Universal
Consultas
Preceptos Legislativos Naturaleza
+ Reales Cédulas
+ Reales Ordenes
+ Ordenanzas Leyes
+ Reales Provisiones de
+ Provisiones Indias
+ Pragmáticas
Disposiciones de las autoridades en América

+ Virreyes
+ Presidentes
 Confirmación Real + Gobernadores
 Informa al Consejo de Indias + Audiencias
+ Visitadores Generales
+ Cabildos
Dº Castellano como Dº supletorio del Indiano

Dº Civil
Dº Procesal
Dº Mercantil
Dº Penal
 Ordenanzas, Audiencias de Santo Domingo y Mexico
de 1528 y 1530, ordena guardar las leyes Pragmáticas
de nuestros reinos conforme a la Ley de Toro 1505.
1º Leyes del Rey
2º Fuero Real de Castilla
3º Las Partidas
1614 Ejecutar en Indias los despachos de otros Consejos, necesaria

una Real Cédula en cada caso dado por el Consejo de Indias.
En la ordenación se parte por la Leyes de Indias, si no hay respuesta en ellas, se llega a las leyes
de Toro, por lo cual se busca la solución en este orden: 1º Leyes del Rey, 2º Fuero Real de
Castilla, 3º Las Partidas, y si aun así no existe una solución, se va a los Fueros Municipales.
El Juez es el único que puede determinar si la costumbre está en uso o no.
Derechos Consuetudinarios Indígenas 1530 - 1542 - 1555
 Ajustados al orden natural y Cristiano Queja del incumplimiento Dºs

Dºs Indígenas siglo XVI.
Polo de Ondegardo
*Discusión de a) Tesis de Manzano, Dº Indiano antes que las costumbres

la Prelación b) Tesis de Zorraquín Becú: Dº Indígena constituía un Dº
Personal, españoles determinaban
costumbres sujetos a la religión y a
la justicia.
De hecho: Prelación Dº Indiano
Costumbre Criolla
Anzoategui, importancia superior de las leyes
-Requisitos de la racionalidad, el ámbito judicial
Juez modera costumbres
Dº Criollo, uso inmemorial, conductas de españoles y criollos de América, uso de las

Partidas
 Requisito de valides de la Costumbre = Partidas
Autoridad - Análisis de documentos
13 de Septiembre
LA LITERATURA JURÍDICA Y LOS COMENTARIOS DE LAS LEYES DE INDIAS
Proyectos de recopilación anteriores a 1680 y de carácter diverso.

1. Proyectos de recopilación territorial de rasgos continentales:
En este sentido cabe mencionar la búsqueda de cédulas, provisiones y ordenanzas reales que se
realiza en el siglo XVI, principalmente en base a distritos jurisdiccionales:
a) El Cedulario de Vasco de Puga, quien era fiscal de la Audiencia de Nueva España y que
acomete su obra en 1563, es una obra que comprende textos legales ordenados de manera
cronológica.
b) La Copulata de Leyes de Indias de Juan López de Velasco, obra que se concreta entre
1562 y 1568, contiene los textos legales completos desde 1493 y tuvo a su vista los libros de
registro del Archivo del Consejo de Indias.
c) Proyecto de Código de Juan de Ovando, es una importante obra llevada entre 1569 y
1570 y que comprende siete (7) libros, desde el tratamiento de la gobernación espiritual y
temporal de las Indias, hasta la navegación y contratación.
d) El Cedulario de Diego de Encinas, esta obra en cuatro (4) tomos se concluyó en 1596 y
fue la obra mas importante hasta 1680.
e) El proyecto de recopilación de Indias de Antonio León Pinelo, es una obra que por un
lado retoma lo realizado por Rodrigo de Aguiar en 1628 y plantea una visión en base a los
libros consultas del Consejo de Indias que posibilita una visión global y por distintas materias
de la situación de América, la obra en nueve (9) libros concluyó en 1635.
f) La recopilación de 1680 de Juan de Solorzano Pereira, que es una obra basada en la de
León Pinelo, y constituye el mayor esfuerzo de un jurisconsulto durante los siglos de
dominación hispánica.
g) Nuevo Código de las Leyes de Indias, el proyecto de 1792, la nueva visión de la
monarquía hispánica en el siglo XVIII, significó que Carlos III mandase a revisar la
recopilación de 1680, encargando a una junta la puesta al dia de las leyes que habianse
promulgado en el lapso entre su reinado y 1680.
Los Comentarios a las Leyes de Indias.
1- Factores que inciden en la abundancia y variedad de la literatura jurídica práctica.
1º- Un factor general e indirecto lo constituye el auge de la profesión jurídica
2º- La difusión de la imprenta y el fenómeno recopilador.
3º- Defectos que se registran en la formación de las colecciones legales y la diversidad de
cuerpos legislativos vigentes por otros, en este punto se debe mencionar el influjo del Dº
Común y la doble difusión del Corpus Iuris Civilis y sus Glosadores con la enseñanza en las
Universidades Italianas y Francesas.
4º- La presencia de distintos comentarios notas y glosas donde desde fines del siglo XV, los
comentarios Italianos apuntan a reconstrucciones históricas y construcciones dogmáticas.
Todo lo cual va a tener un impacto en el siglo XVI cuando surja el “Mos Gallicus”.
5º- La difusión de la glosa en España, desde el siglo XV se encuentran comentaristas de los
principales cuerpos legales Castellanos, el Fuero Real, Las Partidas, de las Leyes de Toro, del
Fuero Juzgo y de las Leyes de Estilo
ESQUEMA
La diferencia del Dº Común con el Criollo y Consuetudinario Americano es su carácter local, ya

que cada Cabildo era generador de Dº Local, a diferencia de la tendencia del Dº Común con su
tendencia a la uniformidad.
Los Comentarios a la Recopilación de 1680

La política respecto a este tema fue que la monarquía no dispensó una acogida uniforma, la
preocupación técnica no preocupó a los órganos legislativos, el Consejo de Indias acogió los
comentarios hasta 1772 e incluso el rey Carlos III expuso en las ordenanzas militares la decisión
de que la ley se observe literalmente sin interpretarla y más todavía, se consideró que todo
dictamen debería ser acogido inmediatamente, los comentarios por consiguiente eran inútiles y
perjudiciales. Antonio Porcer en 1803 va a plantear el cuestionamiento a la autoridad de las leyes
y esto era obra de los Glosadores, e incluso el significado natural de las palabras debía aclararse
por la autoridad misma. Los comentarios en el período indiano tuvieron su fortuna en la
enseñanza del Dº en el siglo XVII, por cuanto se divulgó la producción de los glosadores, esto
mismo reflejó el impacto de la recopilación de 1680, impacto que fue contradictorio, por cuanto
por un lado las nuevas disposiciones hizo que estuviese sobrepasado la recopilación como texto
y se anquilosara la enseñanza del Dº, principalmente en el ámbito Romano Canónico, la
situación positiva de todo esto fue la innovación del Dº de Gentes y del Dº Nacional.
Los glosadores americanos, entre otros Juan Luis López, Tomas de Azua, José Perfecto Salas,
Ramón Martínez de Rozas, Eugenio López, Prudencio Antonio Palacios, Manuel José de Ayala,
fueron todos Glosadores con fines prácticos y con experiencia vasta en América, en su mayor
parte en Chile.
13 de Septiembre(recuperación)
Conformación de las ciudades y el Cabildo como consecuencia de esto.

Es una concesión de facultades que hace le rey para que alguien en su nombre elija el lugar y
otros, y otro es los actos rituales que se deben hacer para la fundación.
El Rito de Espacio:
El Acto Político se manifiesta como una continuidad de lo que hace Rómulo en Roma.
1- Conquista – reto a duelo espada.
2- Celebración de la misa o entronización de una imagen.
3- Acta de Fundación, - Protocolo - Normas de la administración municipal.
4- Implantar físicamente la traza de la ciudad. – dibujo - picota símbolo de la
justicia.
b) Por eso que todas las ciudades tienen un santo, lo que está fuera de la ciudad es pagano.
c) ¿Quién será ministro de fe? ¿Cómo se sortearán los principales sitios de la urbe?, por lo tanto
se hace un acta de fundación, lo que será el libro de Becerro que se usará en el Cabildo.
Acta de Fundación - Quienes asisten

- Quien es ministro de fe
- Como se distribuye o sortea el espacio
En la traza de la cuidad el Alarife hace la mensura del espacio y como han de repartirse.
La plaza en una ciudad de costa debe estar ligada a los muelles, en cambio en las ciudades
mediterráneas se trata del centro de la ciudad.
Plaza Mayor Núcleo Iglesia – Fuerte – Palacio Casas Reales
Cabildo
Aduana
Iglesia - Conventos
Calles, lugares frios y calientes.
Solar Casa – chacra
Por suerte – oficios ordinario y consejiles
No censos sobre propiedad – mayorazgos
Carniceros – herreros deben situarse en los suburbios.
Cabildo.
Génesis. ¿Democrático u oligárquico? en su gestación.
Alférez:
Alguacil Mayor: Jefe de la policía (vigilancia).
Depositario: Depósitos de avales, para garantizar el buen aprovisionamiento, el comerciante
deja un depósito, o cartas de seguro o prendas.
Fiel Ejecutor: Encargado de ejecutar los mandatos.
Mayordomo: Funcionamiento del Ayuntamiento, reparaciones, etc.
Contador: Quien lleva los haberes y deberes.
Juez de Aguas: Como repartir los derechos de agua pública, privilegiando el uso urbano contra
el uso agrícola.
Alcalde Provincial de la Santa Hermandad: Recaudación de gravámenes para las cruzadas e
intervinieron en la, liberación de presos.
En Paraguay, en Misiones Argentina y en el Alto Perú, los indígenas quedan al mismo nivel
socioeconómico que los españoles, habían hombre y mujeres muy dóciles por lo que fueron
conquistados con música, arte y teatro.
En el concepto hispánico nadie puede perderse en una ciudad colonial porque todos los puertos
llevan a la plaza.
La principal institución que se trasplanta a Chile desde España es el Cabildo.
Ciudades Diocesanas - son lasque son cabeza de las capitanías.
El Alcalde se elige por:
1- El que mas cooperó en la ciudad
2- El que tiene mas méritos
3- El que tiene mas conocimientos.
15 de Septiembre.
Las Personas en el Derecho Indiano.

Se rige por las Partidas y las Leyes de Toro, como también por disposiciones contempladas en las
Leyes de Indias (Leyes de Toro, 62 y siguientes).
a) División Natural:
1º- Nasitur y haber nacido “vivo todo”, 24 horas, haber sido bautizado.
2º- El sexo, mujer y hombre.
3º- La edad, mayor o menor de 25 años, 10 años dolo, 14 años no actos lujuriosos.
Los naturales del nuevo mundo: carga tributaria menores de 50 años.
Oficios en el siglo XVI: menor de 18 años no desempeñar oficios.
b) Estado Civil:
1º- Naturales y extranjeros.
- Consideración de Natural, haber nacido o estar domiciliado 10 años en el territorio.
- Excepciones con los extranjeros.
2º- Legos y eclesiásticos.
- Fuero propio, no beneficio de minas, prohibición de ejercicio de oficios.
3º- La diversidad de religión.
4º- La condición racial.
5º- La condición social.
El matiz teológico de que la mujer sale del hombre, la inhabilita, ya que se la considera un
hombre imperfecto, con excepciones en algunas partes de Indias en las cuales ejercieron cargos
y oficios vedados.
A los 25 años existía capacidad total, a los 10 años el púber sabe la diferencia entre lo bueno y
malo, ya tiene discernimiento, pero a los 14 años no se le puede imputar responsabilidad sexual.
Entre los 11 y 12 años puede entrar en el Dº de sucesión y es capaz de firmar obligaciones y
contratos.
Así también los menores de 18 años no pueden ejercer oficios, ni siquiera los oficios viles, como
son, herrero, sastre, etc. En referencia a no desempeñar oficios existen las excepciones como en
Charcas, en donde se autoriza el ejercicio de oficios (autodidacta) aun sin pertenecer a gremios.
Estado Civil.
La consideración de la nacionalidad aplicando el Ius Solis y el Ius Sanguini, así para no ser
considerado extranjero sino natural se requería residir 10 años y ser testimoniado por dos
naturales. Con excepciones claras respecto a extranjeros de países católicos. Por lo que son
extranjeros quienes no profesen la religión católica y fueron extranjeros por mucho tiempo los
Aragoneses.
Legos y Eclesiásticos
Legos civiles – eclesiásticos – estamental
Fuero propio de la Iglesia, Tribunal eclesiástico, no podían ser requeridos por tribunales que no
fuesen eclesiásticos salvo el caso del recurso de fuerza, no pueden tener derechos de minas, y
tampoco pueden ejercer oficios ni pertenecer a gremios. Así como no existía esta prohibición en
la medida que se ejercía dentro de la orden religiosa.
Otra excepción es los eclesiásticos abogados, pueden defender a su familia, siempre y cuando
estén desamparados.
Diversidad de Religión.
La única religión oficial y permitida es la Católica, considerar a los herejes o protestantes como
enemigos, matrimonios entre católicos e indígenas. Así como se puede autorizar con licencia el
matrimonio de protestantes y católicos, pero en la crianza de los hijos no puede intervenir el
hombre si es él protestante.
Dentro de la misma religión católica. Las visiones diferentes a la de la monarquía, como es el
caso del derecho a rebelión, o el Tiranicidio, son castigadas (Oficio).
Condición Racial.
LA política española tiene un sesgo racial en forma tal que no todos son iguales. Los indígenas
son semi-capaces, quedan bajo protección real. En el caso de los negros no son personas, quedan
excluidos en términos raciales, la única excepción en cuanto a esta discriminación son los Nobles
Indígenas. Un indio no puede ejercer oficios, ya que este implica pureza de sangre.
Estratificación Social en Hispanoamérica durante el Período Colonial.
Criterios de Estratificación.
1- Estratificación Legal. Aspecto de la política social, la ley y las actitudes eran inspiradas por
un conjunto de valores comunes.
a) Matrimonio mixto, se tolera en la vertiente no religiosa, buscando la mixtura racial.
b) Estado legal de las diversas capas étnicas y de los esclavos, los judíos y moros quedan
excluidos, se suma a esto en las leyes de Indias los africanos, los esclavos quedan por esto
excluidos, se diferencia en las capas étnicas el grado de agresividad con la corona española,
en el caso de los Mapuches, se les consideraba agresivos y deponiendo esto se les podía
considerar esclavos.
c) Los Fueros Corporativos. Los nobles indígenas tienen fuero, no pueden ser juzgados
como el común. Los fueros corporativos confirman o refuerzan el criterio estamental de la
sociedad, como es el caso de fuero militar, comerciantes, mineros, eclesiástico.
d) La Nobleza. Situaciones de mérito, beneméritos de Indias, nobleza por nacimiento, y la
subasta de títulos nobiliarios.
e) La Encomienda. Un español que tiene un grupo de indios a su cargo para
evangelizarlos, puede utilizar a estos mismos para servicios, pero por un pago en especies, la
encomienda se vuelve hereditaria en el siglo XVIII, hasta por cuatro (4) vidas.
f) El Derecho Testamentario. La viuda en forma excepcional pasa a manejar los bienes, en
este caso puede celebrar contratos (sólo son excepciones, no es la regla general, esta dice que
la mujer debe casarse y el hombre mandar).
g) Propiedad de la Tierra y Mayorazgo. El hijo mayor hereda el total por vía masculina,
aquí aparecen los parientes pobres. El mayorazgo recién fue abolido en 1854.
1- Status y Etnias.
a) Valores de Tipo Medieval. Ayuda al desvalido, valores caballerescos, esto es

transformado por el espíritu renacentista.
b) Honor y Religión. El valor más grande de los pueblos mediterráneos es la religión, el
honor se comprueba en el concepto de autoridad romana, pero esto vale para los católicos ya
que no importando sus virtudes no corre para no católicos y herejes.
c) Diferenciación Viejo y Nuevo Mundo. Búsqueda de honor y fama, el decubridor busca
una recompensa.
d) Sociedad de Castas y Cruzamiento de Razas.
e) Elite. Gente decente y benemérita. Este concepto de proyecta hasta el siglo XIX en que
se juzgaba de acuerdo a la posición. Así lo que se consideraba gente decente eran quienes
tenían oficios (no viles) y lugar en la sociedad, un lugar en la iglesia, etc. Beneméritos,
primeros conquistadores de América.
1- Patrón Ocupacional.
a) Criterio diferencial desde abajo hacia arriba, reclutamiento y status del oficio.
b) Nobles y distinguidos, Innobles y viles.
1- Propiedad e Ingresos.
a) Establecer mayorazgos.
b) Formación de la riqueza individual.
c) Temporalidad.
1- Poder. Control del comportamiento.
20 de Septiembre
DERECHO DE PROPIEDAD
Hay Dos principios que considerar respecto al Dº de propiedad en el Nuevo Mundo.
1- Tierras de Realengo. Todo lo que es dominio en el nuevo mundo es propiedad de la corona y

la corona puede hacer concesiones que implican acceder a la propiedad de parte de los
españoles residentes, hay que distinguir entre la parte agraria y minero, el principio es que las
tierras del nuevo mundo son RES NULLIS, por lo que son de la corona. Dentro de la concesión
a particulares, siglo XVI y XVII, en el campo agrario los títulos legítimos u originarios, las
situaciones de ocupación ilegales, y las composiciones, toda persona puede acceder a títulos
legítimos si han sido entregados por el monarca vía capitulaciones o por funcionarios que
representan la corona.
Derecho de Propiedad Título Legítimo

Agrario
Ocupación Poblaciones
ilegal
Tierras de Realengo CoronaConcesiones
Composiciones
Minería
Toda persona tiene derecho a un solar, una chacra y a tener tierras para su cultivo, esto implica
permanecer 4 a 5 años, para que sea considerado título legítimo. En el caso de las ocupaciones
ilegales, estas se regularizaban por el pago de las composiciones.
1- La propiedad privada de las tierras baldías o realengas.
El principio de que las tierras son consideradas de la corona implicó un dominio privado sobre
ellas, esto se tradujo en la concesión de gracias o mercedes de tierras, sin embargo la
configuración de dicha propiedad pudo derivar de los siguientes factores:
1º- Las capitulaciones y los repartimientos de tierras.
En el primer aspecto la corona cedía la asignación de una recompensa al esfuerzo de la empresa
conquistadora con las limitaciones de no tener jurisdicción sobre los habitantes como tampoco
perjudicar a los indios, en cuanto a los repartimientos, estos beneficiaron en tierras y solares a las
personas de la empresa conquistadora va principalmente atendiendo a la calidad de estas, el
acceso a la propiedad exigió cuatro años de residencia, lo mismo puede decirse de la existencia
de mercedes especiales denominadas caballerías que distinguieron a grupos de personas en
América Central, la distribución de estas tierras hizo la distinción entre la propiedad sobre el
terreno y de la propiedad de las aguas, esto último favoreciendo a ingenios y granjerías.
2º- Repartimiento de tierras según la ordenanza de 1573.
En este cuerpo legal se percibe la proyección de los títulos originarios de dominio privado, como
son, mercedes de tierras de los monarcas o de las altas autoridades y los repartimientos que
favorecieron a los compañeros de empresa. Las ordenanzas se hacen cargo de la política del
estado español, respecto a la consolidación del dominio donde no basta con ser poblador sino
haber residido 5 años para pretender la adjudicación de tierras, los repartimientos no pueden
exceder de 5 Peonías como tampoco de 3 Caballerías, estas dos son dimensiones que refieren a
medidas desiguales según fuere en la tierra continental o insular. Una Peonía se considera un
solar de 50 pies en ancho y 100 de largo.
3º- Reales Cédulas de gracia o mercedes de tierra con carácter individual.
Estas disposiciones al igual que las capitulaciones, los repartimientos conforman los títulos
originarios de dominio privado, por igual se conceden por compensación de servicios prestados.
4º Real Cédula de 1591 y las adjudicaciones en pública subasta de las tierras baldías.
Bajo esta disposición la corona cambia su política, por cuanto las mercedes de carácter gratuito y
oneroso apuntaban al poblamiento y no a un rendimiento fiscal. Todo ello derivó en una mayor
población y a una mayor exigencia de tierras procedentes de las nuevas ciudades y villas, ahora
la corona considera todo bajo el patrimonio real, y todas aquellas tierras que no tengan Justo
Título tienen que restituirse a la corona, esta posición apuntó a la conciliación de dos ideas que
formulaban los Arbitristas, tendientes a distinguir un rendimiento a favor de la corona puesto
que las tierras tenían un valor en uso derivado del cultivo y producción y un valor de cambio
derivado de las ventas y permutas, el segundo lineamiento de los Arbitristas fue que se vendiesen
las tierras en subasta pública al mejor postor. Todo lo cual significó que esta modalidad fuese
considerada como nuevo título originario, sin embargo la corona no derogó los otros títulos pero
si exigió que en toda nueva fundación de ciudad o villa los reyes tuvieran en reserva tierras para
concesión de nuevas mercedes, lo cual extremó la situación de las públicas subastas.
ESQUEMA
Arbitristas = arbitran medidas, son economistas que elucubran sobre política económica.
5º- La composición de tierras baldías o realengas

En América existió situación de hecho en la ocupación de tierras que para convertirse en
situación de Dº, se debió pagar al fisco una suma determinada, esto equivale a la composición, lo
mismo observó el Cabildo respecto a los particulares que ocupaban tierras baldías sin Justo
Título, en la recopilación de 1680 se indica en la ley 6, título 12, Libro 4, que las tierras
compuestas por sus antecesores no innoven, lo cual a su vez planteó que aquellos ministros que
tenían facultad para repartirlas fuesen amparados en la posesión, en definitiva la composición no
constituyó título originario de dominio privado.
6º- Los Reales Amparos.
Es una figura jurídica que se encuadra en el Dº Procesal, que sin constituir título presupone una
existencia de título admitido por las leyes, es decir, una posesión justa que merece el amparo real
correspondiente.
Los Reales Amparos surgieron como consecuencia de una necesidad como fue, la inquietud
general de la Real Cédula de 1591, donde la gente buscó legalizar sus posesiones, el Real
Amparo constituye un procedimiento breve y sumario que cumple una función en relación con el
fisco, lo cual implica una expectativa de dominio, pues podrá concedérsele si la posesión se
cubre con el hecho del cultivo o de la población dentro de 3 meses.
7º- La adjudicación de tierras baldías a título de “Censo al Quitar”.
El Censo es un derecho que grava siempre un bien de naturaleza inmueble y que limitaba las
facultades dominicales del dueño de la cosa gravada con diversas obligaciones (pagar un canon).
La recopilación de 1680 refiere que las tierras baldías que estuvieren por componer se vendan a
vela y pregón y rematen en el mayor ponedor dándoselas a razón de “censo al quitar”. (Censo
reservativo = el canon lo recibía la corona).
Relación entre Amparo Real, Composición, Censo al Quitar.
Dº de propiedad sobre las Minas.

Siguiendo el principio general referido al Dº de propiedad, en el ámbito minero se pudo observar
dos principios generales que regularon el dominio tanto de la corona como subsiguientemente de
los particulares, esto quiere decir que todo yacimiento minero sin importar su calidad o el lugar
donde se encontraba, fuese en lugares públicos o en tierras y posesiones de personas particulares,
debía ser considerado como regalía de la corona.
Un segundo principio apuntó a el dominio del subsuelo, de esta manera la eventualidad de un
particular a la explotación de un yacimiento se ajustaba a la concesión otorgada por la corona
mediante la gracia o merced real.
Todo esto configuró por un lado la verdadera concesión y por otra parte el uso de la regalía por
parte de la corona sobre distintos yacimientos, en la evolución del Dº de propiedad minero en
América es posible distinguir dos etapas históricas, siguiendo a José María Ots Cappequí, se
puede discriminar la etapa insular de la etapa continental.
Etapa Insular.
La primera, insular, encontramos unas orientaciones jurídicas vacilantes y contradictorias donde
por un lado se tiene que todo yacimiento debe quedar en manos de la corona, considerándose una
amplia liberalidad en el régimen de descubrimiento y explotación de las mismas, en este marco
queda la obligación de pagar a la corona el Quinto Real. Sin embargo en materia de beneficios
se establece que van a quedar libres de todo costo, situación que va a ser corregida al
determinarse posteriormente un sistema que va a regular la limitación de esta libertad en relación
directa de las minas ricas o de nación, de las minas ordinarias, con lo cual la libertad señalada se
extendió solamente para las segundas, y en cuanto a las primeras, de manera excepcional, la
corona las explotó directamente.
Desde 1492 hasta 1555, tierras de realengo.
Virrey Francisco de Toledo, 1566, 1570, primer ordenamiento minero en América.
Quien denuncia una mina tiene el derecho de explotación, no importa la extensión, ya que el
dominio se mantiene en la corona, por lo cual la corona necesita que los privados asuman el
riesgo y así la corona cobra su Quinto Real o el 20% de las utilidades.
Etapa Continental.
En este período prevalece la doctrina elaborada por el Virrey del Perú Francisco de Toledo, cuyas
disposiciones pueden sintetizarse en lo siguiente:
-Todo descubridor de minas tiene derecho de merced a una veta (una veta son 80 varas de largo
por 40 de ancho) las mismas dimensiones es para la corona, si el descubridor no tenía otra mina
en el radio de una legua a la redonda podía pedir otra veta que pasaba a llamarse la Salteada, de
60 por 30 varas. Cubiertos los derechos del descubridor y de la corona, cualquier particular
podía denunciar y llevar a cabo explotaciones de estos yacimientos e incluso estacar a su favor
otra veta de iguales dimensiones que la salteada, en este sentido el plazo de 10 dias cubría la
exigencia de labrar y poblar cada uno su mina. Las orientaciones de Toledo se mantuvieron
hasta el siglo XVIII, esto quiere decir que ni la recopilación de 1680 no los tratadistas innovaron
sobre la materia, es mas, en la recopilación se habla del principio de libertad de descubrir y se
hace omisión de la veta de su majestad, donde debe prevalecer el Dº Consuetudinario según
fuere fiscalizando las ordenanzas locales. En el siglo XVIII el licenciado Gamboa va a
introducir las Ordenanzas de Minería de Nueva España donde se resuelve la insuficiente
amplitud de las vetas concedidas para las explotaciones mineras, en este sentido Gamboa se hace
cargo de el poco respeto a las leyes y por otro lado la ignorancia de los jueces y abusos de los
poderosos que han tomado posesión de enormes extensiones de terreno, las ordenanzas
establecieron un Real Cuerpo de Minería para poder dirimir los pleitos entre mineros.
La legislación social a favor de Indígena período Indiano
I- Las Leyes de Indias

1- Leyes de Burgos, 1512 (modificación de la encomienda)
2- Ordenanzas de Valladolid, 1513 (primer cuerpo en que se hace una referencia a la
mujer)
3- Las Leyes Nuevas de 1542.
4- La Recopilación de las Leyes de Indias de 1680.
II- Causas justificativas de la legislación social a los indios.

1- La personalidad de los indios.
2- La libertad de ejercicio de los indígenas.
3- LA Encomienda.
4- El régimen de minoridad.
Disposiciones.
1- Las características de la vivienda.

1- dormir con comodidad.
2- Techado, depender región de los temporales.
3- Barbacoas altas, galpones grandes (hamacas).
2- Protección a la integridad física y la salud.
1- Escasas aptitudes físicas de los indios.
2- Deberes de higiene.
3- Mudar vestidos mojados.
4- Dueños de chacras, tengan salariados cirujanos, boticarios.
5- Dar bastante comida.
3- Situación de la mujer y de los menores.
1- mujeres de estancia no obligadas a ningún trabajo.
2- La mujer concertarse con la voluntad de los padres.
3- Libertad de la mujer y protección de la salud en los oficios.
(concertarse: como contrato de trabajo)
4- Jornada de trabajo.
1- Ocho horas al dia, 4 de la mañana, 4 de la tarde, procurar salud y conservación.
2- Horario conforme a los tiempos de invierno y verano.
1- El descanso semanal
3- Domingo.
4- Dia sábado una hora antes de la tarde, se pagará.
5- Pagos completos conforme al trabajo y ocupación los sábados en la tarde.
6- Fiestas de toros, prohibición de trabajar los indios.
1- Retribución semanal.
7- Libertad de los naturales a fijar sus retribuciones.
8- Retribución salarial incluye pago de transporte al lugar de trabajo.
9- Intangibilidad de los jornales.
10- Periodicidad de los jornales, principio de retribución semana o pago diario.
11- Naturaleza de la remuneración (no en especies).
27 de Septiembre
La Ilustración.
Sobrenatural
1- Temas Centrales Dios – Crítica a la revelación - Proceso Secularización
Hombre
Naturaleza
2- Crítica Presicionalista S. Puffendor J.J. Rosseau.
3- Los fundamentos del racionalismo.
ESQUEMA
2- Crítica racionalista del Dº Natural.

S. Puffendorf – Dº Material - Racional
J.J. Rosseau- Contrato Social – soberanía – Poder – Autoridad
3- Fundamentos del racionalismo

 Lo compensible
 Mundo físico – tangible – sensorial.
 Principio de lógica
Hay que quitar la revelación, no puede existir la supremacía de una religión en base a la
revelación. La religión católica es igual a todas las demás. Una religión tiene que tener:
 tiene que ir mas allá de la muerte
 tiene que tener un cuerpo de dogmas Erasmo de Rotterdam
 elemento misterioso de iniciación
Dios se tiene que asumir desde el punto de vista natural.

Lo que no tenga un fundamento racional capaz< de aprenderse por cualquier persona es
sobrenatural.
- Relativismo: todas las religiones son iguales.
- Dentro del relativismo se plantea un criterio de tolerancia o libertad de cultos.
La razón es un ámbito privado, por lo tanto no le incumbe al estado
La secularización comienza cuando sacamos el matrimonio del ámbito religioso y lo ponemos en

matrimonio civil, cuando el nacimiento hasta la muerte se llevan por el registro civil, sacamos al
sacerdote.
Absolutismo Despotismo Ilustrado
Soberano – Monarca La Ilustración, siglo XVIII

Mejorar a las clases
Inferiores
Un proceso gradual de:

Revelación – Secularización – Relativismo religioso – Tolerancia de cultos – Separación Iglesia
del Estado
Aparecen las Cartas Persas que igual que en el caso del Teatro universal (España) se empiezan a
ver las diferencias de Europa con el resto del mundo.
Voltaire dice que como en niveles religiosos somos iguales, en cuanto a cultura somos iguales
(aunque para ellos nosotros seamos brutos)
Fé en el progreso - el progreso es indefinido.

La fe religiosa se transforma ahora en fe en el hombre.
Samuel Puffendorf dice que la ley natural debe plantearse en términos racionales, no como Sto.
Tomás que decía que era de origen divino.
Rosseau.
Dice que si quitamos que el fundamento racional es Dios, entonces el fundamento sería el
pueblo, la soberanía es el todo, cada uno tenemos una parte de la soberanía y si tenemos un
contrato social que implica el concurso para elegir a uno para elegir el poder, todos ejercemos el
poder, esta es la piedra base de la democracia.
La búsqueda del bien común.
EL CONSTITUCIONALISMO.
1- Reemplaza el Estado Absoluto Estado Ideal 3 Visiones

- Sociedad y Poder
- Visión abstracta racional - validez
- Visión abstracta del poder
Voluntad general
2- Poderes y garantías individuales.

a) División de poderes Limitación División
b) Derechos individuales Gobierno limitado Poder limitado
Garantiza Dº Individual
c) La Constitución 2 elementos Garantías individuales
División de poderes - meta del gobierno
Garantias de Dº individual - Constitucionalismo
Reemplaza al Gobierno Único 3 sujetos distintos Legislativo – Judicial – Ejecutivo.

3- Doctrina Constitucional.
3.1 John Locke, Dºs individuales – libertad – propiedad del individuo dentro de la sociedad.
3.2 Montesquieu. División de poderes – constitución entendida como una realidad institucional.
3.3 Rosseau. Pacto social – origen de la sociedad – pacto – poder – voluntad general de los
individuos.
La sociedad que postula Rosseau es la agregación de individuos y voluntades.

La soberanía del poder debía venir de la nación.
No hay referente, no hay una sociedad en aquel momento, siglo XVII, que tenga un pacto social,
lo máximo es lo que hizo Maquiavelo con Italia.
Si el hombre es libre hoy dentro de la familia, también lo fue ayer.
Si tomamos en cuenta la familia desde el punto de vista Aristotélico como que cada ser es
independiente.
En el sistema anterior está la teoría del origen divino del poder. Ahora una teoría del Contrato
social.
División del poder. A cada monarca se le pone limites, cada poder, ejecutivo, legislativo o
judicial también tiene limitaciones.
Libertad y la propiedad privada del individuo son valores supremos, la persona desde que es libre
debe tener derecho a la propiedad, sino no es ciudadano.
4 de Octubre
Factores y Causas de la Independencia.

El proceso de independencia americana obedece a distintos elementos que van a gatillar
acontecimientos en la península como asimismo en la propia América y obviamente en Chile, en
este sentido cabe señalar no sólo la presencia de factores políticos y económicos sino que
también estructuras de mentalidad, que van a gravitar en la continuidad de esquemas ideológicos
y conductas sociales procedentes del último siglo colonial, que van a verse cuestionados por la
irrupción de nuevas ideas que tienen lugar en las postrimerías del siglo XVIII y que moldean loa
ánimos criollos bajo nuevas posturas de comprender y resolver la cuestión de los súbditos
americanos respecto de España.
En este sentido, la Independencia Americana forma parte de un proceso integral que debe
asumirse como un todo, dado que se gesta la propia nacionalidad Hispano Americana, donde los
distintos elementos de los territorios político – administrativos del Imperio Español toman
conciencia, por un lado, de la licitud de sus demandas en acceder a mejores cargos en la
administración pública, pero también tener conciencia de una Patria Chica que inspira desde un
proto – regionalismo hasta un nacionalismo, que desea tomas para sí los destinos tanto históricos
como políticos de la comunidad que vive en un territorio peculiar.
Todo esto proyecta la rivalidad de españoles con criollos, pero también el comienzo de las
diferencias nacionales que van a caracterizar el siglo XIX.
La proyección ideológica esquematizada entre juntistas y separatistas recoge el choque de
posiciones ideológicas y principalmente de soluciones político – jurídicas que van a ventilarse
hacia 1810, toda vez que la invasión francesa a España en 1808 ha gatillado el conflicto
institucional sobre la condición de los súbditos y la igualdad jurídica con los peninsulares, en
cuanto a la legitimidad de la erección de las juntas de gobierno.
Respecto a la junta de regencia y la problemática creada en torno a la teoría política respecto a la
acefalía de la monarquía.
Otro aspecto que deberá sopesarse es la rivalidad económica tanto n relación con la metrópoli
donde la libertad de comercio, la apertura de puertos, el quiebre del monopolio comercial no
logran satisfacer las expectativas mercantiles de los criollos, como también las disputas dentro
del propio espacio geopolítico virreynal entre distintos grupos de comerciantes llevarán a situar
las enojosas controversias, por ejemplo de chilenos con peruanos a un plano que debe vincularse
hacia el ímpetu proto – regionalista o nacionalismo incipiente.
En este marco se debe situar este proceso de independencia, también significó un enfrentamiento
de grupos sociales internos de cada territorio en cuanto a que la unión de religión y lealtad al
monarca, constituyendo todo esto el dogma de la majestad real, no logró atenuar que en
definitiva la pugna entre criollos y españoles fue trágicamente una guerra civil.
O sea una lucha entre consanguíneos y familias que tenían raíces en la península y cartas de
naturalidad en América.
Como trasfondo podemos situar determinados factores exógenos que tardíamente van a
influenciar el derrotero de la Independencia Americana, como por ejemplo, las ideas de la
Enciclopedia Francesa, donde Rosseau, Montesquieu van a impregnar los nuevos aires
constitucionalistas en los ensayos institucionales que se dejan sentir a partir de 1811 y 12 en
nuestro país. En el mismo ámbito hay que insertar el influjo ideológico norteamericano,
fundamentalmente en el ejemplo de la viabilidad del testimonio republicano, como también de
las gravitaciones liberales que mas tarde provendrán del influjo español de dicha corriente como
“Blanco White” y “José Joaquín Mora”.
Esto nos conduce a que el proceso de emancipación constituye una concatenación de sucesos
que tienen una periodicidad distinguida por los distintos factores que se han mencionado, así por
ejemplo, entre 1808 y 1810 se tiene la repercusión de la intromisión de Napoleón en España, el
cautiverio del Rey Amado, Fernando VII y la discusión de la aplicación de la teoría jurídica
escolástica española.
Entre 1810 y 1814 encontramos el efecto de las ideas francesas, en ideal separatista, la
repercusión de las 13 colonias y los primeros ensayos constitucionales de Chile, entre 1814 y
1818 la reconquista, restauración del viejo régimen y la lucha patriótica, desde 1818 a 1822 los
ensayos de aprendizaje político, que en torno de Bernardo Ohiggins, giran desde una visión de
considerar la independencia bajo formulas de garantías constitucionales hasta el autoritarismo
militar.
A partir de 1822 se puede indicar que con la ocupación de los últimos reductos realistas se
afianza la integridad territorial con la delimitación de las fronteras y la formación de las distintas
experiencias constitucionales, que por un lado reorganizan el territorio nacional, bajo formas
unitarias y una embrionaria visión federalista, hasta fijar la institucionalidad política desde un
Director Supremo a un Presidente de la República, con el episodio de cargo de Vicepresidente
de la República.
En consecuencia el proceso de independencia nacional se inscribe en la gesta hispano americana
que concluye en 1825 con la formidable batalla de Ayacucho que significó el fin del imperio
español en América del Sur.
6 de Octubre
El Dº Patrio y la Modificación del Dº Castellano

(3 fuentes del Dº Nacional)
El Dº Privado estará regulado por las Partidas y en menor grado también por la ley Indígena.
El establecimiento de la Junta de Gobierno en Septiembre de 1810 significó el inicio de un
proceso en el cual antes de la declaración formal de independencia, los patriotas procuraron
introducir amplísimas reformas a las disposiciones que el antiguo Dº disponía en determinadas
materias, así por ejemplo el principal campo que se ve afectado por estas iniciativas legales que
intentan adecuar la realidad surgida a partir de 1810 con los planteamientos que necesariamente
tendrán que afectar a las instituciones civiles, ámbito que como se sabe constituyó la mayor
gravitación del Dº Histórico Español y que no guardaba relación ni con el nuevo estado de cosas
y situaciones que a partir de 1810 hacia delante modifica la nueva reorientación de la sociedad,
el rumbo ideológico de sus vertientes político – jurídicas y principalmente los aires de progreso
social que irrumpen en la principales cabezas de la elite criolla.
El Dº Patrio es la denominación que engloba las distintas disposiciones que desde 1810 hacia
adelante y fundamentalmente a partir de 1818 promueve el gobierno nacional.
Las manifestaciones de este Dº Patrio abarcaron las siguientes materias:
1- El Dº de personas y familia, donde pueden citarse las siguientes disposiciones que tocaron
dichos tópicos:
1- El acta del congreso nacional de 11 de octubre de 1813 sobre libertad de los
esclavos transeúntes y de los hijos de esclavos, el decreto de 15 de septiembre de 1817
sobre abolición de los títulos de nobleza y escudos nobiliarios.
2- El Senado Consulto de 4 de marzo de 1819 sobre plena capacidad civil de los
indígenas.
3- El Senado Consulto de 9 de septiembre de 1820 sobre consentimiento paterno y
de otros familiares para el matrimonio de los menores.
4- La ley de 24 de julio de 1823 sobre abolición total de la esclavitud.
2- El Dº de Bienes.
1- El Senado Consulto de 8 de octubre de 1819 sobre uso libre de las riveras para la
pesca.
2- La ley de 24 de julio de 1834 sobre propiedad literaria.
3- El Decreto con Fuerza de Ley (DFL) de 14 de agosto de 1833 sobre expropiación
por causa de utilidad pública.
4- La ley de 14 de julio de 1852 sobre exvinculación de mayorazgos.
3- El Dº de Sucesiones.
1- La ley de 25 de julio de 1834 sobre testamento de extranjeros.
2- El DFL de 22 de noviembre de 1838 sobre derechos “Ab Intestato” sobre
parientes.
3- La ley de 3 de agosto de 1855 sobre herencias vacantes.
4- Dº de Obligaciones.
1- La ley de 2 de febrero de 1829 sobre deudas hipotecarias y ejecución de
hipotecas.
2- La ley de 14 de septiembre de 1832 sobre tasa legal del interés y autorización de
la usura.
En el caso de las personas hay dos aspectos importantes, el indígena ya no se le considera

miserable, incluso se les considera ciudadanos (pero que vivan en villas).
Ohiggins formuló planteamientos de igualdad indígena en 1818, San Martín exalta al Mapuche,
reeditando la “Araucana”.
El concepto de igualdad ante la ley (de autores franceses), (contrato social, Rouseau), por lo
tanto a partir de 1813 no puede haber esclavos, con la limitación de que quienes son esclavos
seguirán siendo esclavos y sólo serán libres los esclavos transeúntes y los hijos de esclavos
nacidos después de esta fecha.
También referente a las personas se revisa la Patria Potestas, autorizando el casamiento de los
menores (25 años).
Bienes.
Se comienza a considerar las riveras como bienes de uso público.
Propiedad. CC plantea libertad e igualdad, nada podrá escribirse en términos anónimos, pero en
caso de culpa, pagará el escritor y el editor. Aquel que hable contra el Estado es reo del mismo.
Otro: La autorización de la usura (no se puede vender el tiempo de Dios) en las Partidas se
castiga la usura, en cambio acá se autoriza (14 septiembre 1832), se fija una tasa legal pero se
tolera la usura.
En el período republicano la ley manda, prohíbe o permite, no hay distinción ni pregunta sólo se
cumple, en cambio en las 7 Partidas, antes del período republicano, la ley es buena o es mala y se
hace la distinción, hay un distingo moral, en el período republicano se pierde toda consideración
de este tipo, sino que se ejerce la plena soberanía.
Sucesiones. Los extranjeros pueden tener bienes en el país, ya no hay distingo sobre religión o de
partidarios o no de la monarquía.
LA CODIFICACIÓN CIVIL EN CHILE.

El proceso es codificación es susceptible de dividirlo en tres (3) etapas.
La Primera la podemos situar entre 1822, donde se plantea la fijación por parte de Ohiggins que
constituye una formulación germinal y que se extiende hasta 1833. En este período se
confronta la idea de formar nuevos códigos (codificación) con la de reformar los existentes
( consolidación), pero también la de encargar la tarea a un individuo para seguidamente
encargarla a una comisión.
Una Segunda etapa se extiende entre 1833 y 1840 con la iniciativa de Manuel Camilo Vial de
hacer una recopilación del Código Civil, “no se habla ya de fijación”.
Una Tercera etapa se extiende entre 1840 hasta 1855, es la etapa de la codificación, empieza con
el proyecto de ley de Andrés Bello de 10 de agosto de 1840, esta etapa distingue 3 períodos.
1º- Desde 1840 a 1847, caracteriza al período el trabajo de comisiones, entre otras la comisión de
legislación del congreso nacional, responsable de la redacción del código y la junta revisora,
ideada por ley de 29 de octubre de 1841 para examinar los trabajos despachados por la primera.
2º- Desde 1847 a 1853, corresponde al trabajo solitario de Andrés Bello, destinado a sustituir el
título preliminar publicado en 1841.
3º- Desde 1853 a 1855, funcionó una nueva comisión revisora creada por decreto presidencial
del 26 de octubre de 1855, examinó el proyecto de 1853 y mas tarde revisó proyecto de 1855,
hasta que finalmente se promulga el Código Civil, el 14 de diciembre de 1855, entrando en
vigencia el primero de enero de 1857. (Código una sola ley – recopilación de muchas leyes)
13 de Octubre
1818 declaración de independencia (Manifiesto de independencia)

Planteado en antonimias.
Simonia = venta de cargos eclesiásticos
Reglamento de 1811 (sancionado el 11 de agosto de 1811)

Constitución de 1823 ( Egaña- Moralista)
CONSTITUCIONALISMO
Reglamento Electoral de 1810
Del 15 de diciembre de 1810, establecía un congreso de 36 diputados (unicameral) como
representantes de los 25 partidos en que estaba dividido Chile.
No podían ser elegidos los curas, los subdelegados, y los oficiales veteranos que tenían
residencia obligatoria fuera de la capital.
Podían elegir:
Los individuos que por su fortuna, empleos o talentos siendo mayores de 25 años.
No procesados o deudores de la Real Hacienda y los extranjeros ( se consideraba extranjeros a
los que no hablan castellano)
Se consideraban diputados suplentes.
PRIMER REGLAMENTO CONSTITUCIONAL 1811.
“Reglamento para el arreglo de la autoridad ejecutiva provisoria sancionada el 14 de agosto de

1811”.
Fue obra del primer Congreso Nacional (4 de Julio de 1811)
Provisorio , autoridad ejecutiva provisoria.
Regiría hasta que el Rey retornara al gobierno de Indias.
19 artículos mas un preámbulo.
Se insinúa la división de poderes públicos.
Radica la máxima autoridad en el Congreso Nacional
Existe un ejecutivo de tres miembros que alternarían su jefatura y obrarían a nombre del Rey.
Fija un plazo tácito para la dictación de una constitución en un año con la cual terminaría la junta
o comisión.
Todas las facultades propias del ejecutivo las radica en el congreso, Patronato, Relaciones
Exteriores, Tropas, Cargos Militares, Empleos Públicos, etc.
SEGUNDO REGLAMENTO CONSTITUCIONAL DE 1812. (Carrera)
Sancionado el 27 de octubre de 1812, consta de un preámbulo y de 27 artículos.

Declara que Fernando VII es el soberano de Chile y a su nombre gobernaría una junta de
gobierno que duraría 3 años, y de tres miembros que la integraban se renovaría uno cada año.
División de Poderes Públicos.
Derechos individuales.
Art.5 ningún decreto o providencia que emane de autoridad o tribunal fuera del territorio
tendrá valor alguno y el que lo intentare hacer valer será reo del estado.
Art.2 El pueblo hará su constitución por medio de representantes.
Art.1 Religión Católica Apostólica oficial del estado ( se suprimió “Romana”)
Art.3 Junta gubernativa establecía un senado de 7 miembros.
Cabildos electivos y anuales.
Junta asesorada por 2 secretarios, especies de ministros.
Art.17 Función judicial reside en tribunales y jueces ordinarios.
Libertades:
Art.24 Individual
Art. 23 Imprenta
Art. 16 Casas efectos y papeles.
Aun cuando se reconoce a Fernando VII, este no tiene ningún poder en Chile ya que está fuera de
las fronteras.
José Victorino Lastarria “Primera constitución pues legisla sobre la autoridad y la libertad”.
Art.25 Incipiente ley de presupuesto, publicación cada 6 meses una relación de entradas y
gastos.
El Reglamento de elecciones de 1813(se atribuye su paternidad a Camilo Henriquez)

Para elegir se requerían 23 años , saber leer y escribir, y sea empleado, con un sueldo no
menor a 300 en provincia y 500 en Santiago “SUFRAGIO CENSITARIO”
Todas las provincias tendrían derecho a elegir un diputado por cada 15.000 habitantes y
fracciones de 10.000.-
Pueden ser diputados no sólo los chilenos sino también los extranjeros avecindados en Chile por
un año.
Se estableció un tribunal de calificación encargado de la convocatoria a elecciones, escrutinios y
en general todo el proceso de elección.
TERCER REGLAMENTO CONSTITUCIONAL DE 1814
Radica las amplias facultades de la junta de gobierno en un Director Supremo.

Reglamento de 1811 radicaba en el congreso.
Reglamento de 1812 en una junta de 3 miembros.
Las condiciones de beligerancia hacia necesario un mando único.
Relevado Carrera, el Cabildo exige la renuncia de la Junta y nombra a Francisco de Lastra como
Director Supremo , Lastra nombra una comisión de 5 personas para redactar un reglamento
constitucional en 24 horas, este es promulgado el 17 de marzo de 1814.
Consta de 13 artículos.
Director supremo dura 18 meses en su cargo.
En caso de ausencia lo reemplaza el intendente de Santiago.
(Ambos sujetos al juicio de residencia)
Senado de 7 personas
CONSTITUCIÓN DE 1818 (la felicidad)
El 18 de mayo de 1818 Ohiggins dicta un decreto que anuncia el cambio de organización de

gobierno.
Previo a un plebiscito promulga la constitución de 1818 el 23 de octubre.
Principio de igualdad de la personas “derechos y deberes del hombre”
Principio de soberanía nacional.
Régimen representativo
Derecho de Patronato de la iglesia por el ejecutivo.
Senado de 5 personas (mas 5 suplentes), designados por el Director Supremo.
Se establecen inhabilidades parlamentarias.
También el Director Supremo elige tribunal superior de justicia. De 5 miembros (la 1ª vez)
En el título 1 consagra los deberes y derechos del hombre, la libertad, la igualdad, y el derecho
de propiedad.
“El gobierno tiene el deber de aliviar la miseria”
CONSTITUCIÓN DE 1822
Promulgada el 30 de octubre de 1822.

Inspirada en la constitución española de 1812.
Legisla sobre:
1- Soberanía
2- Ciudadanía
3- Nacionalidad
4- Principios de derecho público.
Fija los límites del territorio chileno, error grave ya que cualquier variación obligaría a modifica
la constitución.
El capítulo cuarto consagra las libertades individuales, personal, trabajo, de propiedad, de
industria, inviolabilidad de la correspondencia.
“Congreso Bicameral”
El Congreso estaba formado por la Cámara de Senadores y la Diputados.
La cámara de Senadores no era electiva , estaba formada por los ex-directores supremos, los
miembros de la corte de representantes, los ministros de estado, los obispos con jurisdicción en
el territorio, un ministro de tribunal supremo de justicia, tres jefes del ejército elegidos por el
director supremo y otros.
La cámara de Diputados era electiva, un diputado por cada 15.000 habitantes, se sorteaba un
elector por cada 1.000 habitantes y estos elegían un diputado de la lista de ciudadanos formada
en cada localidad. Los diputados duraban dos años en su ejercicio.
La Corte de Representantes compuesta de 7 individuos, elegidos por la cámara de diputados y
los ex directores, tenían como atribución el cuidar el cumplimiento de la constitución en el
receso del Congreso.
El Poder Judicial residía en los tribunales de justicia , estructurados en forma jerárquica y
encargados en forma exclusiva de la aplicación de la ley.
CONSTITUCIÓN DE 1823 (Moralista)
Constitución Moralista : Juan Egaña

Reproduce en gran parte el proyecto constitucional de Egaña de 1813.
Los dos primeros títulos consagran principios básicos:
5- Soberanía nacional
6- Régimen representativo
7- Nacionalidad
8- Señala los limites del territorio
9- Religión católica apostólica y romana, derecho de patronato
Ciudadanía: mayor de 25 años, propietarios, comerciantes o mérito cívico.
Poder Ejecutivo:
Radicado en el Director Supremo con amplias atribuciones
10- iniciativas de ley exclusivas (determinadas ocasiones)
11- poder para legislar en casos de emergencia
12- elegido por sufragio popular
13- duración de 4 años en el cargo y posibilidad de reelegirlo por las dos terceras
partes del electorado.
14- Debía ser ciudadano de nacimiento, si era extranjero debía tener 12 años de
ciudadanía previa declaración de benemérito.
15- Asesorado por tres secretarios de estado y un consejo de 7 miembros elegidos por
él.
Poder Legislativo:
Cuerpo permanente de 9 senadores, de 6 años de duración, reelegibles indefinidamente.
Sancionaba las leyes que el DS proponía.
Sesionaba en dos períodos ordinarios de 15 días y sólo en ellos tenia iniciativa de ley.
El Senado debía velar por la Moralidad Pública, debía llevar un registro de los méritos cívicos.
Poder Judicial:
Organizado de forma jerárquica.
En esta constitución se crea una dirección de Economía Nacional.
Reglamento Federal de 1826

31 de enero de 1826.
República Federal
Elecciones populares de intendentes , gobernadores y curas párrocos.
Elección popular de Cabildos.
CONSTITUCIÓN DE 1828 (Liberal) José Joaquín Mora
Separación de poderes.
Poder ejecutivo:
Presidente de la república, se crea un Vicepresidente (única const. En que figura este).
Duración de 5 años de duración no reelegibles para el período inmediatamente siguiente.
Votación indirecta o de segundo grado.
Facultades legislativas.
Uso del Veto suspensivo.
Rendición anual de presupuesto , rendición y provisión año siguiente.
Poder Legislativo:
Radica en el Congreso, bicameral
Diputados, uno cada 15 mil habitantes
Senadores elegidos por asambleas provinciales.
Religión oficial del estado, católica apostólica y romana. Dº de Patronato.
Se establece la tolerancia religiosa , pero o su ejercicio, sólo libertad de conciencia.
Ciudadanos:
21 años o antes si fuese casado, o sirviese en la milicia, profese algún arte o industria, posea
empleo o bien raíz.
Estado Republica Representativa Popular.

Abolición de los Mayorazgos.
Señala los limites del país.

Soberanía Nacional, régimen representativo, división de los poderes públicos, responsabilidad
gubernamental, garantías individuales.
Religión oficial la católica con exclusión de cualquier otra.
Se mantuvo el Patronato de la Iglesia.
Extranjeros requerían de 10 años de residencia para nacionalizarse.
Ciudadanía:
25 años para los solteros y 21 para los casados, saber leer y escribir, propietario, ejercico de una
arte o industria, o empleado con determinada renta.
Nadie podía gozar de derecho de sufragio si no estaba inscrito y tenía su boleta de calificación
tres meses antes de la elección.
Garantías constitucionales.
En sus disposiciones transitorias se dispone que deben distarse las leyes de :
1º Ley General de elecciones
2º Ley de Régimen Interior
3º Ley de organización de Tribunales y administración de justicia
4º Ley de reclutas y reemplazos
5º Ley del plan general de educación pública.
Poder Ejecutivo:
No se ajusta a una régimen presidencial ni parlamentario, tiene componentes de ambos.
El Presidente duraba 5 años en su cargo y podía ser reelegido por otro período.
Además gozaba de veto absoluto y no podían volver a discutirse las leyes sino hasta el año
siguiente.
Podía declara el estado de sitio, esto dejaba sin vigencia a la constitución.
Del Parlamentario tenía :

Compatibilidad de cargos parlamentarios con los de ministros de estado.
Leyes periódicas: fijación anula del ley de presupuestos y fijación de fuerzas de mar y tierra y
cada 18 meses de la ley que permitía el cobro de contribuciones.
Presidente con atribuciones legislativas.
Del régimen presidencial tenía:
Irresponsabilidad del Presidente de la República
Capacidad del Presidente de remover y nombrar a voluntad a sus ministros.
Presidente y senado eran elegidos por sufragio de segundo grado, sólo los miembros del senado
participaban de la Comisión Conservadora
El Consejo de estado, elegido por el presidente, proponía una terna para ocupar los cargos del
poder judicial.
Se autorizaba al Presidente para legislar por vía reglamentaria, usando facultades concedidas por
el Congreso.
Dejan de existir las Asambleas Provinciales, resabios de los intentos Federalista.
Reforma Constitucional.
Sistema rígido, un congreso debía declarar modificables los artículos y sólo el congreso siguiente
podía llevar a cabo la modificación.
Poder Legislativo Bicameral, con sesiones ordinarias y extraordinarias, sólo el Pdte. Podía
prorrogar las ordinarias y convocar a las extraordinarias.
Senado de 9 miembros y Cámara de diputados , uno por cada 20.000 habitantes y por una
fracción que no bajara de 10.000.
Poder Judicial.
Jerarquizado, sus miembros eran designados por el Consejo de Estado, que proponía una terna al
Pdte. de los 15 nombres que enviaba la Corte Suprema.
1865, ley interpretativa del artículo 5º , se permite el ejercicio privado de otras religiones que
no sean la católica, y se les permite crear escuelas privadas para educar a sus hijos en su religión.
Esto significa la creación de las primeras escuelas particulares. (privadas)
Reformas
1- 1871, Se prohíbe la reelección del Presidente de la República.
2- 1873, se modifica el quórum legislativo , Art.54, para las sesiones de las
cámaras, quedando el senado con dos tercios y la cámara de diputados con un cuarto de
sus integrantes para poder sesionar.
3- 1874, naturalización y ciudadanía, se redujo a un año la residencia necesaria
para naturalizarse.
4- Numero de Diputados, uno cada 20.000 habitantes y fracción de 12.000.
5- 1874 Libertad de reunión, de asociación y de enseñanza.
6- Incompatibilidades, todo diputado desde el momento de su elección que acepte
empleo de nombramiento exclusivo del Pdte, cesará en su representación.
7- Composición del Senado, elección directa de los Senadores por provincias, uno
por cada tres Diputados y una fracción de dos Diputados. Permanecían en funciones 6
años en vez de 9 pudiendo ser reelegidos indefinidamente.
8- Facultades extraordinarias, suprime la atribución de conceder facultades
extraordinarias, reemplazándola por la de dictar leyes excepcionales y de duración
transitoria, no mas de una año.
9- Comisión Conservadora, fuera de los siete senadores ahora la integran siete
Diputados y se le dio la facultad de solicitar la Pdte. Convocar a legislatura
extraordinaria.
10- Acusación Ministerial, se eliminan las trabas para ejercer esta atribución por
parte de las cámaras.
11- Consejo de Estado, privó de voto a los ministros e incluyó a tres Senadores y tres
Diputados.
12- Facultades presidenciales, estado de sitio, y tutela sobre la justicia.
Otras reformas:
Gobierno de Balmaceda
1888 , Amplitud del Sufragio, 19 de Agosto, se fijó la edad minima en 21 años, y se suprimió la
exigencia de la boleta de calificación, se mantuvo el que sepan leer y escribir, el hecho de
inscribirse.
Cambio en el numero de Diputados, uno por cada 30.000 y fracción que no bajara de 15.000.
Además suprime la existencia de suplentes.
Incompatibilidades Parlamentarias, 14 de diciembre de 1888, no podían ser elegidos senadores ni

diputados los: párrocos, eclesiásticos regulares, magistrados y jueces, intendentes y
gobernadores, personas que tienen contratos con el estado, los que no hubieren estado en
posesión de su carta de nacionalidad por menos de 5 años.
Establecía que el cargo de Diputados era gratuito e incompatible con el municipal, con todo
empleo público retribuido, y toda comisión o función de esa naturaleza.
Reemplaza el régimen parlamentario por uno presidencial. El ejecutivo asume con amplios
poderes.
Reconocimiento de los partidos políticos.
Deberes del estado, régimen de administración.
Creación de comunas e Intendencias.
La constitución de 1925 ofrecía las siguientes reformas:
1º- Separación de la Iglesia y el Estado, desde entonces quedaron abolidos los derechos de
Patronato y se aseguró la libertad de culto.
2º- Elección del Presidente por votación directa.
3º- Establecimiento del Tribunal Calificador de Elecciones, al cual se le confió la calificación de
las elecciones del Congreso como las de Presidente de la República. La constitución del 1833
entregaba a cada una de las cámaras esta tarea respecto a la elección de sus miembros y al
Congreso pleno respecto de las elecciones del Presidente de la República.
El Tribunal Calificador de Elecciones estaba compuesto por Ministros de las Cortes, ex
presidentes o vicepresidentes del Senado y de la cámaras de diputados.
4º- Ampliación de las facultades de la Corte Suprema, para declarar a petición de parte, en los
casos que conozca, o le fueren sometidos en recurso interpuesto en juicio, la inconstitucionalidad
de los preceptos de cualquier ley.
5º- Las Cámaras están obligadas a pronunciarse en un plazo fijo sobre las partidas del
presupuesto, de lo contrario se daba por aprobada la propuesta del gobierno, con esto se le quita
una herramienta que en los períodos anteriores daban gran poder a el Congreso.(1833)
6º- Se reconoce el derecho de los parlamentarios de fiscalizar, pero en adelante sus acuerdos no
afectarían la responsabilidad política de los ministros, y estos no tendrían obligación de asistir a
las sesiones de la cámara.
7º- Los miembros del Congreso (diputados y senadores) cesaban automáticamente en sus
funciones si aceptaban una cartera ministerial. Asimismo se dispuso que los ministros no podrían
ser elegidos miembros de ninguna de las cámaras.
8º Se fija el período de diputados en 4 años y de senadores en 8.
9º Los ministros pasan a ser de exclusiva confianza del presidente, eliminando las facultades de
el congreso.

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Historia del Derecho Claudio Gaete UCN 1999

Profesor : José Antonio González 1999 UCN

La Historia del Dº y su inclusión en las ciencias históricas.

Euristica (fuentes) Lenguaje de la época

Critica Fuentes secundarias

Interpretaciones Históricas: KANT Idealista ( deber ser)

MARX - Materialismo Histórico

BLOCH Francesa ariales.

HEGEL= Concepto de Libertad debe llegar a su máxima expresión, en el siglo

CRISTIANISMO = Fueros ( aparecen en la Edad Media)

Escuela Francesa Annales

Importancia de la Historia del Derecho

Ad Litera Literal Polivalente

Semántico Sentido Espíritu

Etapas de la Historia del Dº Romano

3) Criterio Social. Los propios antecedentes de la expansión geográfica, de los cambios de

Provincia = donde se tiene que ir a vencer

En el criterio Jurídico aparece el Dº Civil de Roma el (ius Gentium) Dº de la gente,

PERIODOS DE LA HISTORIA DE ROMA

2º Dº Romano Preclasico: desde las 12 tablas hasta el fin de la República 27 DC.

3º Dº Romano Clásico: (Augusto) desde el fin de la República hasta el Imperio de Alejandro

PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO

Fritz Schultz Dº Romano Clásico, principios del Dº Romano.

ABSTRACCIÓN CASO TEORICO TÉCNICA

FAS = Licitud de decir ---- lex divina -------- cosas religiosas

Profano = (fanus = templo ) fuera o lejos del templo.

FAS = Licitud de decir Lex Divina Cosas religiosas

Pontífice Etico moral

IUS = Licitud de hacer Lex Humana Cosas profanas

Para los romanos el Dº es el Arte de lo bueno y de lo justo.

IUS PUBLICUM y IUS PRIVATUM

IUS SCRIPTUM y IUS NON SCRIPTUM

IUS COMMUNE y IUS SINGULARE

ETAPAS DEL DERECHO ROMANO ARCAICO

1- Extensión territorial: la extensión de Roma se plantea a partir de los datos

La Institución del Senado.

Inter Rex Autoritas Patrum

Blasfemo = es aquel que dice cosas que ofenden a la divinidad.

Cognación Dioses Manes

Pater Familia Familia Domus Gens Clientela

Agnación Dioses Lares

Patrimonio Institución política autónoma

FUENTES DEL DERECHO

Características del Dº en el Periodo Arcaico

(Libros, 9 libros de Heródoto)

COMPILACION RECOPILACION CODIFICACION

Fijación Leyes por ramas Se juntan todas las

Fijación Dº Romano XII Tablas Ley Unica

CICERON – Los Magistrados

Carrera de los Honores

Rasgo -electividad Imperio Ius Gentium

CONSUL : Magistrado con poder militar, además de ser la última instancia.

FUENTES FORMALRES DEL DERECHO

En la terminología jurídica romana las leyes fueron clasificadas en:

Ius Honorarium Magistrados

Ciudadanos Ius Sufragi

Refrendo Autoritas Patrum (Senado)

El texto (rogatio) puede ser retirado o ser aplicado el veto (intercessio)

EDICTO DE LOS MAGISTRADOS

Ius Edicendi Pretor Edictos Repentino IUS

5- Jurisprudencia Pontifical y Laica

La importancia de la jurisprudencia fue la labor de interpretación, en este sentido la labor de los

Características del Derecho