EL DAÑO EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL Dr.

Jorge Alberto Beltrán Pacheco Profesor de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Universidad Cristiana María Inmaculada 1. INTRODUCCIÓN

El segundo elemento a analizar para efectos de determinar si estamos ante un supuesto de Responsabilidad Civil es el "daño", que proviene del latín "demere" que significa "menguar", que es entendido como "el detrimento" o menoscabo a un interés jurídicamente tutelado por el ordenamiento jurídico ( que en un primer momento corresponde al Interés Jurídico General de "no verse dañado por la conducta de otro sujeto", tornándose luego en un interés específico de la victima ). Al ser el daño un menoscabo a un interés jurídicamente tutelado la indemnización debe perseguir "no una sanción" sino una "satisfacción" de dicho interés conculcado, tal como lo consideran autores como STIGLITZ , BORDA Y MANCHINI criticando el enfoque clásico de autores como RIPERT , DEMOGUE Y SAVATIER. La idea que el "interés" es el centro de estudio de la Responsabilidad Civil la podemos extraer de la siguiente cita de DE CUPIS citada en el texto "El Daño en la Responsabilidad Civil" de Eduardo ZANNONI (1): " El objeto del daño se identifica siempre con el objeto de la tutela jurídica ( un interés humano)". Este menoscabo a un interés jurídicamente tutelado se va a manifestar en una afectación a la esfera personal y/o patrimonial de un sujeto en virtud de un hecho antijurídico o no antijurídico (según lo hemos establecido en el estudio del anterior elemento). Es así que, ZANNONI considera que debemos postular una diferencia entre lo que entendemos por "bien jurídico" y lo que se concibe como "interés jurídico". Para este autor "bien jurídico" es el objeto de satisfacción (cosas, bienes inmateriales, cuerpo, salud, integridad física, etc.) e "interés jurídico" es un poder de actuar, reconocido por la ley, hacia el objeto de satisfacción. A partir de estas ideas consideramos que la naturaleza del daño está determinada no por la naturaleza de los bienes afectados sino por aquella que corresponde al interés conculcado. Por ejemplo: " Un sujeto x de forma intencional destruye el vehículo de otro sujeto el que había pertenecido anteriormente a sus ascendientes . Si bien es cierto el vehículo pertenece a la esfera patrimonial del sujeto perjudicado, no es cierto que el daño que se ha ocasionado sólo sea un daño "patrimonial", puesto que también se ha ocasionado al sujeto un "daño moral" , puesto que el vehículo tenía un valor sentimental para el propietario al haber pertenecido a sus ascendientes . Es por ello que ZANNONI (2) establece que:

en este caso observamos que la indemnización no sólo busca reparar el perjuicio producido por la pérdida del "documento" que representa al Título valor sino también del derecho "incorporado" en el mismo. que quien alegue haber sufrido un daño debe demostrar su ocurrencia tal como lo exige el artículo 424 del Código Procesal Civil al hacer referencia a los "fundamentos de hecho ."es incorrecto calificar la naturaleza del daño en razón de la naturaleza del bien u objeto de satisfacción . Este daño al que hacemos referencia debe cumplir con determinados requisitos a efectos de ser indemnizado: a) Certeza. no es verdad que el daño es patrimonial porque el bien dañado es un objeto de satisfacción patrimonial . Entendemos por "certeza fáctica" a la constatación material que el analista realiza de los hechos vinculados a un resultado dañoso. de derecho y a los medios probatorios". así como la observación de las características del "perjuicio" a efectos de realizar una pre-determinación de los daños a ser indemnizados. La esfera personal de un sujeto comprende un doble aspecto: el biológico que se refiere al soma del sujeto (el que comprende tanto su estructura anatómica así como su esfera psicológica) y el social vinculado al conjunto de interrelaciones establecidas entre los particulares que persigue su desarrollo en tanto "ser social".Todo daño a efecto de ser indemnizado debe ser "cierto" esto implica. Por otra parte en la esfera patrimonial comprendemos al conjunto de bienes ciertos que forman parte del patrimonio del sujeto en un tiempo determinado. REQUISITOS DEL DAÑO Una vez precisados estos conceptos debemos delimitar aquello que contiene cada una de las esferas antes citadas: la esfera personal y la esfera patrimonial. La utilización del concepto "daño patrimonial" busca subsanar las deficiencias que surgen con el uso ( por parte de la Teoría Clásica de la Responsabilidad Civil ) del término "detrimento material". debiéndose entender como "bien" a "todo aquello que tiene la cualidad de satisfacer una necesidad". dado que en este último sólo se incluyen a los "bienes tangibles" dejando de lado a otros bienes como los "derechos" que son bienes intangibles que forman parte también del patrimonio. tal como lo establecen autores como el español ACUÑA ANZORENA.. El análisis de la certeza del daño discurre en dos sentidos: uno referido a la certeza fáctica y otro vinculado con el estudio de la certeza lógica. 2.. que ha sufrido menoscabo . Para graficar lo expuesto pensemos en el caso de la destrucción de una letra de cambio por un sujeto. En nuestro país son las autoridades policiales quienes realizan el primer estudio .. por ende.y viceversa".

es aquel resultado dañoso que no guarda conexión lógica con el hecho antijurídico o no antijurídico que se analiza no considerándose por ende consecuencia necesaria del mismo. Así autores como MOSSET ITURRASPE (3) se refieren a la certeza lógica de la siguiente manera: "la certidumbre del daño. entre otros ). La certidumbre por ende existe cuando: se trata de consecuencias del hecho dañoso que aparecen como la prolongación inevitable o previsible del daño actual ya sucedido". Es oportuno señalar .. que el presente "atestado policial" nos será útil como material orientador y por ello debemos valorarlo como un documento que postula presunciones de responsabilidad no siendo determinante en nuestro análisis. en suma . por ello . debemos delimitar aquellos daños que sean "relevantes" para un posterior análisis. Aplicando así el criterio lógico y necesario de la Teoría de la Causa Adecuada . De otro lado cuando nos referimos a una "certeza lógica" estamos ante una primera aproximación al análisis de la "relación causal". de la información prestada en los testimonios de los sujetos intervinientes en los hechos que generaron los daños así como de los testigos . dejando de lado todo supuesto que no resulte una consecuencia "general y regular" de los hechos desarrollados.de los hechos vinculados a un resultado dañoso. En el estudio de la certeza del daño se nos presentan dos daños que relativizan los criterios antes enunciados mereciendo ser analizados de forma particular. Si bien es cierto el caballo era favorito para ganar la Gran Clásica no tenemos plena certeza de la verificación de dicho resultado. El daño eventual o hipotético es aquel supuesto dañoso o menoscabo que no guarda conexión lógica con el hecho que se considera como generador del mismo. constituye siempre una constatación de hecho actual que proyecta. siguiendo los criterios de "regularidad y necesariedad". . de la evaluación de las pruebas materiales . en otros términos . como idea final en torno a la certeza fáctica . recogida en el artículo 1985 del Código Civil de 1984 . no consideramos indemnizable el daño producido por la pérdida del premio. Es el caso de "aquel caballo de carrera favorito para ganar una importante carrera ( "La gran clásica") y que durante su transporte al Hipodromo sufre un accidente que trae como consecuencia que se le amputen ambas patas delanteras.. también al futuro. una consecuencia necesaria. El propietario del caballo demanda el pago de una indemnización de un millón de dólares por el daño patrimonial ( al caballo ) y por el premio que su caballo iba a ganar". quedando en el ámbito de la especulación. Tal como lo hemos señalado en puntos anteriores debe existir una conexión lógica entre el hecho generador del daño y el menoscabo experimentado en el interés del sujeto. Estos daños son : el daño eventual o hipotético y la pérdida de la chance. formando lo que se conoce como "atestado policial" ( que es el resultado de las investigaciones efectuadas por los agentes policiales quienes se han apoyado en las conclusiones extraídas de las pericias realizadas.

Como lo hemos indicado al iniciar el estudio del presente elemento.Un elemento de certeza. Con el presente accidente no sólo es victima el sujeto quien fue atropellado. por ende . percibiendo un ingreso suficiente para cubrir sus necesidades y las de sus hijos ( quienes aún dependían económicamente de él ). la victima no necesariamente va a ser "el sujeto" que es afectado de forma concreta sino también aquel cuyo interés se ve perjudicado. Desde nuestro punto de vista consideramos indemnizable la pérdida de la oportunidad (discrepando así con DEMOGUE que en su "Trata do de las Obligaciones en General" considera que este daño no se indemniza) puesto que existe "certeza" en el egreso de dicha chance de nuestra esfera patrimonial cumpliéndose así con la "certeza fáctica y lógica del daño".Según lo establecen autores como MAZEAUD y TUNC citados por EDUARDO ZANNONI (4) en su libro "El daño en la Responsabilidad Civil": " Sólo puede reclamar reparación del daño aquel que lo haya sufrido" Como analizaremos en un punto posterior de nuestro trabajo (específicamente en el estudio de la Relación Causal) en todo supuesto indemnizatorio se verifica la existencia de una relación entre el sujeto responsable y la victima . así por ejemplo : "un sujeto es atropellado perdiendo las extremidades inferiores. La presente idea se complementa con la exigencia establecida en el artículo 424 del Código Procesal Civil de identificar al sujeto demandante y demandado . en este daño coexisten . Este sujeto antes del accidente era chofer de una empresa. que le permitiría obtener una ganancia o evitar una pérdida patrimonial. sino también los hijos quienes no podrán continuar . el elemento incertidumbre se refiere a que de no haberse producido tal evento dañoso y mantenido la chance u oportunidad no se tenía certeza de que la ganancia se habría obtenido o la pérdida se habría evitado. b) Afectación personal del daño.Un elemento de incertidumbre. El elemento de certeza parte del razonamiento que "de no haber mediado" la ocurrencia del evento dañoso el damnificado habría mantenido la esperanza en el futuro. de una probabilidad. en la pérdida de una oportunidad . . Por otra parte. siendo esta última la llamada a solicitar el pago de la indemnización respectiva al haberse perjudicado su interés. el daño se va a concebir como el menoscabo a un interés ( diferenciándolo con el bien jurídico que es concretamente afectado ) . debiéndose precisar que en la medida que no hemos agotado el análisis de imputabilidad de la Responsabilidad Civil se considerará a estos como "presuntos" intervinientes en el supuesto dañoso.La "pérdida de la chance o de la oportunidad" es aquel daño que consiste en la frustración de una esperanza. según lo establece ZANNONI : .

Consideramos . A propósito de este tema GABRIEL STIGLITZ pone de relieve que : "Corresponde acoger la categoria de los daños colectivos o difusos. lo que conllevaría una disminución del sentido de la responsabilidad individual . para el ejercicio de la acción indemnizatoria con proyección hacia la totalidad del perjuicio producido a la comunidad representada. esa porción del perjuicio satisface por sí el requisito de certeza". La Responsabilidad Civil actualmente enfrenta una serie de cambios en sus postulados teóricos los que también se han visto reflejados en el tratamiento del daño. considerando que pueden existir "damnificados directos" (que son los que se ven afectados de manera directa con el resultado dañoso al haber participado de forma concreta en el evento) y "damnificados indirectos" (que son aquellos que ven afectados sus intereses sin que hayan participado de manera concreta en el evento). en mayor medida . Es así como ZANNONI establece que hay que diferenciar entre los sujetos damnificados. De postularse un Sistema como el descrito se experimentaría un predominio de éste sobre el de la Responsabilidad.estudiando ni cubrir sus necesidades puesto que la remuneración de su padre era lo único que les proporcionaba ingresos". El estudio de estos "intereses supraindividuales" ha llevado a postular la "Socialización de la Responsabilidad Civil". como lo establece SANTOS BRIZ.. La Teoría en torno a los Seguros Obligatorios ha sido objeto de una serie de planteamientos entre los que tenemos al denominado "Sistema de Seguro Puro de Accidentes" en el que los partícipes recibirían sin retraso la protección requerida. girando este fenómeno en la indemnización de los intereses perjudicados a partir de los Se guros Obligatorios que permiten la "difusión social del riesgo". los fenómenos de orden económico son los que principalmente han transformado las circunstancias fácticas originadoras de responsabilidad civil". consagrando una apertura legitimatoria en favor de las pertinentes formaciones sociales y cuerpos intermedios. de los fenómenos económicos . Estos cambios se han producido como consecuencia .de otro lado.. Ello sin menoscabo de la opción que cabe a cada miembro del grupo para reclamar individualmente el daño proporcional a la propia fracción del interés lesionado. cuando . Asímismo dicho desincentivo perjudicaría los intereses de los consumidores .así lo establece SANTOS BRIZ en su texto "La Responsabilidad Civil" : ". Estos fenómenos han traído como consecuencia el replanteamiento del tratamiento tradicional de la satisfacción de los intereses dañados postulándose la existencia de los denominados "intereses supraindividuales" que son la base de la indemnización de los "daños colectivos o difusos".. que la adopción de este Sistema desincentivaría la realización de determinados comportamientos riesgosos así como la " creación de Seguros para los mismos" puesto que siempre la Compañia de Seguros asumiría el peso económico del daño . prescindiendo de la concurrencia de culpas o de riesgos y de si el suceso fue inevitable.

entre las cuales no existe vínculo jurídico alguno. sino más bien se encuentran ligadas por circunstancias de hecho genéricas. la que finalmente nos postulará la indemnización mediante la utilización de lo que denominamos "difusión social del riesgo". Según JUAN MONTERO AROCA (5).dado que al asumir la Compañía toda indemnización ello se traduciría en el costo del servicio manifestándose en un "precio" más alto para el consumidor. tal es el caso de aquella que propugna una compensación como la del seguro social que se financiaría a través de un impuesto sobre el combustible (MOYNIHAN) o como la que propone la socialización del seguro automovilístico (STREET). la aseguradora pueda ejercitar o no su derecho de regreso contra el culpable. 2) los daños morales no son susceptibles de estimación objetiva debiéndose por ello excluirse de la reparación por el seguro. o para llegar incluso a privarle de concertar estos seguros o limitárselos. pues esta se tendrá en cuenta para que. etc". Umrisse eines neuen Systems" establece que "el seguro obligatorio de responsabilidad civil debe concluir su evolución transformándose en seguro de accidentes a favor del perjudicado . Por otro lado en Estados Unidos e Inglaterra se han realizado posturas más radicales. Se pretende . según su grado. ¿Quién(es) es (son) el(los) responsable(s)? ¿todos aquellos que usen el aerosol así como la sociedad entera que lo permite ? y ¿Quién(es) es(son) la(s) victima(s)? ¿la propia sociedad que se ve afectada por los rayos "ultravioletas" producto de un deterioro en la capa de ozono ?. en definitiva . Otro aspecto relacionado con la "afectación personal de la victima". debiendo continuar siendo privados sin prescindirse del criterio clásico de la culpa.y 3) El costo de los accidentes de circulación debe ser soportado por los automovilistas. contingentes. es el vinculado con la indemnización de los "daños a intereses difusos" donde no podemos determinar con precisión quién es el sujeto responsable y quien es la víctima. ser destinatarios de una campaña de publicidad. Finalmente cabe mencionar un proyecto presentado por la "American Insurance Association" en setiembre de 1968 que postula las siguientes ideas : 1) la culpa no es un factor adecuado que haya que atender para resolver sobre la indemnización a las victimas de la circulación . o para calcular el importe de las primas. accidentales y mutables. Por ejemplo pensemos en los casos de contaminación ambiental producto del uso de un "aerosol". que el seguro automovilístico reemplace enteramente a la acción de responsabilidad civil. Una propuesta diferente a la antes esbozada la constituye la de EIKE VON HIPPEL quien en su texto "Schadensausgleich bei Verkehrsunfällen. ser consumidores de un mismo producto. la cual será mantenida únicamente en contra de automovilistas no asegurados. cumpliendo así una función educadora e intimidante". los "intereses difusos" se definen como "aquellos intereses pertenecientes a un grupo de personas absolutamente indeterminadas. como habitar en una misma región . tal como lo establece PELLEGRINI GRINOVER (6) . a la imposibilidad de determinar a sus titulares (criterio subjetivo) y a la naturaleza del bien necesario para que ese grupo indeterminado . En este caso vemos que no podemos encasillar el supuesto de responsabilidad en una relación diádica (un responsable y una victima singular) llevándonos la Doctrina al estudio de los "daños a intereses difusos" a fin de solucionar el problema que se nos presenta . Como vemos el carácter "difuso" de este interés se debe.

razón por la cual es imposible que se puedan usar las formas tradicionales de oto rgamiento de representación procesal voluntaria. ubicado dentro del Capítulo IV sobre "Representación judicial p or abogado. afines al derecho que se pretende proteger. la doctrina reconoce una institución como el medio a través del cual estos derechos pueden ser ejercidos.PATROCINIO DE INTERESES DIFUSOS. la norma procesal que acoge este instituto le concede capacidad procesal a las instituciones sin fines de lucro... tal como lo señala PRIORI POSADA (7). así nos señala: " .... De la misma opinión es BUJOSA VADELL (10) quien sostiene que estamos ante un caso de "legitimación ordinaria sui generis con algunos rasgos de legitimación extraordinaria" pero legitimación al fin. .. Según MONROY GALVEZ (8) el acceso a la jurisdicción para la tutela de los intereses difusos no es un caso de legitimidad para obrar sino de representación .en la sociedad contemporánea se han desarrollado cierto tipo de derechos respecto de los cuales no hay posibilidad de identificar con algún nivel de precisión a los sujetos a quienes se les puede reconocer como titulares de tales derechos. Se trata del "Patrocinio de los intereses difusos". Por esa razón.. El punto de discusión en la presente materia gira en torno a la "legitimidad para obrar".pueda satisfacer sus necesidades (criterio objetivo).. garantizando así la defensa procesal de sectores importantes de la sociedad que bien pueden considerar que tales derechos les pertenecen." Por otro lado MONTERO AROCA ( 9) establece que el acceso a los órganos jurisdiccionales para la tutela de los derechos difusos es un caso de legitimidad para obrar extraordinaria. Así el artículo 82 del Código Procesal .. adoptar la segunda posición que establece la existencia de una legitimación extraordinaria en los intereses difusos habiendo por ende una permisión legal expresa a determinadas personas o instituciones a fin de que sean éstas las que puedan plantear determinadas pretensiones en un proceso. Ante dicha discusión consideramos pertinente. Como resulta evidente. los derechos del consumidor. establece: "Artículo 82. se trata de un mecanismo de representación de un grupo humano indiferenciado.. respecto a quién puede demandar la pretensión indemnizatoria y en qué situación procesal. tal como lo establece PRIORI POSADA (11). Por ejemplo. Regularmente.Interés difuso es aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas respecto de bienes de inestimable valor patrimonial tales como la defensa del medio ambiente . Si bien la posición adoptada nos parece la más apropiada no podemos negar que el legislador opta por la primera de las posiciones considerando la existencia de una "representación". los derechos del medio ambiente o ecológicos. procuración oficiosa y representación de los intereses difusos" . Es así que se ha generado un debate en la Doctrina.

La sentencia definitiv a que declare fundada la demanda. Son aplicables a los procesos sobre intereses difusos. c) Subsistencia del daño : Que no halla sido indemnizado con anterioridad. teniendo en cuenta lo que establecen las funciones de la Responsabilidad Civil. Si bien el presente trabajo no tiene por finalidad discutir a profundidad aspectos procesales consideramos que nuestra legislación es precaria al tratar aspectos vinculados a los procesos en los que se persiguen tutelar intereses difusos. La sentencia.que se agudiza con un Poder Judicial antitécnico. ésta última por Resolución debidamente motivada. la función de equivalencia (que establece la equivalencia entre el contenido patrimonial del daño y lo que egresa del patrimonio del deudor extracontractual ) y la función punitiva o penal ( que persigue el traslado del peso económico del daño de la victima al responsable ). estas son: la función satisfactoria ( que como vimos postula la "satisfacción plena de los intereses perjudicados" ) .El presente requisito establece que a efectos de solicitar una indemnización el interés dañado a reparar debe no haber sido objeto de un resarcimiento previo que halla dado lugar a su satisfacción. estén legitimados para ello. los que también han recaído sobre el presente requisito. que en virtud de disposiciones procesales. el Ministerio Público y las asociaciones o instituciones sin fines de lucro que según la ley o el criterio del Juez. será obligatoria además para quienes no hayan participado del proceso".Una resolución adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando: . las normas sobre acumulación subjetiva de pretensiones en lo que sea pertinente. será elevada en Consulta a la Corte Superior. Una de estas disposiciones procesales que se presentan como obstáculos para una plena satisfacción de los intereses perjudicados es por ejemplo: "la institución de la cosa juzgada" .. Ello ha generado una serie de cuestionamientos .de bienes de valores culturales o históricos o del consumidor.. Este cuestionamiento recae sobre aquellos casos. que nos impide volver a demandar . de no ser recurrida. una síntesis de la demanda será publicada en el Diario Oficial "El Peruano" y en otro de mayor circulación del distrito judicial. tal como lo establece el Artículo 123 del Código Procesal Civil: " Artículo 123.COSA JUZGADA. En estos casos. Como hemos indicado anteriormente nuestro país tiene un Sistema de Responsabilidad Civil ineficiente . no pueden ser revisados a efectos de establecer una indemnización apropiada. Pueden promover o intervenir en este proceso. puesto que de permitir su indemnización se estaría incurriendo en un supuesto de enriquecimiento indebido.

". Otro supuesto es el relacionado con "la imposibilidad de acudir a solicitar una indemnización en la vida civil cuando se ha otrogado una reparación civil en la vida penal". del Código Procesal establece que se puede declarar la nulidad de "la cosa juzgada fraudulenta" cuando dicha situación se halla generado de un proceso seguido con " dolo. No proceden contra ellos otros medios impugnatorios que los ya resueltos. Las partes renuncian expresamente a interponer medios impugnatorios o dejan transcurrir los plazos sin formularlos. consideramos que constituye un nuevo obstáculo para una indemnización integral debiendo por ello ser replanteado. y 407o. Sin embargo. Este supuesto.Hacemos referencia con este requisito a que el daño debe haberse producido por efectos de un hecho generador de un supuesto de responsabilidad civil. o 2. mas no se refiere a casos donde se han otorgado indemnizaciones irrisorias o no se han tomado en consideración daños nuevos. si hubieran sido citados con la demanda. Por otro lado el artículo 407o. permite la corrección de los errores materiales de las resoluciones. La cosa juzgada sólo alcanza a las partes y a quienes de ellas deriven sus derechos. o por el Juez. se puede extender a los terceros cuyos derechos dependen de los de las partes o a los terceros de cuyos derechos dependen los de las partes. fraude . regulado en el Código Procesal Penal. colusión o se halla afectado el derecho a un debido proceso. o por ambas partes. Finalmente somos de la idea que el presente requisito refiere a aquellas indemnizaciones otorgadas en determinados procesos que tienen carácter integral ( esto es indemnizaciones que cubren al 100% los daños ocasionados ). La resolución que adquiere la autoridad de cosa juzgada es inmutable.1. en otras palabras un daño cuya realización no sea "justificada" por el ordenamiento jurídico (debemos remitirnos a lo desarrollado a propósito de los hechos dañosos justificados) Cubiertos estos cuatro requisitos podemos establecer que el daño ocasionado al interés de un sujeto (el que puede ser determinado o indeterminado) puede ser pasible de una prestación indemnizatoria. Una vez corroborada la existencia de un daño indemnizable el analista de la Responsabilidad Civil debe establecer de forma preliminar el contenido y la valoración (aestimatio) del daño según lo exige el artículo 424 del Código Procesal Civil: .(el subrayado es nuestro) Si bien este artículo admite excepciones éstas se fundan en supuestos diversos al propuesto ( de rectificar el monto indemnizatorio ) así el artículo 178o. o por éste y aquellas". sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 178o. cometido por una. d) Que el daño sea injusto.

" Consideramos que por la propia naturaleza de los daños extracontractuales (que pueden estar referidos a bienes jurídicos como la propia persona de la victima) es posible ampliar la cuantía de la demanda la que . esto es.. también . 6..El demandante puede modificar la demanda antes que ésta sea notificada. Los hechos en que se funde el petitorio. El sujeto había demandado antes de que se presente la gangrena en la otra pierna habiendo por ende considerado como contenido del daño sólo la amputación producto del ataque del que fue objeto. El monto del petitorio.La demanda se presenta por escrito y contendrá: . Por su parte. salvo que no pudiera establecerse.REQUISITOS DE LA DEMANDA. Queda entonces preguntarnos sí es que el demandante (sujeto presunto-victima) puede o no variar el monto indemnizatorio.. La fundamentación jurídica del petitorio.. medida del daño o elemento extrínseco es aquel vinculado con el monto indemnizatorio."Artículo 424o. Es así que autores como ZANNONI han desarrollado lo concerniente a las variaciones "intrínsecas y extrínsecas del daño". 8. Es así que a nuestro entender el presente artículo resultaría de . ampliar la cuantía de lo pretendido si antes de la sentencia vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la misma relación obligacional. la "valoración del daño". teniendo una vinculación muy cercana con el requisito de "certeza" del daño antes estudiado. Según el artículo 428 del Código Procesal Civil: " Artículo 428o.MODIFICACION Y AMPLIACION DE LA DEMANDA.. tal como lo hemos establecido con anterioridad .. Por ejemplo: Un sujeto ha sufrido la amputación de una pierna producto de un corte propinado con un cuchillo (el que estaba oxidado) por otro sujeto x. 5. que comprende la determinación clara y concreta de lo que se pide. con aquel valor que el sujeto victima ha considerado representa el menoscabo ocasionado a su interés." El contenido del daño o elemento "intrínseco" es aquel que esta conformado por la afectación al interés jurídicamente tutelado. Las primeras se refieren a las variaciones experimentadas en el contenido a raíz de daños que se manifiestan en un tiempo posterior a la interposición de la demanda ( lo que implica una situación de empeoramiento ) o por efecto de daños cuyos efectos nocivos han desaparecido. El petitorio. Puede... siempre que en la demanda se haya reservado tal derecho. ello con el paso del tiempo ha generado un foco infeccioso que ha producido una "gangrena" la que se ha extendido a la otra pierna del sujeto victima la que también debe ser amputada. con orden y claridad. expuestos enumeradamente en forma precisa. 7. Estos elementos del daño pueden experimentar una serie de variaciones las que pueden implicar un mejoramiento o empeoramiento de la situación de la victima. es producto de una "valoración relativa" puesto que no se puede precisar (a nos ser que estemos ante un daño patrimonial ) cual es la afectación real sufrida por el sujeto....

debiendo existir una relación de causalidad adecuada (el subrayado es nuestro) entre el hecho y el daño producido.aplicación a los supuestos referidos a pretensiones indemnizatorias. Ante ello . Tal como se establece en la Teoría General del Derecho el ordenamiento jurídico debe respetar una "sistemática" entre sus normas a fin de tener un ordenamiento coherente (lógico). Esta concretización nos lleva a postular una clasificación de los daños ocasionados.Que es aquel que afecta el plano de subjetividad de la persona.. teniendo en consideración que "la teoría de la causa adecuada" ( tal como lo veremos más adelante ) postula que también deben ser indemnizados los daños mediatos ( los que se verifican en una unidad de tiempo distinta a la ocurrencia del hecho dañoso ) llegamos a la conclusión que la única forma de poder reparar dichos daños es permitiendo al sujeto demandante la posibilidad de variar la cuantía de su demanda porque de lo contrario debería demandar nuevamente lo que implicaría un costo adicional a asumir. así establece: "El daño subjetivo es el que agravia o afecta al ser humano mismo. CLASIFICACIÓN DEL DAÑO A continuación desarrollaremos lo concerniente a la concretización del menoscabo a un interés tutelado por el ordenamiento jurídico.. para quien los daños deben ser clasificados en: I. que también pueden ser pasibles de daños a ser indemnizados. Nos parece finalmente pertinente indicar que la presente conclusión guarda lógica con lo establecido en el artículo 1985 del Código Civil: "Artículo 1985oLa indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión generadora del daño. Consideramos oportuno resaltar que el autor sólo hace alusión al concepto "persona". El monto de la indemnización devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el daño". el daño a la persona y el daño moral. Debemos indicar que el autor reconoce la presente limitación señalando en una nota a pie de página lo siguiente: " La denominación "daño subjetivo". teniendo en cuenta para la realización de la misma dos enfoques: el clásico y el moderno en torno a los daños.. por su amplitud. puesto que también existen en el "ordenamiento jurídico" otros sujetos de derecho diversos a la "persona" como son: el concebido y la denominada "persona jurídica irregular".. incluyendo el lucro cesante. . que puede ser natural o jurídica." La presente referencia resulta limitada. En primer término desarrollaremos la clasificación moderna postulada por FERNANDEZ SESSAREGO en su artículo "Hacia una nueva sistemátización del daño a la persona".Daño Subjetivo. aunque pone especial énfasis en la persona natural puesto que se refiere a daños psicosomáticos y a la libertad que son esferas propias de ésta. 3. 3.

comprende no sólo el daño a la persona natural sino ta mbién el inferido al concebido. Por ejemplo: un futbolista que sufre una amputación de un pie. Es decir. aquel que incide sobre los objetos que integran su patrimonio. inferida a la persona víctima del daño. se refiere a la efectiva realización del proyecto. Debe señalarse que la Doctrina concibe a la "Salud" como un estado de equilibrio "psicosomático" en un espacio temporal determinado. mientras que la segunda es fenoménica. Por ejemplo: Un sujeto "x" incendia el vehículo de un sujeto "y". supone el instante de la íntima decisión de la persona en cuanto a un determinado proyecto de vida. consideramos que no resulta óptimo desde el punto de vista "técnico" el incluirlo dentro del "daño subjetivo" (tal como lo define FERNANDEZ SESSAREGO) puesto que el autor lo equipara al "daño a la persona" y como es de nuestro conocimiento el concebido no es "persona" hasta su nacimiento.Daño biológico.Que es el daño que afecta el proyecto de vida. que es de carácter subjetiva.. La primera. considerada en si misma. En este daño tenemos a : a) El Daño emergente.. etc.Aquel que recae en la esfera psicológica y/o somática del sujeto.. Dentro del daño subjetivo tenemos al: a) Daño psicosomático. la expresión "daño a la persona" se ha impuesto en la doctrina sin que exista ninguna dificultad teórica para incluir el daño causado al concebido. y/o en un . Esta conducta va a generar que el bien "automóvil" salga del patrimonio de "y".Que es aquel que afecta la esfera patrimonial del sujeto. Por ello usamos indistintamente ambas expresiones" . b) Daño a la libertad.Constituido por la lesión.. Según FERNANDEZ SESSAREGO la libertad si bien es una puede tener dos instancias.Daño a la salud. Por ejemplo: una pierna quebrada por un golpe. esto es. Si bien es posible indemnizar los daños ocasionados al concebido. un pianista que le cortan la mano. es decir. No obstante...Aquel que genera que la víctima deje de percibir por . aquel daño que recae sobre la persona del sujeto que le impide realizar su actividad habitual que es aquella que efectuaba para proveerse los bienes indipensables para su sustento así como en la que estaban plasmadas aquellas metas que le permitirían su realización personal. que son aquellas que determinan la "salud" del mismo..Constituido por el conjunto de repercusiones que el daño biológico produce en la salud del sujeto.. Por ejemplo: Producto de la lesión surge un tumor que genera la amputación del miembro.Daño Objetivo. b) El lucro cesante.Aquel que genera el egreso de un bien del patrimonio de la víctima. II. Este puede consistir a su vez en un: .

. . Queda pendiente en la clasificación propuesta lo concerniente al daño moral. Consideramos que con el presente caso se puede estar disfrazando una suerte de "daño social" que la doctrina no ha desarrollado. el sufrimiento. En este caso hacemos referencia a una FUNCION CONSOLATORIA dado que se considera que el ser humano tiene la capacidad natural de controlar sus emociones. que no está vigente durante la vida de la persona. Entendemos al daño moral (12) como aquel que afecta la esfera sentimental y/o de honorabilidad de un sujeto. es decir. va a afectarse la actividad que el sujeto realizaba. La vida. b) El daño moral objetivo. es decir . el plano de los sentimientos y/o de la autoestima del sujeto no transcendiendo el daño al plano externo de la productividad (o del desarrollo conductual del sujeto). esto es.no compromete la libertad del sujeto sino que es un daño sicosomático que afecta la esfera sentimental del sujeto en cuanto su expresión es el dolor. según se establece en la Doctrina actual.Que es aquel que no se limita a un menoscabo en la esfera interna del sujeto ( en los sentimientos o afectos del sujeto ) puesto que los efectos del daño transcienden a la esfera de productividad.. pudiendo mitigar sus penas a partir de "distracciones". . etc. por lo general con el transcurso del tiempo". esto es.efecto del daño un determinado bien. En este caso tenemos por ejemplo a: los daños generados por los insultos. puesto que no existe una afectación patrimonial. Cuando nos referimos a "daño social" queremos hacer referencia al aspecto "social de la vida humana". un daño que no se proyecta al futuro. Es. Por el contrario . es así que se establece que se busca mediante la indemnización comprar el dolor mediante distracción. Este daño ha sido desarrollado en la Doctrina Clásica teniendo en consideración dos subtipos de daños: a) El Daño moral subjetivo. persiguiendo que el sujeto logre controlar su padecimiento. donde se lesiona la esfera interna del sujeto. que por efectos del daño no ha ingresado un determinado bien en el patrimonio de la víctima. es una unidad "bio-psico-social" (ver capítulo primero) por ende tiene tres niveles. En el presente estudio nos referimos al tercer nivel: " la vida social " . en cambio . Así establece: " El llamado daño moral. "el desarrollo . FERNANDEZ SESSAREGO el daño moral debe asimilarse a un daño psicosomático. por lo tanto. En este caso la indemnización no sólo deberá cubrir el daño a la esfera interna del sujeto sino también aquellas repercusiones en la conducta del sujeto (la Doctrina considera que estas generan un daño patrimonial indirecto).Que es aquel conocido como el "pretium doloris" o "precio del dolor". el desarrollo normal de su vida. Para el Dr. las consecuencias del daño moral tienden a disiparse y a desaparecer. La indemnización de este daño moral se realizará a partir de una "estimación" buscando cumplir con ello una función CONSOLATORIA dado que no podrá verificarse la "satisfacción" del interés dañado puesto que no es posible su determinación.

En muchos daños que los particulares sufren vemos que este nivel es afectado (el de la vida social) no solicitándose indemnización alguna por la falta de desarrollo doctrinario que genera un desconocimiento en los particulares y en los jueces. Consideramos que debe realizarse un estudio independiente de este supuesto para poder evitar caer en salidas "facilistas" de adecuar casos nuevos a "supuestos antiguos". .de la vida humana (del ser humano) a partir de sus vinculaciones con terceros".

en tanto que el daño a la persona es aquel que afecta la integridad "física del sujeto" de forma permanente. PRIORI POSADA. 6. Finalmente se considera que es posible la indemnización del "daño moral" conjuntamente con el daño a la persona en el Sistema de Responsabilidad Civil "Contractual" que mediante la indemnización se está "comprando dolor por distracción" ( PRETIUM DOLORIS O PRECIO DEL DOLOR ). México: Universidad Autónoma de México. 12. VER: ZANNONI. Op. Argentina. 2. 9. Op. 5. 11 Ver: PRIORI POSADA. En: AA. Eduardo. VER: MONTERO AROCA. Estudios en Homenaje al Doctor Héctor Fix Zamudio en sus 30 años como investigador de las Ciencias Jurídicas. Jorge. p. 10. "Acciones colectivas para la tutela del ambiente y de los consumidores". Giovanni. Así mismo sostienen que el daño moral carece de la permanencia del daño a la persona en la medida que el sujeto puede "controlar" su dolor.cit.VV. . VER: PELLEGRINI GRINOVER. Tomo III.cit. Ver: BUJOSA VADELL. "La protección jurisdiccional de los intereses de grupo". 3. En: Ius et praxis. Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de Lima. ZANNONI . Ver: ZANNONI.cit. Eduardo. Juan. Juan. "La legitimación en el Código Procesal Civil del Perú". Ada. Op. Argentina.NOTAS 1. Op. Giovanni. La Doctrina Contemporánea considera que el "daño moral" es aquel que afecta la esfera psicológica del sujeto. Eduardo. 1996. Nº 24. Tomo I. "Introducción al Proceso Civil". Derecho Procesal. Barcelona: Bosch. Abogados. En: IUS ET VERITAS Nº 14. MONROY GALVEZ.97 8. a tal punto que se ha postulado su "no indemnización" por tener carácter "relativo". Ver: MOSSET ITURRASPE.cit. Ediciones de Palma. Lorenzo Mateo . 7. Santa Fe de Bogota: Temis-De Belaunde & Monroy. "El daño en la responsabilidad civil". 4.Ver: MONTERO AROCA. "Introducción a la Responsabilidad Civil. 1988. "La tutela jurisdiccional de los derechos difusos: una aproximación desde el derecho procesal constitucional". Juan.1995.