Jurisprudencia - Multa Do 477

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Processo 01202-2007-089-03-00-2 RO
Teor Andamento
Data de
23/08/2008 DJMG Página: 19
Publicação
Órgão Julgador Quarta Turma
Relator Convocada Denise Amâncio de Oliveira
Revisor Júlio Bernardo do Carmo
Tema MULTA - ART.477/CLT
EMENTA: MULTA DO /S 8-o DO ARTIGO 477 DA CLT. HIPÓTESE DE
INCIDÊNCIA. Para o efeito de incidência de penalidade por atraso
na quitação das verbas rescisórias, o importante é verificar se o
pagamento delas se deu ou não de forma tempestiva. A quitação
feita no prazo legal afasta a multa do /S8-o do artigo 477 da
CLT, não sendo causa de sua incidência o pagamento insuficiente
(por exemplo, de horas extras) ou mesmo a ausência de homologação
do acerto no prazo aludido no /S6-o do mesmo dispositivo, que se
refere expressamente ao "pagamento das parcelas constantes no
instrumento de rescisão". Desse modo, a liberação das guias após
o prazo de 10 dias da rescisão não acarreta tal penalidade,
devendo a norma que a instituiu, dada a sua natureza punitiva,
ser interpretada restritivamente.
00060-2008-148-03-00-0 Ver Inteiro Ver

Processo
RO Teor Andamento
Data de
20/09/2008 DJMG Página: 2
Publicação
Órgão
Terceira Turma
Julgador
Relator Convocado Danilo Siqueira de Castro Faria
Revisor Convocada Marília Dalva Rodrigues Milagres
EMENTA: PAGAMENTO NÃO INTEGRAL DAS VERBAS RESCISÓRIAS -
MULTA DO
ART. 477, PARÁGRAFO 8o., DA CLT - INDEVIDA. O pagamento
incorreto
ou a menor das parcelas rescisórias não autoriza a aplicação ao
empregador da multa prevista no artigo 477, parágrafo 8o., da
CLT, sendo essa devida apenas na hipótese de inobservância dos
prazos previstos para sua quitação no parágrafo 6o. do aludido
dispositivo legal.
01028-2007-009-03-00-0 Ver Inteiro Ver

Processo
RO Teor Andamento
Data de
06/12/2007 DJMG Página: 22
Publicação
Órgão
Sexta Turma
Julgador
Relator Emília Facchini
Revisor Convocado João Bosco Pinto Lara
EMENTA - PENA PECUNIÁRIA PREVISTA NO parágrafo 8o., DO ART.
477,
DA CLT - NÃO CABIMENTO. O pagamento rescisório efetuado a menor
ou sem considerar determinada parcela não aciona a pena
pecuniária prevista no parágrafo 8o., do artigo 477, da CLT, em
decorrência da inobservância do disposto no parágrafo 6o., do
mesmo artigo, que especifica os prazos para pagamentos das
parcelas constantes do recibo de quitação. Tal multa é aplicada
ao empregador quando o pagamento for efetuado com atraso, o que
não ocorreu nos presentes autos. A dispensa se deu em 23.07.2007,
sem dação de aviso prévio, e o acerto foi providenciado, com
homologação pelo Sindicato profissional, em 31.07.2007, ou seja,
no oitavo dia subseqüente. Incabível, pois, a sanção legal.
ACÓRDÃO - TRT 17ª Região - 00021.2006.001.17.00.2
RECURSO ORDINÁRIO
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrentes: 1) FERTILIZANTES HERINGER S.A.
2) IRINEU PEREIRA ALVES (adesivo)

Recorridos: OS MESMOS
Origem: 1.ª VARA DO TRABALHO DE VITÓRIA - ES
Relator: JUIZ JAILSON PEREIRA DA SILVA
Revisor: JUIZ GERSON FERNANDO DA SYLVEIRA NOVAIS
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de RECURSO ORDINÁRIO,
sendo partes as acima citadas.
1. 1. RELATÓRIO
Trata-se de recurso ordinário e adesivo interpostos pelo reclamado e pelo

reclamante, respectivamente, em face da r. sentença de fls. 376/380, da lavra
da eminente magistrada Ana Maria do Nascimento, que julgou procedentes em
parte os pedidos contidos na exordial.
Embargos de Declaração opostos pelo reclamado, às fls. 381/383,

parcialmente providos, conforme decisão de fls. 385/386.
Razões do recurso ordinário do reclamado, às fls. 388/393, requerendo a

reforma da r. sentença no tocante à estabilidade provisória, adicional de
insalubridade, horas extras, FGTS e forma de liquidaRazões do recurso
ordinário do reclamado, às fls. 388/393, requerendo a reforma da r. sentença
no tocante à estabilidade provisória, adicional de insalubridade, horas extras,
FGTS e forma de liquidação da sentença.
Razões do recurso adesivo, às fls. 401/405, pleiteando a reforma do julgado

quanto à multa do art. 477, § 8º da CLT, integração do auxilio alimentação e
honorários advocatícios.
Contra-razões ao recurso da reclamada, às fls. 407/411, e ao do reclamante,

às fls. 417/421.
Comprovantes do depósito recursal, às fls. 394, e do recolhimento das custas,

às fls.395.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1 CONHECIMENTO
Conheço dos recursos ordinários, eis que presentes os pressupostos legais
de admissibilidade.
2.2. RECURSO ORDINÁRIO DO RECLAMADO
2.2.1. DA ESTABILIDADE PROVISÓRIA
Nego provimento.
Mantenho a sentença por seus próprios fundamentos, verbis:
?O autor era membro/suplente da CIPA ? Comissão Interna de Prevenção de

Acidentes para o mandato de 17/02/2004 até 17/02/2005, conforme fls. 16-17.
Contudo, foi despedido sem justa causa em 24/01/2005, vide TRCT às fls. 40,
exatamente no curso de sua estabilidade, em razão do disposto no art. 10, II, ?
a?, do ADCT, que veda a dispensa arbitrária ou sem justa causa do empregado
eleito para cargo da CIPA, desde o registro da candidatura até um ano após o
final de seu mandato. Ressaltou também o autor que em conformidade com o
enunciado 339 do TST o membro suplente da CIPA também goza da mesma
estabilidade conferida ao titular. Com isso, pede a reintegração nos quadros
funcionais da reclamada, e caso não seja possível a reintegração, seja
convertida esta em indenização.
A reclamada, em sua defesa, entende improcedente o pedido, uma vez que a

CIPA a qual o autor foi eleito, era atinente aos serviços da obra realizada em
sua sede, em nada se relacionando com a atividade fim da empresa. Com o fim
da obra devia ficar presumido a extinção daquela CIPA. Afirma também que a
sua demissão em nada se relaciona com a sua candidatura à CIPA, mas sim
em função da sua baixa produtividade na nova função.
Não merece prosperar as alegações da reclamada. A norma constitucional

transitória visa garantir proteção ao trabalhador cipeiro, para bem desenvolver
o seu papel no âmbito do local de trabalho, visando primordialmente o zelo pelo
ambiente saudável e seguro no trabalho. A dispensa, ainda que por motivo
técnico ? baixa produtividade, não é permitida, de forma que a declaro NULA,
em conformidade com o art. 10, II, ?a?, ADCT e enunciado 339 do TST.
Ante o escoamento do período estabilitário, converto em indenização o direito

do reclamante, devendo esta ser baseada na última remuneração recebida
pelo autor, da data de sua dispensa até o término de sua estabilidade, em
31/12/2006?.
2.2.2. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
Insurge o recorrente na reforma da r. sentença em relação ao dispositivo que

não declarou a nulidade do laudo pericial produzido, e, deferiu o adicional de
insalubridade em grau médio durante o período em que o reclamante laborou
na função de auxiliar de produção.
Carece de razão o reclamado, ora recorrente.
Estabelece o § 2º do art. 195 da CLT:
"Art. 195 ? (...)

§ 2º - Argüida em juízo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado,
seja por sindicato em favor de grupo de associados, o juiz designará perito
habilitado na forma deste artigo e, onde não houver, requisitará perícia ao
órgão competente do Ministério do Trabalho".§ 2º - Argüida em juízo
insalubridade ou periculosidade, seja por empregado, seja por sindicato em
favor de grupo de associados, o juiz designará perito habilitado na forma deste
artigo e, onde não houver, requisitará perícia ao órgão competente do
Ministério do Trabalho".
Consoante denota-se do texto legal, a designação de perito na hipótese de

pedido de adicional de insalubridade ou de periculosidade faz-se em norma
cogente, que impõe ao Juízo uma obrigação e não uma faculdade.
Acerca do tema, Manoel Antônio Teixeira Filho preleciona: "Adotando-se como

critério a existência de norma legal impositiva ou não-impositiva, teremos a
perícia: a) obrigatória; e b) facultativa. Exemplo típico de perícia obrigatória é a
que concerne à apuração e classificação das atividades insalubres ou
perigosas (...)" ("A Prova no Processo Trabalhista" - 5ª ed. - LTr, 1989 - p. 246).
Isis de Almeida explana que "Há casos em que a lei exige a perícia como único
meio de se evidenciar o fato, como ocorre na insalubridade ou na
periculosidade, ex vi do disposto no artigo 195 da CLT, com a redação que lhe
deu a Lei n. 6.514/77. Essa é a perícia necessária ou obrigatória. A perícia é
facultativa quando, também por outros meios de prova, poder-se-ia demonstrar
o fato em apreço. No primeiro caso, é óbvio que o deferimento pelo juiz é
compulsório, sendo, inclusive, determinada até ex officio" ("Teoria e Prática das
Provas no Processo Trabalhista" - LTr, 1980 - p. 145).
Extraio, ainda, da lição de Márcio Ribeiro do Valle:
" Em caso de reclamação trabalhista envolvendo postulação pertinente à

insalubridade ou periculosidade, o juízo determinará, obrigatoriamente, a
realização de perícia por um dos profissionais acima referidos (médico ou
engenheiro, desde que registrados no Ministério do Trabalho), para a devida
apuração, facultando-se às partes a apresentação de assistentes técnicos na
efetivação da diligência, a qual, por seu cunho de obrigatoriedade ( 2º do art.
195 da CLT), deve ser determinada mesmo na hipótese de revelia, a pena de
nulidade processual, pois a confissão ficta não abrange fato para o qual a lei
tornou obrigatória e indispensável a prova pericial" . (grifei).
("Insalubridade e Periculosidade", in "Curso de Direito do Trabalho: estudos em
memória de Célio Goyatá" - 3ª ed. - São Paulo: LTr. 1997 - p. 141).
A frustração do reclamado com relação ao laudo pericial não o torna nulo.
Observa-se que, em verdade, o reclamado não se conforma com as
conclusões da perícia que lhe foram desfavoráveis, mas isso não gera qualquer
nulidade da prova técnica, que foi elaborada por profissional qualificado, de
confiança do juízo e dentro das exigências legais. A insurgência do reclamado
guarda consonância com o resultado do laudo que lhe foi desfavorável, todavia,
não se vislumbra qualquer vício a macular o trabalho do expert, sendo certo
que uma nova perícia não substitui a primeira.
No mais, tem-se que o perito é profissional qualificado e com conhecimentos

técnicos que o habilitam a respostas aos quesitos apresentados e
esclarecimentos posteriores, tendo o expert declinado fundamentação
suficiente a embasar suas conclusões.
Isto posto, nego provimento ao apelo, para deferir o adicional de

insalubridade em grau médio sobre a remuneração do reclamante, com os
devidos reflexos, durante o período em que ele laborou como auxiliar de
produção.
No entanto, quanto à base de cálculo do adicional de insalubridade, sou

voto vencido, posto que a douta maioria dos magistrados que
participaram do julgamento, acompanhando o entendimento do Exmº
Desembargador Revisor, deu provimento ao apelo para fixar como base
de cálculo do adicional de insalubridade o salário base do empregado,
pelos seguintes fundamentos, verbis:
?Até o dia 30 de abril de 2008 este Relator sempre adotou os termos da antiga
redação da Súmula 228 do C. TST, que estabelecia a recepção do art. 192 da
CLT, no que se refere à base de cálculo do adicional de insalubridade, pela
Constituição Federal.
Ocorre que o Excelso Supremo Tribunal Federal, ao julgar o Recurso

Extraordinário n.º 565714, cuja relatora foi a eminente Ministra Carmen Lúcia
Antunes Rocha, adotou posição definitiva acerca da matéria. E o fez sob o
fundamento de cuidar de ação de repercussão geral.
Com efeito, no RE 565714, no qual antagonizaram Carlos Eduardo Junqueira

e Governo do Estado de São Paulo, buscou o recorrente obter da mais alta
Corte a reforma do v. Acórdão proferido pelo E. TJSP, que considerou
constitucional norma de lei estadual que fixou como base de cálculo do
adicional de insalubridade, para os policiais militares, o valor de dois salários
mínimos, com reajuste automático e pelos mesmos índices estabelecidos pelo
Governo Federal.
Todavia, entendeu o STF que o salário mínimo não poderia ser usado como
base de cálculo, sob pena de afronta ao art. 7.º, IV, parte final, da Constituição
da República. A expressão ?vedada sua vinculação para qualquer fim? levou
ao entendimento, sem controvérsia, de que exceto naqueles casos em que a
própria Constituição havia excepcionado, em nenhum outro caso poderia o
legislador infraconstitucional utilizar o salário mínimo como indexador.
Porém, a Suprema Corte também deixou assentado que o fato de não haver
uma lei fixando outra base de cálculo que nãPorém, a Suprema Corte também
deixou assentado que o fato de não haver uma lei fixando outra base de
cálculo que não o salário mínimo não permitiria que o Judiciário a fixasse como
sendo a remuneração, porque a CF/88, no art. 7º, XXIII, não estabeleceu base
de cálculo sobre a remuneração, mas apenas estatuiu que o adicional
comporia a remuneração do trabalhador.
É por isso que, mesmo julgando inconstitucional a norma estadual, o STF

negou o pedido dos recorrentes de aplicação da remuneração como base de
cálculo, preferindo manter, até nova lei estadual, o valor dos dois salários
mínimos, com reajustes aplicados pelo Estado de São Paulo, de forma a não
adotar uma decisão in peius.
Essa decisão, tomada com o cuidado de se tratar de ação com repercussão

geral, considerando o interesse das categorias econômicas e profissionais,
além dos servidores públicos, deu ensejo a uma das primeiras súmulas
vinculantes adotadas pelo Excelso Tribunal, que restou lavrada nos seguintes
termos:
SÚMULA VINCULANTE 4
SALVO NOS CASOS PREVISTOS NA CONSTITUIÇÃO, O SALÁRIO MÍNIMO

NÃO PODE SER USADO COMO INDEXADOR DE BASE DE CÁLCULO DE
VANTAGEM DE SERVIDOR PÚBLICO OU DE EMPREGADO, NEM SER
SUBSTITUÍDO POR DECISÃO JUDICIAL.
Em vista disso, curvo-me à referida decisão.
Todavia, continua, ainda, o art. 192 da CLT a mencionar o salário mínimo como
base de cálculo do adicional de insalubridade.
Com a decisão do STF, porém, essa parte do dispositivo celetista deixa de

existir no mundo jurídico, sendo desnecessário, no regime constitucional atual,
ato do Senado Federal para expungir o artigo da legislação em vigor,
dependendo do Legislativo Federal apenas o advento de nova lei fixando, vez
por todas, outra base de cálculo.
Contudo, não podem os trabalhadores ficar desprovidos de um direito que lhes

é assegurado na própria ConstituiçãContudo, não podem os trabalhadores ficar
desprovidos de um direito que lhes é assegurado na própria Constituição
Federal. Em vista disso, faço uso da analogia, como autorizado no art. 8.º da
CLT, para estabelecer como base de cálculo do adicional de insalubridade o
salário básico do empregado. Tomo por modelo o que dispõem os artigos 193
da CLT e 14 da Lei n.º 4.860/65. É que ambos os artigos cuidam de agentes
agressivos à saúde do trabalhador, sendo que, no caso específico da Lei
4.860/65, a norma legal refere-se, inclusive, à insalubridade, razão pela qual
parece-me perfeitamente possível dar o mesmo tratamento tanto a um como a
outro caso?.
2.2.3. DAS HORAS EXTRAS
Aduz o recorrente a reforma da r. sentença de piso no tocante ao deferimento

das horas extras, vez que todas as horas laboradas foram pagas, conforme
cartões de ponto juntados aos autos e, que na hipótese de entender ser devido
o pagamento de horas extras, seja reconhecido o acordo individual de
compensação.
Razão não lhe assiste.
Compulsando os autos verifica-se o que diz as testemunhas (fls. 363/365):
da reclamada: ?... que no período de alta produção, setembro a dezembro,

costuma fazer em média de seis a oito horas extras por semana, que também
trabalha aos sábados, domingos as vezes, que havendo necessidade,, também
trabalha em feriados...?
do reclamante: ?... que trabalhava de segunda a sábado, inclusive feriados, ...

que o trabalho era despendido até às 21:00 hs, mas as vezes apertava e até
fazia dobras , que sabe que as horas extras eram pagas a menor ...?
A testemunha inquirida não demonstrou fragilidade para servir de apoio à

narrativa apresentada na peça vestibular da ação. No que diz respeito à
duração do trabalho, em particular, não se verifica significativas contradições
que lhe retiram o valor probante.
Não merece reforma a r. sentença neste tocante.
Quanto ao reconhecimento do acordo individual de compensação, nesse

aspecto a questão passa inicialmente pelo exame do artigo 129 do Código Civil
de 1916, vigente à época dos fatos (atual artigo 107, do NCC) que dispunha o
seguinte, ?in verbis?:
?Art.129. A validade das declarações de vontade não dependerá de forma

especial, senão quando a lei expressamente exigir.?
E o ?caput? do artigo 59 da Consolidação das Leis do Trabalho impõe como

exigência expressa para a convolação do acordo de compensação que a
avença se faça ?...mediante acordo escrito....? ao dispor textualmente:
?Artigo 59. A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de horas
suplementares, em número não excedente de duas, MEDIANTE ACORDO
ESCRITO entre EMPREGADOR E EMPREGADO, ou mediante contrato
coletivo de trabalho.? (grifamos)
Já o artigo 5° inciso II da Constituição Federal, que é a fonte de todo o

ordenamento jurídico, dispõe que
?ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em

virtude de lei.?
Ora, existindo norma de ordem pública que impõe a forma escrita como
requisito essencial para a validade do acordo que elastece a jornada de
trabalho e considerando a garantia vigente conferida pelo artigo 5° inciso II da
CF/88, o reclamado encontra-se obrigado a observar as disposições legais
acima destacadas, segundo o principio da legalidade e da reserva legal.
Nesse sentido, também é o entendimento que vem sendo adotado pela

superior instância através da Súmula n.º 85 do C.TST, em seu item I:
?A compensação de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo

individual escrito , acordo coletivo ou convenção coletiva?.
Nessa mesma linha de raciocínio é o entendimento dominante do Egrégio

Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região, a ponto de já ter sumulado a
questão conforme se verifica ?in verbis?:
SÚMULAS DA JURISPRUDÊNCIA DOMINANTE EM DISSÍDIOS INDIVIDUAIS

DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 15ª REGIÃO1 - TEMA:
ACORDO PARA COMPENSAÇÃO DE HORAS DE TRABALHO. Para a
compensação de horas de trabalho, na forma prevista no artigo 59, § 2º, da
CLT, é necessária a prova da existência de acordo escrito.
Nego provimento ao apelo, para deferir o pleito de horas extras, acrescidas

do adicional previsto na norma coletiva pertinente à categoria profissional do
obreiro vigente à época do labor em sobrejornada, bem como as respectivas
repercussões legais, não sendo considerado o acordo individual de
compensação, tudo a ser apurado em liquidação, com base nos horários
constantes dos cartões de ponto acostados aos autos, e compensando-se os
valores já pagos à idêntico título.
2.2.4. DO FGTS
Insurge o reclamado, ora recorrente na reforma da r. sentença a quo,

afirmando ter efetuado corretamente o depósito do FGTS, devido ao
reclamante, conforme prova documental nos autos.
Carece de razão o recorrente.
A Lei do FGTS (8.036/1990), em seu art. 18, preceitua:
"Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador,

ficará"Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador,
ficará este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os
valores relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao
imediatamente anterior, que ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das
cominações legais (red. L. 9.491/97)."
Compulsando os autos, é patente o descumprimento por parte do reclamado

no recolhimento das verbas do FGTS, onde se verifica pelos extratos de conta
vinculada juntados, inadimplemento da empresa quanto ao depósito de 8% da
remuneração, referente ao mês de janeiro de 2005, mês este, em que ocorreu
sua demissão.
Isto posto, nego provimento ao apelo, mantendo a sentença de piso neste

aspecto.
2.3. RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO DO RECLAMANTE
2.3.1. DA INTEGRAÇÃO DO AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO
A r. sentença indeferiu o pedido de integração do valor referente ao auxílio-

alimentação, ao argumento de que o benefício foi instituído por norma coletiva
da categoria que estabelece não integrar este benefício nos salários como
conseqüente natureza salarial.
Merece reforma a r. sentença.
A contraprestação pela força de trabalho é um dos elementos da relação

contratual mais importantes. O artigo 458, da CLT, é claro ao dizer que, além
do pagamento em dinheiro, compreende-se no salário, para todos os efeitos
legais, a alimentação, habitação, vestuário e outras prestações in natura.
E essa situação não pode ser modificada mediante contratação, tampouco por
norma coletiva de trabalho, pois não está à disposição das entidades sindicais
fixar a natureza jurídica de quaisquer das contraprestações advindas do
dispêndio da força laboral. Essa prerrogativa é apenas legal. Daí porque admito
o caráter indenizatE essa situação não pode ser modificada mediante
contratação, tampouco por norma coletiva de trabalho, pois não está à
disposição das entidades sindicais fixar a natureza jurídica de quaisquer das
contraprestações advindas do dispêndio da força laboral. Essa prerrogativa é
apenas legal. Daí porque admito o caráter indenizatório dessa verba, por força
do disposto na Lei n.º 6.321/76 (OJ n.º 133, da SDI-I/TST), que regulamenta o
PAT.
Ocorre que, no caso dos autos, a ré sequer alega ser integrante do PAT, se
arrimando somente nas convenções coletivas de trabalho.
Pelo exposto, dou provimento ao apelo para deferir a integração do salário in

natura.
2.3.2. DA MULTA DO ART. 477, § 8° DA CLT
Pleiteia o recorrente, ora reclamante, a reforma da r. sentença condenando o

reclamado ao pagamento da multa acima elencada, ante a mora no pagamento
das rescisórias vindicadas na exordial.
Não lhe assiste razão.
Observando-se o Termo de Rescisão de Contrato de Trabalho às fls. 40,

conclui-se que as verbas foram quitadas no prazo legal.
A multa preconizada pelo § 8º, do artigo 477 da CLT, é devida em se tratando
de mora temporal ou flagrante intento dissimulatório. No caso dos autos, não
está caracterizada a mora temporal no pagamento das verbas rescisórias.
Nego provimento ao apelo.
2.3.3. DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Data vênia de entendimento contrário, o ius postulandi da Justiça do Trabalho

(art. 791 da CLT) se encontra revogado pelo art. 133 da Constituição Federal.
A administração da justiça não pode ser confundida com interesse econômico
do cidadão. Trata-se de bem indisponível. O juiz, como bem lembra Valentin
Carrion, in comentários, nem pode, nem deve, perante a desigualdade das
partes, no assessoramento advocatício, descer do estrado para ajudar a parte
desprotegida. Se o fizer, fere a sua imparcialidade. Lembre-se, ainda, que o
"Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficiência de recursos" (art. 5º LXXIV da CF).
Demais disso, nada justifica o monopólio sindical em torno do art. 16 da Lei

5.584/70. Essa norma nunca excluiu a sucumbência, apenas fazia reverter ao
sindicato os honorários devidos pelo vencido, exceção feita aos merecedores
de assistência judiciária.
Portanto, devidos honorários advocatícios de 15% sobre o valor da

condenação, a teor do artigo 20 do C.P.C e 133 da Constituição Federal.
Finalmente, para evitar embargos de "prequestionamento", destaca-se que a

ADIn 1127.8 não vincula a interpretação da matéria com base no artigo 133 da
CF, pois a própria fonte normativa está fora do controle concentrado de
constitucionalidade. E quanto ao En. 329 do Col. TST, não se segue a
orientação da Corte pelas razões declinadas.
Acresça-se, ainda, que no Processo do Trabalho a sucumbência não é

proporcional, na forma artigo 21 do CPC. Trata-se de interpretação extensiva
do artigo 789, §4º da CLT, que por sua vez não estabelece pagamento pro
rata.
Dou provimento para fixar a verba honorária em 15% (quinze por cento).
Mantido o valor da condenação.
3. CONCLUSÃO
A C O R D A M os Juízes da 1ª Turma do Egrégio Tribunal Regional do

Trabalho da 17ª Região, por unanimidade, conhecer de ambos os recursos; por
maioria, dar parcial provimento ao apelo patronal para fixar como base de
cálculo do adicional de insalubridade o salário base e dar parcial provimento ao
recurso adesivo obreiro para deferir a integração do salário in natura, bem
como os honorários advocatícios, fixados em 15% (quinze por cento) do valor
da condenação.
Vitória - ES, 02 de setembro de 2008.
JUIZ JAILSON PEREIRA DA SILVA

Relator
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrentes: Valcemir Barbosa Aleluia

Município de Colatina
Recorrido: Os mesmos
Origem: VARA DO TRABALHO DE COLATINA - ES
Relator: JUIZ CLAUDIO ARMANDO COUCE DE MENEZES
Revisor: JUIZ CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE
EMENTA:
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS - No processo trabalhista, os honorários advocatícios

somente são devidos quando o empregado litiga assistido por seu Sindicato de Classe, ou seja,
na hipótese contemplada no artigo 14, da Lei nº 5.584/70. Constituindo o obreiro advogado
particular, não se encontra presente a hipótese que enseja ao juízo deferir-lhe a verba
honorária. Nessa linha as Súmulas 219 e 329, bem como a Orientação Jurisprudencial 305, da
SDI-I, do C. TST.
MULTA DO ART. 477, DA CLT - Se o pagamento das verbas deferidas só restou devido após
o provimento jurisdicional de primeiro grau, inexiste, antes disso, mora justificadora da
aplicação da multa do § 8.º,do artigo celetista em comento.

1. 1. RELATÓRIO
Trata-se de recursos ordinários do reclamante e do reclamado, contra a

sentença proferida pela Vara do Trabalho de Colatina que julgou procedente,
em parte, o pedido.
Nas razões recursais, o reclamante pede a reforma da sentença quanto às

diferenças salariais e reflexos e multa do art. 477 da CLT.
Nas razões recursais, o reclamado aponta julgamento extra e ultra petita; no

mérito, requer a reforma da sentença quanto ao vínculo empregatício, FGTS e
Parecer do Ministério Público do Trabalho pelo conhecimento e não provimento

do recurso ordinário do Município e prejudicado o interposto pelo reclamante.
Seqüência de atos:
ATO FOLHAS
SENTENÇA 240-245
EMBARGOS - RECLAMADO 247-251
EMBARGOS - RECLAMANTE 252
DECISÃO - EMBARGOS 254
RECURSO - RECLAMANTE 259-265
RECURSO - RECLAMADO 266-275
CONTRA-RAZÕES ? AUTOR 278-281
CONTRA-RAZÕES - 284-291
RECLAMADO
PARECER DO MINISTÉRIO 295-297
PÚBLICO DO TRABALHO
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1 CONHECIMENTO
2.1.1 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS E IMPOSTO DE RENDA ? PEDIDO DE

DESISTÊNCIA ? EM CONTRA-RAZÕES
Entende o Ministério Público do trabalho que deve ser homologada a

desistência quanto aos honorários advocatícios e imposto de renda e, em
conseqüência, prejudicado o exame do recurso por perda superveniente do
objeto.
Pretende-se a desistência quanto aos honorários advocatícios e imposto de

renda.
Todavia, nesta fase processual, é impossível a homologação da desistência.
A sentença, ao ser proferida, enquanto comando do órgão jurisdicional, produz

seus efeitos, dentre os quais o de vincular as partes ao comando inserto na
decisão, mesmo antes da coisa julgada.
Assim, ao ser publicada a sentença, surgem efeitos de natureza material e

processual: aquele consiste na vinculação das partes ao que foi decidido; este
impede a desistência dos direitos reconhecidos.
Após a sentença, a autora não pode desistir dos honorários e imposto de

renda.Após a sentença, a autora não pode desistir dos honorários e imposto de
renda.
Nesse sentido, Enrico Tulio Liebman:
?A sentença, como ato autoritativo ditado por um órgão do Estado,

reivindica naturalmente, perante todos, seu ofício de formular qual
seja o comando concreto da lei ou, mais genericamente, a vontade do
Estado para um caso determinado. As partes (...) são certamente as
primeiras que sofrem a sua eficácia. (...) Certamente muitos
permanecem indiferentes em face da sentença que decidiu somente
a relação que em concreto foi submetida ao exame do juiz; mas
todos, sem distinção, se encontram em pé de igualdade de sujeição a
respeito dos efeitos da sentença, efeitos que se produzirão
efetivamente para todos aqueles cuja posição jurídica tenha qualquer
conexão com o objeto do processo (...).
Assim, não homologo o pedido de desistência.
Por conseqüência, subsiste interesse recursal quanto aos honorários

advocatícios e descontos fiscais.
Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheço dos recursos.
2.2 PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA E EXTRA PETITA ?

CONDENAÇÃO EM HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
O recorrente alega que:
1) ?não houve pedido de condenação da verba relativa a honorários advocatícios? (f.269);
2) ?a indigitada condenação deve ser podada de maneira imediata, porque a sentença agiu
de maneira totalmente contrária aos limites do artigo 460 do CPC, pois deferiu parcela sem que
houvesse pedido, portanto, ?ultra e extra-petita?.? (f.269);
Sem razão.
O reclamante fez pedido de honorários advocatícios (f.07).
Por fim, ressalte-se que ainda que não o tivesse feito, os honoráPor fim,
ressalte-se que ainda que não o tivesse feito, os honorários são pedidos
implícitos, ainda que ausentes na inicial podem ser apreciados pelo Juiz.
Rejeito.
2.3 MÉRITO
2.3.1. RECURSO DO MUNICÍPIO
2.3.1.1 CONTRATATAÇÃO IRREGULAR
O reclamante trabalhou para o reclamado na função de assistente de

atividades agropecuárias (f.03). Pretende, dentre outros pedidos, os depósitos
do Fundo de Garantia não recolhidos durante o período laboral.
O recorrente alega que não há obrigação de pagar FGTS porque o reclamante
exerceu cargo em comissão, cuja contratação é permitida pela Constituição da
República.
Sem razão.
Em regra o ato nulo não produz efeitos. Mas não se pode aceitar essa
assertiva com absoluto rigor, pois há aqueles que os geram, em razão de
motivos relevantes. A nulidade da contratação não pode deixar de gerar efeitos
em favor do hipossuficiente, pois não há má-fé por parte do trabalhador na
efetivação da contratação e por ser impossível a restituição aos contratantes do
estado anterior, dado o caráter da prestação recebida pelo empregador.
A vária função exercida pelo reclamante, não se enquadra dentre aquelas

consideradas essenciais e, ainda, não visava suprir situações de urgência.
Além disso, não basta a Administração Pública nomear o recorrido para

exercer cargo em comissão , uma vez que a atividade desempenhada pelo
reclamante não se coadunam com o disposto no inciso V, do artigo 37, da
CRFB/88.
Com efeito, a contratação de servidores, mesmo em afronta ao disposto no art.

37, II, da Carta Magna, no campo do Direito do Trabalho produz efeitos, haja
vista a impossibilidade de restituir-se a força de trabalho do servidor.
E ainda, mesmo ante a nulidade da contratação, o artigo 19-A, introduzido E

ainda, mesmo ante a nulidade da contratação, o artigo 19-A, introduzido à lei
8.036/90 pela Medida Provisória nº 2.164-41, de 2001, determina que o
depósito do FGTS é devido ao trabalhador que tenha seu contrato de trabalho
declarado nulo.
Nesse sentido, a sentença (fs. 241-242):

" Não obstante o entendimento pessoal desta Magistrada em sentido
contrário, curvo-me à diretriz jurisprudencial uniforme da mais alta
Corte Trabalhista do país, consubstanciada na Súmula nº 363 do
Colendo TST, eis que o postulante foi admitido após a Constituição de
1988, de forma irregular, sem a respectiva prestação e aprovação em
certame público.
Dessarte, improcedem os pleitos autorais, à exceção das
importâncias alusivas aos depósitos do FGTS que ficam deferidas, na
forma do artigo 19-A da Lei 8.036/1990, considerando-se todo o
período laborado, alémDessarte, improcedem os pleitos autorais, à
exceção das importâncias alusivas aos depósitos do FGTS que ficam
deferidas, na forma do artigo 19-A da Lei 8.036/1990?.
Nego provimento.
2.3.1.2 FUNDO DE GARANTIA - RECOLHIMENTO

Pretende-se a reforma da sentença para que o FGTS seja recolhido na conta
vinculada do autor, ao invés do seu pagamento direto.
Com razão.
Quanto à indenização equivalente ao fundo de garantia assiste razão ao

reclamado, pois a quantia não deve ser paga diretamente ao autor, porém
recolhida ao fundo de garantia por dois motivos: 1) para se evitar duplo
recolhimento, pois o órgão gestor (Caixa Econômica) ao verificar o não
recolhimento poderia, posteriormente, cobrar a quantia; 2) viabilizar a utilização
do fundo de garantia em projetos sociais, atendendo a sua natureza jurídica de
direito social.
Os objetivos pretendidos com a instituição do FGTS podem ser assim

resumidos:
? a remoção de óbices ao bom funcionamento do mercado de trabalho;
? a constituição de um Fundo de Indenizações Trabalhistas;
? facultar ao trabalhador, em troca da estabilidade no emprego, a viabilidade

de formar um patrimônio;
? possibilitar ao trabalhador aumento de sua renda, pela chance de aquisição

da casa própria;
? constituir Fundo de Recursos para o financiamento de programas de

habitação popular, saneamento básico e infra-estrutura urbana.
Por sua vez, a definição da natureza jurídica de direito social foi declarada pelo
Supremo Tribunal Federal, no recurso extraordinário 100249, onde foi
ressaltado seu fim estritamente social de proteção ao trabalhador, verbis:
" EMENTA: Fundo de Garantia por Tempo de Serviço . Sua natureza jurídica. Constituição, art.
165, XIII.Lei nº5.107, de 13.9.1966. às Contribuições para o FGTS não se caracterizam como
crédito tributário ou contribuições a tributo equiparáveis. Sua sede está no art. 165, XIII, da
Constituição. Assegura-se ao trabalhador estabilidade, ou fundo de garantia equivalente. Dessa
garantia, de índole social, promana, assim, a exigibilidade pelo trabalhador do pagamento do
FGTS, quando despedido, na forma prevista em lei. Cuida-se de um direito do trabalhador. Dá-
lhe o Estado garantia desse pagamento. A contribuição pelo empregador, no caso, deflui do
fato de ser ele o sujeito passivo da obrigação, de natureza trabalhista e social, que encontra, na
regra constitucional aludida, sua fonte. A atuação do Estado, ou de órgão da Administração
pública, em prol do recolhimento da contribuição do FGTS, não implica torná-lo titular do direito
à contribuição, mas, apenas, decorre do cumprimento, pelo Poder Público de obrigação de
fiscalizar e tutelar a garantia assegurada ao empregado optante pelo FGTS. Não exige o
Estado, quando aciona o empregador, valores a serem recolhidos ao Erário, como receita
pública. Não há, aí, contribuição de natureza fiscal ou parafiscal. Os depósitos do FGTS
pressupõem vínculo jurídico, com disciplina no Direito do Trabalho. Não se aplica às
contribuições do FGTS o disposto nos arts. 173 e 174, do CTN. Recurso extraordinário
conhecido, por ofensa ao art. 165, XIII, da Constituição, e provido, para afastar a prescrição
qüinqüenal da ação.
...
O SENHOR MINISTRO SIDNEY SANCHES:
...
Discutiu-se no v. acórdão recorrido o tema da natureza jurídica do FGTS, se tributária ou não-
tributária, para efeito de fixação do prazo de prescrição , com exame de matéria constitucional,
de lei complementar ( CTN) e de legislação ordinária específica.
...
Para o eminente Ministro NÉRI DA SILVEIRA tal contribuição, nem mesmo antes da EC nº8/77.
E, por isso, tendo por aplicável à espécie o prazo trintenário resultante de conjugação do art. 20
da Lei nº 5.107/66 com o art. 144 da LOPS, conhece do recurso e lhe dá provimento para
afastar a prescrição .
Peço vênia ao eminente Ministro OSCAR CORREA para acompanhar o voto do eminente
Ministro NÉRI DA SILVEIRA, pelas razões seguintes.
O Código Tributário Nacional é de 25/10/66 ( Lei nº 5.172), anterior, portanto, à C.F. de 1967.
Seu art. 3º define tributo como toda prestação pecuniária compulsória, em moeda ou cujo valor
nela se possa exprimir, que não constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada
mediante atividade administrativa plenamente vinculada..
A contribuição para o fundo de garantia por tempo de serviço foi instituída pelo Lei nº 5.107, de
13/09/66, antes mesmo do CóA contribuição para o fundo de garantia por tempo de serviço foi
instituída pelo Lei nº 5.107, de 13/09/66, antes mesmo do Código Tributário Nacional, que é de
25/10/66.
Ora, a meu ver, também, não pode ser qualificado como tributo no sentido do art. 3 CTN, uma
contribuição para um fundo, feita pelo empregador, em prol do empregado, destinado
exclusivamente a este, despedido justa ou injustamente, e que nunca se incorpora, nem
mesmo de passagem, à receita propriamente dita, embora seja administrado e cobrado por
órgãos governamentais.
Se o FGTS não é tributo, mas direito social do empregado , garantido pela C.F. e regulado por
lei própria, que, no art. 20 (lei 5.107/66) lhe atribui os mesmos privilégios das contribuições
devidas à previdência social, o prazo prescricional para a pretensão de cobrança há de ser o
previsto no art. 144 da LOPS, i. e., o de trinta anos, e não o de cinco anos, previsto o art. 174,
do C.T.N.
E como o v. acórdão recorrido, conferindo ao direito questionado natureza tributária, em vez de

meramente social, afrontou, segundo penso, as normas constitucionais focalizadas e,
consequentemente, concluiu pela prescrição quinquenal, conheço do recurso e lhe dou
provimento para afastá-la, adotando, pois, no substancial, os fundamentos do voto do eminente
Ministro NÉRI DA SILVEIRA, sempre com a devida vênia do eminente Ministro OSCAR
CORRÊA.
O SR. MINISTRO FRANCISCO REZEK: - Sr. Presidente, no domínio do direito tributário

minhas convicções são muito poucas, e, talvez por isso mesmo, dogmáticas. Assim como o
imposto é espécie de tributo, o tributo é espécie de receita pública. Invoco, aqui, o ensinamento
doutrinário do Ministro Baleeiro: receita pública é todo ingresso que, adentrando o erário, o
tesouro público, sem nenhuma condição ou correspondência no passivo, vem acrescer seu
vulto como elemento novo e positivo. Penso ser essa, quase que literalmente, a lição do grande
mestre. Dessarte, eu não saberia como vislumbrar tributo naquilo que sequer é receita pública.
O só fato de tratar-se de algo que se deve recolher obrigatoriamente nO SR. MINISTRO
FRANCISCO REZEK: - Sr. Presidente, no domínio do direito tributário minhas convicções são
muito poucas, e, talvez por isso mesmo, dogmáticas. Assim como o imposto é espécie de
tributo, o tributo é espécie de receita pública. Invoco, aqui, o ensinamento doutrinário do
Ministro Baleeiro: receita pública é todo ingresso que, adentrando o erário, o tesouro público,
sem nenhuma condição ou correspondência no passivo, vem acrescer seu vulto como
elemento novo e positivo. Penso ser essa, quase que literalmente, a lição do grande mestre.
Dessarte, eu não saberia como vislumbrar tributo naquilo que sequer é receita pública. O só
fato de tratar-se de algo que se deve recolher obrigatoriamente não basta para determinar a
natureza tributária do recolhimento."
Nego provimento .
2.3.1.3 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Pretende-se a reforma da sentença quanto aos honorários advocatícios, em

razão de a reclamante estar patrocinada por advogado particular (f.08).
Com razão.
No processo trabalhista, os honorários advocatícios somente são devidos

quando o empregado litiga assistido por seu Sindicato de Classe, ou seja, na
hipótese contemplada no artigo 14 da Lei nº 5.584/70.
No caso vertente, o reclamante constituiu advogado particular, não estando

presente a hipótese que ensejaria ao juízo deferir-lhe a verba honorária.
Nessa linha as Súmulas 219 e 329, bem como a Orientação Jurisprudencial

305 da SDI-I do C. TST:
"Na Justiça do Trabalho, o deferimento de honorários advocatícios

sujeita-se à constatação da ocorrência concomitante de dois
requisitos: o benefício da justiça gratuita e a assistência por
sindicato."
Dou provimento.
2.3.2 RECURSO DO RECLAMANTE
2.3.2.1 DIFERENÇAS SALARIAIS
O recorrente alega que:
1) houve desvio de função. Foi nomeado para o cargo de Assistente de

atividades agropecuárias, a partir de março de 2003, passou a desempenhar
atividades inerentes ao cargo de secretário (f.261);
2) desempenhava todas as atribuições da Srª Martha E. Ferreira, Secretária da
Indústria e Comércio (f.261);
Sem razão.
O Reclamante não produziu provas quanto ao alegado desvio funcional, razão
da impossibilidade de sua concessão.
Apesar de constar no Decreto que nomeou o autor para o exercício do cargo

de Subsecretário Municipal de Indústria e Comércio (f.12), não há provas de
que, efetivamente, desempenhava as atividades inerentes ao cargo de
Secretário (f.04).
Por sua vez, o autor alegou que ?desde a admissão até o mês de março de
2002, desempenhou a função de Chefe de Departamento?. Contudo, ?jamais
percebeu pela função desempenhada ? chefe de Departamento e Secretário.?
Contudo, na folha referente ao mês de dezembro de 2002, demonstra que o

salário do autor, no cargo de chefe de departamento, percebeu idêntica quantia
superior à de Tania Lucia Marino, no exercício do mesmo cargo.
Nome Valor
Tania Lucia Marino ? f.52 R$ 548,15
Valcemir Barbosa Aleluia ? fs.52-53 R$ 548,15
Sob essa diretriz, o Parecer do Ministério Público do Trabalho (f.297):
? Considerando que não foi produzida no tocante ao desvio funcional

e, considerando que não houve alegação de nulidade da sentença por
cerceio de defesa, entendemos prejudicado o apelo, em razão do que
restou analisado no Recurso Ordinário do Município .?
Nego provimento.
2.3.2.2 MULTA DO ART. 477 DA CLT
Alega o recorrente ser devida a multa do art. 477, da CLT, ante o pagamento
incorreto das verbas rescisórias.
Sem razão, entretanto.
Indevida a multa pelo pagamento a destempo das verbas resilitórias, uma vez
que estas foram adimplidas dentro do prazo elencado no art. 477 , § 6.º da
CLT. O pagamento das verbas deferidas só restou devido após o provimento
jurisdicional de 1.º grau , inexistindo, antes disso, mora justificadora da
aplicação da multa do § 8.º do artigo celetista em comento.
Ante o exposto, nego provimento.

Mantenho o valor da condenação.
3. CONCLUSÃO
A C O R D A M os Juízes da 2ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 17ª

Região, por unanimidade, conhecer de ambos os recursos, por maioria, não
homologar o pedido de desistência, por unanimidade, rejeitar as preliminares
de julgamento 'ultra petita' e de julgamento 'extra petita', dar provimento parcial
ao apelo da reclamada para excluir da condenação os honorários advocatícios
e negar provimento ao apelo da reclamante. Mantido o valor da condenação.
Vitória - ES, 14 de agosto de 2008.
JUIZ CLAUDIO ARMANDO COUCE DE MENEZES

Relator
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrente: Cleber de Jesus Almeida

Recorrido: Emerson de Menezes Marely - ME
Relatora: DESEMBARGADORA CLÁUDIA CARDOSO DE SOUZA
Revisora: DESEMBARGADORA WANDA LÚCIA COSTA LEITE
FRANÇA DECUZZI
1. 1. RELATÓRIO
Trata-se de recurso ordinário interposto pelo reclamante, em face da r.

sentença de fls. 77/83, prolatada pela MMª. 5ª Vara do Trabalho de Vitória/ES,
da lavra da eminente juíza Rosaly Stange Azevedo, que rejeitou a prejudicial
de prescrição, e, no mérito propriamente dito, julgou parcialmente procedentes
os pedidos formulados na inicial.
Razões recursais do reclamante, às fls. 85/91, pleiteando a reforma da julgado,

no tocante à retificação da data de admissão na CTPS, às horas extras e
reflexos, ao salário pago ?por fora?, às multas dos arts. 467 e 477 da CLT, e
aos descontos fiscais e previdenciários.
Contra-razões apresentadas pela reclamada, às fls. 95/105, requerendo seja

negado provimento ao apelo obreiro.
Instrumentos de mandato, às fls. 10, 11 e 19.
Em atendimento ao Provimento 01/2005 da CGJT, publicado no D.O. de 24 de

fevereiro de 2005, não houve remessa dos autos ao Ministério Público do
Trabalho para emissão de parecer.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1. ADMISSIBILIDADE
O recurso ordinário obreiro não deve ser conhecido em relação à ?multa do art.
467 da CLT?, visto que o pedido de reforma da decisão não veio acompanhado
das razões de fato e de direito com que o recorrente impugna o julgado. O
recurso ordinário obreiro não deve ser conhecido em relação à ?multa do art.
467 da CLT?, visto que o pedido de reforma da decisão não veio acompanhado
das razões de fato e de direito com que o recorrente impugna o julgado.
Assim sendo, conheço parcialmente o recurso ordinário interposto pelo

reclamante e considero as contra-razões apresentadas pela reclamada,
pois presentes os pressupostos legais de admissibilidade.
2.2. MÉRITO
2.2.1. RETIFICAÇÃO DA DATA DE ADMISSÃO NA CTPS
Sustentando data de admissão no dia 18/03/2002 e anotação da CTPS no dia

03/07/2006, pretende o recorrente a retificação do seu registro, bem como o
pagamento das verbas trabalhistas decorrentes, a saber: 13º salário, férias
com 1/3, FGTS, horas extras e reflexos. Invocando a prova testemunhal, o
recorrente argumenta que prestava serviços para o reclamado, através de uma
simulada terceirização, via pessoas que também eram subordinadas ao réu e
que possuíam uma espécie de ?poder de gerência? sobre ele (o autor). Diz
que em nenhum momento o reclamado negou ter se beneficiado dos seus
serviços, ainda que de forma terceirizada. Aduz que ao admitir a prestação de
serviços com natureza autônoma, a ré atrai para si o ônus da prova. Pondera
que as testemunhas Wagner Lima de Lacerda e Geane Rodrigues Lacerda
Moreira, trazidas pelo autor, comprovam o labor para o reclamado em período
anterior à data da anotação da CTPS. Assevera que a testemunha Josias
Guimarais Vieira, trazida pela reclamada, afirma textualmente que o autor era
empregado da ré, como outro qualquer.
Vejamos.
A prova oral, ao contrário das alegações do recorrente, não lhe favorece.
Infere-se facilmente de seu conteúdo que o autor laborava de forma autônoma,

prestando serviços para o Sr. Wagner (1ª testemunha do rte) e posteriomente
para o Sr. Márcio (1ª testemunha da rda), antes de ser contratado pela
reclamada, na data consignada em sua CTPS (03/07/2006).
Em seu depoimento pessoal, fl. 65, o autor disse começou trabalhando como
ajudante de entrega de biscoitos no veículo Kombi do Sr. Wagner, antes de
laborar com o Sr. Márcio Teixeira. Em seu depoimento pessoal, fl. 65, o autor
disse começou trabalhando como ajudante de entrega de biscoitos no veículo
Kombi do Sr. Wagner, antes de laborar com o Sr. Márcio Teixeira.
A reclamada sustenta que o reclamante não lhe prestou serviços, mas sim para
os terceirizados. O fato de afirmar que faz entregas no interior não é suficiente
para demonstrar que o autor lhe era subordinado, evidenciando apenas que a
ré, por intermédio dos terceirizados, efetuava tais entregas no interior do
Estado do Espírito Santo (vide fl. 66).
A testemunha Wagner, cujo depoimento encontra-se reproduzido à fl. 67, disse

que trabalhava como motorista autônomo e o reclamante era o seu ajudante.
Em que pese ter afirmado que o autor foi contratado pelo reclamado e dele
recebia seu salário, tal depoimento deve ser encarado com reservas, como
entendeu o MM. Juízo a quo, ao assentar que, ?segundo a reclamada e suas
testemunhas?, ouvidas a seu rogo, a testemunha Sr. Wagner teria contratado o
autor inicialmente, de quem receberia salários e seria subordinado,
presumindo-se o interesse na causa.?
A testemunha Geane Rodrigues Lacerda Moreira, trazida pelo autor, começou

a trabalhar para a reclamada em junho/julho de 2006, portanto não se presta a
comprovar o período pretérito do reclamante, que teve sua carteira assinada no
dia 03/07/2006. Não vinga a tese do recorrente no sentido de que a
testemunha esclareceu fatos desde junho de 2006, o que seria suficiente para
demonstrar que antes da anotação da CTPS, cerca de 1 mês antes, o
reclamante já laborava para a ré. Afinal, a testemunha sequer soube informar
com precisão a data da sua contratação, e também deixou a entender que
pode ter sido no mês de julho de 2006.
A 2ª testemunha da ré, Sr. Josias Guimarais Vieira, disse, à fl. 70, que presta
serviços para a reclamada desde o ano de 1999, na função de operador, e que
o autor era funcionário da ré como outro qualquer, recebendo seus salários do
Sr. Márcio Teixeira Soares. Tal assertiva poderia induzir a ilação de que o autor
já era empregado da reclamada antes do ano de 2006, entretanto, essa
testemunha não soube informar o período em que o reclamante trabalhou para
a referida pessoa. Portanto, do seu depoimento, pode se entender, assim como
entendeu o MM. Juízo de origem, que só passou a ser empregado da ré a
partir da data da formalizaA 2ª testemunha da ré, Sr. Josias Guimarais Vieira,
disse, à fl. 70, que presta serviços para a reclamada desde o ano de 1999, na
função de operador, e que o autor era funcionário da ré como outro qualquer,
recebendo seus salários do Sr. Márcio Teixeira Soares. Tal assertiva poderia
induzir a ilação de que o autor já era empregado da reclamada antes do ano de
2006, entretanto, essa testemunha não soube informar o período em que o
reclamante trabalhou para a referida pessoa. Portanto, do seu depoimento,
pode se entender, assim como entendeu o MM. Juízo de origem, que só
passou a ser empregado da ré a partir da data da formalização do vínculo.
Reforça a validade da terceirização e o vínculo de emprego após a data da

anotação da CTPS o depoimento da testemunha Márcio Teixeira Soares, no
qual se extrai o seguinte:
?presta serviço para o reclamado, fazendo a parte de frete, entregando

mercadorias desde 2002; o autor trabalhava com o Wagner e após passou a
trabalhar para o depoente; todo final de semana o depoente pagava ao
autor; ...; o autor trabalhou com o depoente de outubro de 2002 ao início de
2006; a ordem de entregas era determinada pelo depoente; o autor prestava
contas das entregas ao depoente; os horários de entrega eram combinados
pelo depoente com a fábrica e este combinava com o autor; ...; se o autor não
pudesse trabalhar o depoente chamava um vizinho para substituí-lo; nessas
ocasiões o depoente não pedia autorização ao reclamado, nem o avisava; ...?
(fl. 69 ? sem grifos no original).
Como se vê, no período anterior à anotação da CTPS, o reclamante não

recebia ordens e pagamento da reclamada, tampouco precisava de autorização
da empresa para ser substituído, fatos suficientes para elidir o vínculo de
emprego pretendido pelo autor, consoante exegese dos arts. 2º e 3º da CLT,
visto que não demonstrados os elementos subordinação, onerosidade e
pessoalidade.
Destarte, nego provimento.
2.2.2. HORAS EXTRAS E REFLEXOS
O MM. Juízo de piso deferiu horas extras e reflexos inerentes ao período

contratual anotado na CTPS.
Inconformado, insurge-se o recorrente sustentando que a prova testemunhal

também aponta labor extra no período anterior à anotação da CTPS. Requer as
horas extras correspondentes.
Contudo, não lhe assiste razão.
Como o vínculo de emprego anterior ao registro não foi reconhecido, conforme

tópico 2.2.1 suso, não há se falar em pagamento de horas extras alusivas a
esse período, mormente porque se foram prestadas favoreceram outro
empregador, a quem deveria ser dirigido o pedido, e não ao reclamado.
Nego provimento.
2.2.3. SALÁRIO PAGO ?POR FORA?
Escorado no depoimento da testemunha Geane Rodrigues Lacerda Moreira,

constante à fl. 68, o recorrente entende comprovado o pagamento de parte do
seu salário por fora do contracheque, requerendo, por conseqüência, o
pagamento de diferenças de verbas rescisórias considerando a suposta
globalidade de sua remuneração.
Bom.
O fato de a testemunha ter afirmado que recebia salário extra-folha não é

suficiente para demonstrar que o reclamado adotava a mesma prática para
todos os seus empregados.
A prova, nesse sentido, cujo ônus era do reclamante, foi inconsistente, pois se
dirigiu apenas à pessoa da depoente.
Nego provimento.
2.2.4. MULTA DO ART. 477, §8º, DA CLT
Pretende o recorrente perceber a multa prevista no §8º do art. 477 da CLT,

sustentando que o pagamento das verbas resilitórias foi incompleto.
Sem razão.
A multa do §8 º, do artigo 477, da CLT é devida, exclusivamente, na hipótese
de atraso no pagamento das verbas rescisórias constantes do termo de
rescisão, não se podendo elastecer o seu alcance.
O reconhecimento judicial de parcelas trabalhistas não tem o condão de atrair

essa penalidade, dada a controvérsia das verbas vindicadas pelo autor.
No presente caso, as parcelas rescisórias foram pagas tempestivamente,

exatamente na data da dispensa, em 23/04/2007, conforme se evidencia à fl.
40.
Assim sendo, nego provimento.
2.2.5. DESCONTOS FISCAIS
Na exordial e no seu recurso o reclamante pleiteou que a reclamada fosse

condenada a indenizá-lo ou à pagar os valores referentes ao imposto de renda.
Alegou que se os valores fossem pagos à época oportuna, sobre o montante

não incidiriam tais contribuições.
Vejamos.
A teor do artigo 46, da Lei nº 8.541/92, o imposto de renda incidente sobre os

rendimentos pagos em cumprimento da decisão judicial será retido pela pessoa
obrigada ao pagamento, no momento em que, por qualquer forma, o
recebimento se torne disponível para o beneficiário.
Sendo assim, considero que o sujeito passivo, sem dúvida, é o trabalhador e

que o fato gerador ocorre apenas no momento do pagamento, sem contar que
o artigo 2º do mesmo dispositivo legal estabelece a observância da tabela
vigente no mês do pagamento.
Ressalto, ainda, o Provimento 01/96 da CGJT e a Súmula n. 368 do C. TST.

Nesse sentido o aresto a seguir:
EMENTA: Recurso de revista - Descontos Fiscais - Imposto de renda Apuração

- Regime de competência versus regime de caixa - Provimento - A disposição
constante do artigo 46 da lei nº 8.541/92 respalda o entendimento de que o
fato gerador da obrigação tributária é o efetivo pagamento dos créditos
trabalhistas. Logo, o cálculo dos valores devidos a título de imposto de renda
há que ser feito em observância ao montante efetivamente pago e às
alíquotas, limitações e isenções vigentes quando da liberação do crédito ao
obreiro, sendo incoerente recorrer-se a tabelas aplicáveis quando sequer
constituída a obrigação tributária. Aliás, mais que incoerente, tem-se como
ilegal a adoção do regime de competência n hipótese em tela, porquanto
dispõe o artigo 105 do Código Tributário Nacional que 'A legislação tributária
aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim
entendidos aqueles cuja ocorrência tenha tido início mas não esteja completa
nos termos do artigo 116'; e em assim sendo, tem-se que as normas tributárias
aplicáveis ao caso concreto são aquelas vigentes quando do efetivo
pagamento ao empregado, pois '... Dentre os efeitos jurídicos do fato gerador
está o de determinar, no tempo, a data de nascimento da obrigação fiscal. Isso
a subordina à lei tributária em vigor nessa data...' (Aliomar Baleeiro, in 'Direito
Tributário Brasileiro', Editora Forense, 10ª ed., 1991, p. 458). De resto, tem-se
que tal entendimento já se encontra sedimentado no âmbito deste Tribunal,
conforme se constata pela edição do Tema n. 228 da Orientação
Jurisprudencial da SBDI-I. Recurso de Revista provido, no particular. (TST-RR-
499.271/1998.3 - (Ac.1ª T) - 2ª Reg. - rel Juiz Convocado Guilherme Augusto
Caputo Bastos. DJU 6.2.04, pág. 582.)
Nego provimento.
2.2.6. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS
Nesta matéria foi vencida esta Relatora, pois a douta maioria dos Juízes desta
Corte deu provimento parcial ao apelo, sob fundamento do Juiz Revisor, in
verbis:
?O reclamante pretende obter a reforma do r. julgado a quo, a fim de que a ré

seja condenada a suportar os valores devidos à Prtevidência Social.
Assiste-lhe parcial razão.
Independentemente de ser alto ou pequeno o salário, mesmo que recebesse

diluído ao longo do mês, haveria a incidência do INSS. Logo, não há nexo
causal entre a diminuição do patrimônio (suposto dano) e o inadimplemento do
réu. Logo, ao autor cabe a responsabilidade que a legislação lhe atribui, como
contribuinte. E nem se fale somente de valores históricos. A correção
monetária nada mais é do que corrigir a defasagem da moeda, para perpetuar
o seu valor real. Então, em tese, o mesmo valor que o autor receberia na época
própria é o recebido após a condenação judicial. Logo, a ré não é responsável
por qualquer decréscimo de patrimôIndependentemente de ser alto ou pequeno
o salário, mesmo que recebesse diluído ao longo do mês, haveria a incidência
do INSS. Logo, não há nexo causal entre a diminuição do patrimônio (suposto
dano) e o inadimplemento do réu. Logo, ao autor cabe a responsabilidade que
a legislação lhe atribui, como contribuinte. E nem se fale somente de valores
históricos. A correção monetária nada mais é do que corrigir a defasagem da
moeda, para perpetuar o seu valor real. Então, em tese, o mesmo valor que o
autor receberia na época própria é o recebido após a condenação judicial.
Logo, a ré não é responsável por qualquer decréscimo de patrimônio da
empregada, não sendo aplicáveis os artigos 186 e 927 do atual Código Civil,
ressaltando-se que o INSS não incide sobre os juros decorrentes da
condenação.
Contudo, não podemos ignorar os juros e a multa a que estão sujeitas as

contribuições previdenciárias em caso de atraso no seu recolhimento.
Nesse sentido, dispõe o art. 34 da Lei n.º 8.212/91, in verbis:
Art. 34. As contribuições sociais e outras importâncias arrecadadas pelo INSS,

incluídas ou não em notificação fiscal de lançamento, pagas com atraso, objeto
ou não de parcelamento, ficam sujeitas aos juros equivalentes à taxa
referencial do Sistema Especial de Liquidação e de Custódia-SELIC, a que se
refere o art. 13 da Lei nº 9.065, de 20 de junho de 1995, incidentes sobre o
valor atualizado, e multa de mora, todos de caráter irrelevável. (Artigo
restabelecido, com nova redação dada pela Lei nº 9.528, de 10.12.97)
É indene de dúvidas que o pagamento dessas despesas acessórias (juros e

multa) é de exclusiva responsabilidade da reclamada, na medida em que a ela
cabe arrecadar e recolher as contribuições dos segurados empregados devidas
à Seguridade Social (alínea "a", inc. I, art. 30, da Lei n.º 8.212/91).
Assim, eventual atraso no pagamento das contribuições previdenciárias

incidentes sobre as verbas contempladas em sentença proferida nos autos
deste processo, ensejará a aplicação de multa e juros, nos termos do art. 34 da
lei em comento, pelos quais a reclamada deverá responder, salientando-se que
o prazo a ser observado, para tal pagamento, encontra-se previsto no art. 276
do Decreto n.º 3.048/99, que regulamenta a Lei n.º 8.212/91, o qual dispõe:
Art. 276. Nas ações trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos

sujeitos à incidência de contribuição previdenciária, o recolhimento das
importâncias devidas à seguridade social será feito no dia dois do mês seguinte
ao da liquidação da sentença.
Por todo o exposto, dou parcial provimento ao apelo para atribuir à reclamada a
responsabilidade pelo pagamento da multa e dos juros previstos no art. 34 da
Lei n.º 8.212/91, eventualmente incidentes.
Dou parcial provimento, portanto?.
3. CONCLUSÃO

Região, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso, nos termos do
voto da Relatora, e por maioria, dar-lhe parcial provimento para reformar a r.
Sentença quanto às contribuições previdenciárias. Vencidas, quanto ao
imposto de renda, a Desembargadora Wanda Lúcia Costa Leite França
Decuzzi e, no tocante às contribuições previdenciárias, a Desembargadora
Cláudia Cardoso de Souza.
Vitória - ES, 7 de agosto de 2008.
DESEMBARGADORA CLÁUDIA CARDOSO DE SOUZA

Relatora
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrente: Claudio Gonçalves Correa

Recorrido: Cordial Transportes e Turismo Ltda.
Origem: VARA DO TRABALHO DE GUARAPARI - ES
Relator: JUIZ CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE
Revisora: JUÍZA FÁTIMA GOMES FERREIRA
EMENTA
MULTA DO § 8º DO ART. 477 DA CLT - A multa capitulada no artigo 477, § 8º,

da CLT incide quando há mora no ?pagamento das parcelas constantes do
instrumento de rescisão ou recibo de quitação?, o que não ocorreu, na espécie,
conforme TRCT de fls. 09. O reconhecimento de haveres trabalhistas em Juízo
não gera a aplicabilidade da sanção, salvo quando houver intuito fraudulento
ou desrespeito ao princípio da razoabilidade. Afinal, o réu também tem o direito
de acesso à justiça e de discutir judicialmente se o direito alegado pelo autor
deve ou não ser reconhecido.

1. 1. RELATÓRIO
Inconformados com a r. sentença, de f. 103/105, complementada pela decisão

de embargos, de f. 399, da lavra do Exmº Juiz Wellington do Nascimento
Andrade, recorrem ordinariamente o reclamante, às f. 400/404, e a reclamada,
às f. 428/443 pretendendo a reforma daquela decisão que julgou procedente
em parte a reclamação trabalhista.
O apelo obreiro versa sobre as seguintes matérias: Multas previstas no § 8º do

artigo 477 e no artigo 467 da CLT, horas extras ? jornada prevista em
convenção coletiva e honorários advocatícios.
O apelo patronal versa sobre: retificação da CTPS, horas extras ? intervalos

intrajornada, descontos fiscais e previdenciários e assistência judiciária
gratuita.
Contra-razões do reclamante, às f. 452/454, sobem os autos a este Tribunal.
Não houve remessa dos autos ao Ministério Público do Trabalho para emissão
de parecer, em atendimento ao art. 44 da Consolidação dos Provimentos da
CGJT, publicado no D.J. de 20 de abril de 2006 e republicado em 02.05.2006.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1. CONHECIMENTO
Conheço de ambos os recursos e considero as contra-razões apresentadas

pelo reclamante, porquanto presentes os pressupostos legais de suas
admissibilidades.
2.2. MÉRITO
2.2.1. RECURSO DO RECLAMANTE
2.2.1.1. ART. 467 DA CLT
A recorrente alega ser devida a multa prevista no art. 467 da CLT, entretanto,
razão não lhe assiste. Não há, no caso em comento, verbas incontroversas,
pois todas elas foram objeto da presente lide, o que torna impossível o seu
pagamento na primeira audiência, bem como a aplicação da multa em questão.
Nego provimento.
2.2.1.2. MULTA DO § 8º DO ART. 477
Indevida a multa capitulada no artigo 477, §8º, da CLT, pois ela incide quando
há mora no ?pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão
ou recibo de quitação?, o que não ocorreu, na espécie, conforme TRCT, às fls.
09. O reconhecimento de haveres trabalhistas em Juízo não geram a
aplicabilidade da sanção, salvo quando houver intuito fraudulento ou
desrespeito ao princípio da razoabilidade. Afinal, o réu também tem o direito de
acesso à justiça e discutir judicialmente se o direito alegado pelo autor deve ou
não ser reconhecido.
Nego provimento.
2.2.1.3. HORAS EXTRAS ? JORNADA PREVISTA EM CONVEÇÃO

COLETIVA
Pugna o reclamante pela reforma da r. sentença que condenou a reclamada ao

pagamento das horas extras somente a partir das 44 horas semanais, sem
considerar que a norma coletiva acostada aos autos preceitua, em sua cláusula
7ª, que devem ser consideradas extras as horas prestadas além da 7:20 hora
diária.
Sem razão.
O i. juiz de primeiro grau decidiu a questão da seguinte forma:
O autor informa que laborava das 4h20min às 20 horas, com 1 hora de

intervalo. A prova testemunhal confirmou esta assertiva.
Importante registrar que a única testemunha ouvida disse que só era registrada
na documentação o período de locomoção, ou seja, o tempo em que o veículo
estava rodando. Como a testemunha afirmou que o tempo à disposição não era
registrado no controle de freqüência, a documentação não pode servir para
desconstituir o valor probante da prova testemunhal.
Diante da prova produzida, arbitro a jornada do autor como sendo das 4h20min
às 20 horas, Diante da prova produzida, arbitro a jornada do autor como sendo
das 4h20min às 20 horas, com 1 hora de intervalo, e sem folga semanal.
Reconheço também o trabalho do autor em todos os feriados, na jornada acima

apontada.
Tem-se também que o autor laborava, em média, dois domingos por mês.
Serão consideradas como extras as excedentes da 44ª hora semanal.

Adicional de 50% e 100% (domingos e feriados).
Ora, aquela jornada prevista em norma coletiva tem como objetivo a ?

supressão? do intervalo, ou seja, permite que o motorista viaje, sem intervalo,
durante 7h20min, devendo, portanto, ser consideradas extras aquelas que
extrapolarem tais horas.
Dessa forma, uma vez concedido o intervalo de 1hora, não há motivos para
considerar aquela jornada prevista em convenção.
Assim entendeu o i. Julgador originário na r. decisão de embargos de f. 399:
[...]
a sentença,... fixou o intervalo de refeição em 1h (fl. 104), o que torna

prejudicada a questão do intervalo perante as normas coletivas.
Isto posto, nego provimento.
2.2.1.4. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Nos termos dos arts. 14 e seguintes da Lei n. 5.584/50, os honorários

advocatícios, nos sítios do processo do trabalho, são revertidos ao sindicato
quando este figurar como assistente do empregado (ou trabalhador avulso) que
não tenha condições de arcar com as despesas do processo sem prejuízo do
sustento próprio ou de sua família, tal como previsto nas Súmulas 219 e 329 do
C. TST.
No caso em tela, o recorrente não se encontra assistido pelo seu Sindicato de

Classe, mas sim por advogado particular.
Nego provimento.
2.2.2. RECURSO DA RECLAMADA
2.2.2.1. RETIFICAÇÃO DA CTPS ? AVISO PRÉVIO INDENIZADO -

PROJEÇÃO
Pugna a reclamada pela reforma da r. sentença que reconheceu o pedido de

retificação da CTPS do autor para dela fazer constar o período referente ao
aviso prévio. Alega, em síntese, que o juízo a quo não considerou que não faz
jus o autor à projeção ficta do aviso prévio, uma vez que este foi indenizado.
Sem razão.
Ainda que o aviso prévio se dê de forma indenizada, a projeção deste é para

todos os efeitos legais, assim o sendo inclusive para fins de fixação do termo
final do contrato. Tal raciocínio condiz com a Orientação Jurisprudencial n. 82
da SDI-I, do C. TST, que prevê que "a data de saída a ser anotada na CTPS
deve corresponder à do término do prazo do aviso prévio, ainda que
indenizado?.
Assim é a jurisprudência, in verbis:
AVISO PRÉVIO INDENIZADO ? PROJEÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO

? RETIFICAÇÃO DA CTPS ? PROCEDÊNCIA ? Tratando-se de dispensa sem
justa causa, com o pagamento do aviso prévio, na forma indenizada, deverá o
empregador retificar a CTPS do obreiro, considerando a projeção fictícia do
contrato de trabalho pelo prazo de trinta dias, posteriores à data da rescisão
contratual. (TRT 3ª R. ? RO 00562-2004-056-03-00-3 ? 8ª T. ? Rel. Juiz Paulo
Mauricio Ribeiro Pires ? DJMG 23.10.2004 ? p. 18)
AVISO PRÉVIO INDENIZADO ? ANOTAÇÃO NA CTPS ? BAIXA ? ÚLTIMO

DIA DA PROJEÇÃO ? OCORRÊNCIA "AVISO PRÉVIO ? INDENIZAÇÃO ?
ANOTAÇÃO NA CTPS ? Ainda quando o aviso prévio é indenizado, a anotação
do término do contrato na CTPS só se efetivará após decorridos os 30 (trinta)
dias da data do desligamento. Revista conhecida em parte e provida." (TST ?
RR 525.810/99.4 ? 2ª T. ? Rel. Min. José Luciano de Castilho Pereira ?AVISO
PRÉVIO INDENIZADO ? ANOTAÇÃO NA CTPS ? BAIXA ? ÚLTIMO DIA DA
PROJEÇÃO ? OCORRÊNCIA "AVISO PRÉVIO ? INDENIZAÇÃO ?
ANOTAÇÃO NA CTPS ? Ainda quando o aviso prévio é indenizado, a anotação
do término do contrato na CTPS só se efetivará após decorridos os 30 (trinta)
dias da data do desligamento. Revista conhecida em parte e provida." (TST ?
RR 525.810/99.4 ? 2ª T. ? Rel. Min. José Luciano de Castilho Pereira ? DJU
05.12.2003 ? p. 669)
Isto posto, nego provimento.
2.2.2.2. HORAS EXTRAS
NEGO PROVIMENTO pelos mesmos fundamentos lançados no tópico

2.2.1.3.
2.2.2.3. DESCONTOS FISCAIS
Com relação aos descontos fiscais, entendo, com base no art. 46 da Lei
8.541/1992 e Provimento 03/2005 da CGJT, que o imposto sobre a renda
incidente sobre os rendimentos pagos em cumprimento de decisão judicial será
retido na fonte pela pessoa física ou jurídica obrigada ao pagamento, no
momento em que, por qualquer forma, o rendimento se torne disponível para o
beneficiário.
Neste sentido é a disposição contida no inciso II da Súmula 368 e na OJ n.º

363 da SDI-1, do C. TST. Vejamos:
Súmula nº 368 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Conversão

das Orientações Jurisprudenciais nºs 32, 141 e 228 da SDI-1. Descontos
Previdenciários e Fiscais - Competência - Responsabilidade pelo Pagamento -
Forma de Cálculo
[...]
II - É do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuições previdenciárias e

fiscais, resultante de crédito do empregado oriundo de condenação judicial, devendo incidir, em
relação aos descontos fiscais, sobre o valor total da condenação, referente às parcelas
tributáveis, calculado ao final, nos termos da Lei nº 8.541/1992, art. 46 e Provimento da CGJT
nº 01/1996. (ex-OJ nº 32 - Inserida em 14.03.1994 e OJ nº 228 - Inserida em 20.06.2001)
[...]
363. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS E FISCAIS. CONDENAÇÃO DO EMPREGADOR em

razão do INADIMPLEMENTO DE VERBAS REMUNERATÓRIAS. RESPONSABILIDADE DO
EMPREGADO PELO PAGAMENTO. Abrangência. DJ 20, 21 e 23.05.2008
A responsabilidade pelo recolhimento das contribuições social e fiscal, resultante de
condenaçA responsabilidade pelo recolhimento das contribuições social e fiscal, resultante de
condenação judicial referente a verbas remuneratórias, é do empregador e incide sobre o total
da condenação. Contudo, a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas
remuneratórias não exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de
renda devido e da contribuição previdenciária que recaia sobre sua quota-parte.
Assento, por oportuno, que na presente hipótese há pedido na inicial para que
a responsabilidade pelo pagamento seja transferida exclusivamente ao
empregador.
Dou provimento para autorizar os descontos fiscais.
2.2.2.4. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS
Relativamente aos descontos previdenciários, meu entendimento é no sentido

de que incide a disposição contida no § 4º do art. 276 do Decreto nº 3.048/1999
que regulamentou a Lei 8.212/1991. Sendo assim, deve o empregado arcar
apenas com o valor histórico.
Neste sentido é a disposição contida no inciso III da Súmula 368 e na OJ n.º

Súmula nº 368 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Conversão

das Orientações Jurisprudenciais nºs 32, 141 e 228 da SDI-1. Descontos
Previdenciários e Fiscais - Competência - Responsabilidade pelo Pagamento -
Forma de Cálculo
[...]
III - Em se tratando de descontos previdenciários, o critério de apuração encontra-se

disciplinado no art. 276, § 4º, do Decreto n º 3.048/99 que regulamentou a Lei nº 8.212/91 e
determina que a contribuição do empregado, no caso de ações trabalhistas, seja calculada mês
a mês, aplicando-se as alíquotas previstas no art. 198, observado o limite máximo do salário de
contribuição. (ex-OJ nº 32 - Inserida em 14.03.1994 e OJ 228 - Inserida em 20.06.2001)
363. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS E FISCAIS. CONDENAÇÃO DO EMPREGADOR em

razão do INADIMPLEMENTO DE VERBAS REMUNERATÓRIAS. RESPONSABILIDADE DO
EMPREGADO PELO PAGAMENTO. Abrangência. DJ 20, 21 e 23.05.2008
A responsabilidade pelo recolhimento das contribuições social e fiscal, resultante de

condenação judicial referente a verbas remuneratórias, é do empregador e incide sobre o total
da condenação. Contudo, a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas
remuneratórias não exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de
renda devido e da contribuição previdenciária que recaia sobre sua quota-parte.
Dou provimento parcial para autorizar os descontos previdenciários

apenas pelo valor histórico.
3. CONCLUSÃO
A C O R D A M os Desembargadores da 2ª Turma do Tribunal Regional do

Trabalho da 17ª Região, por unanimidade, conhecer de ambos os recursos,
negar provimento ao recurso do reclamante e, por maioria, dar provimento
parcial ao apelo da reclamada para autorizar os descontos fiscais e autorizar os
descontos previdenciários, apenas pelo valor histórico. Vencida, no recurso
patronal, quanto aos descontos previdenciários, a Desembargadora Cláudia
Cardoso de Souza. Redigirá o acórdão o Desembargador Carlos Henrique
Bezerra Leite.
CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE

Desembargador Federal do Trabalho Relator
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrente: Alexandre Looza

Recorrido: Frigocarnes Central de Produtos Alimentícios Ltda.
Relator: Desembargador CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE
Revisora: Desembargadora CLÁUDIA CARDOSO DE SOUZA
EMENTA
HORAS EXTRAS ? Não tendo o autor se desincumbido do ônus de provar que

laborava em sobrejornada, não há como reconhecer o direito a horas extras.
DA MULTA DO § 8º DO ART. 477 DA CLT - A multa capitulada no artigo 477,

§ 8º, da CLT incide quando há mora no ?pagamento das parcelas constantes
do instrumento de rescisão ou recibo de quitação?, o que não ocorreu, na
espécie, conforme TRCT de fls. 40. O reconhecimento de haveres trabalhistas
em Juízo não geram a aplicabilidade da sanção, salvo quando houver intuito
fraudulento ou desrespeito ao princípio da razoabilidade. Afinal, o réu também
tem o direito de acesso à justiça e de discutir judicialmente se o direito alegado
pelo autor deve ou não ser reconhecido.

1. 1. RELATÓRIO
Inconformado com a r. sentença, de fls. 124/131, da lavra do Exmº Juiz

Fabrício Boschetti Zocolotti, recorre ordinariamente o reclamante, às fls.
134/141, pretendendo a reforma daquela decisão que julgou parcialmente
procedente a reclamação trabalhista.
O apelo versa sobre horas extras; multa do art. 477, § 8º, da CLT; assistência
judiciária gratuita e honorários advocatícios; descontos previdenciários e
fiscais.
Contra-razões do reclamado, às fls. 145/152, sobem os autos a este Tribunal.
de parecer, em atendimento ao art. 44 da Consolidação dos Provimentos da
CGJT, publicado no D.J. de 20 de abril de 2006 e republicado em 02.05.2006.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1. CONHECIMENTO
Conheço do recurso ordinário do reclamante e considero as contra-razões,

porquanto presentes os pressupostos legais de suas admissibilidades.
2.2. MÉRITO
2.2.1. HORAS EXTRAS
Irresigna-se o autor com o indeferimento do pleito de horas extras.
Aduz que do simples cotejo do depoimento da testemunha Elson Souza de

Freitas e do depoimento pessoal do autor, bem como da moldura fática e
provas constantes dos autos, extrai-se que sAduz que do simples cotejo do
depoimento da testemunha Elson Souza de Freitas e do depoimento pessoal
do autor, bem como da moldura fática e provas constantes dos autos, extrai-se
que são verossímeis as alegações do reclamante e que restou devidamente
provada a realização de jornada extraordinária e o controle de jornada, pelo
que merecem ser julgados procedentes os pedidos.
Transcreve depoimento pessoal do reclamante e conclui que da prova carreada

depreende-se que o labor extraordinário era um prática rotineira na empresa
reclamada, somando-se a isso a existência de tacógrafo que juntamente com
as demais provas carreadas, dentre elas as anotações no romaneio, é
instrumento hábil a comprovar a jornada extraordinária.
Alega, por fim, que sempre laborou em jornada extra desde o início da
prestação de serviço, sem nunca ter recebido a devida contraprestação
pecuniária.
Pugna, assim, pela reforma da r. sentença, para que seja condenada a

reclamada ao pagamento de horas extras, conforme requerido na inicial, cujo
quantum será apurado em liquidação de sentença.
Razão, entretanto, não lhe assiste.
Em princípio cumpre analisar a prova oral carreada aos autos, fls. 120/122,
Depoimento pessoal do(a) autor(a): "que as entregas realizadas fora do

Estado duravam de 7:30h/8h às 19h, em média, sendo que tinham início na
segunda-feira, onde necessitava viajar no domingo por volta de 8/9h; que
retornava às sextas e às vezes às quartas quando então realizava entregas
dentro do Estado, de quinta à sábado, das 7h às 19h/21h e aos sábados até o
meio-dia; que realizava 8 entregas em média por dia nos hospitais, 60 em
média nas ecolas e 25/30 no comércio; que o depoente anotava no romaneio o
horário de início e fim das entregas, bem como, da cidade da entrega; que
antes do romaneio apenas o horário de entrada e saída na empresa; que não
havia peso determinado para o reclamante transportar; que quando saía para
fazer as entregas no Estado, o próprio reclamante era quem determinava o
local das entregas. Nada mais."
Depoimento pessoal do preposto do(s) réu(s): "que no romaneio constava o

horário do carregamento; que por um período pequeno passou-se a anotar no
romaneio o horário de chegada e saída das cidades onde se realizavam as
entregas, mas foi algo aleatório, não cumprido pelos motoristas; que os
motoristas começam a entregar às 7:30h; que na rua as entregas começam às
8h e termina quando acabam as entregas; que dentro da Grande Vitória os
motoristas retornam por volta das 17:30h; que fora do Estado o depoente não
sabe dizer qual o horário cumprido pelos motoristas, uma vez que varia caso a
caso; que os motoristas não são fiscalizados pela empresa; que quando os
motoristas terminam a jornada não há tal comunicação à reclamada; que é
necessário a presença do motorista na sexta-feira, na empresa, exceto se
acontecer algum problema; que o motorista só viaja no domingo quando a
entrega é para muito longe; que não se recorda se o reclamante fez alguma
viagem para São Paulo; que se recorda que o reclamante já viajou para Rio
das Ostras; que acha que o reclamante não viajou aos domingos. Nada mais."
Primeira testemunha do autor: Elson Souza de Freitas, identidade nº 512824

SSP/ES, solteiro(a), nascido em 31/03/1959, Motorista, residente e
domiciliado(a) na Rua E, s/n, Nova Brasília, Cariacica/ES. Advertida e
compromissada. Depoimento: "que trabalhou na reclamada por quase 7 anos;
que saiu da reclamada em abril de 2007, quando foi dispensado; que trabalhou
como motorista, fazendo entregas na rua, dentro e fora do Estado; que em
média o depoente começava a fazer entrega às 7:30h e parava às 19:30h/20h;
que aos sábado o depoente também fazia entrega, começando às 7:30h e indo
até o meio-dia; que aos domingos o depoente não fazia entrega; que quando
precisava fazer entregas fora do Estado na segunda-feira, precisava viajar no
domingo; que o depoente durante aproximadamente 4 anos trabalhou quase
todos os domingos; que o depoente já saía com algumas prioridades para
entrega; que quando viajava aos domingos, poderia voltar na quarta até
sábado, dependendo do Estado da entrega. Nada mais."
Primeira testemunha do réu: Éder Joscelys Medeiros, identidade nº 1859920

SSP/ES, casado, nascido em 26/01/1984, Motorista, residente e domiciliado(a)
na Rua dos Andrade, 216, Vila Nova, Cariacica/ES. Advertida e
compromissada. Depoimento: "que trabalhava na reclamada há 1 ano e 6
meses; que já trabalhou anteriormente na reclamada de 2004 a 2006; que
sempre trabalhou como motorista para a reclamada; que o depoente faz
entregas dentro e fora do Estado; que o depoente sai para fazer as entregas às
7:30h e retorna às 16/17h, quando está no Estado; que quando está fora do
Estado o depoente começa às 8h e termina as entregas às 17/18h. Nada
mais."
Como se vê, conquanto a testemunha do autor tenha dito que extrapolava a

jornada de trabalho com freqüência, certo é que somente falou de si, não
esclareceu se a situação do reclamante era a mesma da sua. A testemunha do
réu, por sua vez, negou a existência de hora extra, assim como o preposto da
empresa.
Assim, por não provado que o autor extrapolava a jornada diária, não há como
acolher o seu pleito de pagamento de horas extras.
Nego provimento.
2.2.2. DA MULTA DO § 8º DO ART. 477 DA CLT
Indevida a multa capitulada no artigo 477, § 8º, da CLT, pois ela incide quando
há mora no ?pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão
ou recibo de quitação?, o que não ocorreu, na espécie, conforme TRCT, às fls.
40. O reconhecimento de haveres trabalhistas em Juízo não geram a
aplicabilidade da sanção, salvo quando houver intuito fraudulento ou
desrespeito ao princípio da razoabilidade. Afinal, o réu também tem o direito de
acesso à justiça e de discutir judicialmente se o direito alegado pelo autor deve
ou não ser reconhecido.
Nego provimento.
2.2.3. DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA
A teor do art. 14 da Lei 5.584, de 26.06.1970, na Justiça do Trabalho, a

Assistência Judiciária a que se refere a Lei n. 1.060, de 05.02.1950, será
prestada pelo Sindicato da categoria profissional a que pertencer o trabalhador.
É importante notar que a Lei Complementar n. 80, de 12.01.1994, que dispõe

sobre a organização da Defensoria Pública, não revogou a Lei n. 5.584/70, pois
aquela é lei geral aplicável a todas as pessoas e em qualquer processo no
âmbito da Justiça Comum, federal ou estadual; esta é lei especial aplicável
exclusivamente no âmbito dos processos que tramitam na Justiça (especial) do
Trabalho nos quais figurem como partes empregado e empregador.
O § 1º do art. 14 da Lei 5.584/70 estabelece que a assistência judiciária é

devida a todo trabalhador que perceber salário igual ou inferior ao dobro do
mínimo legal, ficando, porém, assegurado idêntico direito ao trabalhador de
maior salário, uma vez provado que sua situação econômica não lhe permita
demandar, sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família.
In casu, o autor está assistido por advogado particular, não estando presente a
hipótese que ensejaria ao juízo deferir-lhe o benefício da assistência judiciária
gratuita.
Esclareça-se, por oportuno que o Juízo a quo deferiu a gratuidade da justiça.
Nego provimento.
A capacidade postulatória, nos domínios do processo do trabalho, é facultada

diretamente aos empregados e empregadores, nos termos do artigo 791 da
CLT, não havendo que se falar em afronta ao artigo 5º, LV, da Constituição da
República, tampouco ao art. 133 da CF/88, porquanto, a teor do que preceitua
a Súmula 329 do C. TST, mesmo após o advento da atual Carta Magna,
permanece o entendimento consubstanciado na Súmula 219 do C.TST, sendo
certo que esta última enumera requisitos cumulativos, não sendo possível
deferir-se os honorários quando, embora presente um deles, a parte nA
capacidade postulatória, nos domínios do processo do trabalho, é facultada
diretamente aos empregados e empregadores, nos termos do artigo 791 da
CLT, não havendo que se falar em afronta ao artigo 5º, LV, da Constituição da
República, tampouco ao art. 133 da CF/88, porquanto, a teor do que preceitua
a Súmula 329 do C. TST, mesmo após o advento da atual Carta Magna,
permanece o entendimento consubstanciado na Súmula 219 do C.TST, sendo
certo que esta última enumera requisitos cumulativos, não sendo possível
deferir-se os honorários quando, embora presente um deles, a parte não
estiver assistida por seu sindicato de classe.
Nesta esteira, não preenchidos os requisitos legalmente exigidos,

especialmente a ausência de assistência sindical, não há falar em honorários
advocatícios. Inteligência das Súmulas 219 e 329 do TST.
Nego provimento.
2.2.5. DOS DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS
Relativamente aos descontos previdenciários, meu entendimento é no sentido

de que incide a disposição contida no § 4º do art. 276 do Decreto nº 3.048/1999
que regulamentou a Lei 8.212/1991. Sendo assim, deve o empregado arcar
apenas com o valor histórico.
Neste sentido é a disposição contida no inciso III da Súmula 368 e na OJ n.º

Súmula 368 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Conversão das Orientações
Jurisprudenciais nºs 32, 141 e 228 da SDI-1. Descontos Previdenciários e Fiscais -
Competência - Responsabilidade pelo Pagamento - Forma de Cálculo
[...]
III - Em se tratando de descontos previdenciários, o critério de apuração encontra-se

disciplinado no art. 276, § 4º, do Decreto n º 3.048/99 que regulamentou a Lei nº 8.212/91 e
determina que a contribuição do empregado, no caso de ações trabalhistas, seja calculada mês
a mês, aplicando-se as alíquotas previstas no art. 198, observado o limite máximo do salário de
contribuição. (ex-OJ nº 32 - Inserida em 14.03.1994 e OJ 228 - Inserida em 20.06.2001)
OJ - 363. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS E FISCAIS. CONDENAÇÃO DO EMPREGADOR
em razão do INADIMPLEMENTO DE VERBAS REMUNERATÓRIAS. RESPONSABILIDADE
DO EMPREGADO PELO PAGAMENTO. Abrangência. DJ 20, 21 e 23.05.2008. A
responsabilidade pelo recolhimento das contribuições social e fiscal, resultante de condenação
judicial referente a verbas remuneratórias, é do empregador e incide sobre o total da
condenação. Contudo, a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratórias
não exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de renda devido e
da contribuição previdenciária que recaia sobre sua quota-parte.
Dou provimento parcial para autorizar os descontos previdenciários

apenas pelo valor histórico.
2.2.6. DOS DESCONTOS FISCAIS
Com relação aos descontos fiscais, entendo, com base no art. 46 da Lei
8.541/1992 e Provimento 03/2005 da CGJT, que o imposto sobre a renda
incidente sobre os rendimentos pagos em cumprimento de decisão judicial será
retido na fonte pela pessoa física ou jurídica obrigada ao pagamento, no
momento em que, por qualquer forma, o rendimento se torne disponível para o
beneficiário.
Neste sentido é a disposição contida no inciso II da Súmula 368 e na OJ n.º

Súmula nº 368 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Conversão das Orientações
Jurisprudenciais nºs 32, 141 e 228 da SDI-1. Descontos Previdenciários e Fiscais -
Competência - Responsabilidade pelo Pagamento - Forma de Cálculo
[...]
II - É do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuições previdenciárias e

fiscais, resultante de crédito do empregado oriundo de condenação judicial, devendo incidir, em
relação aos descontos fiscais, sobre o valor total da condenação, referente às parcelas
tributáveis, calculado ao final, nos termos da Lei nº 8.541/1992, art. 46 e Provimento da CGJT
nº 01/1996. (ex-OJ nº 32 - Inserida em 14.03.1994 e OJ nº 228 - Inserida em 20.06.2001)
[...]
OJ - 363. DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS E FISCAIS. CONDENAÇÃO DO EMPREGADOR

em razão do INADIMPLEMENTO DE VERBAS REMUNERATÓRIAS. RESPONSABILIDADE
DO EMPREGADO PELO PAGAMENTO. Abrangência. DJ 20, 21 e 23.05.2008. A
responsabilidade pelo recolhimento das contribuições social e fiscal, resultante de condenação
judicial referente a verbas remuneratórias, é do empregador e incide sobre o total da
condenação. Contudo, a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratórias
não exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de renda devido e
da contribuição previdenciária que recaia sobre sua quota-parte.
Assento, por oportuno, que na presente hipótese há pedido na inicial para que
a responsabilidade pelo pagamento seja transferida exclusivamente ao
empregador.
Nego provimento.
3. CONCLUSÃO
A C O R D A M os Desembargadores da 2ª Turma do Tribunal Regional do

Trabalho da 17ª Região, por unanimidade, conhecer do recurso e, por maioria,
dar-lhe parcial provimento para autorizar os descontos previdenciários apenas
pelo valor histórico. Vencida, quanto aos descontos previdenciários, a
Desembargadora Cláudia Cardoso de Souza. Redigirá o acórdão o
Desembargador Carlos Henrique Bezerra Leite.
CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE
Desembargador Federal do Trabalho

Relator
PODER JUDICIÁRIO FEDERAL

JUSTIÇA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 17ª REGIÃO
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrente: MS 3 - COMÉRCIO IMPORTAÇÃO E EXPORTAÇÃO
LTDA.
Recorrido: NELIO RAMOS
Origem: VARA DO TRABALHO DE COLATINA - ES
Relatora: DESEMBARGADORA WANDA LÚCIA COSTA LEITE
FRANÇA DECUZZI
Revisora: DESEMBARGADORA CLÁUDIA CARDOSO DE SOUZA
EMENTA
MULTA DO ART.477, §8º, DA CLT - PAGAMENTO A MENOR - O texto legal

refere-se ao pagamento dos termos constantes da resilição e isto foi observado
pela ré. Na eventualidade de discussão de diferenças, o reconhecimento da
procedência delas não caracteriza a mora, exceto no caso de pagamento de
valor ínfimo, muito aquém do devido, com o objeto único de evitar o atraso e
não foi este o caso.

1. 1. RELATÓRIO
Trata-se de recurso ordinário interposto pelo reclamado, MS 3 ? Comércio

Importação e Exportação Ltda., em face da r. sentença de f. 124/130, da lavra
da MM. Vara do Trabalho de Colatina/ES, que julgou procedentes em parte os
pedidos formulados na inicial.
Razões recursais às f. 132/145, requerendo a reforma do r. julgado de primeiro

grau quanto aos tópicos horas extras, domingos e feriados laborados, bem
como as integrações e reflexos legais, multa do art. 477, § 8º da CLT, Imposto
de Renda e honorários advocatícios.
Comprovante de depósito recursal e custas às f. 146/147.
O reclamante não ofereceu contra-razões, conforme certidão de f. 148 verso.

de parecer, em cumprimento ao art. 44 da Consolidação dos Provimentos, de
20 de abril de 2006, da Corregedoria-Geral da Justiça do Trabalho.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1. JUÍZO DE ADMISSIBILIDADE
Conheço parcialmente do recurso ordinário interposto, pois não o conheço

quanto à dedução por falta de interesse, uma vez que não houve sucumbência.
2.2. DO MÉRITO
2.2.1. DAS HORAS EXTRAS, DOMINGOS E FERIADOS LABORADOS,

INTEGRAÇÕES E REFLEXOS LEGAIS
Vencidas as Desembargadoras Relatora e Revisora, transcrevo, a seguir, o

voto médio, da lavra do Exmo. Sr. Juiz Antônio de Carvalho Pires, Presidente e
participante da Sessão de Julgamento, in verbis:
?O reclamante ingressou com reclamação trabalhista, aduzindo que foi

admitido pelo reclamado em 08/10/1996, na função de ?auxiliar de serviços
gerais de entregas? (ajudante de motorista), tendo sido dispensado em
10/03/2004. Afirma que, durante todo o pacto laboral trabalhou no seguinte
horário: de 04:30/05:00 horas até às 21:30/22:00 horas de segundas às
sextas-feiras, com intervalo de 0:20/0:30 minutos para refeição, ressaltando
que em um destes dias da semana, paralisava o trabalho por volta das
19:30/20:00 horas; aos sábados de aproximadamente 05:30 até às
15:30/16:00 horas, com intervalo de 0:20/0:30 minutos para refeição; em
média de dois domingos por mês, de 08:00/08:30 até 22:00/22:30 horas,
parando para repouso, sendo que o repouso era feito no próprio veículo e,
também laborou em média 06/07 feriados por ano no mesmo horário apontado
para os dias de sábado.
O reclamado, por sua vez, afirma que o reclamante trabalhava tanto

internamente, quanto externamente, e sempre que a jornada ultrapassava o
limite legal de 8 horas diárias ou 44 horas semanais, havia o correto
pagamento das referidas horas extras, conforme ?cartões de ponto? (controle
do horário interno) e ?papeleta de serviço externo? (controle do horário
trabalhado externamente). Ressalta que, em relação ao labor externo, o
controle de horário ficava sob controle do autor, assim impossível o controle de
sua parte, face as circunstâncias peculiares, a teor do art. 62, I da CLT.O
reclamado, por sua vez, afirma que o reclamante trabalhava tanto
internamente, quanto externamente, e sempre que a jornada ultrapassava o
limite legal de 8 horas diárias ou 44 horas semanais, havia o correto
pagamento das referidas horas extras, conforme ?cartões de ponto? (controle
do horário interno) e ?papeleta de serviço externo? (controle do horário
trabalhado externamente). Ressalta que, em relação ao labor externo, o
controle de horário ficava sob controle do autor, assim impossível o controle de
sua parte, face as circunstâncias peculiares, a teor do art. 62, I da CLT.
Durante a instrução processual, restou caracterizado, tanto pelo depoimento do

autor, quanto do preposto do réu, que o controle do trabalho externo era
realizado através dos relatórios de viagem, contudo a ré não os trouxe aos
autos, sob o argumento de que, por não se tratarem de documentos fiscais
trabalhistas, tais documentos eram eliminados após a conferência da entrega
das mercadorias.
Assim, o MM. Juiz de origem, fundamentando que os meios de controle que

efetivamente poderiam demonstrar as jornadas de trabalho do reclamante são
os ?relatórios de viagem? e, vez que tais documentos não foram apresentados
pelo réu, mesmo lhe tendo sido aberta oportunidade para este fim (Ata de
Audiência de f. 120), concluiu que o réu não se desincumbiu do ônus da prova,
que era seu, pelo que presumem-se verdadeiros os horários de trabalho
apontados na inicial, deferindo as horas extras postuladas (conforme item 2.2 -
f. 127).
Insurge-se o réu, às f. 132/145, alegando que a condenação ocorreu sem

qualquer prova, mas apenas mediante mera presunção e inversão. Aduz que
cumpriu a obrigação legal imposta pelo art. 74, § 2º da CLT, vez que trouxe aos
autos os controles de jornada do autor, tanto da jornada cumprida interna
quanto externamente, restando, assim, violados os artigos 818 da CLT e 333, II
do CPC, bem como contrariada a Súmula 338 do C. TST.
Aduz que não trouxe aos autos os sobreditos ?relatórios de viagens?,

apontados pelo autor como documentos hábeis a provar os horários de início e
retorno das viagens, bem como as paradas e entregas, porque não se tratando
de ?documento ?oficial?, nem exigidos por LEI, muito menos, como meio de
prova de jornada de trabalho, eles SEMPRE ERAM eliminados periodicamente,
motivo pelo qual, IMPOSSÍVEL a juntada então determinada.?
Vejamos.
De fato, a ré não juntou os autos os relatórios de viagem, que realmente

comprovavam a jornada de trabalho externa do reclamante.
Pelo que se infere dos relatórios de viagem constantes nos autos, às fls. 09/10,
que sPelo que se infere dos relatórios de viagem constantes nos autos, às fls.
09/10, que são apenas dois, o que aponta a referência 08/2002 demonstra o
início do horário de trabalho, às 8:45 (dia 20), 7:57 (dia 21) e 6:15 (sem data), e
término do trabalho às 21:46 (dia 20); 19:17 (dia 21) e 10:57 (sem data). Já o
outro, que não faz menção ao mês, mas supostamente ao dia 06, verifica-se
como hora de início do labor as 8:00 e término 18:00.
Assim, nesse aspecto, correto o MM. Juiz de piso, ao considerar o horário de

labor do reclamante declinado na exordial, eis que a ré não se desincumbiu do
ônus de provar o labor externo, ante a não apresentação dos referidos
relatórios de viagem.
Contudo, tal presunção não pode ser considerada em relação a todo horário
declinado na exordial, ao passo que a reclamada expressamente afirmou que o
reclamante desempenhava trabalho tanto interno quanto externo, e o autor não
refutou ao se manifestar sobre a defesa, e, quanto ao labor interno, a ré
apresentou os cartões de ponto, comprovando a jornada de trabalho do autor,
que, inclusive, são absolutamente variáveis, com inúmeras horas extras.
Nesse sentido, dou provimento parcial ao recurso da reclamada, para que

seja considerado os horários trabalhados internamente, consoante os cartões
de ponto anexados aos autos.?
2.2.2. DA MULTA DO ART. 477, § 8º DA CLT
O autor requereu o pagamento da multa do art. 477, § 8º, da CLT, não em

virtude de atraso, mas por ter recebido verbas resilitórias a menor, pois não foi
disponibilizada a quantia integral devida ao trabalhador no prazo previsto no
referido artigo.
O texto legal refere-se ao pagamento dos termos constantes da resilição e isto

foi observado pelo réu. Na eventualidade de discussão de diferenças, o
reconhecimento da procedência delas não caracteriza a mora, exceto no caso
de pagamento de valor ínfimo, muito aquém do devido, com o objeto único de
evitar o atraso e não foi este o caso, conforme TRCT de f. 42.
Ressalte-se que os preceitos que impõem penalidades, ainda que em prol dos
trabalhadores, não devem ter seu campo de aplicação ampliado.
Portanto, dou provimento ao pleito patronal.
2.2.3. DO IMPOSTO DE RENDA
Pretende o reclamado a reforma do julgado a fim de que os descontos fiscais

fiquem a cargo do trabalhador.
Entendo que, se não há pedido específico apresentado na exordial, o julgador

não pode determinar o pagamento pelo réu, pois este não é contribuinte.
A utilização da norma de responsabilidade, com base no art. 186 do Código

Civil Brasileiro, implicaria em julgamento fora dos limites da lide, razão pela
qual deverá o reclamante arcar com os descontos fiscais .
Dou provimento, portanto.
O reclamante está assistido por advogado particular.
A verba honorária somente é devida nesta Especializada quando presentes os

requisitos da Lei 5584/70.
O artigo 133 da Constituição Federal não revogou o ius postulandi das partes,
apenas reiterou o que já previa a Lei 4215/63, quanto à indispensabilidade do
advogado à administração da Justiça.
Conseqüentemente, incumbe à parte arcar com as despesas de honorários de

advogado contratado facultativamente.
Tal entendimento foi corroborado pelo STF, vez que, mediante a ADIN 1127-8,
suspendeu a eficácia do artigo 1º, da Lei 8906/94, e, também, pelo TST,
através da Súmula 329.
Assim, dou provimento ao pleito patronal.
Mantenho o valor da condenação.
3. CONCLUSÃO
A C O R D A M os Magistrados da 2ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho

da 17ª Região, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso e, por
maioria, dar-lhe parcial provimento, nos termos do voto médio do Juiz Antonio
de Carvalho Pires, quanto as horas extras, excluir da condenação a aplicação
da multa do art. 477, da CLT, autorizar os descontos fiscais e excluir da
condenação os honorários advocatícios. Mantido o valor da condenação.
Vitória - ES, 31 de julho de 2008.
DESEMBARGADORA WANDA LÚCIA COSTA LEITE FRANÇA DECUZZI

Relatora
RECURSO ORDINÁRIO
Recorrente: Wal-Mart Brasil Ltda.

Recorrido: Andreia dos Santos
Relator: JUIZ SÉRGIO MOREIRA DE OLIVEIRA
Revisor: JUIZ JOSÉ CARLOS RIZK
EMENTA
MULTA DO § 8º, ARTIGO 477 DA CLT
Não restou provada a quitação dos haveres trabalhistas no prazo legal, motivo
pelo qual é devido o pagamento da multa consignada no § 8º do art. 477 da
CLT.
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Reconhecida a continuidade do jus postulandi do empregado na Justiça do

Trabalho, persiste a conclusão de que os honorários advocatícios apenas
serão devidos nos termos da Lei nº 5.584/70, quando existente a assistência
do sindicato e a impossibilidade de se pleitear em juízo sem comprometimento
do próprio sustento. Incide, na espécie, o disposto nas Súmulas 219 e 329, do
C. TST. Recurso não provido.

1. 1. RELATÓRIO
Trata-se de Recurso Ordinário interposto pela Reclamada em face da sentença

de fls. 157/163, da MM. 2ª Vara do Trabalho de Vitória, que julgou procedentes
em parte os pedidos da inicial.
Razões de recurso da reclamada às fls. 165/168, pugnando pela reforma da

sentença quanto à aplicação da multa do art. 477 da CLT e pagamento dos
Contra ? Razões da reclamante às fls. 173/177.
Custas e depósitos recursais às fls. 169/170.
É o relatório.
2. FUNDAMENTAÇÃO
2.1 CONHECIMENTO
Conheço do recurso porque presentes os pressupostos de admissibilidade.
2.2 MÉRITO
2.2.1 MULTA DO § 8º, ARTIGO 477 DA CLT
Insurge-se a reclamada em face da sentença que o condenou ao pagamento

da multa rescisória disposta no art. 477, parágrafo 8º da CLT.
Alega, em síntese, que não houve atraso no pagamento das verbas rescisórias,
sustentando que a autora recebeu as guias da rescisão na data da sua
homologação, aduzindo ser este fato impeditivo da aplicação da multa
pleiteada, inclusive por não haver data para homologação.
Vejamos.
Restou provado nos autos que a quitação dos haveres trabalhistas foi feita fora
do prazo legal, consoante se verifica no documento juntado aos autos (fl. 93)
com protocolo de pagamento no dia 30/03/2007, motivo pelo qual é devido o
pagamento da multa consignada no § 8º do art. 477 da CLT.
Nego provimento.
2.2.2 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Pugna a reclamada seja excluída da condenação a parcela honorária, por

desatendimento às disposições da Lei 5.584/70.
A Carta Magna de 1988, ao dispor que o advogado é indispensável à

administração da Justiça (art. 133) não revogou o art. 791 da CLT, que permite
ao empregado postular em juízo pessoalmente. Tal preceito constitucional
apenas destacou a função pública do exercício da advocacia.
Reconhecida a continuidade do jus postulandi do empregado na Justiça do

Trabalho, persiste a conclusão de que os honorários advocatícios apenas
serão devidos nos termos da Lei nº 5.584/70, quando existente a assistência
do sindicato e a impossibilidade de se pleitear em juízo sem comprometimento
do próprio sustento. Incide, na espécie, o disposto nas Súmulas 219 e 329, do
C. TST.
Na hipótese dos autos, a reclamante não está assistida pelo sindicato de

classe. Portanto, indevida a verba honorária.
Dou provimento.
3. CONCLUSÃO

Região, por unanimidade, conhecer do recurso e, por maioria, dar-lhe parcial
provimento para excluir da condenação os honorários advocatícios. Vencido,
quanto aos honorários advocatícios, o Juiz José Carlos Rizk.
Vitória - ES, 22 de julho de 2008.
JUIZ SÉRGIO MOREIRA DE OLIVEIRA

Relator

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ACÓRDÃO - TRT 17ª Região - 00021.2006.001.17.00.2

ACÓRDÃO - TRT 17ª Região - 00021.2006.001.17.00.2

Recorrentes: 1) FERTILIZANTES HERINGER S.A.

2) IRINEU PEREIRA ALVES (adesivo)

Trata-se de recurso ordinário e adesivo interpostos pelo reclamado e pelo

Embargos de Declaração opostos pelo reclamado, às fls. 381/383,

Razões do recurso ordinário do reclamado, às fls. 388/393, requerendo a

Razões do recurso adesivo, às fls. 401/405, pleiteando a reforma do julgado

Contra-razões ao recurso da reclamada, às fls. 407/411, e ao do reclamante,

Comprovantes do depósito recursal, às fls. 394, e do recolhimento das custas,

2.2. RECURSO ORDINÁRIO DO RECLAMADO

2.2.1. DA ESTABILIDADE PROVISÓRIA

Mantenho a sentença por seus próprios fundamentos, verbis:

?O autor era membro/suplente da CIPA ? Comissão Interna de Prevenção de

A reclamada, em sua defesa, entende improcedente o pedido, uma vez que a

Não merece prosperar as alegações da reclamada. A norma constitucional

Ante o escoamento do período estabilitário, converto em indenização o direito

Insurge o recorrente na reforma da r. sentença em relação ao dispositivo que

Estabelece o § 2º do art. 195 da CLT:

"Art. 195 ? (...)

Consoante denota-se do texto legal, a designação de perito na hipótese de

Acerca do tema, Manoel Antônio Teixeira Filho preleciona: "Adotando-se como

Extraio, ainda, da lição de Márcio Ribeiro do Valle:

" Em caso de reclamação trabalhista envolvendo postulação pertinente à

No mais, tem-se que o perito é profissional qualificado e com conhecimentos

Isto posto, nego provimento ao apelo, para deferir o adicional de

No entanto, quanto à base de cálculo do adicional de insalubridade, sou

Ocorre que o Excelso Supremo Tribunal Federal, ao julgar o Recurso

Com efeito, no RE 565714, no qual antagonizaram Carlos Eduardo Junqueira

É por isso que, mesmo julgando inconstitucional a norma estadual, o STF

Essa decisão, tomada com o cuidado de se tratar de ação com repercussão

SALVO NOS CASOS PREVISTOS NA CONSTITUIÇÃO, O SALÁRIO MÍNIMO

Em vista disso, curvo-me à referida decisão.

Com a decisão do STF, porém, essa parte do dispositivo celetista deixa de

Contudo, não podem os trabalhadores ficar desprovidos de um direito que lhes

2.2.3. DAS HORAS EXTRAS

Aduz o recorrente a reforma da r. sentença de piso no tocante ao deferimento

Razão não lhe assiste.

Compulsando os autos verifica-se o que diz as testemunhas (fls. 363/365):

da reclamada: ?... que no período de alta produção, setembro a dezembro,

do reclamante: ?... que trabalhava de segunda a sábado, inclusive feriados, ...

A testemunha inquirida não demonstrou fragilidade para servir de apoio à

Não merece reforma a r. sentença neste tocante.

Quanto ao reconhecimento do acordo individual de compensação, nesse

?Art.129. A validade das declarações de vontade não dependerá de forma

E o ?caput? do artigo 59 da Consolidação das Leis do Trabalho impõe como

Já o artigo 5° inciso II da Constituição Federal, que é a fonte de todo o

?ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em

Nesse sentido, também é o entendimento que vem sendo adotado pela

?A compensação de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo

Nessa mesma linha de raciocínio é o entendimento dominante do Egrégio

SÚMULAS DA JURISPRUDÊNCIA DOMINANTE EM DISSÍDIOS INDIVIDUAIS

Nego provimento ao apelo, para deferir o pleito de horas extras, acrescidas

Insurge o reclamado, ora recorrente na reforma da r. sentença a quo,

Carece de razão o recorrente.

A Lei do FGTS (8.036/1990), em seu art. 18, preceitua:

"Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador,

Compulsando os autos, é patente o descumprimento por parte do reclamado

Isto posto, nego provimento ao apelo, mantendo a sentença de piso neste

2.3.1. DA INTEGRAÇÃO DO AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO

A r. sentença indeferiu o pedido de integração do valor referente ao auxílio-