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La Lógica Jurídica y

La Argumentación
● Razonamiento jurídico se dirige a
– Establecer
– Justificar
● Solución autorizada de una controversia
– Donde serie de argumentaciones
– producidas en diversos sentidos
– Manejadas conforme unos procedimientos
impuestos
– Tratan de hacer valer un valor o compromiso
entre valores
● Que puedan ser aceptados en medio y
momento
En sistema de concentración de
poder
● La argumentación jurídica era menos
específica
– No era necesario motivar los juicios
– Fuentes del derechos mal precisadas
– Sistema de derecho poco elaborado
– Decisiones de justicia apenas se llevaban al
público
Revolución Francesa
● Juez no debía violar ley aplicando su sentido
de justicia
– Principio de separación de poderes
– Publicación de leyes
– Obligación del juez de motivar sentencias
Proceso de Nürenberg
● Estado y su legislación pueden ser inicuos e
incluso criminales
● Lugar creciente a la interpretación
● Solución conforme a ley pero tambien
– Equitativa, justa, razonable.
Tres Fases de
la Ideología Judicial
● Antes de Revolución Francesa
– Enfoque en lo justo
● Después de Revolución Francesa
– Aspecto sistemático del derecho
– Deductivo del razonamiento judicial
● Después de 1945
– Solución equitativa y razonable
– Dentro de límites del sistema de derecho
Hacer aceptables decisiones
judiciales
● Recurso a técnicas argumentativas
● Motivar decisiones mostrando conformidad
con derecho vigente
● Argumentación judicial
– Específica
– Debe mostrar cómo la mejor interpretación
– Se concilia con mejor solución al caso
concreto
No distinción neta entre
derecho natural y positivo
● No coincidencia entre derecho positivo y
derecho promulgado
– Los principios generales y las reglas de
derecho no escrito limitan o amplian el
alcance de normas
– Textos que dejan de aplicarse, en su
generalidad, formalmente válidos, pero con
eficacia disminuida
● Algunos no se aplican
● Caen en desuso
– Costumbre y jurisprudencia puede influenciar
vida del derecho
Derecho positivo no se
identifica con normas
● Puede haber divergencias entre
– Letra de los textos
– Interpretación
– Aplicación
● Vida del derecho
– Manera como texto puede dar a
interpretaciones variables según las
épocas
– Cuenta el derecho efectivamente aplicado
● Derecho que cuenta con oposición
– Se aplica de forma matizada
– Ejemplo:
● Ley de Tránsito cuando empezó su vigencia
los agentes de tránsito no la aplicaron
● Aborto
● Realidad jurídica no está reflejada en textos
legales sancionados
– Democracia se busca aplicación selectiva de
la ley (búsqueda de consensus)
– Busca que costumbre haga coincidir texto y
realidad
Instituciones continuan
funcionando del modo habitual
● A pesar del cambio legal
● Ejemplo: Juicio oral en el proceso penal en
Costa Rica desde 1973, pero siguió
funcionando de forma escrita
● Ahora modificación de prácticas
jurisdiccionales sin reforma legal
● Cuando práctica ha sido satisfactoria
– Discutida por falta de ajuste a ley
– Esfuerzo por encontrar interpretación que
permita práctica
Si una solución como única
admisible
● Razones
– Buen sentido
– Equidad
– Interés general
● Se impone aunque se recurra a
interpretación especial
– Para mostrar conformidad con ley
Tribunales no vacilan en decidir
de forma que se impone
por si sola
● Aunque sea con justificación ficticia
● Tales subterfugios crean un malestar
– Se manifiesta en el convencimiento de
partes de tener la razon
– Que las hace litigar
● Paz judicial se restablece
– Cuando solución socialmente aceptable
– Va acompañada de argumentación jurídica
– Suficientemente solida
Legislador puede disolver
malestar por uso de ficción
● Modifica ley
– Para conciliar
● preocupación de juez por hacer justicia
socialmente aceptable
● Obligación de sumisión a la ley
● Solución lege lata y lege ferenda
– Juez deja ver solución
● deseable
● obligada
Es raro no encontrar solución
● Si verdaderamente lo desean
● Por medio de técnica jurídica
– Solución aceptable
– Fiel a la ley
● Caso de aplicación de ley nacional al
extranjero conforme los derechos que se
concedan a los nacionales franceses
– ¿qué pasa con apátridas y nacionales de
países que no tengan tratados?
Ficción Jurisprudencial
● Problema más amplio
– Relaciones verdad y justicia
– Caso extremo calificación falsa de hecho por
preocupaciones de equidad
– Ejemplos:
● Difusión de información privada
● Secretos profesional
● Presunción de inocencia derecho a
abstenerse de declarar
● Posibilidad de no declarar contra familiar
● Derecho admite valores distintos de la
verdad como más importantes
● Recurso utilizado por
– Jurado
– No jueces profesionales
Estado de Derecho
● Quienes gobiernan el Estado
● Encargados de administrarlo
● Encargados de juzgar
– Observen las reglas que han instituido
– Respeto a la honesta aplicación de la justicia
– Derecho
– Cortina a los excesos del poder arbitrario
● Implica poder judicial independiente
– Teoría separación de poderes
– Inamovilidad de jueces
– Interdicción de constituir tribunales
especiales
No hace falta que juez decida de
acuerdo con directrices del
gobierno
● Si derecho es instrumento flexible y capaz
de adaptarse a valores que juez considera
prioritarios
● Sino en función de valores dominantes de la
sociedad
● Su papel conciliar esos valores con las leyes
y las instituciones establecidas
● De manera que se manifieste
– Legalidad
– Carácter razonable y aceptable de decisión
Por eso
● Necesario diversificar análisis de
razonamiento jurídico según
– Diversas funciones que debe cumplir
– Diversos campos en que se aplica
– Diferentes instancias que constituyen
aparato judicial
Importancia del poder
legislativo
● Representa la voluntad nacional
● Determina leyes
● Legisladores son jueces y parte
● No puede descuidarse libertad de expresión
y prensa
– Para evitar descontento
● Con ello distancia entre país legal y país real
● Vaguedad
– Legislador no desea tomar posición
determinada
– Deben hacerlo los operadores
Juez debe someterse a la ley
● Tiene poder creador y normativo en el
campo del derecho
● Poder complementario que le permite
adaptar textos a los casos concretos.
Voluntad del Legislador
● Exégesis
– Mediante consulta a trabajos y debates
parlamentarios
– Conduce a concepción estática
– Jurisprudencia inglesa prohibe recurrir a
esos trabajos
– Situación actual no fue contemplada
● Juez se libera colocándose en posición de
legislador
● Debe interpretar la volundad del legislador
actual (interpretación sugerida)
Motivación de sentencias
● Expresar razones
● Obliga a quien la toma a tenerlas
● (p. 202)
● No identificarlo con las operaciones
mentales
● Si deja de ser puramente formalista y busca
adhesión de partes y opinión pública, no
basta indicar disposición legal.
● Matizados según: auditorio y rama de
derecho
● Posición del abogado en creación del
derecho
● Ley no es la principal fuente del derecho es
solo el principal elemento que guía al juez en
realización de su tarea.
● La aplicación del derecho si se quiere que
sea aceptable, por razonable, no se puede
limitar a una pura deducción, pues el
contenido de gran número de conceptos sólo
se define por su relación con valores
admitidos en la sociedad.
● Ejemplos:
– Prohibición de pornografía en sectores
– Funcionario de hecho