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Teoria Simplificada da Posse Resumo Felipe SantAnna Ramos Consideraes Gerais acerca dos captulos do livro.

No primeiro captulo do livro, inicia -se uma reflexo sobre a natureza da posse, contrapondo a teoria de Savig ny e a de Jhering. Existe um erro substancial que foi abordado no primeiro captulo que o entendimento popular em confundir o termo propriedade com posse, provocando distores nesse entendimento. H que se entender que nem sempre aquela pessoa que possui determinado bem t em a sua propriedade. Quando vemos algum em posse de um veculo, por exemplo, normalmente pensamos ser este o legtimo proprietrio, mas nem sempre , pois esse bem pode ter sido roubado, e mesmo que tenha sido roubado, a vtima que perdeu a posse do carro continua sendo a verdadeira dona, proprietria. Neste sentido o captulo traa um conflito entre aquele que possui mas no dono do bem e aquele que no possui mas proprietrio legtimo. Distingue -se dessa forma um poder de fato e outro de direito, se ndo o primeiro pertencente aquele que tem a posse e o segundo aquele que detm a propriedade, a pessoa pode ter as duas coisas conjuntamente ou podem estar separadas nesta relao. Esses fatos poderiam ocorrer de duas formas, ou o proprietrio transferia a posse para outra pessoa e mantinha a propriedade ou ento pela posse injusta, quando a posse era arrancada do proprietrio contra sua vontade. O fato de se ter a posse, da dire ito de usar e fruir dela, essa a natureza da coisa, seja por dinheiro ou grat uitamente, aquele que tem a posse tem o direito de possuir, o que pode parecer redundante mas no , uma vez que o objetivo da posse tornar possvel a utilizao econmica, disso decorre o entendimento de que tirar a posse paralisar a propriedade. No tempo dos romanos, o Direito dava ao legitimo proprietrio o direito de recuperar a posse de seu bem se no caso algum viesse e tomasse del e.

Chamava-se de reivindicatio. No havia sequer a obrigatoriedade do ru possuir em suas mos a coisa no momento em que era demandado, bastava supor a existncia da posse pelo ru. A teoria simplificada da posse, destinada ao possuidor de boa f que mesmo no sendo proprietrio, tinha motivos para se intitular dono da coisa, tendo adquirido de modo regular, garantindo a propriedade contra terceiros. Essa parte importante do captulo fala sobre o direito do cidado que tem a propriedade em retomar a posse quando injusta, pois, tendo ele cedido a outrem os seus direitos de usar e gozar, tambm pode pleitear a restituio da posse quando v a coisa em nome alheio quele de quem deveria estar. Em todas as aes se entende a idia de restituio deste bem achado em mos de outrem. A posse condio para que nasa direitos e concede a si mesma a proteo possessria, neste diap aso, podemos entender que a posse a base deste direito. No captulo que fala sobre a posse como condio para o surgimento de um direito diz-se que mesmo depois de ter perdido a posse, o proprietrio mantm o direito de propriedade . Nos tempos romanos, o direito exigia a tradio para a se receber a propriedade, pois somente com a posse primeiro que se pode adquirir a propriedade. A propriedade no aparece sem posse, somente nos casos de herana ou legado deixado. Percebe -se a importncia da posse como ato de transio de momento para a aquisio da propriedade. Destacamos tambm o exemplo do usucapio onde o possuidor passa de um estado de transio para um estado duradouro, contudo esse processo mais demorado, por causa do tempo que se tem que aguardar para adquirir o ttulo. No direito romano a posse recebia valor e aspecto de uma independente instituio jurdica. Em A posse como sustentculo de um direito temos uma idia muito importante sobre a teoria da posse que o direito que tem o possu idor de preservar essa relao possessria at que venha algum de fora e abale sua tranqilidade. O cidado que tem a posse fica protegido de todo e qualquer ataque que vise o esbulho ou a perturbao de sua posse. No direito romano tnhamos aquilo que estudamos e trabalhamos no outro trabalho desta avaliao, chamado de interditos possessrios, protegendo juridicamente a posse. Nesta teoria romana

existe qualificao especial para proteger a posse, a posse juridicamente protegida e a posse juridicamente d esprovida de proteo. Aquela posse que era viciada por algum motivo tinha lugar no injusto. A idia fundamental do interdito era que o verdadeiro possuidor tinha liberdade para fazer a justia com as prprias mos, tendo o abrigo e a proteo da autoridad e em caso de oposio. Neste caso temos a justia privada com fora para exercer suas prprias razes, era permitido usar de violncia para manter -se na posse, a nica exceo era no caso do detentor contra aquele de quem se mantinha a posse. Com isso, se dava autorizao oficial justia privada para quem precisasse se servir dela. O captulo das relaes possessrias no protegidas fala sobre as coisas que no tem direito de propriedade, aquilo que no podem ser objeto de posse em sentido jurdico, no possvel termos a propriedade nem objetiva nem subjetivamente. O direito romano cede a posse a detentores temporrios e nega -se a outros, como os arrendatrios ordinrios. Os romanos explicam durante o captulo que os colonos no tem posse prpria . Todas as coisas, as quais no se pode adquirir propriedade, tambm no podem ser objeto de posse. Existe uma distino da mera deteno, em que se tem a posse com condio de devolver posteriormente. Isso se d em razo da falta de animus domini, que a inten o de ser dono da coisa, que o locatrio por exemplo no tem, mas que o locador, mesmo no estando na posse da coisa, tem. O autor inicia o captulo 5, questionando a concesso da proteo possessria ao possuidor injusto, negando a ao detentor. A explicao para esse ponto vem do Direito Romano, onde a posse foi instituda com o fim de facilitar a proteo da propriedade, pois quase sempre o possuidor , o proprietrio, prevalecendo esta presuno. Por isso a ao possessria coloca a propriedade defensiva mente e a reivindicao ofensivamente. No caso defensivo exigindo a prova da propriedade como estar qualificando como fora da lei e permitir que qualquer um arrebatasse a sua propriedade. J

na segunda hiptese (ofensivamente), exigir a posse negar -lhe o direito de propriedade, o que com o princpio de que onde a propriedade no possvel, tampouco o a posse. Tal proteo possessria, criada para o proprietrio, beneficiar pessoa para a qual no foi instituda, inevitavelmente, o que se justifica pa ra alcance de um fim, facilitar as provas da propriedade. Para facilitar a prova de seu direito, favorece aqueles que o obtiveram de forma injusta. A teoria sobre a posse transforma a relao, pois no foi criada para o proprietrio e sim para o possuidor que ostenta essa qualidade, ou seja, ostenta a utilizao econmica da propriedade, sendo o direito de possuir, portanto, indispensvel, trazendo ao possuidor um caminho propriedade, assentando-se em posio defensiva e, finalmente, inexistindo impedimen to jurdico de aquisio de propriedade. No captulo que segue questiona -se se a posse um fato ou um direito e entende-se que a maioria interpreta como sendo um fato. No seria um direito uma vez que o possuidor perde na luta com o proprietrio reivindic ante, ou seja, o fato desaparece onde o direito surge. Todavia, no se pretende dizer que a posse no um direito, mas que se constitui em um tipo especial, juridicamente protegido. A posse constitui utilizao econmica da coisa, no importando que essa utilizao seja possvel para quem tem ou no o direito. O Direito ento fornece a essa posse, a proteo jurdica, que equivale a um direito. Ihering diz que Windscheid confunde fato gerador do direito com o seu efeito. A posse, nesse sentido, vale tanto quanto o fechamento de um contrato ou de um testamento. Todavia, quando a lei atribui ao fato conseqncias jurdicas favorveis a certa pessoa, permite -lhe a ao judicial, produzido elementos legais a denominao de direito. Outra crtica quanto a posse constituir um direito seu desaparecimento na luta contra a propriedade (reivindicao). Ihering sustenta que a noo de direito nada sofre com tal situao, exemplificando que o credor hipotecrio pode sempre por termo propriedade do devedor pela venda da cosa e viceversa, o mesmo ocorrendo com a propriedade.Enquanto a pessoa que tem o direito de revogao dele no usa, o proprietrio, o credor hipotecrio, o possuidor, devem ser considerados como no gozo pleno de seus direitos.

No captulo 7 diz-se que, A posse se constitui de uma relao imediata da pessoa com a coisa, pertencendo ao direito das coisas. Sendo um complemento da propriedade, deve ser considerada eixo de todos os direitos das coisas, deve ser considerada a insuficincia da propriedade pa ra o reconhecimento da proteo possessria. Com a propriedade devem ser relacionados dois importantes institutos, o da proteo possessria e a propriedade putativa. O surgimento da posse ocorre pelo animus domini, o qual cria um lao entre a coisa e a pessoa. A deteno no impede o surgimento do animus domini. Posse no poder fsico, mas exteriorizao de propriedade. A segurana do possuidor no est em um obstculo fsico, mas num obstculo jurdico. A posse protegida pelo direito para dar ao pos suidor o uso econmico da coisa. Ihering cita como exemplo o caso de alguns pssaros apanhados num lao, ou materiais de construo ao lado de uma residncia em construo e, ao lado, uma charuteira com charutos. Observa-se que tanto os pssaros quanto os materiais esto aparentando terem sido ali dispostos pelo proprietrio, ao passo que a charuteira demonstra a perda pelo seu dono (situao alheia vontade do dono). Outro exemplo para compreenso dado pelos povos montanheses que, separando madeira para o fogo, cortadas nos bosques, lanam -na ao rio, para mais abaixo tir-las da correnteza. Nesse caso, no percurso, no h poder fsico e, contudo, a posse permanece, uma vez que a destinao econmica dada pelo homem tambm permanece. Para a proteo de um estado de fato, preciso a existncia de um direito, ou, onde no existe o direito no pode existir a posse de direito, em linguagem processual: "onde no h petitrio no pode haver possessrio." A proteo possessrio beneficia mesmo aquele que no tem direito, isso porque o motivo proteger aquele que tem o direito, sendo aquele apenas um problema que o direito no pode eliminar. A exteriorizao do direito cria um lao ntimo entre o fato e o direito, no se contrapondo. A transformao afeta ambos os gneros: de coisas e de direitos. A idia romana de que sendo a coisa entregue no interesse do detentor o subordinava falta de proteo, uma vez que houve perda do poder fsico da coisa, mostrou-se em contradio com os povos modernos. A soluo veio como forma de concesso da proteo at mesmo ao mero detentor. A idia se sustenta na situao de que todo indivduo que est no gozo pacfico de um direito qualquer, por u m perodo prolongado, chegando ao fim num

estado de fato, deve ser protegido neste u so provisoriamente. O assunto repetidamente tratado e por vezes alguns captulos se mostraram, para mim, uma repetio desnecessria, ou como dizia meu pai no interior de Minas Gerais, chove no molhado. Faltou levar mais em conta o caso prtico, deixan do a teoria se sobrepor em alguns casos, na minha humilde opinio.

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