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Martes 21 de setiembre de 2010 • Año 7

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Origen del
empirismo
3, 4, 5 Y 6 FRANCISCO JOSÉ DEL SOLAR

2 / La carga procesal ALFONSO HERNÁNDEZ PÉREZ 7 / Medidas de protección de retiro del hogar CARLOS A. JUÁREZ MUÑOZ

8 / Biblioiuris: La irrenunciabilidad de los derechos laborales de Edwin Figueroa Gutarra


2 Suplemento de
análisis legal MARTES 21 DE SETIEMBRE DE 2010
OPINIÓN

La carga procesal
MÁS SENTENCIAS tiendo copias a la Odecma o a la Ocma, escala nacional y por instancias, de cuyo
Alfonso
HERNÁNDEZ PÉREZ El Consejo Ejecutivo (CE) del Poder Judicial según sea el caso, cada vez que anulan una promedio se obtendrían los méritos a des-
(PJ) y la propia Oficina de Control de la sentencia. Esto, además de fijarse cuotas tacarse ante el Consejo Nacional de la Ma-
Juez superior de Junín Magistratura (Ocma), tienen por objetivo aleatorias de expedientes, por cada órgano gistratura, siempre que se establezcan
Ex presidente de la Corte revertir este serio problema a través del jurisdiccional, a fin de revisar la calidad de mínimos humanamente razonables de car-
Superior de Junín.
compromiso de cada magistrado de aumen- las sentencias por magistrados contralores, ga procesal, esta vez en ambos aspectos:
tar su producción de sentencias. Refuerza capacitados por la Amag. cuantitativo y cualitativo. Todo
lo dicho, el compromiso por escrito de cada En suma, se obtendría un esto, en aras de una pron-
magistrado en los formularios que anual- ranking de producción y de ta tutela jurisdiccional

L
a denominada carga procesal ad- mente se nos envía, de cuántos procesos productividad de los jueces a efectiva. ◆
quirió connotación subliminal en el más debemos resolver con respecto al año
periodo de la reforma judicial del anterior.
llamado “fujimorismo”, pero quedó como Sin mbargo, pregunto: ¿hasta cuándo
herencia para ser abordado en lo sucesivo. y hasta qué límite deberá comprometerse
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Esto, por cuanto, en dicha etapa se confun- el juez en resolver los procesos? ¿Qué tan-
dió provisionalidad con suplencia, en razón to es más importante, el aspecto cuantita-
a que, los abogados proclives a dicho régi- tivo o cualitativo de las sentencias? La
men, coparon los puestos de magistrados primera cuestión tiene como respuesta, la
en todos los niveles, al ser abolidos los reformulación de tales compromisos de
concursos. metas, en función al ingreso de los expe-
dientes y su proyección de resolución en un
DE ABOGADO A JUEZ plazo razonable. La segunda, implica re-
Al asumir el abogado el cargo de juez era plantear el Plan Nacional de Descarga Pro-
obvio su vulnerabilidad, ya que corría el cesal del CE del PJ, y expandir la labor
riesgo de ser sustituido, tanto es así, que preventiva de la Ocma porque, de no ser
en no pocos casos, ni bien terminaba de así, los jueces se verían tentados a sacrificar
acomodarse en el cargo, ya era cambiado; calidad por cumplir metas cuantitativas.
entonces, no era de esperarse que, en tal
situación, dicho magistrado se identifique PLAN NACIONAL
con las metas de producción de senten- DE DESCARGA PROCESAL
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cias. Entonces, la solución pasa por articular un


El tema lo vivió el suscrito, al asumir la plan de esta naturaleza con los planes dis-
presidencia de la Corte de Junín (2003/2004), tritales, que no sólo establez-
pues, no habían anaqueles para los expe- can metas de producción de
dientes, ni jueces para resolver la tremenda sentencias, sino que tam-
carga acumulada. Por ello, tracé el objetivo bién velen por la calidad de
“carga 0”, logrando revertir la situación con las mismas. Para ello, tanto el
la medida transitoria siguiente: solicité la CE del PJ, la Academia de la Ma-
colaboración de jueces con menor carga, gistratura (Amag) y la Ocma, los
que prestaron su valioso apoyo los fines de Consejos Distritales y las Oficinas Des-
semana, proyectando sentencias, quedan- concentradas de Control de la Magis-
do para su estudio y revisión por los jueces tratura (Odecma) deben unir esfuer-
que padecían de excesiva carga procesal. zos en la supervisión de la calidad
Tal política de “carga 0” tuvo gran impacto de las sentencias de los jueces,
en el Distrito Judicial de Junín, al punto que estableciendo la obligación
hasta ahora la mayoría de los jueces siguen de los órganos jurisdiccio-
comprometidos en conservar esta situación nales de segunda instan-
pese a todo inconveniente. cia y de casación, remi-

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FILOSOFÍA DE DERECHO MARTES 21 DE SETIEMBRE DE 2010 Suplemento de
análisis legal 3

Origen del empirismo


cionalidad rusa, Alexandre Koyré (Tangarog, En la aplicación de la inducción, Aristóteles tóteles, es lo que él denominó “silogismo”. Un
Francisco José
DEL SOLAR ROJAS Rusia 1892-París 1964). evita –en lo posible, desecha– las hipótesis, y silogismo es un argumento con dos premisas
En efecto, Galileo Galilei (1564-1642) solo se apoya en hechos. De ahí que, escribe, de sujeto-predicado que tienen un término en
Abogado por la PUCP y la U. y Johannes Kepler (1571-1630) se propusie- tajantemente: “Fácil es tejer las hipótesis” (...) común. Este término intermedio desaparece
Central de Venezuela (UCV). ron probar, por separado, empíricamente, “La ciencia debe basarse en la realidad”, que es en la conclusión. Así, todos los seres humanos
Posgrados en Derecho, Historia
y Ciencias de la Comunicación.
la realidad física del sistema heliocéntrico lo más cercano a la verdad, ya que “una cosa son racionales, los niños son seres humanos,
Profesor de Historia del Derecho en la UIGV. planteado por Nicolás Copérnico (1473-1543). puede ser verdad en un sentido y falso en otro”; por consiguiente, los niños son seres racio-
Éste tiró al traste la vieja teoría geocéntrica por eso la necesidad de: “probarla y probarla nales. En este caso, la conclusión se deriva
de la antigüedad, que fue sostenida por el bien.” Algo más, “observar y experimentar” de las premisas, de modo que el argumento
griego Hiparco (130 a.C.) y el egipcio Claudio para “probar”. es válido. En cuanto a la verdad o no de las

A
requerimiento de muchos lectores, Tolomeo (100-170 d.C.), y aceptada por los El proceso de probar una “proposición” premisas, esa es otra cuestión. Lo que importa
desarrollamos el presente artículo filósofos antiguos y teólogos cristianos hasta implica la elaboración de argumentos. Ahora es descubrir qué argumentos silogísticos son
sobre el “origen del empirismo”, el siglo XVII. Aquí vemos un clarísimo ejemplo bien, señaló tres tipos de “proposiciones”: 1. válidos y cuáles no.(1)
habida cuenta de que en Jurídica N° 310, de de la relatividad del conocimiento científico, el Universal (“Todos...”; ejemplo: “Todos los hom- En concreto, el inductismo aristotélico se

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6-07-2010, tratamos el “Empirismo jurídico”, paso del paradigma geocéntrico al paradigma bres son mortales”); 2. Particular (“Algunos...”; basó en un silogismo, que llevaba al razona-
tema que dedicamos a nuestro querido maes- heliocéntrico, en palabras del filósofo estado- ejemplo: “Algunos hombres son sabios”); 3. miento de lo particular a lo general. Ejemplo:
tro, destacado jurista y dilecto amigo José unidense e historiador de la ciencia Thomas Individual (“Sócrates es...”; ejemplo: ”Pedro es A “Juan le gusta la filosofía; a Walter le gusta
Félix Palomino Manchego, por lo que ahora Khun (Cincinatti 1922-Cambridge 1997). sabio”. Cuando combinamos proposiciones en la filosofía; a Pedro le gusta la filosofía. Juan,
reiteramos esa dedicatoria. No obstante estos asertos, para tratar un argumento, lo individual debe tratarse como Walter y Pedro son docentes. Ergo, a todos los
Ahora bien, debe quedar claro que la de manera integral el origen del empirismo, una proposición universal. Las proposiciones docentes les gusta la filosofía”. En suma, el gran
solicitud se sustenta en que el primer artículo hay que trazar algunas líneas a partir de su son afirmativas o negativas, según afirmen o aporte del Estagirita fue en la lógica formal. De
aborda la rama o especialización del que hoy nacimiento o creación. Este hecho va de la nieguen algo de un sujeto. lo que se trataba era de dar una explicación
presentamos, y, asimismo, sólo debemos re- mano con la aplicación del método inductivo, Ahora bien, partimos de una o más de la forma general de los argumentos. En
cordar que el “empirismo jurídico” como tal el cual, sea dicho de una vez, fue el que se proposiciones y las llamamos “premisas”, otras palabras, para él fue “un instrumento del
–su origen y desarrollo (historia)– no ha sido aplicó en la Edad Antigua con Aristóteles deducimos otras proposiciones que se siguen conocer y probar, una herramienta que sirve
trabajado con la amplitud que merece y que, sin (384-322 a.C.) y se privilegió en la Edad Media o son consecuencia de estas premisas. El tipo como método para llegar al conocimiento de
duda , es más para un ensayo que para un corto con su ciego dogmatismo, empero, afortu- fundamental de todo argumento, según Aris- cualquier género de realidad, pero que no es
artículo. Quizá lo mismo suceda con el que tiene nadamente reestructurado en la en sí misma una sustancia.” De ahí
en sus manos. Empero, seguimos afrontando el Edad Moderna, específicamente, que Aristóteles utilizó el nombre
reto de hacerlo lo mejor posible con el enfoque en el período del Renacimiento por de “órganon” y no de “lógica”,

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jurídico que caracteriza a Jurídica. el filósofo y jurista inglés Francis que “fue inventado más tarde
Bacon (1561-1626), que, en verdad, por los estoicos.”(2)
HISTORIA DEL EMPIRISMO fue una ruptura con Aristóteles y
Es muy antigua y, sin duda alguna, puede un retorno a Platón (428-347 a.C.), LA LÓGICA ARISTOTÉLICA
remontarse hasta la antigüedad clásica, princi- según apunta el filósofo inglés Pues bien, todo ello estaba plas-
palmente, a partir de Grecia y Roma. Aspecto Bertrand Arthur William Russell mado en un conjunto de tratados
que –repetimos– es harto tratado en los libros (1872-1970). escritos por Aristóteles que fueron
de Filosofía e Historia de la Filosofía. De ahí recopilados por Andrónico de Ro-
que sólo apostillaremos algunos aspectos ARISTÓTELES Y EL MÉTODO das, 200 años más tarde, vale
para complementar el tema del “Empirismo INDUCTIVO decir, en el siglo I a.C. Recién, en
jurídico.” El método inductivo (de lo particu- la Edad Media –en el siglo V– este
En particular, a nosotros nos interesa el lar a lo general) se concreta con la conjunto de obras fue intitulado de
empirismo inglés, que es producto de la Edad observación y la experimentación. Órganon (nombre tomado del an-
Moderna, que va de 1453 a 1789. Época de los Fue aplicado originariamente por tiguo griego que significaba “ins-
grandes viajes y descubrimientos geográficos y Aristóteles (384-322 a.C., llamado trumento”, “método”, y que utilizó
científicos, aplicación de los mayores inventos el Estagirita, por su lugar de su frecuentemente el Estagirita). En
(brújula, perfeccionamiento de la pólvora, nacimiento en Macedonia), en sus verdad, era lo más significativo
del papel y de la imprenta –estos últimos estudios de biología y también en de la obra aristotélica que pasó
inventados por los chinos–), del vertiginoso la comparación de las 150 Cons- a ser una “disciplina académica
desarrollo de las ciencias naturales de fines del tituciones de las naciones griegas capaz de analizar argumentos y
siglo XVI e inicios del XVII, con los aportes de que llegó a reunir. Entre ellas, la determinar su validez mediante las
astrónomos, matemáticos y físicos, tal como de Atenas, dictada por Solón (640- reglas formales del silogismo”.
lo apunta el historiador de la ciencia, de na- 559 a.C.). José Félix Palomino Manchego. La lógica fue fundamental
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análisis legal MARTES 21 DE SETIEMBRE DE 2010

en el Trivium, esto es, el conjunto de las tres (1881-1973), y también el italiano Francesco nosotros, un mero y simple operador del dere-
disciplinas: Gramática, Lógica y Retórica. En Carnelutti (1879-1965). Sin duda, este es el cho. (Vid. Jurídica N° 308, de 22-06-2010).(5)
otras palabras, los tres caminos básicos de la más rancio iuspositivismo(4). Así también, por otro lado, Kantorowicz precisó
enseñanza antigua y medieval para asegurar Empero, afortunadamente, también sur- el carácter científico del Derecho como una
el éxito en el Quadrivium, donde se impar- gieron otros no menos ilustres iusfilósofos “ciencia cultural-egológica” con su método
tían conocimientos de las cuatro esencias o que sustentaron y defendieron –y aún hay propio: “el empirismo-dialéctico.”
ciencias: Aritmética, Astronomía, Geometría quienes lo hacemos– la teoría de que el juez Finalmente, algo que nos debe llenar de
y Música. debe interpretar el texto de la ley, argumentar orgullo. El iusfilósofo peruano Francisco Miró
y hasta llenar los vacíos o deficiencias de la ley, Quesada Cantuarias (Lima, n. 1918) ha creado
LÓGICA JURÍDICA legislando mediante la jurisprudencia. una teoría sistemática de la interpretación
Sea oportuno señalarlo de una vez. La lógica En este lado de la orilla de la juridicidad jurídica, que la denomina “Ratio interpretan-
fue instaurada –y aún sigue siendo vigen- se encuentran los juristas alemanes Friedrich di”, y sobre el particular ha escrito un ensayo
te– como técnica de argumentación en la ac- Karl von Savigny (1779-1861), quien a pesar de de hermenéutica jurídica, siendo el “método
tividad judicial. Toda argumentación demanda ser el padre del positivismo jurídico consideró deductivo o lógico” uno de los fundamentales
una interpretación, empero, en el campo de que el Derecho (la ley) es producto del espíritu de ella. Éste es utilizado para resolver los pro-
la aplicación del derecho esta interpretación popular (volksgeist), es decir, del pueblo, el blemas derivados de la antífasis (contradicción
tiene que plasmarse en una decisión que debe cual es –según él– el verdadero y auténtico normativa), y para determinar el significado de
ser autónoma e independiente de presiones legislador. Por esta misma razón –digámoslo una o más normas, de manera deductiva (de lo
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políticas, económicas y sociales. Esta acerta- sin eufemismos–, la “Escuela Histórica del De- general a lo particular). Esto es, evidentemente,
da posición fue objeto de grandes críticas y recho”, fundada por éste, se opuso tenazmente contrario a la inducción.(6)
ataques por quienes consideraban que el juez a la función legislativa del Parlamento sin antes Empero, regresemos a la inducción aris-
solo debe limitarse a interpretar literalmente la conocer y valorar las costumbres y normas totélica. A prima facie, ella fue adoptada por
ley, esto es, decirla, sin mayores argumentos elaborados por el pueblo. Tema que ya hemos el desarrollo científico de finales del siglo
ni juicios adicionales que pudieran generar un desarrollado en el artículo sobre el “empirismo XVI, empujado, en principio por el empirismo,
nuevo derecho. Es más, hubo quienes pensaron jurídico.” Con esta misma orientación, Von empero, con las reformas que impulsó su
que la interpretación tenía que ser estricta- Savigny rechazó la codificación normativa de promotor primigenio al comenzar el siglo XVII.
mente (matemáticamente) literal y siempre los Estados (códigos civiles de Prusia de 1794; Hablamos del filósofo y jurista inglés Francis
sustentando y defendiendo la soberanía del de Francia, 1804, y de Austria, 1811), con lo Bacon. Sin duda, esto fue el nacimiento del
reino, vale decir, apoyando al rey. cual, consciente o inconscientemente, ayudó “positivismo físico”, que más tarde se tornó en
En la primera posición estuvo, por ejem- a promover el Derecho comparado, habida el positivismo científico. En otras palabras, fue
plo, el ilustre y gran juez inglés Edwar Coke cuenta de que puso en relieve cualquier y todo la revisión y reformulación del silogismo aristo-
(1552-1634), quien, inclusive, se enfrentó al rey ordenamiento jurídico, aunque señaló como télico planteado por Bacon, quien demandó y
Jacobo I de Inglaterra (Jacobo Carlos Estuardo modelo histórico, a tener presente, el Derecho propuso crear un nuevo método o instrumento
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o James Charles Stuart, 1566-1625) para hacer romano, tal como lo señaló el jurista italiano de descubrimiento que lo reemplazase, pero
prevalecer el derecho sobre la voluntad del Francesco Messineo (Calabria 1886- ¿?). basado siempre en la inducción o, mejor dicho,
monarca. Su tenaz opositor fue Francis Bacon Pues bien, si el planteo de Von Savigny “una nueva versión de la inducción.”
(1561-1626), al sostener la tesis de que la fue atacado por Von Kirschmann, correspon- En este orden de ideas, Francis Bacon
“función de los jueces es jus decire y no jus dió a otro célebre jurista alemán oponerse estuvo convencido de que la inducción aris-
dare, interpretar el derecho, no hacer derecho radicalmente a ambos. Este fue Rudolf von totélica había sido un lastre para el desarrollo
o dar derecho.” (3) Ihering (1818-1892), quien defendió la teoría científico. De ahí que se propuso demostrar
Desgraciadamente, la última tesis fue la de la función social del derecho al margen del su planteo. Sobre el particular, Russell apuntó:
que prevaleció y fue respaldada por los juristas formalismo lógico sustentado “ciegamente” “Históricamente, la influencia de Aristóteles
empiristas, como el teólogo irlandés George por los positivistas y conceptualistas. Es más, su ha sido más bien obstructiva, principalmente
Berkeley (1685-1753) y el filósofo David Hume discípulo y compatriota Hermann Kantorowicz debido al pródigo y ciego dogmatismo de Aristóteles.
(1711-1776). En efecto, el jurista irlandés afirmó (1877-1940), quien, a prima facie, aprendió muchos de sus seguidores.”(7)
que: “El Derecho mismo es un antiguo y fiel Derecho en los libros de los dos primeros, luego XVI e inicios del siglo XVII, y políticamente fue
sirviente del rey; es el instrumento o medio los rechazó y adhirió a su maestro Von Ihering, FRANCIS BACON (1561-1626) un abierto enemigo del autoritarismo; por lo
que usa para gobernar a su pueblo. Nunca he subrayando que el juez sí podía interpretar y En efecto, el antecedente del empirismo lo tanto, simpatizante del naciente liberalismo
leído ni oído que la lex sea rex, sino que es más debía argumentar, llenar vacíos o lagunas encontramos en Bacon, a quien nosotros lla- británico, que propugnó el cambio del orden
común y más verdad que el rex sea lex.” (metábasis) de la ley, y, más aún, llegar al mamos el “abogado científico”, no porque se político de la constitución estamental reinante
Siguiendo este orden de ideas, esta par- extremo de decidir contra el absolutismo de dedicara a estudiar y sustentar la cientificidad en la Edad Media por el de la nueva consti-
cializada teoría también fue asumida por el ella (contrarius legem). Igual posición tuvo el del Derecho, sino, por el contrario, volcó toda tución representativa, que surgía junto con
iusfilósofo y político francés barón de Monstes- jurista alemán Gustav Radbruch (1878-1949), su inquietud científica a la experimentación de la Edad Moderna. Era, pues, el triunfo de la
quieu y de la Brade, Charles-Luis de Secondat etcétera. Entre los juristas peruanos contempo- los fenómenos físicos. Para él, el ejercicio de la “monarquía constitucional”, al decir del ilustre
(1689-1755), quien señaló que: “El juez no es ráneos que seguimos esta tendencia podemos abogacía solo fue un medio de vida. Sus mo- jurista y politólogo español Manuel García
sino la boca que pronuncia la palabra de la mencionar al reconocido procesalista Juan mentos más felices los pasó experimentando Pelayo (Zamora 1909-Venezuela 1991).
ley”. Posterior y gradualmente, se adherirán Federico Monroy Gálvez (Pisco, Ica, n. 1950), fenómenos físicos, de ahí que sea el precursor En este orden de ideas, Bacon no se con-
a ella y la perfeccionarán los juristas alemanes quien demanda una norma constitucional que del empirismo. tentaba sólo con observar, experimentar y
Julius Hermann von Kirchmann (1802-1884), faculte al juez interpretar para que deje de ser Es conveniente precisar que Bacon perte- probar, sino, además, siempre comparaba
Ernst Zitelman (1852-1923) y Hans Kelsen un mero aplicador literal de la ley, esto es, para neció a la generación de los finales del siglo sus experimentos, los hechos y la realidad.
FILOSOFÍA DEL DERECHO

Por eso, sin temor a equívoco alguno puede a lo general). Pretendía crear una “filosofía
ser considerado como uno de los primeros experimental”, esto es, un “Nuevo Órganon”,
comparatistas en Inglaterra. En efecto, compa- y que plasmó en sus dos libros intitulados
rando los sistemas jurídicos de administración Novum Organum scientiarum (1620), que
de justicia propugnó la creación de un sistema son parte fundamental de su obra principal
universal, igual para todos los hombres, sin Instauratio Magna. La obra de Bacon rechazó
distinción de clases y naciones. De ahí que fue el aristotelismo e influyó grandemente en
un asiduo concurrente a las tabernas donde se John Locke.
reunía la masonería operativa, siendo quizá
uno de los primeros miembros no canteros que JOHN LOCKE (1632-1704)
contribuyó a sembrar el germen de la nueva Fue el fundador y promotor del empirismo.
masonería especulativa, la cual irrumpió en Al igual que Bacon, nació en Inglaterra, seis
1717, bajo los pendones de la libertad, de años después de la muerte de éste. Perteneció
la igualdad y de la fraternidad universal de a una familia puritana, defensora del parla-
los hombres. mentarismo. Su progenitor se desempeñó
Es más, Bacon fue uno de los entusias- como abogado rural y se alistó en el ejército
tas promotores de adoptar en Inglaterra el del Parlamento para luchar contra el tiránico
pensamiento “esotérico”, que, por lo demás, rey Carlos I (1600-1649), vencido y decapitado

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los que llegaron a practicarlo se agruparon en 1649.
en “sociedades secretas” y se reunieron en Locke se educó en Westminster School y
“la intimidad”, según apunta la reconocida en la Universidad de Oxford. Al concluir sus
Francis Bacon. historiadora inglesa Frances Amelia Yates estudios escolásticos pasó a ser profesor de
(1899-1981), quien ha estudiado profunda- griego, ética y filosofía en el Christ Church
mente los aspectos esotéricos y ocultos de de Oxford. Luego se interesó por las ciencias
la época renacentista en Inglaterra. De igual experimentales abrazando la medicina. Des-
manera, Francis también fue un connotado tacó en ella rápidamente, al igual que en el
exponente del pensamiento “rosacruz”, y sus conocimiento de filósofos y médicos, tanto
ideas de construir una sociedad idealizada griegos como romanos. En efecto, tenía pleno
se encentran en los párrafos de su obra La dominio de los conocimientos y teorías de
nueva Atlántida,(8) publicada en 1626, utopía Aristóteles, Cicerón, Hipócrates y Esculapio, etc.
basada en la fraternidad humana e inspirada Además, de la inmensa simpatía y adhesión
en la historia que contó el filósofo ateniense que sentía por Francis Bacon. En los salones
Platón (Aristocles Arístides, 428-347 a.C.), en de Londres, se hablaba sin cesar de este nuevo

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sus diálogos Timeo y el Critias. Qué duda cabe, y joven humanista.
que ésta es una prueba más de su admiración De joven experimentó el fragor de la Gue-
por este filósofo y su rechazo al racionalismo rra civil inglesa, la misma que explotó en 1647,
aristotélico. contra el rey Carlos I Estuardo (1600-1649), ca-
Francis Bacon fue primer barón de Verula- pitaneada por Oliverio Cromwell (1599-1658),
md y vizconde de St. Albans. Estudió leyes en quien asumió el poder con el cargo de Lord
el Colegio de Abogados de Gray, en Londres. Protector y creó la república. Este monarca,
Fue procurador general en 1607, fiscal del reino hijo del rey Jacobo I Estuardo , fue ajusticiado
en 1613, consejero privado en 1616 y canciller por el pueblo y el Parlamento, dos años más
del reino en 1618. En un momento de su vida tarde, en 1649. Poco después de la muerte
política y de jurista (1621) fue denunciado de de Cromwell, en 1660, fue restablecida la
cohecho y prevaricato, por lo que estuvo preso monarquía y asumió el trono Carlos II Estuardo
en la Torre de Londres. (1630-1685), hijo del asesinado rey.
Bacon se retiró de la vida pública y se Fue en esta nueva época en la que Locke,
dedicó a la filosofía, a experimentar y a escribir con 28 años de edad, fue llamado por el Lord
sus ensayos. Realizó cuanto experimento se Hashley, primer conde de Shafterbury, quien
le ocurrió hasta el úl timo día de su vida. En le nombró como su secretario. Es más, debutó
verdad, era un científico innato que propugnó en las lides políticas cuando fue nombrado
la libertad frente a la teología y a la lógica por su protector en el cargo de secretario del
aristotélica, habida cuenta que ambas llevaban Consejo de Comercio y Agricultura. Carlos II,
a la confusión. Por eso, las rechazó. De ahí había establecido una excelente política de
su expresión que se convirtió en un aforismo convivencia con el parlamento, dejando que
metodológico: “La verdad surge más fácilmente éste gobernara y él reinara. Comprendió que la
del error que de la confusión.” (9) soberbia y tozudez del padre no eran los mejo-
Finalmente, Francis Bacon creía que sólo res caminos para mantenerse en la monarquía.
se llegaba a la verdad mediante el experimento Por lo demás, la monarquía absoluta no había
John Locke. y el razonamiento inductivo (De lo particular cuajado realmente en Inglaterra.
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FILOSOFÍA DEL DERECHO

John Locke, tanto por su familia como honrosas excepciones, como la historiadora se desarrolló con el nombre de “empirismo
por la influencia de Bacon, fue un ardiente británica Yates. inglés”, teniendo gran aceptación en la co-
parlamentarista, inclinado a la tolerancia reli- Locke se retiró de la vida pública en 1691, munidad científica de entonces, obviamente
giosa. Al igual que su empleador Lord Hashley, a Oates, en Essex. Siguió experimentando, con críticos y detractores.
se adhirió a la corriente de los aristócratas formulando nuevas teorías y escribiendo.
moderados. Empero, lamentablemente, los Falleció en 1704, feliz de haber eliminado el BASES DEL EMPIRISMO JURÍDICO
intolerantes ganaron posiciones, y el Lord autoritarismo político, religioso y civil, y de Sin duda, el antecedente del empirismo jurídico
Canciller Hashley fue acusado de traición por haber instaurado el primer modelo de Estado está en la propia filosofía de Locke, quien en
el rey Carlos II Estuardo, por lo que tuvo que liberal moderno, consistente en el equilibrado el campo de la juridicidad sostuvo y defendió
refugiarse en Holanda. Igual suerte corrió el freno del Parlamento sobre el rey. Qué duda su posición del “estado natural de libertad e
joven debutante en política, pero con diferente cabe, que el padre del empirismo ganó una igualdad de los hombres”.
destino. Veamos. gran influencia en el razonar y accionar del En efecto, John, postuló: “el hombre,
Al no sentirse seguro en Londres, Locke mundo anglosajón, dando lugar, posterior- según hemos demostrado ya, nace con un título
buscó refugio en París, en 1675. Trabó amistad mente, al empirismo jurídico. Su obra principal a la perfecta libertad y al disfrute ilimitado
con el científico y químico inglés Robert Boyle tuvo por título Ensayo sobre el entendimiento de todos los derechos y privilegios de la ley
(Irlanda 1627-Londres 1691). Aprovechó del humano que se publicó en 1690. Un año antes natural. Tiene, pues, por naturaleza, al igual
auto exilio para escribir y acabar algunas obras. David Hume. publicó Dos tratados sobre el gobierno civil que cualquier otro hombre o de cualquier
Luego regresó a Inglaterra, y de nuevo se vio (1689). Sin duda hay muchas obras más que número de hombres que haya en el mundo,
obligado a huir. Esta vez lo hizo con destino a han quedado dispersas. no sólo el poder de defender su propiedad, es
Holanda. En Ámsterdam, John Locke conoció decir, su vida, su libertad y sus bienes contra
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y se relacionó con Guillermo III de Orange (La BACON Y LOCKE los atropellos y acometidas de los demás;
Haya 1650-Londres 1702), más tarde rey de El interés por la investigación científica unió tiene, también, el poder de castigar y juzgar
Inglaterra y gran triunfador de la Gloriosa a estos dos grandes espíritus ingleses. Tanto los quebrantamientos de esa ley cometidos por
Revolución Inglesa de 1688. es así que John se centró en las ideas y expe- otros, en el grado que en su convencimiento
Carlos II Estuardo había muerto en 1685 riencias que había realizado Francis, en este merece la culpa cometida, pudiendo, incluso
y le había sucedido su hermano Jacobo II campo, medio siglo antes. castigarla con la muerte, cuando lo odioso de
Estuardo (1633-1701), quien fue depuesto, Algo más, también es digno de resaltar los crímenes cometidos lo exija, en opinión
justamente, en 1688 y con sus vencidas tropas que el concepto de experiencia es complejo, suya.” De ahí su crítica y rechazo a los plan-
–llamadas jacobitas– pasó a Francia, llevando empero, para hacerlo más concreto, consi- teos de su precedente connacional y filósofo
consigo los principios, ideales y experiencias deramos que Locke partió de la idea de que Thomas Hobbes (1588-1679), partidario de la
masónicas operativas, dando lugar a la creación el sistema del empirismo tenía que rechazar monarquía autoritaria.
del rito Escocés (rojo) para diferenciarlo del todo conocimiento racional y, asimismo, ideas El Locke empirista concibe a la libertad
York (azul) que había quedado consolidado o conocimiento innato en el ser humano, quien como un valor práctico y material, de dis-
en la isla. De ahí que, la primera logia creada sólo puede aprender de manera exclusiva por frute y experiencia, por lo tanto, de ninguna
en Francia data del 25-03-1689, teniendo en Thomas Hobbes. la experiencia. manera como un valor abstracto. En este
cuenta que Jacobo II Estuardo fue destituido En este orden de ideas, afirmó, contun- mismo contexto, considera que la libertad
$.:,

el 11-12-1688. entonces, los grandes logros del “Colegio dentemente, que el ser humano nace con la se complementa con la igualdad y viceversa
Sin embargo, en honor a la verdad histó- Invisible”, con sus luminarias, Locke, Boyle, mente en estado puro, como si fuera una también. Algo más, de un lado, libertad e
rica tenemos que ser honestos en reconocer etc., ya habían sido asumidos por la Sociedad “hoja en blanco”, y que él en su desarrollo igualdad son tenidos como propiedades del
que “muchas pruebas relacionadas con la Real de Londres (The Royal Society of London), con su experiencia dentro de la sociedad va hombre, al igual que los bienes materiales.
masonería entre 1689 y 1745 se perdieron, creada en 1660, con el apoyo del rey Carlos adquiriendo conocimientos que, poco a poco, Y, de otro lado, el liberalismo es una res-
de forma deliberada o por otros medios, en el II Estuardo. Es importante recordar, que este los madura. Palabras más palabras menos, puesta experimentada frente al absolutismo
fragor de los acontecimientos.” Esto sucedió, colegio, en verdad, permaneció “invisible” planteo de que el hombre nace bueno y la monárquico vivido, sentido y rechazado por
principalmente, con la masonería escocesa, por muchos años, y fue el seno y crisol de sociedad lo malogra o pervierte, por lo que es la sociedad, que se gesta en la familia, que
por la razón antes expuesta.(10) hermanos rosacruces y masones “operativos” un defensor del estado de naturaleza. En este es el primer contrato social que nace con el
Pues bien, John fue el gran filósofo de este que buscaban el estudio, la meditación y el sentido fue más radical que Bacon. matrimonio entre hombre y mujer y se ex-
movimiento parlamentarista y popular, que perfeccionamiento del ser humano. Sin duda Sin duda, consideramos que las ideas tiende luego a los hijos, tal como lo planteó
creó, sin ninguna duda, una nueva sociedad alguna, uno de los grandes pilares primigenios primigenias del empirismo las obtuvo Locke el filósofo macedónico Aristóteles (384-322
civil en Inglaterra, que llevaría los ideales de la masonería especulativa o simbólica que de la obra Novum Organum scientiarum (1620) a.C.) y lo ratificó el iusfilósofo y jurista alemán
liberales y de revolución intelectual junto con fue formalmente constituida el 24-06-1717. de Bacon, las cuales sistematizó en su propio Heinrich Ahrens (1808-1874), al sostener que
la nueva masonería simbólica (1717), tanto al Tema histórico de singular valor que los historia- ensayo intitulado An Enssay on Human Un- el primer orden jurídico creado por el hombre
continente europeo como al americano. Para dores formales evitan investigar y tratar, salvo derstanding. Bajo este contexto, esta doctrina fue el Derecho de familia. ◆

[1] RUSSELL, Bertrand. La sabiduría de Occidente. Traducción de Juan García-Puente. Aguilar. Segunda edición. Madrid. 1975. p. 81 y ss. [2] Ibid. p. 85. [3] GARCÍA-PELAYO, Manuel. Derecho constitucional
comparado. Manuales de la Revista de Occidente. Séptima edición. Madrid. 1964. p. 263 (García-Pelayo cita al propio BACON: Essays Civil and Moral (1597-1625). Londres. 1914. LVI. P. 85). [4] DEL SOLAR
ROJAS, Francisco José. La ciencia del Derecho: Del iusnaturalismo al positivismo jurídico. Cuadernos del Rectorado N° 17, UIGV. Lima. 2009. pp. 40-76. [5] MONROY GÁLVEZ, Juan F. Para “mi otro corazón”,
sobre Derecho, Proceso y otras angustias. 2 tomos. Edit. Comunitas. Lima. 2010. p. 63. [6] MIRÓ QUESADA CANTUARIAS, Francisco. Ratio interpretandi, ensayo de hermenéutica jurídica. UIGV. Fondo
Editorial. Lima. 2000. p. 164. [7] RUSSELL, Bertrand. Op. cit. p. 81 [8] BAIGENT, Michael y LEIGH, Richard. Masones y templarios. mr-ediciones. Ediciones Planeta Madrid S.A. 2009. p. 159, 162 y
219. [9] BACON, Francis. Novum Organum. Ed. J. Spedding. R. L. Ellis y D.D. Heath. Nueva York. 1869. Reedición 1969. p. 210. [10] BAIGENT, Michael y LEIGH, Richard. Op. Cit. p. 200.
ENFOQUE MARTES 21 DE SETIEMBRE DE 2010 Suplemento de
análisis legal 7

Medidas de protección
de retiro del hogar
no se presenta con la misma naturaleza e retornar –mucho menos reingresar– a la casa da mediante visitas inopinadas al domicilio,
Carlos Alberto
JUÁREZ MUÑOZ intensidad. No son pocos los casos y es conyugal por ningún motivo, aun cuando sea personalmente o mediante su adjunto
lo que más abunda, en esos parámetros ésta sea de su exclusiva propiedad o de la o por un asistente autorizado; pudiendo
Fiscal penal provincial de Lima cualquier esfuerzo podría resultar inoficioso sociedad conyugal o no se haya suspendido recurrir al auxilio de la policía.
(38 FPPL). si no se enfatiza trabajar en el ángulo de el deber de cohabitación, pues estos hechos
todo el problema: la correcta formulación no tienen relevancia en este caso y no pueden ALTERNATIVAS PARA SU EJECUCIÓN
de medidas de protección inmediatas y el oponerse a la ejecución de la medida. Creación de un equipo de seguimiento. Crea-

L
a Ley de violencia familiar –a dife- establecimiento de un procedimiento extra- Por último, la medida no puede ser in- ción de un registro de medida de protección.
rencia de la ley española– ha dado judicial a nivel fiscal. definida, por lo que el fiscal puede someter Convenios con organismos de tratamiento de
al fiscal de familia una posición muy El Estado le ha confiado al fiscal de Fami- su vigencia al cumplimiento de plazos, con- personas violentas. Sometimiento del agresor
importante en la tratativa y erradicación de lia la seguridad de sus ciudadanos víctimas de diciones o encargos; empero, siempre estará a la evaluación y tratamiento en dichos Orga-

$.:,
este inmenso problema sociojurídicocultural. violencia en el seno familiar. Es, por ello, que sujeta al cumplimiento del objeto que le dio nismos. Vigencia de la medida previo traslado
Le corresponde paralizar o detener el acto desde la adopción, siguiendo con la ejecución origen: salvaguardar a la víctima y garantizar a la víctima en audiencia pública.
dañoso en el momento o acto mismo con y el seguimiento de estas medidas, el fiscal su integridad física, psicológica y moral. So-
el objeto de evitar que éste continúe produ- debe definir el procedimiento a seguir, pues mete la medida “a plazo” cuando precisa el SUGERENCIAS
ciéndose y genere más perjuicio a la víctima, la ley no lo señala. día que vencerá; “a condición”, cuando indica Creación de la figura del agresor habitual,
del que ya ha ocasionado. Para ello, dicta que reserva su vigencia si se presentan previo informe del presidente de Corte y
medidas de protección, las que por la natu- FASES DE LA EJECUCIÓN circunstancias que le obliguen de la junta de Superiores sobre la
raleza del derecho y al ser “inaudita partem” El retiro del agresor del domicilio requiere, a a variarla y “a encargo” en existencia de denuncias, pro-
se asume que se deben ejecutar sin tardanza nuestro juicio, de un mandato claro y expreso el caso que dispone el cesos en trámite y sentencias
alguna. (1) Esto es virtud “a que la primera del fiscal que ordene la salida inmediata sometimiento del agre- contra el agresor. ◆
demanda de la víctima es la protección, lo –sin plazo– del agresor de la vivienda (lu- sor a la observación de
que requiere una respuesta inmediata frente gar donde ha ocurrido el hecho) y, en caso un especialista y éste,
al riesgo de nuevas agresiones», tal como contrario, se procederá a su lanzamiento luego del tratamiento,
afirmó María Durán Febrer. (2) con auxilio de la PNP. Sin embargo, deberá informa sobre la factibi-
concedérsele la oportunidad de llevar consigo lidad de variar la medida,
RESPOSIBILIDAD FISCAL sus efectos personales. Para materializar por haber evolucionado

$.:,
El fiscal luego tendrá la gran responsabilidad la salida del hogar, el fiscal deberá pre- favorablemente.
de dirigir diligentemente la investigación sentarse a la vivienda del agresor con el El fiscal debe hacer
preliminar, impulsándola de oficio, ajustando personal policial suficiente que garantice su seguimiento de la
su actuación sin contratiempos al plazo pe- seguridad personal y asegure la efectividad medida eje-
rentorio de cinco días previsto en la norma, de la medida; levantando el acta de retiro cuta-
con la única finalidad de buscar la prueba correspondiente.
que le sirva al ejercicio de la acción civil en la En dicho momento el fiscal notificará
demanda que promueva en sede judicial. el mandato de retiro al agresor, quien
Después, encaminada la demanda tute- podrá impugnar, sin que ello suspenda la
lar, en defensa del interés público, participará ejecución de la medida. De no encontrarse
como parte en el proceso estando obligado en casa el autor, sea por ser no habido
a controvertir con la parte contraria –como o por cualquier otra razón, el fiscal, a
un buen litigante– en defensa del interés de nuestro parecer, deberá levantar dando
la víctima al cual representa. por ejecutada la medida, consignando el
PROBLEMÁTICA nombre de la persona con la que se entendió
Todo lo referido anteriormente es, en verdad, la diligencia.
sumamente complejo, por cuanto la violencia Ello significa que el expulsado no podrá

[1] «En todos los casos, la medida debe ser tomada con la mayor premura para cumplir con el objetivo protector de la ley. Una decisión a destiempo puede acarrear serios perjuicios a la persona que ha
acudido al tribunal para pedir amparo». (GROSMAN y MESTERMAN. Violencia en la familia. La relación de pareja. Citado por KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída. Protección contra la Violencia Familiar: ley
24.417. 1° edición. Santa Fe: Rubinzal-Culzoni, 2007, pág. 123.
[2] Autora citada en Cuadernos de Derecho Judicial. Ley Integral de Medidas de Protección contra la Violencia de Género. Madrid: Consejo General del Poder Judicial. 2006, pág. 281.
8 Suplemento de
análisis legal MARTES 21 DE SETIEMBRE DE 2010
BIBLIOIURIS

La irrenunciabilidad
de los derechos laborales
Enfoque constitucional, doctrinario y comparado

E
l juez titular superior especializado
en Derecho Constitucional, Edwin
Figueroa Gutarra, acaba publicar
este sugestivo e importante libro que es
sumamente práctico y útil para que el traba-
jador común y corriente conozca y defienda
sus derechos, que, por circunscribirse en el
$.:,

campo del Derecho público, obligatorio para


las partes, son irrenunciables. De tal manera
que, los empleadores no pueden ni deben
negociar a su favor, presionar, chantajear
a los trabajadores, habida cuenta que la
Constitución respalda amplia y totalmente
los derechos del trabajador.

EL AUTOR
EDWIN-FIGUEROA GUTARRA
Figueroa Gutarra es doctor en derecho
Editorial San Marcos. Lima. 2010. 212 pp.
y actualmente se desempeña como juez
superior del distrito judicial de Lambayeque.
Es, además, profesor de la Universidad San emane de norma legal imperativa. En otro
Martín de Porres, en la Filial de Chiclayo y de ámbito, al disponer de un derecho ¿a qué
la Academia de la Magistratura (Amag). puede estar renunciando el trabajador? ¿A
un derecho reconocido por la Constitución,
$.:,

LA OBRA la ley, el convenio colectivo, el contrato de


La irrenunciabilidad de los derechos labo- trabajo o la costumbre? El nivel del dere-
rales. Enfoque constitucional, doctrinario cho al cual se renuncia será igualmente
y comparado, aborda un estudio analítico relevante para la determinar la eficacia de
del artículo 26 inciso 2 de nuestra vigente la validez del acto destinatario.
Constitución (1993) y pretende, a partir La obra analiza, de igual forma, la
de un examen de la jurisprudencia cons- influencia de otros principios en relación con
titucional, un reexamen para determinar el principio de irrenunciabilidad y cuál es la
en qué medida se ha desarrollado esta determinación sustantiva de los mismos en
institución laboral. Abona al propósito la no configuración de actos dispositivos,
de estudio del tema que la norma cons- reservando por oposición el principio de
titucional carezca de precisión, y que, en autonomía de la voluntad que pretende,
tal sentido, nos conduzca a problemas de desde el Derecho Civil, conferir validez
interpretación jurídica. de Derecho Constitucional y Social de la las mismas. Pauta distinta ocurre en sede a los actos dispositivos en la relación de
En ese contexto constituye preocu- Corte Suprema a esclarecer el tema? laboral en la medida que asumimos que el igualdad que tienda a caracterizar a las
pación del libro cómo se mantienen los Resulta evidente que la valoración de carácter de la desigualdad, que caracteriza partes en tal área.
derechos laborales de los trabajadores este tema en el ámbito constitucional y a las partes en la relación laboral, determina Finalmente, el libro analiza los enfo-
bajo las siguientes interrogantes: ¿cuá- laboral va a diferir del esquema de la renun- la imposibilidad de lograr el equilibrio en la ques de las Constituciones de 1979 y 1993,
les derechos son irrenunciables y cuántos ciabilidad en el Derecho Civil. En esta última negociación empleador-trabajador. para luego estudiar las remuneraciones
son dispositivos?, ¿cómo ha contribuido la disciplina, prima el principio de autonomía Es así que resulta trascendental en este irrenunciables y disponibles, dado que
jurisprudencia constitucional a ello?, ¿en de la voluntad. La premisa de estudio, en objeto de estudio la validez de los actos de es en este rubro donde mayor relevancia
qué medida se ha efectuado el aporte del esta disciplina, va a ser que entre las partes disposición del trabajador en sus distintas cobra el aspecto de extensión de la irre-
Tribunal Constitucional (TC) y de las Salas se tiende a proyectar un equilibrio entre modalidades y el nivel de taxatividad que nunciabilidad. ◆