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PROCESSO CAUTELAR No podemos falar de processo cautelar sem antes falar de Jurisdio, quem vem a ser o poder conferido

ao Estado de dirimir os conflitos de interesses. O provimento jurisdicional (de conhecimento ou de cognio, e de execuo), no instantneo. A demora necessria, porque necessrio o contraditrio e a ampla defesa, sob pena de nulidade do processo.

Outras definies so importantes de serem mencionados j que o processo cautelar, como os demais provimentos (de conhecimento ou de cognio, e de execuo), so iniciados pela distribuio (ou registro por dependncia), da petio inicial, valendo observar que no processo de execuo tambm existe lide, a lide cautelar, embora no seja solucionado o mrito da ao principal. O importante ser conseguir fazer a distino do mrito da medida cautelar do mrito da ao principal. Assim: Lide: resistida. Demanda: o ato inicial do Autor. Petio inicial: o instrumento da demanda. Mrito: o mesmo que lide. sinnimas. Direito de ao: o direito subjetivo pblico, autnomo, instrumentalmente conexo a uma pretenso, de exigir do Estado um provimento jurisdicional. Condies da ao: Legitimidade (das partes), interesse (existncia de pretenso objetivamente razovel), e possibilidade jurdica do pedido (no ser a pretenso vedada por lei). Pressupostos processuais de existncia: Tem que haver um rgo investido da funo jurisdicional; Tem que haver pelo menos duas partes; Tem que haver uma demanda. Para o cdigo so expresses o conflito de interesses qualificado por uma pretenso

Pressupostos processuais de validade: Competncia do juzo; Capacidade processual da partes; Originalidade da demanda (ausncia de litispendncia e de coisa julgada).

Jurisdio: de cognio (torna concreta a lei), e de execuo (torna efetiva essa vontade). H distino entre medida cautelar, processo cautelar e ao cautelar?

Medida cautelar o nome atribudo ao instituto. Processo cautelar o conjunto de atos ordenados para a obteno de um provimento cautelar. Processo um mtodo ou sistema de atuao. uma srie de atos coordenados regulados pelo direito processual, atravs do qual se leva a cabo o exerccio da jurisdio. J a ao cautelar, o direito de exigir do estado um provimento cautelar, estando ligado idia de direito de ao. O ideal que a lide seja composta no mesmo estado em que se achava ao ser posta em juzo, da porque do efeito retroativo da sentena ao momento da propositura da ao. No transcurso do tempo pode acarretar ou ensejar, e o que acontece, variaes irremediveis no s nas coisas, como nas pessoas e relaes jurdicas substanciais envolvidas no litgio. Ex.: deteriorao, desvio, morte alienao. O objetivo maior do processo a paz social. Para a consecuo do objetivo maior do processo, que a paz social, por intermdio da manuteno do imprio da lei, no se pode contentar com a simples outorga parte do direito de ao. Urge assegurar-lhe, tambm, e principalmente, o atingimento do fim precpuo do processo, que a soluo justa, apta, til e eficaz do processo, para a outorga prtica a que tem direito. intuitivo, destarte, que a atividade jurisdicional tem de dispor de instrumentos e mecanismos adequados para contornar os efeitos deletrios do tempo sobre o processo.
PROCESSO PRINCIPAL E PROCESSO CAUTELAR:

Com o processo principal, o que se busca a soluo da lide instalada pelo conflito de interesses. Atravs do processo de conhecimento, o Estado, representado na pessoa do Juiz, aplicar o direito ao caso concreto, tornando obrigatria para ambas as partes o ato mandamental traduzido pela sentena. J com o processo de execuo, o que se pretende obter a interveno do Poder Judicirio para tornar efetivo o ttulo judicial traduzido pela sentena, ou extrajudicial dentre aqueles assim qualificados por lei. J o processo cautelar, visa a conservao do estado de pessoas, coisas e provas, relevantes para os demais processos. O processo cautelar tem com finalidade servir aos demais provimentos. Por ser assim, o processo de conhecimento ou de execuo so denominados de principal, enquanto o cautelar o acessrio. No demais observar, para bem ficar sedimentado, que o objetivo do processo cautelar a conservao do estado de pessoas, coisas e provas.
PROCESSO CAUTELAR: O processo cautelar contenta-se em outorgar uma situao provisria de segurana para os interesses dos litigantes. Sua funo auxiliar e subsidiria, de segurana e garantia do eficaz desenvolvimento e do profcuo resultado das atividades de cognio e execuo. AO CAUTELAR:

Processo e ao so idias ligadas em forma circular em torno de um ncleo, que a jurisdio. Processo o mtodo de atuar a jurisdio e ao o direito da parte de fazer atuar o processo. Se existe um processo cautelar, como forma de exerccio da jurisdio, existe, tambm, uma ao cautelar, no sentido processual da expresso, ou seja, no sentido de direito subjetivo tutela jurisdicional latu senso; s que a tutela cautelar, diversamente da tutela de mrito, no definitiva, mas provisria e subsidiria. Seu objetivo tutelar os elementos do processo: pessoas, provas e bens. MEDIDAS CAUTELARES: Elementos da relao processual: subjetivos e objetivos. Subjetivos - pessoas: o juiz e as partes envolvidas na lide. Objetivos: provas (processo de conhecimento) e bens (processo de execuo). O risco de dano por ocorrer: por culpa de um dos litigantes; por algum evento ocasional.

Soluo: atuao da funo cautelar. O que se obtm? Apenas a preveno contra o risco de dano imediato, que afeta o interesse litigioso da parte e que compromete a eventual eficcia da tutela definitiva a ser alcanada no processo de mrito. Processo principal: natureza satisfativa; Processo cautelar: de preveno ou garantia. Medida cautelar (conceito): a providncia concreta tomada pelo rgo judicial para eliminar uma situao de perigo do direito ou interesse de um litigante, mediante conservao do estado de fato ou de direito que envolve as partes, durante todo o tempo necessrio para o desenvolvimento do processo principal. PECULIARIDADES DA ATIVIDADE CAUTELAR: INSTRUMENTALIDADE: As medidas cautelares no tm um fim em si mesmas, j que toda sua eficcia opera em relao a outras providncias que ho de advir em outro processo. Vide art. 796 do CPC. Os objetivos do processo cautelar so diversos do processo principal (de mrito). No processo principal se busca a composio da lide. No processo cautelar o que se pretende afastar a situao de perigo. No processo principal o que se busca a tutela do direito. No processo cautelar o que se pretende a tutela do processo (resultado eficaz, til, operante). Medidas preventivas no so isatisfativas, mas preservativas.

instrumental a funo cautelar, porque no se liga declarao de direito, nem promove a eventual realizao dele, e s atende, provisoriamente e emergencialmente, a uma necessidade de segurana, perante uma situao que se impe como relevante para a futura atuao jurisdicional definitiva. PROVISORIEDADE: A medida cautelar se destina a durar por um espao de tempo delimitado, isto , ela possui durao temporal limitada. Elas esto destinadas a serem absorvidas ou substitudas pela soluo definitiva de mrito. Nem toda medida provisria medida cautelar. Exs.: liminares que se admitem em certos procedimentos especiais de mrito, como os interditos possessrios e os mandados de segurana. Constituem a entrega provisria e antecipada do pedido. So decises satisfativas do direito, embora precrias. As cautelares no perdem jamais a condio preventiva e a feio de provisoriedade, cuidando apenas de evitar que o processo corra em vo e seja incuo na sua misso de composio efetiva da lide, j que, fatalmente, tero de extinguir-se com o advento da medida jurisdicional definitiva. REVOGABILIDADE A sentena no processo cautelar no faz coisa julgada material (vide Art. 467 do CPC aquela que torna imutvel e indiscutvel a sentena de mrito no mais sujeita a recurso), fazendo to somente coisa julgada formal. A caracterstica do provimento cautelar a substituio (Art. 805 do CPC) e a revogao (Art. 807 do CPC). Na medida cautelar no h deciso de mrito, porque no versam sobre a lide. A mutabilidade e a revogabilidade decorrem de sua natureza e objetivos. Desaparecendo a situao ftica, cessa a razo de ser da precauo. A situao passageira, e sendo modificada, pode ser revogada. A revogao ou modificao, no so atos livres de forma nem decises de mero arbtrio do juiz. Prescindem de procedimento cautelar comum. Cabe ao que sofreu a medida alegar e provar que as coisas e as circunstncias mudaram. Esse processo ainda contencioso. Ser uma cautelar em sentido inverso. AUTONOMIA: Embora instrumental (porque serve a outro processo) e acessria (porque depende da existncia ou da probabilidade do processo principal) - vide Art. 796 do CPC, inegvel a autonomia tcnica. A autonomia decorre dos fins prprios perseguidos pelo processo cautelar. independe do resultado do processo principal. Ele

O pressuposto da autonomia do processo cautelar encontra-se na diversidade de sua funo diante das demais atividades jurisdicionais. O processo cautelar autnomo em relao ao de conhecimento, como o o de execuo em relao a este. O direito da ao cautelar no acessrio do direito acautelado, porque existe como direito atual, quando ainda no se sabe se o direito acautelado existe. No se nega uma coordenao entre ambas. O poder instrumental manipulado pela parte na ao cautelar assenta na necessidade de garantir a estabilidade ou preservao de uma situao de fato e de direito sobre a qual vai

incidir a prestao jurisdicional no processo principal. O resultado de um no reflete sobre a substncia do outro (vide Art. 810). CLASSIFICAO DAS MEDIDAS CAUTELARES: Nosso cdigo admite qualquer das usuais. Podem ser classificadas em tpicas ou nominadas, e atpicas ou inominadas. Tpicas ou nominadas so aqueles procedimentos cautelares especficos elencados no Cdigo de Processo Civil. Exs.: arresto, sequestro, cauo, busca e apreenso, alimentos provisionais, posse em nome do nascituro. Atpicas ou inominadas, so aquelas em que o procedimento cautelar especfico no esta previsto na Lei de Ritos (CPC), compreendendo o poder geral de cautela admitido pelo Art. 798 do CPC. Conforme o momento em que so deferidas (vide Art. 796 do CPC), podem ser medidas preparatrias (Art. 800 do CPC), e medidas incidentes. As medidas preparatrias no so em verdade preparatrias do processo principal, e sim antecedentes ou procedentes. J as incidentes, so assim classificadas por serem propostas no curso do processo principal. Segundo Ramiro Podetti, as medias cautelares codificadas podem ser classificadas em: I) II) a) b) c) d) poder geral de cautela medidas cautelares inominadas; medidas especficas medidas nominadas, subdivididas em: medidas sobre bens; medidas sobre provas; medidas sobre pessoas; medidas conservativas e outras no cautelares, e apenas submetidas ao procedimento cautelar. (Vide anexo I).

MEDIDAS CAUTELARES CONTECIOSAS E NO CONTENCIOSAS: A tutela cautelar pode ocorrer em clima isento de qualquer litigionsidade entre as partes, no plano da tutela de preveno. Diz-se existirem medidas cautelares de cunho administrativo ou voluntrio e medidas cautelares realmente contenciosas ou jurisdicionais. Na medida preventiva, nem sempre h controversia ou disputa entre as partes, que, no raro, esto ambas interessadas na sua efetivao. Ex.: vistoria ad perpetuam rei memoriam e os depsitos instantneos de bens litigiosos so medidas que normalmente se deferem como simples providncias administrativas do juzo cautelar. Se h resistncia, mesmo assim no se confunde com o mrito da ao principal, pois se limita ao plano da preveno ou segurana, como por exemplo, a disputa sobre o cabimento ou necessidade (ou no) in concreto da medida cautelar requerida. a lide cautelar, com soluo em procedimento contecioso com pleno resguardo do contraditrio, segundo o rito dos Arts. 801 a 804 do CPC. Assim, existe uma lide cautelar e uma lide principal. A litigiosidade pode no ser em torno da preveno e segurana, e sim do cabimento e necessidade. A importncia da distino se h ou no a litigiosidade esta na sucumbncia. Se houver litgio, haver sucumbncia, representada pela subordinao, do vencido, ao pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados pelo juiz ao proferir a sentena no processo cautelar (Art. 20 do CPC).

MEDIDAS CAUTELARES E OUTRAS MEDIDAS PROVISRIAS: TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPATRIA Medias provisrias de natureza cautelar tem cunho apenas preventivo. Medidas provisrias de natureza antecipatria tem cunho satisfativo. Ex.: ao cautelar, aes locatcias, ao civil pblica, ao declaratria direta de incostitucionalidade, etc. A Lei 8.952, de 13/12/94, que alterou o Art. 273 do CPC, trata da tutela antecipada, cabendo em qualquer processo de congnio, em tese. Requisitos da tutela antecipada: 1) 2) 3) 4) requerimento da parte; produo de prova inequvoca dos fatos arrolados na inicial; convencimento do juiz em torno da verossimilhana da alegao da parte; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou caracterizao de abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru; possibilidade de reverter a medida antecipada, caso o resultado da ao venha a ser contrrio pretenso da parte que requereu a antecipao satisfativa.

5)

Tanto a medida cautelar como a medida antecipatria representam providncias, de natureza emergencial, executiva e sumria, adotadas em carter provisrio. O que as distingue, em substncia, que a tutela cautelar apenas assegura uma pretenso, enquanto a tutela antecipatria realiza de imediato a pretenso. REQUISITOS ESPECFIOS DA TUELA JURISDICIONAL CAUTELAR: I) UM DANO POTENCIAL, um risco que corre o processo principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do PERICULUM IN MORA, risco esse que deve ser objetivamente apurvel; II) A PLAUSIBILIDADE DO DIREITO SUBSTANCIAL invocado por quem pretenda a segurana, ou seja, o FUMUS BONI IURIS;

FUMUS BONI IURIS No necessrio mostrar-se cabalmente a existncia do direito material em risco. O direito em risco h de revelar-se apenas como o interesse que justifica o direito de ao, ou seja, o direito ao processo de mrito. claro que deve ser revelado como um interesse amparado pelo direito objetivo, na forma de um direito subjetivo, do qual o suplicante se considera titular, apresentando os elementos que prima facie possam formar no juiz uma opinio de credibilidade mediante um conhecimento sumrio e superficial, como ensina Ugo Rocco. O interesse tem que ser aquele que, pela aparncia, se mostra plausvel de tutela no processo principal.

Obs.: vide Art. 295, pargrafo nico, inciso II, do CPC inpcia da petio inicial, quando da narrao dos fatos no decorre, logicamente, a concluso pretendida pelo autor. PERICULUM IN MORA Para obteno da tutela cautelar, a parte dever demonstrar fundado temor de que, enquanto aguarda a tutela definitiva, venham a faltar as circunstncias de fato favorveis prpria tutela. E isto pode ocorrer quando haja risco de perecimento, destruio, desvio, deteriorao, ou de qualquer mutao das pessoas, bens ou provas necessrias para a perfeita e eficaz atuao do provimento final do processo principal. O perigo de dano se refere ao interesse processual em obter uma justa composio do litgio, o que no poder ser alcanado caso se concretize o dano temido. O perigo pode ser: a) b) c) fundado; relacionado a um dano prximo; e que seja grave e de difcil reparao (art. 798).

Perigo fundado se liga a uma situao objetiva, demonstrvel atravs de algum fato concreto. Perigo de dano prximo ou iminente o que se relaciona com uma leso que provavelmente deva ocorrer ainda durante o curso do processo principal. Grave e de difcil reparao: as duas idias se interpenetram e se completam, posto que para se ter como realmente grave uma leso jurdica preciso que seja irreparvel sua conseqncia, ou pelo menos de difcil reparao. A irreparabilidade tanto pode ser do ponto de vista objetivo como subjetivo. Do ponto de vista objetivo, quando no for permitida a reparao especfica nem o equivalente. Do ponto de vista subjetivo, quando o responsvel no tenha condies econmicas para efetua-la. Deve-se ter como grave todo dano que, uma vez ocorrido, ir importar supresso total, ou inutilizao, se no total, pelo menos de grande monta, do interesse que se espera venha prevalecer na soluo da lide pendente de julgamento ou composio no processo principal. OPORTUNIDADE DA PROVIDNCIA CAUTELAR: (Art. 796 do CPC) Se antes de iniciado o processo principal: - precedentes ou preparatrias. Se no curso do processo principal: incidentes.

TUTELA CAUTELAR EX OFFCIO: O juiz tem que ser imparcial, neutro. Seu nico compromisso deve ser com a ordem jurdica e com os municpios que a compem. Para se obter a tutela jurisdicional, imprescindvel a provao do juiz (vide Art. 2 do CPC). A ao da parte a condio e o limite da jurisdio. condio porque tem que ser provocada. o limite porque no pode ser maior ou diversa daquela requerida (Arts. 128 e 460).

Esse princpio dogmtico vigora tambm, como norma geral, no campo da tutela cautelar. Sofre, contudo, abrandamento em duas circunstncias peculiares aos juzos de segurana ou preveno, a saber: a) b) pela previso de medidas cautelares ex officio (Art. 797 do CPC); e pelo poder reconhecido, implicitamente, ao juiz, de modificar a medida cautelar que lhe foi requerida pela parte, ou de eleger a medida que julgar adequada diante do caso concreto (Art. 798 e 807 do CPC).

As medidas cautelares ex officio tm limitaes, s sendo permitidas em casos excepcionais e desde que expressamente autorizadas por lei. Esse princpio dogmtico vigora tambm, como norma geral, no campo da tutela cautelar. Sofre, contudo, abrandamento em duas circunstncias peculiares aos juzes de segurana ou preveno, a saber: a) b) Pela previso de medidas cautelares ex officio (Art. 797 do CPC); e Pelo poder reconhecido, implicitamente, ao juiz de modificar a medida cautelar que lhe foi requerida pela parte, ou de eleger a medida que julgar adequada diante do caso concreto (Art. 798 e 807 do CPC).

Assim, a medida cautelar ex-officio possu limitaes. S sero admitidas em casos excepcionais e desde que expressamente autorizadas por lei. O juiz no pode abrir um processo cautelar, mas tomar medidas cautelares avulsas, dentro de outros processos j existentes, em situaes reguladas pela lei. Ora so facultadas ora so impostas. Exs.: Art. 653 do CPC: arresto dos bens do devedor na execuo; Art. 588, inciso I, do CPC: cauo do credor; Art. 588, inciso II, do CPC: na execuo provisria, exige-se o depsito para o levantamento de depsito em dinheiro; Art. 804, do CPC: faculta ao juiz exigir cauo na medida cautelar inaudita altera parte; Art. 1.000, pargrafo nico: inventrio, 1001, 1.018, pargrafo nico, do CPC, e 12, 4, da Lei de Falncia (Dec. 7.661/45).

CARTER INCIDENTAL DA MEDIDA CAUTELAR EX-OFFICIO obrigatoriamente incidental. PODER GERAL DE CAUTELA MEDIDAS TPICAS E MEDIDAS ATPICAS Tpicas ou nominadas so aquelas que possuem objetivos e procedimentos especiais (Art. 813 a 889 do CPC). O poder geral de cautela consiste de medidas criadas e deferidas pelo prprio juiz, diante de situaes de perigo no previstas ou no reguladas expressamente pela lei. Entre elas no h diferena de natureza ou substncia. No poder geral de cautela os poderes so indeterminados.

J nas medidas cautelares tpicas, tudo que diga respeito ao exerccio da funo cautelar, quer quanto ao cabimento da providncia, quer quanto ao seu objetivo, pressupostos e limites, tudo isto esta adredemente previsto e regulado na lei. A diferena apenas quanto a maior ou menor determinao de especificidade. PODER DISCRICIONRIO NA TUTELA CAUTELAR GENRICA (Art. 798 do CPC) Discricionrio no se confunde com arbitrariedade. Ao mesmo tempo em que o poder discricionrio foi criado, recebeu tambm destinao e condicionamentos que o limitam estritamente dentro da funo cautelar e de seus pressupostos tradicionais. REQUISITOS DAS MEDIDAS CAUTELARES ATPICAS (ART. 798 do CPC) a) b) FUMUS BONI IURIS (interesse em jogo no processo principal); PERICULUM IN MORA (receio de dano grave e de difcil reparao).

FORMA E CONTEDO DAS MEDIAS ATPICAS O Art. 799 o poder geral de cautela, sendo as hipteses exemplificativas, e no exaustivas, tais como: autorizar ou vedar a prtica de atos; ordenar a guarda de pessoas ou depsito de bens; imposio de cauo

O poder geral de cautela so medidas criadas e aperfeioadas dentro do poder geral de cautela. Como se disse, ao serem usadas expresses elsticas, no so exaustivas. A ordem pode ter contedo positivo ou negativo (fazer ou no fazer). A DISCRICIONARIEDADE DO PODER GERAL DE CAUTELA E A ESCOLHA DA MEDIDA ATPICA As medidas requeridas tero de ser valoradas pelo juiz no que diz respeito no s sua necessidade, como tambm sua adequao ou capacidade para eliminar o perigo evidenciado. Conforme o disposto no Art. 2 e 801 do CPC, a medida tem que ser requerida. O poder discricionrio do juiz atua: a) b) quanto verossimilhana; juzo de possibilidade e probabilidade do dano e a oportunidade de eliminao do perigo;

c)

se a medida a mais idnea.

OPO ENTRE MEDIDA TPICA E MEDIDA ATPICA As medidas tpicas referem-se apenas a certos interesses ou direito subjetivos bem determinados pela lei. J o direito subjetivo que se procura tutelar atravs do poder geral de cautela o mais indeterminado possvel, isto , pode consistir em qualquer direito subjetivo, suscetvel de tutela por via de ao. Isso no importa excluir da rea de incidncia das medidas especficas a admissibilidade tambm das medidas atpicas, desde que reclamem proteo preventiva no especfica em lei, mas compreensvel nos poderes outorgados ou juiz pelo art. 798 do CPC. Na verdade, no h incompatibilidade entre elas. APLICAO PRTICA DE MEDIDAS ATPICAS Muitas so as situaes encontradas no cotidiano, que exigem a tutela cautelar para assegurar o resultado profcuo do processo principal. Podemos citar como exemplo a proibio de fabricar determinado produto quando em discusso o direito de inveno, o depsito, a proibio de dispor, a suspenso provisria de deliberao social, suspenso de mandato social e nomeao de administrador judicial, etc. LIMITES DO PODER GERAL DE CAUTELA O poder geral de cautela no ilimitado nem arbitrrio. A primeira limitao em relao ao requisito da necessidade, pois somente as medidas realmente necessrias devem ser deferidas. A medida no deve transpor os limites que definem sua natureza provisria. A preocupao deve ser em torno da conservao do estado de fato e de direito a que se vinculam os interesses que sero discutidos no processo principal. No devem possuir feio satisfativa, mas sim conservativa. No se procede a uma antecipao do mrito, nem a uma execuo provisria. As providncias cautelares e as de mrito tm contedo e funes totalmente diferentes. Por ser assim, a soluo da ao cautelar no influencia na soluo da ao de mrito (art. 810 CPC). Sob o aspecto do alcance da meda cautela, foroso reconhecer que deve haver proporo entre a providncia atpica e a prestao que se espera obter no processo de mrito. Ex.: se tem o direito de comum da coisa, no pode pretender com a medida o uso exclusivo. No se concebe medida preventiva que se possa aplicar em execuo de sentena em ao satisfativa. Ex.: o restabelecimento da vida conjugal e prestao de servios. No se admite, finalmente, a pretexto de medida cautelar, seja decretada a suspenso da eficcia de sentena ou outro provimento judicial de mrito. Outras restries ao poder geral de cautela,, partindo da exigncia do fumus boni iuris: a) s o direito que, pelo menos aparentemente, se pode fazer valer em juzo que merece a tutela das medias atpicas; no cabe a tutela quando a situao jurdica for pautada em direito natural, insuscetvel de exigncia ou realizao coativa no processo principal; no cabe a proteo de simples expectativa de direito;

b)

c)

d)

no protege um direito que depende do acolhimento de uma ao constitutiva (existe entendimento contrrio); no impede a configurao do fumus boni iuris e, conseqentemente, a tutela do poder geral de cautela, a circunstncia de ser incerta ou controvertida a relao jurdica existente entre as partes. Basta que, em tese, o direito invocado pela parte seja tutelvel nas vias ordinrias.

e)

RELAO PROCESSUAL CAUTELAR ELEMENTOS SUBJETIVOS DO PROCESSO CAUTELAR

LEGITIMIDADE: Sujeitos principais: autor, ru e juiz. Sujeitos secundrios: auxiliares da justia. Partes legtimas: so os mesmos da relao processual do juzo de mrito.
Devida a urgncia, admite-se a propositura da cautelar sem a outorga uxria.

escrivo, depositrio e outros rgos

Podem ser sujeitos ativos: autor ou ru. No errado chamar de autor e ru as partes da medida cautelar. Motivo: autonomia , conteciosidade, e manejo atravs do direito de ao.
COMPETNCIA (art. 800 do CPC):

Competente o juiz da causa principal j em curso ou o competente para conhecer dela se preparatria (ver arts. 108 e 796 do CPC). Entre a principal e a cautelar ocorre a preveno. Pode ser proposta ao juiz do local onde os bens se encontrem face a urgncia da medida. Deferida e afastada a situao perigosa, os autos sero remetidos ao juiz da causa principal (art. 809 do CPC). O art. 106 do CPC no se aplica se o juiz no for o declaradamente competente para a medida cautelar, sendo proposta no local dos bens ou do fato para a excepcional providncia cautelar. A parte dever fazer a meno na petio inicial da medida cautelar. A competncia absoluta, improrrogvel. Se antecedente ou preparatria, vide arts. 91/111 e 575/579 do CPC. Competncia cautelar em grau de recurso (art. 800, pargrafo nico, do CPC: como regra geral, do tribunal enquanto tramitar o recurso.
INTERVENO DE TERCEIROS:

Possibilidade. Cabe assistncia (art. 50/55). No cabe oposio (seu objetivo ter uma sentena de mrito a seu favor, no sendo o mrito da principal apreciado

na medida cautelar). Quanto a nomeao autoria (art. 62/63 do CPC: visa corrigir a pertinncia subjetiva da relao processual), no h nada que impea o seu manejo na ao cautelar. J a denunciao da lide e o chamamento ao processo so modalidades interventivas ligadas ao mrito da ao principal. Na denunciao da lide busca-se direito regressivo; no chamamento ao processo objetiva-se a partilha de co-responsabilidade entre o demandado e seus co-devedores solidrios no acionados, ou o direito de regresso contra o afianado em caso de demanda direta contra o fiador.
ELEMENTOS OBJETIVOS

DO PROCESSO CAUTELAR:
Objetos da tutela cautelar: coisas, pessoas e provas, sendo qualquer dos elementos do processo principal. Sobre coisas: para impedir a transferncia, destruio, desvio ou imposio de gravame aos bens sobre os quais incidir a futura execuo; ou visa assegurar o status quo para evitar inovaes da situao dos bens litigiosos. Ex.: arresto, seqestro, etc.

Sobre pessoas, o perigo refere-se prpria pessoa, relativo sua segurana e tranqilidade (afastamento do cnjuge do lar conjugal, guarda provisria de menores ou incapazes, etc.). Pode referir-se a satisfao de necessidades urgentes e imperiosas, sendo o perigo que se pretende afastar a prpria urgncia da satisfao, como se d nos alimentos provisionais. Sobre provas, para garantir ao processo meios de convencimento em risco de desaparecimento, e sem os quais o ideal de busca da verdade para agilizar a justa composio da lide poderia ficar prejudicado (ex.: vistorias, prova testemunhal, etc.).
PROVAS:

Interessam ao processo cautelar em duas situaes: como elemento do processo principal a ser tutelado; como elemento de convico do juiz cautelar para apurar as condies de deferir a tutela preventiva. Na primeira hiptese a prova o objeto tutelado contra o risco de desaparecimento; o instrumento de orientao do juiz, o caminho atravs do qual o juiz descobrir se existem ou no os fatos evidenciadores do fumus boni iuris e do periculum in mora.
INSTRUO PROCESSO CAUTELAR:

dota-lo dos elementos necessrios, evidenciadores da verdade dos fatos alegados. necessariamente sumrio em razo da emergncia de perigo Reduzem-se, por isso, as provas, a informaes sumrias, fundadas em critrios de mera plausibilidade. O processo principal busca a verdade, enquanto o cautelar busca a probabilidade. A m f do promovente pode ser refreada com a cauo, ou reparada, se necessrio, com a condenao em perdas e danos.
AUTONOMIA DA INSTRUO DO PROCESSO CAUTELAR:

A Instruo da ao cautelar no se confunde com a da ao principal, por versar sobre fatos diversos e tender a justificar deciso diferente daquela a ser obtida na ao de mrito. No h inconveniente em que a audincia de instruo e julgamento e a sentena dos dois processos sejam unificadas (cautelar e principal, principalmente se a cautelar tiver sido deferida liminarmente). Neste caso, a deciso da cautelar ser um item da sentena. PROCEDIMENTO DA AO CAUTELAR: Todo provimento cautelar expresso do exerccio de uma ao cautelar autnoma, entendida esta como o poder instrumental (direito subjetivo) de provocar um provimento jurisdicional, apto a criar uma situao de garantia, para assegurar uma hipottica situao jurdica contra o perigo de dano iminente. Rito: inacumulvel. Motivo: celeridade. A notcia sumria e superficial dos fatos autorizadores da medida so suficientes. J a principal exige a busca da verdade real, com pleno contraditrio e ampla e irrestrita defesa. Procedimento: inicia-se com a petio inicial, a qual dever observar o art. 282 e 801 do CPC, como tambm os especficos das medidas cautelares tpicas. Uma vez distribuda a petio inicial, o juiz determina a citao do promovido (art. 802), da qual o requerente tomar cincia e ser permitido se manifestar sobre a mesma em decorrncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, seguindo-se a instruo probatria (produo de provas), e encerramento por sentena (art. 803). Como no processo de mrito, haver a fase postulatria, de saneamento, de instruo e de deciso. A legitimidade para a cautelar ser a mesma do processo principal, e sendo um procedimento contencioso, no se admite o provimento sem determinao do sujeito passivo. PROCEDIMENTOS CAUTELARES: Comum: art. 801 a 803. Especficos: art. 813 a 889. O procedimento comum serve as cautelares inominadas ou atpicas, como tambm subsidiariamente as tpicas (art. 812). Trs so as circunstncias em que o procedimento especfico so institudos: a) para fixar ritos especiais para certas pretenses cautelares (ex.: busca e apreenso, cauo, etc.), sem cogitar de requisitos extraordinrios ou individualizados para a medida; b) apenas para regular requisitos especiais para algumas medidas (ex.: arresto, seqestro, etc.), mantido, porm, o rito comum dos arts. 801/804; c) para estipular, em alguns casos, ritos e requisitos especiais (ex.: exibio, antecipao de prova, arrolamento de bens, atentado, etc.). AUTUAO PRPRIA: A medida cautelar tem autuao prpria, sendo apensados aos autos da ao principal (art. 809). CUMULAO DE PEDIDOS PRINCIPAIS E ACESSRIOS:

Impossibilidade. Motivo: cada processo tem campo, natureza, fundamentos, critrios e objetivos prprios, que no toleram a abordagem e soluo simultneas. Exceo: Medidas cautelares ex-officio previstas no art. 797, que so simples incidentes do processo principal. No passam de providencias administrativas incidentais. Na hiptese, se o juiz pode decret-las de ofcio, pode a parte provoca-lo, seja na petio inicial no processo de mrito, seja em requerimento posterior. No geram, assim, nova e distinta relao processual. Ex.: art. 653 arresto de bens no sendo encontrado o devedor; como tambm em relao aos alimentos provisrios previstos na Lei 5.478/68, os quais podem ser requeridos na petio inicial ou at fixados sem postulao expressa do promovente nos termos do art. 4o da lei. ESTABELECIMENTO DA RELAO PROCESSUAL: Como qualquer processo contencioso, a medida cautelar exercitada atravs de ao, estabelecendo uma relao triangular entre o autor, o juiz e o ru. Distribuda a petio inicial, para que esta relao processual se aperfeioe deve haver a citao do ru, s ento estando o processo apto para a entrega da prestao jurisdicional. Entretanto, o art. 804 prev duas situaes: a) procedimento cautelar com citao prvia e cognio sumria antes do deferimento ou indeferimento da medida e; b) procedimento cautelar com medida preventiva initio litis (inaudita autera parte), caso em que, antes da citao e da providncia cautelar, pode haver ou no justificao unilateral. PETIO INICIAL DA AO CAUTELAR: Observar quando for o caso. Obs.: o art. 801 no faz referncia a necessidade de se pedir a citao do ru e atribuir o valor causa, o que encontrado no art. 282. O valor da causa o do pedido a ser formulado no processo principal, podendo ser estimativo por no Ter um contedo econmico imediato (vide art. 258 do CPC). Ele tem um significado tributrio, pois sobre ele que ser calculado o valor da taxa judiciria necessariamente recolhida e comprovada quando da propositura de qualquer ao, salvo se parte for deferida a justia gratuita (vide Lei 1.060/50). Ter como referncia tambm, no calculo dos honorrios de sucumbncia (so os devidos pela parte vencida vide art. 20 do CPC). Sobre o inciso II do art. 801, e relevante compreender que sem essa perfeita individualizao das partes no se consegue realizar a citao e no se alcana a certeza subjetiva do vnculo processual. Sobre o inciso III (lide e seu fundamento), h que se demonstrar a existncia ou probabilidade da ao de mrito. Referem-se a ao e no propriamente lide. Do ponto de vista prtico, esse requisito legal atendido mediante indicao da ao principal que a parte pretende propor, com explicitao de suas partes, pedido e causa de pedir. Nem sempre obrigatria a designao da ao de mrito por um especfico nome jurdico. O importante demonstrar que o fumus boni iuris assegura uma ao de mrito entre as partes. Tal requisito no exigido se a cautelar incidental. EXPOSIO SUMRIA DO DIREITO AMEAADO E O RECEIO DE LESO: So os fundamentos especficos da tutela preventiva. Requer: o art. 282, 801 e os requisitos especficos da medida cautelar tpica,

I) um interesse processual na eficiente atuao de um processo principal (ou de mrito), vale dizer, o fumus boni iuris, ou seja, o mnimo de viabilidade jurdica; II) o fundado receio de dano jurdico, vale dizer, o periculum in mora na entrega da prestao jurisdicional no processo cautelar principal, devendo este perigo corresponder a uma situao de fato. PROVAS A PRODUZIR: O mundo do julgador o processo, de sorte que o que no esta nos autos no existe para o juiz. Assim, as provas tm que se relacionar com os pressupostos da ao cautelar. Sendo sumrio o procedimento, na inicial todas as provas pretendidas devero ser requeridas, porquanto de regra no ter outra oportunidade. PEDIDO: O pedido tem que ser certo, ao qual o juiz, se julgar adequado, admitir oportunamente a alternatividade por cauo (art. 805) ou por outra medida mais consentnea com o caso dos autos (art. 807). DESPACHO DA INICIAL E CITAO DO REQUERIDO: No despacho preliminar possvel o indeferimento da inicial na hiptese dos art. 295, observada a forma do art. 284 e seu pargrafo nico. Sanadas as irregularidades, promovida a justificao unilateral, se se fizer necessria, e deferida a liminar, se cabvel, o juiz determinar a citao do ru (art. 802), contando o prazo para resposta a partir da juntada aos autos do mandado de citao. O prazo para resposta de cinco dias. RESPOSTA DO REQUERIDO E AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO (AIJ): Modalidades: contestao e exceo. A reconveno no admitida. Nos protestos, notificaes e interpelaes (art. 871), assim como no protesto e apreenso de ttulos (art. 882), como tambm na justificao (art. 865), no h lugar para a contestao, porque em verdade esses procedimento conservativos no representam aes cautelares, sendo at mesmo indevida sua incluso dentre as medidas do processo cautelar. Sobre a contestao, vide arts. 300/303 do CPC. J em relao s excees, vide arts. 299, 304/314 do CPC. As excees so: de incompetncia, impedimento e suspeio. No cabe reconveno, em razo da fungibilidade das medidas e do poder de impor (o juiz) a contracautela (cauo), at de ofcio, podendo o ru requerer providncias da espcie na prpria contestao. Alm do mais, a reconveno incidente incompatvel com a sumariedade do procedimento. Tambm no induz litispendncia nem faz coisa julgada. REVELIA:

Possibilidade. Efeitos processuais: a) art. 322: o processo prossegue sem a intimao do ru para os atos ulteriores; b) art. 803: julgamento antecipado da lide em 5 dias. Efeitos substanciais: art. 803: os fatos alegados pelo requerente presumem-se aceitos e como verdadeiros.

AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO: 1) tentativa de conciliao (art. 477); 2) coleta de provas orais e esclarecimentos do perito; 3) sentena. A audincia pode ser dispensada se as questes s forem de direito, ou se inexistirem provas orais. MEDIDA LIMINAR E CONTRACAUTELA: MEDIDA LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE Vide art. 804. Pressupe: presena do fumus boni iuris e do periculum in mora. Motivo: a audincia da parte contrria levaria a frustrar a finalidade da prpria tutela preventiva, pois daria ensejo ao litigante de m-f justamente a acelerar a realizao do ato temido em detrimento dos interesses em risco.

COMPROVAO DOS REQUISITOS DA MEDIDA:

Na inicial, atravs das provas idneas apresentadas, ou atravs de justificao prvia. A media liminar pode ser mantida ou cassada, conforme instruo da causa. o que se apurar na

CONTRACAUTELA:

Ter lugar quando o juiz, ao conceder a garantia pleiteada pelo requerente, sente que tambm o requerido pode correr alguns risco de dano, tambm merecedor de precauo processual. de imposio ex-officio. facultativo. Pode ser provocada pelo requerido. Cabe no caso de dvida e insuficincia de provas liminares. Favorece o deferimento da liminar initio litis. No dispensa o nus da prova no curso do processo.

SENTENA CAUTELAR

JULGAMENTO DA PRETENSO CAUTELAR:

A medida cautelar pode ser obtida liminarmente. deciso interlocutria que desafia recurso de agravo. Ao final, encerra o processo e acolhe ou rejeita o pedido do requerente, atravs da sentena, que desafia recurso de apelao com efeito meramente devolutivo (art. 520, IV).

COISA JULGADA:

S formal. Exceo: declarao de prescrio e decadncia.

LIMITES DA SENTENA:

No configura deciso extra petita, a sentena que defere providncia cautelar diversa da postulada pela parte. Motivo: prevalncia do interesse pblico e a presena do princpio da fungibilidade.

FUNDAMENTAO:

Vide art. 458: relatrio, fundamentao de fato e de direito, e dispositivo. O juiz deve admitir a idia da plausibilidade do perigo de dano, admitindo com provvel a ocorrncia de dano iminente.

SUCUMBNCIA E HONORRIOS:

A imposio da verba advocatcia fica na dependncia de que tenha havido uma disputa contenciosa em torno de uma providncia preventiva. Em sntese: a) se a cautelar limita-se ao plano de uma simples medida cautelar, de cunho administrativo, no h sucumbncia; o requerente paga as custas e no h condenao pertinente a honorrios; b) mas se o pedido cautelar objeto de contestao e o procedimento (seja preparatrio, seja incidental) torna-se contencioso, ento o vencido ter de responder por custas processuais e honorrios de advogado, perante o vencedor, sem ter de aguardar o resultado do processo principal, em face da autonomia jurdica existente entre ambos.

EXECUO DAS MEDIDAS CAUTELARES

EXECUO EM MATRIA CAUTELAR:

H medidas cautelares restritivas de direitos, constritivas de bens e simplesmente conservativas de bens, provas ou direitos. As medidas conservativas, como a antecipao de provas, exaurem em si mesma toda a sua finalidade, sendo a sentena mero provimento de extino do processo, sem qualquer carga de imposio de nus ou dever parte. Certas medidas restritivas de direitos so tambm de carter constitutivo e realizam sua finalidade por si mesmas, como a que suspende a eficcia de uma deliberao social ou autoriza um cnjuge a deixar provisoriamente a companhia de outro. H, no entanto, sentenas ou decises cautelares que participam da natureza das condenaes, e, embora de eficcia provisria, reclamam execuo.

FIGURA UNITRIA DO PROCESSO CAUTELAR:

Na maioria dos casos a estrutura do procedimento tal que a atuao da medida parte do procedimento e que a fase de cognio no se separa da fase de atuao ou execuo. Ex.: na execuo do arresto e do seqestro, se a medida no tiver sido deferida liminarmente, ao julgar procedente a tutela, a execuo ser feita atravs de simples expedio de um mandado para cumprimento da sentena. No processo cautelar, o conhecer e o realizar se apresentam numa nica relao processual, diversamente do processo de conhecimento e do processo de execuo, onde em torno de uma mesma pretenso de direito material se estabelecem sucessivamente duas relaes jurdicas processuais. O processo cautelar s se exaure quando a ordem de preveno seja efetivamente cumprida.

IMPOSSIBILIDADE DE EMBARGOS EXECUO:

A execuo da medida cautelar apenas movimento processual, ou situao processual. Inexiste execuo forada em sentido tcnico. Exceo: alimentos provisionais (art. 732/735 do CPC).

PRAZO PARA EXECUTAR A MEDIDA CAUTELAR:

Vide art. 808, n II, do CPC: 30 dias, contados do decreto que determinou a medida.

De regra, s tem aplicao nos casos de medidas restritivas de direito e conservativas de bens. Vide fluxograma n 38.

VICISSITUDES DAS MEDIDAS CAUTELARES

FUNGIBILIDADE (art. 805) Pode ser modificada a qualquer tempo, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repara-la integralmente. As medias cautelares servem ao processo e no ao direito substancial dos litigantes. Se a cauo for suficiente para eliminar o perigo, a mesma dever ser preferida qualquer outra, devendo ser, no entanto, idnea.

CONDIES DE ADMISSIBILIDADE DA CAUO SUBSTITUTIVA:

Adequao e suficincia. H de ser idnea. Por adequao, entende-se a aptido genrica da cauo para desempenhar garantia da mesma natureza da medida anterior, ou seja, com a mesma eficincia substancial. Por suficincia da cauo entende-se a sua expresso quantitativa.

PROCEDIMENTO:

A substituio reclama processo especial e ser examinada e solucionada em autos apensados aos da media cautelar decretada. Rito: arts. 826/838 do CPC. A cauo pode ser real ou fidejussria (art. 826). A substituio no suspende nem interrompe o prazo em curso para ajuizamento da ao principal (art. 806).

EFICCIA DA MEDIDA CAUTELAR NO TEMPO

Prazo ordinrio de durao da medida cautelar: o da utilidade da medida cautelar para o processo de mrito.

A medida cautelar e o prazo de ajuizamento da ao principal: 30 dias (art. 806); tem carter fatal ou peremptrio, logo sendo improrrogvel. Nem por isso deixar de ser suspenso nas frias forenses, se a ao principal no for daquelas que correm durante o recesso do foro. No confundir a decadncia, figura do direito material, com a precluso ou peremptoriedade, figura do direito processual. O prazo do art. 806 conta-se a partir da efetivao da medida, e no da data em que foi concedida.

Inobservncia do prazo de ajuizamento da ao principal: 30 dias. Conseqncia: perda da eficcia, salvo se a medida no for restritiva de direitos ou constritiva de bens.

Concluso: a) se a medida for deferida antes do ajuizamento da ao principal, inicialmente perdurar pelo prazo de 30 dias a que se refere o art. 807; b) qualquer que seja, contudo, o momento do deferimento, se no houver extino, revogao ou substituio, sua eficcia perdurar enquanto pender o processo principal, conforme dispe o art. 807. Na verdade, a eficcia muitas vezes deve ultrapassar a pendncia da ao para garantir a subseqente execuo. Ex.: seqestro e ao reivindicatria. A media cautelar tem efeito enquanto for idnea at ser substituda pelo ato processual que ela visa garantir.

Suspenso do processo principal: no afeta a eficcia da media cautelar. Motivos: vide art. 265 e 791. Exceo: art. 807, pargrafo nico. Vide art. 266 e 793: a suspenso no impede a efetivao de medidas urgentes.

EXTINO DA MEDIDA CAUTELAR

Forma de extino da medida cautelar: normal e anormal. A forma normal se d atravs da exausto prtica de todo o objetivo por ela visado. De forma anormal, nos seguintes casos: a) b) c) d) por revogao (art. 807); por falta de ajuizamento da ao principal em trinta dias (art. 808, I); por falta de execuo da medida deferida em trinta dias (art. 808, II); por declarao de extino do processo principal, com ou sem julgamento de mrito (art. 808, III); por desistncia da ao cautelar (art. 267, VIII).

e)

Processamento da extino: aps o encerramento do processo em que foi deferida, depende de ao do interessado em face do beneficirio da mediada.

A desistncia feita por simples petio, mas depende de sentena homologatria depois de ouvido o requerido (arts. 158, pargrafo nico, e 267, VIII). Os trs casos do art. 808 so de extino em razo da lei, no necessitando de sentena constitutiva. Reconhecendo sua presena, o juiz simplesmente declara a perda de eficcia e determina o levantamento da constrio ou restrio. Ao juiz incumbe apenas ordenar os atos necessrios para fazer cessar os efeitos prticos da medida extintiva, como ordenar a restituio do bem apreendido,levantar a interdio de direitos e etc.

Impossibilidade de renovar a medida que perdeu a eficcia: vide art. 808, pargrafo nico: se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento.

MODIFICAO E REVOGAO DA MEDIDA CAUTELAR

Modificabilidade e revogabilidade: Vide art. 807. A deciso do processo cautelar sempre provisria por repousar sobre fatos mutveis. A permanncia de seus efeitos fica, por isso mesmo, subordinada continuidade do estado de coisas no qual se assentou. Alterados os fatos, modifica-se a base da deciso cautelar, que ao se amoldar a eles pode exigir modificao ou mesmo revogao da medida cautelar deferida. Modificar um provimento cautelar substituir uma medida por outra, ou converte-la em outra. Ex.: art. 805. A revogao consiste na subtrao total da eficcia da medida deferida, retirando parte toda a tutela cautelar, por no mais subsistirem as razes que, de incio, a determinaram. Procedimento: a modificao e a revogao devem ser pedidas em ao com obrigatria audincia da outra parte, em procedimento especial, distinto daquele em que se ordenou a medida. H que se fazer a prova de que as circunstncias mudaram. O procedimento para a revogao deve ser o mesmo utilizado para a decretao. Quando se tratar de simples substituio da medida originria por cauo ou por outra garantia menos gravosa para o requerido, a providncia dispensar procedimento autnomo, podendo ser decretada no bojo do processo j existente, at mesmo de ofcio, ou a requerimento de qualquer das partes, com faculta o art. 805. Revogao da medida cautelar liminar: se dar nos prprios em que se deu sua decretao. Julgando improcedente o pedido cautelar, o juiz estar revogando o provimento concedido ao tempo da abertura do processo. Se, porm, o processo cautelar j se encerrou e a medida foi confirmada pela sentena que lhe ps fim, s em outro processo ser possvel pleitear-se a respectiva revogao.

RECURSOS NO PROCESSO CAUTELAR

Da sentena cabe apelao, e das decises interlocutrias o recurso de agravo. Cabe ainda o recurso de embargos de declarao quando for o caso, como tambm o extraordinrio e o especial se a hiptese o admitir.

RESPONSABILIDADE CIVIL DECORRENTE DA MEDIDA

Possibilidade. Vide art. 811. Hipteses: incisos I a IV do art. 811. Liquidao e execuo da medida: requisitos: a) a ocorrncia de prejuzo efetivo causado pela execuo da medida cautelar; b) a determinao do valor desse prejuzo. O valor da indenizao obtido atravs de liquidao por artigos (art. 608).

MEDIDAS CAUTELARES TPICAS

ARRESTO

Conceito: a medida cautelar de garantia da futura execuo por quantia certa. Consiste na apreenso judicial de bens indeterminados do patrimnio do devedor. Finalidade: Garantir a execuo por quantia certa. Pressupostos: Art. 814 do CPC. I Prova literal de dvida lquida e certa (vide Art. 586 do CPC) fumus boni iuris; II Prova documental ou justificao de algum dos casos de perigo de dano jurdico mencionados no Art. 813 do CPC periculum in mora. Concluso do Art. 813 do CPC: Os permissivos legais do arresto podem ser resumidos no fundado receio de fuga ou insolvncia do devedor, de ocultao ou dilapidao de bens ou de outro artifcio tendente a fraudar a execuo e nos casos expressos em lei. Prova literal = prova documental. A situao de perigo evidenciada ou suprida: a) pela prova documental (Art. 814, I); b) justificao prvia (Art. 814, II); c) cauo (Art. 816, II).
Observaes.:

documento: admite-se declarao de terceiros; justificao em segredo de justia; momento da justificao: mediante ausncia da prova documental ou quando insuficientes os documentos;

deferimento de liminar mediante cauo: cognio sumria e unilateral, que no dispensa dilao probatria. Dispensa de justificao, bastando a alegao das causas do Art. 813 do CPC: quando a cautelar for requerida pela Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e suas autarquias, como tambm se o devedor prestar cauo (Art. 816 do CPC, acrescentando ainda a medida cautelar ex offcio (exemplo: Art. 653 do CPC); No cabe o arresto nas obrigaes condicionais no cabe o arresto, justamente por lhes faltar o requisito da certeza; Exige-se: liquidez e certeza, exigibilidade no (requisito este necessrio para o processo de execuo); Bens: mveis e imveis (penhorveis);

Obs.: Existem bens penhorveis, relativamente impenhorveis (Art. 650 do CPC), e absolutamente impenhorveis (Art. 649 do CPC);

Procedimento: o comum do Art. 802 e 803 do CPC. Competncia: Art. 800 do CPC. Legitimidade: Partes do processo principal. Petio inicial: Art. 801 e 814, inciso I, do CPC, valendo observar a necessidade de requerer a citao do ru e indicar o valor da causa. Valor da causa: o valor do crdito. Cabe medida liminar inaudita altera parte. Cabe cauo (real e fidejussria) - Art. 804 do CPC: o juiz dever estabelecer o montante, a espcie e o modo. Sentena: de procedncia ou improcedncia.
Natureza da sentena: mandamental.

Recurso: cabe apelao, agravo de instrumento, recurso extraordinrio e especial, conforme o caso. Recurso recebido s no efeito devolutivo. S faz coisa julgada formal, salvo quando reconhecida a prescrio e a decadncia. Execuo: Art. 821 do CPC (vide Art. 664, 665 e 579 do CPC). feita por mandado.
A forma a da penhora:

Art. 664 o auto de penhora (arresto); Art. 665 so os requisitos do auto de penhora; Art. 579 a possibilidade do uso da fora policial;

No h citao nem intimao do ru na execuo da sentena:

no citado para pagar;

no intimado para adimplir a obrigao; no h prazo para nomeao de bens; enfim, no h preceito algum no mandado.

Depositrio: Vide os critrios do Art. 666 do CPC. Suspenso da execuo: Art. 819 do CPC mandado j expedido. a) b) paga com os consectrios; d fiador ou cauo.

Extino do processo, e at mesmo da medida: Art. 820 (especfica) e Art. 808 (genrica). O Art. 820 apenas exemplificativo.

Efeitos do arresto: a) b) restrio fsica posse do dono; imposio de ineficcia de atos.

Forma especial de exausto de seu objetivo: se o pedido for julgado procedente, resolve-se em penhora.

SEQESTRO

Conceito: a medida cautelar que assegura futura execuo para entrega de coisa e que consiste na apreenso de bem determinado, objeto do litgio, para lhe assegurar entrega, em bom estado, ao que vencer a causa. Finalidade: conservar a integridade de uma coisa sobre que versa a disputa judicial, preservando-a de danos, de depreciao ou deteriorao. Exige-Se prova segura e convincente de que corre risco, insanvel, a conservao da coisa. Pode assumir a feio de medida protetiva da integridade fsica do litigante na forma do art. 822, inciso I, parte final, primeira figura (rixa: agresses e contendas pessoais). O receio de rixas e danificaes deve ser fundado, srio, inspirados em dados objetivos que autorizem a admisso de sua probabilidade. Pressupostos: a) s admitido quando lei expressa o permite; b) haja risco, insanvel, da conservao da coisa. Pressupe dvida quanto ao direito material da parte e perigo de desaparecimento da coisa. Objeto: mveis, imveis e semoventes; tanto as coisas a ttulo singular como coletivas (empresa e herana). Ex.: h possibilidade de ttulos de crdito , pblicos e particulares, e aes de S/A .

Procedimento: o comum dos arts. 802/803 do CPC. uma ao com autonomia por seu objeto especfico, que a tutela pretenso de segurana. relao processual contenciosa. Pode ser preparatria ou incidental. Cabe liminar (Art. 804 do CPC). Exige-se prova documental e se for o caso, justificao. Cabe a substituio por cauo e contracautela. Aplica-se tudo quanto se aplica ao arresto. O arresto e o seqestro se subordinam a uma nica disciplina processual. Legitimidade: as partes do processo principal. Competncia: a do processo principal. Requisitos: a) b) Temor de dano jurdico iminente (Art. 822, I a IV) = periculum in mora; Interesse na preservao da situao de fato = fumus boni iuris.

Prova: feita como no arresto: atravs de documentos ou se for o caso mediante justificao prvia em segredo de justia, admitindo-se a cauo em caso de urgncia. Cabimento: exemplificativa. A ao no precisa ser necessariamente de direito real. Pode ser de direito pessoal ou obrigacional . EX.: ao reivindicatria de coisa mvel e perecvel. Se a coisa estiver abandonada ou em risco de perecimento, admitido o seqestro diante das seguintes situaes: - aes sobre condomnio; sobre venda com pacto comissrio sobre pretenso recuperatria de bens em demandas de anulao de negcios jurdicos; pretenses contratuais de restituio de coisas como nos casos de locaes, comodatos, depsitos, etc. aes hereditrias, como inventario, partilha, petio de herana, colao, etc. hiptese do herdeiro em relao ao inventariante. Art. 822 a melhor exegese de que seja

Obs.: danificao = deteriorao fsica, desaparecimento ou desvio.

Art. 822, Inciso III: a) O imvel pode ser urbano ou rural, residencial, comercial ou industrial; b) a sentena sujeita a recurso pode esta impedida de execuo da condenao; c) risco de dissipao dos frutos: pode ser das rendas civis (foros, alugueis, etc.) e dos frutos ou produtos naturais (colheitas, crias, produtos, minerais, etc.); d) podem ocorrer a pratica de atos desleais, como dvidas fictcias ou o esbanjamento da fortuna comum.

Na hiptese do ltimo inciso, pressupe: a ao j proposta ou no; e atos que demonstrem a dilapidao.

Outros exemplos: art. 12, 4 da Lei de Falncias, arts. 136, 137, 125 do CPP, 507 do CC/16, Dec. Lei 254/67 (proteo ao privilgio de inveno), e Lei 3502/58.

Execuo e efeitos: So processos unitrios, no se dissociando a cognio da execuo. O decreto de seqestro auto - exeqvel, sendo expedido um mandado executivo. No h citao nem embargos pela natureza do processo. Cabe fora policial (Art. 824, pargrafo nico). H nomeao de um depositrio judicial (Art. 824), que pode ser um terceiro de confiana do juiz, pessoa indicada pelas partes de comum acordo, ou at mesmo uma das partes, desde que preste cauo (Art. 824, II), podendo ser real ou fidejussria (Art. 826). O depositrio presta compromisso (Art. 825). Extino: Art. 820 do CPC (pagamento, novao e transao) e 808, II, do CPC (extino do processo principal). Efeitos do seqestro: O mesmo do arresto: restrio fsica posse do dono, j que o objeto arrestado passa a guarda de depositrio judicial; imposio de ineficcia dos atos de transferncia dominial frente ao processo em que se deu a constrio. O bem no se torna inalienvel.

Obs.: Diferenas entre o arresto e o seqestro: 1) 2) O arresto atua na tutela de execuo por quantia certa. O seqestro na execuo para a entrega de coisa certa. Sua

3) O arresto no se preocupa com a especificao do bem. finalidade preservar um valor patrimonial. 4) O seqestro visa um bem especfico, o bem litigioso.

CAUO (Art. 826 a 838):

CONCEITO: provvel.

Corresponde medida tomada para acautelar-se contra um dano

H cauo quando o responsvel por uma prestao coloca a disposio do credor um bem jurdico que, no caso de inadimplemento, possa cobrir o valor da obrigao. Cauo significa preveno, precauo. No figura especfica no direito processual. verificado nos mais variados ramos do direito, e at sob a forma de clusulas contratuais em negcios pblicos e privados. Ex.: A cauo no contrato de locao da Lei do Inquilinato. Embora a idia de cauo seja a de preveno, nem toda ela tem contedo de ao cautelar. Na dogmtica processual, a cauo tem o objeto prprio do processo cautelar, que servir instrumentalmente o outro processo, e no tutelar imediatamente o direito. Quando ela se destina a resguardar diretamente o direito material da parte, assume caractersticas de satisfao da pretenso material, logo no se podendo falar em funo cautelar. O art. 826 a 838 do CPC cuidando do procedimento especfico da ao de cauo, cujo objetivo pode ser tanto o de prestar como o de exigir cauo. A especificidade da ao cautelar no diz respeito aos requisitos ou pressupostos da medida, os quais so os comuns do poder geral de cautela (arts. 798 e 799), ou os do direito material pertinente (caues no cautelares); mas apenas se relaciona com o rito prprio do processamento da prestao de cauo, qualquer que seja sua natureza. Classificao: a) CAUES LEGAIS (no esto presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, requisitos da cautelar): so as decorrentes de imposio legal: CPC, Arts. 588, 690, 940, 1.051, 1.166 e 634, 2 e 3; CC/16, Arts. 6555, 729, 297, 419, 529, 580, 582, 1.734, pargrafo nico; CAUES NEGOCIAIS: so as decorrentes de contrato ou negcio jurdico: cauo no contrato de locao e no contrato administrativo. CAUES PROCESSUAIS, compreendendo: aes cautelares e medidas incidentais necessrias, de imposio ex officio, pelo juiz.

b)

c)

O procedimento ser o do Art. 826 e 838 independentemente de ser a cauo cautelar ou no. Cauo legal: O que caracteriza a cauo legal ser de direito completo, por no depender de outra motivao seno da regra de direito material ou processual que ordena sua prestao. S h tutela cautelar tpica quando se trata de proteger o interesse processual (fumus boni iuris ou direito de ao) frente ao periculum in mora. Caues negociais: Cauo negocial a garantia que, por conveno, uma parte d outra do fiel cumprimento de um contrato ou um negcio jurdico. So exemplos tpicos dessa cauo o penhor, a hipoteca, e a fiana, nos contratos de mtuos, e os depsitos em dinheiro ou ttulos, nos contratos administrativos. Cauo processual: com o cunho de garantia ao processo (trao especfico da ao cautelar), existe a cauo como figura integrante do poder geral de cautela (art. 799), como medida substitutiva de outro provimento cautelar especfico (art. 805) e como contracautela nas medidas liminares (art. 804). O cdigo regulou tanto a ao de quem tem a obrigao de dar a cauo (art. 829), como a do que tem o direito de exigir (art. 830).

A redao dos dois artigos no deixa dvida de que a parte no prope ao cautelar, mas, apenas utiliza-s do rito procedimental da ao sumria do Livro III, para exercer pretenso relativa ao direito de exigir cauo necessria, ou liberar-se de idntica obrigao, prestando a que esteja obrigado. O art. 830 admite que a base da ao de cauo seja at mesmo um contrato. Na hiptese a cauo pode ser preparatria ou preventiva, mas nunca cautelar. As medias previstas nos arts. 799, 804 e 805 que so as tpicas medidas cautelares, porque exercem a funo de tutelar outro processo, preservando-lhe a eficincia e utilidade, mediante o restabelecimento da igualdade de fato entre as partes. Objeto da cauo: pode ser real ou fidejussria (art. 826). A cauo real quando feita atravs de uma das formas de garantia real, como a hipoteca e o penhor, e fidejussria a garantia pessoal dada mediante fiana de terceiro. A escolha da garantia caber ao obrigado a caucionar, que, observado o requisito da idoneidade da cauo, poder optar entre as formas de depsito previstas no art. 827. Partes legtimas so as do processo principal, como competente o juiz da causa principal. Procedimento: Admite-se medida preparatria e incidente. Admite medida liminar inaudita altera parte, em casos de urgncia. Exige-se petio inicial com autuao e apensada ao processo principal. Os requisitos da petio inicial so, alm do art. 282 e 801 (requisitos ordinrios), o art. 829: I) II) III) o valor a ser garantido, que na maioria das vezes objeto de estimativa ; Ex.: depsito de dinheiro, hipoteca, fiana, etc. ...a caucionar: se fiana, demonstrar a idoneidade do fiador e se patrimnio livre.

Como a petio inicial, o obrigado pode depositar o bem ou apresentar carta de fiana (art. 832, II). A sentena na hiptese do art. 831 assume forma cominatria. Citado, o ru proceder da seguinte forma: art. 831 Julgamento antecipado da lide: art. 832: I) II) III) se no contesta; se a cauo aceita; sendo a matria s de direito, ou se de direito ou de direito e de fato, no h provas a produzir em audincia.

Havendo audincia: haver a produo de prova oral e esclarecimentos do perito. Realizada a audincia, ser proferida a sentena, em audincia ou no prazo de 10 dias (art. 456). Caues processuais (tipicamente cautelares art. 799, 804 e 805):

Obs.: H que se distinguir aes cautelares de simples medidas ou providncias cautelares. Art. 804: contracautela = simples medida cautelar. Art. 799: poder geral de cautela. Art. 805: cauo substitutiva. Os arts. 799 e 805 so verdadeiras aes cautelares rito dos arts. 829 a 834. Execuo: Se improcedente: exaure por si s (declaratria negativa). Se procedente: tem prazo para a cauo. Se necessrio, determinar providncias e diligncias necessrias efetivao.

O prestador da cauo deve, voluntariamente, tomar as providncias recomendadas pela sentena, como por exemplo: depsito em juzo de dinheiro, de pedras preciosas, etc. A formalizao tambm pode ser feita por termo nos autos e documento extrajudicial. 6.515/73, art. e 666). Da sentena cabe recurso de apelao sem efeito suspensivo (Art. 520, IV). Cauo relativa s custas judiciais e honorrios advocatcios prevista no Art. 835 do CPC: aplica-se tanto ao estrangeiro como ao brasileiro, no se aplicando ao ru. Pode real ou fidejussria, desde que idnea (suficiente para o pagamento das custas judiciais e honorrios advocatcios). Art. 836, incisos I e II: hipteses em que no se exige a referida cauo, ou seja, na execuo fundada em ttulo extrajudicial e na reconveno. Reforo da cauo: art. 837 do CPC. Ocorrer quando houver desfalque da cauo prestada. Exige novo procedimento sendo o previsto nos arts. 826/838. A petio inicial dever observar o disposto nos artigos 282, 801 e 837, segunda parte, do CPC. Quando citado o ru, aplica-se o art. 831 do CPC. A sentena ser no sentido de acolher ou no o pedido de reforo. Os efeitos da sentena esto previstos no art. 838 do CPC. Se for hipoteca, dever haver a inscrio no registro de imveis (Lei 167, I). Se forem oferecidos bens mveis, dever haver o depsito (art. 664

BUSCA E APREENSO:

CONCEITO: a medida judicial que tem por fim procurar coisa ou pessoa que se deseja encontrar, para traze-la presena da autoridade que a determinou ou para que lhe seja dado o destino determinado pela mesma.

Segundo Pontes de Miranda, h busca e apreenso sempre que o mandamento do juiz no sentido de que se faa mais do que quando se manda exibir a coisa para se produzir ou exercer algum direito e se no preceita o devedor, ou possuidor da coisa, a que se apresente. Classificao: quanto ao objeto, pode ser de coisas (documentos e nos casos de inst. do arresto, seqestro e depsito), ou de pessoas (guarda de incapaz); quanto natureza, pode ser cautelar (art. 839/843: procedimento s cautelar) e principal (de natureza satisfativa, como na hiptese do art. 625 do CPC, na ao correspondente a alienao fiduciria em garantia do Decreto Lei 911/69). Pressupostos: fumus boni iuris e periculum in mora. Objeto: pessoas (s incapazes) e coisas (s mveis). Competncia: regra geral do art. tutela ou da curatela, sendo o caso. Procedimento: Pode ser preparatrio ou incidental de acordo com o Art. CPC. Os autos sero apensados aos do processo principal (art. CPC). A petio inicial dever observar os artigos 282, 801 e ainda o 840 (expor as razes justificativas da medida e da cincia de estar a pessoa ou a coisa no lugar designado). Cabe medida liminar inaudita altera parte. conforme art. Se necessrio, haver audincia de justificao em segredo de justia 841 do CPC. 809 do 796 do 800 do CPC. Ex.: o foro da

A medida ser cumprida por dois oficiais de justia (art. 842), devendo o mandado observar o disposto no art. 841 do CPC. Quando do cumprimento do mandado, ser lavrado auto circunstanciado pelos oficiais de justia.

EXIBIO (Art.

844/845 do CPC)

Exibir trazer a pblico, submeter faculdade de ver e tocar. tirar a coisa do segredo em que se encontra, em mos do possuidor.

No visa privar o possuidor da posse do bem, mas apenas a propiciar o contato fsico direto, visual , sobre a coisa. Feito o exame, ocorre a restituio.

A ao de exibio de preceito cominatrio. Assim, se a parte que no o exibe, presumem-se verdadeiros os fatos; se for o terceiro, cabe a busca e apreenso. Pode ser de natureza satisfativa, como por exemplo na hiptese das obrigaes alternativas, em que o credor tem o direito de fazer a opo; como tambm o de orientar o autor sobre uma relao jurdica de que se considera parte; ou mesmo possibilitar o exame da coisa locada, comodada, depositada ou empenhada.
No direito brasileiro so admitidas trs (3) espcies exibio:

1) exibio incidental (de documento ou coisa): no ao cautelar; medida de instruo no curso do processo.

2)

ao cautelar de exibio:

preparatria da ao principal, para se evitar, por exemplo, a surpresa da prova impossvel ou inexistente.

3)

ao autnoma ou principal de exibio.

- Ocorre quando o autor deduzir em juzo sua pretenso de direito material exibio, sem aludir a processo anterior, presente ou futuro, que a ao de exibio suponha, a que se contacte, ou que preveja.

Requisito da exibio em relao ao objeto:

Se a exibio for de coisa, exige-se:

que repute seja sua; que tenha interesse em conhec-la.

Se a exibio for de documento:

que o documento seja prprio ou comum; esta em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou de terceiro que tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador.

Procedimento: Art.

845 > 355 a 363 e 381 a 382.

a) Se a parte a quem se pretende seja compelido a exibir o documento ou a coisa for tambm a do processo principal, o procedimento o do art. 356 a 359 do CPC. A petio inicial dever observar os Arts. 282, 801 e 356 do CPC. A resposta dever ser dada em 5 dais (art. uma das trs situaes: exibe; silencia (ocorre a revelia art. art. 359, I, do CPC); 803, implicando na sano do 357), podendo ocorrer

contesta: h recusa na exibio ou diz no possuir o objeto.

Se o ru alegar no ter a coisa ou o documento, o nus da prova cabe ao autor; se alegar no ter a obrigao, cabe a ele a prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos, na forma do art. 333, II, do CPC. Pode ainda alegar as escusas do art. 363 do CPC.

b) Se a exibio tiver de ser feita por um terceiro, estranho ao processo principal, o rito o do art. 360 a 362 do CPC. O prazo para resposta ser de 10 dias (art. uma das trs situaes: exibe o documento ou a coisa; silencia (efeitos: art. 803 do CPC revelia; art. condiciona-se a depsito em 5 dias; contesta (prossegue-se com a instruo). 362 do CPC 360), podendo ocorrer

Sentena: executiva ou mandamental, sendo expedido manado de busca e apreenso. Contedo: acolhe a escusa: declaratria negativa;

declara injusto o motivo: condena a parte ao depsito em cartrio ou outro lugar no prazo de 5 dias.

Efeitos: para a parte: art. 359 do CPC;

para o terceiro: art. 362 do CPC, como tambm poder responder pelo crime de desobedincia.

Se a coisa ou o documento for destrudo: cabe ao de indenizao. Eficcia: No incide o art. mrito. Medida Liminar: No comporta (vide arts. 359 e 361). procedimento produz eficcia aps a centeia. O 806. haver em relao ao processo de

Preveno da competncia:

Risco de desaparecimento do objeto: cabe medida cautelar de busca e apreenso, se justificvel. PRODUO ANTECIPADA DE PROVA (Art. 846 a 851 DO CPC):

a medida que tem como finalidade a antecipao da produo da prova atravs da documentao do estado de fato sujeito a alterao, e que possa influir, no futuro, na instruo de alguma ao. A produo da prova no processo tem momento oportuno, havendo no entanto, previso de que ela seja antecipada face a pretenso de sua segurana. O interesse relativo a obteno, preventivamente, da documentao do estado de fato que possa vir a influir, no futuro, na instruo de alguma ao. genuinamente cautelar, se preparatria. Sendo a finalidade do processo a justa composio da lide, a medida serve mais ao processo do que a prpria parte. Cabimento: em qualquer demanda, seja de jurisdio contenciosa como cautelar; pode ser requerida por qualquer das partes; periculum in mora: probabilidade da parte no conseguir fazer a prova no momento oportuno, ou porque o fato passageiro, ou porque a coisa ou a pessoa possam perecer ou desaparecer. Do contrrio, a medida poder ser contestada como desnecessria e onerosa. 847 e 849 do CPC.

Requisitos de admissibilidade: Art.

O interrogatrio da parte ou o depoimento da testemunha se far: se tiver de ausentar-se;

se por motivo de idade ou de molstia grave, houver justo receio de que ao tempo da prova j no exista, ou esteja impossibilitada de depor.

J em relao documentao do estado de fato sujeito alterao e que necessite da prova pericial, ela ter lugar havendo receio de que venha a tornar-se impossvel ou muito difcil verificao de certos fatos na pendncia da ao.

A impossibilidade ou dificuldade de produo da prova no processo principal tanto pode ser material como jurdica, neste caso sendo nas hipteses em que houver necessidade de se observarem requisitos especficos de determinada ao na petio inicial, como por exemplo na ao reinvindicatria, em que h necessidade de descrio do imvel rural, exigindo seja feita vistoria ad perpuam rei memoriam. Oportunidade: antes ou no curso do processo. Obs.: Segundo Humberto Theodoro Junior, no h ao cautelar incidental na espcie. Entretanto, no vejo razo para que seja admissvel, j que antes da fase instrutria poder ocorrer uma das hipteses acima. Objeto: depoimento pessoal, prova testemunhal e prova pericial. Competncia: urgncia. Procedimento: CPC; Art. 848: justificar a necessidade da antecipao e mencionar os fatos sobre que h de recair a prova; A prova da necessidade feita com prova documental idnea, caso inexista e a prova seja oral, designada audincia de justificao, sendo o ru citado. Se a prova for pericial, adapta-se aos Arts. 420 a 439 do CPC, relativos a produo da prova pericial. Neste caso, na petio inicial devero ser formulados os quesitos e apresentado o assistente tcnico. A sentena homologatria, isto , reconhece a eficcia dos elementos coligidos, para produzir efeitos inerentes condio de prova judicial. No se aplica o prazo do Art. 806 do CPC. A produo antecipada da prova constitui documentao judicial de fatos. A prova produzida conserva sua natureza para o processo principal. Cabe medida liminar, no entanto o ru poder requerer medidas complementares, nova inquirio, quesitos complementares e indicao de assistente tcnico. A petio inicial dever observar os Arts. 282, 801 e o 848 do o juzo da ao principal, salvo a hiptese de