You are on page 1of 11

CONTRATO DE MANDATO materia de clases del Profesor J.L.

Diez del año 2006-10-25

El Mandato

Es un contrato que el código regula en el titulo XXIX del libro IV Art. 2116 y siguientes.
El Art. 2116 concepto:

“Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,
procurador, y en general, mandatario”

Según esta definición el mandato es un contrato, es decir es una convención generadora de


obligaciones. Las partes de este contrato son el mandante o comitente que es quien hace el encargo
y, el mandatario o procurador que es quien lo acepta.
En virtud de este contrato una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra. El
verbo "confía", es importante pues nos dice que es un contrato de confianza lo que genera
consecuencias.
El mandatario se hace cargo del negocio encomendado por cuenta y riesgo del mandante.
Quiere decir que los actos ejecutados por el mandatario rigen respecto del mandante.
Lo que tipifica el contrato de mandato es que es un contrato de confianza y que produce
efectos en el patrimonio del mandante.
En general se puede confiar cualquier gestión de negocios, salvo que la ley lo prohíba, así por
ejemplo no se puede testar a través de mandatario.

CARACTERISTICAS:
1.- ES UN CONTRATO: Requiere de consentimiento, generalmente es consensual (art.2123) El encargo puede
ser expreso o tácito.
La Aceptación del mandatario:
- es necesaria para que se forme el contrato de mandato( art. 2124)
- Puede ser posterior al embargo
- Puede ser expresa o tácita (art 2124 inc. n° 2) incluso el silencio en algunos casos (art. 2125)
- Procede la retractación (art. 2124 inc. 3° a 2163 n°4)

4 de octubre de 2006

2.- GENERALMENTE CONSENSUAL

“Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pública o privada, por cartas,
verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tácita de una persona a la
gestión de sus negocios por otra; pero no se admitirá en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a
las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento auténtico”
Esta es la regla general como excepciones pueden nombrarse algunos casos (casos en el art. 2123) Existen
mandatos solemnes como el mandato judicial (art. 6 CPC) y en el mandato para contraer matrimonio (art. 103)
También hay un mandato de la mujer casada en sociedad conyugal. En el art. 1749 hay limitaciones a este, pues
se señala una serie de actos que puede ejecutar el marido sin autorización de la mujer (art. 1749 inciso 7°) En el
art. 1754 se refiere a los bienes propios de la mujer pero también hay actos que no puede ejecutar. La
autorización señalada en este artículo puede prestarse por medio de mandato especial que conste por escritura
pública.
En relación a esta característica se plantea un problema y es que si ¿un mandato para ejecutar un acto solemne
debe cumplir las mismas solemnidades que el acto? Aquí se presentan dos opiniones:
a) Debe cumplir la misma solemnidad
Esta teoría señala que si debe cumplir la solemnidad de un acto solemne, porque esta es forma de
expresión de voluntad (art. 2123) y aquí tiene relación con la teoría de la representación en la
formación del consentimiento, pues según estas teorías la voluntad que concurre a la celebración el
acto jurídico es la del mandante y por tanto es el quien debe cumplir con la solemnidad.

b) No debe cumplir la solemnidad


Esta teoría señala que el mandante no manifiesta la voluntad, porque quien contrata es el mandatario
(art. 1448 y art. 2151) Además la ley no lo exige expresamente (art. 2123)
Esta es la teoría que se ha impuesto, ya que considera que son actos distintos y aunque el acto sea
solemne el mandato no debe serlo.

3.- ES BILATERAL
El mandato es en su naturaleza un contrato bilateral, aun los gratuitos. Esto porque surgen obligaciones
para ambas partes. El mandante tiene la obligación de proveer al mandatario de lo necesario para ejecutar el
mandato y de pagar la remuneración pactada. El mandatario tiene la obligación de ejecutar lo pactado y de
rendir cuenta. Sin embargo el mandato puede ser unilateral si el mandante renuncia a sus obligaciones.
A pesar de ser un contrato bilateral no opera la condición resolutoria tácita, esto porque hay terceros
que se pueden ver perjudicados. Además la ley señala en cada caso cual es el efecto de su incumplimiento.
Pero sí las partes podrían establecer un pacto comisorio.

4.- POR NATURALEZA ONEROSO

El contrato es excepcionalmente gratuito (art. 2158 n°3). La remuneración a que tiene derecho el mandatario se
llama “honorario”, este se fija convencionalmente, por la ley, la costumbre o un juez. Si el contrato es
remunerado hay más responsabilidad para el mandatario (art. 2129 inc. 3°). Si el contrato es gratuito el
mandatario igual responde de la culpa leve (art. 2129) En resumen los dos responde de culpa leve, pero en el
caso del mandatario remunerado esta culpa leve, será más estricta. Es un contrato generalmente conmutativo.
Es importante señalar que la remuneración no esta fijada en relación al éxito o no del negocio encargado.

5.- ES UN CONTRATO DE CONFIANZA

Por ello es intuito personae, las consecuencias de esto son:


a)El error en la persona lo anula (art. 1455)
b)Ambas personas pueden poner término por voluntad unilateral (revocación – renuncia) excepción al art. 1545
c) Derechos y obligaciones son intransmisibles.

6.- EL MANDATARIO ACTUA POR CUENTA Y RIESGO DEL MANDATO


Ya sea que el mandatario represente o no al mandante. Aunque la ley no habla de representación. ( art. 1448)
La relación que hay entre ambas instituciones es que la representación es un elemento de la naturaleza del
contrato del mandato (art. 2132), pero las partes lo pueden excluir.
Puede haber mandato sin representación ( art. 2151) y representación sin mandato(representantes legales).

a) El mandato es un contrato que supone acuerdo de voluntades, en cambio la representación no lo es.


b) Puede haber representación sin mandato, como ocurre con los representantes legales de instituciones.
También puede haber mandato sin representación, situación que en nuestro código contempla el Art. 2151.

“Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante”

7. Es un contrato principal, pues no garantiza nada

REQUISITOS DEL MANDATO

1.- OBJETO DEL MANDATO

Ejecución de actos jurídicos (no hecho materiales como arrendamiento de servicios) Pueden ejecutar
todos los actos, menos los exceptuados (ejemplo: art. 1004)

- Servicios profesionales (ART 2118)


- El negocio no debe interesar sólo al mandatario(art 2119) puede interesar sólo al mandante o
a un tercero (art. 2120)
-

2.- CAPACIDAD DE LAS PARTES

1 Capacidad de las partes para celebrar el contrato de mandato Para responder esta interrogante
tenemos que distinguir entre el mandante y el mandatario.
2
A) mandante, la ley no establece reglas especiales y por tanto se aplican las
reglas generales de capacidad.
B) Mandatario (puede ser persona natural o jurídica) hay reglas especiales, que
están en el Art. 2128.
- No necesita ser capaz el mismo para ejecutar el acto que se le encarga.
- No puede ser absolutamente incapaz, pero sí relativamente incapaces.
Según el art. 2128 Los relativamente incapaces pueden ejecutar actos pero primero hay que distinguir
primero la capacidad para realizar el contrato del mandato y segundo en cuanto a celebrar el acto
encomendado y luego distinguir en las relaciones entre el mandante y el mandatario y segundo las
relaciones entre mandante y mandatario en cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario
tanto respecto del mandante como respecto de terceros.

“Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán
válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario
para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores”

1.- Relación mandante y mandatario relativamente incapaz

Aquí los actos del mandatario pueden tener efecto, pero el contrato de mandato es nulo y por
consiguiente el mandante no podría exigir el cumplimiento al mandatario pues este podría oponer la
excepción de nulidad (art 2128)

mandante mandatario tercero

Los actos ejecutados por este mandatario relativamente incapaz pueden llegar a obligar al mandante respecto
del tercero.

Ahora si el mandato lo celebra el mandatario relativamente incapaz sin autorización el contrato de mandato es
nulo. El contrato sería válido si es autorizado o por medio de su representante legal, ahí si se le puede exigir las
obligaciones.

2.- Relación entre el tercero y el mandatario relativamente incapaz

Los mandatarios pueden actuar

a) a nombre propio
b) a nombre del mandante.
-Si actúa a nombre propio él se obliga a trasladar todos sus efectos al mandante. Si el mandatario
relativamente incapaz actúa a nombre propio sin autorización, el tercero no podría dirigirse contra el
mandatario, es decir no tiene ninguna acción.
-si el mandatario contrata a nombre del mandato, las obligaciones del contrato respectivo celebrado
por el mandatario obligan al mandante, de ahí que la incapacidad del mandatario sea indiferente, es
decir si contrata a nombre del mandante contrata válidamente, aun cuando no haya tenido la
autorización de su representante.

3. Relaciones entre el mandante y el tercero cuando el mandatario es relativamente incapaz (art. 2128)

Hay que distinguir:

. Si actúa a nombre del mandante, este queda obligado frente al tercero y esto aún cuando pudiere anularse
este contrato (caso del menor adulto sin autorización de su representante)

Entonces se exige para ser mandatario una capacidad menor ya que basta ser incapaz relativo. Esto porque se
dice que el grado de responsabilidad esto tiene relación con que el mandatario no esta comprometiendo su
patrimonio.

PLURALIDAD DE MANDATARIOS

El mandato es un contrato y por lo tanto una parte pueden ser una o varias personas. M(art. 1438) También lo
dice en el art. 2126 y 2127.

Aquí el art. 2127 supone que se ha encomendado la ejecución de un negocio o de varios y que el mandato se
debió haber otorgado en un mismo acto y no en actos sucesivos pues esto último presupone revocación de los
mandatos anteriores, art. 2164 (aquí hay pluralidad de mandatarios)

OBLIGACIONES DEL MANDATO

1.- Obligaciones del mandatario

a) Rendir cuenta (art 2155)

“Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administración.


Las partidas importantes de su cuenta serán documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta
obligación.
La relevación de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra él justifique el mandante”
“Art.. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de éste que haya empleado en utilidad
propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte

Esta obligación la tienen todos los mandatarios y ya sea que haya contrato con el tercero a nombre propio o a
nombre del mandante. Esta obligación va a tener especial importancia cuando contrate a nombre propio, pues
al rendir cuenta debe ceder al mandante todos los derechos adquiridos, todos los bienes y deudas que haya
adquirido en el desempeño de su cargo.

La rendición de cuenta puede efectuarse judicialmente o extrajudicialmente, lo ideal será lo último, ahora si no
hay acuerdo en la cuenta ene ste caso el mandante va a poder acudir a la justicia pudiendo pedir que se designe
un arbitro pues esta es materia de arbitraje forzoso. Esta obligación de rendir cuenta es una obligación de hacer
y si es que consta en un título ejecutivo podrá intentarse el cumplimiento de esta obligación por medio del juicio
ejecutivo de esta obligación de hacer (art. 696 CPC) Si es que no hay título ejecutivo hay un procedimiento
especial de rendición de cuenta art. 693 y 695 CPC.

* Efectos de la clausula que releva de rendir cuenta del mandatario (art. 2155 inc. 3°)

Aquí el efecto no es eliminar responsabilidad, no exonera de los cargos que contra el justifique el mandante.
Esto sólo invierte el peso de la prueba, el mandante deberá probar.

Esta obligación prescribe según las reglas del art. 2215.

b) Ejecutar el encargo encomendado con la diligencia de un buen padre de familia.

Art. 2131. El mandatario se ceñirá rigorosamente a los términos del mandato, fuera de los casos en que las
leyes le autoricen para obrar de otro modo

Así lo dice la definición, el mandato es un encargo de uno o más negocios a otro. Entonces si no se ejecuta lo
encargado se incumple el contrato. Y además debe cumplirlo con la diligencia de un buen padre de familia
porque se ni han pactado otro cuidado ¿ cómo sabremos porque responden? Las normas lo dicen, el
mandatario y el mandante responden siempre de culpa leve y si es remunerado el mandato es mas estricta la
responsabilidad, dentro de la culpa leve.(art. 2129)

“Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.

Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.

Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo


forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, será menos estricta la responsabilidad que
sobre él recaiga”

3 Excepcionalmente puede no ejecutar el encargo sin ejecutar en responsabilidad:

4 1- En los casos en los que haya retractación en que se cumplan los requisitos del 2124 inc 3°. La retractación
procede en algunos casos sin ningún derecho a indemnizar.
5
6 2- Cuando la ejecución del mandato fuere manifiestamente perniciosa al mandante (art. 2149)
7 El mandatario debe abstenerse cuando se perjudica al mandante.
8 3- Cuando el mandante no cumple con su parte, caso en el cual se autoriza al mandatario a desistir del
encargo, por ejemplo sino se le proporcionan los medios necesarios.
9
10 4- Cuando renuncia el mandatario(art 2167 inc. 1°) Renuncia se hace una vez transcurrido el plazo y en los
términos del art. 2167. No pone fin a sus obligaciones sino una vez transcurrido el plazo para que el
mandante haga otro mandato con otro mandatario.

11 5- Cuando la ejecución del embargo se ha hecho imposible. Esto no está señalado expresamente, pero se
deduce de las reglas generales( por ejemplo comprar un bien que ya se destruyó)

12 Incumplimiento de estas obligaciones

13 Estas son obligaciones de hacer, pero no sería procedente la ejecución forzada especialmente los apremios
y tampoco podría ser la segunda hipótesis que es que un tercero ejecute la acción. Entonces la única opción
que hay es la posibilidad de demandar perjuicios.

14 2. Obligaciones del mandante:

15 Están en el art. 2158 en un listado de 5 obligaciones principales. Ninguna de estas obligaciones es esencial
entonces perfectamente se podría eximir al mandante de alguna de estas. Pero para la doctrina hay una
obligación que sí es esencial, pero no está en el art.2158 es La obligación de asumir o tomar para sí los
efectos económicos y jurídicos del negocio encomendado al mandatario. Esto se desprende del art. 2160 y
del art. 2116 donde está la definición. El art. 2160 se ha entendido de manera amplia, ya que aunque se
traspasan todos los bienes y derechos, el mandante también esta obligado a cumplir con estos efectos
respecto del mandatario.

16 *Obligaciones del art. 2158


17
18 “Art. 2158. El mandante es obligado,
19 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato;
20 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del mandato;
21 3. A pagarle la remuneración estipulada o usual;
22 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
23 5. A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.
24 No podrá el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado
al mandatario no ha tenido buen éxito, o que pudo desempeñarse a menos costo; salvo que le pruebe
culpa”

25 Se pueden dividir en coetáneas y posteriores

26 1.Coetaneas: La primera obligación

27 2. Posteriores: La demás

28 ¿Qué ocurre si no se cumple con la tercera obligación?


“3. A pagarle la remuneración estipulada o usual;”

Esto es propio de juicio sumario pues es uno de los casos que señala el art. 680 CPC. Esta es la obligación de
pago de honorarios. Esta obligación prescribe y el plazo comienza a contarse desde que se ejecuta el encargo (a
menos que se haya pactado otra cosa) Por regla general los honorarios prescribirán conforme al art. 2515, pero
tratándose de ciertos profesionales prescriben en 2 años.

CLASIFICACION DEL MANDATO

1.- El mandato atendiendo a la naturaleza del cargo puede ser:

1) civil

2) Judicial

3) Convencional

Cada uno tiene reglas distintas.

2.- En cuanto a la extensión de los negocios confiados al mandatario (art 2130 )

1) Especial

2) General

Si el mandato comprende 1 o mas negocios determinados es especial. Si comprenden todos los negocios es
general, también lo es cuando es para todos los negocios salvo algunos.

3.- Según las facultades que se confieren al mandatario

Sea general o especial no da mas facultades al mandatario que las que se hayan conferido por las partes
además de las que las leyes autoricen.

Especial y general

Según las facultades conferidas al mandatario. Art 2131 regla fundamental.

Excepciones son los casos en que la ley autoriza para actuar de otro modo:

“Art. 2134. La recta ejecución del mandato comprende no sólo la substancia del negocio encomendado, sino
los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo.

Se podrán, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere
completamente de ese modo el objeto del mandato”

“Art.. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es
obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias
exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomará el
partido que más se acerque a sus instrucciones y que más convenga al negocio.

Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las
órdenes del mandante”

REGLAS COMPLEMENTARIAS

Art 2132 y 2133, esto es si las partes no fijaron las facultades

a)Esta el mandato de simple administración.


La regla es que el mandatario solo esta facultado para efectuar los actos de administración que digan
relación con el giro administrativo ordinario. Actos administrativos son los que tienden a la conservación del
patrimonio. Uno tiende a pensar que de acuerdo a la norma nunca se podrían realizar enajenaciones, esto no
es así pues si a alguien se le confiere un mandato para administrar una zapatería, naturalmente estará facultado
para vender zapatos.
No hay que asimilar acto de administración a enajenación.

b) Mandato en que el mandatario tiene la facultad de obrar del modo que estime mas conveniente ( art 2133
inc 1°)

c) Mandato con cláusula de libre de administración art. 2133 inc 2°

“Por la cláusula de libre administración se entenderá solamente que el mandatario tiene la facultad de
ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha cláusula”

d) Mandato con poder especial art 2132 inc 2° ( art 2448, art. 7 CPC inc 2°, art 2141 y 2142)
De acuerdo al Art. 2132 inciso 2º son aquellos que exceden la limitación de administración de los actos del
mandante.
2132 inc 2° “Para todos los actos que salgan de estos límites, necesitará de poder especial”
Lo que determina que se este frente aun mandato de simple administración es si se altera o no de manera
sustancial el objeto del mandato.

PROHIBICIONES DE LOS MANDATARIOS

Ver arts. 2144, 2145, 2146 y 2147

29 “Art. 2144. No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante
le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere
con aprobación expresa del mandante”
30
31 “Art.. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo él mismo al interés designado por el
mandante, o a falta de esta designación, al interés corriente; pero facultado para colocar dinero a
interés, no podrá tomarlo prestado para sí sin aprobación del mandante”
32
33 “Art.. 2146. No podrá el mandatario colocar a interés dineros del mandante, sin su expresa autorización.
34 Colocándolos a mayor interés que el designado por el mandante, deberá abonárselo íntegramente, salvo
que se le haya autorizado para apropiarse el exceso”
35
36 “Art. 2147. En general, podrá el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo
con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo otros
respectos no se aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que exceda al beneficio o
minore el gravamen designado en el mandato.
37 Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los designados en el mandato, le
será imputable la diferencia”

38
DELEGACIÓN DEL MANDATO

El mandato se puede delegar pero hay que distinguir:


1) Delegación no fue autorizada ni prohibida art 2136 y art 2135 inc 1°. No da derecho a terceros por los
actos del delegado. El mandante podría objetar, aceptar y cumplir pero no está obligado. El tercero
sólo tiene acción contra el delegado. “Art. 2135. El mandatario podrá delegar el encargo si no se le
ha prohibido; pero no estando expresamente autorizado para hacerlo, responderá de los hechos del
delegado, como de los suyos propios”
2) Se autoriza sin indicación de la persona delegada (art. 2135 inc 2°) Aquí el tercero tiene acción contra
el delegado y el mandatario. Responde el mandante en la medida que el delegado no sea
notoriamente incapaz, ya que de lo contrario responde el mandatario.
3) Se autoriza con indicación del delegado 8art 2137)

“Art. 2137. Cuando la delegación a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que sólo puede ser
revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al
anterior mandatario”
“Esta responsabilidad tendrá lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la facultad de
delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o
insolvente”
4)
Aquí hay un contrato entre el mandante y el delegado., porque fue indicado. Aquí el mandatrio original
no tiene responsabilidad pero igual tendría que rendir cuenta.
5) Delegación prohibida (art 2138)
Si en los hechos se delega, estos actos no obliganal mandante a menos que este ratifique.

39

. Efectos del mandato respecto de terceros


El tercero es la persona con quien contrata el mandatario.

Hay que hacer una distinción:

a) Si el mandatario contrata a nombre del mandante. Aquí sólo el mandante se obliga frente a
terceros (art. 1448, art 2151 a contrario sensu y art 2160)
b) El mandatario contrata a nombre propio, aquí no obliga al mandante frente a terceros. Los
terceros pueden dirigirse contra el mandatario (art 2151 cc y 255 c. com). Tambien el
mandatario debe ceder los créditos contra tercero al mandante.

TERMINO DEL MANDATO

1.- Se extingue por los modos generales 8 Nulidad u otros)


2.- Causas especiales del art. 2163

“Art. 2163. El mandato termina:


1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la terminación del mandato;
3. Por la revocación del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdicción del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas”

3.- Hay causales especiales respecto del mandato judicial.

o La revocación del mandante


Es una situación especial pues la regla general es que el contrato sea ley para las partes y no pueda
terminar por voluntad unilateral, esto se debe a que es un contrato de confianza.
Es importante esto pues se discute si la facultad de revocar es un elemento de la esencia del contrato o
solo de la naturaleza.
Stichkin dice que este elemento no es de la esencia sino que de la naturaleza, por lo que las partes
podrían acordar mandatos irrevocables. Además el mandato debe entenderse como irrevocable en cuanto
compromete el interés de un tercero. Esto se extrae del Art. 241 del Código de Comercio que establece este
principio en materia mercantil y lo aplica por analogía al Derecho Civil.