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El derecho comercial pertenece al derecho privado (relaciones juridicas entre co

merciantes).
El comercio es una actividad natural del hombre. La vida en comunidad le impone
al hombre la necesidad de vivir con su conducta sujeta a normas juridicas. Lo mi
smo ocurre con las relaciones economicas de los hombres.
Comercio: es la actividad humana cuyo objeto es mediar entre la oferta y la dema
nda para que se logren cambios y, ademas, obtener con ello un beneficio. El dere
cho comercial regula otras actividades que no son comerciales. Es comercio o mat
eria comercial todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil. El co
digo en vez de definir materia de comercio enumera actos sometidos a su regimen
(Art. 8 Cod Com).
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Evolucion del derecho mercantil:
Antiguedad: El derecho comercial no existia. Solo disposiciones aisladas.
Griegos: Probocaron mas insinuacion con los negocios maritimos. Es probable que
haya existido un derecho comercial consuetudinario.
Roma: No se sistematizo un conjunto de normas aplicables al comercio. Solo algun
as relativas al comecio maritimo. Despreciaban la actividad mercantil. Solo podi
an comerciar los plebeyos.
Edad media: Florece el comercio, especialmente en italia con la caida de Roma. E
n muchas partes los gremios se ocupaban del gobierno y direccion. Hay excedente
y por lo tanto mas intercambio. Las nuevas relaciones y negocios exigian normas
juridicas. Con el aumento de esta actividad nace una reglamentacion especial y s
e crean asi jueces especiales. Aparecen entonces los estatutos y la jurisdiccion
consular para suplantar la insuficiencia del derecho en esta materia. Asi el de
recho comercial se afirma como autonomo. Al principio esta legislacion solo alca
nzaba a los comerciantes (profesionales). Las operaciones comerciales poseian su
disciplina de fondo en los estatutos. Estas disciplinas solo se aplicaban a las
negociaciones entre comerciantes inscriptos. Los estatutos quedan asi condicion
ados a la extension de la competencia que le otorguen los jueces consulares. Las
contiendas fuera del estatuto quedaban sometidas al derecho comun. Es por ello
que los estatutos comienzan a incorporar algunos conceptos sobre actos de comerc
io. La jurisdiccion consular, mas tarde, se extendio por distintas causa: 1) Por
el prestigio que adquirieron sus decisiones y 2) Por la tendencia a ampliar su
campo de accion. Asi se comienza a atender actos de personas no comerciantes.
Edad moderna: Con la tecnificacion viene la revolucion industrial. Con las inver
siones hace falta un mercado de la participacion y asi nacen las bolsas. Se conc
entra la economia y asi nuevas problematicas: Monopolio, el consumidor queda som
etido, el estado afecta a traves de los tributos, se incorpora la tematica ambie
ntal, etc.. El derecho comercial se hace mas procedimental. La seguridad en el t
rafico fue atendida con la presuncion de buena fe del comerciante. Este derecho
exige nuevas formas.
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El Derecho Mercantil Argentino: Este derecho estaba fragmentado. Comienza en la
era legislativa con lo que refleja la ideologia de una epoca. La codificacion fa
cilita la igualdad ante la ley. En 1862 nace el codigo de comercio.
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Contenido del derecho comercial: Creditos (se crearon bancos), Seguros, Industri
a (Nuevas relaciones en el trabajo y en los negocios), Sociedades, Sindicatos y
la Intervencion del Estado (Da nueva fisonomia a este derecho).
Aspectos necesarios para que el derecho comercial sea autonomo: Debe constituirs
e una materia especial de ense¤anza (aspecto cientifico y didactico), debe tener r
asgos distintivos (aspecto juridico) y debe estar coordinada en un cuerpo separa
do de normas (aspecto legislativo).
El derecho comercial es autonomo en los aspectos cientificos y legislativos. Al
haber normas comerciales en el codigo civil no puede sostenerse la autonomia del
derecho comercial en el aspecto formal pero si en sus sustancia.
El metodo que utiliza el derecho comercial para determinar la comercialidad de u
n hecho esta dado por la naturaleza del objeto y por el fin propuesto.
Tipos de investigacion:
1) Tecnico-Economica: Observa los hecho como se dan en la vida comercial.
2) Historica: Comparacion en el tiempo.
3) Exegetica: Consiste en averiguar el contenido de las normasa juridicas mercan
tiles.
4) Sistematica: Permite reconstruir una institucion juridica sobre ciertos datos
de orden juridico positivo.
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Fuentes del derecho comercial:
Formales: 1) Ley y 2) Costumbre.
1) Ley Comercial: Norma juridica obligatoria impuesta por el estado por medio de
sus organos competentes y destinada a regular la materia mercantil en cuanto ha
ya sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mer
cantil.
Se distinguen dos categorias: Las que regulan solo negocios mercantiles y las qu
e regulan materias mercantiles pero por analogia son aplicables a la materia civ
il.
2) Costumbre: Formas de conducta constantes e uniformes de los miembros de una s
ociedad en donde las cumplen ante la creencia de que responde a una necesidad ju
ridica.
Usos: Modos de comportamiento mas o menos general (Falta la conviccion de que es
una necesidda juridica).
La costumbre para ser fuente debe ser: Uniforme, Frecuente, General (Erga omnes)
, Constantes y Cumplida por la gente.
Usos legales: Son los unicos que constituyen el verdadero derecho consuetudinari
o mercantil.
Las costumbres comerciales aclaran ciertos casos cuando los terminos empleados s
ean oscuros o dudosos.
El uso mercantil que forma el contenido de una norma de derecho comercial debe s
er aplicada como parte integrante de la legislacion mercantil.
El uso mercantil que forma el contenido de un precepto legislativo comercial adq
uiere fuerza obligatoria de la disposicion legal pero no de las partes.
Los usos pueden ser: Generales (En todas las relaciones de la materia) o Especia
les (Solo en ciertas relaciones o profesiones).
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Es acto de comercio tanto las prestaciones como las operaciones comerciales.
Los intentos por definir los actos de comercio han sido ineficaces. Asi, se han
conformado con establecer categorias de actos formados sobre la base de la legis
lacion.
Articulo 8 del Codigo de Comercio: Enumera los actos objetivos de comercio.
Que sean objetivos significa que la comercialidad esta determinada por la ley (i
mpuestos expresamente) y no por la calidad civil o mercantil de un persona.
El articulo 8 incluye el intercambio, la produccion, una profesionalidad, que lo
s actos de comercio no so a titulo gratuito y deja este derecho abierto a nuevas
posibilidades.
Articulo 5 del Codigo de Comercio: Amplia el Nø de actos de comercio al decir que
los actos de los comerciantes se presumen siempre actos comerciales salvo prueba
en contrario.
Los comerciantes poseen un estatuto donde colocan cuando se es comerciante, tema
s sobre la representacion, etc.
Articulo 6 del Codigo de Comercio: Dice que aunque los sujetos del acto no sean
comerciantes el acto puede ser comercial por accidente.
Articulo 7 del Codigo de Comercio: Dice que si los actos son comerciales para un
a de las partes intervinientes se aplicaran las normas legales comerciales a tod
o el negocio, salvo las excepciones previstas en la ley. La comercialidad se man
ifiesta respecto de solo una de las partes (Acto Unilateralmente Comercial).
Acto de comercio es toda actividad simple o compleja (Art. 8: "Operaciones, nego
ciaciones, empresas, S.A. y todo lo relativo al comercio maritimo") que se manif
iestan en actos u operaciones.
El orden publico determina que es y que no es materia comercial. Los particulare
s en ningun caso pueden atribuir o privar calidad mercantil a un acto.
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Con el analisis de los articulos 5 y 8 se puede determinar que hay actos de come
rcio naturales, por conexion y declarados asi por la ley.
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1) Actos de comercio naturales: Es la actividad de intermediacion en el cambio d
e bienes, sean mercaderia o dinero.
Articulo 8 inciso 1 y 2 se refieren a la actividad intermediadora de los actos d
e comercio naturales.
Articulo 8 inciso 1: "Acto de comercio es toda adquisicion a titulo oneroso de u
na cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacion, bien
sea en el mismo estado en que se adquirio o despues de darle otra forma".
Articulo 8 inciso 2 dice que es comercial la transmision a que se refiere el inc
iso anterior.
La adquisicion de un derecho supone la incorporacion de este al patrimonio del t
itular.
Esta adquisicion puede ser originaria o derivada. A su vez la derivada puede ser
traslativa o constitutiva.
A titulo oneroso significa que la adquisicion sera siempre contractual.
La cosa adquirida debe ser mueble. Cosas son los objetos corporales suceptibles
de tener valor. Deben ser muebles para el adquirente.
El codigo de comercio excluye las cosas inmuebles admitiendo una excepcion: "Cua
ndo ciertas cosas son accesorias de un bien raiz y a la vez accesorias al comerc
io, su adquisicion asume caracter comercial cuando por fin prepare o facilite la
explotacion comercial".
El fin de lucro es necesario. La intencion de especular que se da con la adquisi
cion es lo que da caracter de comercial a un acto. El fin de lucro debe ser simu
ltaneo a la adquisicion, ser el motivo principal y directo de la adquisicion y s
er conocido o cognosible por el transmitente.
Enajenar significa que el titular de un derecho se desprende de este voluntariam
ente para que sea adquierido por otro al momento del desprendimiento.
Es posible enajenar algo que aun no se posee siendo este acto comercial.
La adquisicion es comercial al referirse a la enajenacion mediante la cual se tr
ata de obtener el lucro.
Transmision: No tiene por que el acto de comercio hacerse a titulo de adquisicio
n. La transmision es comprar una cosa para lucrar no con su venta sino con su lo
cacion.
La venta de productos transformados en fabricas son actos de comercio. No es com
ercial la actividad producida por el artesano (Persona con habilidad para un ofi
cio). Los editores e impresores realizan actos de comercio. El arte de curar, la
medicina, no es una actividad mercantil.
La venta de un fondo de comercio es mercantil ya que pone fin a un acto y da com
ienzo a otro.
Es comercial toda operacion de banco. El banco es la empresa intermediadora del
credito. Ella se interpone entre la oferta y la demanda de dinero utilizando el
credito. Los bancos tienden a tomar bienes de credito y a dar a credito lo que o
btienen. Los bancos actuan como sujetos activos (otorgan credito) y pasivos (obt
ienen credito). La operacion del banco solo es comercial para el banquero (Acto
unilateralmente comercial).
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Contrato estimatorio: Es el contrato en virtud del cual una persona entrega a ot
ra una cosa mueble para que dentro del plazo fijado por la convencion la venda a
terceros pagando al titular de la cosa la suma convenida o la restituya intacta
.
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2) Actos de comercio por conexion: Ordinariamente son actos civiles pero al vinc
ularse con actos comerciales o con el ejercicio del comercio quedan sometidos a
la disciplina del derecho comercial.
Dice el articulo 5 inc 2 que los actos de los comerciantes se presumen siempre a
ctos de comercio salvo prueba en contrario.
Posee dos subgrupos:
A) Los que hay que demostrar la vinculacion en cada caso.
-Mandato: Es un acto civil pero cuando por objeto tiene la administracion de neg
ocios de comercio adquiere caracter mercantil.
-Fianza: Probado que el acto garantizado es comercial, aquella tendra igual cara
cter.
-Mutuo: Es comercial si la cosa prestada es de genero comercial y esta destinada
al comercio y que al menos el deudor sea comerciante.
-Deposito: Cuando tiene por causa un acto de comercio (al menos una de las parte
s debe ser comerciante).
-Prenda: Caundo sirve de garantia a una operacion comercial.
B) Los que la vinculacion con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba
en contrario (osea de la inexistencia de esa conexion).
El acto no tiene conexion con el comercio cuando al momento de celebrarlo ambas
partes tenian conocimiento de su desvinculacion con la actividad mercantil.
Las operaciones de los empleados del comerciante son mercantiles. Se entienden c
elebrados por cuenta del propietario del establecimiento (138 Cod. Com.).
La obligacion contractual: Los contratos celebrados por el comerciante se presum
en comerciales, salvo prueba en contrario, aunque por si mismos no sean comercia
les.
La obligacion causi contractual tiene los mismos principio que los contractuales
.
La obligacion delictual aparece cuando el hecho ilicito lo ha ejecutado el comer
ciante en su trabajo y las obligaciones que surjan seran comerciales.
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3) Actos de comercio por disposicion de la ley: La ley declara la comercialidad
del acto sin admitir prueba en contrario.
Hay dos tipos:
A) Tienen un contenido economico que permite una asimilacion facil al regimen de
los actos de comercio (Ej. Empresa, Sociedades, etc).
B) Tienen contenido neutro y su comercialidad resulta de motivos formales. La re
iteracion habitual de tales actos no atribuye a la gente calidad de comerciante
(Ej. Cheque, Cuenta Corriente, etc).
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Sociedades (Sujeto desde el punto de vista colectivo).
Ley 19550 Articulo 1: "Habra sociedad comercial cuando dos o mas personas en for
ma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a
realizar aportes para aplicarlos a la produccion o intercambio de bienes o servi
cios participando de los beneficios y soportando las perdidas".
Este articulo consagra la comercialidad de todas las sociedades contempladas en
la ley aunque por objeto de explotacion tengan actos civiles.
El articulo 3 dice que la sociedad adquiere calidad de comercial por la simple r
azon de su forma.
Creacion de una sociedad: 1) Se analiza la constitucion de la sociedad; 2) Se co
nstituye mediante un documento; 3) Se registra; 4) Se deben dar libros de comerc
io.
Las personas pueden ser de derecho publico o privado.
Pueden dedicarse a explotar empresas cuyo fin sea satisfacer necesidades de orde
n publico o desarrollar actividades economicas.
No pueden ser declaradas en quiebra pero si liquidadas. La liquidacion esta a ca
rgo del organo administrador.
La responsabilidad de los socios puede ser ilimitada (los terceros pueden accede
r al patrimonio de los socios y de la sociedad), solidaria (todos responden por
el todo) o subsidiaria (Se ataca el patrimonio de los socios).
Sociedad colectiva:
Administracion: El contrato creado al comienzo de la sociedad regulara el regime
n de administracion. Sino administrara cualquiera de los socios sin distincion.
Si se encargara la administracion a varios socios y no se expresara nada acerca
de si uno podra actuar o no sin el otro y tampoco se determinan sus funciones se
entiende que podran realizar la administracion de cualquier acto indistintament
e. Pero si se estipula que nada podra hacer uno sin el otro, ninguno podra actua
r por cuenta propia en ningun caso.
Gobierno: Toda modificacion del contrato, inclusive la transferencia de la parte
a otro socio, requiere el consentimiento de el conjunto de socios, salvo dispos
icion en contrario. La restantes resoluciones sociales se adoptaran por mayoria
absoluta de capital, a menos que el contrato fije un regimen diferente.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes.
Sociedad de Capital e Industria.
Administracion: Podra ejercerse por cualquiera de los socios (seccion 1 del capi
tulo II).
Gobierno: Toda modificacion del contrato, inclusive la transferencia de la parte
a otro socio, requiere el consentimiento de el conjunto de socios, salvo dispos
icion en contrario. La restantes resoluciones sociales se adoptaran por mayoria
absoluta de capital, a menos que el contrato fije un regimen diferente. Computan
dose a los efectos del voto como capital del socio industrial, el del capitalist
a con menor aporte.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes.
Sociedad en Comandita Simple.
Administracion: Esta es ejercida por los socios comanditados o terceros que se d
esignen. Se aplicaran las normas sobre administracion de las sociedades colectiv
as. El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administracion, si lo hicie
se sera responsable solidaria y ilimitadamente.
Gobierno: Toda modificacion del contrato, inclusive la transferencia de la parte
a otro socio, requiere el consentimiento de el conjunto de socios, salvo dispos
icion en contrario. La restantes resoluciones sociales se adoptaran por mayoria
absoluta de capital, a menos que el contrato fije un regimen diferente. Los soci
os comanditarios tienen voto en la consideracion de los estados contables y en l
a designacion del administrador.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes.
Sociedad en Comandita por Acciones.
Administracion: Esta puede ser unipersonal y sera ejercida por un socio comandit
ado o por un tercero. El administrador durara en su cargo el tiempo que fije el
estatuto sin los limites del articulo 257. Se aplican a este tipo de sociedad la
s normas supletorias de la sociedad colectiva.
Gobierno: La asamblea esta integrada por socios de ambas categorias. Las partes
de interes de los comanditados son consideradas divididas en fracciones del mis
mo valor de las acciones a los efectos del quorum y de los votos. Cualquier cant
idad menor no se computara a ninguno de estos efectos. El socio administrador ti
ene voz pero no voto.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes.
Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Administracion: Esta corresponde a uno o mas gerentes, sean socios o no, los cua
les son designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constit
utivo. Si la gerencia es plural, el contrato podra establecer las funciones que
le corresponde a cada gerente o sino imponer la administracion conjunta o colegi
ada. En caso de silencio se entiende que podran realizar indistintamente cualqui
er acto de administracion.
Gobierno: El contrato dispondra sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos soc
iales. Si no, seran validas las resoluciones que se tomen con el voto de los soc
ios, comunicadas a la gerencia autenticamente, dentro de los diez dias de hebers
eles consultado simultaneamente, o mediante instrumento escrito en donde los soc
ios expresen el sentido de su voto. En las sociedades cuyo capital alcance el i
mporte citado por el articulo 299 los socios reunidos en asamblea resolveran sob
re los estados contables de ejercicio, para cuya consideracion seran convocados
dentro de los cuatro meses de su cierre. Esta asamblea se sujetara a las normas
previstas para la sociedad anonima. La mayoria debe representar como minimo mas
de la mitad del capital social, en defecto de regulacion contractual se requier
e el voto de las tres caurtas partes.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes. Debera estab
lecerse un organo de fiscalizacion, sindicatura o consejo de vigilancia cuando l
a sociedad alcance un capital de $ 2.100.000. Tanto a la fiscalizacion optativa
como a la obligatoria se aplican las reglas supletorias de la sociedad anonima.
Los deberes y atribuciones de estos organos no podran ser menores que los establ
ecidos para esta sociedad, cuando es obligatoria.
Sociedad Anonima.
Administracion: Esta a cargo de un directorio designado por la asamblea de accio
nistas o el consejo de vigilancia, segun sea el caso. El directorio se integrara
con al menos tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para d
eterminar el numero de directores, el estatuto especificara el numero minimo y e
l maximo permitido. Para ser director no hace falta ser accionista.
Gobierno: Las asambleas de accionistas deben reunirse en la sede o en el lugar q
ue corresponda jurisdiccion del domicilio social. Sus relaciones conforme con la
ley y el estatuto son obligatorias para todos los accionistas y deben ser cumpl
idas por el directorio. La asamblea tiene competencia para tratar los asuntos co
rrespondientes a las asambleas ordinarias y las extraordinarias.
Control: El organo de fiscalizacion puede ser la sindicatura, el consejo de vigi
lancia o sino se podra prescindir del primero. La prescindencia de la sindicatur
a es una herramienta en donde delego la funcion en los accionistas que tengan al
menos un 5% de capital social.
Sociedad de Hecho.
Administracion: Esta es realizada por los socios.
Gobierno: Esta sociedad se constituye por un objeto comercial. Cualquier socio
puede requerir la regularizacion de la sociedad. La sociedad podra ejercer los d
erechos emergentes de los contratos celebrados.
Control: Los socios pueden examinar los libros y los papeles sociales. Podran ta
mbien recabar del administrador los informes que crean importantes.
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Articulo 8.
Corretaje: Operacion de mediacion entre la oferta y la demanda, dirigida a provo
car el acercamiento de las partes interesadas y la contratacion directa entre el
las. Su objeto es facilitar la celebracion del contrato. Toda operacion de corre
taje es mercantil.
Remate: El rematador se interpone entre los que quieren vender y los que quieren
comprar ofreciendo las mercancias en subasta publica. Quedan excluidos los rema
tes judiciales.
Operaciones cambiarias: Es un titulo de credito formal.
Cheque: Es un instrumento de pago. La comercialidad surge de motivos formales.
Los papeles endosables o al portados: Son titulos de credito cuya circulacion se
opera mediante un cesion de naturaleza especial (endoso) o mediante la simple e
ntrega del titulo (al portador).
Cartas de credito: Docuumentos emitidos por una persona a otra para que ella ent
regue a un tercero cierta cantidad de dinero.
Cuenta corriente: Surge del inciso 11 del articulo 8.
Seguros: Contrato oneroso en cuya virtud una de las partes asume un riego y por
ello cubre una necesidad eventual de la otra parte que emerge al acontecer ciert
o hecho.
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Empresa (articulo 8 inciso 5).
La empresa ingresa en el derecho mercantil a traves de la industria manufacturer
a y fabril.
Empresa: "Organizacion de produccion de bienes o de servicios destinados a ser v
endidos con la esperanza de realizar beneficios".
En la produccion de los bienes intervienen el trabajo humano, la naturalza y el
capital (factores de la produccion). De la combinacion de estos elementos surgen
numerosos esquemas de la produccion. Se pueden se¤alar dos tipos: 1) Una sola per
sona suministra todos los elementos productivos (artesano). 2) La produccion se
organiza por un individuo que reune y coordina los elemenos productivos sin apor
tar otra cosa que el trabajo de direccion y coordinacion.
Caracteristicas de la empresa:
-Es una organizacion.
-Produce bienes materiales e inmateriales.
-Los bienes estan destinados al cambio.
-El proposito es obtener beneficios.
Empresario: Persona fisica o juridica (en las sociedades seria el nombre) que cr
ea la empresa, la organiza, la emplota, aprovecha sus beneficios y soporta sus r
iesgos.
Para que el empresario adquiera calidad de comerciante es necesario que la explo
te en forma habitual y profesional.
La organizacion establecida por el empresario otorga a la empresa un marcado car
acter de unidad economica y administrativa.
Junto a la empresa se encuentra la hacienda (Conjunto de bienes (que son cosas c
orporales) organizados para la explotacion de la empresa).
Puede existir sin embargo una empresa sin hacienda y una hacienda sin empresa.
En la empresa no interesa el destino de los beneficios, pero estos son necesario
s para que exista.
El articulo 8 inciso 5 indica cinco especies de empresas (no es taxativa):
-Fabrica: Su actividad consiste en elaborar la materia prima, creando o modifica
ndo cosas para aumentar su utilidad. El obrero y el artesano no realizan actos d
e comercio.
-Comisiones: Existe cuando una persona desempe¤a por otros negocios determinados d
e forma individual ya sea por nombre propio o representando a alguien. Hay que d
emostrar la conexion con un acto comercial.
-Mandatos comerciales: Puede haber con o sin representacion. Cuando no tiene rep
resentacion se refiere a las comisiones.
-Depositos: Por naturaleza no es mercantil pero adquiere ese caracter cuando reu
ne ciertos requisitos. Es comercial cuando se hace con un comerciante, o por cue
nta de un comerciante, y tiene por objeto o nace de un acto de comercio.
-Transportes: Tiene que ser de mercancias o de personas para ser mercantiles.
La sede principal de una sociedad es donde el empresario posee el asiento princi
pal de la administracion de los negocios y su gobierno, y si es un comerciante i
ndividual donde se dirige la empresa y se centraliza la contabilidad.
Los establecimientos secundarios se crean para atender las necesidades de la cli
entela ubicada en lugares alejados. De esta manera se generan 2 fenomenos:
-Irradiacion exterior de la empresa (sucursal, agencia, negocio en cadena).
Las sucursales deben inscribir sus documentos constitutivos en los lugares donde
ejerzan sus actividades. Son extensiones de la empresa. Poseen una instalacion
material y una clientela distinta de la sede principal. Estan a cargo de un gere
nte.
En las agencias los gerentes secundarios poseen menor poder que los de la sede p
rincipal.
-Se forman filiales (Sociedades independientes juridicamente de la sociedad madr
e pero no economicamente).
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El elemento subjetivo es aquel a cual estan destinadas las reglas del derecho me
rcantil.
Los sujetos de las relaciones comerciales pueden ser tanto los comerciantes como
los no comerciantes.
Las personas juridicas no comerciantes: Pueden realizar actos de comercio aislad
os sin adquirir calidad de comerciantes tanto las publicas (Estado, provincias,
municipios, entidades autarticas y iglesia catolica) como las privadas (establec
imientos de utilidad publica).
Elementos del Comerciante:
Pueden ser personas fisicas o juridicas
1) Capacidad: Se es capaz segun las leyes comunes, se debe remitir al codigo civ
il (titulo preliminar del codigo comercial). Se posee capacidad absoluta a parti
r de los 21 a¤os.
El codigo de comercio posee excepciones: Los mayores de 18 a¤os podran ser emancip
ados para realizar actos de comercio; los menores de 18 a¤o podran adquirir calida
d de comerciantes pero no tendran capacidad legal para contratar.
La capacidad de la mujer se equipara con la del hombre.
2) Ejecucion por cuenta propia o ajena:
La mujer casada puede ejercer el comercio excepto oposicion del esposo.
No pueden ejercer el comercio: Clerigos, los religiosos profesos, los magistrado
s civiles, jueces, fiscales, y defensores generales.
3) Profesion habitual: No basta la profesion hace falta el habito.
Cesa el estado de comerciante cuando se deja de practicar actos de comercio de f
orma habitual y profesional. El comerciante puede ser declarado en quiebra con l
o que queda inhabilitado para ejercer el comercio.
Los comerciantes deben:
-Estar sumisos a los actos y formas de la ley mercantil.
-Inscribirse en el registro publico de comercio. El registro publico de comercio
lleva la matricula del comerciante. Este debera inscribirse en su jurisdiccion.
La matricula da a los libros fe publica.
-Tener libros y contabilidad. Esta facilita la prueba en caso de litigio entre c
omerciantes. Con ellos se puede conocer el estado financiero del comerciante.
Articulo 63 parrafo 1: Se otorga valor provatorio a los libros llevados en legal
forma del comerciante contra quien no los lleva.
Articulo 63 parrafo 3: Se otorga valor provatorio a los libros llevados en legal
forma del comerciante contra el comerciante que tambien los lleva en legal form
a pero no presenta asientos en contrario.
Articulo 63 parrafo 5: Se otorga valor provatorio a los libros llevados en legal
forma de un comerciante y estos contradicen los libros de su adversario tambien
llevados en legal forma
Articulo 64: Se otorga valor provatorio a los libros del comerciante contra quie
n no lo es.
-Conservar correspondencia y los libros. Se deben conservar por el termino de 10
a¤os.
-Rendir cuentas. Es presentar la descripcion grafica de las operaciones efectuad
as.
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Enumeracion no taxativa de los elementos de los establecimientos comerciales
(segun ley 11.867).
-Derecho al local: Usualmente todo establecimiento comercial requiere un lugar d
onde poder ubicar las cosas y desarrollar las actividades que le son inherentes.
Este es el derecho que tiene el adquirente del fondo a que el vendedor se lo en
tregue en locacion (si es el propietario), o con autorizacion en el contrato lo
transfiera (si es inquilino).
-Las instalaciones: son cosas inmuebles que por su destino quedarian excluidas e
n la enajenacion del fondo de comercio. Pero el codigo de comercio admite una ex
cepcion: "Cuando ciertas cosas son accesorias de un bien raiz y a la vez accesor
ias al comercio, su adquisicion asume caracter comercial cuando por fin prepare
o facilite la explotacion comercial". Son instalaciones: muebles y utiles unidos
al establecimiento por su destino y las maquinas destinadas a provocar algun pr
oceso en las maquinas.
-Mercaderias: Son las cosas cuya venta o comercializacion constituye el objeto d
e la explotacion del establecimiento. Son consideradas elementos del fondo cuand
o constituyen la base de la explotacion.
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-Nombre comercial: Se refiere al nombre de la persona fisica o juridica que real
iza una explotacion como propietario, el cual puede coincidir o no con la razon
social. El nombre comercial es transferible y enajenable. Este debe ser unico de
ntro del mismo ramo o industria.
-Ense¤a comercial: Identifica al establecimiento a traves de palabras o figuras qu
e usulmente se colocan en el frente del establecimiento. Esta debe ser licita, o
riginal y novedosa.
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-Marcas de fabrica: Es el signo por el cual se conoce el origen del producto que
un determinado establecimiento ofrece. La marca atrae a la clientela es por ell
o que es una fuente de riqueza. Esta es transferible salvo disposicion en contra
rio.
Ley 22.362: Son marcas: 1) Las palabras con o sin contenido conceptual; 2) Las i
magenes; 3) La combinacion de colores aplicada en cierto lugar del producto; 4)
Los emboltorios y envases; 5) Combinacion de letras y numeros; 6) Los dibujos.
No son marcas: 1) Los nombres, palabras y signos que describan un producto o hay
an pasado al uso general; 2) La forma que se da a los productos; 3) El color nat
ural de los productos.
No son registrables: 1) Las marcas identicas o similares a las ya registradas; 2
) Las denominaciones de origen nacional o extranjero; 3) Las que induzcan a prod
ucir error; 4) Los dibujos contrarios a la moral; 5) Los nombres y retratos de p
ersonas que no expresen consentimiento.
La propiedad de una marca y su exclusividad se obtiene con su registro. La propi
edad de la marca sera solo en relacion al ramo en que se utilice. La propiedad d
e una marca se extingue por renuncia del titular, por vencimiento del termino de
vigencia o por declaracion judicial de nulidad o de caducidad del registro. La
marca tiene un periodo de duracion de 10 a¤os con la posibiliadad de renovacion in
definida. Toda persona con interes legitimo puede oponerse al uso de una designa
cion (Prescripcion de un a¤o). La falsificacion de una marca registrada implica pr
ision o multa. La Direccion Nacional de la Propiedad Industrial es la encargada
resolver respecto de la concesion de las marcas.
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-Patentes de invencion: Todo inventor o desciubridor tiene derecho sobre su desc
ubrimiento o invento para poder explotarlo industrialmente en forma exclusiva. E
s un derecho de propiedad limitado en el tiempo. Se transfieren con el fondo de
comercio salvo pacto en contrario.
Ley 24.481: El titulo del invento se acredita con el otorgamiento de la patente
de invencion y un certificado de modelo de utilidad.
Son patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que se
an nuevas y suceptibles de aplicacion industrial. Son invenciones: Toda creacion
humana que transforme la materia o energia para que el hombre la aproveche. Son
novedosas todas las invenciones que no esten en estado de la tecnica (Conocimie
ntos tecnicos ya publicos). La divulgacion de una invencion, sea por el medio qu
e sea, no afectara su novedad.
No son invenciones: 1) Descubrimientos, teorias cientificas y metodos matematico
s; 2) Las obras literarias, artisticas o cientificas; 3) Los metodos de tratamie
nto aplicables al cuerpo humano o animal; 4) Materia viva y sustancias preexiste
ntes en la naturaleza.
No son patentables: 1) Las invenciones que deban impedir su explotacion porque s
on contrarias a la moral de la Nacion; 2) El material biologico y genetico exist
ente en la naturaleza o su replica.
El titular de la patente puede impedir que terceros realicen sobre el producto:
actos de fabricacion, oferta para la venta, uso, venta o importacion.
El titular de la patente puede impedir que terceros utilicen el procedimiento.
Para obtener una patente es necesario presentar una solicitud escrita ante la Ad
ministracion Nacional de Patentes. Podra ser solicitada por el inventos, sus cau
sahabientes o un representante. Aprobados los requisitos que exige la ley se pro
cedra a extender el titulo.
La patente tiene una duracion de 20 a¤os improrogables contados desde la fecha en
que se presento la solicitud.
La transferencia de una patente debera ser inscripta en el Instituto Nacional de
Propiedad Industrial.
Las patentes caducan cuando: 1) vence su vigencia; 2) Renuncia del titular; 3) P
or no cubrir el pago de la tasa anual de mantenimiento; 4) Cuando se lo transfie
ra a un tercero y este no lo use por dos a¤os.
Los certificados de modelos de utilidad (vigencia de 10 a¤os improrrogables) se cr
ean ante disposiciones o formas nuevas obtenidas o introducidas en objetos conoc
idos. Deben importar una mejor utilizacion en la funcion.
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-Dibujos y modelos industriales: Son los productos que dan una fisonomia o indiv
idualidad particular al establecimiento. Caracterizan a los productos a traves d
e los motivos esteticos que otorgan. Son elementos del fondo de comercio y se tr
ansmiten con el.
-Distinciones honorificas: Forman parte del fondo de comercio cuando fueron otor
gadas al establecimiento o a sus productos.
-Los otros derechos derivados de la propiedad comercial, industrial o artistica:
son las producciones artisticas, cientificas, literarias o didacticas sea cual
fuere el procedimiento utilizado para su reproduccion.
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-Clientela: Son los que proveen al establecimiento los recursos economicos neces
arios para su evolucion. Estan los clientes habituales y los ocasionales.
La clientela muestra la cualidades de la empresa para producir beneficios. Cuand
o hablamos de clientela nos referimos al precio que paga el adquirente de un fon
do por aquella aptitud de obtener beneficios.
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El dinero y los creditos y deudas no son parte integrante del fondo de comercio
salvo disposicion encontrario.
Los contratos de trabajo son un elemento integrante del fondo de comercio.
La habilitacion (autorizacion administrativa para funcionar) es un elemento de l
a hacienda por lo que debe poder ser transferida con el local.
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Requisitos para realizar la transferencia del fondo de comercio:
1) Con la publicidad se da la intencion de transferir. Es la unica via formal po
r la cual los acreedores toman conocimiento de la transaccion y pueden oponerse
a ella llegado el caso. La publicacion de los edictos marca el limite para conta
r los plazos.
2) Se exige al vendedor una nomina con su firma y sus creditos adeudados con mon
tos y vencimientos. El boleto se debe firmar antes o en el acto.
3) El precio de la transferencia no debe ser inferior al pasivo reconocido por v
endedor.
4) La nomina debe incluir a los acreedores particulares del vendedor ya que como
dice el principio el patrimonio es la garantia comun de los acreedores.
5) La omision de alguna deuda no trae aparejada ninguna sancion.
6) La oposicion de un acreedor genera la obligacion de retener la suma obtenida
en una cuenta especial por el termino de 20 dias.
7) Deben transcurrir 10 dias desde la ultima publicacion para poder firmar el co
ntrato de transferencia.
8) Los acreedores podran formular oposicion al adquirente, rematador o escribano
dentro del termino de 15 dias (desde el primer edicto).
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Contratos.
Esta parte esta regulada en los articulos 207 a 220 del codigo comercial.
Art 207: Establece que el derecho civil es aplicable en la medida en que este af
ectado por el codigo de comercio.
Art 208: Los contratos podran provarse a traves de un instrumento privado o publ
ico. Cuando en el inciso 5 se refiere a los libros del comerciante se hace refer
encia al valor provatorio de estos.
Pueden intervenir aparte del comprador y del vendedor los corredores (comisionis
as) a traves de los libros que estos llevan.
Factura se complementa con el remito. Su incumplimiento trae aparejado la resolu
cion del contrato.
216: Es una copia del pacto comisorio. Se utiliza para exigir el cumplimiento de
una obligacion comercial. La manera usual para hacerlo es a traves de una intim
acion. La intimacion mas usada es la carta documento. Otra usada es a traves de
una accion judicial se le notificara con la demanda (efectos de intimacion). Los
intereses por la mora empiezan a correr desde que se envia la carta documento o
la demanda.
217-218-219: Hablan de los distintos metodos de interpretacion de los contratos.
El metodo principal de interpretacion son los usos y las costumbres. El art 219
dice que si se omite alguna clausula se utilizara los usos y practicas de los q
ue contraen la obligacion.
La buena fe se aplica gracias al articulo 20 que dice que el codigo civil se apl
icara en la medida en que no este modificado por el codigo de comercio.
En la jurisprudencia hay miles de metodos de interpretacion.
Otros metodos de interpretacion:
-Principio de literalidad: si hay ambiguedad en las palabras se busca mas la int
encion de las partes.
-Principio de validez: Las clausulas con dos sentidos donde el primero da valide
z al acto y el segundo nulidad se utilizara el primero.
-Principio de intencionalidad de las partes: Los hechos de las partes son la mej
or explicacion de su intencion.
-Principio de onerosidad: Los contratos comerciales nunca se presumen gratuitos.
-En caso de duda se libera al deudor
-Reglas de equidad.
-Etc.