ERNESTO C.

WAYAR
Doctoren derecho. Ex Juez del Superior Tribuna] de Justicia de la Provincia de Jujuy. Juez por concurso de la Cámara Federal de Tucumán. Profesor titular regular de detecho civil en la Universidad Nadonai de Tucumán

TOMOl

CONCEPTO. NATURALEZA ELEMENTOS. EFECTOS TEORÍA DEL INCUMPLIMIENTO

DERECHO CIVIL
OBLIGACIONES
ERNESTO C. WAYAR
SEGUNDA EDICIÓN

LexisNexis
Depalma
BUENOS AIRES

V^ayar, Ernesto C. Derecho civil: obligaciones. - 2*. ed.- Buenos Aires: Depalma, 2004. V. 1, 5 6 0 p . ; 23x1,6 cm. ISBN 950-14-1936-3 1. Derecho Civil I. Título CDD 346

I.S.B.N. 950-14-1936-3

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ii\fo@lexisnexis.com.ar Hecito el depósilo que establece la ley 11.723. Derechas reservados. Impreso en la Argentina. P'rinted in Argentina.

al Poder Judicial de Jujuy A la memoria del Dr. Horacio Alrruaán, cuyo canto inconcluso nos sumió en la pesadumbre. Para la segunda edición: En memoria de los doctores Roberto Rubén Domínguez. Guillermo Eugenio Snopek y Rubén Pedro Osacar, los dos primeros gobernadores de Jujuy fallecidos en plena juventud y el tercero, juez ejemplar.

ÍNDICE
Palabras preliminares para la segunda edición «, l

CAPÍTULO I

CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES 5 1. Relación jurídica. Noción § 2. L-a "relación de obligación" como especie de relación jurídica a) La relación real b) La relación de obligación §3. Terminología : § 4. Acepciones impropias de la palabra "obligación" ~ § 5. Etimología. Breve noticia histórica sobre la palabra "obligación" B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN §6. La cuestión en el Código Civil § 7. Las definiciones romanas §8. El Conceptualismo dogmático a) La obligación como "deber" o como "poder" b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación §9. Descripción dé la obligación a) Notas típicas b) Observaciones a la enumeración c) Definición § 10. La obligación como instrumento de cooperación social 10 10 12 13 14 15 15 15 16 17 18 5 6 6 7 7 8 9

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ÍNDICE

C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OPUGACIÓN § 11. El crédito y la deuda. Facultades accesorias y deberes secundarios 22 § 12. La "cooperación recíproca" y el principio jurídico de buena fe 22 § 13. "Relación contractual" y "relación de obligación": equivocada distinción para explicar la existencia de facultades y deberes secundarios 24 § 14. La situación jurídica del acreedor 25 a) El derecho de crédito 25 b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" 26 c) Cargas y deberes. El deber de cooperar 27 § 15. La situación jurídica del deudor. El "deber de prestación". 29 a) El deber de proporcionar el bien debido. D "deber de prestación" 30 b) Deberes secundarios de conducta 31 c) Las facultades del deudor 31 § 16. Influencia de la buena fe en el comportamiento del acreedor y del deudor 32 a) La buena fe exige un comportamiento leal y coherente 32 b) La buena fe prohibe el ejercido abusivo de los derechos 33 i 17. ObUgación y deber jurídico. Deberes jurídicos que no son obligaciones.... 33 a) Deberes jurídicos genéricos, en los cuales no existe un sujeto activo determinado '. 34 b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial 34 D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL S 18. La obligación y el derecho real según la teoría clásica. La cuestión en el Código Ovil 35 a) Por los elementos 36 b) Por el objeto y el contenido 37 c) Por la tutela que el ordenamiento jurídico les proporciona 37 d) Por el modo de ejercicio... , -.. 37 e) Por el numero.... 37 519. Las teorías monistas 41 a) El monismo obligacionista '.— 41' b) El monismo realista • •• 43 § 20. Otros enfoques del problema 44 §21. El enfoque conceptualista 44 a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "á orejen jurídico" 46 b) Rasgo esencial de cada figura 47 §22. El enfoque sociológico '. 47

ÍNDICE

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E) METODOLOGÍA §23. Los distintos métodos §24. El método del Código Civil
CAPITULO II

48 50

NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN §25. Planteo del problema
I) LA CONCEPCIÓN SUBJETIVA. LA TEQRIA CLÁSICA

~

51

§ 26. El derecho de crédito como derecho "sobre" un acto del deudor
n) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. LAS TEORÍAS PATRIMONIAUSTAS

51

§27. El crédito como un derecho al "valor económico" § 28. La obligación como un vínculo "entre patrimonios" § 29. La obligación como un "deber libre" del deudor... §30. La obligación como "deber de tolerar" § 31. El crédito como derecho al "bien debido" ID) LA CONCEPCIÓN GERMANA. LA TEORÍA DEL oÉBrro ISCHULD)
Y L A R E S P O N S A B I U D A D (HAfTOWC)

54 55 56 58

§ 32. Los postulados de la teoría § 33. La teoría integradora del débito y de la responsabilidad a) La obligación como deber ; b) La obligación como responsabilidad .» , c) La obligación como deber y como responsabilidad § 34. Obligación, incumplimiento, responsabilidad. Diferentes fases de un € mismo proceso a) Obligación .......................................................... b) Incumplimiento — c) Responsabilidad ••
IV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA

§ 35. La obligación como "proceso" de la vida social

XIV

INWCB B) EVOLUCIÓN HISTÓRICA

a) D^pficho romano •.•......>•••»#•<».•«•..».... b) El crisiianismo ;. c). La Revolución Francesa y d) La función social de la obligación
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el

Código

Napoleón

69 70 71 72

C) LA UNIFICACIÓN M LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS % 36 bis. Razones que justifican la uniñcadón a) Breve referenda histórica b) La superación del critwio objetivo c) Un nuevo detecho: el empresario, la empresa y la tctívidad empreurtil d) La doctrina {36 ter. Los proyectos de unifícadón y de refomias de nuestro derecho privado a) El Proyecto de Unificación de 1987 ^ b) El proyecto de la comiiión federal de juristu de 1993 c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 CAPtrutOIU ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES §37. Enunciación. B) LOS SUJETOS §38. Caracterización. Condicionas requeridas a) Capacidad , b) Determinación § 39. Obligaciones reales, proptet itin, ob ron o ambulatorias a) Terminología b) Concepto c) Caracteres » § 40. La obligación propter rem y las "cargas reales" 96 97 97 98 99 99 100 UH 95 73 73 76 80 86 87 87 91 M 92

-

ÍNDICE {41. BxtsteRdttdeluobUgadonM^ixyH«rr«m.Elart.497delCó(HtoCiv{l.. {42. Altanos supuestos de oblig»donMp»vpt«rram— Q SL VÍNCULO JURÍDICO OBUGATORIO

XV 107 111

§43. Concepto e impoitanda 114 a) 61 vinculo y las posiciones jurídicat que ocupan acreedor y deudor 116 b) Las virtuaWdadeí del vfhculo ; 117 §44. Ligaroen entre "personas" .'. 117 §45. La coacción 118 a) H cumplimiento voluntario 119 b) Las obligaciones naturales 120 D) EL OBJETO YU PRESTACIÓN I) DISTINGO E^^r^»s •«BJtro" Y'•MSTACiOír § 46. El objeto como "bien debido" y como "resultado" de una conducu 122 a) Obligaciones de tter 122 b)ObUg»ci<mes de hacer 122 c) Obligaciones de no hacer ^ 123 § 47. La prestación como "conducta" y como "medio" para alcanzar el resultado 124 a) Obligadones de dar.... y. 125 b) Obligaciones de hacer 125 c) Obligaciones de no hacer 126 §48. Consecuencias de la distinción 127 a) No se pretende deshumanizar la obligación 127 b ) U "prestación" y el "contenido" 128 § 49. Pretendida distinción entre obligaciones "de medios" y obligaciones "de resultado" ; 129 a) Falsedad de la clasificación. Fundamentos 131 b) Carga de la prueba. 134
II) REQUISITOS

§50. PosibiUdad §51. Determinación § 52. Uidníd
III) LA PATRIMONIAUDAD DB LA PRESTAOÓN Y BL INTERÉS DEL ACREEDOR

135 137 138

§53. Planteo del problema

139

XVI

ÍNDICE

a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica b) La teacciíSh de Ihering c) La evolulf^h posterior. El derecho comparado d) "Interés", "objeto" y "prestación" §54. La cuestión en nuestro derecho a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos... §55. Objeto de la obligación y objeto del contrato. Remisión E) EL PROBLEMA DE LA. 'CAUSA" DE lA OBUGACIÓN
I) LA CAUSA-FUENTE

139 140 141 142 144 145 146 147

§56. Concepto. Su carácter esencial '. 147 §57. Clasificación de las fuentes 148 a) La división clásica o histórica. Critica 149 b) Criterio sintético o stmplificador 151 c) Criterio analítico : •• -• ' 52 §58. Las fuentes en particular .•• -•• 153 a) El contrato 153 b)El(telito 153 c) B cuasidelito —••" — 153 d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor 154 e) La declaración unilateral de voluntad • 154 f) El enriquecimiento sin causa 158 g) La gestión de negocios 159 h) Los "propios actos" (la regla 'Venirecoiarafactumpropiumnonvalet") 160 i) Otros hechos reglamentados por la ley 161 j) Supuestos controvertidos , •— 161
II) LA CAUSA-FIN

§59. Planteo del problema §60. El antícausalismo §61. El neocausalismo §62. Lacausa final: su

-•• ubicación. Conclusiones y remisión

164 166 166 168

111) EXAMEN DE ixts TEXTOS DEL CÓDIGO CIVIL QUE SE REFIEREN A LA "C AUSA"

§ 63. Planteo del problema: las distintas posturas., §63 bis. La negación de la causa-fin a) El método

168 169 170

La doctrina finalista 171 a) Sobre el método 172 b) La comparación con el Código francés. El art 499: necesidad de una fuente de la cual nazca la obligación..— 178 §67... Efectos de la obligación. La clasificación difundida por la doctrina a) Respecto del acreedor b) Respecto dd deudor 201 201 202 193 194 195 195 196 197 I9i 198 198 . 501: felsedad de causa 182 § 69. 190 §72. Opinión de la doctrina. 190 CAPITIWJOIV EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.ÍNDICE XVtl b) Las fuentes : 170 c) El art. El art. Las consecuencias de la obligación: partes. 792 y su nota 175 d) Sobre el valor de la teoría finalista 176 e) La causa ilícita del art. Remisión —.. sucesores y terceros a)Parte$ b) Sucesores . 792 y su nota 171 d) El escaso valor del causalismo 171 §64.. Efectos de la obligación y efectos del contrato a) La obligación y sos fiíemes b) B contrato "creador" de obligaciones: sus efectos B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO §77. Freitas y García Goyena 173 c) Sobre el art.. B art. 502 176 §65. 504 §76. La relación de obligación abstracta 189 §71. B art. 502: ilicitud de causa 185 §70. 500: presunción de causa _ 179 §68. El'tercero" a que se lefieie el art. Concepto § 74..™ c) Terceros — §75. MÉTODO Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES §73. La frustración del fm del contrato en el Proyecto de Unificación. GENERAUDADES. Plutisignificación de la palabra "causa" 176 § 66.

U definición legal del pago a) Las fuentes b) Las reformas al Código Civil _ c) Análisis cilUco §86. ÍNDICE 202 203 20S 208 208 210 210 210 210 Análisis crftico de esta clasificación a) Los efectos "nonnales". Acepciones dj la palabra "pago" §84. §80. "pago" y "solutio": equivalencia de los términos §83. Funciones jurídicas §89. El pago como realización de la prestación y satisfacción del crédito §87. La clasificación adoptada a) Efectos de la obligación respecto del acreedor _ b) Efectos de la obligación respecto del deudor.XVIII §78. La indemnización sustituti va debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil §79. Inconveniencia de la división b) Los efectos "anormales". El concepto de "pago" según la doctrina a) Pago como "cumplimiento de la prestación" b) Pago: conducta dirigida a un resultado c) Pago: prestación que procura el objeto §85. Plan de la exposición a) La situación jurídica del acreedor b) La situación jurídica del deudor CAPITULO V EL CUMKJMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES 1) CONCHTO §81. El pago y las obligaciones de no hacer H) FUNCIONES 211 212 213 214 215 215 216 217 217 218 219 221 223 §88. "cumplimiento". Función económica y social III) NATURALEZA JURÍDICA Y ELEMENTOS 224 226 §90. Cumplimiento voluntario (pago) y cumplimiento coacti vo. Teoría del acto juríifico — 229 . Ubicación de la materia a tratar § 82.

. § 98. §96. El pago como acto -voluntario: causa-fin y animus solvendi a) La causa-fin b) El "animus sotvendi" Q LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACIDAD XDC 230 230 231 231 232 233 234 235 235 249 249 250 250 251 251 252 254 § 102. Pago por el deudor § 105.§ §93. U causa-fuente a) Causa-fuente del pago. Principio general „ 268 c) Pagos hechos a un incapaz. Capacidad para realizar pagos „ 256 a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer 258 b) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar 262 c) El poder de disposición. §95. §97. Elementos del pago. Concepto b) Importancia de la causa-fuente . Capacidad para recibir pagos 267 a) Obligaciones de hacer y de no hacer 267 b) Obligaciones de dar. §94. Enumeración B) LOS ELEMENTOS DEL PACO: lA CAUSA § 100. Teoría del acto jurídico bilateral Teorfa mixta.ÍNDICE §91. EL DEUDOR § 104. Particularidades que pueden presentarse — 280 281 . Teoría del contrato Teoría del hecho jurídico Teoría del acto debido Teorías eclécticas El pago exanúnado desde dos puntos de visU: estructural y funcionid a) La estructura del pago « b) La naturaleza del pago según sus funciones §99... Remisión 266 § 103. Sanción 270 d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz 271 e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido 275 II) SUJETO ACTIVO DEL PAGO-. §101. Teorfa del acto jurídico unilateral — 92. .

La obligación subsiste para el deudor V) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO NO INTERESADO 301 302 303 303 § 116..XX ÍNDICE 111) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO INTERESADO §106. • 307 307 . El acreedor y sus sucesores a) El acreedor individual . Situación jurídica en que se halla el no VI) SUJETO PASIVO DEL PAGO: EL ACREEDOR interesado 304 305 § 118. Nulidad e ineficacia del pago del tercero 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 114. § 108. Terceros interesados: los supuestos más importantes . Pago del tercero contra la voluntad del deudor 297 298 299 300 300 301 . § 107... El derecho del tercero frente a la oposición del deudor... Pago con asentimiento del deudor .^„.'. Cancelación del derecho del acreedor— § 115. Pago ignorado por el deudor a) Deber de dar aviso b) Consecuencias de la falta de aviso § 110. La calidad de "tercero" frente al acreedor §113. Pago deHercero anterior al vencimiento : §111. Concepto de tercero no interesado: tiene el derecho de pagar § 117. del acreedor ó de ambos conjuntamente i a) Oposición del deudor b) Oposición del acreedor c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor IV) SUJETO ACTIVO: EFECTOS DEL PAGO POR TERCERO INTERESADO 283 283 286 289 292 293 293 294 296 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR § 108 bis... §109.. Concepto de "tercero interesado" a) Tesis restringida b) Tesis amplia c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le reconoce al tercero interesado .. - 2) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL ACREEDOR § 112.

» 333 e) Razones ^ue justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente 334 § 126.ÍNDICE XXI b) Pluralidad de acreedores. Requisitos y efectos —. Régimen jurídico del pago al tercero autorizado 324 a) El derecho de recibir el pago. Aclaraciones previas a) Los terceros como "destinataños del pago" b) Las distintas clases de terceros. §121. c) Los sucesores del acreedor 5 119. Concepto. Diferencias con otras figuras 316 a) Concepto .— 331 b) Comparación con el tenedor del tímlo mencionado en el incl 6 del art 731 332 c) Características del acreedor aparente 333 d) Distintos casos . figura Régimen jurídico ^ 330 330 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 125. Pago al representante del acreedor „ _ 307 308 310 VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. . 316 b) Naturaleza : 319 c) Diferencias con otras figuras 320 § 122. Delimitación de la § 124. El acreedor apárente y los otros modos de extindón de la obligacióe 337 a) Novación -... Concepto. 338 .. ••• 314 314 316 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA"). Diversas hipótesis 331 a) Concepto. '. ¿Tiene acción para exigir el cumplimiento'/ 32^ b) Carácter snevoctMe de la designadón 328 c) Muerte o incsqiacidad del indicatario 329 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. 335 a) Requisitos _ 335 b) Efectos 336 § 127. 337 b) Compensación : 338 c) Remisión de la deuda . Naturalezajur(dica..

XXII

ÍNDICE 4) PAGO ALTiERCERO NO AUTORIZADO

§128. Conapto. Efectos: principio f 129. Excepciones: cuándo es válido el pago al no autorizado a) Cuando el acreedor lo ratifica b) Cuando el pago es útil para el acreedor

general

339 340 340 341

5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO § 130. Pago hecho por un tercero a un acreedor aparente §131. Pago hecho por un tercero aun tercero no autorizado D) WS ELEMENTOS DEL PACO: EL OBJETO § 132. El objeto del pago. Concepto 344 342 344

a) El objeto del derecho del acreedor debe coincidir con el objeto del pago 344 b) La importancia de la prestación en la estructura del pago 344 c) Conclusiones .., , 345 § 133. La idoneidad del objeto 346
I) CUALIDADES PROPIAS DEL OBJETO (REQUISITOS SUSTANCIALES)

1) EL PRINCIPIO DE IDENTIDAD §134. Concepto, fimdamentos y aplicaciones a) Concepto b) Fundamentos c) Aplicaciones y efectos... §135. Excepciones al principio de identidad a) En las obligaciones facultativas, cuando el deudor ejerce la facultad de sustituir el objeto del pago b) En las obligaciones de dar dinero, cuando el pago puede ser hecho en moneda distinta de la especificada én el título § 136. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de identidad a) Modificación del objeto del pago por convenio de partes b) Dación en pago ,-. c) Cumplimiento de unaobligación alternativa d) Ejecución forzada e indemnización sustitutiva e) Entrega de un cheque«i lugar de dinero efectivo O Entrega de otros títulos de crédito (letras de cambio, pagarés, etc.) g) Depósito en cuenta bancaria a nombre del acreedor § 137. Principio de identidad y abuso del derecho 347 347 348 349 350 350 351 352 352 353 353 353 354 357 358 359

ÍNDICE

XXIII

2) EL PRINCIPIO DE INTEGRIDAD §138. Concepto, fundamentos y efectos 360 a) Concepto 360 b) Fundamentos 362 c) Efectos 363 d) Aplicaciones 364 § 139. Excepciones al principio de integridad 364 a) Acuerdo de voluntades 365 b) Autorización legal 366 c) Autorización judicial 366 § 140. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de integridad 367 a) Obligaciones sucesivas o periódicas independientes entre sí 367 b) Obligaciones "independientes" entre el mismo acreedor y el mismo deudca- 370 § 141. El principio de integridad y la actualización de las deudas dinerarias. Remisión 371
11) REQUISITOS DEL OBJETO EN RELACIÓN LOS SUJETOS (PARA LAS OBUGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS)

1) PROPIEDAD DE LA COSA CON QUE SE PAGA § 142. Concepto... §143. Consecuencias del pago con cosa ajena a) El solvens (pagador) no puede pedir la nulidad b) La acción de nulidadíe corresponde al acreedor , c) Efectos de la nulidad del pago d) Cuándo no procede la acción. Supuesto controvertido e) Cuándo cesa la acción de nulidad § 144. Los derechos del dueño de la cosa. Contra quién se dirige a) Después de declarada la nulidad del pago . b) Si el pago no es declarado nulo 2) PODER DE DISPOSiaÓN SOBRE LA COSA CON QUE SE PAGA § 145. Concepto , § 146. La libre disposición frente a los acreedores del solvens a) Embargo sobre lacosa , b)Pagofraidulento § 147. La libre disposición frente a los acreedores del accipiens a) Embargo del crédito b) Prenda ^crédito ~ 381 382 382 382 383 383 384 371 372 372 373 375 375 377 377 378 378

XXIV

ÍNDICE

E) CIRCUNSTANCIAS DEL PACO
I) LUGAR DE PAGO

§ 148. Introducción 385 a) Lugar de pago • 385 b) Concepto 386 § 149. Importancia jurídica dellugar de pago 386 5 150. Determinación del lugar de pago. Regla general 388 a) Se trata del domicilio del deudor en el momento del pago 388 b) Precisiones sobre el "momento" de pago 388 c) Se trata del domicilio real 389 § 151. Excepciones. Enumeración 389 § 152. Prelación de las excepciones 390 §153. Lugar designado por convención •• 390 a) Forma de designación 390 b) Cuando el lugar designado es el domicilio del deudor. Cambio de domicilio 391 § 154. Obligación cuyo objeto es "un cuerpo cierto" 392 § 155. El pago en las compraventas al contado..... 394 § 156. El lugar donde se contrajo la obligación (supuesto del art 1212) 394 § 157. Lugar de pago en las obligaciones de dar dinero 395 § 158. Mora y lugar de pago. Remisión ; 396
II)TffiMPODEPAGO

§ 159. Principio de puntualidad. Plan de exposición § 160. Concepto de exigibilidad a) Exigibilidad y ejecutabilidad b) Exigibilidad y cumplibilidad ~ § 161. El tiempo de pago en las obligaciones puras y simples a) Caracterización b) Existencia de las obligaciones puras y simples en nuestro derecho c) Desarrollo temporal de las obligaciones puras d) Mora en las obligaciones puras. Remisión § 162. El tiempo de pago en las obligaciones a plazo: § 163. La clasificación de los plazos a) Obligaciones puras y simples y obligaciones con la modalidad "plazo" b) Obligaciones "a plazo". Concepto. Necesidad de clasificar las diferentes especies de plazos § 164. Plazo "esencial" y plazo "accidental" a) Plazo esencial :

396 397 398 398 399 . 399 401 402 403 403 403 403 405 406 406

ÍNDICE

XXV

b) Plazo accidental -•. 407 § 165. Plazo "detenninado" y plazo "indeterminado" 407 a) Plazo determinado 408 b) Plazo indeterminado 409 §166. Caducidad de los plazos (exigibllidad anticipada) 410 a) Concurso del deudor 410 b) Ejecución de los bienes hipotecados o prendados 411 c) Deterioro de la cosa hipotecada o prendada 412 d) Otros supuestos de caducidad 412 e) Pactos sobre caducidad : "• 413 § 167. Pagos realizados antes del vencimiento del plazo (cumplibilidad anticipada) 413 a) Descuentos ~ 413 b) Repetición • 414 c) El pago anticipado en la ley 14.005 415 § 168. Cláusulas **pago a mejor fortuna". Remisión 415 § 169. El tiempo de pago en los proyectos de reformas 415 a) e Proyecto de Unificación de 1987 .....<. 415 b) El Proyecto de la Comisión Federal de 1993 417 c) El Proyecto de 1998. Remisión 417 ¥) GASTOS DEL PAGO § 170. Ausencia de una regla general en nuestro Código Civil § 171. Reglas particulares § 172. Gastos a cargo del deudor. Fundamentos de la regla G) EFECTOS DEL PAGO § 173. Qasificación § 174. Efectos esenciales ó necesarios § 175. Efectos eventuales o secundaric» á) Efecto lecognosdti b) Efecto confirmatorio c) Efecto sobre el contrato creador de la obligación H) PRUEBA DEL PACO
I) CARCA I>E PRUEBA. OBJETO Y MEDIOS PROBATORIOS

417 418 420

vo

420 421 423 423 424 424

§176. Importancia y enunciación de la materia a tratar § 177. Carga déla pmcba

••

424 . . 425

XXVI

ÍNDICE •*25 426 426 428 428 429 430 432

a) Principio general b) Cuándo se invierte la carga de la prueba 1178. Objeto: qué se prueba. La prueba del incumplimiento § 179. Los medios probatorios. Planteo del problema. Soluciones a) Tesis amplia • b) Tesis restringida • c) Tesis intermedia § 180. Criterio para apreciar las pruebas
n) EL RECIBO

§181. § 182. § 183. § 184.

Importancia. Concepto y naturaleza Forma Contenido Requisitos a) Firma b) Fecha cierta § 185. Pagos sin recibo §I?6. Prueba del pago en prestaciones parciales o periódicas. Remisión I) IMPUTACIÓN DEL PAGO §187. Noción preliminar § 188. § 189. § 190. §191. § 192. Requisitos de aplicación Quién dispone la imputación La imputación por el deudor Oportunidad en que el deudor debe efectuar la imputación Límites de la facultad del deudor a) Deuda ilíquida b) Deudas de plazo no vencido c) Deudas de capital e intereses d) Imputación y principio de integridad § 193. La imputación por el acreedor.; § 194. Vicios en la imputación del acreedor § 195. Imputación legal a) Mayor onerosidad b) Prorrateo del pago §196. Irrevocabilidad de la imputación

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440 440 441 442 442 444 445 446 446 447 447 449 449 450 451 451

ÍNMCE

XXVU

J) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA § 197. Antecedentes, concepto y Fequisitos § 198. A quiénes se les concede el beneficio §199. Efectos. Subsistencia de la institución a) Efectos b) Subsistencia de la 452 453 456 456 457

obligación

-

Yi) PACO INDEBIDO a) Noción. El nombre utilizado b) Método del Código Civil. Derecho comparado c) Antecedentes. La cuestión de su naturaleza d) Unidad o pluralidad §200. Pago por error a) Concepto y especies b) Requisitos para que un pago sea considerado "por error" § 200 bis. Pago sin causa propiamente dicho. Pago pbtenido por medios ih'citos a) Pago sin causa propiamente dicho b) Subespecies de pago sin causa {stricto sensu) c) Pago obtenido por medios ilícitos §200 fer. La acción de repetición a) Legitimación activa b) Legitimación pasiva c) Pérdida de la acción de repetición contra el accipiens d) No se debe acreditar el empobrecimiento del solvens e) Efectos entre partes. Buena y mala fe f) Efectos con relación a los terceros g) Liberación putativa h) Prescripción de la acción
CAPÍTULO VI

457 458 459 461 462 462 465 468 468 470 472 473 474 474 474 475 475 476 477 477

EL INCUMPLIMIENTO A) TM)RlA GENERAL DEL INCUMPUMIENTO §201. Indroducción § 202. Importancia y necesidad de una teoría sobre el "incumplimiento" 479 482

XXVIII

ÍNDICE

§ 203. El incumplimiento como conducta contraria al derecho a) El incumplimiento como acto ilícito b) El incumplimiento como infracción a un deber jurídico impuesto poruña relación de obligación preexistente §204. Ubicación del incumplimiento ~ h) CONCEPTO DE INCUMPLIMIENTO § 205. §206. §207. § 208. Aclaraciones previas Concepto Elementos „ El incumplimiento y la responsabilidad civil Q CLASIFICACIÓN DEL INCUMPUMIENTO § 209. Incumplimiento "absoluto" e incumplimiento "relativo" §210. Incumplimiento absoluto • § 211. Incumplimiento relativo (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío) „ a) Incumplimiento con relación a la integridad del objeto. Cumplimiento parcial b) Incumpliiniento cOn relación a la identidad del objeto y al lugar de pago. Cumplimiento defectuoso c) Incumplimiento con relación al tiempo. Cumplimiento tardío §212. Incumplimiento "inimputable", incumplimiento "imputable" a) Las respuestas frente al incumplimiento b) La terminología utilizada §213. Incumplimiento inimputable a) El incumplimiento absoluto no imputable como medio de extinción de las obligacioiiés. Imposibilidad de pago b) Fwmas de incumplimiento relativo no imputable. Efectos „ §214. Incumplimiento imputable a) Incumplimiento absoluto e imputable. Conversión de la primitiva obligadon en otra de pagar daños y peijuidos..... b) Formas de cumplimiento irregular (parcial, defectuoso. tardfo)e imputabilidad. Responsabilidad del deudor y derechos del acreedor § 215. Incumplimientoporacíps"p(witivos".Incumpl¡mÍMttjporaiaos"om¡sivos"o deabstendón a) La "violación positiva del crédito" en el derecho alem^ b) El sistema en nuestro derecho. Unidad cte rtgimen

483 483 484 485

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ÍNDICE

XXIX

§ 216. Principales formas combinadas de incumplimiento a) Incumplimiento absoluto no imputable „. b) Incumplimiento absoluto imputable , c) Incumplimiento relativo no imputable (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío, sin culpa del deudor) d) Incumplimiento relativo imputable..! e) Terminología

510 510 510 510 511 511

PRELIMINAR
/. Acometer la empresa de examinar las instituciones propias del derecho civil y ofrecer a los lectores las constancias y conclusiones de ese examen, es wm tarea que, por tratarse de una pretensión mayúscula, podría ser estimada por algunos, como una auténtica osadía. Máxime cuando el objeto examinado es la teoría de la obligación, respecto de la cual se ha escrito tanto con conspicua jerarquía. Pero el derecho es un incesante acontecer. Es una verdad de Perogrullo aquella según la cual el derecho debe transformarse al conjuro de los cambios de orden económico y social que se operen en la sociedad donde rige ese derecho //. Asistimos a urux profimda alteración de las estructuras económicas, una de cuyas causas más notorias en nuestros díetíí és el aparente triunfo del capitalismo sobre las distintas formas de etonómía socialista. El cambio afecta rw sólo a los países del Este de Europa; también alcanza, en mayor o menor medida, a los países de América latina. A nuestros países les incumbe —a sus juristas en primer lugar— el deber de verificar si los principios y normas jurídicas que los rigen se adecúan todavía a la realidad que los circuruia, o si es necesario reelaborarlos. La teoría de la obligación no puede sustraerse de este examen. También ella debe ser verificada. III. No se me ocurre sostener que la teoría de la oljligación haya dejado de ostentar cierta permanencia desde el remoto derecho romano hasta nuestros días, pero ello tampoco me impide afirmar que las soluciones que para muchos de sus problemas se ofrecía como respuestas inmutables hoy
' Es un deber de! jurista ei mmitenerse sistemáticamente en contacto con los problemas. Pero para cumplir con ese deber —como lo ha destacacto uno de los célebres italianos, Michete Giorgíanm— ha^ que tomar real conciencia (fe que en d seno del dnecho privado se pnxftic»! piofiutdas oxnsíbntUKnmies como consecu«ida «fe los cambios en el ambiente económíGo de la soded»!. Si se pierde de vista tales cambios, se perderá el contacto ccxi los problemas jurídicos.

2

ERNESTO C. WAYAR

deben ser revisadas, sea porque cambiaron las condiciones sociales que permitieron su pacífica vigencia, sea porque la vida en la sociedadposmodema nada tiene que ver con, la que se vivió en siglos anteriores, sea, en fin, porque la realidad es otra. Basta fijar la mirada en una, sólo en una, de las caras que muestra la realidad para justificar el emprendimiento: del inmenso número dé obligaciones que a diario genera la vida e;n sociedad, la mayoría de ellas se establece entre empresarios (organizados como empresa) y consumidores (personas necesitadas de bienes y servicios). La actividad empresarial, por un lado, y el consumo, por otro, han dado nacimiento a instituciones que hasta hace muy poco la teoría de la obligación desconocía, como, por ejemplo, e\ dinero electrónico, los pagos o el retiro de dinero desde máquinas bajo control coraputadorizado, la emisión de títulos inmateriales, las tarjetas de crédito, las distintas formas de ahorro previo, el crecimiento de la autocontratación y de los contratos concluidos por adhesión, la necesidad de defender a guarios y consumidores, la mayor preocupación por la responsabilidad de las personas que ejercen profesiones especializadas (llamadas "profesiones liberales"), el incremento de la responsabilidad objetiva con el consiguiente interés por la implementación de sistemas de seguros colectivos, etc. Bastan estas muestras -^ue no son, por lo demás, granos de anís— para comprender hasta qué punto es importante comprobar si la legislación actualmente vigente las contempla o las ignora. IV. El examen contenido en este libro pretende lograr ese objetivo; entonces, no se debe interpretar como una osadía su presentación al público, porque no es osado exanúnar lü realidad. Quizá sea demasiado extenso para ser un ensayo (este primer volumen habrá de completarse con otros dos), pero, según creo, en rigor es el rótulo que le cabe: ensayo. Es de esperar que no pase mucho tiempo sin que se concrete la reforma de nuestro derecho privado, reforma sobre cuya necesidady conveniencia existe consenso entre los autores \ a pesar de que se han dejado oír voces disidentes. Es más: me atrevo a afirmar que el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial de 1987, más allá de la suerte que finalmente corra, es una prueba concreta de que la reforma de nuestras ins^ A propósito de la discusión a que dio lugar el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, la doctrina tuvo oportunidad de pronunciarse; en tal sentido, cabe afirmar que es francamente mayoritaria la opinión según la cual la unificación y la consiguiente reforma son convenientes y necesarias. Cfr., por ejemplo, el despacho aprobado por la Comisión de ^isesores designada por el Senado de la Nación y el despacho de la Comisión de Derecho Civil de la XI Conferencia Nacional de Abogados, reunida en la ciudad de San Carlos de Bariloche en octubre de 1989.

utilizarla primera persona singular. según pienso. respectivamente. V. pretendo hablar como lo hago siempre que entablo un diálogo. Rene Padillay Humberto Agliano. San Salvador de Jujuy. dejando a un lado la primera persona plural./«eron presentados como tesis de grado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. Para comprender un libro. Zannoni. con relativafnecuencia a lo largo de las páginas que siguen. para interpretar a su autor. C. esto es. que es usada por la mayoría de los autores. al concepto. y así lo resolvió el Consejo Directivo de aquella Facultad. Los tres primeros capítulos de este volumen. W. se debe dialogar con él. VL Acerca del estilo debo decir lo siguiente: Ortega y Gassetdio en la tecla. Ese dictamen contribuyó a disipar mis dudas y operó como causa eficiente de esta edición. Pese a la opinión de los disidentes. El jurado dictaminó que la tesis debía ser aprobada con sobresaliente. . actuó como padrino de tesis el doctor Femando J. el autor le habla al lector en cada página Motivado por esta reflexión es que decidí. Trigo Represas. porgue. diciembre de 1989. aunque en esta oportunidad haya debido emplear el lenguaje escrito. Eduardo A. la reforma no debe demorar. referidos.PALABRAS PRELIMINARES PARA LA SEGUNDA EDICIÓN 3 titucionés es un reclamo de la sociedad. El jurado estuvo integrado por los doctores Luis Moisset de Espanés. £. en¿lefinitiva. Soy un convencido de que soplan vientos cuyas ráfagas no tardarán en levantar el polvo que reposa sobre nuestros viejos códigos. a la naturaleza y a los elementos de la obligación. El incontenible empuje de la realidad es el que irhpone aquella necesidad y aquella conveniencia. Simplemente. Félix A. López de Zavalía. cuando afirmó en su Prólogo para ¿emanes que la palabra escrita no es nada más que un subrogado de la palabra hablada.

correspondencia o comunicación «ntie los seres vivientes. establecida para la consecución de ñnes considerados dignos de tutela. NOCIÓN La palabra relación. Y en el mismo sentido se manifiestan Enneccerus y Nipperdey (Tratado de derecho civÜ. "Parte ^neral". p. Reconoce este autor que el «>nc»pto por & ¡^puesto difieie át la opinión que caracteriza la relación jurídica como una relación entre dos stiyetos. I. § 64. La relación jurídica queda configurada. no entre dos personas dñectamente. ^ ParaBaitero. describen el comportamiento de los sujetos relacionados y prescriben. y le atribuye a una (o varias) deellas un poder y le impone a otra (u otras) el deber correlativo 2. sirve para d e s i ^ a r toda conexión. De ahí que la relación social constituya el supuesto de hecho de la norma. ps. Poder y deber son emanaciones del orden jurídico 3. n* 50. ' Las ideas expuestas tienen sólido respaldo. p.1.CAPÍTULO I CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES § 1. la relación jurídica se establece. p. 285). 11. en tanto que el otro carga con el deber correlativo. cada vínculo esta^ blecido entre ellos constituye una relación social. cuando el derecho objetivo capta una relación entre personas.). en su más amplio sentido. S).. uno de los cuales está investido de poder. y como resultado de la regulación de que es objeto se convierte en relación jurídica». entonces. RELAQÓN JURÍDICA. 1. 11. Toda relación social captada por el derecho objetivo es llamada relación jurídica. sino entre "un determinado sujeto y el ordenamiento jurídico" (JSIsttma del derecho privado. Las normas dirigen el actuar de las personas. para cada vinculación. 461). Cuando son los hombres los que se relacionan entte sí. vol. la relación jurídica no es otra cosa que una relación de la vida léal protegida o amparada por el éascim (Derecho civil español. De Castro y Bravo la define como "aqu^l&ielaci&i de la vida real reconocida y sancionada por el derecho" {Derecho eivü de España. 149 y ss. 8' ed. II. vol. Supone . 11. determinada consecuencia jurídica. es decir. Para Castán Tobefias.

.. y sólo por elipsis alcanza a las personas. que se llamará "propietario". Santoro Passarelli. ps. 9. en colaboración recíproca. los atributos del poder. lanzarse el uno contra el otro. en fráma injusta o arbitraria. considerado como medio" {Derecho reates. Betti. también. el poderes ejercido inmediatamente sobre las cosas.1. y todos ellos subiure". con el consentimiento de la norma. Como punto de partida. Teoría general del negocio jurCdico. según la tesis de Barbero. en cambio. El poder sobre las cosas es tal. 1. según el contenido y la extensión del poder que tenga. con esto se quiere significar que el deudor se somete. que quien lo tiene puede. satisfacer sus necesidades o servir a sus intereses sin que sea necesaria la cooperación directa de persona alguna. No es poco lo que la tesis de Barbero le agrega a la idea de que la relación jurídica es un nexo entre el "poder" y el "deber" que se localizan en determinadas personas. WAYAR § 2. LA "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN" COMO ESPECIE DE RELACIÓN JURÍDICA Toda réíación jurídica contiene el binomio poder-deber *. la idea de que los sujetos relacionados jurídicamente. Esta especie de relación aparece dominada por la figura del sujeto activo. no al poder del acreedor. * La tesis que ve en la relación jurídica un enlace entre "poder" y "deber" es predominante: F. La obligación. se integraría con dos relaciones jurídicas distintas. por sí mismo. con esto se quiere señalar que el "poder" no significa investidura de fuerza o de comando del acreedor sobre o en contra del deu4or. aunque funcionalmente conexas. p. etc. nomBarbero. será útil delinear —con los moldes de la doctrina clásica— las dos especies más importantes de relaciones jurídicas de contenido patrimonial: a) La relación real En las relaciones reales. Los sujetos pasivos. y un ente del mundo exterior a ella. así como las modalidades del deber. cuyo núcleo fundamental consiste en una conexión jurídica entre una persona mirada como fin. como animales. Doctrinas generales del dereclw civil. con acierto. quedan relegados a un segundo plano —no tienen. 15-16). cualquiera que sea la naturaleza de la relación. deben prestarse recíproca cooperación y obrar con sujeción a los mandatos normativos. de suerte que el poder nunca podrá ser usado. "usufructuario". § 2. Sin embargo. Comparto. 66. "usuario". ni pueden. porque nadie puede dudar de que uno y otro son emanaciones del orden jurídico. E. que esta última concepción es válida siempre y cuando se interprete que los sujetos "no estii el uno sobre el otro. que le reconoce su potestad.p. sino al orden jurídico.6 ERNESTO C. siquiera. ^ López de Zavalía definió la relación jurídica como "un conjunto de conexiones jurídicas unificadas. La primera de ellas estaría dada por la relación del deudor con el orden jurídico que le impone el deber de cumplir. sino que deben estar el uno con el otro. varían según las necesidades y los requerimientos humanos. La segunda sería la que une al acreedor también con el orden jurídico.

con olvido de que el vínculo también se integra con er'crédito". Es también frecuente denominarla "derecho personal". b) La relación de obligación En la relación de obligación. el poder sólo puede ser ejercido frente a determinada persona. TERMINOLOGÍA La relación de obligación recibe diversas denominaciones. y deben limitarse a respetar el poder ajeno. "obligación" con "deuda". Si bien no le asigno mayor importancia a esta cuestión terminológica. y éste está obligado a proporcionarle ese específico objeto. por lo menos. Se requiere la cooperación del sujeto pasivo porque es precisamente el comportamiento de éste el que habrá de satisfacer. sino que. el interés de quien ostenta el poder. se estaría identificando. a diferencia de aquellas situaciones en las cuales prepondera la vinculación persona-cosa. . 2) Se diría que es equívoca. que está obligada a satisfacer el interés de aquel que goza del poder. simplemente. como ocurre con los derechos reales. normalmente. excluido el sujeto activo. Tomando como punto de referencia la situación en que se halla el sujeto activo. § 3. es común que se la llame "derecho de crédito " o "derecho creditorio ". recae sobre todos los miembros de la comunidad. No ignoro que se pueden presentar. que conforman así una especie de "sujeto pasivo universal". prefiero Hamarla. La relación es de obligación porque poder y deber materializan un vínculo jurídico concreto y perfectamente localizado entre dos personas o centros de interés: el sujeto activo tiene derecho a exigir que el sujeto pasivo le proporcione el bien que le es debido. pues el deber no se localiza en determinado sujeto. dos inconvenientes: 1) Se dina que es incompleta. nombres con los cuales se destaca el poder antes que el deber —poder que equivale a la facultad del acreedor para reclamar del deudor un comportamiento útil—. No se establece entre poder y deber un vínculo jurídico individual y personalizado. pues parece involucrar sólo el lado pasivo de la relación. erróneamente. obligación. Si así fuera. pues por tener la palabra "obligación" diversas acepciones se suele designar con ella una serie de deberes jurídicos que no son técnicamente obligaciones.1 NOCIONES PRELIMINARES 7 bre propio—. expresión que se utiliza para poner de relieve que esta clase de relación jurídica importa siempre un vínculo directo entre personas.

Es inapropiado llamar "obligación" ya al lado pasivo. A esta parte del derecho civil. . de la sociedad o del Estado. utilizaré la peiabn-eMigación p a n inémdualizar con ella la típica y completa relación jurídica que se establece entre un acreedor y un deudor. La voz "obligación" designa la relación completa. Jozon. El objeto del derecho de crédito se llama bien debido. se la denomina "derecho de las obligaciones". § 251. y á Una peculiar especie de deberes jurídicos: la deuda. considerándolos aisladamente. ACEPCIONES IMPROPIAS DE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" La palabra "obligación" tiene diversas acepciones. deuda. 1. con el crédito y la deuda.1. cualquiera que sea el origen o la naturaleza del deber impuesto. Con este alcance. § 4. y a desechar aquellos otros que por error. y el específico deber que le incumbe. Windscheid.Savigny. se usa la palabra "obligación" para designar todo sometimiento o sujeción de una persona respecto de otra persona. de la edición de 1863 (París). Bensa. II. crédito. ya al lado activo de la relación jurídica. de la edición traducida del alemán al italiano por C. o como secuela de una inadecuada práctica. el de denunciar a ^ Acerca del problema terminológico se puede ver: F. y B. deberes tales como el de respetar los símbolos patrios. . El titular del derecho subjetivo derivado de la obligación se llama acreedor. sin posibilidad de escisión. Fadda y P. vól. Gerardin y P. puesto que el lenguaje es convencional y que el significado de las palabras debe ser inteqpretado sin sustraerlas del texto del discurso en el caá están insertas. en el entendimiento de que ambos extremos integran un fenómeno jurídico único. la total relación de obligación que se integra. La actividado el comportamiento que debe desplegar el deudor para satisfacer al acreedor se llama prestación. en suma. que se localiza en él polo activo. el sujeto obligado a cumplir se llama deudor. primera parte. referida a la teoría general de la obligación. WAYAR Sin embargo. es decir. § 3. que conviene señalar para identificar aquellas que no son propias de la genuina significación que el lenguaje jurídico le reconoce. Con la voz "obligación". o solamente "obligaciones". el de guardar fidelidad al otro cónyuge. Le droit des obligatíons. que se sitúa en cabeza del sujeto pasivo de la relación. me referiré a una especia] categoría de derechos subjetivc»: el derecho de crédito. traducida del alemán al francés por C. Esto contribuirá a precisar el significado técnico que realmente debe dársele. y la especie de derecho que tiene. b) En su acepción más amplia.ERNESTO C. también se le adjudican 5. Diritto delle pandetie.

ya sea porque esa conducta noes debida a una persona determinada. yá sea porque la conducta i3é^bida por el obligado carece de contenido patrimonial. ¿o § 5. p. que la obligación no es ni el contrato ni el instrumento. Derecho romano clásico. Curso de derecho romano. Barcelona. también. Así. May nz. 435. ninguno de elISs constituye una típica relación de obligación. compuesta pdHfei preposición acusativa "ob" ("alrededor") y el verbo transitivo "ligar^ ("ligar". Civil. si bien se trata de verdaderos d^««s jorfdicos. depurado el lenguaje jurídico primitivo. 1184. sin duda. no es infrecuente el error de llamar "obligación" a los títulos. "anudar"). inc. asiraism<n hallaren las fuentes romanas la locución "solvere" o "solutio" e m p l e a ^ en igual sentido. Pareéi^ que la expresión antigua usada para designar la obligación fue "nexum "¡g "nexus " (que deriva de nectere "ligar". a título de ejemplo. anoto que en los arts. ' ^ e) En el ámbito del derecho comercial. Bosch. 3902 se lo utiliza como sinónimo de "privilegio". en esfe error incurrió el propio VélezSarsfield al redactar el art. Schuiz. 3. . valores o debentures que emiten las socie44)' des autorizadas. 1. c) Es común. ya sea por ausencia de algún otro requisito esencial. Más tarde. p. Santa Cruz Teigeiro. $9i embargo. aunque no menos equivocado. carente de connotaciones conceptuales.^al d) Se aprecia. ^ fiere Maynz < que no hay vestigios de la palabra "obligación" en la lengua jurídica de los primeros tiempos. BREVE NOTICIA HISTÓRICA SOBRE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" "^^^ "Obligación" proviene de la voz latina "obligatio ". 500 del Cód. a una época más avanzada. ETIMOLOGÍA. sino que se trata de una relación que deriva del contratOio que aparece reflejada en el instrumento. Pertenece. y que en el ast. LII. "atar"). sin embargo. de la edicióa traducida al caitellano por J. serían "obligaciones". 9 lio los autores de un delito de acción póbttea.2093. aparé. etc. evoca la idea de sujeción o ligamen. no está incluida en ningún fragmento de las Doce Tablas. 1960.)I NOCIONES PRELIMINARES . traducción de la edición inglesa por J. No es difícil advertir. llamar "obligación" ^ contrato que le sirve de causa o al instrumento en el cual consta. 3266 y 3272 se lo asimila a "gravamen real". por su etimología. Esta terminología es el producto de ciertas licencias del codificador en el uso del lenguaje. . Pou y Ordinas. . es frecuente. un inadecuado empleo del término en otrosii^ sajes del Código Civil. ver también F. § 169. Sobre este tema. C.

§ 36 ter. Inspirado en Freitas. Luego. Para iniciar la búsqueda del concepto de obligación es insoslayable tomar como punto de partida las definiciones romanas. 241 del Código Civil alemán describe el contenido del vínculo obligatorio: "En virtud de la obligación. 495. La prestación puede ser de dar.406 del 10/1/2002). WAYAR ció la VOZ "obligatio ". se propuso dejarles a los intérpretes la tarea de elaborar el concepto 7. desarrolló y finalmente consagró la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que constriñe a una persona a hacer algo en favor de otra. el Proyecto del Poder Ejecutivo nacional. según se desprende de la nota con que ilustró el art. d) propuso esta otra definición en su art. la cual —mostrando una marcada vocación de perpetuidad— no se dejó de usar hasta el presente para identificar el mismo fenómeno jurídico. El art. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CiVIL Vélez Sarsfield sé abstuvo de incorporar una definición de la obligación en el Código Civil porque consideró. contiene una definición de la obligación en su art. c). que trata de las obligaciones en general en el Libro I de la Parte Especial a partir del ait 233 y se extiende hasta el art. propuso la siguiente definición en su art 714: "Se denomina obligación al vínculo en virtud del cual una persona debe a otra una prestación que constituye su objeto. . no contiene una definición de obligación. El Código Civil brasUeño de 2002 (ley 10. quo necessitatis adstringimur ali^ Sin embargo. 671: "Se denomina obligación a la relación jurídica en virtud de la cual una persona tiene el deber de cumplir una prestación a favor de otra. Dice la perenne defmición contenida en las Institutos de Justiniano. tiene el acreedor derecho a exigir del deudor una prestación. preparado por la Comisión de juristas designada por decreto 468/1992 (ver infra. § 7. a despecho de las profundas transformaciones de orden económico y social operadas en el mundo. Ésta puede consistir también en no hacer". 420. B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN § 6. sobre cuyas bases se construyó buena parte de la teoría general: "Obligatio est iuris vinculum. trátese de dar. el Proyecto de Unificación de 1998 (ver infra. uno de los códigos modernos. que las definiciones son impropias de un cuerpo de leyes. de hacer o de no hacer".10 ERNESTO C. hacer o no hacer". § 36 ter. Así. LAS DEFINICIONES ROMANAS El derecho romano engendró. 397: "Obrigagao é o vínculo jurídico por virtude do qual urna pessoafica adscrita para coin outra á realizafSo de urna prestagao ". el portugués del aflo 1967. los Proyectos de refonhas al Código Civil tampoco resistieron la tentación de definir la obligación. En la Argentina.

en antítesis con la de relación real. 161 y ss. II. Las citas del Digesto o Pandectas que se formulen en adelante serán efectuadas con arreglo al siguiente método: se mencionará primero. LI. t. sino que son de origen posclásico. Señala Bonfante que la eficacia esencial de la obligación romana. comparar con la opinión de Roca Sastre y Puig Brutau. al contrarío. establecido con arreglo al derecho civil. el intérprete se queda sin saber si en virtud del derecho de crédito se ejerce solamente una presión psicológica sobre la persona del deudor.. o si. Y el concepto perdura gracias a la defensa que mereció por * instituías. sino en constreñir a otro a darnos. y si la ley se compone (fe varios fragmentos. 3. Larrosa). de conformidad con el derecho de la ciudad"' 2.7) no corresponden al período clásico. § 169. Revisando el catálogo de las definiciones elaboradas a partir de los conceptos romanos expuestos. 1. se ve confirmada en un pasaje de Paulo inserto en el Digesto: "La esencia de las obligaciones no consiste en hacemos adquirir alguna cosa o una servidumbre. Pacchioni. primera parte. como observa Pacchioni. lo cual concuerda con la actitud de los juristas de este período. 4. el título que corresponda. vol. Es importante destacar que las dos famosas definiciones romanas contenidas en las Institutos (III. p. L. 3. '' C. el libro en que está contenida la cita. secundum nostrae civitatis jura"La obligación es un vínculo que apremia al deudor'. P. la definición romana no explica cuál es la naturaleza y cuál el objeto de dicho vínculo. Esta idea. 13. Empero. LI. Diríito civile italiano. '" P. Instituciones de derecho romano. Maynz. Así. y Manur. Curso de derecho romano. que nos apremia a pagar alguna cosa" ". ' La noción que se extrae de la definición justinianea se condensa en la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que apremia al deudor a hacer algo en beneficio del acreedor. finalmente. Namur. Maynz la define como "un vínculo de derecho. Bonfante. "Obligaciones y contratos". Esto le ha permitido afirmar a Schuiz {Derecho romano clásico. Curso de instituciones y de historia del derecho romano. p.). p. t. Hermann y Osenbrüggen. en números romanos. Bacci y A. luego. ps. XLIV. está expresada por Paulo en el pasaje transcripto en el texto: 'ObUgationtun substantia non in eo consistii. latente en el texto justinianeo. cfr. sed ut alium ñbbis obstringal ad dandum aliquid vel faciendum vel praeslandum" (Digesto. a hacemos o a prestamos algo" 'o. Tanto ésta como las demás citas del Corpus iuriscivilis que aparecen a lo largo de la obra han sido tomadas de la traducción que Idelfonso García del Corral hizo de la edición latina de Kriegel.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 11 cúius solvendae rei. 4* ed.7. § 117. que va desde Augusto hasta Diocleciano. la ley. 3. p. ut aliquod corpas nostrum aut servitutem nostramfaciat. y. principio) y en el Digesto (XLIV. En los dos últimos casos se emplearan números arábigos. l. . se comprueba que en la mayoría deellas se mantiene viva la imagen de sumisión personal del deudor. o si deberá responder con su patrimonio (G. § CCXL p. éste sufre una verdadera restricción de su libertad. como "un vínculo de derecho que apremia a una persona determinada (deudor) a desprenderse de una cosa hacia otra persona (acreedor). U. que fueron reacios adefínir conceptos fundamentales. 375. 436) que no hay una definición romana "clásica". Estudios de derecho privado. por tanto. III. se los individualizará con un nuevo número arábigo. trad.

EL CONCEPTUALISMO DOGMÁTICO Los partidarios del conceptualismo dogmático. 1996. "nexum". Henri y Léon Mazeaud. 3. p. t. en Italia. Betti. G.§ 117. restringe o comprime su esfera general de libertad. 18. me adhiero a los autores contemporáneos que piensan que es necesario revisar los conceptos para extraer de ellos soluciones adecuadas a las actuales condiciones de orden económico y social imperantes en el mundo. de una forma u otra. vol. A fines del siglo XIX. "vinculum". II. p 8. '* Jean.P. es váhda para nuestra época Mayor preferencia merece la posición de Lafaille. Diez-Picazo. se ha dicho que de la definición romana resulta "que cuando una persona asume una obligación. en los términos "Solvere". 15. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno.375). p. en Manual de derecho civil. ya en el siglo XX.1. "La relación obligacional". L. (P. WAYAR pwte de prestigiosos juristas. vol. como fruto de su constante búsqueda de conceptos universales. Fimdamentos deldereclio civil patrimonial. han comprobado que la obli327. H. "adstringere". "nectere". Larenz. "confracíuí". t. que queda reflejado en los términos "obligare" (. "liberare". Instituciones de derecho romano.1. 1. Giorgi. que podía privarlo de su libertad. 1. Lafaille. p.12 ERNESTO C. y en sentido inverso. La obligación ya no puede ser concebida como una relación de sumisión del deudor respecto del acreedor. Marcial Pons. vol. § 8. Giorgi" admitía que la coligación —como lo indica su etimología— liga o ata al deudor. Tratado de las obligaciones. constriñéndolo a desplegar su actividad en provecho del acreedor.p. "solutio". En Francia. tal cual ha llegado hasta nosotros. etc. para quien la vieja definición no perjudica el progreso científico. 2" parte. E. Al contrario: acreedor y deudor deben situarse en un plano de igualdad jurídica. p. K. Bonfante. El elemento caracten'stico de la obligación romana es el constreñimiento jurídico de un sujeto.ll. Madrid. n''438. 397. comporta —por lo menos en sus primeros tiempos— unas consecuencias particularmente graves. "contrahere". . p. Lecciones de derecho civil. pues la horma jurídica impone al obligado el deber de tener que realizar una determinada conducta que.de "ligare"). En España. l. pues el obligado quedaba sujeto al poder o dominación de la persona en cuyo interés se había constituido la obligación. " Cfr. siempre que se la interprete y aplique conforme a las actuales circunstancias Sin desconocer el formidable aporte que para la ciencia del derecho significó la construcción romana de la obligación. I. convertirla en esclavo o incluso matarla": Luis Puig Ferriol. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca a s i s t e n c i a E s ésta una de las ideas básicas sobre las cuales se construye^l nuevo derecho de las obligaciones. I.Teor/a general de las obligaciones. n" 11. 18. de contravenirse. Derecho de obligaciones. I. los Mazeaud han sostenido que la definición de las Instituías.

es inaprehensible sinlas nociones de "poder" y "deber". cualquiera que sea el sistema político o económico que la rija. Madrid. McGraw Hill. Cuba. Para comprobar que el concepto de obligación construido en los países capitalistas (o neocapitalistas) es idéntico al que se enseña en los países socialistas. t. un detecho liberal. vol. axíso dirigido. A. Colin y Capitant y Pietro Bonfante. por ejemplo. totalitisio internacional-socialista. p.Carbonnier. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". 83). Ministerio de Educación Superior. t II. . pues su validez no depende de las singularidades contenidas en este o en aquel orden jurídicq^iettesbien. II. neocapitalista. Bogotá. la define desde el lado pasivo. se puede comtndr conceptos jurfdicosTiindamentales. éste es el único método por el cual se puede llegar a la elaboración científica del derecho (R. 1995. La Ley. 289). n" 10. en tanto la otra carga con el deber correlativo (deudor). es una relación jundkaetíabíecidaentre personas alas cuales el derecho vincula de tal modo que una deellas aparece investida de poder (acreedor). Stammler. desde la misma óp" Del conjunto de normas jurídicas impuestas en determinada sociedad. la obligación cumple funciones radicalmente diversas en uno y otro sistema. etc. es el "vínculo de derecho por el cual una persona está sujeta a una prestación en favor de otra" (Tratado de derecho civil. 8. Para J. Temis. se trata de un concepto desideologizado (sobre el particular. Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 13 gación. Obligaciones y contratos civiles. se suele definir la obligación ya destacando el poder. La obligación como poder-deber es un concepto vigente en cualquier sistema. hacer o no hacer alguna cosa y de cuyo cumplimiento responde con todo su patrimonio". 55. neomarxista. p. Así lo ha expresado Jacques Dupichot. En el derecho español se la ha definido como "la relación jurídica que vincula el deudor al acreedor para dar. admitiéndolas como válidas. ver A. p. 1). D. versión castellana de R. Por ello se ha dicho que con la misma técnica de base —las mismas piezas— se puede edificar y hacer funcionanindlstintamente. 57 y ss. Hernández Gil. II. Cfr. es "un vínculo jurídico existente enü* dos personas. Calle. Por cierto. Manuel. Peral Collado. concibiéndola como "el vínculo de derecho por el cual una persona está constreñida hacia otra a hacer o no hacer alguna cosa" para Llambías. derecho o facultad del acreedor. Tratado de filosofía del derecho. 10*ed. '* M. García Amigo. Es éste un fenómeno que se observa tantoen las sociedades capitalistas como en aquellas que optaron por un sistema socialistao dirigistade producción de bienes. Planiol. Paia la ciencia jurídica tradicional. Derecho de las obligaciones. pues allí se incluye las definiciones que de la obligación proporcionan Clemente de Diego.. totalitario nacional-socialista. § 109. en esencia. y en cuya virtud una de ellas debe hacer algo en favor de otra" (Derecho civil. Para Ripert y Boulanger. a mi juicio. Teoría general de las obligaciones y contratos.). ps. 1984. República de Cuba. pero el binomio "poder-deber" está siempre presente A partir de esta comprobación. p. ya acentuando el deber del deudor. basta examinar el texto de estudio vigente en la Facultad de Derecho de La Habana. PÍJCÍ^ blemas epistemológicos de la ciencia jurídica. Traite éUmentaire de droitcivil. a) La obligación como "deber" o como "poder" Planiol. XXVII. n° 2. LIV. El concepto de reladón de obligación. p. p. n" 156.

debe satisfacer una prestación a favor de otro. que tiene la faculted de exigirla. contra otra persona determmada.) definió el crédito como "el derecho que compete a una persona. de crédito u obligaciones. en virtud de la cual uno de ellos (deudor. Porrúa. Llambías. M. 7). México. En opinión de De Ruggiero. 7. p.G. 1. en su defecto. LII. 16). vol. Estudios de derecho privado. México. llamado 'acreedor'" Entre los autores que exaltan el polo activo de la relación se cuenta Enneccerus. la obligación es "la relación jurídica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestación a otra (acreedor). . b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación Se ha pretendido caracterizar la obligación destacando la responsabilidad que le incumbe al deudor cuando incurre en incumplimiento. R. sometido o comprometido frente a otro (acreedor. De los derechos personales. ^ Enneccerusy Lehmaim. 1989. la obligación es "la relación jurfdica merced ala cual el sujeto activo (acreedor) se asegura.14 ERNESTO C. 15. I. Para R. a procurarse una congrua satisfacción equivalente a base de la responsabilidad patrimonial del deudor" 21. 167. Roca Sastre. "Obligaciones y contratos". p. n" 1. 1. es "la relación jurídica en virtud de la cu£Ü alguien. p. el acreedor. "Obligaciones". constníiendo a la primera a satisfacerla". llamado a veces 'estipulante') a cumplir una prestación" (Manual de derecho civil y comercial. Se piensa que la noción de responsabilidad patrimonial no puede ser extraña al concepto de obligación. LIV. es "una relación entre dos sujetos (al menos).1. Para Messineo. Teoría de las obligaciones. una obligación sin responsabilidad no pasa de ser un deber moral carente de trascendencia jurídica. 1. para la satisfacción de un interés digno de protección que tiene el primero" 20. p. " I. 1. J. 34). Demogue. antes bien. un hecho.B. quietí-a"t}artirMpárágrafó'24l11él CSdigotivi alemán (B. WAYAR tica. Barassi. Porrúa. XIX y Carlos Sepúlveda Sandoval. "Obligaciones". En este sentido se destaca la definición que proporcionan Roca Sastre y Puig Brutau. llamado a veces 'promitente') queda obligado.1. p. n" 4.1. una abstención o la entrega de una cosa": Joaquín Martínez Alfaro. p. I. cuya realización es asegurada por determinadas personas" (Traite des obligations en general. Para L. el cumplimiento de una determinada prestación" {La teoría genérale delle obbligazioni. 1996. En el derecho latinoamericarK) se ha receptado esta idea. el deudor. Tratado de derecho civil. Tratado de derecho civil. p. n" 7. por parte del sujeto pasivo. es "la situación jurfdica que tiene por fin una Mción o abstención de valor económicoQ moral. denominado 'deudor' . como se desprende de la siguiente definición: "Derecho personal o de crédito es la facultad que tiene una persona llamada acreedor de recibir y exigir de otra llamada deudor. vol. p. quienes afirman que la relación de obligación es aquella "en virtud de la cual un'sujeto tiene derecho a exigir a otro sujeto una determinada prestación y.

§ 9. Comparar con las "tesis" que sobre la obligación elabora H.La<Atigaci6n(Lapartegeneraldelaobligación). que tiene derecho al cumplimiento por parte de la primera" 22. se puede decir que la coacción es una "virtualidad" del vínculo. e incluso de aquellas que combinan ambos términos de la relación. Veámoslas ^ M.* Otros motes afirman que las notas características de la obligación serían: a) la bqwlaridad. llamada 'acreedor'. 17yss. es decir. el interés del acreedor puede no ser patrimonial. para este autor. pues le añaden elementos y menciones que las otras no contienen. La definición sugerida por Giorgianni es la que mejor recoge estas ideas: la obligación. nota con la cual se pretende distinguir la obli- . Se distingue cuidadosamente entre la prestación del deudor y el interés del acreedor. El hecho de haber señalado que el deudor tiene responsabilidad ante un eventual incumplinúento. DESCRIPCIÓN DE LA OBUGACIÓN a) Notas típicas Con el aporte de las distintas c^iniones no es difícil señalar cuáles serían —según esas opiniones— las notas típicas de la obligación. la posibilidad de ejercer coacción —al respecto.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 15 c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación Otros autores han creído hallar la nota típica de la relación de obligación eiUa^aírt/7i<?n/a//d^ de la prestación que debe cün^k el deudor. c) la coercibilidad. para algunos autores.Giorf\íami. constituyó. aunque no sea patrimonial. usada para describir la obligación—. 135. o sea. un notable acierto. b) la aheridad. la presencia de dos polos: acreedor (crédito) y deudor (deuda). Negri. la existencia de intereses contrapuestos: poder y deber. en tanto que la prestación tiene siempre valor patrimonial para el deudor.traducción de E. que incumben sólo a los sujetos vinculados —cabe aquí señalar que estas dos notas están im^ícitamente contenidas en la expresión "relación jurídica".p. aunque el interés del acreedor en obteneria sea puramente moral. d) la temporalidad. de otra persona determinada. La obligación. Ventera y Tuells. es decir. está vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un interés. cuyo empleo no es necesario cuando el deudor cumple en sentido estricto—. dado que el vínculo no puede ser perpetuo. y sólo estar motivado por razones morales. o que la prestación debe tener valor patrimonial para el deudor. nota ésta esencial. "es aquella relación jurídica en virtud de la cual una persona determinada. ps. e) la autonomía respecto de la fuente. Es innegable que tanto la definición de Roca Sastre como la de Giorgianni se distinguen de las concepciones que reducen la obligación al concepto de "deber" o de "poder". llamada 'deudor'.

siendo así. 1. II) La segunda observación está referida a la responsabilidad del deudor. sí corresponde ingación de su causa eficiente. entendido en el sentido indicado. § 34. como se intentará demostrar luego. cuyo titular es el sujeto activo o acreedor. 2) deber jurídico —correlativo del poder—. p. que enlaza los términos poder-deber. 23). b) Observaciones a la enumeración El análisis de la enumeración precedente permite formular dos observaciones: I) La primera de ellas está referida al objeto del crédito —elemento que no figura en el catálogo antedicho—. WAYAR 1) poder o derecho de crédito. 5) interés del acreedor en obtener la prestación.78 y 214. queda obligado a indemnizar al acreedor. éste.1.16 ERNESTO C. En cambio. En efecto: la mayoría de los autores considera que la prestación es el objeto. Cuando éste incurre en incumplimiento imputable. 1981) s&stuvc 4110 era necesario elaborar una teoría general del incumplimiento. constituye \dL fuente creadora de la nueva obligación. se entiende que el objeto estlí implícitamente incluido en esa enumeración. que puede ser no patrimonial. ^* En una obra anterior (Tratado de la mora. Buenos Aires. sino que es una nueva obligación nacida del incumplimiento. objeto y prestación son conceptos diversos: en tanto que la prestación es la conducta del deudor. 6) responsabilidad del deudor. Abaco. que debe tener valor patrimonial. ver L Moisset de Espanés y P. (Sobre esta enumeración. Por ésta y otras razones que se expondrán luego {infra. 4) prestación o conducta debida por el deudor. E\ objeto. sea absoluto o relativo. Pero este deber de indemnizar —responsabilidad—^ no es un efecto de la obligación incumplida. a). Lc«<n. para descul:rir o señalar cuáles son las ccnsccuen- . es también una de las notas típicas de la obligación. sólo para llamar la atención sobre él. que permitiera precisar los ci 1terios y principios propios de esta figura. Obligaciones (Recopilación de clases). que le incumbe al sujeto pasivo o deudor. 3) vínculo jurídico. que es un hecho ilícito. que ha sido omitido de la primera enumeración ex profeso. el objeto es aquel bien que el acreedor obtiene de esa conducta. Sin embargo. no es apropiado incluir en la definición de obligación lo concerniente al deber de indemnizar derivado del incumplimiento 2*.

porque la ejecución forzada es una de las facetas de esa responsabilidad. un interés tutelable.gr. en el capítulo respectivo. La responsabilidad del deudor es sólo una de tales consecuencias. 197). sin perjuicio de examinar. Por ahora me limito a señalar que el incumplimiento culpable trae consigo la responsabilidad del deudor. como lo ha puesto de relieve la doctrina (J. aunque no sea patrimonial. Sobre esto último. "incumplí miento" y "responsabilidad" no se confunden en un solo concepto. en tanto que el comportamiento de los sujetos pasivos es apenas secundario o accesorio. la teoría general del incumplimiento. con ella se busca el cumplimiento in natura o "en especie". c) Definición Sintetizando lo expuesto. 888. es posible definir la obligación como la relación jurídica en virtud de la cual iina persona —deudor—'tiene el deber de cumplir una prestación con valor patrimonial en favor de otra —acreedor—. vol. ese contacto constituye una relación social. ya por simples hechos.)—. ya por actos ilícitos. ver infra. la imposibilidad de pago (art. En este sentido. "Obligaciones y contratos". Tratado de dereclio civil esptüiol. IV.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 17 cluif en la definición lo concerniente a l& ejecución forzada. Pero del incumplimiento derivan también ottas consecuencias —v. o mediante ejecución forzada. Civ. } 34. Cód. la responsabilidad del deudor inte^a el concepto de obligación. el específico bien que le es debido. . Las particularidades que presenta el vínculo (ver infra. p. Puig Pefla. I. y le atribuyen a la otra el poder para exigir el cumplimiento (acreedor). porque si bien ésta supone que el deudor incurrió en inejecución. que tiene. Pero debe quedar en claro que "obligación". ya por actos lícitos. — La obligación es una relación jurídica porque para que ella exista es necesario que una persona haya entrado en "contacto" con otra. I) La obligación como relación jurídica. que al ser reconocida y regulada por el derecho se transforma en una típica relación jurídica. a su vez. t.. II) El vínculo jurídico. cías jurídicas que derivan de ella. Una relación jurídica es "de obligación" cuando las normas le imponen a una de esas personas el deber de cumplir (deudor). en obtener de aquella prestación. § 43 a 45) permiten diferenciar la relación de obligación de las distintas especies de relaciones reales en las cuales lo preponderante es el contacto entre el sujeto activo o titular del derecho y la cosa sobre la cual ejerce su señorío. — Uno de los rasgos típicos de la relación de obligación se descubre en el vínculo jurídico que ella crea entre deudor y acreedor.

— La prestación que debe cumplir el deudor tiene que tener valor patrimonial. el deudor que dejara de cumplir notendría la obligación de indemnizar. (Respecto de esta cuestión. se entiende que debe. pese a ello. cuando el interés del acreedor se funde en razones morales o afectivas. en este caso. § 53 y 54. se busca una indemnización que lo sustituya. Pero no ocurre lo mismo con el interés del acreedor en obtener la satisfacción de su crédito. Para fundar esta afirmación es y a clásico argumentar lo siguiente: si la prestación no tuviera ese valor. WAYAR III) Patrimonialidad de la prestación e interés del acreedor. § 10. la prestación es el medio por el cual se proporciona ese objeto. No se busca. Es más. lo cual se explica —como se anticipó— porque el deber de indemnizar constituye una nueva obligación.) rV) El "objeto " y la "prestación ". puede recurrir a la ejecución forzada con 9I fin de obtenerlo. que nunca puede faltar pues de lo contrario no habría obligación. por ejemplo. así ocurrirá. V) La ejecuciónforzada. LA OBLIGACIÓN COMO INSTRUMENTO DE COOPERACIÓN SOCIAL Abandonando el conceptualismo dogmático e inspirados en una concepción solidarista del orden social. Este segundo aspecto de la responsabilidad del deudor está excluido de la descripción de obligación. — Cuando el deudor no cumple con su deber de prestación y.18 ERNESTO C. La importancia de la distinción se apreciará cuando analicemos las consecuencias que de ella derivan {infra. De esta afirmación cabe extraer dos conclusiones: aj La ejecución forzada —que es un aspecto de la responsabilidad del deudor— se dirige a la obtención del bien debido. el objeto específico. la patrimonialidad debe buscarse en el objeto.—Como ya lo adelantamos. Respecto del "objeto" o bien debido. objeto y prestación son conceptos diferentes: el objeto es el específico bien a que tiene derecho el acreedor. pues esta obligación no es otra cosa que la reparación pecuniaria por falta de cumplimiento de una prestación con valor pecuniario. § 48 y 49). a fortiori. el acreedor conserva su interés en el específico bien que le es debido. y fc) La indemnización del daño que pudo sufrir el acreedor —que es otro aspecto de la responsabilidad del deudor— no es un efecto de la obligación. ya se verá que en aquellos casos en que falta laprestación. juristas y pensadores 25 afirman que la relación de obligación es un instrumento jurídico destinado a promover y concretar una efectiva cooperación social mediante el intercambio de bie- . sino una consecuencia del incumplimiento. tener valor patrimonial. ver infra. pues ese interés puede no ser patrimonial.

publicado en ObUgaciones. 101). deja de ser un instrumento apto para la cooperación y se convierte en un medio al servicio de intereses egoístas. Traite des obligations en general. entre otros. 29-74. al definir la obligación. 268. destaca el carácter de instruntento de cooperación social que se le atribuye a la relación de obligación: L. Más adelante. Con el marco conceptual que ofrece la doctrina de esta escuela. ta cual añrma que el estado natural del hombre es la solidaridad.1. 17. p. Diez-Picazo. halla sustento en el hecho —comprobado— de que en toda comunidad es imperioso que sus miembros se presten recíproca asistencia. 1982 (edición pósmma). a partir de ahí. ps. 2 y ss. n" 438. Demogue. adecuando los conceptos a las legislaciones respectivas. Se ha llegado a sostener que cuando una sociedad está organizada sobre estructuras económicas que garantizan una justa distribución de la riqueza que esa misma sociedad produce. E. Dereclio civil. y responden: "Apenas si habría necesidad de decirlo. ya de hacer. es ásJole sostener que el Código Civil contiene valiosos preceptos que brindan fundamento suficiente a la tesis según la cual la prestación debida por el deudor se traduce en un comportamiento de cooperación. Buenos Aires. son algunos de los textos que autorizan al intérprete a considerar que el deber de prestación es un deber jurídico de cooperación. ya se trate de obligaciones de dar. Teoría de las obligaciones. En nuestro detecho. De Gásperi y Morello se preguntan: "¿Y la obligación?". p.1198. contratos y otros ensayos. Es un instrumento para la cooperación social o un vínculo de esa misma cooperación".629. expresan que "es un equivalente o múltiplo de una unidad ideal de justicia entre los términos activo y pasivo de una relación jurídica. Santos Briz. Montel. n" 12. que prescinde de estudiar las normas jurídicas vigentes o que se. no caben dudas de que la obligación funciona como un instrumento de cooperación social. basada sólo en la observación de fenómenos sociales. Si la organización económica es injusta. no es difícil admitir que el concepto mismo de derecho entraña la idea de cooperación (R. E. . inspirada por la visión de una sociedad fraterna y solidaría. Fundamentos del derecho civil patrimonial. Salas. es decir.1. n" 133. "Obligaciones". II. Los arts.. por cierto. cumplida mediante la necesidad a que éste se ve socialmente constreñido para una prestación económica compensatoria a favor de aquél" (De Gásperi y Morello. No hay que olvidar. Derecho económico y derecho civil. Elementos formativos del actual derecito de obligaciones. Depalma. 1. ver J. Mora del debitare. p. la obligación come igual suerte. Acerca de lo que se d[ebe entender por escuela sociaiizadora del derecho. R. ' " No es ésta una concepción puramente sociológica. Tratado de filosofía del derecho. 1. ^ La docbina extranjera. Esta afirmación. 20).CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 19 nes y servicios. vol. Sobre este tena resulta esclarecedor el pensamiento de A. Betti. t. 379. olvida de aplicar el derecho positivo instaurado en determinada sociedad ^. p. 51yss. ps. 625. La teoría del "esfuerzo compartido" es una de las manifestaciones del deber jurídico de coo^ Esta concepción rescata los postulados de la escuela sociaiizadora del derecho.1071. II. p. ps. Stammler. que el derech» no es un mero reflejo de la economía. en tanto facilita el intercambio de bienes y de servicios en proporciones igualmente justas. n" 36. A. ya de no hacer.

Eduardo L.20 ERNESTO C. o bien al intercambio recíproco de bienes y servicios mediante una recíproca cooperación" 2». Leandro. Civ. . edición del 30/4/2003. Cód. acreedores y deudores de obligaciones de dinero disputaron arduamente acerca de quién debía soportar las pérdidas propias de esa devaluación. Sala IV. WAYAR peración recíproca.com. Rosario. del 18/09/2003.diariojudicial. Argumentos a favor y en contra de la pesiftcación de las obligaciones en mora. 1198. s/ Ejecución Hipotecaria". "La Ley". Cód.. fundada en razones de equidad. Cooperación recíproca significa Con motivo de la devaluación monetaria ocurrida en Argentina a comienzos de 2002. Cám. parte 2*.S61 y decreto 214/2(X)2) buscó remedio en la teoría del esfueno compartido que es una forma de cooperación recíproca. el olvidado art. como se ve. "La pesificación de obligaciones ajenas al sistema financiero". 1. Vergara. Fundamentos del derecho civil patrimonial. considerado stricto sensu. Diez-Picazo. La legislación de emergencia que se dictó en aquella ocasión (ley 2S. Bien se ha dicho que el esfuerzo compartido. Cód. publicado en www. La jurisprudencia recurrió a la idea del esfuerzo compartido en numerosos pronunciamientos-. es conceptuado como un deber de cooperación. Por el contrario. v. por ejemplo. es tan antiguo "como el principio conmutativo. Apel. aunque se reparó en él con motivo de la emergencia económica de 2002. Todos ellos forman parte de nuestra legislación nacional y se fundan en la directiva de buena fe que debe orientar todas las relaciones negocíales (art. el de equidad. ^ L. 11. ley 25. Mediante el esfuerzo compartido se procuró. 379. se ubica ahora el principio del esfuerzo compartido (art. n' 438. 13/3/2003. en Suplemento especial de "La Ley" sobre pesificación de noviembre de 2002. a éste también se le exige —si bien como un deber jurídico secundario— cooperar con el deudor a fin de que la relación se desarrolle con normalidad. 1071. Dentro del marco normativo que ofrece el derecho civil patrimonial en España.561). parte 1'. la doctrina ha llegado a similares conclusiones. 2251": Díaz Lacoste. Civil): Gregorini Clusellas. Civil) y la excesiva onerosidad sobreviniente (art. Civil). En nuestro derecho. Suplemento Actualidad. El deber de prestación. "El argumento del esfuerzo compartido". 2003-C-296. 1198. cuando su valor pudo verse afectado por un caso fortuito o un hecho del príncipe. p. repartir en partes iguales las consecuencias de la "desgracia común" provocada por la brusca alteración de la paridad cambiaría registrada a partir del 6 de enero de 2(X)2 (cfr. p. 351). se le impone al deudor. El deber de prestación. A.1. Broquetas José Luis G. por ejemplo. Diez-Picazo define la obligación como "la relación jurídica establecida entre dos personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes y servicios a través de la cooperación de la otra. junto ala prohibición de ejercer con abuso los derechos subjetivos patrimoniales (art. pues por ella se impone a las partes el deber de compartir el esfuerzoen procura de mantener—en equidad—el crédito y la deuda. en "La Ley". pero ello no quiere decir que el acreedor esté dispensado de ofrecer cooperación recíproca. Ya se presentará la oportunidad de demostrarlo En derecho comparado. y Com. in re: "Inversora Ladelar S. en definitiva. la prohibición del enriquecimiento sin causa y otras reglas expresas del Código Civil.

por Betti J". dándole mayor contenido. para distinguir los derechos reales de los personales o creditorios. El concepto de cooperación está estrechamente ligado con el principio jurídico de la buena fe. ^' E. puesestán dirigidas a facilitar el intercambio de bienes y servicios o a posibilitar la reparación de daños. tiene por objeto wm-cooperación debida por un miembro social en el interés típico de otro miembro social. tomandocomo báselos textos del Código Civil alemán. Dcnwgue. Con las obligaciones. el poder-deber inicialmente asumido. Teoría gmeml de las obligaciones. Larenz. se resuelve un problema át cooperación. pues están destinados a permitir la apropiación de los bienes por los particulares. vol. Su significación es mucho más profunda. y que los a-sianies deberes y facultades recíprocos quo los aconipafían son accesorio. La relación de obligación. 1. Traite des obligations en general. ^' K. apropiación protegida contra perturbaciones de terceros. haya exaltado la i n ^ r t a n c i a d e los deberes secundarios y haya definido la obligación como aquella "relación jurídica por la que dos o más personas se obligan acumplir y adquieren el derecho de exigir determinadas prestaciones" ». pues se refiere al comportamiento íntegro que acreedor y deudor están obligados a observar desde antes de la concertación y hasta después de la extinción de la relación jurídica obligatoria. en cambio. al considerar que la obligaiión se inif gra con una trama de derecho» y debcrcN iocírrocc. Acreedor y deudor deben cooperar para que sea posible la concreción del fin social que se per-sigue con los derechos personales o de crédito. II. Beui. 3. según las pautas de esta escuela. R.^ o secundarios. no se debe perder Ue vi^ravuiecnlírcla^^n do obligación lo esenciales el vinculo'poder-deber". .. 7. . Con los primeros se resuelve un problema de atribución de bienes. 1. No se ha de creer que la cooperación sirve únicamente para explicar el deber de prestación que pesa sobre el deudor. ^ La definición de l^rcnz diluye el vinculo c rédito deuda. 18. De ahí que Larenz ».1. La idea de cooperación —singulariza Betti—es el hilo conductor que sirve para orientar al jurista en las cuelstiones más importantes que plantea el derecho de las obligaciones. El concepto de cooperación también ha sido usado. Denclio de obligaciones. p.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 21 que acreedor y •deudor están obligados a<á>servar una serie de deberes secundarios que ensanchan.1. comp. p.Sin embargo. p.

337). Pero esta descripción. Las relaciones obligatorias. considerándolos aisladamente. El primero es titular de un derecho subjetivo (de crédito) que lo dota de poder para exigir el bien que le es debido. FACULTADES ACCESORIAS Y DEBERES SECUNDARIOS La relación de obligación es bipolar en tanto que vincula a un acreedor con un deudor. están sujetas a su imperio 32. AJsina Atienza. WAYAR C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBUGACIÓN § U. sobre el segundo pesa el deber jurídico de satisfacer ese interés. 3. Es necesario puntualizar. Ferreira Rubio. ¿De dónde nacen estos derechos y deberes accesorios? I 12. ven Tuhr. La doctrina destaca el carácter de principio general del derecho que reviste la buena fe (D. Civil. Jesús Menéndez. pero los restantes deberes y facultades —si bien son accesorios de aquéllos—tienen que ser necesariamente considerados. el principio está contenido en la primera parte del art. la buena fe [El principio general en el derecho civil]. y qué deberes secundarios están obligados a cumplir. 1198 del Cód. Efectos Jurídicos de la buena fe. . De entre todos ellos descuellan. cuáles son las facultades accesorias que le corresponden a cada uno de ellos. también. LA "COOPERACIÓN RECÍPROCA" Y EL PRINCIPIO JURÍDICO DE BUENA FE La buena fe domina y tutela lodo el ordenamiento jurídico. responde a un análisis simple de la relación. doblegándose sólo frente a intereses que el legislador estima más importantes (A. 1935. "La buena fe en el derecho romano y en el derecho acwal". Por ello. recíprocamente.). de la obligación. cuando se trata de describir en qué situación se hallan. En nuestro derecho. Madrid. pues ésta no se agota con el deber de uno y el poder de otro. Derecho subjetivo y deber jurídico (crédito-deuda) constituyen la espina dorsal. A. el acreedor y el deudor. el crédito y la deuda. ambos considerados stricto sensu. es cierto. p. no obstante ser correcta.22 ERNESTO C. ^. EL CRÉDITO Y LA DEUDA. Montecorvo. ps. informa las nomas que integran el ordenamiento jurídico. Revista de derecho privado. M. p. n" 5. el núcleofimdamental. Buenos Aires. como principio jurídico. Un examen más detenido la muestra como una relación jurídica compleja. 1984. y D. 97 y ss. Madrid. en todos sus aspectos y en todo su contenido. es insuficiente hacer referencia sólo al derecho de crédito o al deber de prestación. integrada por una verdadera trama de deberes y derechos recíprocos. pues de lo contrario se obtiene una visión parcial de la obligación. 1925.La buena fe.

al comportamiento de los hombres en el tráfico jurídico normal (J. pero cabe preguntarse: ¿acaso este último no es el modo de obrar del hombre recto. en forma coincidente. si no coincide. Desde el punto de vista subjetivo. No se ha de pensar en una aplicación mecánica o rígida del modelo. que lleve a descalificar cualquier pequeña inconducta. . 53). se ha dicho que "si la conducta de una persona coincide con la que observaría un hombre recto.. por otra parte. 3* ed. López de Zavalía. en ciertos casos se confunden. y. es decir. el derecho lo considerará de buena fe atendiendo a su especial estado psicológico. se concibe la buena fe como un estado de conciencia que se traduce en un convencimiento legítimo del sujeto de estar obrando correctamente. no obstante. y. ^ Según la doctrina angloamericana. lealtad. ps. obrando como lo haría un hombre recto: con honestidad. probidad. La doctrina de los propios actos. implica que se niegue la tutela jurídica como sanción cuando se produce un comportamiento de signo contrario" (V. además. Desde el primer ángulo. y si ello es verdad.1.sindesconocersuunida)dcooeeptual. se trata de una regla orientadora que está condicionada por las circunstancias particulares de cada caso concreto. En este sentido.Tecnos. la expectativa de la otra parte. Aunque su proceder sea objetivamente ilícito. p. nota 33). media buena fe subjetiva. y la subjetiva.loenfoean desde dos puntos de vista: uno objetivo y otro subjetivo. Díez-Picázo. puede decirse que se ajusta a la buena fe objetiva. L. uno délos conceptos jundicos que ha dado lugar a más larga y apasionada polémica (L. Se ha llegado a sosSe ha dicho que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro del derecho civil y. En la relación de obligación. p. Comentarios a la reforma del Código Civi/. El principio de la buena fe. no se excluyen: al contrario. Tiene mayor aplicación en el campo de los derechos reales 35. En definitiva. en la conciencia. "Parte general". Ambas categorías. sin embargo. se impone en determinados casos de mcilo expreso. Acreedor y deudor deben actuar procurando resguardar el interés ajeno. se consideran estándares las normas de conducta que hacen alusión al sentido común. 263). el subjetivamente justificado. que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro de las ciencias jurídicas 33. 1977. Teoría de los contratos. Montes. § 24. También se ha sostenido que un estóndor jurídico "es un arquetipo o modelo de conducta social que. II. Se la llama buena fe creencia para poner de resalto que se funda en la convicción de la persona de que actúa sin lesionar ningún interés jurídico ajeno. 134135). la buena fe exige una actitud positiva de cooperación recíproca. de los Mozos. no lo está objetivamente?" (F. se considera la buena fe como un modelo de conducta social. 363. La buena fe objetiva tiene su mayor campo de aplicación en el derecho de las obligaciones.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 23 Los autores señalan. Cada persona debe ajustar su propia conducta a este arquetipo. por una parte.1. labuenafe objetiva radica en un arquetipo de conducta social. pero quien actúa lo hace en la convicción de obrar correctamente. Madrid. p. como estándar jurídico ^ de ineludible observancia.

. 130. García Amigo. 2* ed. Reciprocidad en que se manifiesta la solidaridad que liga a uno y a otro de ios participantes en una comunidad" (E. esencialmente. y limitando la segunda al simple crédito-deuda 3». § 10. Traite des obligations en general. t. Derecho de Obligaciones. Mosset Iturraspe.24 ERNESTO C.77. Cfr. Es decir.. M. 102). como actitud de cooperación que es debida por cada parte a la otra. 69 y ss. p. ps. 154. Derecho de obligaciones. p. la capacidad de sacrificio. Demogue. y Cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual.1. Meáiante esta dualidad de conceptos se afirma que las facultades accesorias y los deberes secundarios derivan del contrato o relación contractual. "RELACIÓN CONTRACTUAL" Y "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN": EQUIVOCADA DISTINCIÓN PARA EXPLICAR LA EXISTENCL\ DE FACULTADES Y DEBERES SECUNDARIOS Se ha pretendido explicar la existencia de facultades accesorias y de deberes secundarios recurriendo a la distinción entre relación contractual y relación de obligación. en las relaciones obligacionales. Panoraínarf«/</«/ecAoem/. ps. 102. Justicia contractual. Teoráageneral de las obligaciones. p. da origen a una serie de deberes jurídicos especiales y provoca un ensanchamiento de las facultades que las partes asumieron en el momento de constituir el vínculo 3*. La indeimización del daño contractual. n" 12.. p. que es la suma de los objetivos individuales que se persigue ^6. La cesión de los contratos en el dereclw español. 35 y ss. A. Morello. Cfr. Betti. K. la buena fe hace posible apreciar el comportamiento de las partes considerándolo en su totalidad. I. 1. E. p. en la cual cada uno debe trabajar para el logro de un objetivo común. no deja relación de obligación. Esta actitud o comportamiento tiene como aspectos más destacados: laconfianza. que tienen una igual dignidad moral. M. Betti. . En otros ^ R. 154. que debe ser observado mutuamente en las relaciones entre los sujetos del mismo grado. K. p. 67 y ss. cap. Morello. Indemnización del daño contractual. 1. J. 18. M. el compromiso.1. 191. Larenz. p. la fidelidad. J. p. § 10. VI. X. II. un criterio de reciprocidad.1. Larenz. n" 10. Es justamentéel principio de buena fe el que permite valorar por entero el quehacer de acreedor y deudor.. la prontitud en ayudar a la otra parte 37. ps. 1.Betti insiste reiteradamente en el carácter recíproco de la cooperación: "la buena fe es. IV. como si se tratara de una pequeña sociedad. § 13. Teoría general de las obligaciones. y A. II. WAYAR tener que acreedor y deudor forman una especie de microcosmos. que sólo engendraría un crédito y su correlativa deuda. ValletdeGoytisolo. e. 3' Cf r. De lo expuesto surge que la necesidad de obrar de buena fe. otorgándole a la primera mayor amplitud de efectos.

sostener que el contrato es la más importante fuente de obligaciones. o afirmar que las relaciones en él originadas presentan mayor complejidad. No soy partidariode la tesis antedicha. no por la relación contractual o fuente de la obligación. pues —por hipótesis— faltaría la relación contractual que los impusiera. y no en la obligación misma. Cód. como argumento en contra. nacida de cualquiera de las fuentes aceptadas. en sentido estricto. Sin negar el valor teórico-práctico que la distinción entre relación contractual y relación de obligación le ofrece al int«prete. por las razones queexpongo a continuación. es decir. Por cierto que esta conclusión es falsa. ye) cuáles son los deberes secundarios que debe observar. es siempre compleja. se limitaría la vigencia de lasconductas secundarias. El deber de cooperación recíproca es engendrado por la obligación. Por su naturaleza. se integra con una trama de deberes y derechos recíprocos.juzgoque no brinda una explicación satisfactoria acerca de la naturaleza y el origen de las facult^es y deberes accesorios. 1198. con lo cual quedaría sin explicación una serie de hipótesis que se plantean en relaciones de origen extracontractual. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL ACREEDOR Para comprender en qué posición jurídica se halla el acreedor será necesario examinar tres cuestiones: a) qué es el derecho de crédito. sinrazón alguna. § 14. las conductas secundarias son impuestas. sólo en las obligaciones nacidas de los contratos se<letectaría deberes secundarios. La relación de obligación. de la ley. sino por el principio de buena fe imperante en toda relación de obligación por mandato expreso de la ley <art. pues su génesis estaría en el contrato. Si se admitiera esta tesis. a laesferacontractual. no habría para las partes facultades ni deberes accesorios. con total prescindencia de su origen contractual o extracontractual. b) cuáles son las facilltades accesorias que lo acompañan. Civil).CONTCNIDO DE LA RELACIÓN OE OBLKj ACIÓN 25 términos. En efecto: cuando la obligación proviniese de un acto ilícito. es un verdadero derecho subjetivo. a) El derecho de crédito Derecho de crédito. es el que ostenta el acreedor con poder o facultad para exigir del deudor el bien que le es debido. No tendría mayor peso. en virtud del cual el acreedor está en condiciones de obtener la satisfacción de su propio interés me- . o de cualquiera de las fuentes extrañas al contrato.

cuyo beneficiario es el acreedor Pero también es dable advertir que en el tráfico jurídico actual el acreedor puede ser reputado como parte "débil" de la relación. b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" La situación jurídica del acreedor no se agota con el derecho de crédito. menciono. Diez-Picazo. etc. Desde el punto de mira de la sociología del derecho. Conviene señalar que el derecho de crédito se dirige a la obtención del objeto específicamente debido. las siguientes: Sobre la "teorfa del incumplimiento". condicionan o restringen el derecho de crédito. Desde la perspectiva sociológica. en aquellos casos en que las obligaciones fueron preconcebidas por el propio "deudor" mediante cláusulas que limitan. En caso de incumplimiento absoluto (ver infra. medios legítimos de compulsión— o mediante ejecución forzada. F. Tales facultades y derechos son de la más variada índole y naturaleza. Si bien el núcleo central de la situación acreedora lo constituye el poder de que goza el acreedor para exigir lo que se le debe. considerado en sentido estricto. Derecho civil de España.26 ERNESTO C. Estudios de dereclw privado. a título de ejemplo. el "derecho de crédito" refleja toda la situación de poder—jurídico. La "situación acreedora" se presenta. se piensa que el acreedor se halla en una situación de poder que va mucho más allá del simple derecho subjetivo de exigir el bien debido. 1.1. de Castro y Bravo. así. especialmente jurídicas. . ver § 201 y siguientes. WAYAR diante la actuación del deudor (prestación) —contra el cual puede emplear. L.). como ocurre. como un centro de imputación y unificación de facultades y prerrogativas. p. Sin pretender agotar la nómina. por ejemplo. ^210) nace una nueva obligación. Lo que decide si el derecho del acreedor se ha de dirigir al bien debido o si se ha de orientar al patrimonio del deudor es el hecho del incumplimiento imputable *o. *' Cfr. de ahorro previo. económico y social— que el acreedor puede hacer valer contra el deudor. como sucede en los contratos concluidos por adhesión a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas por una de las partes (contrato de seguro. 129. en virtud de la cual el acreedor puede dirigirse al patrimonio del deudor para tomar de él la indemnización pertinente. incluso. p. aquélla se integra con una serie de facultades y derechos que la complementan. 392.

3204). pues le son reconocidas al acreedor en su condición de tal y no pueden ser desconocidas por el deudor. 961). El deber de cooperar La situación jurídica del acreedor es compleja. . 955). Cód. 742). II) Facultades de conservación y tutela preventiva del crédito. Entre las primeras se puede mencionar aquella facultad que el acreedor puede reservarse para efectuar la elección del objeto en las obligaciones alternativas (art. — El acreedor tiene amplias facultades de disposición sobre el crédito.. que les permite a los acreedores ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. in) Facultades para conservar la solvencia del deudor. y la acción subrogatoria u oblicua. 1198. Civil). el ordenamiento jurídico le confiere derechos y acciones específicas que facilitan el logro de tal objetivo: la acción revocatoria o pauliana. 1435 y 1437). Puede enajenarlo a terceras personas por actos inter vivos mediante el contrato de cesión de crédito (art. etc. 868). 641). sobre bienes del deudor. o renunciar a los derechos que el crédito le confiere (art. c) Cargas y deberes. 3751). mediante la cual todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos celebrados por su deudor en perjuicio o fraude de sus derechos (art. que tiene por objeto la obtención de una sentencia judicial que deje sin efecto un acto ficticio celebrado por el deudor con un tercero.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 27 I) Facultades de disposición sobre el crédito. y a las pautas de valoración de la conducta que proporciona el principio jurídico de buena fe (art. Entre las segundas se cuenta la facultad de provocar un vencimiento anticipado de los plazos por insolvencia o inconducta del deudor (arts. Puede darlo en garantía de una obligación propia. o la de peticionar y obtener medidas cautelares. 753 y 754). 11%). o constituir una prenda sobre él (art. Conforme a las nuevas directivas que imparte la idea de cooperación. cuando éste se mantiene inactivo o es negligente (art. embargos. — Al acreedor se le reconoce facultades que le permiten controlar el desarrollo de la relación obligatoria y tomar medidas preventivas para tutelar el crédito. por título gratuito u oneroso (arts. Estas facultades —como las que veremos luego— integran el derecho de crédito.—Puesto que al acreedor le interesa que su deudor se mantenga con solvencia patrimonial. inhibiciones. la acción de simulación. o por actos mortis causa mediante el legado de crédito (art. según lo autorizan los códigos de procedimientos. en perjuicio del acreedor (art. 1434. secuestros. o la de rechazar el pago cuando éste sea parcial o incompleto (art.

Con mayor razón. Giuffrfe. es dable ensayar una enunciación de los supuestos más importantes: I) Deber de no agravar la situación del deudor. La doctrina italiana se ha ocupado de estudiar con detenimiento esta problemática: R. p. De ahí se sigue que ciertos deberes son. para convertirse«n sujeto pasivo de ciertos deberes de conducta jurídicamente obligatorios. Si bien tales deberes noconstituyen técnicamente "obligaciones recíprocas" *2. En el pensamiento del profesor romano Emilio Betti. que frente al derecho de éste a liberarse constituye una perfecta obligación. Teoría general de las obligaciones. respecto del deber de prestación que pesa sobre el deudor. Civil). Miccio. predominantemente. 169. Su deber es facilitar la liberación del deudor. Si bien no es posible efectuar una enumeración taxativa. verdaderas obligaciones. y éste no puede negarse a prestarla. n" 3. ps. 99. p.1. — Por regla general. B. 1. que dependen. remarcando la importancia de la colaboración del acreedor en la realización del pago. de conservación y de respeto al derecho ajeno" (E. Milano. y n° 48 ("L' interesse del itebitore alia cooperazione del creditore alia prestazione"). en general. en realidad. de la relación de obligación de la cual derivan. 1964. 1947. . Betti. la buena fe lleva a iunpliar las obligaciones contractuales ya existentes y tiende a integrarlas con "obligaciones primarias y secundarias (mejor sería decir instrumentales). I. Milano. 56 y 57. II) Deber de contribuir a la materialización del pago. vol. obligaciones que en cuanto a su contenido son. como ocurre con el deber del acreedor de facilitar la liberación del deudor. han llegado a sostener que éste es un verdadero contrato **. Algunos autores. Cattaneo.1. § 342. Los deberes de cooperación que se le impone al acreedor son. — La realización del pago exige. el acreedor está obligado a rw agravar la situación del deudor: debe abstenerse de todo comportamiento que conduzca a hacer más onerosa la obligación de éste. la expresa cooperación del acreedor. 6-7. su inobservancia implica una verdadera transgresión al derecho de crédito por parte del acreedor «. Diritto delle pandette. Giuffré. a. IV. ** Cfr. La cooperazione del creditore all'adempimento. nos. 233. no puede impedir ni menos hacer imposible la realización de la prestación. ver mfra. Windscheid. 1. a). Sobre la naturaleza jurídica del pago —en particular. A. G. la teoría que afirma que se trata de un contrato—. § 94 y § 98. Crome. como las facultades accesorias. con existencia propia o accesoria. p. de la más variada índole y naturaleza.28 ERNESTO C. L 'offerta reate e la liberazione coattiva del debitore. n" 35 ("La mañcata cooperazione del debitore"). WAYAR Cód. Falzea. System. según la namraleza de ciertas obligaciones. 250. / diritti di crédito. el acreedor ha dejado de serel sujeto investido exclusivamente de poderes y facultades. p.

p. En las obligaciones de hacer es también necesaria..A. ni responsabilizarlo por los daños-flerivados del atraso en el otorgamiento de la escritura.108. la aceptación del acreedor Sólo en las de no hacer es aparentemente innecesaria actividad alguna del acreedor. serie moderna. La interpelación. como se ve. 3) Si la obligación debe ser pagada en el domicilio del deudor. o no comunica la elección del notario al vendedor.CONTENIDO DE LA RELACK^ DE OBLIGACIÓN 29 En las obligaciones de dar. t. ídem. EL -DEBER DE PRESTACIÓN" Para describir la situación jurídica en que se halla el deudores necesario precisar tres conceptos: a) deber jurídico de proporcionar el bien deEs indudable que la prestación del deudor puede. p. Éste debe prestar esa cooperación. 25. "E. según la naturaleza de la obligación.Civ. p.". Ravazzoni. no puede imputarle a este último negli' gencia. no puede pretender que el deudor sea responsable ante un eventual retardo en el cumplimiento. 27. la infracción al deber de cooperar por parte del acreedor impide o borra la responsabilidad del deudor § 15. ^ Esta idea ha sido desarrollada por la jurisprudencia en numerosos fallos: C. Sala E. aquél quedará exento de responsabilidad por el retraso en que pueda incurrir. el deudor no podrá cumplir. 4. A. en efecto. cfr. exigir la»cooperación del acreedor. la propiedad de una cosa o de un crédito). § 54. p. p. ha sido conceptuada como un acto de cooperación. 2) Si se pacta que el comprador de un inmueble designará al escribano que redactará la escritura de dominio y deja de hacerlo.D. El deber de cooperar también se hace presente en aquellos casos en que la mora del deudor requiere la previa interpelación del acreedor. basta el comportamiento del deudor para poner fin al vínculo. Tratado de las obligaciones. . el deudor sólo podrá verificar la prestación si el acreedor realiza actos de cooperación con carácter previo o simultáneo al pago. La costituzione in mora del debitare. ya haciéndose cargo de la prestación. "J.L.".gr. von Tuhr. Milano. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL DEUDOR..N. el acreedor tiene que concurrir a recibir la prestación. si el acreedor no recibe el pago. en principio. 842. pues si ella falta no habrá tnora debitoris (cfr. Sala D. Si no lo hace.". normalmente. ídem. El casuismo de los repertorios de jurisprudencia es rico en ejemplos de esta especie: 1) Si el acreedor asume el deber de designar él lugar de pago y omite hacerlo. En determinadas relaciones. 1957. En cada caso. la aceptación de la prestación por parte del acreedores ineludible. ya aceptando el traspaso de un derecho (v. al cual el deudor tiene derecho. 126. Sala C. 1. IV. t. "L. 270. 13).

el acreedor tiene derecho a satisfacer su interés mediante la ejecución forzada. lo que supone que prescindirá de ese "especial comportamiento" del deudor. puesto que ese "comportamiento" se denomina "prestación". como luego se verá. y b) una significación amplia comprensiva de la ejecución forzada. b) deberes secundarios de conducta.30 ERNESTO C. para el deudor. Morello. por lo común. El "deber de prestación " La obligación importa. 267. "El deudor de la obligación". ya que si el deudor no observa la conducta debida. en Obligaciones y contratos en los albores del siglo XXI (Homenaje al profeso!. WAYAR bido (deber "de prestación"). Es el correlato lógico del derecho de crédito. no todos los deberes jurídicos. que acompañan al anterior. cuando el deudor despliega un comportamiento útil y patrimonialmente valioso especialmente previsto para satisfacer al acreedor. el deber de que aquí se trata suele ser llamado deber de prestación. atendiendo al hecho de que en este caso. y c) facultades y derechos del deudor que se corresponden con los deberes secundarios impuestos al acreedor a) El deber de proporcionar el bien debido. Este deber es. en rigor. 2001. el comportamiento debido consiste en soportar esa ejecución. Buenos Aires. Ese deber se cumple. Abeledo-Perrot. considerado en sentido estricto.doctor Roberto López Cabana). p. urui especie calificada dentro de la categoría de deberes jurídicos. Sobre la situación jurídica del deudor en la hora presente: Augusto M. de ahí que en tanto toda obligación contiene un deber jurídico. Con ese alcance será usado en adelante el nombre "deber de prestación". Cabe sin embargo aclarar. por ser sujeto pasivo de ese deber— se debe concluir que el "deber de prestación" también comprende el de soportar la ejecución. que el "deber de prestación" no comprende exclusivamente el "comportamiento especialmente previsto". . son obligaciones. Puesto que está claro que éste no podrá evitar la ejecución forzada —^no podrá evitarla porque está obligado. el deber de satisfacer el interés del acreedor. El deber de proporcionar el bien debido o deber de prestación es un verdadero deber jurídico. referida a la conducta específicamente debida. porque es importante. De allí que la expresión deber de prestación reconozca: a) una acepción estricta.

— Es titular de un verdadero derecho a liberarse de la obligación (art. Manual de derecho civil. correlativamente. un "incumplimiento".gr. 1) Si el deudor se ha reservado la facultad de fijar el día y la hora en que ha de cumplir la prestación. el deber de prestación. ya que ello depende de las particulares circunstancias de cada caso. aun contra ta voluntad del acreedor. defectuoso. Si el deudor enfrenta obstáculos para liberarse. 505. porque el acreedw. según la gravedad de la falta cometida c) Las facultades del deudor La situación jurídica del deudor no se agota en la suma de deberes —el principal y los accesorios— que se le impone. III.. o dejar en su lugar a una persona autorizada. Espín Cánovas. Es imposible ofrecer una enumeración acabada de los deberes que acompañan al cumplimiento. no podría realizarla a medianoche o al amanecer. es mucho más compleja. en cambio. pues el deudor está obligado a cumplir cienos deberes secundarios que acompañan o complementan el primario deber de prestación.CONTENIDO DE LA RELAQÓN DE OBLIGACIÓN 31 b) Deberes secundarios de conducta Sena parcializar la situación del deudor afirmar que a él le incumbe. pues no es ésa la forma como obraría un hombre recto (buena fe objetiva). in fine). La inobservancia de estos deberes secundarios constituye. Cfr. D. La "situación deudora".. etc. que podré ser absoluto o relativo. no quiere o no puede recibir el pago. o bien conduce a un cumplinúento parcial. v. Resulta factible. . p. el deudor deberá permanecer en él. al igual que la acreedora. brindar algunos ejemplos que ilustran con claridad cómo funciona el principio de buena fe y qué deberes secundarios derivan de él. en todos los casos. es también titular de un conjunto de facultades. el ordenamiento jurídico le proporciona los medios para que su derecho tenga efectiva realización por medio del pago por consignación (arts. t. 2) Si se fija como lugar de pago su propio domicilio. únicamente. aun cuando estuviera persuadido de la legitimidad de su conducta (buena fe subjetiva). 756 y siguientes). el deber de facilitar la disolución del vínculo. 203. para esperar al acreedor a fin de que la prestación pueda ser realizada. Éste tiene. que el ordenamiento jurídico le reconoce en resguardo de sus propios intereses: I) Derecho de pagar o de cumplir.

segunda parte). Cuando uno de los sujetos de la relación de obligación ha generado én el otro fundada confianza en la realización de determinada conducta futura. o por medio de acciones. e impidiéndoles el ejercicio abusivo de sus derechos y facultades. considerado como deudor del precio. En supuestos de excepción.. o cuando se trata de "las ropas y muebles de su indispensable uso". según el sentido objetivamente deducido de la conducta anterior. por ello. cuando se le reclama el pago de una deuda cuyo plazo aún no ha vencido. 1198). Es lo que acontece con el comprador. arte u-oficio" (art. n" 5. probidad. WAYAR II) Derecho de oponer defensas. no debe defraudar la confianza generada. 954). etc. Puede solicitar. 3878. también. o los de la lesión (art. cuando ello pueda perjudicar o agravar la situación de la otra.32 ERNESTO C. el cual puede retener el importe adeudado si tiene fundados motivos para temer que va a ser vencido en una futura contienda judicial por reivindicación de la cosa comprada (art. p. se exige un comportamiento coherente. o cuyo monto es mayor que el realmente adeudado.gr. M. Zorrilla Ruiz. 142. INRLUENCIA DE LA BUENA FE EN EL COMPORTAMIENTO DEL ACREEDOR Y DEL DEUDOR La buena fe influye en la conducta del acreedor y del deudor en dos sentidos: imponiéndoles el deber de obrar con lealtad. v. . § 16. Estas facultades son ejercidas mediante la interposición de excepciones. como ocurre cuando el deudor invoca los beneficios de la teoría de la imprevisión (art. — Está facultado para oponerse a toda pretensión abusiva o desproporcionada que el acreedor intente en su contra. Dfez-Picazo. cuando éstos integran "el lecho cotidiano de él y de su familia". Sobre todo. una Cfr. a) La buerui fe exige un comportamiento leal y coherente La buena fe prohibe y sanciona la conducta contradictoria o desleal de una de las partes.. o de "los instrumentos necesítfios para su profesión. 1425). in) Derechos del deudor insolvente. es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la otra parte «. La doctrina de los propios actos. como sucede. el deudor tiene la facultad de suspender e\ pago. si un acreedor ha originado. L.—Incluso al deudor en estado de insolvencia se le reconoce ciertos derechos: puede solicitar que se decrete la inembargabilidad de sus bienes. con sus actos. Así. la convocatoria de sus acreedores mediante el procedimiento concursal. coherencia.

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Derecho civil. que es el instmmento de derecho positivo con que cuentan los jueces para sancionar estas situaciones anormales ^. p. luego. ^ K. .B. 1 0 7 1 del Cód. protegiéndolo contra la conducta del deudor que viole la buena fe. presentan una nota común: les imponen a las personas la necesidad de observar determinada conducta. 66.G. contravendrá las reglas de la buena fe si pretende. Es que los deberes jurídicos conforman un género. es decir. 150. no se advertirá ninguna diferencia entre el deber de un deudor y el deber de todo ciudadano de respetar los símbolos patrios. 400-401.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 33 expectativa fundada y seria de que leconcederá asu deudor unplazode gracia. p. II. Carbonnicr. Wieacker. que choquen contra el derecho y la equidad. 19). b. el deber de obligación. El principio general de la buena fe. Larenz. OBLIGACIÓN Y DEBER JURÍDICO. vol. no todos los deberes jurídicos son "obligaciones". Derec/w de obligaciones. Pero el art 242 (del B. vol. pues en todos los casos el deber impone la necesidad de una conducta. 1. II. II. F.) viene también a favorecer al acreedor. § 17. F. 61. "La buena fe —afirman Enneccerus y Lehmann— prohibe. "Obligaciones". La buena fe quiere proteger al deudor contra las exigencias impertinentes. p. 1. § 10. Derecho civil. t. p. y sólo una de sus especies integra la relación de obligación. b. pues resulta inadmisible que cualquiera de las partes pretenda ejercer sus prerrogativas contraviniendo las buenas costumbres o las consideraciones que dentro de la relación obligatoria está comprometida aobservar respecto de la otra. DEBERES JURÍDICOS QUE Nb SON OBLIGACIONES Líneas más arriba se dijo que si bien toda obligación contiene un deber jurídico.1. Para distinguir el deber jurídico propio de la relación de obligación. o el deber de un padre de educar a sus hijos. ps. en sus anotaciones a la obra de J. El principio general de la buena fe. t. II. I. contra las prestaciones a destiempo" (Enneccerus y Lehmann. expresa el art. por ejemplo. que se cometa un abuso con pretensiones jurídicas formal o aparentemente fundadas. ¿Cuál es la especie de deber jurídico que integra la relación de obligación? ¿Cuáles deberes jurídicos no son obligaciones? Los deberes jurídicos. II. Civil. b) La buena fe prohibe el ejercicio abusivo de los derechos La buena fe regula el ejercicio de los derechos subjetivos patrimoniales: implica una limitación en el ejercicio de tales derechos. en prin»er lugar. percibir su crédito íntegro el mismo día del vencimiento. Si se los mira desde esta perspectiva. Wieacker. § 4. en general.

del acreedor.gr. WAYAR de aquellos otros que no son técnicamente "obligaciones". La relación jurídico-matrimonial crea entre los esposos un complejo conjunto de derechos y deberes. sea que consista en la pres> tación {stricto sensu). sea que consista en soportar la ejecución forzada. pues bien: el deber que pesa sobre el deudor lo obliga a desplegar parte de su actividad en beneficio del acreedor. Candían. tales como el de no dañar a otro {neminem laedere). y éste está autorizado para exigir el cumplimiento. instituciones de dereclw privado. De ahí que se afirme que la obligación es una "relación entre personas determinadas". porque en principio no es posible localizar al sujeto pasivo—depositario del deber—. Por ausencia de alguna de las características apuntadas. .34 ERNESTO C. ps.. ni tampoco es factible individualizar al sujeto activo. A. tiene que tener valor económico para el deudor. en los cuales no existe un sujeto activo determiruxdo El ordenamiento jurídico impone deberes que incumben a todos los miembros del cuerpo social. el de guardarse recíproca fidelidad. Derecho de obligaciones. b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial Los deberes jurídicos que. 30 y ss. A. patrimonial o no. 61 y ss. c) El deber de prestación se dirige a satisfacer el interés. ya que éste no existe —salvo que se atribuya tal carácter a la sociedad toda— mientras el deber no es violado. carecen de contenido económico o patrimonial —como ocurre. ps. Cfr. Estos deberes no constituyen obligaciones. Ésta es una de las particularidades más importantes de la obligación: la patrimonididad de la prestación. ¿ J El comportamiento debido por el deudor. En otros términos: antes de la violación del deber no hay vínculo jurídico alguno. no constituyen "obligaciones" las siguientes: a) Deberes Jurídicos genéricos. v. o el de respetar los derechos ajenos. n° 22. n° 14. con los deberes impuestos por las relaciones de familia— tampoco son "obligaciones" en sentido técnico. es necesario señalar los caracteres típicos y específicos de aquel deber 5': a) La relación de obligación crea un vínculo jurídico entre acreedor y deudor. Hernández Gil. con la consiguiente ausencia de acreedor y deudor 52. como el de cohabitar. si bien se establecen entre personas determinadas. el de prestarse recípro^' Cfr. El comportandento del deudor tiene un destinatario preciso y determinado.

que sí tiene un claro contenido económico. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL Pablo y Diego se preparan para rendir examen. aun cuando se trate de una relación jurídica familiar. . de ahí que no quepa hablar de "prestación" para hacer referenóiS di c'drftpbrtamierífo <tebido por uno de los cónyuges al oUso. basta leer dos párrafos de la nota puesta por Vélez al tímlo IV del libro tercero del Código Civil: "El derecho real —dice el codificador— se tiene cuando entre la persona y la cosa que es el objeto no hay intermediario alguno. previamente. etc. Lo mismo sucede con las relaciones patemo-filiales. necesariamente. que es propietario. Pablo tiene en sus manos el libro con que debe estudiar. pues se lo ha prestado a un compañero. que es acreedor. Diego no tiene el suyo. Si se compara la situación de ambos se obtiene el siguiente resultado: Pablo.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 35 ca asistencia moral. de su deudor En esta idea. tiene un derecho directo e inmediato sobre la cosa. exigir que éste se lo restituya. p. Diego es también propietario. y para poder utilizar el suyo deberá. está contenida la tesis fundamental construida por la doctrina clásica con el " De acuerdo: E. y no requiere de ninguna persona en particular para gozar de ese derecho. debe obtenerla de su deudor. de ejecución forzada ' 3 . Pero se destaca su condición de acreedor para poner de relieve que el crédito de que es titular no le confiere un señorío directo sobre la cosa. Se advierte así la diferencia entre propiedad y crédito según la visión clásica. ^ En el ejemplo dado en el texto. que he pretendido reducir a sus términos más simples. Tales relaciones familiares crean lazos espirituales no mensurables económicamente. el que no puede dirigirse directamente sobre la cosa misma y tiene necesidad de dirigirse a una persona especialmente obligada a él por razón de la cosa. de modo que para poder utilizar la cosa requiere. voluntaria o forzada. pues —por hipótesis— ha prestado su libro a Juan. Por el contrario. D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL § 1 8 . Es lo que ocurre con el deber de prestación alimentaria. no tiene sino un derecho personal". diré que en tanto que Pablo es propietario y puede usar su libro. Para simplificar. tiene derecho a exigir de Juan una conducta —la restitución—. siempre que el comportamiento debido sea apreciable patrimonialmente se estará en presencia de una "obligación". LA OBLIGACIÓN Y EL DERECHO REAL SEGÚN LA TEORÍA CLÁSICA. Para corroborarlo. Zannoni. que generan deberes sin contenido económico. la actuación. Juan. Sin embargo. Diego es acreedor de Juan. previamente. y existe independiente de toda obligación especial de una persona hacia otra. además. y que es pasible. Diego. Divorcio y obligación alimentaria entre cónyuges. 28.

al tratar lo concerniente a la naturaleza de la obligación. Ahí reside la cuna del viejo art. por su carácter relativo. Lafaille. en principio. no cabe desechar la enseñanza clásica. 4) Los derechos reales tienen vocación de perpetuidad.. 2) Los derechos reales se extinguen cuando perece la cosa sobre la cual se los ejerce. tal cual fue expuesta por sus mentores. — Además de las indicadas. ps. en el sentido de que el titular del derecho —^p. 1. que el derecho real se materializa mediante una relación directa e inmediata entre el sujeto activo y la cosa se corre el riesgo de despersonalizar el concepto de relación jurídica y de negar la nota de alteridad del derecho. ej. L. II (infra. p. M. " En el cap. Dereclws reales. 22. . tienden a extinguirse. 2513 del Sobre este tema se puede consultar: H. el propietario— no sólo no necesita de ninguno de sus miembros para ejercer su potestad o señorío. n" 17. E. Pérez Lasala. derecho real (Elementos para una teoría general). p. 51. H. o aunque se pierdan todos los bienes del obligado.1. Las obligaciones son siempre temporales. al propio tiempo.38 ERNESTOC. Laquis. § 25 a § 35). Alterini. que se empeñó en demostrar su ineficacia. el reconocimiento de su subsistencia no significa que no le quepan reparos y observaciones. quedó sometida a los embates de la crítica. Las obligaciones. Así: 1) Cuando se afuma. 31 y ss. ^ II) Crítica de la teoría clásica. no se extinguen. no requieren. Las obligaciones. Dereclws reales y derechos de crédito. aunque desaparezca —^por culpa del deudor— la cosa que constituye su objeto. en cambio. Las acciones del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligación se extinguen por el transcurso del tiempo (prescripción liberatoria). Tratado de los dereclws reales. 1. la misma publicidad. algunas de las cuales son las siguientes: 1) Los derechos reales se adquieren por el transcurso del tiempo (prescripción adquisitiva). Una concepción así conduce a subestimar a la comunidad toda. la doctrina señala otras diferencias. puesto que son oponibles a terceros {erga omnes). Pero. — La teoría clásica. Pese a tal empeño. WAYAR I) Otras diferencias. tienden a durar. vol. 3) Los derechos reales. se reseñará las opiniones que otros autores sustentaron sobre la distinción entre derecho real y derecho de crédito. a permanecer en el tiempo. J. nacen con el germen de su propia muerte 59. Gatti y J. 6. pues —como se verá luego— el rasgo esencial que distingue el deíecho real de la obligación nos fue dado por ella. requieren publicidad porque así lo exige una adecuada protección de esos terceros. sino que además puede ejercer tal señorío aun en desmedro del interés social. sin atenuantes. p.

aquel texto fue derogado. que autorizaba al propietario a "desnaturalizar. 21)»subordina las facuhades de uso y goce al interés social. El derecho de crédito es relativo porque sólo es oponible al deudor. 3160). son oponibles a todos los miembros de la comunidad. § 40). En efecto: el art. no cabe sino concluir que la persona a quien le incumbe tal deber asume el papel de sujeto pasivo del derecho de hipoteca. el personal o de crédito es relativo. Según esta tendencia. Según el art. y las nuevas normas (arts. no por su condición de deudor. Civil. se le reconoce a toda persona el derecho al uso y goce de sus bienes. aunque la ley "puede subordinar tal uso y goce al interés social". aprobado por la ley 23. El carácter absoluto de los derechos reales se manifiesta en dos sentidos: por un lado. 3157 del Cód. que puede o no ser el deudor de la hipoteca. el deber de abstenerse de realizar actos que disrtdnuyan el valor del inmueble hipotecado. Volveré sobre este tema al tratar lo concerniente a las "cargas reales".OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 39 Cód. por otro.711) exigen que las prerrogativas inherentes a la propiedad sean ejercidas de modo regular y sin abusos. sino que por estar en relación con la cosa hipotecada —aunque no haya asumido la deuda— debe soportar la carga de conservar la cosa. o a quien lo hubiese adquirido de buena fe (art. su ejercicio está condicionado por el interés general de la sociedad. la siguiente objeción: en el derecho de hipoteca es posible hallar un sujeto pasivo obligado a cumplir deberes jurídicos impuestos por ese derecho real. 21 del Pacto de San José de Costa Rica. el Pacto de San José de Costa Rica (art. el derecho real no puede ser reputado como un derecho sin intermediarios. gozan de preferencia en caso de concurrencia con derechos personales. Se está en presencia de un sujeto particular y determinado. 2513 y 2514 incorporados pot la ley 1^. Pero como el orden jurídico no puede ignorar el interés social sin violentar ta justicia. Esto quiere decir que el deber de conservar lacosa se le impone aun sujeto determinado. En el mismo sentido. como ocurre con el acreedor hipotecario y los acreedores quirografarios. al menos. Empero. Si el deber existe porque existe la hipoteca. . degradar o destruir" la cosa. 2) A la tesis según la cual los derechos reales se integran sólo con dos elementos —el sujeto activo y la cosa— se le puede oponer. al contrario.054. estos argumentos han perdido el vigor que tenían antaño. sin que importara el interés o la necesidad ajenos. Civil le impone al deudor propietario del inmueble hipotecado. consideradas como "gravámenes" que constituyen el lado pasivo de los derechos reales sobre cosas ajenas {infra. 3) La teoría clásica afirma que en tanto que el derecho real es absoluto.

b) Si se declara la revocación retroactiva del dominio y un tercero es declarado propietario de la cosa arrendada. un crédito contra el locador. . provenga ésta del deudor o de un tercero.005. 2670). Si esta afirmación jfiíera del todo exacta. 2469). lo cual demuestra que este último puede hacer valer su derecho no sólo frente a su deudor (vendedor de la cosa). hay derechos creditorios que con el auxilio de lapwblicidad registral se toman oponibles a terceros extraños al deudor. Examinemos los siguientes casos: \)El derecho del locatario. según se desprende del propio Código Civil. que está obligado a concederle el uso y goce de la cosa locada (art. en ambos casos. es indudable que el ordenamiento jurídico protege el derecho de crédito amparándolo contra toda transgresión. a conservarla y a mantenerlo en el goce pacífico de ella mientras dure la locación (art. los cuales. resultaría —conforme a los postulados de la teoría clásica— que el locatario no tendn'a un derecho sohre la cosa. también él está obligado a respetar los derechos del arrendatario hasta la finalización de la locación (art. y un tercero. Tendría. que podrá utilizar sin requerir el auxilio del arrendador (art. el acreedor puede hacer valer su derecho. sino que también podrá oponerio a los terceros adquirentes. 1515). lü) Situaciones controvertidas. pues se trata de acciones que le corresponden por derecho propio. sin ser propietarios —^por faha de escritura—. el locatario es un acreedor del locador. creando un derecho de preferencia en favor del acreedor inscrito. El deudor fransgrede el crédito cuando lo incumple. ni podría oponer ese derecho a terceros adquirentes de esa cosa. son acreedores cuyos derechos son oponibles a terceros siempre qjie inscriban el "boleto" (instmmento privado de compra) en el registro inmobiliario. 1493). a) Si el arrendador decide vender la cosa a un tercero. En segundo lugar. éste debe respetar los derechos del arrendatario (art. con lo cual queda demostrado que el crédito no es únicamente invocable frente al deudor.40 ERNESTO C WAYAR En primer lugar. 1498). tiene a su alcance las acciones posesorias. en suma. c) Si el arrendatario es turbado en el uso y goce. Ello no obstante. — Según una difundida opinión. el locatario es algo más que un simple acreedor. — La doctrina ha cuestionado la eficacia de la teoría clásica para resolver ciertas situaciones ei^ las cuales se discute sobre la naturaleza del derecho que tiene una persona. por ejemplo. con los adquirentes de fracciones (lotes) de un inmueble encuadrados en la ley 14. cuando embarga indebidamente los bienes del deudor. Eso es lo que ocurre.

directa e inmediata. se ha llegado a sostener que se está ante una categoría intermedia. un derecho "a la cosa". pues. Se trata. sino que se los disfrota cuando el propietario de la heredad sirviente —astringiendo su libertad— se abstiene de reedizar actos que los impidan u obstaculicen (art. Así sucede. § 19. de un derecho oponible a terceros. el derecho de este último. podrá oponerles su derecho a todos los demás acreedores del vendedor (art. Como tampoco se trata de un derecho real. a) El monismo obligacionista La tesis clásica según la cual el derecho real crea una relación jurídica. esto es. LAS TEORÍAS MONISTAS La teoría clásica debió ceder espacio a las concepciones unificadoras que pretendieron negar toda distinción entre la obügación y el derecho real. primera parte). . por ejemplo. 2) Las servidumbres negativas. parecería que se trata de un simple crédito. 3036. — Con la expresión "jus ad rem " se suele designar una variedad de situaciones en las cuales una persona tiene un "derecho a la cosa". sin duda. y de allí que quepa dudar de si es un simple crédito. A primera vista. En tal caso. pero si el objeto comprado es un inmueble y el comprador ha pagado el 25% del precio. en realidad. in fine. 2355. o sobre el comportamiento del dueño de la pared? 3) El "fus ad rem ". En efecto: los derechos del titular del ñjndo dominante no son ejercidos. sobre lacosa. las consideraciones precedentes bastan para demostrar que se está ante una figura que rompe los moldes clásicos del derecho de crédito y que se presenta con las características del derecho real. omitiendo realizar aquellos actos que podrían frustrar el derecho real. que no debe sobrepasar cierta altera. — Se ha dicho que al derecho real se lo ejerce directa e inmediatamente sobre lacosa. Similares dudas provoca el art. en tanto que califica como poseedor legítimo a quien adquirió un inmueble por instrumento privado. por ejemplo.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 41 Si bien no es éste el lugar oportuno para indagar sobre la naturaleza del derecho del locatario. ¿es ejercido sobre la pared. 1185 bis). cuando una persona se obliga a no construir más allá de cierta altura en beneficio del propietario del fundo colindante. podrá oponer su derecho a la cosa en el concurso o quiebra del vendedor. Es decir. el interés del propietario del fundo dominante queda satisfecho si el dueño del fundo sirviente asume uncomportamiento negativo. Pues bien: esto puede ser puesto en duda en el caso de la servidumbre negativa. entre la persona y la cosa fue considerada absurda. un comprador a quien todavía no se le ha hecho tradición del objeto comprado tiene.

lo cual sería una absurdidad" Se añadía. entonces. Ahrens. el codificador se ocupa del dominio internacional. y por comprender a todos sus miembros se denominaría "universal". 412). que todo derecho supone una relación entre personas. H. Traite éÚmentaire. ni imponerle obstáculo alguno". Planiol. a" 127.1. hallar un sujeto pasivo para los derechos reales. Nació así la teoría del derecho real con sujeto pasivo universal «2.) los restantes miembros de la sociedad estaban obligados a abstenerse de turbarlo. Demburg. Esta idea se desarrolló rápidamente. como conclusión. a lo sumo. Pero. ^' Kant. pues esa idea fue sostenida y desarrollada con anterioridad por Roguin. y aun antes que este autor fue insinuada. argumentando que las cosas no pueden contraer "obligaciones" en relación con las personas que las poseen (E. Claude du Pasquier. con prescindencia de cualquier otra persona (M. en su obra ¿a regle de droit. Introducción a la teoría general del derecho y a la filosofía jurídica. quien se convenció de la tesis kantiana y la hizo suya. Le droit réel consideré cotrune une obligation passivement universelle. p. 653). la búsqueda se simplificó: la sociedad se constituiría en "sujeto pasivo". Principios metaflsicos de la doctrina del derecho. 653. afirman que es un error atribuir a Planiol la paternidad de la tesis en cuestión. Planiol. obligación de inercia. caben algunas reflexiones: a) Es verdad que no son pocos los autores anteriores a Planiol que admiten —expresa o implícitamente— que en los derechos reales la comunidad asume el papel de sujeto pasivo universal. había señalado la inconveniencia e inexactitud de la tesis según la cual el derecho real es una relación persona-cosa. en sus especulaciones iusfílosóficas. y que las cosas. no turbarla. R. Mericei. aun siendo así. por Ihering. Trató ¿/éme/iíoíre. n" 2160. ¿es ello razón suficiente para afirmar que esa doctrina concibió el derecho real como una obligación (stricto sensu)7 b) Lo que se le atribuye a Planiol es la afirmación de que el derecho real es una obliga- . como toda la que es relativa a los derechos reales. Se razona de este modo: "Dar un derecho al hombre sobre la cosa equival' dría a imponer una obligación a la cosa en relación al hombre. y lo encontró en la sociedad toda. obligación pasiva. Córdoba. 2507. p. De aquí deducen que Vélez conocía la teoría obligacionista antes que Planiol publicara su célebre Traite éléinentaire. usufiíictuario. Michas. entre otros. Al respecto. p. p. Como nadie podía negar que frente al titular de un derecho real (propietario. para fortalecer la crítica. Se ha sostenido que no hay que atribuir a Planiol la paternidad de la tesis que concibe el derecho real como una obligación con sujeto pasivo universal. Thon y Windscheid (es lo que afirman Gatti y Alterini. llegan a constituirse en objeto de tales relaciones. n" 2160. Esta observación fue recogida por pianiol. allí. p. *^ Planiol. etc.42 ERNESTO C. convencido de que una relación persona-cosa es impensable desde el punto de vista jurídico. de ahí el énfasis con que sostiene que es absurdo afirmar que una relación jurídica puede entablarse entre una persona y una cosa. Kant. Es más: Gatti y Alterini opinan que el propio Vélez se refirió a la teon'a obligacionista en la nota al art. WAYAR porque conduce a afirmar que la cosa está obligada a satisfacer al hombre. se empeñó en buscar el "sujeto pasivo" de las relaciones reales. Demogue. 11. y puede ser considerada como el numen de la teoría "obligacionista" del derecho real (M. que según él consiste en "una obligación general de todas las naciones. Se procuró. traducción de A. p. 1. de respetar la acción de cada pueblo sobre su territorio. 72). Notions fondamentales de droit privé. 36). 68. El dereclw real.

que al pretender reducir el derecho real a una simple relación de crédito buscaba. incluso. en La regle de droit. A partir de esta premisa. la abolición de la propiedad privada. Zannoni. se dice que el derecho del acreedor no puede dirigirse a la conducta del deudor. pues. a difundir la teoría "obligacionista". Es. en realidad. Pero fiíe la influencia de Planiol —que se descubre. La teoría obligacionista mereció las más diversas críticas. 677 de la 4' ed. en aqyél np. L l. c 'est-á-dire qu 'Hala méme nature que les obligations propreinent dites" (Planiol. nota 1). Se dijo de ella. como lo pregonan las escuelas socialistas. La obligación.. la crítica que merece esta doctrina puede ser formulada así: diluye la diferencia conceptual entre "deber de prestación" y "deber jurídico general". 267. Como punto de partida. El derecho real. y como tal es incoercible. 256. había considerado al derecho real "comme formes d'un faisceau de devoirs passifs imposés á la totalité desjusticiables. por ejemplo.babnauna persona particularmente obligada. En efecto: luego de sostener que es absurda la noción de derecho real como relación directa de la persona con la cosa y de aclarar qué el derecho supone siempre una relación entre personas.1. § 17) b) El monismo realista También se pretendió borrar la distinción entre derecho real y obligación desde una concepción objetivista o patrimonialista. Se buscaba una asimilación opuesta a la anterior: reducir la obligación a una pura relación real. p.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 43 Se trata de una concepción que pretende reducir el derecho real a una simple relación de obligación. esta doctrina niega que el "deber de prestación" sea un auténtico deber jurídico. De ahí que el deber de prestación no sea un deber jurídico. su precursor. sino un deber libre. n° 2160. el deudor es ubre de observar la conducta debida o de permitir que el acreedor ejecute sus bienes. Planiol. no puede ser arrancado por la fuerza. sólo que en tanto que en ésta los sujetos activo y pasivo estarían determinados. o sea. en consecuencia. pues a esa conclusión se llega si se pretende hacer del propietario un mero "acreedor" de sus conciudadanos para que éstos le respeten el derecho de usar y gozar de sus bienes (cfr. segiin pienso. Ce rapport est d 'ordre obligatoire. escribe Planiol: "Un droit réel quelconque est done un rapport juridique établi entre une personne comme sujet actifel toutes les autres comme sujets passifs. et que chacune des fibres qui le composent a ta mime nature qu 'une obligation au sens spécial du mot" (cfr. p. p. Traite éUmentaire. Rigaud. Traite éUmentaire. . 1906). Esta crítica ha sido considerada inexacta (E. La prestación es un comportamiento. ya que la comuhiáád toda integraría el sujeto pasivo. n" 2160). Sin perjuicio de lo que diré más adelante. iX). 1. cuestión ya superada por la ciencia del derecho {supra. c] El propio Planiol reconoce que Roguin. en la ya citada tesis de su discípulo Michas— la que contribuyó. Clon cuyo sujeto pasivo es universal.

La mayoría de los autores concuerdan en el rechazo a las teorías monistas. La teoría construida por W. y desintegrando su contenido. con lo cual desaparece toda diferencia estructural con el derecho real. ni ésta es un derecho real más «s. Un ejemplo de esta clase de ensayos: A. tanto en el planO "conceptual" como en el legislativo. — La palabra "d«w:ho" es empleada con una significación muy amplia. extrayéndolas de la realidad social. Se han ensayado los más variados argumentos para demostrar que entre ambas figuras hay diferencias. "derecho" a entrar en mi propie- . Este autor pretendió aislar las cuatro relaciones jurídicas "fundanientales". Teoría genérale ed origine storica. partiendo del siguiente esquema de conceptos correlativos: "derecho-deber". Ilfallimento. p. así. Si bien no pocas observaciones formuladas mediante ellas a la teoría clásica son correctas. ya que no es posible desconocer que entre el derecho real y la obligaciónhay diferencias estructurales que impiden la asimilación conceptual de ambas figuras. despojándolo de uno de sus elementos esenciales —el deudor—. Ni el derecho real es una simple obligación. La principal objeción que cabe oponerle aest^ tesis es que al negarle juridicidad al deber de prestación. ps. 6 y 8. Hohfeld es urt claro ejemplo. nos. gniquiláel concepto mismo de obligación. es posible sintetizar el coiicepto de cada una de «stas relaciones: I) Relación "derecho-deber". 30. pues se muestran impotentes para trazar la demarcación conceptual en ciertas "zonas grises". Derec/io patrimonial y derecho real. al pretender desconocer que el deudor —con o sin patrimonio— es siempre necesario. § 2 1 . 43 y ss. Rocco. § 2 0 . Los criterios de distinción que en su momento elaboró la doctrina clásica han envejecido y no pueden ser invocados hoy con la misma eficacia de antaño. Dejando a untado los problemas terminológicos. N. con ella se designa lodo aquello que puede ser legítimamente pretendido: tengo "derecho" a la vida. así. La obligación queda convertida. "potestad-sujeción" e "inmunidad-falta de poder".44 ERNESTO C. WAYAR sino que-debe ejercérselo sobreel patrimonio de éste ^. la conclusión que ensayan es errada. a la obliQuizás el mejor exponente de la tesis "realista" sea A. para ubicar. Molinario. EL ENFOQUE CONCEPTUALISTA Si bien se han realizado ensayos teóricos de jerarquía en procura de aislar "las relaciones jurídicas fundamentales"««. OTROS ENFOQUES DEL PROBLEMA Las tendencias monistas deben ser desestimadas. en una relación entre el sujeto activo (acreedor) y las cosas que integran el patrimonio del deudor. "libertad-no derecho". "derecho" a transitar libremente. D.

a todos los miembros de la sociedad. o tras haber violado cualquier obligación que pese sobre él. — En esta tercera especie de relaciones se sitúan frente a frente una persona en "situación de poder" o potestad y otra persona en "situación de responsabilidad" o sujeción. porque fue realizada por una persona que carecía de'poder para vincularlo (cfr. no se puede consideren' deñnitivamehte lograda esta tarea. con lo cual los problemas con que se enfrentó la doctrina continúan sin resolver. con el "derecho" del acreedor y el "deber" del deudor. cuando Juan le promete a Pedro que le venderá una cosa cuya propiedad le pertenece a Pablo. la palabra "sujeción" expresa la condición en la cuales colocado un individuo después de haber transgredido un contrato.). Los conceptos de "libertad" y de "falta de derecho". no alcanza a despejar las dudas y confusiones que impiden distinguir con claridad entre la obligación y el derecho real. consecuentemente. ps. se ubica en la segunda aquella que no puede evitar que su « a t o jurídico sea modificado. Se sitúa en la primera aquella que puede. queda incluida la relación de obligación porque ésta se integra. Én la relación 'iibertad-falta de derecho" hallan cabida las relaciones reales en la tesis de Hohfeld: mientras el propietario. Para Hohfeld. por su sola voluntad. Así. ¿a quiénes les falta derecho para coartar la libertad del propietario?. Las relaciones jurídicas son relaciones^eníreperyonor. III) Relación "potestad-sujeción". que en su versión más difiíndida sólo enuncia la predad. sino que sería más apropiado afirmar que tienen la "libertad jurídica" de hacerlo. modificar o alterará « a t o jurídico de otra. N. a mi juicio. El concepto de "libertad" es el más adecuado porque tiene su término correlativo en la "falta de derecho" o "no-derecho" para impedir eí ejercicio de aquella libertad. que deben asumir las otras personas. según la concepción de Hohfeld. debiendo someterse al poder ajeno.. se halla en situación de "falta de poder" en relación con la primera. no sería propio decir que las personas tienen "derecho" a hacer ciertas cosas. legítimamente. IV) Relación "inmunidad-falta de poder". ¿No es éste. acaso. leer el libro que compraron. el tan meneado "sujeto pasivo universal?".OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 45 gación y al derecho real como especies diversas de tales relaciones. . tiene la libertad jurídica de usar y disponer de la cosa. La tesis de Hohfeld. W. a diferencia de la anterior. En estos casos. 45 y ss. Así. está en situación de inmunidad aquella persona cuyo status jurídico no puede ser modificado por los actos de otra que. un significado mucho más preciso y exacto que se descubre cuando se la relacionaconsutérminoconelativo: "deber". pues se trata de una típica relación entre personas determinadas: acreedor y deudor. este últiQío está en situación de inmunidad respecto de aquella promesa de venta. No ocurre lo mismo con el concepto de derecho real. impedir. precisamente. transitar por los paseos públicos. en sentido estricto. según Hohfeld. Hohfeld. Conceptos jurídicos fundamentales. traducción de Genaro Garrió. — Otro sector de la vida social muestra a las personas autorizadas o facultadas a hacer cosas que las otras no pueden. por ejemplo. con que quiere caracterizar la relación jurídica dentto de la cual estaría incluido el derechg real. son equivalentes —quiéraselo o no— a los conceptos de "derecho" y de "deber jurídico general". Así. a los demás les falta el derecho de impedírselo. según Hohfeld. En la relación "derecho-deber". etc. una persona sólo tiene "derecho". II) Relación "libertad-no derecho". Por eso Bouvier la define como "responsabilidad". etc. El concepto de obligación confirma este aserto. — La cuarta relación se integra con los términos "inmunidad" y "falta de poder". cuando otra persona tiene el "deber" correlativo. Pero la palabra "derecho" tiene.

pero como el ordenamiento pr«íupon« la existencia de Cfr. Barbero. Tratado de la mora. omitiendo mencionar al sujeto pasivo. la relación se materializa entre el ordenamiento y un sujeto: éste recibe de aquél el poder o derecho de usar. porque afirma la sumisión de las personas al ordenamiento jurídico. obligados a respetar los mandatos normativos ^8. del cual recibe el derecho de exigir de otra persona una prestación. Wayar. nota 2 de este mismo capítulo. Los extremos de la relación son el ordenamiento jurídico y el sujeto. 149 y ss. ni el deudor se halla "sometido" al acreedor. i l. que le impone el deber de cumplir con esa prestación. Éste constituye. n" 50. . 1. pero tal sometimiento no es nunca "personal". ambos considerados como relaciones jurídicas. a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "el orden jurídico" Si se acepta la construcción «7. sino "patrimonial" o de responsabilidad (cfr. se prefiere omitirlo. WAYAR sehcia del sujeto activo y la de la cosa. y esta otra persona —el deudor— se halla también "relacionada" con el mismo ordenamiento.46 ERNESTO C. Sistema de dereclw privado. según la cual la relación jurídica se establece. no directamente entre dos sujetos. sino entre "la persona" y "el ordenamiento jurídico". gozar o disponer de una cosa. que les impone deberes o les atribuye poderes. el mayor escollo para trazar la diferencia conceptual entre obligación y derecho real. ps. Pero al proceder así se desnnente la afirmación de que la relación jurídica es una relación entre personas. De ahí que sea posible afirmar que el acreedor está "relacionado" con el orden jurídico. en cambio. a mi juicio. 44). pues el derecho real queda reducido a la relación persona-cosa. ni el derecho de éste es ejercido "sobre" o "contra" aquél. hablar de sometimiento cuando el deudor incurre en incumplimiento imputable y debe responder con su patrimonio ante el acreedor.1. Ver supra. D. en cambio. En el derecho real. En la obligación quedan involucradas dos relaciones jurídicas conexas: la relación de crédito y la relación de deuda. a la cual adhiero. según las necesidades de la convivencia humana. Está concepción es atrayente.p. quedaría salvado el escollo señalado. La omisión del sujeto pasivo obedece al hecho de que no es posible atribuirle ese carácter a una persona determinada. Para no incurrir en el error propio de la teoría obligacionista. la cual considera que toda la sociedad es el sujeto pasivo. sino que ambos se hallan "frente a frente". Cabe. Desde este punto de vista.

77i< law and Mr. en esta pane introductoria. etc. ej. "Obligación^". He ahí el rasgo esencial de cada figura. como el derecho del siendatario. Por ahora. bien se puede decir qué la relación vincula. los investigadores encararon el tema desde el punto de vista sociológico. se está ante un "derecho real". como lo exige una adecuada inmiducción a la teorfa general de la obligación. no entablan conversación alguna.1. II. el derecho de retención. Puig Brutau. los derechos reales desmembrados. de las distintas figuras sobre cuya naturaleza jurídica se polemiza. 1. cuando el ordenamiento le atribuye a la persona un derecho directo e inmediato sobre una cosa. que cuando el ordenamiento jurídico le impone a una persona el deber de realizar una conducta en favor de otra. y cuáles con los derechos reales. cuando el deudor omite el cumplimiento voluntario. Cada una de ellas será tratada en el lugar que corresponda conforme a las exigencias del método. recordado por J. Con los Si bien se conocen algunos. les fue necesario llegar a un acuerdo tácito. vol. en principio. intentos que pretenden explicar el derecho de Robinson Cmsoe.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 47 Otras personas. por el cual uno ocupó la parte norte y el otro la parte sur de la isla. buscando poner en claro cuáles son los problemas sociales que se pueden resolver con los derechos de crédito. es decir. me limito a señalar cuál es el rasgo esencial de la obligación. ^' No creo opoituno ocuparme. las restantes diferencias son sólo subsidiarias § 22. p. aunque idealmente. confrontáiKloIo con el del derecho real. En cambio. sin embargo. a) Se ha sostenido que con los derechos reales se resuelve un problema de atribución de bieneSytn tanto que con las relaciones de obligación se resuelve un problema de cooperación o de reparación de daños. . lo cierto es que tales ensayos son caricaturas de la realidad. y como no habían sido presentados. Max Radín. pero si ¿sta falta. Fundamentos de derecho civU. EL ENFOQUE SOaOLÓGICO Dejando a un lado el mundo conceptual —considerado inadecuado e ineficaz para hallar las tan ansiadas diferencias—. las obligadones propter rem. ^ Ya se dijo que en la obligación la conducta específica debida por el deudor es la "prestación". En todo caso. 1. 10. p. pues de lo contrario resultaría inconcebible «. su "conducta" consiste en soportar la ejecución forzada. b) Rasgo esencial de cada figura Por abstracción. que aseguran que es posible concebir un ordenamiento jurídico para un solo hombre. Smith. prescindiendo de todosistemalegislativo particular. a la cual le aúibuye el poder correlativo. se puede decir. Brotó así un "orden jurídico" en esa isla. se está en presencia de una "obligación" ™. a "personas": una presente (el sujeto activo) y otra latente u oculta en el ordenamiento jurídico. es más creíble aquella otra caricatura que muestra a dos náufragos ingleses que llegan a una isla solitaria. Cfr. p.

Se destaca. En el derecho de obligación. pues penetim más densa y profundamente en la sociedad.0. por medio de eMus inMnimentos jurídicos. Lu propiedad ex r I dereuho real por excelencia. HemdndM Olí. en cambio. LüS mvislUS MÉIXÍDOS Si entiende por "metodología" de las obligaciones el plan con arreglo al cu»l se ujtrupun y regulan. pues Ioh diversos miembros de un cuerpo social entran en pugni^^or cuita de aquéllos. WAYAR primerai se trata de atribuir bienes a una persona y de excluir eomlativamente a las demás. son tan necesarios que ningunaesmictura económica ha podido prescindir de ellos. paiten de un presupuesto sociológico distinto. el orden jurídico tutela a quien tiene ctetecho a esa prestación. Con las segundas se busca el intercambio de bienes y de servicios medíante la actuación de una persona en favor dé otra.r«ü/'toíenffm/í/ítej(?ft«|ndoní'. . cada persona pretende servir a las demás y fcorvirw de elliu. se hadlcho que los derechos reales son modos de ad.^cribir los bienes al servicio de las personas que los poseen y que sirven para delimitar el dinbito de poder que cada una de ellas tiene sobre las cosas.3. de modo que resultan imprescindibles t».v. pues sin ella aquel derecho quedaría (tosprovisto de contenido 73. Dmehe tk eblltaeiom. A. pues los testantes dereehoK mn formao de di^trihiiir Ion posibilidades de utilización de los bienes pw: ^ tiendo de la pmplednd y n expensas de ella. pues puede satisfacer por sí mismo Ru interés mediante la utilización de la cosa. que el titular de un derecho real no necesita de la prestación ajena. l. en cambio. letti. Los derechos de «edito. aquel a quien se le atí-ibuye los bienes es protegido por el ordten jurídico contra toda perturbación proveniente de terceros. porque implican r^atto da hienev. Por eso. como consecuencia de lo anterior. b) Desde un punto de vista similar. n* 1. Sin relacionen obligaciondes no es concebible la vida en sociedad. los distintas InstituE. E) METODOLOGÍA S 23. p. dentro del dereclu» civil.48 ERNESTO C.p. existen al margen de cualquier ideología. \oñ derechos nsulcs so asientan sobre el más radicid conflicto de intenm. la prestación ajena es indispensc^ble. Esto explicaría por qué se ha polemizado tanto t¡ñ tonio de la propiedad. autorizándolo aejecutar los bienes del obligado si éste no cumple lo debido. polémica que va desde la absoluta afirmación del poderte^de la propiedad privada hasta la negación de ella. 4S.i.

b) Otros códigos separan cuidadosamente las obligaciones de los contratos. El ^ nuevo Código Civil Braiileflo (Ley de 10 de enero de 2002) trata en e) Libro Primero de la Parte Eipeclol. reglamentuí la materia contractual estabteciendo preceptos específicos para cada contrato. 1. Estudio di las obllgaelents. 854 a 926) y de la nsponsabllldad civil en el Título IX (ans. en capítulos o cuerpos separados. soslayando aquellas que d e rivan de otras fuentes. ignorando las particularidades de éstas. ver L M. de los Contratos en leí Títulos V y VI (arts.METODOLOGÍA 49 c í o n e i que integran e i t e sector de e s a r u n a del d e w c h o . a) En determinados códigos se dMervaqueei k ^ s l a d o r se ha ocupad o preferentemente d e una sola especie d e obligación: l a q u e n a c e d e l acuerdo de voluntades (convenio o contrato). así.. lo cual d e nuncia que sólo las obligaciones convencionales hmi sido reguladas f*. Esta crítica se minimiza. Rezzónieo. identificables p o r el distinto método q u e utiliz»).gr. sin distinción de origen. 1-8 de la 9* edición. ' ^ Hofl adoptado ette método loi cddlgoi del Peni de 1984 y del Paraguay de 1987. . a todas las obligaciones.1. de Italia (del aflo 1942) y de Portugal (del aflo 1967) w. poi los códigos civiles de Alemania (del aflo 19Q0). 927 a 954). sobre la b a s e de los preceptos particulares. Un estudio histórico y de derecho comparado d e m u e s ^ a qtw las legislaciones pueden m divididas en d o s grupos. 421 a 853). pero por leparado. A esta metodología se le reprocha: 1) que carece de normas generales. sin embargo. las somete a la m i s m a regulación prevista para la$ obligaciones convencionales. por ejemplo. Contienen reglas válidas para todas las obligaciones. principios gtneraiizebUs que suplen los defectos del nñétodo. y luego. de loi eonffatoi y de la responsabilidad civil. de otras fiíentes de obligaciones en el Título VII (arts. aplicables. de lu obligacionet. 233 a 420). De lai oblfgacionei le ocupa en los Títulos I a IV (ans. si se admite que los intérpretes siempre hallan cómo "construir". Ei Código f r a t e s constituye el típico ejemplo de metodología defectuosa. Éste es el método seguido. pues trata de las obligaciones bajo el título " D e los c<»itratos y de las obligaciones convencionales en general" (libro UÍ. v. pi. cualquiera que sea la causa o fUente que las origine. 3) que genera dudas y confusiones en la labor interpretativa. 2) que parece i g n o r a que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales pueden derivar obligaciones. confunde las causas y los efectos de las obligaciones con las causas y los efectos de los contratos. por tanto. Sobre metodología extena e Interna del derecho de obligKlonet. o bien. título l ü ) .

diseminados entre los arts.50 ERNESTO C. A las obligaciones les correspondió la sección primera. 512 sirve tanto para calificar el incumplimiento de una obligación convencional (responsabilidad contractual) como para tipificar un cuasidelito (responsabilidad extracontractual). menciono que la noción de culpa contenida en el art. . la sección tercera. pero separando ambas matedlas ciiidádosamente. sin que importe la causa fuente que le haya dado nacinúento. Así. en suma. EL MÉTODO DEL CÓDIGO ClVIL Vélez Sarsfield. se ocupó de las obligaciones y de los contratos en el libro segundo. 495 y 895. WAYAR § 24. aunque no está exento de fallas. El Código contiene una teoría general de la obligación cuyas reglas. se aplican a toda "relación de obligación". es elogiable. preceptos y principios. El método del Código. a título de ejemplo. apartándose del Código francés e inspirado en Pothier y Freitas. que se harán notar cuando corresponda. y a los contratos.

al contrario. Está en juego. el concepto mismo de derecho subjetivo. concibieron el derecho de crédito como un poder o ieñnrío atribuido por la n i T i n a jurídica al acreedor para que lo ejerciera xnhre determinudos actos . tendrá el acreedor una mera expectativa. Así: ¿es verdad que el acreedor tiene poder suficiente para coaccionar al deudor con el fin de obtener de él el comportamiento debido? ¿ O .CAPÍTULO n NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DÉLA OBUGACIÓN § 2¡5. EL DERECHO DI CRIDITO a ) M o DERECHO •SOBRE'" UN ACTO DEl. PLANTEO DEL PROBLEMA Cuando se indaga acerca de la "naturaleza" de la obligación. acaso. subordinada a que el deudor quiera voluntariamente cumplir? ¿Y si el deudor se niega a cun^lir? ¿Adonde debe dirigirse el derecho del acreedor? El deber de'prestación también ha sufiido los embates de lu investigación: ¿es verdad que el (teiKlc»' está jurídicamente obligado a aimplir*/ ¿No tendrá. la posibilidad de elegir entre cumplir o permitir que se lo ejecute judicialmente? Éstas son <iólo alguna> do las preguntas cuyas respuestas dependen de la posición que <c adopte en el debate que se lleva a cabo en tomo de la naturaleza de la obliguciún. L A ITORIA CLÁSICA § 2 6 . como se verá. inspirados en las defíiiiciuncs romanas. legánduno<i un formidable aporte científico. se busca develar ciertas incógnitas que envuelven tanto al derecho de crédito como al deber de prestación.SUBJETIVA. DEUDOR Los pandecti&ta^ alcmaiK-<.stas lo discutieron ardonxuinKUte en el pa<^u.. •l) L A coNcnpcioN . El problema no es nuevo: los juri.

1. ejercer mi señorío sobre el retrato realizado por el artista. puedo. éste no tiene existencia. como pretendía Savigny. a tal punto que hasta la aparición de la obra de Giorgianni. si mi derecho consistiera en un señorío sobre el acto de pintar. mi derecho. Brinz y Brunetti ftieron quienes con mayor acierto criticaron la teorfa de Savigny. que el comportamiento —en tanto trascurso temporal— no puede ser aprehendido por ninguna especie de señorío. 16. es decir. habría sido apenas una ilusión que se desvaneció ante la negativa del deudor. § 2. no se puede decir que mi derecho consiste en un señorío sobre el acto de piíltar. no tendría. por diversas razones: 1) la conducta del deudor es incoercible. pues se trata de un mero suceder-inaprehensible para mí. Brunetti. Esta doctrina fue seriamente cuestionada. 147 y ss. de donde se sigue que según la tesis savigniana el derecho del acreedor tendría por objeto un fugaz momento de la vida del deudor. Reparemos en lo que sigue: Contrato a un artista para que me retrate en tela.52 ERNESTO C. afto 1916. no se puede ejercer violencia sobre su persona para constreñirlo a realizar tal o cual acto. es decir. C. por su lado. .ps. el acto no existe y mi derecho tampoco. pues no se concibe un derecho que tenga por objeto un puro suceder. salvo que se admita que la pretensión está dirigida. Correspondió a Savigny > precisar los conceptos-de esta tec«ía. que es el deudor. // diritto del creditore. cuya tesis parece volver a ella. pero en tal caso ya no ejerzo mi derecho so' F. el derecho del acreedor queda sin objeto. procurando fijar las diferencias entre el derecho real y el personal o de aédito. derecho alguno. entonces. de Savigny. no a la conducta del deudor —que es libre de cumplir o no—. Ello. Pero aun si el artista decide pintar. Las críticas parecen contundentes. ^ G. WAYAR del deudor. fiíe prácticamente desechada por los juristas. Consi<teró Savigpy que en este último se ejerce un poder o señorío —al igtial que en el derecho real—. advirtió que siendo incoercible la conducta del deudor. pues no se puede ejercer señorío sobre algo que no existe. smo sobre determinados actos de una persona. si éste no quiere cumplir voluntariamente. en realidad. eso sí. antes de que el deudor realice el acto. sino a sus bienes i. Brunetti. que únicamente sería aprehensible cuando este último se aviniera a cumplir en forma voluntaria. Se le reprocha que el comportamiento del deudor no puede constituir el objeto del derecho de crédito. si el pintor se niega a retratarme —^y puesto que no puedo forzarlo a pintar—. y una vez realizado deja de existir. Brinz observó. 2) el comportamiento es transitorio. en efecto. M. Antes de que el artista pinte. 1. en "Rivista del Diritto Commerciale". U droit des obligations. n'l. p. pero no sobre una cosa o sobre una persona.

libre de obstáculos. II. que él rtúsmo propició. y la tesis por él construida. al mismo tiempo. la actitud de Windscheid de definir el crédito como el derecho "a" un acto del deudores contradictoria con la teoría del derecho subjetivo como "poder o señorío de la voluntad". Para Vallet dé Goytisolo. vol. por la potencia de su titular. sobre la fuerte dosis de impotencia contenida en el-dececfao'de crédito. p. autorizado a ejercer su señorío sobre las cosas. * M. caracterizado. se niega que el acreedor tenga "poder" para exigir del deudor la producción de tal acto. ps. p. Panorama del derecho civil. impotencia del acreedor frente a la arrogancia del deudor.. Sostiene que el principal obstáculo que se le opone. pues al afirmar que se tiene derecho a un acto. de manera directa e inmediata. § 250. y se debe conformar con el producto de ese acto. el acreedor no tiene derecho "sobre" sino "a" un acto del deudor. 176. el acreedor tiene derecho a un acto Ubre del deudor. p. ParaSohm. Si el deudor es libre de cumplir o no. como parece reconocerlo Sohm. B. * J. Precisamente en la impotencia halla Sohm la diferencia entre el crédito y el derecho real. Para Windscheid. oonello. que es libre de cumplir o dejar de hacerlo. reemplaza la preposición "sobre" por la preposición "a" {"auf.NATURALEZA DE LAOBUGACIÓN 53 bre "el comportamiento" del deudor. el derecho real es potencia. las críticas de Bmnetti. y luego a la concepción germana del débito y la responsabilidad. 146. Advertía. procurando salvar las críticas que se le habían formulado a Savigny. evitarel escollo que representa la incoercibilidad de la conducta. Así. Diritto delle pandeue. Giorgianni piensa que la tesis savigniana. primera parte. T ed. Sohm y Windscheid. pero la concepción subjetiva no ha sucumbido a las críticas. en tanto que el crédito es impotencia. 485. Sostiene Giorgianni que las observaciones de Sohm tienen el mérito de haber orientado las investigaciones hacia lá búsqueda de un elemento más concreto —que la simple actividad del deudor— para erigirlo en "objeto" del derecho de crédito *. éstas han servido para que en la actualidad se ofrezcan versiones mejoradas. que consiste en considerar que la conducta del ' R. la cual afirma que el objeto del derecho de crédito está dado por el coct^rtamiento del deudor. La obligación. sirro sol«e una cosa que «s producto de ese comportamiento. aportaron nuevas ideas. Al contrario. en lengua alemana) 3. Windscheid. «ste último. . 2 y ss. debe ser sustancialmente seguida aun en nuestros días. Historia e instituciones del derecho privado romano. Sohm. pretendía. implícitamente. eran correctas. cuya existencia siempre dependerá del libre querer del deudor La teoría clásica cedió su lugar a las teorías patrimonialistas primero. Vallet de Goytisolo. Giorgianni.

Una de estas teorías es la que identifica el crédito con el derecho al valor económico. Con ese propósito. ponen el acento no en la persona. sin riesgo de destruir el concepto. el primero tiene por objeto ese comportamiento. que es posible agrupar bajo la denominación común de patrimonialistas. los cuales. derecho que se puede ejercer sobre todo el patrimonio del deudor. y por la intención de justificar el derecho del acreedor sobre los bienes del deudor incumpliente— motivó la aparición de diversas teorías. El avance constante de la ciencia jurídica—^impulsado. Giorgianni. el segundo tiene por objeto el producto de ese comportamiento. vinculadas de modo directo e inmediato. EL CRÉDITO COMO UN DERECHO AL "VALOR ECONÓMICO" La idea de que la obligación le atribuye un poder o señorío al acreedor. precisamente. .54 ERNESTO C. provocó la reacción de los juristas. II) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. LAS TEORÍAS PATRIMONIALISTAS § 27. 3) no se puede dejar de concebir. ¿a oWiíflción. por tratarse de un mero suceder incoercible y transitorio. de donde se sigue que las concepciones patrimonialistas. se pensó que el crédito otorga el derecho a obtener el "valor económico" de ese comportamiento. como se adelantó. ensaya estos argumentos: 1) debe quedar claro que el derecho del acreedor se dirige a un comportamiento. que la obligación importa una relación entre personas. no mezquinaron sus críticas. y no a la persona del desKior. en este caso. en mayor o menor medida. Dado que siempre es posible traducir el comportamiento a un valor económico determinado. en razón de su incoercibilidad. como "un derecho al valor económico de la cosa debida". tienden a alterar la sustancia misma de la obligatio. Le correspondió a Koppen definir la obligación. 4) la responsabilidad no es un derivado directo de la obligación. * M. puede ser salvado. es a este valor al que se tiene derecho. p. 216. con base en que todas ellas. sino en el patrimonio del deudor. por la necesidad de sustraer a la persona del deudor de la categoría de "objeto" del derecho en que parecía colocada. 2) en el fenómeno obligatorio confluyen dos derechos: el de crédito {striao sensu) y el derecho que se espera obtener del comportamiento del deudor (cumplimiento). al afirmar que el vínculo se establece entre el acreedor y los bienes del deudor. sino del incumplimiento del deber del deudor «. para que lo ejerza sobre determinados actos del deudor. Creyendo demostrado que no es posible concebir la obligación como un derecho dirigido a obtener del deudor un comportamiento determinado. WAYAR deudor no puede ser objeto del derecho del acreedor.

NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 55 Esta teoría ha merecido una certera crítica. han cedido su lugar a los patrimonios. Para Gaudemet. Panorama del dereclw civil. . debe dirigirse al patrimonio. el interés del acreedor apunta al patrimonio de su deudor. Polacco. con la particularidad de que esta "especie" de propiedad sólo sena oponible al deudor. despersonalizada por completo. ésta tiene la agravante de comprometer el concepto tradicional del derecho de propiedad. las personas (acreedor y deudor). la deuda es sólo la necesidad patrimonial del deudor de satisfacer aquel mterés. Polacco llegó a sostener—postura que ^ Cfr. es decir. salvo que el acreedor quiera retener específicamente esa moneda T. 148. principalmente. sirve para indicar el mayor o menor grado de aptitud o utilidad que las cosas tienen pjtca satisfacer necesi4ades humanas. J. LA OBLIGACIÓN COMO UN VÍNCULO "ENTRE PATRIMONIOS" La concepción objetiva de la obligación llega a su punto culminante cuando se afirma que el vínculo se establece entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor. no puede ser materia de dominación. Objeto del crédito podría ser el contenido valorado. la relación queda. En este orden de ideas. porque es el único que le puede proporcionar la satisfacción buscada. Aunque presenta variantes de importancia—según la versión que se ofrezca—. lo único seguro con que cuenta el acreedor es la solvencia patrimonial del obligado. La tesis es insostenible. entonces. pero no el valor. Esta tesis se basa en el siguiente razonamiento: el crédito no es otra cosa que un interés exclusivamente patrimonial. Gaudemet. n° 58. Teoría generóle edorigine storica.^ n abstracto— objeto del derecho del acreedor. V. p. En consecuencia. 30. La teoría que ve en la obligación un vínculo entre patrimonios ha sido expuesta. en tanto que es fungible. Dulckeit entendió que el crédito equivale aun derecho de propiedad sobre el objeto debido. Ilfallimento. así. p. la persona del deudor y su comportamiento son irrelevantes. todas ellas parten de una premisa común: la conducta del deudor es incoercible. p. El valor no es otra cosa que una medida. porque la moneda. Della dazione in pagamento. que ocuparon originariamente el centro de la escena obligacionái. 177. Ni siquiera la moneda representativa de este valor podría ser objeto del crédito. de esta suerte. Rocco. sin justificativo alguno. Polacco y Rocco «. En consecuencia. "es el patrimonio el que debe al patrimonio". además de merecer las críticas que genera toda concepción patrimoniaHsta. El crédito. § 2 8 . no puede s e r . por Dulckeit. que es sólo su medida. * A. Vallet de Goytisolo.

entendida como un auténtico deber de prestación. Por este camino. argumentando que el acreedor ejerce sobre el patrimonio del deudor una "prenda". es decir. Todas estas doctrinas nít^stran una relación de obligación puramente objetiva. Por eso se ha dicho de ellas que son ínconvincentes.29. al prescindir casi por con^íéto del elemento perscmal. no puede ser arrancada por la fuerza. § . precisamente. es libre de cumplir o no. al contrarío. que es libre para elegir entre cumplir o dejarse ejecutar. no la obligación misma. pero es insustituible para modelar el concepto de "obUgación". Y si es así. Ocurre que la conducta del deudor podrá ser incoercible. LA OBLIGACIÓN COMO UN "DEBER LIBRE" DEL DEUDOR Las críticas a la teoría de Savigny llegaron al extremo de poner en duda la juridicidad del débito. los cuales bebían ser considerados como "personalidades abstracta^^': Finaínie^tÍ. el deudor se halla en condiciones —si quiere— de dejar de cumplir. sino que se los inqxmen a los órganos jurisdiccionales encargados de hacer cumplir tas leyes y sus mandatos.^occo p r e n d i ó equiparar el derecho decrédito aí derecho real dé prenda. Ambos parten de la siguiente premisa: sólo se tiene un derecho o se debe observar un deber cuando una norma jurídica lo dispone. la "persona" del deudor continúa siendo esencial. la acción del acreedor se dirigirá a su patrimonio: peto esto demuestra. con la cual éste garantiza la efectiva realización del crédito. que el deudor no está sometido al deber jurídico de cumplir. En consecuencia. con el propósito de averiguar si alguna de ellas le impone al deudor el deber de cumplir. Se razona de este modo: puesto que la conducta es incoercible. quiere decir que el deber a él impuesto por la obligación no es jurídico. Binder obtiene una respuesta: las normas jurídicas nunca les imponen deberes a ios ciudadanos. EÍ fiíe y seguirá siendo el protagonista principal del detecho de obligaciones. Si bien el derecho romano quedó atrás y las doctrinas subjetivistas ñieroit serúmente cuestionadas. Y si es libre. para saber si el deber del deudor es ó no jurídico es preciso examinar las normas jurídicas que se refieren al derecho de crédito.56 ERNESTO C WAYAR luego abandonó— que la obligación se traduce en un vínculo "entre patrimonios". Esta teoría fue expuesta por Binder y desarrollada especiahnente por Brunetti. No ignoro que en materia de responsabíUdád civil es su patritnonio el que pasa a ocupar eí centro del escenario jurídico. pero esto —como ss a p o n d r á más adelante— es una consecuencia mediata de la obligación. ningún deudor —en tanto que es un simple ciudada- . sino moral. sino que. sé pensó. Él sabe que si no cumple. en efecto.

ea''Vti\vSAáAVtti^ n* 1. en todo caso. No hace uso de su libertad —más bien abusa dé ella— aquel que desobedece el vaasx^áo legal.c^ tl. pr 1 i. al sustentar. Si se admite que cualquier norma que imponga un deber puede ser incumplida. imponiéndoles deberes que necesariamente deben cumplir. puesto que aun cuando de hecho lo haga. sólo le pueden imponer deberes libres. las normas jurídicas son absolutas o rdativás. voL I. todo deber jurídico puede ser violado. pero no prevén una sanción o penalidad. añrma Bmnetti. ' Sobre la tesU de Bínder se puede ver G. 147 y ss. pues en razón de que la conducta del deudor es incoercible. Ppr eso. es decir. como criterio para distinguir un deber libre de un deber jurídico. jamás habrá tmido li. Demogue.l9. libre. por su carácter "íd)soluto". Las nónfias jurídicas relativas. Las normas que gobiernan la relación obligatoria.NATinULEZA DE LA OBUGAOÓN 57 no— tiene deber jiuídíco alguno frmte al aoéedor. En primer lugar. dado que el derecho «o prescribe lo que es sino lo que debe ser. en cambio. ps. n" S bis. libertad jurídica de hacerlo.1imíMá. Al contrario. la obligación ünpone un "deber libre". deberes cuyo cumplimiento depende de su libre voluntad. En cambio. Una vez comprobado esto. La teoría de Bnmetti ha merecido reparos ilevantables. Des obügations. 0. según Bmnetti. son aquellas que se limitan a i h ^ á r l é s á los ciudadanos la conveniencia de observar determinado comportamiento si desean evitar consecuencias desfavorables. . Las primeras limitan verdaderamente la libotad de las personas ociudá^ános. la diversa naturaleza de las normas. no un "deber jurídico" »o. Comp.IldirittodelcredUore.si éste no cim^te voltmtarianiente la obligaci^ 9. parte de uñábase falsa.p. serían auténticos deberes jurídicos. son de esta segunda especie. En segundo lugar. ParaiBrunetti—cuya construcción ha sido objeto de continuas observ a c i o i ^ y germen de variadas especulaciones—. fácil es llegar a la conclusión de que siempre el sujeto del deber es libre de cumplir o no.Pacclikmi. la opinión de R. todo deber sería lilÑe si se atiende a la posibilidad de incumplirlo. la obse^ancia de tales normas está garantizada por una sanciono pena. Con esta comprobación queda prácticantente sin sustentó la afumación según la cual hay normas que imponen deberes jurídicos y otras que sólo inqx>nen deberes libres. Estos deberes. en el sentido de que puede acatar o desacatar el muidato de la norma. no es verdad que el deudor tenga verdadera libertad para íncun:q>lir. se advertirá que es falso suponer que hay deberes jurídicos cuyo cumplimiento habrá de ser fatal o necesario.IV//ie0M%a»»um. el juez sí tiene el deber jurídico de autorizar la ejecwá^f p a t i i i p a p ^ del deudcM.

en tanto que el contenido es la prestación. LA OBUGAaÓN COMO -DEBER DE TOLERAR" Refutando la tesis de Brunetti —en cuanto que ella niega la juridicidad del débito—. Si el deudor incumple la prestación. la obligación se habrá desarrollado en forma normal. WAYAR En tercer lugar. en cambio. el mandato derivaría de todo el sistema. Para Camelutti. el objeto es la energía humana que el despliegue de conducta del deudor supone. la conducta que debe observar el deudor— se consuma con el simple hecho de tolerar que el acreedor aproveche los beneficios que le reporta su abstención. el derecho del acreedor se dirige a la prestación del deudor. de cualquier signo ideológico que sea. esa "conducta" del obligado constituye el contenido de la relación de obligación. es decir. § 3 0 . a lo que Camelutti denominó "bien debido". y si —por hipótesis— esa norma expresa no existiera. En la> obligaciones de hacer. y ésta consiste en la conducta que debe ci>servar el deudor. que es aquello que el acreedor obtiene en virtud del cumplimiento de la prestación. que el acreedor satisfaga su interés por sí mismo o por medio de la actuación judicial. esja cosa o la energía humana. si asume una actitud pasiva. y el deudor tendrá el deber de dejar tomar la cosa. la prestación— está dado por el deber del deudor de tolerar que el acreedor aproveche aquella energía. mediante el debido proceso judicial. Si el deudor efectúa lá entrega voluntariamente. en última síntesis. Otro tanto sucede con las obligaciones de no hacer.58 ERNESTO C. el objeto es la cosa que se debe. Sostiene Camelutti. explicando sus ideas. el derecho del acreedor le permitirá tomar la cosa compulsivamente. de tolerar que el acreedor se satisfaga. en las cuales la prestación —esto es. y ésta consiste en el deber de tolerar que el acreedor satisfaga su mterés. . con el propósito de . en tanto que el contenido —o sea. en suma. ¿cómo se podría negar que las normas referidas a la relación de obligación ordenan cumplir? En cualquier sistema legislativo. En las obligaciones de dar. el deber de tolerar. El objeto. pero si se niega a hacerlo. el derecho del acreedor se convierte en pretensión procesal o acción. que es necesario distinguir entre objeto y contenido de la relación obligatoria. cuyo ejercicio le permite poner en movimiento los órganos jurisdiccionales del Estado. acción de entregar la cosa. es posible hallar una norma que le ordene al deudor cumplir. Camelutti concibió la idea de que la obligación importa para el deudor.

podrían ser explicados así: '' F. y' UT) LA CONCEPCIÓN GERMANA. Nicoló. ps. y luego se enriqueció con importantes aportes de juristas italianos y españoles. Esta concepción de la obligación. en Estudios de derecho procesal. sino a la cosa o al servicio que se obtendrá. directamente del actuar del deudor o por otros medios que lo subroguen. EL CRÉDITO COMO DERECHO AL "BIEN DEBIDO" También se ha sostenido que el crédito es el derecho que se tiene al bien debido (cosa o servicio) que el deudor debe prestar. En efecto: si el acreedor tiene derecho al "bien debido".NATURALEZA DE LA OBLIGAOÓN 59 obtener una ejecución forzada de la prestación o. lo que interesa es la obtención del bien debido. L'adempimento detl'obbligo alirui. p. § 3 1 . Como una variante de esta tesis se puede mencionar la opinión de Hartman. es indiferente que éste provenga del propio deudor o de un tercero. sin que importe quién sea el sujeto prestante. 147 y ss. esto es. Es decir. en su defecto. desarrollada sobre las ideas de Camelutti. tomados de su versión más difundida. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. 372. 177. Pacchioni. la teoría del débito y la responsabilidad. no al comportamiento del deudor. Camelutti. fue tomada por Nicoló i3. . sino al resultado de ese comportamiento »*. Un análisis cn'tico de la tesis de Camelutti se puede ver en G. para el cual el acreedor tiene derecho. p. ya no se apunta al comportamiento. " R. vol. Deüe obbligazioni. ps. quien la aprovechó para dar explicación a una figura singular: el pago por tercero. 24 y ss. L o s POSTULADOS DE LA TEORÍA En la dogmática alemana mvo origen. '* Ver una síntesis de las distintas teorías en J. a una cosa o a un servicio. Panorama del derecho civil. Vallet de Goytisolo. 1 1 . I. que concibe la obligación como una doble relación: una de puro débito (Schuld) y otra de responsabilidad (Haftung). LA TEORÍA DEL DÉBITO (SCHULD) Y LA RESPONSABIUDAD (HAFTUNG) § 32. la sanción pecuniaria pertinente ". La tesis sirve a la perfección para este propósito. Los postulados de esta teorfa. La teoría expuesta por Camelutti contribuyó a esclarecer la diferencia conceptual entre "contenido" y "objeto" de la relación obligatoria '2.

ps. WAYAR Constituida una obligación. es Pacchioni quien la describe. Con el incumplimiento tiene inicio la relación de "responsabilidad". Sí bien los sostenedores de la teorfa del débito y la responsabilidad la exponen con diversas variantes. hasta que el deudor incumple. a mi juicio. el deudor siente la necesidad de cumplir voluntariamente. que se distingue por los siguientes datos: a) se actualizan los poderes que el acreedor conservaba en potencia. en sus postulados esenciales. entre tanto. quien contribuyó con un notable estudio histórico. en las fuentes del derecho germánico. En efecto: durante el desarrollo de su primera fase (relación de deuda o puro débito). aunque pueden extinguirse al concluir el primer momento. se mantiene expectante. con el incumplimiento se inicia la segunda relación. ni aun forzado. a la espera de que su interés sea satisfecho sin necesidad de compulsión. cobra vida una relación de deuda o puro débito que se caracteriza por las siguientes notas: 1) El deudor siente la necesidad o la presión psicológica de cumplir voluntariamente. Esta teoría apareció insinuada por Brinz y luego fue desenvuelta con mayor amphtud por Von Amira. entonces. Según esta concepción. la "relación de deuda" se extiende desde el nacimiento de la obligación hasta su cumplimiento voluntario o. la relación de deuda se extiende hasta el cumplimiento voluntario o forzado. 40 y ss. y fcj el acreedor puede promover la ejecución judicial. I. Delle obbligazibni. Para Von Tuhr. que concluirá con la ejecución forzada o con la indemnización sustitutiva. ofreciendo una de las mejores versiones de esta tesis (O. mediante el cual creyó demostrar que la distinción entre débito y responsabilidad era ya conocida y practicada en la antigüedad. la responsabilidad comprende tanto la ejecución forzada como la inderrmización por incumplimiento. para obtener el cumplimiento forzado de la obligación o la indemnización sustitutiva de la prestación. en su defecto. . la obligación se extingue sin que tenga lugar el segundo momento. derivada de cusdquier fuente. pero si la prestación no se cumple se abre el segundo momento (el de la responsabilidad). mientras el acreedor se mantiene en expectativa. Sus poderes se conservan en potencia 3) Si la prestación se cumple. Pero si la prestación no se cumple. Pacchioni.). Para Pacchioni. después siguió Gierice. que únicamente puede concluir con la indenuiización. sólo cuando ya no es posible el cumplimiento. la obligación se desarrolla durante dos momentos vitales y sucesivos. en cambio. 2) El acreedor. durante el cual las facultades que el acreedor conservaba en potencia se transforman en verdaderas armas de agresión patrimonial Para Pacchioni. llamada "de responsabilidad". vol. es decir. se cierra la "relación de deuda" y con ello se extingue la obligación. Si la prestación se verifica.60 ERNESTO C. es decir. se inicia el período de responsabilidad.

y que es imposible que pueda haber un deudor sin responsabilidad o una persona responsable sin que haya asumido antes la condición de deudor. D. ps. n» 62. La teoría genercde delle obbligazioni. 44 y ss.. Código Civil anotado. se ensayó una nueva explicación de su naturaleza. 2) descubrir "deuda" sin "responsabilidad" en el heredero beneficiario: se piensa. con ella se obtiene una visióni)arci£ú del fenómeno. sin concurrencia de "deuda": esto sucedería con el fiador o con aquel que asume una cláusula penal por deuda ajena. vol. su responsabilidad está limitada por el valor de los bienes heredados. Manual de derecho civil. . 1. 11. p. un mero valor didáctico. Derecho de obligaciones. pero es ineñcaz para resolver las cuestiones prácticas que plantea el derecho de obligaciones (J. en las cuales se cree ver un "puro débito" sin "responsabilidad". pues además de tratarse de una distinción inútil ' 7 . vol.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 61 Con esta docüina. Así. procvu-ando integrar ambos elementos en un solo concepto. I. entre o&os.. t III. que marcó un hito importanteen la evolución científica. ya que cuando no se obligan como "deudores principales" sino en forma accesoria y subsidiaria. Espín Cánovas. Entre los partidarios de la teorfe "integradora" se destacMJ. Se afirma que la obligación es siempre deuda y responsabilidad al mismo tiempo. Puig Brutau. apenas. pues facilita una mejor exposición de la materia. se le reconoce. si bien queda obligado por la totalidad de la deuda recibida. 47). 3) hallar ciertos supuestos en los cuales sólo h a M a "responsabilidad". se ha pretendido dar explicación a una serie de fenómenos jurídicos sobre cuya naturaleza se polemizaba. ps. L. A. p. t III. ps. Si Los autores suelen señalar las "ventajas prácticas" que se obtiene mediante la aplicación de la teoría germana (E. 22 y ss. que cuando el heredero del deudor acepta la herencia con beneficio de inventario. puesto que se trataría de verdaderas obligaciones <deuda). * ^ Los críticos de la teorfa del débito y la responsabilidad han llegado a sostener que la importancia práctica de la distinción en el derecho moderno es bastante reducida. Busso. 495 y 496. Hernández Gil. 17). tienen "responsabilidad" sin ser "deudores" § 33. Barassi. glosa a los arts. en efecto. se ha sostenido que la distinción entee "deuda" y "responsabilidad" hizo posible: 1) revelar la índole de las obligaciones naturales. 70 y ss.1. aunque el acreedor carezca de acción para exigir el cumplimiento (sin responsabilidad). Fundamentos de derecho civil. Se dijo que es inexacto disociar la obligación en dos conceptos diferentes —"deuda" y "responsabilidad"—. LA TCORÍA INTEGRADORA DEL DÉBITO Y DE LA RESPONSABILIDAD Partiendo de la base de que no es posible escindir la obligación en dos relaciones autónomas pero admitiendo los aciertos de la teoría del débito y la responsabilidad.

¿qué ocurre si el deudor iru:umple? Se producen consecuencias que ya no derivan de la obligación. también puede dar lugar a la ejecuciónforzada. Zannóni. La obUgación. pues ¿cómo negar que con la ejecución forzada se está cumpliendo la misma obligación? E. Y esta conclusión resultaría indefendible. Pero.62 ERNESTO C. Un análisis crítico de la concepción que ye en la o!?UgíK.fuera de la obligación. la respuesta debería ser negativa. como de aquella otra que la reduce a una pura situación de "responsabilidad patrimonial" (tesis objetiva). demostraría la ineficacia de ambas para describir la totalidad del fenómeno y. Hernández Gil. la necesidad de elaborar una teoría que reúna "la deuda" y "la responsabilidad" en un solo concepto. pues no deriva de ella. Derecho de obligaciones. sino de la situación de incumplimiento. " Me atengo aia exposición de A. . 57. nos. Esto quedaría demostrado con el siguiente análisis ": a) La obligación como deber Nadie duda —se dice— de que la obligación le impone al deu. por medio de la cual el acreedor recibirá el objeto específicamente debido. pues la ejecución forzada supone —^por hipótesis— el incumplimiento del deudor.dor el deber jurídico de observar determinada conducta (prestación) en interés del acreedor. La responsabilidad se sitúa. ¿integra o no el concepto de obligación? Si la obligación se agotara en el mero deber de cumplir voluntariamente. 70 y ss. que se presenta como fuente de una nueva obligación: la de indemnizar al acreedor.ión una relación de "puro débito" (tesis subjetiva). La obligación —en síntesis— es un deber que se extingue con el cumplimiento voluntario. 19 y 20. Entonces surge el interrogante: la ejecución forzada. Para comprobar el error en que se incurriría sería suficiente tener en cuenta que él incumplimiento no necesariamente desemboca en la indemnización. ps. A está conclusión se arribaría con la tesis que afirma que la obligación es un "puro débito". Sino del incumplimiento. Se trata de una concepción ética que mira exclusivamente la posición jurídica del deudor. WAYAR alguien debe —se sintetiza con é n f a s i s — es porque es responsable. p.. al propio tieinpo.y viceversa: es responsable porque debe. y que se basa en la posibilidad que a éste le asiste de cumplir voluntariamente la prestación.

por lo mismo. con lo cual la obligación se extingue y el deudor queda liberado. "incumplimiento" y "responsabilidad" no son equivalentes. Este proceso se desarrolla normalmente cuando el deudor despliega la conducta esperada y satisface al acreedor. Derecho de obligaciones. LA responsabilidad.'^in deber no hay obligación. Sólo así se obtendrá una visión mtegra y completa del fenómeno jurídico llamado "obligación". RESPONSABIUDAD. Las palabras "obligación". refieja la total sanción que incorpora el ordenamiento jurídico al deber asumido. es imperativo precisar el lenguaje que se ha de utilizar. subestimando la importancia del deber. se afirma que tanto el "deber" como la "responsabilidad" deben estar en el concepto de obligación. Pero de ahí a sostener qué la obligación eis exclusivamente responsabilidad. INCUMPLIMIENTO. c) La obligación como deber y como responsabilidad Como conclusión lógica de las premisas precedentes. A. a) Obligación La obligación es una relación entre personas: el deudor tiene el deber jurídico de desarrollar una prestación. Hernández Gil. el acreedor tiene el derecho de que su interés sea satisfecho mediante esa misma prestación.NATURALEZA DE LA OBLIGÁaÓN 63 b) La obügación como responsabilidad Tampoco se puede dudar de que el deudores responsable f reate al acreedor si llega a incumplir su deber. DIFERENTES FASES DE UN MISMO PROCESO Ante todo. n° 20. El deber es el fundamento de todas las consecuencias jurídicas en que se traduce la obligación. a su hora. media un camino que conduce al mismo error que se le reiM-ocha a la tesis anterior: parcializa la visión del fenómeno obligatorio. . OBLIGACIÓN. El hecho de que la obligación sea—se dice 2 0 — esencialmente deber no significa que lo sea única y exclusivíunente. § 3 4 . sin necesidad de que el proceso pase a una segunda fase. la exposición sumaria del significado que cabe asignarle a cada una de ellas servirá para dar a conocer nuestro pensanúento sobre la cuestión de que trata este capítulo. 73. p.

2) la extinción del vínculo. se extingue o se transforma. En suma. La obligación se desarrolla con normalidad cuando el deudor realiza la prestación espontáneamente. con la ejecución forzada se agota el concepto de obligación. Por tanto. y si la obtención de éste es materialmente posible. la obligación se cumplió por la fuerza. a pesar de que el deudor se apartó del comportamiento debido. esto produce: 1) la satisfacción del acreedor. Pero. entonces. 73. la obligación no se agotó. La ejecución forzada supone. con la intervención del juez. venciendo la resistencia del deudor. el deudor tiene el deber jurídico de realizar una prestación mediante la cual debe proporcionarle al acreedor el bien que le es debido. Tal responsabilidad se traduce aquí en el deber de soportar la ejecución forzada. por hipótesis. expresión ésta que reservo para otra situación. obtuvo el bien que se le debía. en este caso. Si la respuesta —en cualquier caso— es negativa. a pesar de la inconducta del deudor. aunque forzada. a pesar del deudor. el acreedor podrá obtener lo que se le debía. el deudor queda liberado porque aquélla extingue la obligación. de la obUgación. I) Obligación y ejecución forzada. en la cual. en su caso. Hernández Gil. y 3) la liberación del deudor. Si la respuesta —en los dos casos— es afirmativa. ¿qué ocurre cuando el deudor no realiza la prestación? En este caso será necesario indagar si e^ acreedor mantiene su interés en el objeto. que el cuny>limientoes todavía posible. Los partidarios de la teoría integradora aciertan cuando afirman que la ejecución forzada se explica en razón de la responsabilidad que le cabe al deudor 2 1 . la obligación se agota. se abre la etapa llamada "de ejecución/orzada ". se abre laet?ipa llamada de ejecución forzada. Pero. lo cual dependerá de otras circunstancias. el acreedor podrá obtener el bien debido. Consumada la ejecución forzada.64 ERNESTO C. cierra su ciclo vital. mediante la cual. esto es. . simplemente. pues. cog la intervención del juez. ni se transformó. — En toda obligación. hay inejecución cuando el deudor se niega a prestar la cooperación debida. el acreedor puede todavía recibir aquello que específicamente se le debía. no obstante lo cual es todavía posible la ejecución. En caso afirmativo. n' 20. En este segundo caso. voluntario o forzado. con el cumplimiento voluntario o. y no incumplimiento. WAYAR Ninguna teoría se atrevería a negar que ésta es una auténtica y pura "obligación". Precisamente por eso prefiero llamar a la inconducta del deudor inejecución. ¿qué sucede si el deudor deja de adoptar la conducta debida? Será necesario averiguar si. ^' A. ya que —por hipótesis— el acreedor queda satisfecho y el deudor liberado. Es que el cumplimiento. Derecho de obUgaciones. p.

sinoqueel bien debido fue obtenido por otros medios. debe entenderse que lo incumplido es el comportamiento específicamente debido. pero si se omite ese "comportamiento" \ii prestación se traduce en tolerar (deber de tolerar ya enunciado por Camelutti) que el acreedor proceda a la ejecución forzada. Basta esta sola comprobación —que el incumplimiento puede o no generar responsabilidad. — Advirtamos que cuando hay ejecución forzada la satisfacción del crédito no es ya obra del deudor. ha ganado autonomía científica. Por ello. Esto nos permite stfirmar que el derecho del acreedor no se dirige exclusivamente a la prestación (obrar del deudor). que extingue el vínculo sin responsabilidad para aquél. contribuyendo a precisar los límites del concepto de ^" Como ha quedado expuesto ( j M p r a § 15. voluntario o forzado. se está ante una situación de incumplimiento que se caracteriza por el hecho de que el acreedor deberá resignarse a recibir una indenmización pecuniaria en sustitución del objeto que se le debía.fl>er'deberdc prestación" comprende. también puede ocurrir que el incumplimiento libere al deudor. pues —^por hipótesis— el acreedor ha sido satisfecho. Se extingue el deber de prestación y nace el deber de reparar. 888). pues pesa sobre él el deber de reparar el daño causado.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 65 II) El derecho del acreedor se dirige al bien debido. Esto sucede cuando tal ilícito (el incumplimiento) no es imputable al deudor. sino más bien al resultado de esa prestación (bien debido). según sea imputable o inimputable al deudor— para advertir la inconveniencia de considerarlo como un aspecto secundario de la relación de obligación. Ha sido la doctrina del débito y la responsabilidad la que ha permitido alumbrar la teorfa del incumplimiento obligacionái. construida con criterios y principios propios. cuando en el texto se afirma que el deudor incumple la prestación. el comportamiento específico previsto para satisfacer al acreedor. Empero. sino en el hecho ilícito del incumplimiento. b) Incumplimiento Dije que el cumplimiento. quien —^por hipótesis— no observó el comportamiento que debía. al cual no puede obtenérselo ni siquiera por ejecución forzada. En tal caso. cuyo origen no reside en la obligación. Sólo así se explica por qué cuando hay ejecución forzada se obtiene el resultado aunque el deudor no cumpla la prestación 2 2 . en sentido estricto. provoca la extinción del vínculo y la liberación del deudor. Distinta es la situación que se presenta cuando el deudor no presta la cooperación debida y con ello hace desaparecer toda posibilidad de cumplimiento. presentándose como una forma de "imposibilidad de pago" (art. La obligación se extingue pero codeudor no queda liberado. la cual. .

la obligación comprende el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada.66 ERNESTO C. Esta afirmación no es verdadera: no se responde por la sola y única razón de haber asumido un deber. en Estudios de derecho procesal. vol. vol. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. traducción de L. la responsabilidad la contrae. p. Puig Peña. Es una facultad que aparece como consecuencia del derecho de obligación. E. como trataré de demostrarlo en su oportunidad. Introducción al derecho civil. F. I. Tratado de derecho civil español. por ejemplo. I. II. Sin embargo. para dejar paso. lo que genera responsabilidad patrimonial. § 195. simplemente. 420. o sea. Parece indudable que no es el "deber de cumplir". ya que es una de sus especies generadoras de responsabilidad civil. Oertmann. pero que no constituye su contenido propio. p. vol. sino porque se ha incumplido ese deber. Cfr. comprensivas tanto de la ejecución forzada como de la indemnización compensatoria de daños y perjuicios. p. 197. Betti. 11. su reflejo o consecuencia" (M. a la "acción" o "pretensión" reguladas por el derecho procesal. p. WAYAR "obligación". Los partidarios de la teoría integradora sostienen. III-2. sino la deuda btcumplida. para dejar luego su lugar a la responsabilidad civil por incumplimiento ^. p. 135. p. no porque ha incumplido. . ^ La concepción tradicional considera que el incumplimiento culpable es un aspecto parcial de la teoría que estudia los efectos de las obligaciones. "Parte general". 372. Por ello se ha dicho: "El incumplimiento es la condictio iuris necesaria para que pueda actuar semejante facultad de ataque o agresión patrimonial con ayuda de los tribunales. el incumplimiento debe ser estudiado dentro del marco que ofrece la teoría de "los hechos ilícitos". § 88. vol. considerado como una infracción culpable al derecho de crédito. A partir de las conclusiones que se extrae de esta teoría. pues hace depender de él las más graves consecuencias para ei deudor. CorKepto del derecho de crédito. y ésta se traduce en la agresión contra los bienes del deudor. Teoría general de las obligaciones. Camelutti. La teon'a "integradora" sostiene esta misma idea. que la responsabilidad no es uha fase de la obligación en la cual se penetra sólo mediante el incumplimiento. sino que el fenómeno es inverso: el deudor responde del cumplimiento. luego de que éste se produce. 11. p. en Estudios de derecho privado. El incumplimiento. § 62. Este contenido se agota con el débito. Enneccerus y Nipperdey. la responsabilidad patrimonial es. Von Tuhr. Ver. Pero no sólo eso: otra prueba de que aquella afirmación no ^ Esta idea inspiró toda una doctrina: aquella que preconiza que la "obligación" es un concepto del derecho sustancial o de fondo que se agota con el incumplimiento imputable. A. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede reclamar coactivamente la satisfacción de su interés. "Obligaciones". vol. c) Responsabilidad El incumplimiento marca el momento de transición entre "la obligación" y "la responsabilidad" del deudor. Tratado de derecho civil. P. I. J. Teoría general del dereclto civil alemán. 169). Sancho Seral. constituye un acto ilícito generador de responsabilidad 2*. sino porque ha asumido el deber de cumplir 2J. al contrario. Roca Sastre. 324. 225.

J. En definitiva. sin embargo. ya se trate del "deber de prestación". carece de toda utilidad práctica para resolver los problemas que cotidianamente plantea la vida social. una nueva obligación. p. pero en uno u otro caso la infracción —hecho ilícito— genera una obligación nueva 26. cuyo estudio debe ser abordado en el marco de la teoría general de la responsabilidad dvil (cfr. reconoce iguales príndpios jurídicos—. p. ^ Cfr.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 67 es verdadera la brinda el hecho de que el deber puede ser violado y. como ocurre cuando el incumplimiento no es imputable a él. » ^* Sí se admite que el concepto de "responsabilidad civil" es único —pues. y que no se justifica continuar la búsqueda. Tratado de la mora. propia de los juristas dogmáticos. . por mediáú.). como quedó dicho. inspirada en la concepción sociológica del derecho. distinguir conceptualmente "la obligación". ps. E Zannoni. ya del "deber de no dañar". § 21. Santos Briz. § 4. así también el incumplimiento de la obligadón crea una nueva obligadón entre los mismos sujetos (cfr. Toda responsabilidad tiene su génesis en la violación de un deber jurídico. 60 y ss. Derecho de daños. pero que difiere de aquél porque en este último no se viola ninguna "obligación" preexistente. El daño en la responsabitidad civil. "el incumplimiento" y "la responsabilidad" permitirá apreciar con mayor rigor y exactitud cuál es la disciplina jurídica que el derecho positivo le asigna a estas figuras. pues semejante tarea. se debe reconocer también la siguiente conclusión: así como la responsabilidad por un acto ilícito (o aquiliana) crea un vínculo jurídico obligatorio —que antes no existía— entre la víctima y el dañador. entiende que ninguna teoría puede considerarse triunfadora. rV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA § 3 5 . como se verá más adelante. el hecho generador de la responsabilidad es el incumplimiento imputable. En la órbita llamada "contractual".caso fortuito u otra causal de eximición. 72. Se piensa que el concepto "puro" de obligación aún no ha sido hallado. cierta doctrina. LA OBUGACIÓN COMO "PROCESO" DE LA VIDA SOCIAL Luego de examinar las principales manifestaciones del pensamiento jurídico que procuraron desentrañar la naturaleza de la obligación. 21). en tanto que en la órbita "extracontractual" la responsabilidad nace de la infracción a un deber jurídico. no haber responsabilidad para el deudor. que también puede ser considerado un "incumplimiento" si se toma esta expresión en su significación más amplia 2 7 . Wayar. ya derive de una infracción contractual o de hechos ilídtos. El incumplimiento genera.

XXVII. un nuevo proceso obligatorio.eomprador paga el precio y e í v e n d e d o r entrega la cosa.es decir. c o m o proceso antitético. Está desde un principio encaminado a aleanzu* un ñn determinado y a extinguirse con la obtención de ese ñ n . Por su grado de organización y por la especial función q u e c u m p l e —facilitar el intercambio de bienes y de servicios por medio de la cooperación ajenap—.68 IRNiSTOC. l. WAYAR EstA doctrina abandonó el conceptualitRw dogmático — e l cielo de los conceptos Jurídicos de que habló Ihering-— y ha iniciado nuevas investigaciones. Los sostenedores de estas ideas piensan qite la obligación t i m e cierta naturaleza orgánica. eitn l. indefinidamente. 30. ei el Initrumento que po«lbiUta la compengaeldn de loi dafloi eauíadoi a una penona en lui bienei moraleí o materialeí. que se localiza en un lugar y en un momento histórico determinados. en eite eaio. " K. en cuanto acontecer humano concreto y real. ^* Ver b que expuH en Trstede ét la mera. L Díoi-Pleizo. en procura de descubrir qué es la obligación como "fenórmino s o c i a r . 43. se presenta c o m o Institucio- nalizado e imprescindible. cuando el. Si bien la obligación es un proceso transitorio.Urení. p. El contenías (l« le rekelón obligalBrla.t. a cada uno que se e x t i n p e le sucede otro. p. y que está llamado a cumplir una especial función económica y social. con consecuencias Jurídicas distintas del primero. una obligación extinguida genera. En el pensamiento de Larenz. no al l o g r o d e u n o o n c é p to abstracto. eumple una (ünelón de prantfa y proteeeidn de los dereehoi de eada pergeña. Uyrenz la concibe c o m o un "proceso" en sentido hegeliano. E s t o s i n v e s t i g u i o n e s están encaminadas. vol. porque la vida social es un continuo e incesante devenir. como un devenir histórico que atraviesa distintas fases. inspirado en la diidéctica de Hegel. l. . "vive" y "muere" ». Así. sino a aprehender este fenónwno social en cuanto tal. nace. en Estudios áe átrtche pH' v«</9. 121 Deide una peripeetlva soeiológlea.5««eterf«oWí|flcten«#. Twrfa gtntral dt las oM' geeiones y emtrates. Al contrario. Según dice Diez-Picazo 3«. Ctt.p. influido directamente por las condiciones económicas del medio social al que pertenece. 11. es como un pedazo o un tejido de la vida social que se presenta perfectamente organizado. M. Se trata de un proceso transitorio. vive y muere. p. Oerefa Amigo. lirve para regular la fbneidn bteiea en toda seeiedad: el intercambio de bienei y lervicioi entre lai pertanai que ta integran. conforme a ciertos principios jurídicos. la extinción de la obligación no hace desapureeer el fenómeno del mundo Jurídico. pero él ha dado nacimiento a un nuevo propietario ^. le ha lenaladp que el derecho de obligaeloneg cumple doi fUneioneg báileai: a) Fer un lado. el contrato de compraventa se extingue por cumplimiento. porque es un fenónneno humano que "nace". 3* parte. es decir. b) Por otro lado.

"De la ejecución en case de confesión o condena"). El derecho del acreedor estaba dotado de miactío -~manu« inlecto— que le permitía disponer del cueipo del "obligado".EVOLUCIÓN HISTÓRICA 69 EVCLUaÓN HISTÓRICA § 36. sino que más bien su propia persona constituía el objeto del derecho del acreedor. Durante la primeraópoca.) y la compilación de Justiniano (S28-53S d. La sujeción corporal era el elemento preponderante en estas primitivas relaciones jurídicas. el cual podía disponer de ella c o m o si 86 tratara de un esclavo. a lo sumo. pues así estaba autorizado en las Doce Tablas (tabla lü. podían partir el cuerpo del obligatus en tantas p ^ e s cuantos füerui ellos.el deber de cumplir. Es más: si los acreedores eran wtáot. que se extendió hasta la sanción de la Lex Poetelia Papiria (326 a. no se conocía "la obligación" iobllgatio) c o m o concepto abstracto. de C ) . no se conoció ningún caso de ejercicio efectivo de semejante potestad. para e o m p r o b u . el obligatus e r a reducido a servidumbre o explotado como esclavo. L o s sostenedores de la teoría del débito {Schuld) y la responsi^ilidad (Haftung). LA OiUQACIÓN A TRAVÉS DEL TIEMPO Es importante presentar una síntesis 4e las d i f n s n t e s fases histéricas por las cuales atravesó la obligación. a) Derecho romano El fenómeno jurídico que l o i romanos Uamu-on obligatio sufrió una profunda metamoifoiis durante el período que media entre las Doce Tablas (450 a. pues lo único que interesaba era la responsabilidad del obligado. tal era el grado de sujeción o s o n ^ t i m i e n t o que el obligatus no representaba el rol de sujeto pasivo al cual le incumbía. afirman que en esta etapa del derecho romano se asumía un deber sin responsabilidad. L e s romanistas están de acuerdo en que si bien este derecho de los acreedores estaba consagrado en las tablas.c ó m o evolucionó desde el primitivo derecho romano hasta nuestros días. Bien se puede decir que en esta etapa el deber no tenía importancia. De aere confeso rebusque iurí iudieed. de C ) . Es posible caracterisar tres etapas: I) Épocaprimitiva. de C. pero sí había personas "obligadas" iobligatus). . en virtud de investigaciones históricas debidas principalmente a Oierke. El obligatus era aquella persona que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del acreedor. o se era responsable sin asumir la condición de deudor.

era responsable sin ser deudor. P. 16. basado en el principio mosaico "Amarás a tu prójimo como a ti mismo". L. p. Tal es la importancia de la Lex Poetelia. en efecto. Estudio de las obUgaciones en nuestro derecho civil. 1 1 . la tolerancia. de C. Instituciones de derecho romano. El sometimiento personal que ella implicaba lo sufrían. Mas yo os digo: no resistáis 3' Cfr. con particular rigor. p.. Kaser. este último quedaba re. Cfr. M. . 9» ed.) se inició el proceso dé espiritualización de la obligatio. E. amparada por el orden jurídico. mediante los glosadores y posglosadores. — Con la Lex Poetelia Papiria de nexum (326 a.70 ERNESTO C. Con Justiniano arribó a su punto culminante la noción romana de la obligación: el deudor se transformó en sujeto de una relación humana. ni) La compilaciórrde Justiniano. la dulzura... noción que se trasladó. en mérito de la cual el derecho del acreedor se desvió desde la persona del deudor hacia sus bienes. b) El cristianismo Con el cristianismo se introdujo una concepción histórica y trascendente del ser humano. 376. Bonfante. fueron ellos quienes iniciaron una serie de luchas sociales y políticas que dieron como fruto la sanción de aquella ley. es decir. 2'ed. Les institutions juridiques des romains. Allí comenzó la evolución patrimonialista que concluiría con la abolición de toda represión "personal" —^incluida la supresión de la prisión por deudas— contra los deudores. vino a plantear un nuevo género de vida. — En el Corpus Iurisjie Justiniano se describe la obligatio como un iuris vinculum. es decir. M. Se ha dicho que los principios jurídicos romanos sobre la obligación se mantienen inmutables: porejemplo. 5* ed. a la inversa. ducido a obligatus. los plebeyos deudores. 147 y ss. Cuq. inspirado en el amor. que no aparece reflejada en las legislaciones. al Código Napoleón y a las legislaciones que lo siguieron 33. le era permitido a un pater familias asumir la condición de deudor y entregar a uno de los suyos en garantía. que se ha dicho que en ella reside la génesis de la obligación moderna 32. L I. Rezzónico. Dereclto romano privado. ps. p. 103. apartándose así de la ancestral dureza de las reglas del tallón: "Oísteis que fue dicho a los antiguos: ojo por ojo y diente por diente. § 117. Jesús. WAYAR Así. por ejemplo. El pater. como un vínculo de derecho. era un deudor sin responsabilidad II) La "Lex Poetelia Papiria ". Proclamó un nuevo código de conducta..

acreedores y deudores. déjale también la capa" (A/atóo. La nueva fase del derecho civil en sus relaciones económicas y sociales. a inaugurar una nueva era en las legislaciones del mundo— concibió y reguló una "obligación" que respondía a las condiciones impuestas por el nuevo orden social y económico. que pronto generó un orden social también injusto 35. Y al que quisiere ponerte a pleito y tomarte tu ropa. Transmite una ética para los pobres y sólo para ellos. entonces. 245 y ss. fuertes y débiles. vuélvele también la otra. Cfr. en tanto individuo. Empero. Se puede decir que el cristianismo contribuyó a espiritualizar la obligación. Historia del pensamiento social. Los postulados de "libertad". La codificación napoleónica —que vino a la zaga de la Revolución. E. dio lugar a pensar más en el deudor como persona que como simple titular de un patrimonio. porque si bien la caridad bíblica que ordena perdonar a los deudores no llegó a los códigos civiles. mientras no nazcan "hombres nuevos" seguirá habiendo pobres y ricos. c) La Revolución Francesa y el Código Napoleón ^ La Revolución Francesa vino a inaugurar un nuevo mundo. acaudalados y menesterosos. en el cual el hombre. económica. S.20-24). "igualdad" y "firatemidad". Si se predica que el paso del hombre por la tierra es transitorio. antes a cualquiera que te hiriere en tu mejilla diestra. 5. sino que va mucho más allá: llega hasta la propia glorificación del mendigo. social y jurídica. Tal concepción se reflejó. Se trata de una moral revolucionaria orientada a la creación de un nuevo tipo de ser humano. pregonar que lo espiritual debe prevalecer sobre lo patrimonial. hacerse pobres. lógico es. que entrar un rico en el reino de los cielos" {Mateo. Giner. pasó a ocupar el centro de la escena política. precisamente. Se ha dicho que el mensaje de Jesús era revolucionario 3* porque no pregona la simple caridad del poderoso para con el débil. sirvieron para trastrocar el injusto orden social que imperaba en la Edad Media. 19.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 71 al mal. pero también lanzaron a los hombres a la conquista de riquezas y a la apropiación de los medios de producción de bienes. en las normas que consagraron el dogma de la autonomía de la voluntad. ps. porque "más liviano trabajo es pasar un camello por el ojo de una aguja. Cimbali. pues lo único que les permite a los ricos es. p. según el Cfr. por ejemplo. pues tiene un fin trascendente que minimiza su existencia material. . 110. del perseguido y del culpable. que inspiraron el movimiento revolucionario. 38-40). Así nació el capitalismo. n° 211.

Elementos fonnativos del actual derecho de obligaciones. toda clase de pactos y convenios. hago mías las palabras de Salas: "No hemos podido excluir un juicio de valor sobre las transformaciones que ha sufrido la teorfa de las obligaciones. igualmente libre.diciendo que el derecho romano aporta su técnica. La obligación. en virtud del cual tantas víctimas del maquinismo debieron soportar estoicamente el sufrimiento. de la cual no será posible prescindir. El principio "No hay responsabilidad sin culpa" ha quedado reducido a cierto número de hipótesis. ^ A. La autonomía de la voluntad no se concibe ahora sin el principio de la buena fe. la regla moral. para recoger y regular la nueva realidad social. Salas. cumple una función social. la idea social" Creo pertinente añadir que uno de los desafíos que deberá afrontar el derecho de las obligaciones en este primer tramo del nuevo milenio. que puede concertar coii otro. social y político. E. el siglo en que vivimos. el derecho de crédito no podrá ser usado con fines desviados. . O en aquellas otras que sentaron el principio "No hay responsabilidad sin culpa". A manera de síntesis de la evolución histórica. Todo esto tenía que cambiar. Ya no se tolera el ejercicio abusivo ó antifuncional de los derechos subjetivos. 74 (edición postuma). WAYAR cual el hombre es un ser enteramente Ubre. seguramente será el de acentuar la protección de lá "parte débil" frente a los peligros que trae consigo la globalización. pero creemos que podemos resumir objetivamente los elementos que la integran en la actuali^d —^por supuesto que con la dosis de exageración necesaria en toda simplificación—. en suma. los cuales —precisamente por la libertad de sus creadores— deben ser respetados hasta sus últimas consecuencias. publicado en Obligaciones.72 ERNESTO C. p. comenzó a gestarse una profunda transformación en el modo de concebir la obligación. d) La función social de la obligación Al conjuro de las nuevas circunstancias y condiciones de orden económico. por aquello de que a la máquina no se le puede endilgar culpas. contratos y otros ensayos. cuya vigencia permite reprimir cualquier exceso que se pretenda cometer con el pretexto de respetar la "autonomía normativa". si con ella unaJas partes puede peijudicar a la otra. que dejó atrás los conceptos napoleónicos. el canónico. ante el avance de la "responsabilidad sin culpa".

2) este último fue el producto intelectual de los comerciantes de la Edad Media. por las razones que daremos en los párrafos que siguen. Faifén). Ripert. traducción de M. Buenos Aires. de Malafosse. quienes —agrupados en corporaciones— lo elaboraron para reglamentar sus actividades económicas. ante la insuficiencia del derecho vigente en la época 37. Tecnos. . Sin embargo. de la existencia de un derecho mercantil. Derecho romano y francés histórico. y sin que importe que se trate de actos —en sustancia— idénticos. RAZONES QUE JUSTIFICAN LA UNIFICACIÓN La unificación de nuestra legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos es conveniente y necesaria. Bosch. Tea. según que les quepa o no el rótulo de "actos de comercio". y que si no Se lo consideró como rama autónoma fue por el poco interés que le prestaron los juristas. G. Ariel. p. 104. Barcelona. Derecho comercia/.. Para fundar el aserto se invocan los siguientes argumentos: a) Breve referencia histórica La historia del derecho privado contiene dos premisas que constituyen el punto de partida obligado para examinar el problema de la unificación: 1) el derecho romano no conoció la división en derecho civil y derecho comercial.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. en Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Carrigues. n» 18. p. 6. traducción de F.gr. J.11. 1972. § 36 bis.1.. de SOtá Cañizares). Madrid. Notas sobre el origen histórico del dereclw mercantil. los autores opinan que en el derecho romano no se puede hablar . Bercovitz RodríguezCano. las obligaciones y los contratos están sujetos a una doble legislación. 110. Iglesias. 73 C) LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS _ En nuestro derecho. En efecto: se hallan regidos porel Código de Comercio o por el Código Civil. cita 13). no aparece corroborada por pruebas suficientes la existencia de un conjunto de reglas "mercKitiles" que haya conformado un "sistema". De tales premisas es posible concluir lo siguiente: Sin discrepancias. p. Se ha sostenido que en Roma sí había un derecho mercantil. Ourliac y J. ¿Se justifica mantener esta dualidad legislativa? No. generalmente aristócratas orgullosos de la superioridad del ius civile. entendido en el sentido de rama especial del orde> namiento jurídico (v. que miraban con desdén las reglas que el ius gentium incorporaba M sistema jurídico romano (P. L1.1. Derecho romano. p. ni menos aun que tal sistema haya sido ignorado deliberadamente por los juristas (A. 1954. Barcelona. 16. 1971. 1960.

A/onuai</elíeredio mercanlil. El derecho romano conoció otras divisiones. y si el ejercicio del comercio hubiese sido libre. las que determinaron el nacimiento del derecho comercial. de J. La caída del Imperio Romano y el caos jurídico y social que sobrevino dieron motivo a los comerciantes para elaborar un derecho "propio" J'. Derecho mercantil. en aquellos tiempos tan fecundos en formas jurídicas nuevas. No ocurrió lo propio con el derecho mercantil. nos. 1904. Uleha. publicado junto a otros trabajos en Hacia un nuevo derechomercaniil. Ehirante cl desairollo histórico posterior. Buenos Aires. Ediar. ps. como aconteció en Roma. La España Moderna.gr. Hubiese sido suficiente la renovación de las instituciones propias del Serecho civil y la incorporación. se presentaban como dislinlos y contrapuestos. y Paris. Huvelin. porque éstas eran rápidamente incorporadas al derecho común (cfr. Madrid. Madrid. T. Buenos Aires. en el período clásico. 1940. en el sentido de que la formación de sus normas no se debió al capricho o a la preocupación dogmática del legislador. sino que respondió a exigencias ineludibles de la realidad "W. derivadas de acontecimientos históricos transitorios. verP. y se consolidó el ius civile como derecho común.y el derecho comercial quizá no hubiera constituido nunca un campo autónomo en el derecho privado {Derecho mercaniil. 213. del olro.7ecnos. Imroducción al dereclto comercial. 1947. así. sin detenerse ante escollos teóricos o abstractos ^s. BroseíaPont. M. La crisis de! derecha mercanlil contemporáneo. en el marco de éstas. de las nuevas instituciones que surgían como una imposición de la actividad económica. el poderoso cuerpo mercantii hubiera contribuido. asimismo. traducción deS. p. propiedad quirilaria y propiedad bonitaria. traducción de F. L. II) Fueron razones circunstanciales. 24. Tecnos. al generalizarse los principios desapareció la distinción. para mantener unificado el derecho privado.a renovar con suinfluenciaelderechocivü. WAYAR I) Si el mundo romano —--abstracción hecha de sus formas económicas— no fraccionó su derecho privado fue porque la división no era necesaria. aun concurriendo a regular la misma maleriay dando lugar. 1971. . Madrid. L'hisioiredu droit commercial.. 4 y 6. p. hereditas y bonorum possessio. el ius civüe. la íntima vinculación entre el É Scíireesto. etc. traducción de FrarKÍsco Blanco Consians). a pesar de que hubo normas peculiares de! comercio que provenían.74 ERNESTO C. a dos series de conceptos paralelos: v. III) Ei derecho mercantil constituye una categoría histórica. Mossa. Ascarelli.ene! mismo sentido. Pero no fue así. Garrigues. en el sentido consignado en el temo (J. p. 2. SentísMelendo. 1972. Pero. I y 3. se comprende que pudo seguir rigiéndola por más tiempo. Si se tiene presente que durante más de un milenio el derecho romano rigió la vida del comercio. ^ Se puede decir que es predominante la opinión según la cual el derecho mercantil constituye una categoría histórica. de un lado. ^' Para explicarlo con palabras de Vivante: "Si los comerciantes no hubiesen formado una clase distinta de ciudadanos. Tena). por eso. de! ius geniium. p. y el ius honorarium. pues de lo contrario el pragmatismo de sus juristas y la dinámica de sus instituciones hubieran impulsado la separación. p. LibrairieLéopoldCerf. 73. 40). incesantemente.

y el derecho mercantil quedaba así—autom^camente— reducido a un conjunto de reglas aplicables exclusivamente a determinada clase social (A. son ejercidos por toda clase de personas.. obra de las corporaciones de mercaderes. En la Edad Media. Influyó sobre el desarrollo délas asociaciones de mercaderes. el derecho mercantil desarrolló su legislac'ión con notable intensidad.. Karl Heinsheimer comienza su obra afirmando que "el derecho mercantil eS|et derecho privado especial de los comerciantes" (Derecho mercantil. el empresario o la actividad empresarial? Si se demuestra que aquella parte del Código es obsoleta o anacrónica. como los referidos a la "empresa" y al "empresario" *í. Pero. ¿tienen cabida en él la empresa. Barcelona. 13-14). su jurisdicción sólo podía alcanzar a los miembros de la corporación.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLíCACIONES. según normas escritas. Vicente y Gella). I. eran merecedores de una legislación diferente de la que se aplicaba a quienes no lo eran. Esto explica por qué se lo deñnió como "el derecho especial de los comer-cíantes" definición que daba por sentado que éstos. 1980. estará justificada su derogación. 1934. ps. no sólo porque los actosde comercio y. por su sola condición. por otro lado. sino porque el concepto de "comerciante" ha sido desbordado por otros. Pl'b'Y^yr'"™^ del Real Colegio de España. Bolonia. Y si se reclama la reelaboración del derecho mercantil. y pronto tuvieran éstos sus propios jueces encargados de resolver. Labor. tan propia de la ideología medieval. A ello scdebe ajíadirque la organización de castas. muchos de sus preceptos nacieron al azar. La vigencia del estatuto mercantil estuvo justificada en épocas en que el comercio era ejercido en forma exclusiva por los comerciantes pertenecientes a las corporaciones. traducción de A. Dereclio privado I Un ensayo para la enseñan^). Sin perjuicio de lo que expondré más adelante sobre este tema. la aprobación de un Código único no sólo no será obstáculo para tal emprendimiento. como producto de la concuirencia de gentes venidas de comarcas bien distantes y diversas. En Alemania subsiste el concepto subjetivo de derecho mercantil. sino que puede constituir el punto de partida.' 1933. ps. Vicente y Gella. más tarde. Estas circunstancias explican por qué se concibe este conjunto de normas como "el derecho propio de los comerciantes". Barcelona.. con arreglo a los usos y. por esto mismo. Ese desarrollo fue. ¿se adecúa a la realidad económica de nuestro tiempo?. en general la actividad económica. las diferencias entre aquéllos. por ello. Pues bien: nuestro Código de Comercio. . Labor. pero. 488 y ss. pero hoy tales estatutos resultan anacrónicos. evoluciona y se transforma esta rama del derecho. 75 derecho comercial y los factores económicos y sociales de cada momento histórico explica la relatividad de su contenido: al evolucionar y transformarse aquellos factores.tea}itoiiüdalmeiiie a Nicolíi Lipari.p. IV) Et derecho mercantil surgió como un ordenamiento destinado a regir la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los comerciantes. en gran parte. Imroducción ai derecho mercaruil comparado.

Fontanarrosa. De este modo. 8 del códi go de la materia (Derecho comercial argentino. y sólo para citarlo como ejemplo. La mayorfa de los comercialistas destacan el esfuerzo de Rosco por definir cl acto de comercio. pese a que alguna doctrina pretende negarlo. . Víctor P. p. "Parte general". resultan aplicables no Sólo a todos los comerciantes. 1 del Cód.1. esa definición no se ha logrado. Buenos Aires. Curso de dereclw comercial. 89. 18 y 23). Rocco y Vivante.11. aun sin serlo. de Zavalía. según Bolaffio«. I. pero concluyen admitiendo que el intento debe considerarse fallido. pues el art. define al comerciante por el hecho de ejercer actos de comercio profesionalmente. pero lo hacen con referencia al acto de comercio. sino "para quienes. se define la "materia comercial" como todo "supuesto de hecho al que la ley considera mercantil". se admite que las leyes mercantiles. considerados objetivamente mercantiles. Sentís Melendo. porque son éstos los que otorgan a quienes los practican la calidad de comerciantes (comp. Derecho comercial argeruirw.1. Sin embargo. 1947.Tratado de derecho comercial argentino. aunque quienes los practiquen no sean coinerciantes. la ley aplicada a las personas por rajón de su profesión ha pasado a ser ley aplicable a los actos. Viterbo deFrieder y S. p. 3-4). Buenos Aires. qué y cuáles son los actos de comercio. Buenos Aires. Jean Guyénot.1. el acto de comercio tí*^ En la obra de Ri varóla —uno de los grandes tratadistas de derecho comercial argentino—. 1975. En suma. primero.1. se acepta que es indefinible (por todos nuestros autores: R.1.1. los autores del Code han dado un rodeo. Ossorio y Florit y C. El derecho comercial noes yael derechade l5s comerciantes. p. Buenos Aires. pese al esfuerzo de los juristas que se propusieron definir el acto de comercio. sino el conjunto de normas aplicables á Ciertos actos. Derecho comercial. considerándolo "el ordenamiento destinado a regular los actos objetivos de comercio" «. En Francia. Compañía Argentina de Editores. el derecho comercial termina siendo—como lo admitió Rivarola— el derecho de "los actos de comercio". 1938. En obras más recientes.1. 1973. Así —concluye—. traducción de D. y no son pocos los que admiten que es indefinible Así. por este camino. por efecto de la "generalización". de ello se sigue que para saber quién es comerciante se debe saber. traducción de M. 7. como la de Fontanarrosa. ps. 25). definición que traslada el problema a la definición del acto de comercio o a su enumeración. Com. n° 28. De tales premisas se concluye que las leyes mercantiles se aplican a los actos de comercio. pues comienzan por definir al comerciante (art 1). ¿Cuáles son los supuestos de hecho que conforman la materia mercantil? Tales supuestos de hecho no pueden ser otros que los actos de comercio a los cuales se refiere el art. Ossorio de Cetrángolo). Ejea. WAYAR b)La superación del criterio objetivo Nuestro Código de Comercio se sumó a la doctrina posrevolucionaria francesa que postuló un criterio objetivo para definir el derecho mercantil. 1. sé define el derecho comercial como el conjunto de reglas jurídicas "que regulan la materia comercial". Ediar. y asimismo para los casos en que la vinculación jurídica se establece entre quienes tienen calidad de comerciantes y quienes no lo son. ps. vol. Lo mismo sucede en nuestro derecho. Luego. *^ Bolaffio. lo cierto es que nuestro Código de Comercio se inspira en el criterio objetivo que también inspiró a los redactores del Código de Comercio napoleónico.76 ERNESTO C. ejecutan actos de comercio. cualquiera sea la profesión de quien los realiza" (.

en tanto que para otros (por ejemplo. n* 35.. ¿Cómo podría ser de otra manera. p. el camino de suplir todos los títulos del derecho civil. era inútil caracterizar muchas de las obligaciones mercantiles como solidarias si no existían las leyes que determinasen el alcance y las consecuencias de ese género de obligaciones. y cómo la forma de un acto o la persona que lo ejecuta podría mudar la namraleza y la sustancia del mismo?" (E. en todos los casos.. Tea. Tales actitudes de la doctrina vienen aconfinnar que la naturaleza de los hechos económicos captados porel derecho civil y por el derecho comercial es idéntica. p. (. Fue por eso que Vidari. 16 y ss. M. Exposición de los codificadores.) Hemos tomado. de transporte.. las mismas relaciones jurídicas sustanciales. ps. Cuando Acevedo y Vélez Sarsfield elevaronel Proyecto de Código de Comercio para el Estado de Buenos Aires (18 de abril de 1857). tanto que sea ejecutado por un comerciante como por un no comerciante. Renault. Tratado de derecho comercial. porque las leyes comerciales suponen la existencia de las leyes civiles.1. No podíamos hablar. Corso di diritto commerciale. son una excepción de ellas. que a nuestro juicio faltaban.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES.. t. Manuel de droit convnercial. e igualmente ello determina. Buenos Aires. n" 115. Lyon-Caen y Renault) sólo se trata de una oeación artificial del legislador. se puede ver también el informe presentado por Malagarriga al Primer Congreso de Derecho Comercial: Actas del Primer Congreso Nacional de Dereclw Comercial. para poder componer el Código de Comercio" Estas palabras de los codificadores le han permitid^ decir a Satano wsky que la legislación comercial argentina nació bajo el signo de la unificación puesto que aquéllos se vieron Ch. 151). 23 y ss. de consignaciones. 11. doctores Vélez Sarsfield y Eduardo Acevedo. al elevar el Proyecto de Código de Comercio al Poder Ejecutivo del Estado de Buenos Aires.14' ed. o esta cosa se traslada de un lugar a otro. Vidari. Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence. Lyon-Caen y L.. el 18 de abril de 1857. Dice en este sentido el autor italiano: "Por su naturaleza. Satanowsky. • .5* ed. Paris. etc. 25. Buenos Aires. 1924.. sobre el particular. y parten de antecedentes ya prescritos en el derecho común. i n c e s t a por razoiws de utilidad práctica *«. p. resulta difícil negar la conveniencia de unificar la legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos. cualquiera sea la persona que lo haya preparado y ejecutado. terminó por admitir que entre los actos civiles y los actos de comercio no hay ninguna diferencia esencial o de naturaleza A partir de ese reconocimiento. nos. 77 pico no existe. 1957. II.. Por ello siempre se transfiere la propiedad de una cosa de una persona a otra. 1943. entonces. por ejemplo. uno de [os eneraigos acérrimos deja unifica£ÍÓR. era imposible fomiar un Código de Conjercio. dijeron: "En el estado actual de nuestros códigos civiles.. es siempre y sustancialmente el mismo. 229.1. un acto de compraventa. sino suponiendo completa la legislación civil sobre el mandato.

La identidad fundamental de los hechos económicos regulados por el derecho civil y por el derecho comercial no justifica el mantenimiento o la subsistencia de dos legislaciones. Universidad Nacional de Córdoba. 1963. Homenaje al Dr.1. en Francia. Ejea. t.1. 1962. 111. sino también en otros países donde subsisten dos legislaciones. Código'de Comercio y leyes complementarias. pues la regulación contenida en el Código Civil es mucho más extensa y completa que la consagrada en el Código de Comercio. la compraventa está regulada por el Código Civil. ps. por ejemplo. introduciendo una confusión desastrosa en sus aplicaciones". Malagarriga. Lecciones de derecho civil. Así. la transferencia de casas de comercio. etc.. dado que el Código de Comercio únicamente contiene el art. Alcalá-Zamora y Castillo). y sobre los contratos en particular. p. Lo mismo sucede en España.78 ERNESTO C. 30. La separación completa del Código de Comercio obligaría a repetir en su texto una gran parte de las prescripciones del Código Civil.. 328. Léon y Jean Mazeaud. " Por ello no sorprende que I. ps. cuando se reformó el Código de Comercio. normas sobre la teoría general del contrato.. . 1957. así. no se ocupe de la compraventa —salvo cuestiones particulares (v. Buenos Aires. el Código Civil como la regla general que rige el comercio mismo en los casos no previstos especialmente por la legislación comercial. y las particularidades de detalle en que difieren ambos códigos no atañen a la naturaleza del contrato ni a la materia propia de la compraventa so. 10 y ss. según se lee en la Exposición de Motivos de esa reforma: "La falta de un Código Civil obligó a los autores del Código de Comercio a introducir en éste numerosos títulos y disposiciones sobre materia civil. 1. Esta situación quedó confirmada en el año 1889. parte tercera. Zavala Rodríguez. Buenos Aires. la exigüidad de los preceptos referidos a la compraventa contenidos en este último le imprimen a esa regulación un carácter notoriamente fragmentario. que era forzoso suprimir después de la sanción de aquel Código. "Los principales contratos". vol.gr. 109 para los medios de prueba de la venta 5'. n° 8. que en materia de compraventa la analogía entre ambas legislaciones es tan grande que no se puede señalaf—con éxito— una sola diferencia de estructura o de funcionamiento. por lo cual no cabe más que acudir a las disposiciones del Código Civil para solucionar las numerosas cuestiones no previstas. aun cuando constituya un "acto de comercio".>—. Depalma. en el Código de Comercio. Mauricio Yadarola. p. 13 y ss. nos. 752 y ss. II. en su Curso de derecho comercial. Guyénot. traducción de L. que estaban destinadas a desaparecer una vez que se sancionara el Código Civil. Yadarola. C. Es verdad. dejando el tema para los civilistas (cfr. No sólo en nuestro derecho se advierte esa identidad fundamental. WAYAR obligados a incluir.1. C.. Tratado elemental de derecho comercial. Henri. Queda. Esto deM.

y constituir. la compraventa es uno de los actos de comercio más importantes. a la par. Barcelona. "Si una letra de cambio —dice Ripert— está sometida a ciertas reglas inherentes a la naturaleza o a la forma del título. 8. l. ps. el hecho de que este contrato no requiera una doble regulación es un claro síntoma en favor de la unificación. Un código único bien puede armonizar la simplicidad de formas y la mayor tutela del crédito con las exigencias actuales de la actividad económica. Si en el orden internacional se ha dejado atrás la doble regulación para el mismo contrato. 3. sea o no comerciante el que la efectúe? Los contratos que se utilizan en la vida comercial son los mismos que los que se emplean en la vida civil. El contrato de compraventa mercantil. Bosch. Langle y Rubio. E. justifica la subsistencia de normas elaboradas hace más de un siglo. si se revisa y compara las normas que ambos códigos destinan a otros contratos típicos —como el mandato. 450 del Cód. incs. la Convención de Viena (suscrita el 11 de abril de 1980) sobre compraventas internacionales. de Comercio. Una concepción basada en el criterio objetivo conduce a defender la idea de la unidad del derecho privado. además. Madrid. ¿por quó una venta no podría tener un estatuto único. Pero. 79 muestra —como lo reconoció Langle y Rubio — que pese a la existencia de dos legislaciones. Tecnos. En definitiva: el criterio objetivo 53 que inspiró a los autores del Código de Comercio no sólo fue ineficaz para dehmitar la materia mercantil. pero señala que la unificación no debe impedir la consagración de reglas particulares (£1 contrato de compraventa. que requieren acentuar la simplicidad de las formas y una mayor tutela del crédito. No convence.. a lo sumo.765. soluciones distintas en uno y otro código originadas en los dispares criterios de política jurídica que pudieron adoptar sus redactores. p. ésa es una razón más para suprimir la dualidad de nuestro derecho interno. el régimen vigente es único. inc. pero tales cuestiones no son insuperables.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. la síntesis legislativa de estos tiempos. y ello sin consideración de la cualidad jurídica del firmante. y que las diferencias no son insalvables. el argumento de que la complejidad o intensidad de las actividades económicas. 8. la fianza. Por último. y del art. sin tener en cuenta "el carácter civil o comercial de las partes o del contrato" (art. ¿Porqué han de someterse a reglas distintas en cuanto a la prueba o a la competencia? Se dice que el motivo es el carácter particular de la vida co- . el depósito y el mutuo—. Según se deduce del art. se advertirá que tampoco hay diferencias esenciales. 1 y 2..1. como las que se conservan en nuestro Código de Comercio para reglar obligaciones y contratos. Se podrá hallar. 1969. Ramón Badenes Gasset se muestra partidario de la supresión de la doble legislación. consagra un régimen uniforme para todas las compraventas comprendidas en ella. que fue incorporada a nuestro derecho por la ley 22. 16-17). Convención de Viena). 1958.1. tampoco.

se buscaron nuevas pautas para trazar los límites del derecho "mercantil". será. elementos y fines. 10. Wieland tonuí como punto de partida el examen de los actos de comercio —que pertenecen. en Suiza. Se ha dicho que la regulación jurídica del empresario. n' 11). p. Madrid. 1965. especialmente. la realización de tales actos exige una organización adecuada. ha asumido otra vez el movimiento propio de la actividwl profesional. que ha reemplazado al gastado derecho comercial. "La empresa —dice—. Para Lorenzo Mossa. para extraer de ella aquellos sujetos y relaciones que requirieran. y a Lorenzo Mossa. esta doctrina ^ afirma que son tres los elementos esenciales: 1) el empresario. realizada por medio de la empresa. y. por su estructura. llevados a cabo por una organización que llama "empresa". al derecho mercantil—. Broseta Pont.80 ERNESTO C. ps. Como producto de tal observación. el mérito de haber propuesto y desarrollado este nuevo concepto del derecho mercantil. Las personas pierden su importancia frente a las organizaciones de bienes y de las fuerzas vivas por ellas engendradas. la unificación del derecho de obligaciones y el derecho mercantil. la autonomía del derecho mercantil se explica por la necesidad actual de la organización económica. con ese propósito. es preciso reconocer que es difícil justificar la existencia de reglas jurídicas especiales para los contratos efectuados por un comerciante. Corresponde a Garios Wieland. en sentido jurídico.. La empresa. en Italia. 11. realizados por no comerciantes. en definitiva. la empresa y la actividad empresarial Desechado el criterio objetivo. Con esa reserva. Un régimen uniforme sería en todo caso más simple y daría satisfacción al ideal de igualdad y al espíritu de lógica" (G. y con mayor motivo para los que. que es la persona que en forma organizada y profesional realiza una actividad económica. de la empresa y de la actividad que desarollan constituye yxx nitevo derecho ^5. en particular. se reclamó una atenta observación de la realidad económica. consiste en la realización de actos en masa. en el momento capitalista más agudo y ahora en el paso a un sistema más justo. que es la organización de que se vale el empresario para el logro de sus fines. Tecnos. el derecho que regule las empresas. Manual de derecho mercantil. y esta organización se llama "empresa". sin dejar de ser cl detecho que regula los actos jurídicos realizados en masa. 2) la empresa. pero en la sociedad moderna el espíritu comercial domina la vida civil. c) Un nuevo derecho: el empresario. El derecho mercantil. ser regulados por esta rama del derecho. y 3) la actividad económica del empresario. WAYAR sino que contribuyó a alentar la tendencia hacia la unificación de la legislación sobre obligaciones y contratos. ^' Se parte del siguiente planteo: la actividad económica se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. sin duda. y procura demostrar que el concepto de "comercio". son calificados como "actos de comercio". agrega. Du- . Tratado elemental de derecho comercial. ^ Doctrina representada. por M. Ripert deja a salvo su opinión en el sentido de que la unidad del derecho privado debe preservar las reglas relativas al ejercicio de la profesión de comerciante. 52 y ss. Ripert.

1963. El derecho había procurado asegurar su creación. su vida. la perpetúan y la renuevan en el mudar continuo de las personas. A esta altura del discurso sobre el derecho mercantil como derecho de la empresa. Derecho mercantil. incluso. Madrid. La razón es que desde el momento que el derecho mercantil tiene como objeto.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLAQÓN SOBRE OBLIGACIONES. p. pues la empresa también es regulada por el derecho del trabajo. un nuevo nombre: "derecho económico" o "derecho de la economía". Derecho económico y derecho civil. ¿es un obstáculo para la unificación? No es posible desconocer la complejidad del problema. particularmente de la anónima" (L. La afirmación anterior se basa en los fundamentos que siguen: I) La empresa. sino que tampoco se detiene en la empresa. sin asumir tamaña responsabilidad. Si por definición (elemental y primaria) la empresa es la organización de capital y traéajo. resultan ajustadísimas las palabras de Garrigues: "Si la doctrina de los actos en masa (Wieland) abrió el camino verdadero hacia el concepto del derecho mercantil.. cuyas normas tutelan los derechos del trabajador. por ello. Mossa. este derecho va mucho más allá. vigilar su desaparición. pues no sólo rebasa los moldes tradicionídeS'del derecho mercantil. sino algo más modesto: hallar una respuesta para el siguiente interrogante: la elaboración de este derecho. aunque ella no consagre el régimen íntegro que se reclama para la empresa y la actividad empresarial. efectivamente. que en no pocas ocasiones entran en conflicto con los del empresario. Para otros 5*. quizá antagónicos. que protegen intereses. Santos Briz. Es suficiente que el nuevo código contenga las normas básicas relativas a laempresa. . no constituye una materia cuya regulación jurídica corresponda a una sola rama del derecho. No me propongo abordar el riquísimo campo de investigación que ofrece el denominado "derecho económico". junto a otros trabajos. en Hacia un nuevo derecho mercantil. me limito a señalar que creo que es posible la unificación. es el derecho de la empresa. pues— necesariamente— su régimen jurídico habrá de integrarse con leyes especiales o con normas pertenecientes a otras ramas del derecho. ps. forzosamente ha de entrar en contacto con normas jurídicas de diversa naturaleza. sino una determinada organización de cosas y de personas (la empresa). no una determinada clase de actos.en resumen. la doctrina de la empresa abre la puerta a la crisis actual de nuestra disciplina. 81 mercial que sirvió en los siglos anteriores. ^ Para una caracterización del derecho económico se puede ver I. El derecho mercantil de hoy. 210). a los que el derecho mercantil trata de proteger" (J. Revista de Derecho Privado. cuando la empresa revestía la forma de sociedad. fácilmente se descubre que el derecho mercantil ran éstas en el tiempo. perfeccionan la iniciativa humana. 4-5). adoptando. La linfa del cuerpo social pasa a través de estos ganglios vitales de la economía nacional e internacional. La elaboración de este derecho —actual o futura— no se opone a la unificación. para ingresar de lleno en el campo de la economía.. Y es así. Crisis del derecho mercantil contemporáneo. cuya existencia supone la del empresario. ni negar las dificultades que debe sortear quien pretenda resolverlo. Garrigues.

las diferencias que hay entre ellos (de contenido. etc. 267. como lo advirtió Garrigues y lo demuestran algunos ensayos legislativos franceses. Garrigues. administrativas. por ejemplo. la ley 24. de principios. La disciplina jurídica de la empresa. disperso en distintos códigos y leyes. etc. sino derecho de la economía o derecho público. de método) aconsejan mantener la autonomía de cada uno. la ley 25. sino un conglomerado de normas constitucionales.262 (Defensa de la Competencia). que va conquistando una posición dominante en la legislación de todos los países.82 ERNESTO C.867 (venta de fondos de comercio).065 (Tarjetas de Crédito).811 (Comisión Nacional de Valores. El otro elemento de la fórmula —^las relaciones de trabajo—constituyen el objeto de otro orden jurídico: el derecho del trabajo y de la segundad social. Derecho que no constituye una rama del derecho propiamente dicha. Reto sin respuesta. Si biísn ambos derechos —el "mercantir y el "laboral"— contienen normas que disciplinan la empresa. en suma. anatocismo. en las normas sobre comercio de exportación. Parece verdad. la ley 21. en Hacia un nuevo dereclw mercantil. Bolsas y Mercados). / II) En el estado actual de nuestra legislación hay un derecho económico —no es posible negario—. WAYAR sólo podría regular lo concerniente a uno de los factores que integran esa organización: el capital.526 de entidades financieras. conresponde a varias ramas del derecho. Todo este conglomerado de normas regula —por fragmentos— la materia propia del denominado "derecho de empresa ".) contenido en nuestro Código Civil. la ley 18. la ley 20. y no es inapropiado que una de esas ramas esté incorporada en el código unificado. sin que esto sea suficiente para negar la conveniencia de unificar el derecho común. etc. el régimen de las obligaciones dinerarias (intereses. que se exhibe incontenible y pujante. ni siquiera derecho privado. así. No estoy de acuerdo con aquella opinión según la cual es precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha J. la ley 25. la ley 17. de Comercio.924 (casas de cambio). p. la materia mercantil qiie enumera el art. en los planes de desarrollo.337 (cooperativas). . la ley 22. 8 del Cód. importación.156 (Lealtad Comercial).240 (Defensa del Consumidor). que el futuro derecho de la empresa no será mero derecho mercantil. "Será un sector de ese derecho de la organización económica general —dice el profesor español—. la ley 11. y que se manifiesta en el dirigisroo de la economía. fiscales y mercantiles que tienen un denominador común: el propósito de ordenar jurídicamente la economía nacional" ^7.

así. p. publicado en el libro Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Garrigues. p. pero esto ya es otro problema. Empresa y sociedad en el pensamiento de Joaquín Garrigues. ^' J. menos aún.1. de un derecho compuesto. ps. 1. 7. ni) ¿Qué fragniento del "derecho de empresa " puede ser incorporado al Código de derecho privado? 1) En una primera aproximación al tema. Santos Briz. V. que resuelva todos sus problemas. en todo caso. Polo. la estabilidad del anterior ordenamiento es socavada por medidas transitorias y resoluciones temporales e improvisadas s'. 44-45. La unificación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. extrajurídica. diario del I8/11/1987. 170). Este derecho no puede ser incorporado al Código Civil. ni. Verón. fragmentaria. puede sentar las bases para sistematizar. dentro de los límites de la teoría general. necesariamente.. El derecho económico se disgrega en varias ramas. decretos y reglamentaciones.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGAaONES.. No se niega—sin embargo— que ese conjunto compuesto presenta un elenunto de unidad: todas estas reglas tienden a la organización de la cálida de producción tal c o m o la contemplan los economistas. abundancia normativa que lo toma inestable y transitorio. será de capital importancia la metodología interna para la elaboración del código y la determinación precisa de las instituciones que puedan ser incorporadas a él. 83 sido desbrozado 5«. ni se han trazado los límites normativos de laempresa.T^lpit/^ÉLIBÍ^xcSlé don creces la materia propia de aquel código. Por cierto. aquel sector del ordenamiento. Si el Cócügo de Comercio contiene el estatuto del comerciante y éste ha sido reempla^* Cfr. La sucesión de coyunturas y crisis exige una incesante adaptación del derecho económico a nuevas situaciones. entre otras cosas. de allí la afirmación de que el derecho de la empresa — c o m o unidad— no existe. además. n' 221. éste —dinámico y cambiante— se caracteriza. y se sitúa sobre el plano económico y social" (A. el régimen de las obligaciones. al detecho mercantil y al derecho del trabajo. en "La Ley". en cierta maiKra. . La unidad es. Se trata. "que toma prestado a la vez el estatuto de las personas. la opinión de A. un notable contraste con los caracteres con que se presenta el derecho económico. Mientras el derecho económico evoluciona y los expertos se esfuerzan por precisar su contenido. señala Santos Briz. que muestra. Si bien esa regulación habrá de ser. al derecho civil. No se puede pretender que un Código de derecho privado abarque en su totalidad la teoría de la empresa. por la abundancia de leyes. estimo que ese Código debe contener las reglas básicas sobre el "estatuto" del empresario. el legislador puede dictar un Código de derecho privado que incluya una parte de ese contenido: aquel que corresponde al derecho privado. el régimen de los bienes. Derecho económico y derecho civil.

además. 1979. H. Dejando a un lado el problema que plantea la definición de "empresa". p. sin constituirse como sociedad típica. el deber de llevar contabilidad. sino que debe. .-y si se deeide. Legislación de ta empresa. Manual.. Aslrea. la doctrina está de acuerdo en que ella puede constituir el objeto de relaciones jurídicas .Biüseta Pont. la transmisión requiere reglas particulares (v. se ha indicado: "Dejar perfectamente aclarado. 59)." deben inscribirse y llevar contabilidad. para estas últimas. Btoseta Pont.. al contrario. no se ha de pretender que sus normas se refieran exclusivamente al empresario.). que la empresa comercial es un objeto de derecho del que resultará titular un sujeto individual o colectivo: el empresario o la sociedad comercial" (R. no se puede desconocer que puede ser objeto de venta o de transmisión por otro título. reglas que constituyen un régimen diferenciado del que se aplica a la compraventa común. sin necesidad de explicitaciones doctrinales. H. E. Richard. 86). Así parece claro el texto del art. M.gr. industrial. sj^adoptan uno de los tipos sociales previstos en la ley 19. incluidas las reglas a las cuales hay que ajustar el cumplimiento de tales cargas. el "estatuto" que se les aplicará será —es obvio— el que está contenido en esa ley.. Zavalía editor. Cabe.gr. el Código Civil debe limitarse al empresario-persona^física. etc.550. Por la compleja conformación del objeto. asesoramiento en la producción. Así. Sino que también pueden ser considerados tales el "inquilino" o el '"usufructuario" (comp. El art. Pero si la nueva legislación está destinada a ser el derecho común. Pero. la legislación que le suceda debe contener el estatuto del empresario. si se admite que en el concepto de empresa está comprendida la "hacienda" o el "fondo de comercio". limitarse a reglar las particularidades requeridas por esta clase de sujeto Así. 2) Pese a la controversia acerca del concepto y la naturaleza de la "empresa". WAYAR vZadcuvabsGffbido p(x^. de cesión. o sean titulares de un establecimiento comercial. " Cfr. Pues bien: ser "titular" del establecimiento no involucra —únicamente— al "propietario". sin embargo. de usufructo y se puede constituir ^ Se debe tener en cuenta que "empresario" puede ser tanto una persona física como una persona jurfdica. derogar el Código de Comercio. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987. ¿por qué estatuto habrá de regirse? Entre las pautas que se debe tener en cuenta —según se ha sugerido— para legislar sobre la empresa. comunicación de secretos de fabricación. forman parte del "estatuto" del empresario que se debe incorporar a la nueva legislación. evitar la compeItencia desleal. v. Buenos Aires. ManuflAps. la empresa puede ser objeto de arrendamiento. el deber de inscribirse en el Registro Público. realicé una actividad económica? Si cabe esa posibilidad. Sociedad y contratos asociativos. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987 dice: "Las personas físicas que realicen una actividad económica organizada para la producción o intercambio de bienes o servicios. Por tanto. 89-92. 1987. Buenos Aires.. protección de los acreedores del empresario. un interrogante: ¿es posible la existencia de una persona jurídica que. 202). la doctrinaestá de acuerdo en que la empresa puede ser "objeto" de relaciones jurídicas 0^.d:empr«»ir(&. p. p. Ferro.84 ERNESTO C. al misino tiempo.

Pero la empresa.1722. a la contabilidad y a la Insolvencia. el ü'tulo VI. señores —decía Garrigues en una de sus conferencias—. cap. 1368. sino. se refiere a las sociedades. que se desvanece leyendo no sólo los rótulos de ese Código. 2082 a 2134). III (atts. sólo la regula fragmMitariamenie.2195. al mismo tiempo. tales contratos deben ser regulados porel código único. los códigos de derecho privado se limitan a levantar acta de que la empresa está ahí. mejor dicho. Así. es decir. que configuran contratos concluidos por adhesión de los consumidores a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas porel empresario. y se regulan las invenciones y la competencia. como organización. Se regula la relación de trabajo. "De las empresas comerciales y demás empresas sujetas a registro". al empresario. cuestiones todas qUíHMib Jétí re<|iíie-" ren normas particulares. puede ser materia a regular porel derecho privado. N. como el Código Civil italiano de 1942 « y. cap. la definición de empresa brilla por su ausencia y sólo se define al empresario. que se presenta por la doctrina mercantilista como el primer código que recibe en su seno la empresa y hace de ella el centro del derecho mercantil. IV) Por último. se regulan los empresarios sociales. lo que es más grave. Esto —agregaba— es una pura ilusión. a la relación de trabajo y al aprendizaje. El título V. en Hacu¡ un nuevo derecho mercantil.). 85 sobre ella derechos reales degarantía. que puede servirse de una hacienda (art.2238. está ausente en los códigos. su articulado. el título IX. uno de los elementos de la empresa. es decir. Garrigues. "Del trabajo en la empresa". 479 y ss. pero tales normas no son suficientes para considerar que el Códice contiene el derecho de la empresa (cfr. a los derechos sobre tas obras de ingenio y sobre los inventos industriales. Lipari. elaborar el derecho de la empresa. incluso el Código italiano de 1942. el título VII. las sociedades. cuya condición de tal tiene importancia a los fines de los arts. refiriéndose allí. VIII. a la representación. I (arts. El Códice no contiene una teorfa integral de la empresa. al registro. cap. Acotaciones de un turista sobre reforma de la empresa. en sucesivas secciones. ¿Se puede sostener que el Código italiano adopta el derecho de la empresa? "La empresa. a las empresas cooperativas y de seguros. también en sucesivas secciones. ps. pero no se ocupan de ella. el título X. Bajo el rótulo "De la empresa en general'. 3) Una parte de la actividad empresarial. . del mismo libro. ala regulación de la competencia y de los consorcios: y el título XI contiene disposiciones penales sobre sociedades y consorcios.1655. 2188a 2221). 303). Sus normas se refieren: a) a los sujetos. 2555) y que debe observar las reglas sobre competencia (art 2557). y 1824. 2070. no'aparece en parte alguna" (J. Dereclu) privado (Un ensayo para la enseñanza). a la asociación en particular. 2196) si realiza una actividad comercial.1330. entendida como el conjunto de actos que realizad empresario por medio de laempresa.2247. a la hacienda o establecimiento. n''4. a los colaboradores del empresario. puesto que define al empresario (art 2082).LA UNIFICACÍÓN DE LA LEGISLAaÓN SOBRE OBLIGACIONES. II (arts.. refiriéndose allí. el título VIII. si aquella actividad se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. 2135 a 2187). b) a la actividad profesional que desarrollael empresario. "De la empresa agrícola". que debe inscribirse (art. se regula el patfimonio de la empresa.2062. p. en derecho comparado se conocen sistemas que han unificado el derecho privado y que no se propusieron. El libro quinto del Códice se titula "Del trabajo" y dedica su título II —bajo el epígrafe "Del trabajo en laempresa"— a las siguientes materias: cap.

esa tarea incumbe a varias ramas del derecho. Pedro León. de Lafaille. cabe destacar que si bien no es unánime. J. se deduce del art 1013. López de Zavalía. por ende. regula. el Código Civil (Ley 10.) e) cualquier otra actividad calificada como tal por la Ley del Comerciante".. V) En conclusión: 1) El derecho de la empresa no es. p. contrato de seguro (arts..de 25 de junio de 1850).Cabe hacer notar que la ley 1183. comíalo de transporte (aru. cuyo contenido fue reemplazado por el nuevo Código. que contiene el nuevo Código Civil.gr. como tampoco la unificación habrá de evitar aquella elaboración. WAYAR en época más reciente. ni siquiera es una rama del derecho propiamente dicha. conttato de edición (atts. pues. . Parte genera!. sf. p. derogó la primera parte del C6á\gdM€6mem^¡jey356. La República Federativa de Brasil también unificó su legislación. ni tampoco regula la "empresa" como organización. ni impedirá la autonomía del nuevo derecho. F. como y a se ha dicho. " Lisandro Segovia. sí es mayoritaria la doctrina que se ha pronunciadoen favor de la unificación.. el cual. fiscales y mercantiles: 2) El derecho de la empresa —como sistema— aún no ha sido elaborado. 73. "Introducción". etc. 11. XXXII). Galli.—. Entre nosotros. e).86 ERNESTO C. administrativas. dispone en el art 2810 la derogación del Código de Comercio. Zavalía editor. La unificación ha merecido el respaldo. derecho privado. 3) No se puede pretender que un Código de derecho privado contenga íntegra la teoría de la empresa. Se compone —como lo ha señalado Garrigues— de un conglomerado de normas constitucionales. Buenos Aires.406 del 10 de enero de 2002). continúa vigente. 867 a 879). 2* ed. Por ejeroido. Esta tarea —actual o ñitura— no es obstáculo para llevar adelante la unificación del derecho privado. Buenos Aires. Por otra parte. etc. 1975. En efecto. exclusivamente. 1346a 1695). que comentó en sendas obras los códigos Civil y Comercial. que entró a regir el 1 de enero de 1987. Teoría de los contratos. el Código Civil vigente en la República del Paraguay desde principios de 1987 f>*. ciertos contratos que constituyen una "actividad" empresarial —^v. En ** Ei Código Civil del Paraguay. se pronunció en favor de la unificación de las obligaciones y contratos {Exposición y crítica del nuevo Código de Comercio. entre otros.. desde los primeros intérpretes del Código C i v i l " hasta los civilistas de mayor Hombradía en la actualidad <« se han manifestado partidarios de ella. 922 a943). no contiene referencias al "empresario" entre los sujetos. dice el art 1013: "Será considerada comercial: (. d) La doctrina Por último. que la calidad de comerciante y la actividad mercantil están —además— reguladas por la Ley del Comerciante. con excepción de su libro tercero. inc.

87 el mismo sentido se expresaron los exponentes del derecho mercantil«. opinión reiterada en numerosos congresos y jomadas. 1 -7. se han conocido cuatro proyectos que serán individualizados por orden cronológico. en el proyecto "falta una teorfa integral que se ocupe de la empresa en todas sus múltiples facetas como centro donde convergen variados intereses. 187-262. al personal empleado en cuanto es una fuente de trabajo. 421.C. Derecho comercial argentino. ps. Buenos Aires. Tratado dederechocomercial. ps. Según este autor. a los acreedores (en particular. 2*0 Proyecto de la Comisión Federal de 1993. M.D. Fbntanarrosa. I y 3. ^ Ladoctrinahaímpugnadoelproyectode 1987 desde enfoques vinculados con el derecho de la empresa: a) M. 759 y ss. ps. La unfficación del derecho civil y comercial y elpensamienlo de LafaÜle. año 3. t II. Para este autor. Cámara. diario "La Ley" del 18/11/1987.". Yadarola. año 20. Pero esta afirmación. Satanowsky.aanificación que respalda ladoctrina es la referida a obligaciones y contratos (H. Con esa salvedad.i. ps.\.". diario "La Ley" del 7/12/1987. U. La im^ación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. Sáemo. en efecto. Desde el año 1987. en Estudios de derecho cMl en homenaje a Héctor Lafaille. es . a) El Proyecto de Unificación de 1987 Afirmadas la conveniencia y la necesidad de la unificación. resulta innecesario citar la nómina de autores partidarios de la unificación ^. ^ El ptedoroinio de la tendencia unificadora se puede ver en M.O. Depalma. 319-347. L. 399-408).. b) A Verún. n* 11. no cabe soslayar una opinión sobre el proyecto que en 1987 aprobó la Cámara de " Por ejemplo.. R. § 36 ter. La Europa de mañana y la unificación del derecho. Una aproximación ai proyecto de unificación legislpiiva civil y comercial. Zavala Rodríguez. LOS PROYECTOS DE UNIHCAQÓN Y DE REFORMAS DE NUESTRO DERECHO PRIVADO En la República Argentina se han sucedido diversas propuestas de unificación y reforma de la legislación civil y comercial. n* 234. ps.vs. Mauricio Yadarola. en Homenaje al Dr. en "R. junio de 1987. en "R-D-CO. Código único de las obligaciones. y 4°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998. 1968. La empresa ante un proyecto de unificar la legislación civil y comercial. C Malagam*ga. naerece ser aclarada para evitar equívócoá: ía ümfí&áaí^ c|ue cuenta con el respaldo de la doctrina es la unificación de las normas spbre obligaciones y contratos. quienes acuerdan créditos) y a los consumidores". p. como: 1°) Proyecto de Unificación de 1987. 11. intereses concernientes a su titular —propietario—. etc.noi. 33-36. 3°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993.9\iH5.1970. ps. C J. que se invoca c o n » ^ ^ i l K j ^ q ^ auj^ptidad..LA UNinCACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGAaONES.

n''228. contrastan con las solemnidades de los contratos civiles". ésta es la realidad del mundo contemporáneo: o la economía se rige por normas de derecho privado —en sociedades libres—. e) H. señala la inconveniencia de "comercializar" el derecho civil: "He aquí —dice— el pecado original del proyecto. Los citados afirman: "Sólo parcial- .D.gr. o se rige por normas de derecho público —en sociedades colectivistas—. 1 -7. y el proyecto de defensa del consumidor. ya que el proyecto "adolece de excesiva inseguridad y discrecionalidad en la delimitación de las personas sujetas a las cargas de inscripción en el Registro Público y de llevar libros. arts. la vigencia de la Ley de Abastecimiento. c) F. A. con frecuencia. En párrafos posteriores afirma que el proyecto es insuficiente para suplir la derogación del Código de Comercio: "Debe advertirse —dice— que al derogar el proyecto todo el estatuto del comerciante. El proyecto de unificación y el universo jurídico Societario. etc.C. Suárez Anzorena y J. WAYAR Diputados de la Nación.. El proyecto de unificación de normas civiles y comerciales: algunas de sus muy gravesfalencias. f) C. n" 6845. que recurre a formas sencillas de instrumentación que. Veiga. buena fe y equidad. Pasados cuatro años desde que "precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha sido desbrozado. en "R. que tradicionalmente se ha tratado en los códigos mercantiles y ahora desaparecería junto con el Código de Comercio.. en diario "El Derecho" del 20/10/1987. junio de 1987. por su condición de empresarios". francamente opuesto al proyecto de unificación. 379-413. dada su nota de universalidad. no es exclusiva de este proyecto: la solución mediante las personas físicas y personas jurídicas pretende escapar a la doctrina de la empresa —adoptada por el Códice Civile—. y qué reside en la invasión abusiva y arbitraria del mercantilismo en el territorio del derecho privado común". La experiencia estatizante de la Argentina. En efecto. Este autor. año 20. A.". Sin embargo —añade—. 367 y 377.550. Dice este autor.O. cuando secxhib«i incontenible un derecho de la empresa —pujante. en diario "La Ley" del 4/2/1988. que a nuestro juicio bastaría para desecharlo. y. en la estructura de un Código de derecho privado. y en el título del último texto menciona 'las uniones temporarias de empresas'. sindical y de obras sociales. se produciría un gran vacío". ps. incorporada al Código Civil en el anexo 11". C. Una aproximación al proyecto de unificación legislativa civil y comercial. Cámara. Más adelante agrega: "El derecho de la empresa debe ser objeto de detenidos y sistemáticos estudios en función de que se moldea sobre principios más flexibles que los civiles. además de la dinámica propia del mundo de los negocios.88 ERNESTO C. 1016. n" 117. como regulación de los actos económicos o comerciales. significa por sí mismo la existencia del riesgo de que a la regulación privada la suceda una regulación pública. ps. ps. d) D. lo cual repite muchas veces la Ley de Sociedades. 1-3. ley 19. en su conjunto. en diario "La Ley" del 27/11/1987. echa mano de la institución en el art. en la redacción del proyecto—. 2. £2 proyecto de unificación de la legislación civil y comercial. n" 24. con mayor razón. Lamas. como estatuto del comerciante o de la empresa—. la legislación laboral. sea en su faz subjetiva. "La relación entre empresas y de éstas con el público. p. Otros preceptos hablan del 'empresario'. que presupone la empresa ^v. ponen de manifiesto que el peligro señalado no es abstracto ni lejano". cambiante y dinámico— reconocido por la doctrina y jurisprudencia argentina y extranjera". Alsina Atienza. Opina este autor que el proyecto trae como resultado "el que desaparezca la regulación juspri vatista de la actividad económica y mercantil —sea en su faz objetiva. uno de cuyos propósitos estaba dirigido a concretar la unificación de la legislación civil y comercial.

ps. respecto de las sociedades. afinando. ps. o en razón de contratos de colaboración. Suárez Anzorenay E. L. a cuyo respecto cabrá proponer modificaciones en todo cuanto se estime necesario". Niel Puig. 3. g) E. por lo que aconsejan que sea aprobado en general. se dijo: "Los doctores F. L. a la vez. ps. Ravignani y A. 89 fuera ^robadoen diputados. y sin que ello implique aprobación específica de sus textos y contenidos. sin deberes de inscripción registra! ni sujeción a las cargas respectivas". Insatisfactorio criterio —afirman—. las relaciones entre empresa y sociedad". sólo consideré oportuno transcribir algunas críticas y observaciones que ha formulado la doctrina. C. Mas —apegan—. con el propósito de demostrar que éste es uno de los problemas más importantes que se debe resolver. y cap. J.. doctores Héctor Alegría. Richard. sin prejuzgar sobre una aprobación en general. que resultaría premahira. el 27 de noviembre de 1991. Sociedad y contratos asociativos. ya que la Ley de Sociedades no brinda una regulación empresarial de la sociedad. Y que no compartimos —concluyen—. J. en diario "La Ley" del 27/5/1988. csp. J. García Castrillón. Wayar opinan que el proyeqto constituye un instrumento básico de labor. Esa Comisión técnica. 1-2. Como queda anunciado en el texto. 4. ™ Elódeabrilde 1988 el Senado. C. abarcando dentro de sus regula^ones los supuestos particularmente relevantes de ejereñcio de su actividad por cualquier persona jurídica societaria. Deliberado criterio. de Efrafn Hugo Richard. qué no conocemos tenga precedentes en el derecho comparado. Más adelante señalan que el proyecto contiene una "orientación original. H. a cuyo régimen se remiten. Le Pera.032 y lo remitió al Poder Ejecutivo para su iHomulgación TI. Sobre este trabajo se puede ver el comentario de S. C. En otro dictamen en miñona.. mente acepta el proyecto legislar sobre la actividad económica organizadacomo empresa. el que elaboró una Comisión Especial Honoraria que integraron juristas de reconocido mérito y prestigio. que permite a la vastedad de figuras que caben dentro de los amplísimos contenidos de loscontratos asociativos y de la sociedad simple. D. mediante Resolución DR 10/1987 designó una Comisión técnica de asesoramiento para que colaborara con la Comisión de Legislación General de esa Cámara en el estudio del proyecto que había aprobado Diputados. el ejercicio de trascendentes actividades ecoiuSmicas y empresarias. que presidió el profesor de Córdoba doctor Luis Moisset de Espanés. López de Zavalía.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. M. que estimamos creada en razón de fines. Sociedad y contratos asociativas. el Senado de la Nación ™ sancionó este proyecto de Código Único Civil y Comercial. Pero el Poder Ejecutivo lo vetó úitegramente mediante decreto 2719/1991. Ray. considerando debe incluir la ley que se sancione un régimen integral de la empresa. C. no abordaré aquí el problema que plantea el derecho de la empresa. "La empresa". consideran las 'notas explicativas' que 'el modo moderno de organización de una actividad económica es la asunción de la forma de una corporación' <sic). ^' Cabe dejar sentado que el proyecto que finalmente aprobó el Senado fue. 29-54. máxime cuando del análisis en particular hasta ahora cumplido se ha constatado la necesidad de reelaborar todos los textos examinados". Atilio Aníbal Alterini. puesto que únicamente a las personas físicas que laejercitan les impone —«alvo las excepciones que determina— el deber de inscripción en el Registro Público y las cargas correspondientes. 55-69. Rodríguez Saá consideran que su carácter de instrumento de trabajo ha sido aceptado al comenzar su examen en particular. regisü^ándolo como ley 24. Jorge Hora- . J. Moisset de Espanés. Palmero. Russomano. F. M. n' 105. sin modificación alguna. emitió el siguiente despacho: "Los doctores J. L.

estableciendo que "quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su CÍO Alterini. A título de mera enunciación.90 ERNESTO C. . 4°) El cuarto y último paso fue la reforma del Código Civil y de algunas leyes especiales. tenía la ventaja de mantener la estructura del Código Civil (sus libros. La propuesta de derogación del remanente del Código de Comercio era y es inevitable en atención a lo residual de su texto. títulos y capítulos) y de respetar en la mayor medida posible la enumeración de sus artículos. III) Algunas de las reformas propuestas en materia de obligaciones. se puede señalar: a) al tratar de la voluntad unilateral. Puede decirse que la materia comercial vive hoy en la legislación especial. José A. Este criterio ha sido seguido por el Proyecto de la Comisión Federal de 1993. Fargosi. WAYAR I) Método. Esa Comisión Honoraria fue designada por Resolución R. para adecuarlos a las exigencias y requerimiento actuales. 3°) El tercer paso fiíe la incorporación al Código Civil de aquellas materias que resultaban suprimidas como consecuencia de la derogación del Código de Comercio y que era necesario mantener aunque con el necesario aggiomamiento. ' '* 2°) Como segundo paso se decidió derogar el remanente del Código de Comercio. dispone que será considerada fuente dé obligaciones en los casos previstos por la ley o cuando así resulte de los usos y costumbres. n) Consideraciones sobre el método. de la Vega. Alberto Natale y Carlos Spina. y los restantes han sido objeto de modificaciones sustanciales. se pueden mencionar las siguientes: ' 1°) Respecto de las fuentes de las obligaciones.. Francisco A. Miguel Carlos Araya. y b) creó expresas disposiciones referidas al enriquecimiento sin causa. En efecto. El Proyecto de 1987 propuso la unificación de la legislación civil y comercial de acuerdo con el siguiente método: 1°) El primer paso consistió en independizar del Código de Comercio toda la legislación especial que estuviera incorporada a é l .P. mientras el Código de Comercio quedó reducido a unas escasas normas de su contenido original. secciones. como derecho vivo. Horacio P. El método mencionado. prácticamente nada queda en la actualidad. que en su momento concitó una importante aceptación. denominada "Comisión Especial de Unificación Legislativa" que presidió el diputado Osvaldo Camisar e integraron los diputados Raúl Baglini. 988/1986 a instancias de una comisión de diputados. Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi. Toniás González Cabanas. Furque. de los Libros Tercero y Cuarto del Código de Comercio. Osear Fappiano.

en la sesión del día 3 de noviembre de ese año. que en cuanto a la metodología utiliza el mismo método con que fue elaborado el Proyecto de 1987. Félix Alberto Trigo Represas y Ernesto C. y c) define el llamado incumplimiento sin culpa en los siguientes términos: "Hay incumplimiento sin culpa cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear una diligencia mayor que la exigible por la índole de la obligación". Marcos M.. Rafael Manó vil. Bueres. Córdoba. Jorge Mosset Itunraspe.. en el ámbito de su Comisión de Legislación General. En este caso.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. 2*0 Respecto de la t e q j ^ general de la responsabilidad civil. haciéndolos responsables solidarios. b) Después de confmmar la hipótesis de los daños causados por una cosa arrojada o caída. Banchio. Jorge Horacio Alterini. b) El proyecto de la comisión federal de juristas de 1993 Ante el veto de que fue objeto el Proyecto de 1987. se puede destacar en materia de obligaciones y contratos. Enrique C. este proyecto no tuvo trámite pariamentario. Maiia^Artieda de Duré. La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley lo deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". 91 propio enriquecimiento. es importante destacar que este proyecto: a) previo la unificación de los regímenes de responsabilidad contractual y extracontractual. Juan Carlos Palmero. Ana Isabel Piaggi. Néstor E. En el Senado. lo siguiente: r) Incluye una expresa previsión referida a la mora del acreedor. Miguel Carlos Araya. prevé la liberación de quien demuestre que no participó en la acusación del daño. El 1° de julio de 1993 la Comisión de Ijegislación General emitió despacho aconsejando la sanción del proyecto que fue incluido en el Orden del Día 1322 del 28 de julio de 1993. De este proyecto. Osvaldo Camisar. el pleno de Diputados sancionó el proyecto y lo remitió para su revisión a la Cámara de Senadores. Wayar. 2°) Prevé responsabilidad. le dedica un texto al daño proveniente de la actividad de un gmpo de individuos que sea riesgosa para terceros. Luego de los trámites de rigor. por la ruptura de las tratativas previas (anteriores a la oferta) y consagra una regla que ordena la reparación del daño moral "y de todos los daños causados al La Comisión Federal de Juristas estuvo integrada por los doctores Héctor Alegria. Alberto J. Alberto Mario Azpeitía. limitada al reembolso de gastos. Luis Moisset de Espanés. . la Cámara de Diputados de laNación. que por estar integrada por juristas de distintas provincias. fue llamada "federal" ^2 a la que se encomendó la misión de preparar un nuevo proyecto. Solari. decidió conformar una Comisión. Efraín Hugo Richard.

aunque el Poder Ejecutivo La Comisión creada por decreto 468/1992 estuvo integrada por los doctores Augusto César Belluscio. remitió al Senado donde tuvo ingreso según se lee en el diario de "asuntos entrados" del 13 de agosto de 1993. 5°) Trata de la dación en pago. Federico Videla Escalada y Eduardo A. Julio César Rivera. María Josefa Méndez Costa. Zannoni. De este proyecto. Sergio Le Pera. la redacción de otro proyecto a una Comisión de Juristas ^3. que no tuvo trámite parlamentario alguno. WAYAR acreedor" en supuestos de responsabilidad precontractual {posteriores a la oferta). Salvador Darío Bergel. es importante destacar que este proyecto legisla sobre el boleto de compraventa de inmuebles. Jorge Horacio Alterini. Julio César Rivera y Horacio Roitman. . 4°) En cuanto a las obligaciones naturales se considera innecesario regularlas y se limita a disponer que no esrepetible el cumplimiento espontáneo de una obligación de esta clase. denominación que se asigna al pago por entrega de bienes y se elimina la injustificada exigencia legal de que no se trate de deudas en dinero. ^* Preparado por una Comisión de juristas que fue designada por decreto 685/1995 del Poder Ejecutivo nacional y esUivo integrada por los doctores Héctor Alegría. conocido como Proyecto de 1998 por la fecha que luce en el texto de la nota por la cual sus redactores lo elevaron al Ministerio de Justicia (18 de diciembre de 1998). c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 Al mismo tiempo que la Cámara de Diputados trabajaba en el proyecto preparado por la Comisión Federal. Aída Rosa Kemelmajer de Carlucci. 3°) Pretende establecer una clara distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado. Sus autores optaron por proponer la total derogación del Libro Segundo del Código Civil y su reemplazo por otro ínte^amente reelaborado. niediante decreto 486/1992. 6°) En materia de compraventa. proyecto que el Ministerio de Justicia. Atilio Aníbal Alterini. me limitaré a señalar que sé apartó del método con que fueron elaborados los proyectos de 1987 y de la Comisión Federal de 1993. d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 El último proyecto ^4. disponiendo que las obligaciones nacidas de él son "civilmente exigibles".92 ERNESTO C. el Poder Ejecutivo había encomendado.

En cuanto al método. c) Incluye. le correspondió su análisis inicial asu Comisión de Legislación General. 1°) En materia de obligaciones de dar dinero se mantiene rígidamente el sistema nominalista. se puede mencionar: a) La prevención <iel daño tiene un lugar relevante. dice el proyecto. "La culpa". cabe destacar. 2°) los mecanismos tendientes a instarla.F. además de la "cosa riesgosa". 93 lo remitió a la Camarade Diputados reciénen fecha 8 de julio de 1999. desde tres puntos de vista: 1°) la asignación de virtualidades a las medidas técnicas en procura de evitarel daño. y 3°) la Wtela inhibitoria. "es la norma de clausura del sistema de responsabilidad". Así. en caso de que la ley o las partes no hubiesen dispuesto lo contrario. al nuevo Código Civil. b) Este proyecto considera que la culpa es el factor de atribución de responsabilidad.. de adoptar de buena fe y según las circunstancias las medidas razonables para evitar un daño o disnünuir su magnitud y de no agravar el daño. de evitar causar un daño no justificado. 3°) En materia de responsabilidad civil. Ya en Diputados. se prevé que toda persona tiene el deber. 2°) Para la cuantificación en dinerp de la deuda de valor se atiende a la idea de la ley 24. en cuanto dependa de ella. se. De este proyecto diré lo siguiente: I) Método. de las numerosas reformas que propone. pero tratando de precisar ese concepto para evitar la "indiscreta aplicación del texto legal a actividades como las de servicios de salud" (Notas explicativas del Proyecto). Se propuso luego la derogación de los Códigos Civil y de Comercio para reemplazarlos por un Código Civil íntegramente nuevo. Con respecto de la teoría general de las obligaciones.283 (llamada de desindexación). como legislación anexa. si ya se ha producido..LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. c.P. la actividad riesgosa o peli^grosa. . que y a estaba consagrada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Y.• gún la fecha puesta enel Mensaje 731 con que fiíeenviado al Congreso. Provincia de Corrientes) que trata de evitar que al ser liquidado el daño se llegue a un resultado que puede ser calificado como absurdo o injusto respecto del valor "real y actual" del objeto de la prestación. sus autores se apartaron de la metodología con que ftieron preparados los tres proyectos anteriores. Se propuso independizar la legislación especial incorporada al Código Comercio y llevar esa legislación.

Entre las crfticas más importantes que se formularon al proyecto: J. e) Entre otras reformas.". en "J. WAYAR d) En materia de responsabilidad objetiva. El Código Civil y el siglo XXL ¿Reformar. 1999-n-10l2.00. ej. p.L. La responsabilidad civil en la XIII Conferencia Nacional de Abogados. 3°) la introducción del concepto de daño al interés negativo. Alterini. que se reduce proporcionalmente si hay liberación parcial por la incidencia de la culpa de la víctima. 2(XX)-D-960). ¿No ala reforma ? ¿noa esta reforma ? Sobre ciertas críticas al Proyecto de Código Civil de 1998. Mosset Iturraspe.94 ERNESTO C.". la reparación del daño queda limitada a un tope cuantitativo por cada damnificado directo. 2.. se puede mencionar 1°) la incorporación de un texto para la mora del acreedor. remitiendo a las normas de la mora del deudor: 2°) la consagración de un precepto relativo al "daño al proyecto de vida".". "L. Una prueba de ese debate se reflejó en las "conclusiones" de la XIII* Conferencia Nacional de Abogados realizada en Jujuy en 2000 (Cfr. . hasta cuestiones puntuales como el régimen de la mora del acreedor o el factor de atribución de responsabilidad. p.A. Propone quela cantidad tope para indemnizar sea de $ 300. que lo ha debatido todo: desde el método empleado. en "J. A. ejemplar del 5/5/1999. y 4°) la definición de la culpa grave como "la falta de diligencia extrema" y su asimilación al dolo " El Proyecto de 1998 ha generado serias discrepancias en la doctrina. cambiar o mantener?.A.. Ver la réplica a estas criticas en: A.000. Roberto López Cabana.

se puede decir que son elemento| constitutivos de la obligación: los sujetos. p. Castán Tobeüas. en la voluntad de sus creadores. ObUgaciones. no deben ser considerados elementos de esta jerarquía la comptdsión ni la causa-fin. 1.p.rrara</o</e¿z5o6%acioRej. contractuales o no. con lo cual queda demostrado que ésta no es un requisito esencial del vínculo obligatorio \ b) Tampoco la llamada "causa-fin" integra la relación de obligación *. 22. * As(IohaceH. Son esenciales porque la ausencia de cualquiera de ellos impide que la obligación exista como tal. ya que se trata de uno de los atributos del poder que ostenta el acreedor. Derecho civil español. Se trata de un ingrediente psicológico que puede ser localizado en los actos jurídicos.LLn°Il. 1 1 . y Moisset de Espanés y León.Lafaille. 32. t III. el vínculo jurídico. no se requiere de ninguna compulsión. 17.Llambías.1. . n* 9. p. p. p. En efecto: la relación de obligación crea un vínculo entre acreedor y deudor. más exactamente. Volveré sobre el tema a propósito del elemento "vínculo jurídico" (///ra. SS.Comp. pero cuando la obligación sigue un curso normal y se la cumple voluntaria y espontáneamente. cuya adecuada explicación se obtiene por medio del "vínculo". * De acuerdo: A. § 3.J. Bueres. y es en virtud de ese vínculo que el primero puede ejercer sobre el segundo cierta "compulsión". § 43). o. el objeto y la fuente*. 35. ENUNQAaÓN Si bien la opinión de los autores no es uniforme.CAPÍTULO ra ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES § 37. Por el contrario. y mediante el cual es posible descubrir la finalidad que éstos per' De acuerdo con la enumeración: J. Objeto del negocio jurídico. a) Afirmar^ que la compulsión es uno de los elementos integrativos de la obligacióp es incorrecto. ObUgaciones (Recopilación de clases).

3 0 . 43. consideradas como sujetos de derecho Es muy frecuente que el polo acreedor o el polo deudor. a quien el ordenamiento jurídico le reconoce el derecho de exigir el bien que le es debido. sólo cabe considerar los sujetos. Civil) puede ser sujeto activo o pasivo del vínculo obligacional. Hedemann.37. En tanto que el objeto es "aquello (bien o utilidad) que le procura al acreedor la satisfacción de su interés". el objeto y la fuente. dando lugar ^ Alterini. W. III. Cód. se trataría. el segundo es el sujeto pasivo. de un elemento del contrato para cuyo logro las partes se valen de las obligaciones. * Cfr. La obligación no se concibe sin tales sujetos.p. Todo "ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones" (art. p. se presenten como "centros pluripersonales". 1. Se aplican las reglas y principios generales relativos a las personas. o ambos al mismo tiempo. Así. en todo caso.1. CARACTERIZACIÓN. vól. WAYAR siguen. el contenido o prestación es "la conducta que debe desplegar el deudor para que el acreedor obtenga el objeto deseado". cuando le compro un caballo a Juan puedo decir que en tanto que el caballo es el "objeto" de mi derecho de crédito. n" 82. El primero es el sujeto activo. El hecho de que algunas obligaciones de fuente contractual sean asumidas con el propósito de alcanzar un fm no significa que ese fin integre el derecho de crédito. c) La doctrina distingue entre "objeto" y "contenido" de la obligación. J.96 ERNESTO C. la "prestación" de Juan consiste simplemente en entregármelo. CONDIQONES REQUERIDAS La relación de obligación enlaza a un acreedor con un deudor. Como elementos esenciales. a quien el mismo ordenamiento le impone el deber de cumplir. "Derecho de obligaciones". el vínculo jurídico. Ameal y López Cabsma. A partir de esta premisa se ha sostenido que tanto el "objeto" como el "contenido" deben ser considerados elementos esenciales de la obligación 5. . Tanto las personas físicas como las personas jurídicas o de existencia ideal pueden ser acreedoras o deudoras. Curso de obligaciones. por ejemplo. pero que es ajeno al derecho de crédito. Tanto el caballo (objeto) como el acto de entrega (contenido o prestación) serían elementos esenciales de la relación de obligación. B) LOS SUJETOS § 3 8 . Tratado de derecho civil. §3.

"Parte general y derecho de obligadones". se desconoce quién será el acreedor o quién será el deudor. p. M. pasajera o transitoria. con aquel que quede en situación de acreedor en el momento del pago. En estos casos hay una indeterminación relativa. p. a) Capacidad Se requiere capacidad de derecho. Trcaado de derecho civil argentino. Instituciones de derecho civil. pero esta indeterminación. Albaladejo. En suma: si al tiempo del cumplimiento la incertidumbre se disipa y quedan perfectamente localizados el acreedor y el deudor. Boffi Boggero. l. y esta situación no varía hasta su extinción. b) Determinación Es opinión c o m ú n ' aquella según la cual el acreedor y el deudor deben ser pQTSoaa^determinadas o determinables. a Pablo o a Pedro. pues la relación de obligación se integrará. su determinación. lo será aquel que sea designado. según su elección. 16. capacidad para gozar de la investidura de acreedor o para adoptar la posición de deudor. más exactamente. de manera que cuemdo circulan muestran una sucesión de acreedores. . no afecta su validez. Estas situaciones se presentan. por ejemplo. es decir. o con las deudas que se asume frente a un sujeto activo "disjunto".LOS SUJETOS 97 a la formación de obligaciones con sujeto plural o múltiple. Se aplican los principios generales. 1.: Juan debe pagar. Otras veces. 22. No se exige capacidad de hecho. L. la obligación tendrá plena eficacia. v. Pero es posible hallar una excepción. G. M. Tratado de las obligaciones. ambos se hallan individualizados desde el nacimiento de la obligación. Rodríguez Arias Bustamante. p. en el caso del acreedor disjunto. pues tales incapaces pueden actuar por medio de sus representantes. ya que se cuenta con los medios para efectuar la determinación: en el caso de los títulos al portador. las cuales serán examinadas en el lugar que corresponda. ' Cazeaux y Trigo Represas. I. luego de cpnstituido el vínculo. o de obrar por sí mismos. es decir.gr. será acreedor legitimado el último poseedor. Por lo general. con los títulos emitidos "al portador". Ésta es la regla general. p. 'XDbligaciones". Derecho de obligaciones. 490. n" 6. el sujeto activo es determinable. Dereclw de las obligaciones. Borda. siempre que sea relativa. finalmente. Para ser acreedor o deudor se requiere que las personas tengan capacidad jurídica y que sea posible su individualización o.1. 57. 86. que confieren la calidad de acreedor a quien los posee. L p.

\ol. A diferencia del caso anterior. la ley no ha previsto un mecanismo que posibilite exigir el cumplimiento a una persona desconocida. p. previamente. J. A. 495 y 496. von Tuhr. * Comp. aunque deba demandar a "persona desconocida" 9. Acerca del problema terminológico: F.98 ERNESTO C. t u l . Advirtamos que no se trata de la inexistencia del acreedor. PROPTER REM. 2) Si la incertidumbre afecta al deudor. n'2. en "Revista Jurídica" de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. Si el acreedor es desconocido. está de todos modos autorizado a pagar. pues en tal supuesto desaparecería el vínculo por falta de sujeto activo. una persona desconocida. WAYAR ¿Es válida la obligación si la indeterminación subsiste en el momento en que se debe hacer el pago? Es necesario establecer un distingo: 1) Por excepción. p. § 39. que el deudor puede recurrir al procedimiento previsto para el pago por consignación y obtener. la obligación es igualmente válida. pues en este caso se conoce. 95. La denominación "propter rem " es la más adecuada porque describe la eséttcia de esta clase de obligaciones. E. 757 del Cód. 147 y ss. sino que pese a haber un acreedor. En suma: en tanto que la determinación de la persona del deudor es esencial para que la obligación sea válida. En efecto: el inc. Derecho civil. 4 del art. el deudor no sabe quién reviste esa calidad. OB REM O AMBULATORIAS Hay indeterminación relativa de los sujetos de la relación en las obligaciones reales. 99. Tampoco se trata de un crédito litigioso. haber agotado los medios legales para localizarlo. siempre que el deudor demuestre. y si no lo logra. I-1. <jue son asumidas "en razón de la cosa". 92-94. qué personas pretenden o disputan el título de acreedor. ' Cfr. al menos. a quien sigue E Busso. Las rentas reales. . El pago por consignación. y se ignora su identidad llegado el día de pago. tan válida. López de Zavalía. frase que corresponde a la traducción castellana de aquella expresión latina. Wayar. todo dependerá de una decisión judicial para terminar con la incertidumbre«. así. excepcionalmente. si se desconoce quién es el acreedor. Código Civil. O B U G A Q O N E S REALES. Teoría general del derecho civU alemán. arts. ps. el deudor debe agotar los medios en procura de localizarlo. el acreedor puede ser. la obligación carece de eficacia y no surte efecto alguno. p. "ob rem" o ambulatorias 'o. nos. 21. también llamadas "propter rem". su liberación coactivamente. Civil posibilita la consignación cuando "el acreedor fuese desconocido".

ps. pero carecía de valor científico. se desplazan y se extinguen con esa relación de señorío" '*. porque la denominación "obligación real" ha sido usada en cuatro sentidos distintos ": 1) Autores de siglos anteriores 12 clasificaban los derechos personales o de crédito en dos categorías: a) "obligación real". b) Concepto Las obligaciones reales. A. '' Cfr. y nacen. El Código Civil y su refonna ante el derecho civil comparado ("De las obligaciones en general"). K. Diferencias entre la deuda "propter rem " y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. Zachariae. sección Doctrina. sección Doctrina.". se llama "obligación real" a la obligación que le incumbe a una persona en razón de una cosa. en "J. t. 1960-11. Recepción de la doctrina de las obligaciones reales en la jurisprudencia argentina. pero éstas. que era —^por oposición a la anterior— aquella inherente a la persona y. ps. Alsina Atienza. A. en "J. Droit civil frangais. 105 y ss. en "J. Esta nomenclatura sólo pudo ser justificada por razones didácticas. y b) "obligación personal". 3. Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino. porque tenían por objeto el hacer de una persona. 362. ps. Es ésta la acepción más apropiada de la expresión "obligación real". han sido definidas como "aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa.LOS SUJETOS 99 a) Terminología ¿Cuáles son las obligaciones reales? En primer lugar. 1964-IV. 1964-V. sección Doctrina. Zachariae. no son obligaciones. y hoy puede considerársela superada. 3) También se usó la denominación "obligación real" para designar las "cargas reales".. II (primera parte). Cfr.Cfr. 6 y ss. 643. Las deudas "propter rem": El progreso de su reconocimiento doctrinal. porque tenían por objeto una "cosa".A. 4) Por último.". ps. liuroducción al estudio de las obligaciones "propter rem": Su injustificada confusión con los gravámenes reales. traducción de Massé y Vergé. DroU civil franjáis. 38 y ss. por ende.". Tampoco esta nomenclatura pudo tener valor científico. Cfr. § 529. es imprescindible precisar la terminología. Gorostiaga. .A. los derechos de crédito se dividían en obligaciones de dar y obligaciones de hacer. K. p.". A las primeras (de dar) se las llamaba "obligaciones reales". D. 1960-III. p. intransmisible. t. ' . 40 y ss.A. que era aquella obligación que se podía transmitir a los herederos o sucesores del deudor. A.. sino derechos reales reconocidos por algunas legislaciones. § 529. p 362.. 2) Según otra clasificación '3. N. en "J. 13. sección Doctrina. o propter rem. a las segundas (de hacer) se las denominaba "obligaciones personales". como se verá.

Sobreesté tema se puede ver. La oblltación. A. 526.1. "E. lo esencial es que el sujeto esté en relación con la cosa i?.N. 4 1 . p. 4 3 . lum.D. et inseparablí la calidad de acreedor o deudor de la condición de propietario de la coia eo nzón de la cual ha surgido laobligacidn"(J. 26/10/1971. myf>:Códlso Civil (Belluscio y Zannoni). el comprador de un inmueble. t. Elementos para una noción dt obligación real. sobre la cual ejerce determinado señorío. Civil. pues el vínculo obligatorio puede tener origen en la posesión. S in embargo. "Doctrina Judicial" (Buenoi Aireí). por el hecho de ser poseedor y estar. 42-370. t. también: Compagnucci de Caso. inc. De ahí el error contenido en esta oflrmación: "En esta dase de obligaciones. . Sala 1. entonces. glosa al art.C. exclusivamente. 1184. p. I).100 ERNESTO C. § 100. punto II. Manual de derecha cMly comercial. 1979-12-46. porque está en relación con una cosa sobre ta cual ejerce su señorío: posesión. Messineo.A. NOKMO el propinarlo puede quedar vinculado por una obligación propttr rtm. en cuanto ella es titular de una relación real. usufructo. diario del 27/6/1988.2*C. Cornejo. t. sólo será "propietario" cuando se le otorgue la escritura pública (art. 2 4 1 6 del Cód. 2. De acuerdo: B.". en "La Uy". Por esta razón se ha dicho que el deber de prestación —o el crédito— sigue a la cosa. 128. 26). >^ La persona del deudor —o del acreedor— queda determinada por efecto de tener ella la cosa en su poder. tambMn puede ter alcanzado por ella el poMttdor de la cota gravada. es decir. IV. en relación con la cosa ha sido considerado "deudor" Cfr. J. n' S. A.. y que la obligación nace.—Sólo es acreedor o deudor propter rem aquel que está jurídicamente relacionado con una cosa. 1 1 1 P. por ejemplo. quien halla luitento para nuestra tesis en el art. art. Zannoni. 4 9 7 . va adosado a ella. etc. 1. Así.) y Highton (coord. n' 15 bit. F. La Plata. cualquiera que sea el título que ostente: sea propietario o poseedor.üí>U|<icíi>NM. aunque se le haya dado la posesión de la cosa. 4 9 7 . p. por ende. se transmite y se extingue junto con la cosa c) Caracteres Las obligaciones que estamos examinando presentan las siguientes notas típicas: I) Dependen de una "relación real". p. LlBmbíai. es^sólo un elemento para determinar el sujeto —activo o pasivo— de la obligación. en Bueres (dir. Esta característica de las propter rtm aparece continuamente destacada: C.Civ. 11. C. WAYAR Se caracterizan porque el deber de prestación —o el derecho de crédito— se le impone a ta persona. 2. . La "cosa". No es necesario que se ejerza sobre la cosa algún derecho real.) Código Civil.14/9/1978. La "relación con la cosa" no necesariamente debe provenir del ejercicio de un derecho real. propiedad. Sala A.

III) El crédito o la deuda "pasen " a los sucesivos aáquirentes o poseedores de la cosa. la relación de la persona con la cosa.—Puesto que al crédito o la deuda se los tiene en razón de ¡a cosa. una cesión de crédito? No. SaUB. . "LL". ídem. "LL. como condóminos. desaparece también el crédito o la deuda que le incumbían a aquélla. 23/10^1969. Salii A. El abandono de la cosa.L.LOS SUJETOS iOl de las expensas comunes propiedad horizontal. No fue mi antecesor quien me transmitió el crédito. provoca la extinción de la obligación. la mayoría de las veces. es propter rem la obligación de pagar el valor de la medianería. — Cuando cesa. el crédito que tengo contra mi vecino no es el producto de una cesión. ésta transforma en acreedor o deudor a los sucesivos adquirentes o poseedores. por ejemplo. Por ejemplo. sin que el vecino aportara lo que le correspondía. Es necesario reparar el motor y sólo Juan está " CN. pues bien: como nuevo propietario. Sala D. en los casos comprendidos en el régimen de II) Se tas constituye "en razón de la cosa y con referencia a ella ". Juan. Por decirlo de otro modo: es la "cosa" la que requiere inversiones. Por ello se ha dicho que la obligación "deambula" con la cosa. compro un inmueble cuyos muros medianeros fuensn construidos por el anterior propietario. ¿en qué momento debe tener lugar el abandono para liberar al deudor? Por ejemplo. Es la consecuencia de hallarme en relación con la cosa. ídem. Así.". y éstas generan créditos y deudas. 140-777 (24. 11/10/1966. "L. quien la adquiere queda vinculado. pues viene a ocupar la posición jurídica de su antecesor. acaso. según se dijo. fue la posesión de la cosa la que me convirtió en acreedor. IV) Se extinguen cuando cesa ta relación con la cosa.. conservar o mejorar "la cosa" sobre la cual unos y otros ejercen alguna especie de señorío.". tengo el derecho de exigirle el pago de ese aporte. enajenación o abandono—. 136-1062 (22.091-S).CIv. deudas a cargo de quien se verá beneficiado. créditos en favor del inversor. en los gastos o erogaciones que realizaron los acreedores para construir. 30/9/1968. las prestaciones que deben cumplir los deudores tienen origen. — El deber de prestación.se asume "en razón de la cosa y con referencia a ella". pero. Quien se desprende de la cosa se desobliga. ¿Hubo. por cualquier motivo —destrucción. porque en uno y otro supuesto es la "cosa" la que ha originado el gasto.761-8). Pablo y Diego poseen en común un automóvil. Siempre es la cosa la que "crea" el crédito y la correlativa deuda. o la de atender los gastos que demande la conservación de la cosa que se tiene en condominio con otras personas. es decir. 124-897.

En el caso particular del condominio. 86. convertido en acreedor. se dice. el deudor responde con todo su patrimonio. WAYAR dispuesto a afrontar los gastos. 1960-HI. H. o si puede tener lugar después de que tales gastos se hayan concretado. L. El abandono no los libera de la obligación de reembolsar lo gastado. Se ha sostenido " que el abandono debe ser previo. b) Para poder limitar su responsabilidad al valor de la cosa. 2686). cuando cesa la posesión cesa también la obligación. es dudoso que los condóminos que no aporten lo suyo para sufragar los gastos que demande la conservación de la cosa puedan disfrutar de lo hecho poy el condómino inversor.de propiedad. —El deudor propter rem no limita su responsabilidaúd al valor de la cosa que originó el crédito. en caso de incumplimiento responde con todo su patrimonio. según voto del primero en C. pues hay que tener en cuenta que este último tiene el derecho de retener la cosa hasta tanto se verifique el pago (art. 2685 del C ó d Civil. A esta conclusión se llega mediante el siguiente razonamiento: a) Según el principio general imperante en nuestro derecho. hacer abandono de sus respectivos derecbos. . la "prenda común" de los acreedores.D. en razón del beneficio que obtuvieron —se supone— a costa del inversor. "E. al contrario. el deudor debe estar expresamente autorizado por la ley. Diferencias entre la deuda "propter rem" y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. El abandono tiene eficacia liberatoria aunque se concrete después de efectuados los gastos. AlsinsL Atienzi. para librarse de ella. Si la obligación propter rem es asumida en razón de la cosa. p. en "J. 73-280. 11/5/1977. Aun los deudores constituidos en mora pueden liberarse mediante el abandono.Civ.A. sección Doctrina. al contrario. Se trata de saber. Alterini y N. pues una vez que los gastos han tenido lugar. entonces. Pablo y Diego no desean asumir esa obligación y deciden.102 ERNESTO C. . ^° De acuerdo: J. si el abandono debe materializarse antes de que Juan efectúe los gastos.". el cual constituye. reconoce e^ eficacia sin distinguir si ha tenido lugar antes o después de los gastos V) En caso de "incumplimiento "..". La tesis no es convincente. los deudores quedan definitivamente obligados. ^ ley no condiciona la eficacia liberatoria del abandono al hecho de que sf verifique antes de efectuados los gastos. todo deudor responde con la totalidad de su patrimonio. " D.como lo autoriza el art. pues de lo contrario no sena propter rem. en pleno.N. Lloverás.

17 de la ley 13. que es una de las formas de cumplir 2 2 . si la cosa abandonada queda bajo el dominio exclusivo del acreedor. pues con aquél el "deber de prestación" se traslada a otro deudor. Sala F. sin que las partes puedan impedirío. . incluso aquellas devengadas con anterioridad a la compra (C. pero ni en uno ni en otro caso se habrá configurado un incumplimiento.n'' 15bis.". de manera que están regidas porel principio general que impone la responsabilidad patrimonial ilimitada. 56.. el adquirente de un departamento en propiedad horizontal. I. pues ese crédito pasa junto con la cosa al nuevo propietario. ya que sólo el legislador puede crearlas Escapan del ámbito de De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. "E.D. según que el abandono sea abdicativo o traslativo..p. Sin embargo* liohay impedimentos para que el legislador. y si bien luego de percibir el crédito puede transferirlo al anterior propietario. n° 8 bis. El com(HBdor es el nuevo acreedor. Conviene aclarar que la responsabilidad ilimitada se da únicamente cuando el deudor incumple.. Dereclw de las obligaciones. 2/8/1973. así. responde sólo con la cosa adquirida cuando se bratade expensas adeudadas por el anterior propietario. Manual.L D SUJETOS XS 103 c) En casi todas las hipótesis de obligaciones propter rem. como bien se ha dicho. reservarse un crédito propter rem por el valor de la medianería. VI) Son creadas por la ley. 44. porque ".gr. si bien de hecho limita su responsabilidad al valor de lacosa abandonada.512). "J. esa autorización no existe. se niega a satisfacer al acreedor 2 ' . ídem. Por la misma tazón. ni aun con el consentimiento del comprador. o bien.A. Esto explica por qué. Messineo. Aunque. Sala F. en un supuesto dado. Cánfora. J. Un análisis de los diversos supuestos revela que la ley impone deberes propter rem tomando únicamente en cuenta la relación de la persona con la cosa. "Juris". En efecto: no se debe ver en el abandono un caso de incumplimiento. — Las obligaciones propter rem derivan de la ley. En cambio cuando es traslativo funciona como una dación en pago": R. p. todo aquel que compra un departamento en propiedad horizontal está obligado —quiera o no— a pagar las expensas comunes. En cambio. 51 -762). la obligación se habrá extinguido por confusión. cuando. 1 l/lO/l 973. prescinde de la voluntad de los particulares. el vendedor de un inmueble no podría. cuando el deudor decide hacer uso del derecho de abandono. que le fueron transmitidas junto con la cosa (art. La afirmación corresponde a F.26).". v. no cabe decir que haya incumplido.cuando es abdicativo el deudor no puede liberarse por el abandono de la cosa. 31.N. 974-21 -70..I. p. 1996. nota 55. por ejemplo. ello no significa que el eréditóen cuestión haya perdido su carácter/jropfcr ron (cfr. OW/^flcion«. limite la responsabilidad de un deudor propter rem. manteniéndose en relación "con la cosa". el nuevo poseedor. t IV. 5 100. es necesario efectuar un distingo. deudor propter rem de las expensas comunes. Tanto no hay incumplimiento. Obligaciones reales. Llambías. p. es decir. que el abandono ha sido asimilado a la dación en p ^ o .Civ.

n° 193. ordinariamente periódicas. a cumplir prestaciones. Sobre este tema se puede ver L. las cargas reales. . lo cual pone en evidencia su gran similitud con las obligaciones propter rem. § 4 0 . Tratado de derecho civil. t. Trabucchi. Le garamie reali dell 'obbligaziO' ne. I. ps. p. a la cual se le ha atribuido dos acepciones diversas: En sentido estricto. y consisten en dar (p. Enneccerus y Wolff. son derechos reales que constituyen resabios del derecho medieval que fueron útiles al régimen feudal pero son impracticables en la actualidad. Gorostiaga. n" 6. 155. 23 y ss. y justifica. las cargas reales son derechos reales que se presentan como rentas establecidas a favor de determinadas personas y que han sido definidas como "aquellas prestaciones de carácter periódico que se deben por una persona en cuanto es titular del goce de un determinado bien. al menos en nuestro derecho. la categoría de obligaciones /7rí>pfer rem comprende tanto las cargas reales como las obligaciones propter rem en sentido estricto. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. 1161. III. En otras palabras. entre otras razones. pues en unas y en otras se debe una prestación "en razón de una cosa" (G. Esta figura se presenta como una obligación impuesta a una persona en razón de la cosa que posee. citado por F. el poseedor de un bien inmueble está obligado. ante las nuevas formas de organización y distribución de la propiedad de la tierra 2*. en cierto modo. II. "Derecho de cosas". Empero. ps. 593 y ss. l. Instituciones de dereclw civil. LA OBLIGACIÓN PROPTER REM Y LAS "CARGAS REALES" La denominación "obligación real" o propter rem ha sido usada para designar las "cargas reales". Como ejemplos de rentas reales se suele mencionar los censos (en sus dos espe^* Cfr. Gorla.1195.. 449. Para comenzar. p. n° 2. ^ Cfr. El Código Civil y su reforma ante el dereclw civil comparado.). López de Zavalía en Las rentas reales. vol. entendidas como rentas. en virtud de una carga real. 1199. p. Valiente Noailles. nota 43). Se debe comenzar por precisar el significado de la expresión "cargas reales". Sobre el tema. etc. 148. II. A. WAYAR poder de la autonomía privada. el canon enfitéutico) o hacer alguna cosa (prestar servicios o faenas)" 24. frente a determinada persona.104 ERNESTO C. porque los contratos no pueden vincular a los terceros que no intervinieron en su celebración (arts. En opinión de Gorla. de dar o hacer. M. ver N. Se las llama también "rentas inmobiliarias". la asimilación es imposible. que algunos autores las hayan identificado ^. Es necesario establecer el distingo entre ambas figuras. Obligaciones reales. ej. Los particulares no podrán nuncacrear una obligación que tenga por deudor o acreedor a todo ulterior poseedor de una cosa determinada.

n'ó. Manual. comentario al art. "carga real" equivale al deber jurídico que tiene una persona de soportar qup sobre uno de sus bienes ejerza un derecho real otra persona. Valiente Noailles. lo cual constituye para el primero una "carga real". que no deben ser identificados con las obligaciones propter rem. H.B. como laenfiteusis. Lafaille. y no como obligaciones 2'. Messineo. ha dejado abierto el camino p¡lf& la constiwción de rentas reales (art. 142. p. Llámase consignativo porque se consigna o impone sobre bienes del que le debe. ps. París. t. los diezmos dominicales y los diezmos sacramentales 26 w». la expresión "cargas reales" es empleada como sinónimo de "gravámenes reales". como "el derecho que tenemos de exigir de otro cierta pensión anual. 2503). 23 y ss. Lo mismo sucede en la prenda. UI. 1869. Machado. Algunas de ellas. cuyo dominio directo y útil queda a favor del mismo". 28 A partir del art. el canon enfitéutico. n° 2. López de Zavalía. Sin cuestionar la tesis —porque aquí no corresponde—. Exposición y contentarlo del Código Civil argentino. § 92. y las restantes son desconocidas en el tráfico jurídico actual 2?. Joaquín Escriche. 26142». Tratado de los derechos reales. es decir. Civil. Así.LXDS SUJETOS 105 cies: reservativo y consignativo). el uso. Cierta doctrina ha señalado que las rentas reales fueron aceptadas por Vélez Sarsfield enel art. por haberle dado cierta suma de dinero sobre sus bienes raíces. Este censo —agrega— se llama también enfiteusis. la habitación y en las servidumbres. 1105). ver F. lo fueron bajo la naturaleza de derechos reales. el deudor hipotecario debe tolerar que el acreedor hipotecario ejerza su derecho sobre el inmueble hipotecado. como los diezmos. reservándonos el directo. b) En sentido lato. según se deduce de la definición". p. como el contrato en el que se establece. 2614 del Cód. han desaparecido de la legislación. Cfr. y aún sobre su industria personal. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. no puede establecerse sino por escritura pública. n' 6. Desde este punto de vista. De ahíque no haya posibilidad de confundir la obligación propter rem con la renta real. el usufructo. en los derechos reales que se ejercen 26 bis Escriche definió el censo consignativo. ps. suponiendo que las rentas hayan sido aceptadas. Las rentas reales. t 7.G. han sido proscritas (nota al art. 27 De las antiguas cargas reales. la anticresis. 526 y ss. aquellas oriundas del derecho germánico de la Edad Mtáia(Reallasten). n" 31). entendida en el sentido expuesto. Librería de Gamier hermanos. Diccionario razonado de Legislación y Jurisprudencia. 11. 2614. se ha interpretado que en nuestra derecho es posible la constitución de ciertas cargas reales (rentas o censos). por ejemplo. 12. Obligaciones reales. fiel a la tradición del derecho privado alemán. F. ps. el cual daría cabida a los censos y a las rentas. í 733. Y refiriéndose al censo enfitéutico dice que es "el derecho que tenemos de exigir de otro cierto canon o pensión anual en razón de haberle transferido para siempre o para largo tiempo el dominio útil de alguna cosa raíz. otras.). prácticamente ninguna sobrevive (cfr. con la condición de que su duración no se extienda más allá de cinco años (B. M. y L. 440 y 442.. . El B. 29 Sobre el particular.

n° 1887. entendida como correlato del derecho real.11. Derecho civil. con la obligación propfer rem? Se apreciará el problema si se tiene en cuenta que en los derechos reales también existe un sujeto pasivo.11. Sin embargo: I) El tercer poseedor no puede ser considerado "deudor". entre ambas figuras hay notables diferencias. vol. 1. Si el deudor hipotecario vende la cosa. el ordenamiento le impone a una persona determinada el específico deber jurídico de tolerar que otra persona ejerza sobre uno de sus bienes un derecho real.. 689. desde el momento en que la ley descarta la posibilidad de que "incumpla" la obligación. en suma. se impone en razón de la cosa gravada y se mantiene con ella dondequiera que vaya. y el acreedor "no tiene otro derecho que perseguir la venta del inmueble". que es el ejemplo con el cual vengo trabajando. "Contratos". pues está en relación con la cosa y puede liberarse abandonándola. el deber jurídico va con ella. Han sostenido algunos autores que en tal caso se está ante una obligación propter rem. Lo típico de este deber jurídico es su carácter real.. WAYAR sobre la cosa íijena. En efecto: supongamos que el tercero mantenga la cosa bajo su poder y que después de ser intimado a abandonarla o a pagar el crédito (arts. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". p. No obstante. La relación con la cosa determina la persona que es sujeto pasivo. 38. Josserand.106 ERNESTO C. el tercer poseedor es tratado como "deudor" u "obligado" a pagar el crédito. el correlato o lado pasivo de un derecho real. entre otros autores modernos. 3162 y 3163) rehuse ambas cosas. . vol. y J. por L.) condenaciones personales" en su contra. ¿qué sanciones le corresponden? La respuesta está en el art. 3165: "los tribunales no pueden (. lo cual desmiente que se trate de un obligado propter rem. II) Tampoco el hecho de que tanto el deudor propter rem como el tercer poseedor puedan liberarse mediante el abandono de la cosa autoriza a La tesis según la cual el tercer poseedor de un inmueble hipotecado es un deudor propter rem es compartida. p. Esto significa que el tercer poseedor no responde con sus otros bienes. Es lo que sucede con el ya recordado deudor hipotecario. En ciertos casos. es decir. y el nuevo propietario tiene que "tolerar" o "sufrir" el derecho de hipoteca. Para simplificar. porque éste tiene responsabilidad ilimitada en caso de incumplimiento.. 1. Derecho civil. La carga real es. De ahí el parentesco de este deber jurídico real con la obligación propter rem. Carbonier. que no siempre es "universal". II. por ende..) pronunciar (. II. ¿Cómo se puede confundir la carga. observemos la situación jurídica en que se halla el tercer poseedor de un inmueble hipotecado.

2) no puede ser asimilado a la obligación propter rem. Afirma esta doctrina que "en las obligaciones propter rem el contenido siempre es una conducta del sujeto deudor. Procurando demostrar que el tercer poseedor de un inmueble hipotecado no es un deudor propter rem también se ha dicho que sobre aquel poseedor no pesa ningún deber de realizar una prestación específica. Elementos para una noción de obligación real. 497 DEL CÓDIGO ClVlL La doctrina discutió si esta clase de obligaciones fue o no acogida en el sistema del Código Civil. considerado como una carga real. en los cuales se detecta un deber jurídico real similar al del tercer poseedor hipotecario y diverso de la obligación real. sino hasta tanto se adjudique ese derecho a Otro por . Obligaciones en general. De acuerdo con lo expuesto en el texto. además de los trabajos de Alsina Atienza ya citados (supra. Cabe sin embargo observar que el poseedor de un inmueble hipotecado está constreñido a conservar el valor de la cosa.". Las diferencias apuntadas. etc. el abandono tiene carácter definitivo. bastan para demostrar que el deber del tercer poseedor hipotecario. Obligaciones propter rem. a) Según una corriente las obligaciones propter rem no habrían sido adoptadas eríel Código Civil. tiene sin embargo que observar un determinado comportamiento de conservación (doctrina de los arts. EL ART. Colmo. en uno y otro caso. ü. en resguardo de los derechos del acreedor hipotecario. ps. Pero nunca en el gravamen real hay una conducta debida por el dueño de la cosa gravada a no ser que la misma persona invista la calidad de sujeto pasivo de la relación obligatoria y dueño de la cosa gravada": Manuel Cornet. A. 1. si bien podría ubicarlo en la situación de sujeto pasivo respecto del derecho real de hipoteca {supra § 18.L. A. Idéntico razonamiento cabe para los restantes supuestos'de cargas reales —usufmcto. Salvat. 3175). que no son todas. nota 14 de este capítulo). libera al deudor desde su consumación y sus efectos se proyectan hacia el futuro ". el tercer poseedor que hace abandono de lacosa no abdica ni _pierde ej derecho de dominio. En la obligación propter rem. punto V. ps. De las obli- . habitación. Greco. e.1..LOS SUJETOS 107 identificarlos. mientras la tenga en su poder. si bien no es deudor.sentencia judicial (art. n' 65. Se razona de este modo: ^' Acerca de la distinción entre la obligación propter rem y el deber del tercer poseedor se puede consultar. en cambio. como sí ocurriría si fuese deudor. tiene distinta naturaleza jurídica. Civil). así. 12 y ss.—. del 27/6/1988. 3157 y 3160 del Cód. 215 y ss. en camtíio en los gravámenes reales estamos ante una cosa que está garantizando como derecho accesorio a una obligación. en "J.". Cornejo. Enajenación de cosa hipotecada. es decir. n° l"l. la investigación llevada a cabo por E. A. A. '"L. uso. EXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES PROPTER REM. § 4 1 . El abandono. 2001-11-1196. Cfr. En el íntenn entre el abandono y la sentencia el tercero sigue siendo propietario.

p. Alsina Atienza. no se integra con una obligación que corresponda a una persona determinada. Cazeaux . o por el hecho de tener que soportarlo. n" 1589. por su estructura. Pero esto no significa que al margen de tales cargas haya verdaderas obligaciones reales. considerado un supuesto típico de "carga real". art. Tampoco se debe ver una "obligación" en el deber de ciertas personas de soportar que otra ejerza un derecho real sobre uno de sus bienes 33. Tosti y A. b) Es innegable que las obligaciones reales o propter rem tienen cabida en el Código Civil 34. Un ejemplo de esta errónea interpretación: S. O. Esta doctrina parte del art. ps. t. 107. puesto que no hay obligación que les corresponda. ei acreedor hipotecario) ejerza sobre una de sus cosas un derecho real no constituye una "obligación". ^* Admiten la existencia de las propter rem: D. t.1978. Spota. ej. Obligaciones reales. 111-5. Manual de dereclws reales. n" 66. III. sin advertir que ese artículo no se refiere a ellas. L. DeGásperi y Morello. 497 expulsa de nuestro sistema a las obligaciones propter rem. H. Dassen y Vera Villalobos. Obligaciones "propter rem " o ambulatorias. Si bien la carga de "soportar" que una persona (p. M. Frente al titular de la potestad real se sitúa la sociedad toda.108 ERNESTO C. p. gaciones en general. De ahí el segundo párrafo del art. Esta afirmación reposaen los fundamentos que pasamos a analizar seguidamente. Lafaille. como lo denuncia la nota del codificador referida al deber del tercer poseedor de un inmueble hipotecado. WAYAR 1) El derecho personal crea una relación entre personas determinadas. L. vol. Derecho civil. xC 28. Por eso es razonable suponer que en virtud del art.. el segundo está obligado respecto de aquél.1. Estudio de las obligaciones. acreedor y deudor. 18. Tratado de derecho civil. Sgrilletti. 24. p. 1. p. 2) El derecho real. 1. porque las cargas no son obligaciones. 53. p.. 3) Si éste es el sistema aceptado por el Código Civil —se concluye—. 211 y ss. el primero es titular del derecho de crédito.1. Valiente Noailles. ps. n° 20. 24 y ss. Bussc/Táííigo Civil. ello no es óbice para que la persona que soporta esa carga (sea el deudor o un tercero) ocupe el lugar de sujeto pasivo determinado de un derecho real. 497: "A todo derecho personal corresponde una obligación personal". 49. II. ps. n° 20. Tratado de los derechos reales. Entre ambos hay una armónica correlación. n° 15. n° l O. 55 y ss. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". año 11. E. de la 9* edición. 52 y ss. 497: "No hay obligación que corresponda a derechos reales". Rezzónico. 497 para negar la existencia de las propter rem. 497 las cargas reales no pueden ser consideradas "obligaciones que corresponden a derechos reales". De ahí el primer párrafo del art. es absurdo pensar que una persona pueda estar obligada por el hecho de ser titular de un derecho real. lo cual es exacto. ps. 497. trabajos citados en la precedente nota 14. pero el deber de respeto —impuesto como deber universal—no es una verdadera "obligación". Es sujeto pasivo de un deber jurídico que no es una "obligación". sino a las cargas o gravámenes reales. Esta tesis ha sido superada. Precisamente por no distinguir a unas de otras se afirma que el art.

11. deben respetar ese derecho. El sujeto pasivo de la relación real esiéideterminado por la posesión de la cosa.LOS SUJETOS 109 I). 27. lo cual desmiente la afirmación tradicional de que el derecho real se compone de dos elementos: sujeto activo y cosa {suy Trigo Represas. La obligación. Giorgianni. Se aplica el art. Pedro. En esta última quedan individualizados un sujeto activo. p. que es el titular de la hipoteca (Juan). n" 6. En sentido restringido. 1. 47. 43. Zannoni. Alterini. se advertirá que recurre al ejemplo del tercer poseedor de un inmueble liipotecado para demostrar que el deber jurídico que pesa sobre él no constituye una "obligación" que corresponda ál derecho real de hipoteca. — S i se examina la nota con que Vélez ilustró el art. entendidas como gravámenes que debe asumir una persona —^sujeto pasivo determinado de un derecho real— sobre cuyos bienes otra persona ejerce algún derecho real.1. p. al deber jurídico que les incumbe a todos —^incluido el tercer poseedor—de respetar el derecho real. p. 99). 497 alude a las cargas reales. La obligación. p. que es aquel que soporta lacargadetener un inmueble suyo gravado con hipoteca (Pedro). simplemente. El codificador se refirió. Anveal y López Cabana. especialmente p. debe asumir la carga o gravamen real que pesa sobre el inmueble y respetar el derecho de hipoteca. la existencia de las obligaciones propter rem no admite réplica (M.1. y un sujeto pasivo. Dereclw de las obligaciones. — Es posible inmginar diversas hipótesis: 1) Juan es propietario de un inmueble. Obligaciones. Se han formado dos relaciones: una relación de obligación (crédito-deuda) y una relación de derecho real (derecho de hipoteca-carga o gravamen). Pablo. Éstas no están comprendidas en dicho artículo. Obligaciones. en virtud de un crédito que le ha concedido. El art. 497. no es una obligación correlativa del derecho de propiedad. 16. 25. En este sentido. 497 tiene plena vigencia. 1. y nadadice de las obligaciones propter rem. 1. . el art. 497no sa refiere a las obligaciones "propter rem ". que le incumbe a la comunidad toda. Este deber de respeto. p. a no dudarlo. Curso de obligaciones. 2) Juan tiene un derecho de hipoteca sobre un inmueble de Pedro. n° 10.. 497. p. 497. Llambías. Y porcierto que el deber general de respeto. Esto es exacto: el tercer poseedor no está "obligado" frente al titular de la hipoteca. II) Los distintos supuestos comprendidos en el art. n° 15. Diego. E. 81. la cita de Marcado contenida en la nota lo confirma. § 17. al margen de toda legislación concreta. n° 52.1. el art. Borda. Desde el punto de vista teórico. etc. si bien es el correlato de todo derecho real. porque aquel deber "no es una obligación que corresponda a derechos reales". no constituye una obligación.

497 carece de contenido normativo. fijar los conceptos con arreglo a los cuales deben ser interpretadas las normas jurídicas. porque lo que ese artículo dice es que no hay obligación que corresponda a derechos reales. WAYAR pra. III) El art. se abre este interrogante: ¿tiene una obligación correlativa al derecho de hipoteca? No. § 19). y ¿) si por medio de este artículo se pretendió excluir las obligaciones propter rem. Soporta una carga real. sino de la doctrina científica. En suma. es decir. Las rentas reales. especies típicas De acuerdo: F. Tíimpoco esta obligación es correlativa del derecho real del propietario del fundo colindante. López de Zavalía. En definitiva. sería absurdo pensar que la deuda es el lado pasivo del derecho real que la misma persona tiene. 3) Juan compra un inmueble y está obligado a pagar el valor de los muros medianeros (art. 497. 497 es de carácter doctrinal. y en el caso del ejemplo se trata de una obligación que se asienta en el derecho real en razón de los gastos efectuados en la cosa. De ahí que el tercer poseedor. distinto de una obligación stricto sensu. Se trata de dos relaciones jurídicas independientes 35. Ese deber jurídico es real porque grava la cosa y se traslada con ella. pues entre ellos se establece una relación de obligación en razón de la cosa. — El art. al reconocer. es más: el codificador incurrió en notorias contradicciones. p. esa finalidad no fue lograda.no ERNESTO C. Comprobada la existencia de un sujeto pasivo. n" 2. tenga que soportar la misma carga que su antecesor. Asume esta obligación por el hecho de ser titular del derecho de dominio y por hallarse en relación con la cosa (muros) que originó el crédito. pues pretende introducir "conceptos jurídicos" en el Código Civil. Juan reúne la doble condición de ser propietario y deudor. si bien la relación jurídica real se establece con un sujeto pasivo. ¿Se aplica el art. un deber jurídico real. Por ello merece serias objeciones: a) no es propio del legislador. éste no se halla "obligado" fiante al titular de la hipoteca. 2722). . 148. pero que no constituye un término correlativo o contrapuesto a él. las obligaciones propter rem no están comprendidas en el art. Se aplica el art. sin estar obligado a pagar el crédito. 497? No. tales condiciones no son términos correlativos u opuestos. es de carácter doctrinal. en artículos posteriores. al recibir la cosa gravada. 497. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. de donde se sigue que tampoco en estos casos hay una obligación que corresponda al derecho real.

Comparar la enumeración de deberes propter rem que ensaya J. Carbonnier. 2533) . La Ley. porque en tal caso el adquirente. la obligación de pagar las expensas comunes impuesta a los propietarios de departamentos sujetos al régimen de propiedad horizontal (art. La obligación real del art. p. Buenos Aires. § 42. libre de expensas: Capel. 2-A. etc. A. expte. Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 22. L.) y Highton (coord. Sala A. *^ Cfr.. en Bueres (dir.427 (B. vol. 26/3/1974. 35 y 36. Una enunciación de casos de obligaciones propter rem también puede verse en Compagnucci de Caso. "E. Boffi Boggero. 1/7/2003. ALGUNOS SUPUESTOS DE OBLIGACIONES PROPTER RÉfT a) Se ha considerado que constituyen obligaciones propter rem los siguientes supuestos: l) En las obligaciones-de dar. ^.512) *\ Con respecto a la obligación de pagar impuestos. niega que en el condominio se configure un supuesto de obligación propter rem: E. 1. por ende.20A)3/1981) la doctrina sostenía que la obligación de pagar impuestos.". 58-425.A. 2685) ^9. ^* CN.. Sala II. S.) Código Civil. 118-251.11.1. ps. Valiente Noailles. 57-363. 104. Zannoni. "L. Tratado de las obligaciones. los créditos o deudas derivados de la medianería (art. 965-1-226. De la interpretación de sus normas resulta que la obligación de pagar aquellos impuestos no se transmite al adquirente de la cosa. p. J. p.N. glosa al art.A. 12/11/1964.". 2746 y 2752)«.". 12. y "J.L.". " Cfr. la intransmisibilidad de la deuda. tasas y contribuciones inmobiliarias te- . Cabe dejar sentado que la deuda por expensas no es exigible a quien adquiere en subasta pública. 70.Civ. la obligación del dueño de una cosa perdida de recompensar a quien la encuentra (art. en "L. 17 de la ley 13. Cfr. "ED.512 y el privilegio del acreedor hipotecario. n° 195.Civ. C. 2722).goza de título perfecto y la adquisición debe ser considerada "libre de gravámenes" y.C. t. La obligación. p.. Borda. 28/5/1974. p.". § 23. Venmra Víctor s/ejecución de expensas". como ocurre con la medianería (art. 1. El condominio sin indivisión forzosa. II. 43. § 17. 73. n° 7. los créditos o deudas por gastos de conservación o reconstrucción de la cosa sujeta a condominio (art. Sala A..L. n» 19.LOS SUJETOS 111 de esta clase de obligaciones. y Com. Obligaciones. pone en duda que se trate de un supuesto de obligación propter rem Cfr.1.0. in re\ "Consorcio de Copropietarios Edificio Los Andes v. Mar del Plata. el condoniinio (art. salvo que la adquisición hubiese tenido lugar por donación o herencia o que el adquirente hubiese expresado su voluntad de asumir la deuda. 2685). Obligaciones reales. En contra. 94. 17. Esta circunstancia. p. 497. Dassen. tasas y contribuciones municipales en caso de transmisión de derechos reales sobre inmuebles se aplica lo dispuesto en la ley 22.810. Coghlan. Civ. 17 de la ley 13.D. *' Cfr. los créditos o deudas originados en gastos de deslinde de un inmueble a causa de la confiísión de sus límites (arts. 1. Derecho civil.427.B. 117-750. 2722) ' S .

Michon y Bonnecasse. H. G. p. la obligación de exhibir una cosa mueble ante el juez. 34. Es decir. § 17. 2416. 11/5/1977. 2615). el art 3266 no se refiere a las propfer reHí. respecto de la misma cosa. . Sin embargo. "E. ps. por las cuales lo representa. acaso. por las razones ya expuestas (supra. § 40).". 31/3/1975. sino a los deberes jurídicos reales (o cargas reales) que siguen a la cosa. *^ Cfr.D. 69. p. 3266 prevé caso? de obligaciones propter rem. . Alterini y J. ¿cónío se explica que el presunto deiidor propter rem limite su responsabilidad a "la cosa transmitida"? ¿La doctrina no reconoce. la obligación de reconstruir la pared medianera (art. voto del primero en C. quienes siguen la enumeración que proporcionan Aubry y Rau. C. llamada "obligatio scripta in rem". no constituyen obligaciones propter rem los siguientes casos: 1) El deber del tercer poseedor del inmueble hipotecado. La obligación. L.Civ. p. 1498. 2417 la obligación de construir un contramuro para proteger la pared medianera.N. El privilegio general del fisco y de las municipalidades por impuestos o lasas. A.D. Se afirma con relativa frecuencia que el art. 69-657. 73-283. 2626) 3) En las obligaciones de no hacer. en el caso del art. Spota. pasan al sucesor universal y al sucesor particular. n° 18. pues: "Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa. está obligado a respetarlo. Tratado de la medianería. Lloverás. cn"J. "E.1. Valiente Noailles. 91 y ss. Cazeaux y Trigo Represas.". G. Dereclw de las obligaciones. Obligaciones reales. 3266 ^.N. que su responsabilidad por incumplimiento es ilimitada? De ahila falacia de aquella afirmación. la obligación de no hacer excavaciones en el inmueble propio cuando con ello se pueda causar la ruina de edificios o plantaciones existentes en el fundo vecino (art. cuando se quiera edificar un fogón u hogar (art..". sino con la cosa transmitida". el nuevo propietario está obligado a respetar el derecho del inquilino "durante el tiempo convenido" por éste con el primitivo arrendador. 2) La obligación del adquirente de un inmueble arrendado de respe/taral locatario. la obligación de no plantar árboles a una distancia menor de tres metros del inmueble vecino (art. De acuerdo: J. aunque el nuevo propietario no haya tomado parte en el contrato de locación. Spota. Sala C. Cfr.. Según el art. n° 58. *^ De acuerdo: Zannoni. en pleno. ni las "obligaciones" del sucesor particular de que habla el art.Civ. pero que no constituyen técnicamente "obligadones". 1. ** En contra: L. pero el sucesor no está obligado con su persona o bienes por las obligaciones de su autor. entre las cuales hay que incluir algunos casos contemplados en el art. 44. 65-484. ¿Es propter rem la obligación del nuevo propietario? Algunos autores se han nía carácttT propter rem: A.112 ERNESTO C WAYAR 2) En las obligaciones de hacer. 2622) *5.A. si un inmueble arrendado es enajenado. 2628) b) En cambio. Tampoco son propter rem las llamadas "cargas reales".

49. como lo ha destacado Alsina Atienza. Alsina Atienza. Si el del art. II. esta obligación no se traslada con la cosa. de José M. Busso. tXfundamento de la obligación del nuevo propietario no es la "relación real". ni puede ser considerada propter rem s^. Cajica.A. el arrendador. Bonnecase. ¿la obligación de reparar los daños se transmite junto con la cosa al nuevo propietario? No. Valiente Noailles. La *' E. Precisamente por eso se declaró que la obligación de reparar los daños causados por la construcción de un inmueble "no se transmite a los fuñiros adquirentes del dominio" (C. 11/5/1977. el vendedor que —^por hipótesis— transfiere su derecho de propiedad al compradorestaría liberado frente al inquilino.N. Código Civil. § 17. Obligaciones reales. t. luego vendedor. nace la obligación de reparar esos daños a cargo del propietario del edificio en construcción. 3) La obügación de reparar los daños causados por cosas inanimadas JS\ comoconsecuencia de la construcción de un edificio se causa daños en el inmueble colindante. 497. 1498 fiíese un casopropter rem. de acuerdo: Zannoni. Ahora bien: si el edificio es vendido. P.LOS SUJETOS 113 pronunciado por la respuesta afirmativa'». A. 73-276. Comprobado.". El art. p. En segundo lugar. entonces. D. que la enajenación de la cosa no desobliga al enajenante. cuyas consecuencias deben ser asumidas porel autor átl daño. La obligación. " J. comentario ai art.. quiere decir que el vínculo con el primitivo arrendador no se ha disuelto. Y si la locación subsiste. 184. "E. simplemente. n° 16. continúa obligado frente al inquilino. Se trata.". antes que al poder de disposición del locador. t. queda sin sustento la afirmación según la cual la obligación del nuevo propietario es propter rem. quien deja de tener relación con la cosa se libera de la obligación. p. hay escollos insuperables que impiden adjudicarle esa naturaleza. En primer lugar.Civ. B.D. 61. 1960-1V-35. sino el propósito de proteger al locatario del riesgo de ruptura del arriendo por parte del locador. Pero no es así. Estas dos razones son suficientes para negarle naturaleza propter rem a la obligación que surge del art. Elementos de derecho civil. ^ De acuerdo: L. 1498 no deja otra salida. ¿Son "propter rem " las obligaciones emergentes del arrendamiento?. III. sin que haya razón alguna para permitirle que se desobligue desprendiéndose de la cosa. En suma: se reconoce prioridad a la estabilidad del locatario. .45). Se trataría de una obligatio scripta in rem. trad. p. de un supuesto de responsabilidad civil originada en la violación del deber de no dañar. al declarar que después de la enajenación del inmueble "la locación subsiste durante el tiempo convenido". Sin embargo. en pleno. 1498 ^. para utilizar la expresión de Bonnecase 5i. en "J. n° 26. en la propter rem.

2. sino en el comportamiento antijurídico del agente. Pero el vínculo no es la necesidad que siente el deudor de pagar. afirma que no hay vínculo. t. 639 y ss. tamJ. Obligaciones. al cual la ley le atribuye o impone el deber de reparar. Se razona así: el vínculo está presente en toda relación jurídica y. . Código Civil (Belluscio y Zannoni). en razón de que ha obrado con culpa. Comp. no en razón de una conducta ajena. n° 9. 22. La réplica es sencilla: la indeterminación debe ser transitoria. pero no la obligación misma. como ocurre en las propter rem. afirmando que éste no existe en las obligaciones con sujeto indeterminado. Desde Justiniano. 26 y ss. Dereclto civil. esta afirmación se mantiene inalterada. o en razón de ella. pero no se advierte la existencia de un vínculo que lo ligue con quien ha hecho el pago. sino que es la consecuencia de la acción u omisión de una persona que sirviéndose de la cosa ha cometido el daño. En consecuencia. Llambías. Mayo. el vínculo sirve de nexo entre ambos.114 ERNESTO C. pues de lo contrario invalida la obligación. ps. n" 16. sino que se trata. El equívoco de De Gásperi consiste en identificar el concepto de "vínculo" con el de "iiecesidad" o "constreñimiento" que afecta al deudor. o porque ha utilizado una cosa riesgosa o viciada. 496. También este mismo autor trata de minimizar la importancia del vínculo. entre acreedor y deudor se establece un vínculo jurídico. Pero. de un elemento común a todo derecho subjetivo SJ. si esta responsabilidad es atribuida en razón de un comportamiento. por eso. nos. J. art. que explica los derechos y deberes correlativos. De ahí que el fundamento de esta responsabilidad no debe ser buscado en una eventual "relación de señorío" que el propietario pudo ejercer sobre la cosa. ¿cuál es la naturaleza de este vínculo? ¿Es un elemento esencial de la obligación? Se ha dicho que no es esencial o propio de la obligación. es el enlace entre dos posiciones jurídicas equivalentes. ¿por qué trasladar el deber de reparar a otra persona que nada tuvo que ver con el suceso? La obligación propter rem se contrae en razón de una cosa. p. I. t. CONCEPTO E IMPORTANCIA Nadie duda de que en virtud de la obligación. por ende. según él. p.. WAYAR obligación de reparar no nace de la cosa. de manera que al desaparecer aquélla y quedar los sujetos individualizados.513. C) EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO § 4 3 . II. en tanto se desconoce cuál es el fundamento de la necesidad de devolver. quien recibe el dinero tiene la obligación de restituirlo. al contrario. y afirma que si se paga por error. y no solamente "el porqué" del deber del deudor. De Gásperi y Morello. afirmación que cree demostrar mediante la indicación de ciertos supuestos en los cuales. hay ausencia total de vínculo. Ejemplifica con el pago indebido. con dolo. Dice De Gásperi que el vínculo es un elemento más de la obligación. cuando no halla fundamento que explique tal necesidad.

para diluirse en el género "relación jurídica". en "Revista de derecho privado" (Madrid). A. M. de los Mozos. 53 y ss. Esta relación se caracteriza y distingue de otras por las particularidades de ese "enlace" que llamamos vínculo. o puramente jurídico. es precisamente el vínculo jurídico (el iuris vinculum de la definición de las Institutos) el elemento que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda y que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir. I. si se quiere. Bueres. al contrario. . II. no se justifica considerarlo elemento tipificante de esta última. 125. L. Santos Briz. Curso. de Ruggiero.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 115 bien en la obligación. no cabe dudar de que el vínculo es esencial para distinguir una relación de obligación 5*. en el sentido de que sólo es aprehensible por medio de las normas que "enlazan" al acreedor con el deudor. t. ¿por qué Pedro debe comportarse de determinado modo o. Tratado de las obligaciones. Estudios de derecho privado. p. 100. p. 1. El vínculo es un elemento inmaterial. al menos entendido como "enlace". p.. Instituciones de dereclio civil. Boffi Boggero. pues entre ellos sí media un vínculo o "lazo jurídico" con manifestaciones reales y concretas. Concepto de obligación. Albaladejo. p. L. § 33. Instituciones de derecho civil. incluso. p. II. Diez-Picazo. Observemos este esquema: si Juan es propietario. Pero si Juan es acreedor de Pedro la cuestión cambia. L. ¿existe entre el primero y los segundos un verdadero vinculo? No. Diego. I. 1. 489. la obligación quedaría despojada de elementos propios hasta desaparecer como especie. Pablo. 2) No es verdad que el vínculo no sea tipificante de la obligación.1. así. pueden. Anwal y López Cabana. Alterini. etc. Pedro. "Derecho de obligaciones". por qué debe tolerar que su libertad se vea restringida? Porque está jurídicamente vinculado a Juan. t. ignorarlo. pues con idéntico criterio los sujetos y el objeto. Derecho civil. situándolos como polos opuestos de una misma relación jurídica. 9. Objeto del negocio jurídico. Estfe razonamiento es doblemente errado: 1) El hecho de que el vínculo esté presente en toda relación jurídica no basta para negarle carácter de elemento típico de la obligación. J. Por ese camino. "El contenido de la relación obligatoria". Por las razones apuntadas. 994. como se verá en los párrafos que siguen. podrían correr igual suerte. traducción de Serrano Súñer y Santa-Cruz Teijeiro. que también integran toda relación jurídica. R. 1980. además de los autores citados en la nota 1 de este capítulo: J. pero. deben respetar su derecho. n" 108. p. 36. 1. a quien el ordenamiento le reconoce el derecho de " De acuerdo. ps. pero como carece de rasgos peculiares. 32. p. Es más: a Pedro y a los otros les puede resultar indiferente el derecho de Juan. "Derecho de obligaciones".. vol.

Al contrario. La Comisión n° 2 emitió el siguiente despacho: "I) La regla favor debitoris es un precepto residual. Rasgos esenciales de la obligación. como principio. p. Boletín III. "obligación" y "vínculo" son expresiones casi inseparables ^5. y De Gásperi y Morello. se afirma que el vínculo es el elemento jurídico que explica y justifica la situación de sujeción o sometimierao en que se halla el deudor 5<. . en "Cuadernos de los Institutos". Alterini. Universidad Nacional de Córdoba. Así lo declararon las "X Jornadas Nacionales de Derecho Civil" llevadas a cabo en la ciudad de Corrientes en 1985. año 1957.gr. Es decir. esto no debe conducir a ubicario en una situación de inferioridad o sumisión. la protección a la parte más débil. v. I. Si bien la mayoría de las veces es el deudor quien "sufre" los efectos del vínculo. que debe ser entendido en el sentido de protección de la pane más débil de un contrato. " Cfr. En oportunidad de celebrarse aquellas jomadas suscribí el despacho antedicho. el vínculo es mirado exclusivamente desde el lado pasivo. 45. Es lo que ocurre en los contratos concluidos "por adhesión" a cláusulas predispuestas o ya elaboradas por el contratante "fuerte". Por ejemplo. restringen o condicionan el derecho de crédito. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca asistencia. 53. II. corresponde ahora dejar establecido que su interpretación exige precisar qué se entiende por "parte débil". sin distinguir si se trata de un deudor o de un acreedor". como consecuencia de que el vínculo ha sido jurídicamente preconcebido por el propio deudor. sea éste el deudor o el acreedor Ocurre que en el tráfico jurídico actual es posible hallar obligaciones en las cuales el acreedor es "débil". el contrato de seguro. usada para favorecer al deudor. tema que será tratado más adelante. n° 109. el de ahorro previo para la adquisición de bienes de consumo. p. etc. p. WAYAR exigir aquel comportamiento. De lege ferenda: recomendar la incorporación al Código Civil. Esta tesis debe ser revisada. Ameal y López Cabana. la interpretación debe favorecer la mayor equivalencia de las prestaciones. Derecho civil. acreedor y deudor deben situarse en un plano de igiuildadjurídica. 111) La regla/avor debitoris no se apUca a las obligaciones que tienen su Origen en un hecho ilícito. n° 639. mediante cláusulas que limitan. Es precisamente por esto que la regla^^vor debitoris.. ha perdido el vigor de antaño y hoy se postula su reemplazo por otra: "favorecer al más débil". o de restringir la libertad de su deudor. a) El vínculo y las posiciones jurídicas que ocupan acreedor y deudor Con manifiesto apego a las teorías e ideas clásicas. 27.116 ERNESTO C. Por eso. R León. Curso. 11) En caso de queen el contrato no exista una parte notoriamente más débil.

según las cuales el vínculo es un nexo entre el acreedor y el patrimonio del deudor. § 44. El deudor tiene el derecho de desvincularse. que es más amplia que el vínculo (L. si bien el vínculo liga o ata al deudor. Es en virtud del "vínculo" queel acreedor tiene el derecho de exigir la observancia de determinado comportamiento y puede. El vínculo es la simple correlación de un crédito y de una deuda. Las teorías patrimonialistas. como lo denuncia la definición de Justiniano. I. Diez-Picazo distingue entre "relación de obligación" y "vínculo jurídico". ata o somete al deudor. un lazo entre patrimonios. Ya no cabe. Y el deudor. La realidíid económica y jurídica proporciona suficiente cantidad de ejemplos de esta clase de obligaciones como para justificar con creces la necesidad de revisar la tesis tradicional. el derecho del deudor de pagar por consignación no sería una derivación del "vínculo" —que se agota con el nexo crédito-deuda—. El vínculo es siempre temporario o transitorio. para desobligarse. el deudor puede consignarlo 5». "El contenido de la relación obligatoria". . pues. p. esto explica por qué el Código Civil (arts. en tanto que la relación de obligación es la total relación jurídica que liga a acreedor y deudor para la realización de determinada función económica o social. LIGAMEN ENTRE "PERSONAS" El vínculo se establece entre "personas".) dispone que si el acreedor no puede o no quiere recibir el pago. incluso. sino una virtualidad de la relación de obligación. Objeto del negocio jurídico. ahora es más apropiado sostener queel vínculo constituye un enlace entre dos posiciones jurídicas que deben ser equivalentes 5». 37. p. El vínculo está estrechamente ligado a un fenómeno económico: el intercambio de bienes y servicios. hay casos en los cuales el deudor asume una posición jurídica "domi nante" en relación con el acreedor. razón por la cual las personas vinculadas no pueden mantenerse "atadas" indefinidamente. Estudios de dereclw privado. Diez-Picazo. Como consecuencia de esta exposición. también en razón del vínculo. o. ejercer medidas legítimas de compulsión para lograr la satisfacción de su interés. lo cual puede ser computado como una restricción de su libertad. decir queel vínculo liga. pues si así fuera se inmovilizarían los bienes y servicios. b) Las virtualidades del vínculo La fuerza jurídica del vínculo se deja sentir tanto sobre el acreedor como sobreel deudor. alentaron la Así parece percibirlo también A. Bueres.EU VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 117 Er» otras palabras. en su versión extrema. 126). que son —dice— ideas profundamente diferentes. 757 y ss. está obligado a observar ese comportamiento.

2). Si Juan no realiza la conducta que me debe (pintar la pared). El hecho de que el acreedor esté vinculado al deudor no quiere decir que el primero tenga un derecho "sobre" el segundo. esté "sometido" a la potestad de aquél. En suma. Así. sobre todo. El hombre ha sido y seguirá siendo protagonista insustituible en las relaciones jurídicas. cuando cobró auge la teoría alemana del débito y la responsabilidad se advirtió que no era así. el vínculo obligatorio queda establecido entre él y yo. De allí se extrae esta conclusión: el vínculo es el nexo jurídico que justifica al acreedor y le reconoce el derecho de exigir de una persona determinada —de ésa. al comprobarse que la coacción sólo actuaba en caso de responsabilidad. pero él se mantiene "vinculado". si tengo derecho a que Juan me pinte una pared. La diferencia es esencial: hay casos en que el acreedor obtiene "el objeto" sin que el deudor haya movido un dedo. aunque yo obtuve el objeto de mi derecho de un tercero. En el ámbito de nuestro derecho positivo. 505. ni que éste. no sólo de buena fe y sin abusos. Afirmar que el vínculo se establece "entre personas" no significa reducir al deudor a la condición de "objeto" del derecho del acreedor. § 4 5 . Es lo que ocurre con la obligación ejecutada por un tercero (art. empero. y no de otra— un bien o una conducta. WAYAR deshumanización del derecho. El hecho de que el vínculo sea un ligamen entre personas explica por qué los derechos y deberes que atribuye e impone deben ser ejercidos. como persona. ese "algo" no es el deudor mismo. pero esto no quiere decir que el vínculo se haya desplazado: Juan sigue siendo mi deudor. Para quienes disociaron "deuda" y "responsabilidad" la cuestión no ofrecía dudas: si la obligación se cum- . inc. sino uno de sus bienes o el resultado de una conducta. no es posible confundir el "vínculo" con el "objeto".118 ERNESTO C. las normas jurídicas no autorizarían una interpretación que tuviese como finalidad despojar a la "persona" del títulod*'^*deudor" para adjudicárselo a su patrimonio. el objeto es ese bien o la utilidad que le reportará esa conducta a que tiene derecho el acreedor. El acreedor tiene derecho a obtener "algo" que se halla dentro de la esfera de acción del deudor. "Objeto" y "vínculo" son elementos muy diversos. De ahí que el Código prohiba ejercer violencia sobre la persona del deudor (art. puedo recurrir a los servicios^ de Pedro. LA COACCIÓN La coacción fue considerada como uno de los elementos propios de la obligación. sino. 629). respetando los derechos esenciales de las personas obligadas.

51. O. Moisset de Espanés y León. basta para considerada esencial. conduce a negar que el vínculo quede vacío de contenido cuando se lo despoja del elemento "compulsión". los motivos por los cuales los deudores cumplen sus obligaciones voluntariamente son variados. y no creo que se pueda afirmar que lo hacen sólo por "temor" de ser demandados. sin duda.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 119 plía normalmente no había responsabilidad ni coacción. No obstante. Esta afirmación. Los partidarios de la teoría "integradora" volvieron a insistir sctore la IMPCMIANCIA de la coacción. la compulsión integra el vínculo de las obligaciones incumplidas. Derecho civil. aunque de hecho no se la ejerza.1. es esencial porque siempre existe la posibilidad de ejercerla Sin embargo: 1) Para que la coacción pase de la potencia al acto es condición sine qua non que el deudor no cumpla. 34 y nota 37. En todo caso. parece exagerado. A. 2) ¿Para qué sirve la compulsión en potencia? Se nos dirá. Tanibién se dijo que la noción de "vínculo" personal es inservible. p. se ha dicho que aun mediando cumplimiento voluntario la coacción existió en potencia. en otros términos. sino como una virtualidad del vínculo jundico ^. que no requiere prueba. 1. a) El cumplimiento voluntario Cuando el deudor cumple voluntariamente la obligación no hay compulsión. n* 705. p. p. se mantieneen potencia. la mera posibilidad de ejercer coacción. Objeto del negocio jurídico. decualquier manera. De Gásperi y Morello. seaen potencia. esta vez no lapiesentaroi) coniQiín elemento de la obligación. 96. sea en acción. A mi modo de ver. es decir. Los argumentos que se han ensayado para destruir esta tesis no son convincentes. para presionar psicológicamente al deudor. de ello se sigue que siempre que el deudor cumpla espontáneamente no habrá coacción. y si bien sólo actúa en caso de incumplimiento. la coacción no es esencial para que una obligación exista como tal. Obligaciones (Recopilación de clases). Esto se observa por medio del cumplimiento voluntario y de las obligaciones naturales. t II. atribuir el cumplimiento a la presión psicológica derivada de una eventual coacción. "'Obligaciones". Así. . la compulsión integra él vínculo jurídico. antes de que éste se produzca. pues el problema jurídico de la obligación se plantea únicamente cuando el acreedor se ve precisado a exigir compulsivamente lo debido en el período de ejecución del proceso A Por ejemplo. entonces. Ahora se dice que lacoacción es un elemento del vínculo. Pero. Bueres.

de los problemas que plantea el vínculo en las obligaciones recíprocas o correlativas. "Obligaciones". b) que le quita todo valor jurídico al "deber de prestación". 505.120 ERNESTO C. t II. WAYAR esta afirmación se le puede reprochar: a) que es un reflejo de las teorías patrimonialistas. el deudor está dotwio de acción para pagar compulsivamente (art. lo cual es inadmisible. En definitiva. ha sido caracterizada en razón de ese deber. 117-119. se trata de situaria en sus justos límites: el vínculo jurídico puede desarrollarse sin compulsión «. Lacruz Berdejo. pues en éstas falta. a negar que en las obligaciones naturales haya un vínculo jurídico ante la ausencia del elemento coactivo. pues de otro modo no se explicaría por qué el deudor puede recurrir al pago por consignación. la posibilidad de coacción. de las mismas críticas. y c) queel deudor que cumple voluntariamente lo haría en virtud de un deber moral. Pero aun aceptando que el acreedor no tenga acción. Sin embargo. que la coacción no siempre es necesaria. más bien parece que sí la hay. merecedor. ¿cómo se explica que tenga facultad para retener un pago voluntario? ¿No se nota aquí la presencia de cierto vínculo? Más adelante me ocuparé de las obligaciones naturales. en suma. O sea. por tanto. Se ha llegado. n" 707. ps. Las obligaciones naturales. . Es más: hasta es dudoso que en verdad no haya coacción. que es un típico medio coactivo de cumplimiento «*. asf como . El pago por consignación. el hecho de que no haya coacción no significa que no haya vínculo. 515). E. me ocuparé luego. y no jurídico. b) Las obligaciones naturales Afirmar que la compulsión integra el vínculo obligatorio es uno de los argumentos más fuertes que esgrimen quienes niegan que las obligaciones naturales contengan verdaderos deberes jurídicos «. antes y ahora. " Comp. Sobre el particular. 96-97. in fine). Derecho civil. ps. no se trata de negar la importancia de la coacción. incluso. precisamente. si bien el acreedor carece de acción para exigir el cumplimiento (art. J. ignorando que la obligación. ^ De la unidad y pluralidad de vfnctltos. ps. Wayar. De Gásperi y Morello. 165 y ss. en Estudios de derecho civil. *' Cfr. El cumplimiento voluntario demuestra.

Se dice que el derecho del acreedor tiene por objeto un "comportamiento del deudor" y que a ese comportamiento se lo llama prestación. una visión realista reveló que las cosas no podían ser sustraídas del objeto sin incurrir en una deformación de la realidad. p. 208 y 210. J. Manual.1V. D. § 99. 7. Gastón Tobeflas. b) Para establecer el distingo entre "objeto" y "prestación" tomo como punto de partida el siguiente p l a t e o : nadie duda de que el acree$lor es titular de un derecho subjetivo ni de que sobre el deudor pesa el deber jurídico correlativo. cado en "la conducta que debe desplegar el deudor". n" 91. "Obligaciones". Sistema del derecho privado. Sin embargo. Polacco. Messineo. "objeto" y "prestación" son términos sinó*. l. ps.^ nimos. y concluyen: el objeto es la prestación. Zannoni. bucchi. lo cual llevó a la doctrina a distinguir el objeto y la prestación como conceptos diversos. ™ Así. p. Entre nosotros. Anietí y López Cabana. 5 y ss.. 27. y la "prestación" es la conducta del deudor que proporciona aquellas cosas o servicios *». 12-13. Barbero.•EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ÚV D) EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN " I) DISTINGO ENTRE "OBJETO. nos. III.) y Highton <coord. p. 2-A. Tíir. ¿a óbti^ gación. compffl^ ten la distinción: Alterini.111. ¿a qué tiene derecho el acreedor?. n" 616. CMno.Y -TOESTACIÓN" a) Cabe efectuar. § 30. ¿qué e$ lo que debe hacer d deudor para desvincularse?. así: V. p. . Instituciones de derecho civil. *' Se llegó a considerar que era un grave error aflimar que las cosas constituían el ob-^ jeto de la obfigación. gía que se usa Para muchos. por ejemplo: F. p. dentro de esta última corriente se identifica la "prestación" con el "contenido" de la relación de obligación TO. E. Para otros. el "objeto" son las cosas o los: servicios. una aclaración sobre la terminoi». " Cfr. Derecho civil español. 1. Trataré de demostrarlo. p. 46. pues se entendía que sólo la acción del deudor podía ser objeto del crédito. Por ejemplo. glosa a los arts.. 58V déla 12* edición. Admito esta última tesis —es decir. n" 4. ¿« obbligazioni nel diritto civile italiano.) Código Civil. II. que los distinguen. ps. sino que debe asigna. seles un sentido más amplio. en primer lugar. t. 80.2* ed. 495-6. pero. ¿puede hacerio otra persona en su lugar? Hallar respuestas para estos interrogantes es fundamental. ¿qué es aquello que lo dejará satisfecho? Desde el otro polo. t. en Bueres (dir. 1. Compagnucci de Caso. 184. "Obligaciones". A. que sirven para designar "el comportamiento que debexlesplegar ddeudor" «». "objeto" y "prestación" son conceptos diversos—. pero creo que la "prestación" o el "contenido" no agotan su signifi.

Se dice: "Cuando la prestación consiste en dar o entregar una cosa. En esta clase de obligaciones. o a la pared construida. BL OBJETO COMO "BIEN DEBIDO" Y COMO "RESULTADO" _DE UNA CONDUCTA El acreedor tiene derecho aalgo que. pero es innegable que únicamente la cosa u '' Incluso quienes insisten en que la prestación —considerada como conducta— es el único objeto de la obligación no pueden dejar de leconocer que las cosas integran ese objeto. Hernández Gil. el objeto del crédito es siempre ese algo.. n" 28. Así: a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. v. Si va referida a las cosas. v. aunque no integre ella sola el objeto. . es decir. la locación de obra por la cual el locador se obliga a construir una pared.gr. y sin embargo el acreedor obtendrá la cosa si recurre a la actuación del oficial de justicia. fonna parte de él. y no el comportamiento que la produce. Lo que satisface el interés del acreedor no es 1 a entrega. Civil. que es siempre conducta. WAYAR § 4 6 .. para usar la expresión en el sentido que le asigna el art.gr. n" 9. integran ?l objeto b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer cabe distinguir las tres subespecies siguientes: 1) Obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. Es más: puede faltar la "conducta" del deudor. p. Tal el objeto del derecho del acreedor. 2311 del Cód. el objeto del crédito es. lo cual ocurriría si éste se negara a entregar. al hecho de construir la pared. que se traducen en dar algo. 19). Obligaciones. ¿qué es el bien debido? Es toda entidad material o inmaterial que tiene valor económico para el deudor y es apta para satisfacer el interés del acreedor. puede estar o no referida a las cosas. para darle un nombre. sino el resultado o el producto de una conducta. la cosa material. el objeto del crédito es la cosa. sin duda. un caballo o una mesa. a la cosa que es el producto de la actividad del deudor? A mi modo de ver. y no la conducta del deudor que se limita a la simple entrega. aquéllas se incorporan al objeto" (. aun en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. la cosa en sí. la prestación. En este caso. en suma. acepta este criterio Borda. ¿cuál es el objeto del crédito que tiene el locatario? ¿Tendrá derecho a la construcción.\. o sea. El bien debido no es la conducta misma del deudor. es decir. I.122 ERNESTO C. 102. como en tas prestaciones de dar. p. Las cosas. Pero. No se trata de desconocer la importancia que tiene la conducta del obligado. Luego. sino la cosa entregada. [)ereclio de obligaciones. ese caballo o esa mesa. se lo ha llamado bien debido.

en razón de las cualidades personales del deudor.111. en razón de que está jurídicamente vinculado con su acreedor. ps. a tal punto.EL OBJETO Y LA PRESTAQÓN Í23 obra concluida habrá de satisfacer el interés del acreedor. en razón de la abstención del otro comerciante. 60. el objeto del crédito es la utilidad qvte la conducta complaciente del deudor le reportará al acreedor. y § 30.. Hicolb. inc. v. quedar satisfecho. pero el objeto sigue siendo el mismo. por tratarse de una obligación intuito personae. 77. 505. 2). D. el resultado de la labor del escritor. en suma. material o inmaterial. p.gr. 629).aunque el deudor se niegue aprestar su conducta el acreedor podrá. entre nosotros. 13. no cambia las cosas. En algunos casos—la hipótesis no es impensable—. del deudor 72. en £Ítudios de dereclw procesal. p. ladel modelo que se obliga á posar para ser retratado. ej.1. El hecho de que no pueda subrogarlo. Parece irrefutable que el objeto del crédito que tiene el editor es el escrito terminado. ¿Cuál es el objeto de este crédito? ¿La sola abstención del contjerciante obligado? No. el objeto del crédito es el beneficio o la utilidad económica que obtendrá el acreedor.acostade aquél (art. si el modelo sé negara a posar. No se ejercería violencia sobre la persona del obligado (art. o sea.. 3) Obligaciones qué constituyen un "puro hacer". bien podría el acreedor utilizar una fotografía de aquél para extraer de ella la figura que desea fnodelar o utilizar. Zannoni. v. no a la conducta misma.. Sistema. ^ De acuerdo: F. 1. o sea. que se obtiene como resultado o producto de un obrar. El objeto no es "la conducta en sf'. . 2) Obligaciones contraídas intuito personae. a obtener el resultado de una conducta. laque asume un comerciante al no competir con otro vendiendo la misma mercancía. p. positivo o negativo. 1. que éste podrá subrogar al deudor reticente y procurar qatm tercero. E. ni éste podría impedir la utilización de la fotografía. Dereclw y proceso en la teoría de las obligaciones. § 24. p. no su "conducta". esa utilidad es también un resultado de la conducta del modelo.gr. n" 616. En definitiva. Aquí. c) Obligaciones de no hacer Lo mismo sucede con las obligaciones de no hacer. le proporcione el resultado esperado.. 401 y ss. pues esto sólo demuestra que la prestación es insustituible. •'Obligaciones". Barbero. p. Esto se explica porque lo que le reporta utilidad al acreedor es la imagen del modelo. Camelutti. 80. R. El derecho del acreedor se dirige. La obligación. el objeto es siempre un bien. de todos modos. sino lo que se obtiene de esa conducta y que satisface ei interés del acreedor. así.L'adempiiheruodeirobbligo altrui. la que asume un autor célebre para escribir una novela.

porque: 1") como quedó expresado al tratar lo referente al elemento "vínculo jurídico". Buenos Aires. al mismo tiempo. Comienzan los citados por agrupar las distintas doctrinas que se han ensayado para explicar el objeto de la obligación.la separación del derecho de crédito (cuyo objeto seria el bien debido) del deber del obligado (cuyo objeto estaría integrado por la conducta o prestación). estimo. importa un divorcio artificial del vínculo obligatorio que provoca.124 ERNESTO C. Efectuada esta discriminación —que adolece de la ambigüedad propia de la extrema simplificación— afirman que ambas corrientes onecerían "una visión inaceptablemente parcializada del objeto obligacional". Hammurabi. que es el bien debido. 51. Agoglia. b) la objetivista. Boragina y Jorge A. § 132. sostiene que el objeto es la "prestación" y ésta consiste en la "conducta" del deudor. al tiempo que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir (supra § 43). ps.52 y 53. María M. han formulado algunas observaciones y críticas que. según nuesü-a concepción la obligación crea entre acreedor y deudor vínculo personal inescindible. una vez más.. 2*0 tratándose de una relación personal. Por el contrario. Juzgo que con esta crítica se pretende demostrar que la tesis del "bien debido" importaría afirmar que la obligación implica un vínculo entre el acreedor y un bien patrimonial del deudor. Por el contrario. En lo que atañe a la tesis que he sostenido en el texto. debo responder. a la qtie caracterizan como aquélla que. en ningún párrafo se ha dicho que el objeto del derecho de crédito es el bien debido y que el objeto del deber del deudores su conducta o prestación. es arbitrario suponer que ese vínculo personal se escinde sólo por afirmar —con realismo— que el derecho del acreedor se dirige al "resultado" del comportamiento del deudor y no al comportamiento en sí mismo considerado. Juan C. calificándola como 'contenido' y la4istingue y separa de aquél. LA PRESTACIÓN COMO "CONDUCTA' Y COMO "MEDIO' PARA ALCANZAR EL RESULTADO ¿En qué consiste el deber de prestación? En una conducta o comportamiento que el deudor debe desplegar para producir el "bien" que habrá de satisfacer el interés del acreedor 'J. Pero si esta conclusión se la quiere imputar a la tesis que sostengo en el texto. en dos corrientes: a) la subjetivista. 1990).. a nuestra tesis—. que . escriben: ". su desnamralización". sencillamente. tesis que en esta segunda edición reitero y mantengo. el vínculo es precisamente el que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda. prescindiendo del deudor. en tanto que la prestación en sentido estricto es sólo un medio (aunque sea el más importante) para la obtención de ese objeto. de su formulación no resulta ni expresa ni implícitamente esa disociación a la que se alude. cuando se afirma que el objeto del derecho del acreedor es el "bien debido" queda entendido que ese mismo "bien debido" es. que fuera expuesta en la primera edición de este libro. Añaden luego que la posmra objeti vista —corriente en la que incluyen. según interpreto. reconocidos juristas. el derecho de uno (acreedor) y el deber del otro(deudor) confluyen sobre el mismo objeto. Meza (Responsabilidad por incumplbniento contractual. a la que denominan "tesis del bien debido" es susceptible de varios reparos. pues la versión del "bien debido" que se acepta dista mucho de prescindir del deudor. al circunscribirlo a la 'realidad material implicada'". en últíma síntesis. La obligación es siempre una relación personal entre acreedor y deudor. 3*0 al tratar el objeto del pago (infra. con un único e idéntico objeto. y. el objeto de deber del deudor. a la que describen como la que "ubica a la conducta ('o prestación'). WAYAR § 47. Ese comportamiento se llama prestaRefiriéndose a la tesis reseñada en el texto. Y entrando ya a formular tales reparos.^íra del objeto. a) se verá. se comete un error.

da por cierto la existencia de obligaciones "de medios" a pesar de que todavía la doctrina no se ha puesto de acuerdo al respecto pues. ver F. lo cual no es verdad. que el objeto de la obligación es su cumplimiento. se está diciendo. ¿cuál es el objeto? Sin dujja. ninguna entidad material o inmaterial necesariamente satisfactiva del interés final del aweedor". el cuadro. a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. como lo demuestran el procedimiento de ejecución forzada y el cumplimiento por tercero. p. con la entrega el deudor cumple. aquéllas donde el compromiso se circunscribe a facilitarle al acreedor 'los medios' tendientes a la satisfacción de su interés definitivo. 403. la obligación carecería de objeto. La realidad indica que en todos los casos la actividad del obligado. hacer o no hacer. b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. la acción de dar«s la prestación. la prestación se agota con la ^iccídíi de entregar. pues. en realidad. la llamada "acción del deudor" (prestación) por la cual se da el cuadro no es el objeto. es susceptible de diversas impugnaciones: 1°) En primer lugar. ya que la prestación es precisamente eso: cumplimiento. lejos de ser certera. En las obligaciones contraídas intuito el "objeto del crédito" debe coincidir con el "objeto del pago". ^* Por ejemplo. la distinción también es nítida: la pared construida es el objeto. aquellos deberes 'de diligencia' donde no se promete in solutione. desligándose del vínculo. esto es. Aquí. Dereclw y proceso. ¿(Jué hay de errado en esto? Qué si la prestación no se cumple. p. No hay. sea positiva o negativa. Civil. Más exactamente. Camelutti. sino el medio por el que se cumple la obligación. Esta crfüca. De allí que cuando se dice que la obligación tiene por objeto la prestación. En efecto: que el deudor entregue el cuadro significa que él da lo que debe.EL OBJETO Y LA HlESTAaÓN 125 ción y constituye el medio con el cual el acreedor obtendrá el objeto a que tiene derecho. La prestación no se confunde con el objeto: éste es el resultado y aquélla el medio para lograrlo Según el art. 53) afirman que la tesis del bien debido no "1<^ explicar satisfactoriamente la existencia de obligaciones donde lo planificado es exclusivamente actividad diligente. que cumple.Meza (Responsabilidad por incumplimiento contractual. Agobia . como se verá luego (infra. en la obligación de dar un cuadro. una importante corriente de opinión considera que en toda obligación se utilizan . objeto que no es otro que el "bien debido". la prestación puede consistir en dar. tal escisión. Sobre esto. pero no es el único. es el medio natural o normal de satisfacer el interés del acreedor. La prestación no es el único modo de cumplir una obligación. 495 del Cód.Botagina . En suma —agrega esta doctrina—. § 49). la distinción entre "objeto" y "prestación" es nítida: aquello que se da es el objeto. la acción de constmirla es la prestación ''5.

la prestación consiste en la "acción complaciente" del deudor que permite que se utilice su imagen. Así. ese interés final aleatorio puede ser considerado "objeto" del crédito. el iiueris final aunque sea reputado por ellos como aleatorio. como la ya recordada del modelo. tomando como ejemplo el contrato de edición: el editor tiene derecho a los escritos terminados. la prestación.126 ERNESTO C WAYAR personae. ya se verá que aún en ellas es razonable suponer que el derecho del acreedor de tales "medios" tiene por objeto la obtención de alguna utilidad o beneficio y es en esa utilidad. pues aunque cumplió con la "acción" de escribir. la existencia de obligaciones llamada. "medios" y se buscan "resultados". el placer que aquella imagen puede proporcionar. como ios autores citados lo reconocen. no produjo el "objeto" a que tenía derecho el editor. aunque de hecho no la utilice. el trabajador cumple su prestación "poniendo a disposición del empleador su fuerza de trabajo ". . el derecho del empleador tiene por objeto la fuerza de trabajo de que dispone. eslc argumento sólo puede valer pora quienes aceptan esa clasiricación y creen que existen obligaciones en las que el fin se confunde con los medios. donde radicaelobjetodel crédito. En las obligaciones que constituyen un "puro hacer". y no en los "medios diligentes" considerados en sf mismos. c) Obligaciones de no hacer En las obligaciones de no hacer. Por su carácter "personalísimo". si el editor lo contrató para que escribiera una novela histórica. los medios que lo proporcionan.autiI¡dado el beneficio es el objeto y los "medios diligentes" son. el escritor no puede pretender cumplir entregando una serie de cuentos infantiles. En el contrato de trabajo. en cuanto conducta del deudor. la distinción se formula así. Y cienamenie. de "medios". en tanto que el objeto del crédito está dado por la utilidad. pues únicamente el escritor contratado puede cumplirla. Por ello. precisamente. 2°) Pero aun admitiendo. la prestación es esencial. ¿Cabe decir que este simple "estar dispuesto" constituye el objeto del derecho del empleador? No. En suma. sólo por hipótesis. representa siempre el medio con el cual se obtiene el bien que se le debe al acreedor. L. la prestación consiste en la mera abstención. y el objeto del crédito es la utilidad o provecho que de esa conducta omisiva se obtiene. la prestación del autor consiste en la acción de escribir. si se quiere. valga redundar. 3°) El objeto del crédito no es el "medio diligente" sino. ya dije. la prestación se cumple con el simple "estar dispuesto" a trabajar. el beneficio o. pero esto no basta para identificar el "objeto" con la "acción" de escribir.

ante lodo. se cree que el derecho de crédito es ejercido directamente sobre el bien ' 7 . resulta imposible suponer que se menosprecia u olvida la importancia que tiene el deudor y su comportamiento. a) No se pretende deshumanizar la obligación Se ha dicho que disociar el objeto y la prestación. p.. ^ En razón del error consistente en creer que según nuestra tesis el derecho de crédito se ejerce directamente sobre el bien debido. creando. esta tesis sincrética no da una explicación suficiente para aquellos casos —que no son pocos— en los que falla ta prestación stricto sensu no obstante lo cual et acreedor obtiene por otros medios el objeto que satisface su interés. Bueres. una suerte de derecho real a favor del acreedor": Agoglia • Borugina. tesis que pretende ser sincrética. Pues bien: el derecho del acreedor se dirige a esa utilidad. Al contrario. en el sentido de afirmar que et "objeto" del crédito requiere tanto de ta cosa o servicio que satisface el interés del acreedor. son desplazados de la relación jurídica. sino como conducta productora de alguna utilidad o beneficio. pero no como conducta considerada en sí misma.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 48. La crítica es inexacta y conduce a conclusiones erradas. porque en ta mayoría de tos casos es esa conducta (prestación) ta que "produce" la cosa o el servicio con los que se satisface et interés del acreedor. Responsabilidad por incumplimiento contractual. en definitiva. sobre todo para quitarle a la "conducta del deudor" el carácter de objeto. Juzgoque todas estas críticas están dirigidas a dar sustento a la tesis que se podría denominar del "objeto compuesto". CONSECUENCIAS DE LA DISTINCIÓN 127 De la distinción entre "objeto" y "prestación" se pueden extraerdiversas conclusiones. A. Poneré! objeto "fuera" de la conducta en modo alguno significa deshumanizar la obligación. porque esta especie de relación es esencialmente personal. .Meta. Hasta aquí. por preponderante que sea la prestación en la producción del objeto (bien debido). ^ En especial. y que la conducta del deudor —y el deudor mismo— quedan relegados aun segundo plano o. es que se explica ta afirmación según la cual la teoría del bien debido presentaría el derecho creditorio ". 53. el deber de prestación es. Se resiste a sustraer la "conducta del deudor'' del objeto del crédito. como de la conducta del deudor. ps. constituye un punto de vista puramente patrimonialista. y es esa conducta la que normalmente satisface el interés del acreedor. Pero. un deber de conducta. 132-153. Claro. § 44). ni mucho menos restarle importancia a la actuación de! deudor.. Objeto del negocia jurídico.como una reladón de patrimonios. que es una consecuencia del obrar del deudor. lo que es peor. se ha dicho que laobligacióncreaun v(>icíj/o entre acreedor y deudor {supra. que pretende deshumanizar la obligación '^s.

o sea. cuando opera el incumplimiento y se alcanza la satisfacción del interés del acreedor a través de la ejecución forzada en especie (directa) o por terceros. el poder jurídico de obtener la satisfacción del interés (E. Con esta afirmación estamos de acuerdo. afronta serias dificultades cuando le toca explicar la ejecución forzada o el cumplimiento por tercero. poderes y deberes dirigidos a la obtención del objeto" En este sentido. luego. 143. esa conducta? Para resolver este problema es atinado recurrir a la diferencia entre "objeto" y "contenido". el vínculo personal entre acreedor y deudor se mantiene intacto. precisamente. por hipótesis. luce por su ausencia''. el acreedor queda satisfecho. Zannoni. como ya se dijo. ¿Cómo es posible que el acreedor obtenga el objeto sin la conducta del deudor si se viene afirmando que el objeto es. t. En ambos casos debe reconocer que aunque el deudor no haya actuado. el deber jurídico de cumplimiento del débito. se ha dicho: "Repárese en que. si la conducta específica (prestación) aparece subrogada. reemplazada. se puede afirmar que la "conducta" del deudor consiste en "tolerar" la ejecución forzada o la actuación de un tercero. 153). el deber de prestación es parte En la nota precedente se dijo que la tesis que afirma que el objeto de la obligación lo conforma tanto el interés del acreedor como la conducta del deudor específicamente prevista para satisfacer aquel interés. El contenido de la obligación es. El primero. cfr.Vallespinos. p. en tal supuesto. 1. §. y respecto del acreedor. p. . § 24. p. A. si la patrimonialidad de la prestación alcanza también al interés del acreedor. Pero precisamente de eso se trata. pues sigue siendo el deudor el centro de imputación del deber jurídico b) La "prestación" y el "contenido" La tesis segün la cual el objeto de la obligación es la prestación. Obligaciones.128 ERNESTO C. Por otra parte. la "prestación" en sentido estricto {supra. ni mucho menos. a). procurando dar esa explicación. temendo en cuenta que esa misma doctrina predica que el interés del acreedor puede no ser patrímoniaJ. es decir. tendrá que explicar. 15. 60. cuya entidad. es el bien o utilidad que espera el acreedor. Está claro que. el segundo es "el cúmulo de facultades y deberes queel orden jurídico atribuye e impone a acreedor y deudor. Objeto del negocio jurídico. La obligación. pero se tendrá que admitir que tolerar la ejecución no es. el comportamiento del deudor. WAYAR En la ejecución forzada o en el cumplimiento por tercero. respecto del deudor. por la actuación del poder jtidicial o de terceros ¿cómo se puede afirmar que esa conducta del deudor integra el objeto si. aptitud y relevancia sólo es posible concebirá través de una valoración armónica de ambos componentes: la conducta hunuma comprometida (que aparece en buena medida subrogada por oü^ que emana del poder judicial o de un tercero) y el interés": Pizarro . no explica lo que ocurre cuando falta la prestación y no obstante el acreedor obtiene ef objeto. la satisfacción del interés del acreedor se alcanza por vías subrogadas. Bueres. la tesis según la cual el objeto estaría integrado por "la conducta del deudor y el interés del acreedor". Pues bien. si bien "el obrar del deudor" aparece reemplazado por otros medios.

pues se trata de un é^oex de conducta mediante cuya realización se obtieneel objeto.. otros admiten la conveniencia de liberar al acreedor de "medios" de la carga de probar la culpa del deudor. y para justificar también la necesidad de que la prestación tenga valor patrimonial.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 129 del contenidc. ya que en esta figura el acreedor obtiene el objeto sin la actuación del deudor. ej. en uno de cuyos capítulos referidos a la responsabilidad contracmal. ej. considero oportuno dedicarle unos párrafos para dejar sentada mi opinión en el sentido de que aquella distinción tiene relativo valor. Pero en uno y otro caso —es ctecir. entre tales poderes se cuenta el de pedir la ejecución forzada o por tercero.. 70 y ss. por la conexión que este tema tiene con la materia que estoy tratando (objeto y prestación). Pero el contenido es más amplio.Boragina . p. la distinción entre "objeto" y "prestación" brindael marco teórico adecuado para explicar el pago por tercero. Rene Padilla. Responsabilidad por daños.Vallcspinos. J. el acreedor recibirá el objeto debido. t II. "El incumplimiento contractual". la diferencia entre una y otra categoría puede ser dibujada así: ^° La tesis que he expuesto en el texto. t. Por último. sea por ejecución forzada—. Pizarro . concita. se encontrará el lugar adecuado para el desarrollo de este debate. 2. Buenos Aires). ya que se integra también con los poderes del acreedor. De tales cuestionamientos. 1998). en los capítulos correspondientes a la responsabilidad civil». Rubinzal-Culzoni. que estará destinado a la responsabilidad civil. Es el contenido el que proporciona el objeto. aunque el interés del acreedor no sea patrimonial. Ello no significa ignorar los diversos cuestionamientos de que ha sido objeto (p. Buenos Aires-Santa Fe. en tanto que relativiza la importancia de la clasificación entre obligaciones de "medios" y de "resultado". . en caso de queel deudor no ejecute la prestación debida. Responsabilidad civil por mora. aunque por sus fundamentos. Responsabilidad por incumplbniento contractual'^ 10. sea mediante el deber de prestación. ps. me ocuparé en el tomo tercero de esta obra. Sin embargo. ej. Según la opinión tradicional. 584 y siguientes). Mosset Iturraspe. y su réplica. cada vez. nuevos adeptos en la doctrina (p. por razones de método.Meza. § 49. p. pues la cuestión principal radica en saber sobre quién recae la carga de probar la culpa del deudor. PRETENDIDA DISTINCIÓN ENTRE OBLIGACIONES "DE MEDIOS" Y OBLIGACIONES "DE RESULTADO" El problema que plantean las obligaciones llamadas "de medios" y "de resultado" debe ser examinado. 75 y siguientes. Obligaciones. Agoglia . que es una consecuencia de la tesis que se sostiene en el texto (p. Asü:ea.

Alterini.1.. Tales son las consecuencias que derivan de la teoría que divide las obligaciones en dos categorías. J. H.gr. Des obligations en general. Tratado de la responsabilidad civil.. 1237 y ss. J. ps. ps. o que los empleó con negligencia o imprudencia. al incumplimiento no se lo prueba acreditando la no obtención del resultado. t. es natural que así sea. fc) En la obligación "de medios". Teoría general de la responsabilidad civil. Le tocará al deudor. 255 y ss. la locación de obra en la cual el locador se obliga a construir una pared). XX. Bustamante Alsina. pero no asegura la obtención de ese resultado. . 1. 103 y ss. probar que cumplió. puesto que el deudor ha prometido ese resultado. en Enciclopedia Jurfdica Omeba. Savatier.. Bueres. es decir.: R. Obligaciones de resultado y de medios. deberá probar que el deudor obró con culpa. 128 y ss. el incumplimiento de la promesa. encaminada al logro de un resultado concreto. b) Obligación "de medios" es aquella en la cual el deudor sólo promete el empleo diligente de medios aptos para que normalmente se produzca el resultado querido por el acreedor. 346. I. aunque no se logre lo deseado (v.130 ERNESTO C. Entre nosotros cuenta con importantes seguidores: Cazeaux y Trigo Represas. el deudor cumple con sólo emplear los medios prometidos. La distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado debe ser atribuida al francés Rene Demogue. pues al incumplimiento íe lo presume culpable. según que el deudor prometa la obtención de un resultado o sólo el empleo de medios adecuados.. Traite de la responsabilité civile dans le droit frangís. de suerte que el interés del acreedor queda satisfecho con la obtención dé ese resultado (v. V. la obligación del médico de "atender" a un paciente)«'. y ha merecido la atención de juristas de prestigio: Henry y Léon Mazeaud y André Tune. ps.1. A. pues ese resultado no fue "prometido" por el deudor. o que el incumplimiento no le es imputable. Como secuela lógica de tales premisas se configura el siguiente cuadro de cargas y deberes probatorios: íj) En la obligación "de resultado". nos. Responsabilidad por daños. t. Responsabilidad ci\>Uée las clínicas y establecimientos médicos. p. nos. Derecho de las obligaciones. El acreedor deberá probar que el deudor no empleó los medios técnicos adecuados.. WAYAR a) Obligación "de resultado" es aquella en la cual el deudor asume el deber de realizar una prestación específica. 700 y ss. es decir. ps. J. 1.gr. Mosset Iturraspe. ps.. si éste no llega a producirse al acreedor le bastará probar esa circunstancia. 187 y ss. 147 y ss. No deberá probar la culpa. 1.1. si quiere liberarse de responsabilidad. t. En este caso..

o a razones no imputables al deudor. ^ No se me oculta que se pretendió generalizar la vigencia de la clasificación a todas las obligaciones.—La distinción entre obligaciones "de medios" y "de resultado" es sólo aparente. Problemas de la culpa contractual.L. A. La obligación. hacer. Duran TnjjiUo. 19/12/1977. De ahí que imponerle a éste la carga de probar que el deudor no prestó los medios adecuados. imposible—. el acreedor desconoce.. 1979-C-20. *5 De acuerdo: C. Tratado de las obligaciones. sino el logro de una finalidad práctica concreta: revertir la situación en que se hallan los acreedores "de medios". 19 y ss. Es ésta la finalidad concreta que se persigue. G. ni mucho menos. "L. No es casual que el problema haya sido tratado. es decir. p.L. en "L. Obligaciones de medio y de resultado. 1979-C-I887. pues COTsideró que ésta es la única verdadera (R.". es más: tengo presente que un autor cotombiano postuló el reemplazo de la vieja üilogía (dar. ps. casi siempre. con particular enjundia. Belluscio. 1979C-30.. Para imponerla es necesario negarle validez a l a clasificación de Demogue. Obligaciones de medio y de resultado. en las prestaciones que derivan del ejercicio de profesiones especializadas ^. n"478.". no es razonable y sirve de pretextó para consagrar sentencias injustas Es mucho más lógico que sea el deudor quien pruebe que cumplió una prestación acorde con las reglas de la ciencia o de la técnica.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 131 a) Falsedad de la clasificación. Ocurre que esa prueba es muy difícil —a veces. C. 90 y ss. etc.L. en "L. Responsabilidad de los sanatorios. Belluscio. o que lo hizo con impmdencia.Civ.L. también casi siempre. en "L. en prestaciones científicas o técnicas del deudor que. Se han formulado serías críticas a la teorfa tradiciomil: Bofñ Boggero. que otrora rindió sus frutos pero que hoy es ineficaz para resolver con justicia el conflicto de intereses que se plantea en las relaciones jurídicas a las cuales pretende regular. A. esta fhistración se debió a causas extrañas a la prestación misma. C. que deben probar culpa del deudor si pretenden ser indemnizados. . de esencia o de naturaleza «5. Zannoni. ^ Por ejetjiplo. § 34 y ss. Borda. 111-928. Nociones de responsabilidad civil. ps. en particular. no hacer) por la división propiciada por Demogue. Se pretende con la crítica.N. La impugnación se asienta en los siguiMites fundamentos: I) No hay diferencias ontológicas.). porque los "medios" consisten. E. abogados. no un lucimiento dogtrvático. Fundamentos La doctrina ha puntualizado la necesidad de revisar la teoría tradicional sobre este tema 8^.". 211. LI. y que si no se obtuvo el resultado que el acreedor esperaba.". Entre una y otra categoría no hay ninguna diferencia ontológica. Sala E.). a propósito de la responsabilidad de los profesionales (médicos. la realidad demuestra que la teoría impugnada tiene su campo de aplicación en aquellas relaciones en las cuales se deben prestar medios técnicos o científicos cuyo resultado no puede ser garantizado por el prestante. Sin embargo.

hasta se puede decir que es errado. la prestación. en tanto que el primero tiene que obrar científicamente. como acreedor. l ü ) Los medios siempre tienden a un resultado. sólo así se explica que ponga todo su empeño en obtenerlo. Equivale a sostener que en ciertos supuestos el derecho del acreedor carece de objeto.. el resultado esperado por el acreedor debe gozar de idéntica protección. el médico. a no dudarlo. el segundo sólo debe contar dinero y eritregarlo al vendedor. afirmar que hay obligaciones de medios en las cuales no se promete ni se debe un resultado es equívoco. En este sentido. o conducta del deudor. Siendo así. ¿Cómo pensar que el médico no está realmente interesado en curar al enfermo? Siempre hay. El hecho de que en algunas obligaciones el medio (o prestación) adquiera singular importancia no autoriza a prescindir del resultado.132 ERNESTO C. "resultado" y "medio" son dos elementos que están ligados íntimamente dentro de la estructura de toda relación de obligación. — En la obligación llamada "de medios". bien cabe decir que. es el medio productor de aquel resultado. Obviamente. la prestación —o sea. v. Sería un verdadero dislate suponer que quien adeuda un medio no se preocupe por lograr el resultado. Es innegable que el logro del resultado le interesa también al deudor. De lo expuesto se puede extraer una conclusión: cuando el enfermo no recupera su salud. y la que debe realizar un comprador. n) "Resultado " y "medios " como elementos de toda obligación. un punto en donde el objeto del derecho del acreedor se confunde con el resultado a que apuntan los medios que proporciona el deudor.gr. — A partir de la distinción entre objeto y prestación se obtiene el siguiente esquema: El objeto del derecho del acreedor equivale a un resultado que él espera de la conducta de Su deudor. Y esto noí>currirá si. se admite que en la obligación de medios el deudor no se compromete a obtener un resultado. con prescindencia de la efi- . no tienen la misma jerarquía la prestación que debe cumplir. a pesar de haber seguido el tratamiento indicado por el médico. Pero el hecho de que así sea no significa que el interés del enfermo en curarse no merezca la misma protección jurídica que el interés del vendedor en recibir el dinero. es imposible escindir los medios del resultado. WAYAR En aquellas que la tradición llama de medios es siempre posible hallar un resultado. su interés no ha sido satisfecho y que la prestación cumplida por el médico. Por eso. esto se comienza a comprender cuando se acepta que en toda obligación hay "medios" y se persiguen "resultados". como punto de partida. constituyen parte de su esencia. En uno y otro caso. la conducta debida— persigue siempre ün resultado que no es otro que satisfacer el interés del acreedor.

debe ser asumido por el acreedor como un elemento natural. cuando im paciente limita su interés al hecho de ser atendido por el médico. más le interesa el resultado IV) Tesis del "resultado aleatorio ". ver Mazeaud y Tune. supondría una expresa manifestación de voluntad. 28. De aquí se desprenden diversos cuestionamientos: a) Si la obligación tiene origen contractual hay que respetar lo pactado. ya que no sufrió daño alguno. curar al enfenno. impuesto por una norma supletoria para las obligaciones de medios. no se le puede exigir el logro del resultado. la teoría parece perder toda su fuerza. 130. se desea algo más que la sola conducta: se desea obtener un resultado determinado Con este reconocimiento. aquél puede aceptar la prestación asumiendo el riesgo de que el resultado se frustre. . Se han fmstrado. la obligación es de medios.1. o si. pues de ese hecho el acreedor obtendrá un beneficio o utilidad. de acuerdo con el sentido común: Alvaro d'Ors. Bueres. pero en cualquier caso el acreedor espera un resultado. esa doctrina afirma que el resultado o fin último es aleatorio. que es el resultado esperado por él. tampoco ha alcanzado su objetivo. Sobre esto. Zannoni. — Los partidarios de la clasificación de Demogue no han podido dejar de reconocer que aun en la obligación de medios el acreedor desea satisfacer un interés definitivo o fin último. pero el hecho de De acue/do: E. ^ Así lo reconoce A. 1995. en cambio. el paciente no puede reclam^u*le nada á su deudor. la obligación es de resultado. Lo que esta tesis no explica es si el alea. que era. cuando no existe alea. en tal caso. Tratado de la responsabilidad civil. p. quees un riesgo. Cuadernos Ci vitas. Derecho y sentido común (Siete lecciones de dereclio natural como lúnite del derecho positivo). La doctrina ha utilizado el alea como criterio diferenciador cuando el resultado depende del alea. éste cumple atendiéndolo.EL OBJETO Y LA PRESTAOÓN 133 cacia o utilidad de los medios empleados. en suma. Y no se debe olvidar que "hasta los juristas deben ver las cosas sencillamente como son". puede acontecer que el enfermo se-recupere no obstante haber sido mal atendido porel médico. El deudor cumple observando la conducta debida con pmdencjia y diligencia. Madrid. el objeto del crédito y la finalidad a que apuntaba la prestación cumplida. nos.. A la inversa. pues esto es aleatorio o potencial »*. precisamente. 1. al contrario. Así. Para salvarla. La obligación. ps. p. 93-94. Si el paciente pretende ser curado y el médico no puede asegurarle ese resultado. para lo cual no basta la sola conducta del obligado. Se puede decir que es natural que cuando una persona enferma acude al médico busca ser curada. Esto demuestra que si bien al acreedor le interesan los medios que su deudor emplee. Responsabilidad civil de las clínicas. 103 y ss.

la frustración puede ocurrir aunque el deudor cumpla. tomando a su cargo el riesgo de que el resultado se frustre. WAYAR que asuma ese riesgo no significa que el resultado quede/iíera del objeto de su derecho. afirma que el acreedor de "medios" tiene que probar el obrar negligente del deudor. si hay unidad de régimen probatorio. ¿Se puede afirmar que esto sucede en las obligaciones llamadas "de medios"? b) Carga de la prueba Negada toda diferencia ontológica entre las obligaciones de medios y las de resultado. que el objeto de su crédito se ha frustrado. pues sólo así probará el incumplimiento {Obligaciones. Se aplica la siguiente regla: al acreedor le toca probar que su interés no ha sido satisfecho. le corresponde probar que cumplió la prestación. n" 171. o bien que incumplió. 1. al deudor. con carácter general.). le corresponde al deudor probar que la frustración no le es imputable 9°. o sea.1. corresponde afirmar la vigencia de ún único régimen jurídico en materia de prueba «9. En muchos casos. como generalmente ocurre. El Proyecto de Unificación de 1987 se ocupa de este problema en dos textos expresos. es decir. Obligaciones de medio y de resultado. No es aceptable la posición de Llambías. otras v e c ^ . asume el riesgo pero a cambio paga menos. si bien predica la uniformidad de régimen probatorio. pero por causas no imputables a él. segundo párrafo: "Hay incumplimiento 'sin culpa' cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear unadiligencia ma- . De acuerdo: Belluscio. en los contratos aleatorios la parte que asume el riesgo lo hace aminorando su propia prestación. si quiere eximirse de responsabilidad. tanto en las obligaciones de medios como en las de resultado. 209 y ss.134 ERNESTO C. que en la obligación de medios el acreedor se conforma con la prestación.". El primero de ellos es el art 514. en "L.L. el cual. A mi juicio. o si las partes nada dicen sobre el riesgo. ¿por qué presumir que el acreedor asume el aleal ¿Es lógico suponer que el enfermo limita su interés al hecho de ser atendido? ¿No es más razonable pensar que quien contrata a un médico busca ser curado? En definitiva: puesto que a la aJsunción de un riesgo no se la presume. IMrustración del interés del acreedor equivale a incumplimiento. es arbitrario e infundado predicar. ps. al acreedor le bastará probar lafrustración del resultado para tener por acreditado el incumplimiento. y que lafrustración del acreedor se debe a causas extrañas a la prestación misma. En este último caso. 1979-C30. ¿7J Si la obligación no nace de un contrato. Por lo demás.

para interpretar este texto. sólo se liberará demostrando la incidencia de uiui causa ajena".. Las denominadas "obligaciones contractuales de resultado " y el incumplimiento sin culpa en el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial. año 20. . pues el objeto del crédito y la conducta del deudor están subordinados al ordenamiento jurídico. ps. n' 119-120. § 81 y ss. actualidad. § 50.D.". según el cual. ambos han de ser: 1) posibles. señala que los requisitos deben predicarse de la operación jurídica integral. sobreviniencia. Líneas más adelante se lee en las "Notas explicativas": "Así considerado. que es el que impone aquellas exigencias.O. 2) determiruidos o determiruibles. Baste. en correcta observación. Cifuentes. p. la lectura de las "Notas explicativas". tanto el objeto como la prestación deben reunir los mismos requisitos de legalidad. el incumplimiento 'sin culpa' transita una vía intermedia entre las situaciones probatorias extremas. en "R. irresistibilidad. 907. 161. Es útil. Respecto <fe esta cuestión. como un tenius quid entre la culpa probada y el casus. Bueres. nota 4). extraneidad. p. el deudor debe acreditar el caso fortuito y sus requisitos propios de imprevisibilidad. Pero si de lo convenido o de las circunstancias resultara que el profesional debió obtener un resultado determinado. de manera que aquí sólo cabe puntualizar algunas nociones y datos útiles para el derecho de obligaciones. dicen que en algunos casos le "incumbe al acreedor demostrar la culpa del deudor. En otros. No creo oportuno abundar sobreesté tenja. b) El examen de este tema corresponde a la teoría general de los actos jurídicos.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ü) REQUISITOS 135 Conresponde formular dos advertencias: új A mi modo de ver. la realización de la conducta debida y la obtención del resultado no yor que la exigible por la índole de la obligación". la mención de los artículos proyectados. reñriéndose a las distintas simaciones probatorias que pueden presentarse. es decir. y no separadamente del objeto o de la prestación —aunque para este autor ambos conceptos se identifican— {Objeto del negocio jurídico. " Comp. queda a cargo del profesional la prueba de haber obrado 'sin culpa' en los términos del art 514. Negocio jurídico. las cuales. y 3) lícitos Es lógico que así sea. insuperabilidad". que el Código Civil implica con frecuencia y que permite superar las incertidumbres que plantean (inclusive respecto de su propia existencia) las categorías de las 'obligaciones de medio' y las 'obligaciones de resultado'".C. 158 y ss. "en caso de controversia. que tiene su lugar entre los parágrafos destinados a la "responsabilidad civil". 2. allí será encarado. El segundo artículo del Proyecto que se refiere a este problema es el 1625. finalmente. debe éste probar que actuó sin culpa (situación a la que se refiere el texto agregado al art 514). ver E. Zannoni. por oposición. S. POSIBIUDAD El objeto y la prestación deben ser de existencia posible. En otros. diciembre de 1987. inc. por ahora. o.

Por esta razón. al contrario. v. se ha hecho notar que en estos casos. que es un proyecto de conducta— exista en el momento de formarse la obligación. como cuando se pretende vender una cosa que está fuera del comercio o hipotecar un automóvil. Cód.gr. 888) o en el deber de indemnizar al acreedor. Objeto tlel negocio jurídico. hay ilicitud ^. Sin embargo. el vínculo tiene eficacia. 9. ni siquiera el artista ha comenzado a cumplir su prestación.136 ERNESTO C. t. . insalvable. por ejemplo. al tiempo de obligarse. Sin embargo. no hay imposibilidad cuando sólo el deudor tiene dificultades insalvables para cumplir. 495-6. es obvio que al nacer la obligación no existe todavía el retrato. En cambio. pues lo que se quiere es introducir en el tráfico un objeto o una prestación no permitidos por el ordenamiento. La imposibilidad de cumplimiento puede desembocaren la extinción del vínculo (art. si se prometiera una prestación no autorizada por el derecho. habrá imposibilidad de prestación y objeto si al tiempo de contratar. el artista se hallaba impedido físicamente para cumplir. p. y por razones geológicas resuha imposible volcarlo hacia los terrenos a regar. no se puede decir que el vfiículo no se haya formado. Así. 953. esto dependerá de que el deudor haya obrado con o sin culpa. Cfr. para invalidar el objeto o la prestación. a) La imposibilidad ha de stx física. Tal imposibilidad se presenta cuando ninguna persona puede cumplir la prestación. ha de ser originaria. pero su cumplimiento se tomó imposible. en Bueres (dir. p. existir al momento de formarse la obligación. si parte de su caudal discurre por un cauce subterráneo. porque es suficiente que el pintor. Esto se funda en una razón elemental: nadie puede obligarse a realizar aquello que es imposible <art. A. esto es. WAYAR deben ser in^osibles. más que imposibilidad jurídica. Cfr. Civil). Por otra parte. b) La imposibilidad. pero esa misma prestación podría ser realizada por otra persona «3. basta que pueda existir en el futuro. glosa a los arts.). d) No es necesario que el objeto —^ni menos la prestación. cuando contrato a un pintor para que me retrate en tela. el hecho de que no se requiera la existencia actual del objeto debido explica por qué se puede concertar contratos sobre cosas futuras. c) La imposibilidad ha de ser absoluta. Tal observación es certera. Compagnucci de Caso.) y Highton (coord. Si la imposibilidad sobreviene luego del nacimiento de ésta. 160. También se dice que la imposibilidad puede ser jurídica. Código Civil. lo cual ocurriría.: obligarse a suministrar la totalidad del agua de una vertiente privada para riega de los terrenos vecinos. Bueres. es decir. la obligación existió. esté apto mental y físicamente para que la pbtención del retrato sea posible. 2-A.

como condición de validez del referido contrato. legales o convencionales. " Dcacuerdo:S. ps. los arts. en lacual se destaca que un acto es ilusorio cuando no es posible la determinación de su objeto 9*. por capricho o arbitrariedad. .p. si el tercero encargado de fijar el precio de una compraventa lo hace. b) Los mecanismos que se utilice para la determinación no deben provocar el desequilibrio de la relación de obligación. Negocioy«rtó/c£». pero queda indetemúnado el objeto. 1333 y 1349 requieren que la cosa y el precio. en tanto que la prestación recién quedará determinada cuando se conozca la opinión de los técnicos. Están determinados cuando desde el comienzo seconoce-con certezaen qué consistirá la prestación del deudor y cuál será la utilidad que de ella obtendrá el acreedor. Tal exigencia tiene proyección analógica a) La indeterminación puedp afectar a la prestación o al objeto. por ejemplo.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 5 1 . Cifuentes. en relación con las cuestiones patrimoniales: Alvaro d'Ors. Por eso. la cantidad de dinero que constituirá el precio. esto se deduce del sentido común. del cual resulta la determitübilidad del objeto. el objeto o la prestación a determinar deben guardar justa y equitativa relación con el derecho del acreedor. y se conviene que el trabajo se hará con arreglo a los métodos que indique un equipo de técnicos especializados. al míenos. 953. se conoce el objeto del crédito (obtener la remodelación). Además. en la compraventa cuyo precio debe ser fijado por un tercero (supuesto del art 1349. Este requisito no está contenido en el texto del art. que sólo se conocerá cuando lo determine el tercero. como una muestra de que el sentido comiin no necesita estar siempre en la ley para regir los actos humanos. Así. XLV. l. pero surge de su nota. es decir. deben ser pasibles de determinación posterior. 94. así. DETERMINACIÓN 137 El objeto y la prestación deben estar determinados al nacer la obligación o. segunda parte). A la inversa. cuando se contrata una empresa para que efectúe trabajos de remodelación de un edificio. captado por otras normas del Código Civil. se conoce desde el comienzo cuál ha de ser la prestación del comprador (la acción de pagar). transcripto por el codificador. señalando una cantidad ^ Las notas no son ley. 57-83. 177. sean determinados o determinables. en la compraventa. Deredto y sentido comiin (Siete lecciones de derecho natural como límite del derecho positivo). puede estar determinado el objeto y ser determinable la prestación. Son determinables cuando al inicio sólo se conocen los mecanismos. Sobre derecho y sentido común. que permitirán la individualización posterior de la conducta y el objeto debidos porel deudor. de manera que sólo recuerdo el pasaje del Digesto. esto es.

v. que les permitió a los jueces. etc. ordenanzas. 172. b) No pueden constituirse como legítimas prestaciones de una obligación: 1) las acciones prohibidas o reprimidas como delitos (v.gr. no podrían constituir el objeto de la obligación de restituir que pesa sobre el comodatario. ILICITUD El objeto y la prestación deben ser lícitos.. . 170.n°21). 1963. a) No pueden constituirse en objeto de una obligación: 1) las cosas que están fuera del comercio 9». o ya lesione principios jurídicos superiores" (J. para evitar la acumulación indebida de intereses sobre un capital revalorizado. Cifiíentes. A partir del art. 2) las cosas sobre las cuales pesa una prohibición legal que impide —^por razones técnicas o políticas— que integren determinada obHgación. es posible enuiherar las causees que nuliñcan una obligación por ilegitimidad de su objeto o de su contenido. las cosas fungibles.. etc. sirvió para morigerar las cláusulas penales excesivas. S. ya de la ley. como lo recuerda Bueres.. al no poder ser dadas en comodato (art.138 ERNESTO C. ya atente contra la finalidad que la misma persigue. robar. Objeto del negocio jun'dico. y también los principios jurídicos superiores) ^. así. Santos Briz. p. p.).d«^J4-lelí* del.gr. etc. las herencias futuras. 153). decretos. etc. 2) las acciones contrarias a la moral y a las buenas costumbres. 2255). no pueden convertirse en el objeto de la obligación del vendedor. art. tal determinación debe ser declarada/iu/a»a. Viena. 282 y ss. 953. puesto que no puede vendérselas (art. Santos Briz. p.) "». Negocio jurídico.24. entendido como "plenitud de normas y principios" (leyes. haciendo suya la definición que de antijurídicidad proporciona Franz Geschnitzer {SchuldrechL Besonderer Teil undSchadenersatz. La prohibición no es absoluta. 1175). Cifuentes. esto es. 166. " De acuerdo: S. ^. Cfr. escribe: "Es la infracción de una norma. matar. su tráfico debe estar permitido por el orden jurídico. WAYAR que nada tiene que ver con el valor de la cosa vendida.pe^. corregir o anular obligaciones cuyas prestaciones fueron consideradas inmorales (v. Negocio jurídico. § 172. La responsabilidad civil [dereclw substantivo y dereclw procesal]. De este problema me ocupo en Compraventa y permuta.. No se puede asumir obligaciones cuyo contenido y objeto estén reprobados o no autorizados por ese orden jurídico. ya del contrato. 1351 § 52. ésta se convirtió en una verdadera regla de oro. sobre todo con anterioridad a las reformas del año 1968. ps.gr. ya infrinja la norma expresa. p. p.

Creyeron hallar el fundamento de esta afirmación en un En la primera edición. III) LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIÓN Y EL INTERÉS DEL ACREEDOR § 53. no se requiere que el interés del acreedor sea pecuniario. especialmente. Le droit des obligations. por un error inadvertido se consignó que la teoría de la obligación no requiere patrimonialidad en el objeto. para ser tal. al contrario.. . sostuvieron que la obligación debía tener siempre un contenido económico. para el objeto. todas aquellas relaciones por las cuales se asume el deber de observar un comportamiento vacío de contenido económico no serán consideradas verdaderas obligaciones y. El problema motivó una interesante polémica. a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica Savigny y los pandectistas Puchta. cabe recordar que las obligaciones constituidas con objeto ilícito o prohibido merecen la sanción de nulidad. debe tener valor patrimonial. p. la obligación de contraer matrimonio con determinada persona. etc. no será posible su ejecución forzada. '"^ Savigny. I. etilos párrafos que siguen me referiré a la patrimonialidad "de la prestación" en el entendimiento de que la exigencia de patrimonialidad también alcanza al objeto ' O ' . y antes de ellos Goeschen. Brinz. y otras condiciones prohibidas (art. sujetar la elección del domicilio propio a la voluntad de un tercero. El problema queda planteado a partir de los siguientes interrogantes: la prestación a cargo del deudor. por tanto. al contrario. Para simplificar.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 139 3) las acciones que impliquen una limitación o restricción indebida de ^. Keller. queda ahora salvado el error: tanto la prestación como el objeto deben tener valor patrimonial. cediendo al peso de la tradición. PLANTEO DEL PROBLEMA Cabe formular una advertencia: la patrimonialidad sólo es requerida para la prestación y. c) Por último.Ubectadb4eLd>]igado. 531). Es decir.ej. necesariamente. p. no así para el interés. si se decide que la obligación. valor patrimonial? ¿Puede una persona asumir la obligación de cumplir una prestación sin valor económico? La cuestión no es puramente bizantina. Amdst. para que exista una obligación es suficiente que el objeto (y la prestación) tengan valor patrimonial.. ¿debe tener. 21.>la.

pues la libertad del domingo no tiene ningún valor pecuniario para el mozo.000 sestercios en favor de Aulus Agerius. Por ejemplo: un mozo de hotel estipula que quedará libre los domingos por la tarde. II. La impugnación estaba dirigida a demostrar que én aquellos supuestos en los cuales el interés del acreedor carecía de valor patrimonial.48y49. texto traducido. en sus leedores de derecho. qu'cn acentuó aquellas crfticas. WAYAR pasaje de las Institutos de Gayo M». t. aquellos pandectistas dedujeron que la obligación debía contener siempre una prestación con valor patrimonial. p.IV. llamada condemnatio. t. condena a Numérius Negidius por 10. La fórmula debía contener en una de sus partes. ya que no era posible pedir su ejecución forzada ni la indemnización sustitutiva. reacción que se afianzó luego de la publicación de las Pandectas de Windscheid y culminó. Di Pietro. un fimdo. lo condenaba por su valor pecuniario •<>«. . Coursik droit civilfrangais. n' 228. la siguiente petición: "ludex. esto era así porque el juez no condenaba al accionado por "la cosa misma".140 ERNESTOC. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. Gaius. p. con éxito. '"^ Gayo. el crédito quedaba sin protección. Si no parece así. pues de lo contrario. por aplicación de las ideas de Savigny. entonces dominante.. § 250. ¿cómo estimar el valor de la condena? Por ese camino. absuélvelo". en el marco del procedimiento formulario romano. notas e introducción por A. Institutos. Uurent. sino que estimada la cosa. 305.1. n* 79. con la crítica escrita de Ihering >o«. Príncipes. Giorgi. no.1V. '"^ Esta doctrina fue seguida. X VI. '** Según lo refiere el propio Ihering. 1.//jfftft</aj. Cfr. segón el cual. 1. entre otros. por Aubty y Rau. G. cuya traducción del alemán al castellano se debe a la labor de /^dolfr González Posada.7rei aciones obligatorias. aunque el objeto debido por el deudor fuera una cosa corporal. De estos pasajes de Gayo. b) La reacción de Ihering El primero en reaccionar contra la opinión patrimonialista fue Ihering. comenzó sus críticas a la teorfa de Savigny. en sus lecciones. cuando el demandante le imploraba al juez que condenara al demandado debía estimar pecuniariamente en cuánto dinero consistiría la condena. hasta que el propio Ihering dio a publicidad su célebre op isc alo Del mterés en los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial de las . n* 344. luego apareció Windscheid {Diritto delle pandette. como se solía hacer antiguamente. Se llegó así a postular la patrimonialidad de la prestación lo^. ¿Es válida esta obligación del pairono? Según Savigny. un esclavo. es fácil comprender que la responsabilidad del condenado no podía ser decretada si la prestación por él debida carecía de valor pecuniario. 4). etc.

Del mterés en los contratos. § 99. R. Messineo. A él le siguieron. Cfr. '^^ V. p. t IV. 2. donde éstos no llegan. p. sirve. A. así. el padre tenía acción para reclamar indemnización por la seducción de sus hijos {actio de servo corrupto utilis). y que el Código Civil (cosa que nadie duda) contiene reglas que regulan toda la vida civil: económica. Ihering demostró que tales prestaciones sí merecen la tutela del orden jurídico. F. no por eso deja de ser reconocida como tal. t. Le correspondió a Scialoja 'o« concretar el distingo entre interés del Von Ihering. a otros dos fines: como pena por una conducta reprimible y como medio de reparar la lesión de un interés jurídicamente protegido. El derecho comparado La crítica de Windscheid y de Ihering puso en evidencia la inconveniencia de la tesis de Savigny y abrió el camino hacia nuevas investigaciones. c) La evolución posterior. Scialoja. acciones con las cuales no se protegía intereses puramente económicos. Un inqüilino«stipula para él y para sus hijos el goce del jardín de la casa. 3) No es verdad que para poder medir la responsabilidad del obligado la prestación deba tener siempre valor patrimonial. Diritto delle obbligazioni. 17. ps. Cuando la prestación tiene valor pecuniario. social. Al contrario. otros pasajes de las mismas fuentes pusieron al descubierto que el derecho romano reconoció y protegió intereses noeconómicos. pero cuando carece de valor pecuniario. n' 29. Esto es posible porque el dinero no sólo cumple la función de ser el equivalente de lo no pagado. o por la injuria que se causara a sus hijos o a su esposa (actio imjuriarium). ni tampoco que la indemnización deba tener un valor equivalente al de la prestación incumplida. etc.EL OBJETÓ Y LA PRESTACIÓN 141 porque piensa dedicar ese tíempo a divertirse. Semejante tesis llevaría a afirmar que "el juez sólo conoce los intereses del bolsillo. valiéndose de estos argumentos: 1) Lasóla invocación de las fuentes romanas era insuficiente para fundar una tesis de tan gravesconsecuencias. Manual. también. I. De las obligaciones en general. vol. p. 11 y 12. 45. cultural. ya que le corresponderá al juez fijar prudencíalmente un valor. . Entre nosotros. 2) El patrimonio no es el único bien que el derecho civil está llamado a proteger. ¿Puede esta convención ser perseguida en justicia? No. porqueel juego y el paseo tampoco tienen valor pecuniaio. Colmo. entre otros. sino morales o afectivos. Instituciones de derecho civil. 24. de Ruggiero. los intereses espirituales ée\ hombre también merecen protección. Colmo llegó a sostener que el derecho dvil (de las obligaciones) no es puramente económico. para él no llega el derecho" No es así. es lógico que la indemnización sea equivalente.

Obligaciones. Es ésta una verdad que . Código Civil anotado. 46 y ss. Betti. El art. un médico. prescindiendo de los sistemas legislativos en particular. aun cuando sea no patrimonial. Llambías. mas debe corresponder a im interés del acreedor. J. J. por ejemplo " ' . d) "Interés". 209). 54 y 55. Ello no quita que la prestación. t III. se ad^^ertirá que comentemente ese i>ien es de carácter inmaterial. que la actividsúi de éste tiende a procurarle al paciente. el objeto es el resultado de esa conducta. afirman. inc. considerada en sí misma (el servicio del médico). 2. 46. de ese Código dice: "La prestación no necesita tener valor pecuniario. Livraria Petrony. vol.|^nto de vista de la teoría del derecho. sea valuable en dinero. ps. Otros ejemplos de este mismo autor demuestran que a una prestación patrimoitíal puede corresponderie un interés no patrimonial: pensemos en la actividad que desarrolla un profesional libre.. se expresa en este sentidoel italiano del año 1942: "La prestación que constitoye el objeto de la obligación debe ser susceptible de valoración económica y debe corresponder a un interés. Neto y H. Legislagao complementar. como lo es la salud qué el médiSo trata de devolverte al enfermo. del acreedor" (art. que la prestación corresponda a un interés real del acreedor. 398. si bien exigen que laprestación tenga valor económico. En ciertos casos la distinción es nítida. Teoría general de las obligaciones. n° 1. Derecho civil español. por ejemplo. 111. Si se mira el bien. 1174). a partir de allí el problema prácticamente quedó resuelto. p. dejan perfectamente en claro que el interés del acreedor puede no ser patrimonial. 6i> ed. "objeto" y "prestación" En párrafos anteriores se dijo que en tanto que la prestación es la conducta que debe desplegar el deudor. 35. Castán Tobeñas. Algunos códigos contemporáneos se han ocupado de este problema en textos expresos. ps. es indudable que los intereses no patrimoniales deben ser reconocidos por el orden jurídico '<». I. apenas. al interpretar el art 398. Espfn Cánovas. I. la utilidad. ps. 33 y 34. digno de ser tutelado (A. señalan que la ley prescinde de l&prestagáo con valor pecuniario. que la prestación enriquezca el patrimonio del acreedor o que con ella se evite un empobrecimiento de éste. Manual de derecho civU español. n* 25. Es opinión común. ''' Tomo el ejemplo de E. actualizada. glosa al art 398. p. Lisboa. No es necesario. p. WAYAR acreedor y prestación a cargo del deudor. Martins. El portugués del año 1967. Ahora bien: el interés del acreedor no debe ser confundido ni con el objeto ni con la prestación. se exige. no exige que la prestación tenga valor económico. Otros códigos. únicamente requiere qUe el interés del acreedor sea digno de tutela. Desde el. ''" Los comentaristas del Código portugués. 1987. por ejemplo. sólo exige que el interés del acreedor sea un interés digno de protección legal. D.142 ERNESTOC. digno de protección legal" "o. una persona que quiere honrar la memoria de los muertos por n" 11.

ver M. ' De ahí el error que advierto en la opinión de Giorgianni. el pago de una contraprestación sirve para teñir de onerosidad al negocio jurídico. 1174 del Código italiano. una obligación. Puede también ocurrir que no se le pague precio alguno al violinista. para ser tal. Nadie podría dudar de la validez y fuerza obligatoria de este contrato. parece indudable que esa abstención tiene valor pecuniario "2 y. 15. el objeto del crédito es el monumento terminado. tampoco puede juridizaria. "Tú compras al médico un bien inestimable. el objeto es la utilidad que tal abstención le reporta al vecino. poniéndolo a nuestro servicio". con total prescindencia del interés buscado por el acreedor. sirve para hacerio jurídicamente obligatorio. de ahí que si el pago de una contraprestación no la patrimonializa.con el pago de sus honorarios se ha dado el verdadero valor de los bienes que nos han prestado. por tanto. para que la prestación sea obligatoria hay que patrimoniali-arla. es decir. es decir. por haber puesto a nuestra disposición su tiempo. que el objeto del crédito tenga valor pecuniario. Giorgianni. sino que queda relegada a la categoría de simple deber moral. el interés. no llega a ser "obligación". Por eso. afirma que el solo hecho de que se le pague una contraprestación no basta para convertir en patrimonial la prestación. Ellos consiguen lo equivalente no de lo que efectivamente merecen. 43 y 44. un valor que se puede medir en dinero. en efecto: según el art. Sobre esto. pero que el vecino obtenga un beneficio patrimonial de la abstención.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 143 la patria contrata a un escultor para que construya un monumento: la prestación está dada por la acción de esculpir. La obligación. ¿Es esta convención jurídicamente obligatoria? Todo depende del carácter patrimonial o no patrimonial que se le asigne a esa prestación. sirve. En ou-os términos. ¿Cómo negar. El fenómeno se explica si se toma en cuenta que algunas veces las prestaciones tienen un valor mayor que el que resultaría del precio con que se las compra. debe contener una prestación patrimonial. que la contraprestación le da un valor patrimonial a la obligación? Por otra parte. trabajando con el mismo ejemplo del violinista que se obliga a no tocar. la abstención del violinista tiene un precio. en el cual a un interés no patrimonial le corresponden un objeto y una prestación con valor pecuniario. no se puede decir que.1-2): se puede creer que al médico no se le debe otra cosa que la que se concreta en el pago de la merced. ya fue intuida por Séneca en un pasaje de su De beneficüs (VI. Tomemos ahora por caso esta otra convención: un violinista se compromete a no tocar el instmmento durante las tardes para que su vecino pueda estudiar sin ser molestado: la prestación consiste en no tocar. en consecuencia. no patrimonial— no se vuelve patrimonial aunque se pague por ello. para juridizar ese deber. y el interés está dado por su deseo de estudiar. si la abstención del violinista—por hipótesis. el deseo del^acreedor de honrar a los muertos. Tal afirmación encierra una abierta contradicción. será obligatoria. es decir. la vida y la buena salud. en cambio. entonces. sino del hecho de haber distraído su propio tiempo. Se paga únicamente el precio del servicio: aquel precio que el médico merece por el hecho de haberse desentendido de sus propios asuntos. No es exacto. y sin embargo se le tiene al médico gran respeto y consideración por parte de sus conciudaíjanos. . Y con razón. Giorgianni dice que si bien la contraprestación no le da valor económico a la abstención. ps. quien. Si el vecino le paga al violinista para que se abstenga de tocar.

Por otra parte. M. Para Hernández Gil.. dependerá de la forma de organización social y jurídica dentro de la cual se produzca.34. ¿se está frente a una obligación? Puede que sí. Méjico. ¿Por quéese panadero no le pone / una rosa de pan blanco a ese mendigo hambriento en la solapaT' . cuyo objeto es una suma de dinero (art. 1089). La obUgación. / Ha convertido el palo del tambor en una azada. la ofensa hace nacer un crédito en su favor. ps. no cabe duda de que no serán tratadas como "obligaciones" En definitiva: calificar si una prestación tiene o no valor pecuniario. efectos jurídicos {Derecho de obligaciones. 1958): "El hombre es un niño laborioso y estúpido / que ha hecho del juego una sudorosa jomada. Veamos cada una de tales hipótesis. por ejemplo.144 ERNESTOC. es posible que las prestaciones no patrimoniales produzcan. como materialmente valiosa. como se verá enseguida. que el derecho tutela intereses no patrimoniales. por el ambiente jurídico-social en que se desarrolla. LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO El problema no se circunscribe al ámbito de las obligaciones contractuales. producto de estímulos morales. Giorgiaimí.! / Quiero decir que nadie sabe cavar al ritmo del sol. pese a ello. si no se paga ningún precio ni tampoco se obtiene utilidad económica dé la abstención. 114 y 115). n. porque es esa organización la que determinará la cotización de las acciones humanas n*. § 5 4 . Esta circunstancia tomaría exigible la obligación. 43 y ss. en los casos dudosos. WAYAR como ocurriría si gracias al silencio el estudiante puede aprovechar lecciones exclusivas de su profesor. Por último. En aquellas sociedades en las cuales todo se mueve abase de estímulos materiales o económicos.. Pero si en determinada organización jurídica y social tales abstenciones son consideradas como simples deberes de buena convivencia. La persona ofendida por una injuria o calumnia tiene interés en que su honor sea restaurado. en caso de que la mera abstención —en tantoes energía humana retenida—sea considerada.. / y que nadie ha cortado todavía una espiga con amor y con gracia. Tal vez fuera distinto: "¡Si supiésemos caminar bajo el aplauso de los astros / y hacer un símbolo poético de cada jomada. resulta difícil imaginar "prestaciones" que carezcan de valor pecuniario. ps. Esto demuestra. también se plantea en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. Comp. Todo trabajo humano tiene un precio. / y en vez de tocar sobre la tierra una canción de júbilo / se ha puesto a cavarla". ' Según los versos de León Felipe (El ciervo. la distinción entre interés y objeto se toma nítida en el ámbito extracontractual. Imposible pensar en "prestaciones" retribuidas con amor fraterno.. / Esc panadero.

. Empero. Aubry y Rau.. que el deudor puede verse obligado a pagar una indemnización cuando con su incumplimiento ha afectado intereses no patrimoniales del acreedor. aceptaron la distinción entre interés y prestación reclamando patrimonialidad sólo para ta segunda. ¿En qué se apoyaba? En la nota al art. precisamente. Es claro: si el acreedor carece de interés patrimonial. por ejemplo. 3) El art. ObUgaciones en general. etc. al posibilitar la indemnización del daño mora/ porinejecución de un deber de prestación. su frustración no puede ser reemplazada por una suma de dinero. 1169. Una cosa es la actividad del deudor y otra muy distinta los intereses que el acreedor quiere satisfacer. 953) oen el cumplimiento de un hecho positivo o negativo. ¿cómo podría pretender una indemnización en dinero? Si su interés es solamente espiritual. 2) La ley exige patrimonialidad en la prestación. 1. Obligaciones. Salvat y Galli. pero no fue seguido por los intérpretes. Llambías. no podrá ser ejecutada por éste. aimque carezca de valor económico. 522 reconoce. Cierta doctrina aceptó esta tesis. ''' Sostienen esta doctrina Savigny. etc. ps. en la cual el codificador expresa que si la prestación. nos. Vélez la recogió en la nota al art. pues de otro modo no se explica ese pasaje de la nota.. 28 y ss. pasible de apreciación pecuniaria. 23 y ss. estas ideas no tienen respaldo. Porque el daño moral es. ps. Parece razonable que se requiera valor económico en la actividad del deudor para juridizar su deber de prestarla. Denuncia aquí Vélez su apego a Savigny. 34 y 35. la prestación puede consistir en la entrega de una cosa que debe estar en el coniercio (art. Sin embargo. no presenta para el acreedor ninguna ventaja en dinero. Esto se deduce de lo siguiente: 1) Segünel art. los cuales. una superada doctrina afirmaba que también el interés del acreedor debía ser patrimonial 115. científico. n° 25. 1169. pero nada justifica que se exija idéntica patrimonialidad en el interés del acreedor. cultural. Lo que importa es que el interés sea digno de tutela.EL OBJETO y LA PRESTACIÓN 145 a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos En «stas obligaciones se requiere: 1) que la prestación y el objeto tengan valor patrimonial. 2) que el interés del acreedor merezca la tutela del orden jurídico. Este artículo vino a despejar toda duda sobre este asunto. citados en ia nota 105 precedente. . 1169. en donde se confunde la responsabilidad por incumplimiento con los requisitos de la prestación. 1169). la secuela de la lesión a un interés no patrimonial. I. aunque tenga en sí misma valor económico. Laurent y Giorgi. en su mayorfa. en claros términos. quien lo insphró por medio de Aubry y Rau (fuente del art.

Es claro: a intereses no patrimoniales corresponde una prestación pecuniaria. cuando la víctima contrae " * Cfr. si se estipula una cláusula penal para asegurar el cumplimiento de la prestación..146 ERNESTOC. porque tiende a minimizar la utilidad de las reglas jurídicas. entiendo que el problema debe ser resuelto con criterios amplios y flexibles. Es verdad que en la mayoría de los casos la obligación de reparar un daño se traduce en una indemnización pecuniaria. p. si no se estipula ninguna contraprestación ni tmipoco-una cláusula penal. b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos También en el campo extracontractual es posible distinguir interés y prestación.gr. semejante tesis conduciría a negarles existencia a los negocios jurídicos gratuitos. ¿cómo saber si una prestación tiene o no valor patrimonial? Un criterio patrimonialista riguroso conduciría a negarles carácter de verdaderas obligaciones a aquellas prestaciones que no puedan ser medidas "en moneda". cuyo valor económico puede ser deducido de las circunstancias "s. calumnias. así. en la donación se aprecia el enriquecimiento de uno (donatario) y el empobrecimiento de otro (donante). WAYAR 4) En los casos límites. con lo cual muchas conductas quedarían fuera del mundo jurídico. 328. como ocurre en los delitos de violación. Esto es inconveniente. en Estudios de derecho civil. para situarse entre los deberes que impone el trato social o la buena educación. son diversos los criterios que se pueden utilizar para detectar la patrimonialidad de la prestación. Introducción a los negocios a título gratuito. v. ello no significa que la prestación a cumplir carezca de valor patrimonial. J. que perderían eficacia allí donde se las necesita. . no pueden caber dudas sobre la patrimonialidad de la primera. para decidir que una prestación tiene "valor" no solamente cuando se la puede medir en moneda. porejemplo. Mosset Itun-aspe. lo cual constituye el paradigma de laprestación patrimonial. De la misma manera. en el caso de violación. Se ha dicho que en ciertos casos la prestación no sería necesariamente patrimonial. etc. lo cual se traduce en valores económicos. pero también es verdad que los intereses que tal indemnización tiende a satisfacer no siempre son económicos. b) Empero. En tal caso. a) Si por la prestación se paga un precio o se cumple una contraprestación pecuniaria. esmpro. Por ello. sino también cuando su realización produce una utilidad o un beneficio apetecido por el acreedor. injurias. el carácter patrimonial de ésta se lo deduce de la cláusula.

por peirte del delincuertfé. S U ^ ^ R Á C T E R ESENCIAL "> Causa-fuente es todo hecho capaz de generar obligaciones. ¿cuándo un hecho tiene virtualidad suficiente para crear un vínculo obligatorio?: cuando el ordenamiento jurídico le reconoce esa virtualidad. aunque los hechos tengan por sí solos fuerza suficiente para crear un vínculo. Otras veces. M.1. § 5 5 . Albaladejo. "Parte general y obligaciones". Instituciqnes de derecho civil. se puede consultar Cazeaux y Trigo Represas. Es decir. t. ps.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 147 matrimonio con el dañador la obligación de reparar el daño estaría cumplida • '7. Aquí se plantea otro interrogante: ¿cuál es la verdadera fuente: el hecho que genera el vínculo. E) EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN I) LA CAUSA-FUENTE § 5 6 . es la propia ley la que reconoce el efecto vinculante de ciertos hechos para satisfacer necesidades sociales o económicas. En definitiva. p. por ejemplo. los hechos ilícitos. en realidad. REMISIÓN Las cuestiones que plantean las relaciones entre el objeto de la obligación y el objeto del contrato serán tratadas. Pero. Derecho de las obligaciones. sino que es la creadora de una relación de causalidad entre el hecho y los efectos. por razones de método. ¿LÜM causal de exoneración de responsabilidad. Esto no importa negar el carácter necesario de las normas. la norma no es la causa. I. '" Si bien se discute cuál es la "causa" de los efectos —si el hecho o la norma jurídica— considero correcta la tesis que afirma la fuerza creadora de los hechos. El error de esta afirmación consiste en confundir la "prestación" con el acogimiento. 73 y 74. o la rwmm jurídica que le reconoce esa virtualidad creadora? La verdadera "fuente" es el hecho generador. ese vínculo no tendrá carácter obligatorio sin una norma jurídica que lo reconozca. pero. CONCEPTO. pues resulta claro que sin ellas ningún hecho puede tener eficacia vinculante. 317. 1. Cfr. la norma cumple la función de juridizar el vínculo ya creado por el hecho > Hay hechos cuya fuerza vinculante no podría ser desconocida por el derecho. el hecho de que se exonere de responsabilidad no significa que haya cumplido con la obligación nacida del delito. . en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. toda obligación deriva de uno o de va' Acerca de la "patrimonialidad" de la prestación en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. OBJETO DE LA OBLIGACIÓN Y OBJETO DEL CONTRATO.

3). Pensemos. 494 —"No hay obligación sin causa. III. 33. para determinar no sólo la existencia de la obligación. A. ni de discutir si se trata de un elemento intrínseco o extrínseco de la obligación '2°. WAYAR ríos hechos que tienen virtualidad suficiente para dar nacimiento a un vínculo considerado obligatorio por el ordenamiento jurídico. no hizo otra cosa que reiterar el principio de razón suficiente que gobierna el encadenamiento de los sucesos humanos y naturales. La heterogeneidad de los hechos capaces de crear obligaciones alienta la disparidad de criterios y conspira contra todo intento de constracción dogmática. cuando el codificador escribió el art. p. al contrario. por eso. p. Apreciemos. su autor queda obligado a indemnizar. si se acredita que al momento de cometer el hecho el victimario actuó con sus facultades mentales alteradas. süi que sea derivada de uno de los hechos"—. aunque el monto indemnizatorio sea menor. 907). sino también el fundamentq de la responsabilidad del obligado e. pero sien la equidad (art. A. los autores se sienten tentados de ofrecer. en la muerte de una persona cuya causa —suicidio u homicidio— debe ser investigada. la teoría del hecho-fuente está estrechamente vinculada con la teoría de las pruebas. CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES Varios siglos de ciencia jurídica no han bastado para lograr una clasificación de las fuentes que convenza a todos sus cultores. Pero no se trata solamente de reiterar el carácter esencial del hecho-fuente. Por otra parte. ya que a estaño se la concibe sin aquélla. Bueres. quien afirma la existencia de un hecho debe probarlo. según la conocida regla del onus probandi. p. la importancia que tiene el hecho y las circunstancias que lo rodearon. el hecho generador— es un elemento esencial de la obligación. mediante una adecuada sistematización. Si se comprueba que fue homicidio. "Fonti delle obbligazioni". por ejemplo. es decir. la obligación de indemnizar será distinta. de Cupis. cada uno. ya no podrá fundársela en el dolo o en la culpa. Pero. El "hecho" es siempre el punto de partida al cual se subordina el origen o nacimiento de una obligación (Hernández Gil. Objeto del negocio jurídico.148 ERNESTOC. entonces. por ejemplo. porque. . Istituzioni di diritio prívalo. 212. además. Derecho de obligaciones. § 57. Le corresponde al derecho de obligaciones precisar cuáles son los hechos creadores de vínculos obligatorios. el monto a que ha de llegar la indemnización. sino de destacar la importancia que tiene la delimitación de un suceso de la vida real cuando de él depende el nacimiento de un vínculo obligatorio. La causa-fuente —esto es. su propia división. t. ' ^° Como lo hace. n° 72. incluso.

ej. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). el delito. las Instituías de Justiniano recogieron esta clasificación. el enriquecimiento sin causa y la declaración unilateral de voluntad ' 2 2 . Esta crítica es injusta. Por eso.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 149 Por eso. A esta división se le ha objetado lo siguiente ' 2 ' : I) Es incompleta. 39. enumerar las fuentes admitidas en la hora actual. Quedó así conformada la división clásica. II) Subdivide los hechos ilícitos. y luego me ocuparé de las clasificaciones elaboradas con criterio simplificador o sintético. sobre todo. IV. De allí el error de nominarlos como fuentes autónomas y distintas. el cuasicontrato. Obligaciones en general. ej. a) La división clásica o histórica. y. p. García Daireaux. ni) Incluye el cuasicontrato. que no eran contratos ni delitos. el cuasidelito y la ley. "Las obligaciones". si la ley es fuente debe reconocérsele su valor residual: los hechos no comprendidos en las otras categorías.. G. mejorándola. Para proceder con método. p. . conviene revisar las opiniones ya vertidas y. su no inclusión no puede ser reputada como un defecto. como. de las enumeraciones analíticas o especificadoras. 1.1. Fue adoptada por el Código de N^oleón. las "varias causas" fueron subdivididas en dos gmpos: cuasicontratos y cuasidelitos. 26. por ejemplo. serán "fuentes" si la ley les reconoce fuerza vinculante. Salvat y Galli. — Los delitos y los cuasidelitos son dos especies de un mismo género: los hechos ilícitos. '^^ Formulan esta crítica.. Crítica El derecho romano primitivo sólo conocía dos grandes categorías de hechos {lato sensu) generadores de obligaciones: el contrato y el delito. Con el avance de la civilización jurídica se comprobó que otros hechos. Gayo agrupó esta tercera categoría bajo una denominación común: " variae causarum figurae ". cuando en realidad es suficiente la indicación del género. que distingue cinco fuentes: el contrato. finalmente. pues no hay ninguna figura jurídica Las críticas más «everás le han sido hechas en Francia: p. traducción de D. otras varias causas. t. — ¿Qué es el cuasicontrato? Cuasicontrato es un nombre vacío de contenido. es decir. En la época de los glosadores se añadió la ley. n" 24. recordaré primero la división clásica. p. Boulanger. antes que ensayar una nueva clasificación. de todos modos. n" 27. — Se dice que laenumeración es incompleta porque deja fuera de la nómina una serie de hechos que no están comprendidos en sus categorías. Más tarde. Ripert y J. también creaban obligaciones.

El art. Spota. Lp. explicable sólo por el afán de reunir bajo una misma denominación distintas figuras. M. los llamados "cuasicontratos" no son contratos. la moderna doctrina española. porque una tiene lo que le falta a la otra. Pero esto no bastaba para agruparlas bajo un mismo nombre. A. Obligaciones. Su aparición en el lenguaje jurídico constituyó un curioso episodio. La doctrina que le niega valor científico al cuasicontrato es mayoritaria: J. p. p. como la gestión de negocios. 46. n° 15. En definitiva: si los cuasicontratos se caracterizan por dos cosas: 1) ser obligatorios como los contratos. sin discrepancias. 46. utilizan la denominación "cuasicontrato" para explicar la naturaleza de ciertas figuras. No obstante la letra de este artículo. 34.150 ERNESTO C. que merece ser abandonada (cfr. Por otra parte. III. Gil Iglesias. que la ley les reconozca fuerza obligatoria a ciertos hechos —como reconoce la fuerza vinculante del contrato— no significa que los primeros sean casi como los segundos. En particular. Llambías. Código Civil. 2. contrato y cuasicontrato serían figuras antitéticas. . En contra. de Semo. n° 42. J. p. etc. Núñez Lagos. de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligación recíproca entre los interesados". t. 1. pese a que no media acuerdo de voluntades ' 2 * . Código Civil comentado de Q. traducción de J. En efecto: el cuasicontrato ha sido definido como el acto lícito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al contrato. G. II. resultaría que todas aquellas fuentes de obligaciones que no son contratos serían "cuasi". vol. I. al contrario. Más adelante se verá que éstas son figuras autónomas. 13. vo). WAYAR que corresponda a lo que con esa palabra se quiere designar. R. que la gestión es una institución autónoma: Alicia Oviedo Bustos.1.1. 51). Puig Brutau. ni mucho menos que pertenezcan (los primeros) a una única categoría. Dé acuerdo: R. y 2) no ser contratos por falta del acuerdo de voluntades. porque entre ellas había diferencias que impedían toda asimilación. 1. p. opuestas o contradictorias. p. 1887 del Código Civil español define los cuasicontratos como "los hechos lícitos y puramente voluntarios. Scaevola. Una conclusión es innegable: por ausencia de consentimiento. G. 128. Rodríguez del Barco. n° 41. L I. al contrario. § 6. niegan que la gestión de negocios corresponda a la categoría denominada "cuasicontrato". Es tradicional mencionar como ejemplos de cuasicontratos la gestión de negocios y el pago indebido. que lo único que tenían en común era el hecho de no ser contratos '23. es decir. t. 499. Fundamentos. Gestión de negocios. Instituciones de derecho civil. 540. Derecho civil Obligaciones. y afl rman. vol. glosa al art. sostiene que el cuasicontrato es una categoría artificiosa. La gestión de negocios ajenos ("En la teorfa y en la práctica"). 57. § 6. ed. p. p. 1957. "Obligaciones". y que es arbitrario y falso agruparlas bajo aquel nombre común ^ 2 5 . lo cual es un absurdo. Belluscio y Zannoni. el pago indebido.

porque un acto sólo es obligatorio cuando la ley lo permite. 'Teoría general de las obligaciones". Josserand. En efcfcto: considerar que el acto jurídico —y no sólo el contrato. 259). — Nadie duda de que. 3*ed. generan o no vínculos obligatorios. nos quedaremos sin saber si. p. no contribuye a resolver los problemas que plantean las obligaciones. razón por la cual únicamente su propia voluntad. la equidad. Pero tal conclusión. no se puede dejar de reconocer el valor de esta clasificación. Sin embargo. L. dado que reemplaza al contrato por el acto jurídico merece. más bien los oculta II) Peca por exceso de generalización. t. '•^^ Cfr. que es una especie de acto— es una de las fuentes tiene la ventaja de incluir dentro de esa categoría diversos actos voluntarios que no son contratos. n" 808. pues esta última siempre absorberá al primero. porque el examen de los textos legales. se llega a esta conclusión: si una obligación existe es porque el le^slador lo quiere.. Derecho civil. lo cual es perjudicial para nuestra ciencia. vol. expuesta en la obra de Busso. y la ley deben ser consideradas fiíentes de obligaciones.gr. II. n" 76.se ha dicho que las fuentes son sólo dos: el acto jurídico y la ley 'z*.. cabe mencionar el que sugirió Planiol. t. en el sentido de que ningún acto tendrá fuerza vinculante si la ley no le reconoce esa fuerza. t.p. la declaración de voluntad unilateral. etc.. tienen fuerza vinculante. 76 y ss. v. —No son equiparables como fuentes de obligaciones. siempre es la ley la que juridiza los vínculos que los hechos sociales generan entre las personas. No obstante la crítica expuesta. o bien la voluntad soberana del legislador. A esta clasificación se le reprocha lo siguiente: I) El acto jurídico y la ley no son equiparables. . Es la opinión de López Olaciregui. Por eso —concluyen—.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 151 b). canalizada por medio de los actos jurídicos. al fin. etc. la declaración unilateral. sólo la voluntad del deudor. por sí solo. puede justificar aquella restricción. En efecto: si aceptamos que la ley es la única fuente extracontractual. tampoco es posible equiparare colocar en posiciones simétricas el acto y la ley. n° 12. para quien las fuentes eran sólo dos: el contrato y la ley (Traí/e ilémentaire de droit civil. glosa al art. I. la misma crítica. Entre los criterios sintéticos. 11.Criterio sintético o simplificador Con af^ simplifioadori. Es decir. con lo cual resulta que la única fuente sena la ley. será insuficiente para damos la respuesta. Quienes piensan así razonan de este modo: toda obligación fraduce una restricción de la libertad del obligado. Pero afirmar que la ley —junto con el contrato— agota la nómina de las fuentes implica renunciar al análisis de los diversos hechos que. sin ser contratos. III. de donde se sigue que la única fuente sena la ley '^i. como la gestión de negocios. II. ps. en última síntesis. el enriquecimiento sin causa. Si bien la tesis que sustenta López Olaciregui supera a la de Planiol. aun siendo verdadera. Código Civil. si de simplificar se trata. 499.

vol. porque tal enumeración —que no pretenderáíer taxativa— servirá para señalar las particularidades de cada uno de los "hechos-fuente". como la equidad o el abuso del derecho. Puig Peña. Demogue. 45). n° 33. con lo cual se retoma a las ci varüs causarumfiguris de Gayo. entre las clasificaciones sintéticas considero más depurada la contenida en el art. la gestión ' Por ejemplo. 11. partidario también de la síntesis. fr) la voluntad unilateral del deudor. I. de conformidad con el ordenamiento jurídico". II. deben quedar incluidos en aquella que engloba a "todo otro hecho previsto por la ley como fuente obligatoria". para DiS^cazo. Obligaciones. WAYAR Pese a las señaladas crfticas. 'Teoría general de la obligación". Por ello. manifestada por medio de las leyes (cfr. es mayoritaria la tendencia a reducir las fuentes a dos: 1) la voluntad o autonomía privada. para quien las obligaciones derivan de: a) el contrato. que prefieren una clasificación pluralista. el cuasidelito. n° 72. Hernández Gil enuncia estas fuentes: a) el contrato. conformada por hechos sociales o conductas que son producto de nuevas condiciones de vida. se le añade ima terceracategorfa: los hechos ilícitos '28. Llambías. y e) la imputación de consecuencias jurídicas sobre la base de un prestjpuesto de voluntad. y d) los actos de soberanía estatal. lícito o ilícito. Fundamentos. es incómodo incluir la ley al lado de otros hechos fuente sin formular una debida aclaración: la ley es fuente únicamente en el Sentido de que les atribuye fuerza vinculante a hechos excluidos de las otras categorías. Tratado. Fundamentos del derecho civitpatrimonial. señala que las fuentes son tres: a) la voluntad particular. las fuentes son: a) los negocios jurídicos. y c) la norma jurídica (cfr. Si tales hechos nuevos no tienen su propia categoría. 37. indicación de esas ptóicularidades será útil para resolver algunos de los problemas que plantea el régimen de la pmeba de los hechos constitutivos de vínculos obligatorios. los actos que provocan daño sin culpa del autor. b) la conducta social típica. d) la voluntad del acreedor. IV. p. Con ese propósito. o de cualquier otro acto o hecho idóneo para producidas. de hecho ilícito. 388). p.1. . porejemplo. sea voluntario o involuntario. Para Laienz. 1. y e) el simpte hecho. creo justificado el criterio adoptado por otros juristas. y b) la soberanía del Estado. sobre cuya virtualidad obligatoria no hay consenso.152 c) Criterio analítico ERNESTOC. J. el enriquecimiento sin causa. p. c) los hechos legalmente reglamentados. la declaración unilateral de voluntad. vol. Para quienes pensamos que la verdadera "fuente" es siempre un hecho. Sin embargo. p. Adoptando una clasificación sintética se corre el riesgo de dejar en la penumbra alguna otra fuente. teniendo en cuenta el "poder" del cual emana la fuerza vinculante de cada hecho: a) la autonomía privada. </) el enriquecimiento injusto. b) la declaración unilateral de voluntad. Puig Brutau. los diversos^upuestos de hecho que dentro de determinada ordenación jurídica son considerados "ftientes" pueden ser agrupados en dos categorías principales. A lo sumo. t. el delito. 131. 1. b) los hechos ilícitos. estimo de mayor utilidad práctica una enumeración analítica de las distintas fuentes. c) la transgresión de deberes de conducta. "Derecho general de las obligaciones". 1173 del Código Civil italiano: "Las obligaciones derivan de contrato. así. c) los actos ilícitos. La. me ocuparé de las siguientes figuras: el contrato. y 2) la ley. también servirá para el examen de ciertas figuras. Por esta razón. Comparten esta crítica: F.

los propios actos. 1083. el mandato. las situaciones contractuales fácticas. salvo que sea imposible. debe reponer las cosas a su estado anterior. Obliga a la reparación del daño que con él se causare a otra persona (art. permiten efectuar una enumeración también amplia de hechos generadores de obligaciones: a) El contrato Hay contrato "cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntadcomún. destinada a reglas sus derechos" (art. por su amplitud. sin que sea derivada de uno de los hechos. es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. en cuyo caso la indemnización será fijada en dinero. de las relaciones de fanülia. § 5 8 . b) El delito Está comprendido dentro del género de los actos ilícitos y se caracteriza por el hecho de que se lo ejecuta a sabieruias y con intención de dañar la persona o los derechos de otro (art. Los términos del artículo. que se causare a otra persona (art. o de uno de los actos lícitos o ilícitos.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGAaÓN 153 de negocios. esa especie la forman los contratos creditorios. pero con culpa o negligencia. etc. es decir. De ihí la impropiedad de la afirmación de que "el contrato" es fuente de obligaciones. Civil. Los de la primera especie. son considerados fuentes. 1077). la permuta. Es precisamente la intencionalidad del daño lo que tipifica el delito civil. la locación. material y moral. en realidad. puede concertárselo para crear.—. modificar. 1137). aquellos que crean obligaciones —como la compraventa. 1072). transmitir o extinguir obligaciones. la equidad y«l abuso del derecho. que se caracteriza por que se lo ejecuta sin intención. sólo una especie de ese género merece el calificativo. Por su naturaleza. 1109). c) El cuasidelito Es otra especie de acto ilícito. ¿En qué consiste la prestación que debe cumplir el autor de«n delito? Según el art. efecto que lo asimila al de- . 499 del Cód. de él nace la obligación —a cargo de su autor— de reparar el perjuicio. L A S FUENTES PARTICULAR Según el art. no hay obligación sin causa. o de las relaciones civiles.

e)La declaración unilateral de voluntad ¿Puede una persona obligarse por su sola declaración de voluntad? Para simplificar la cuestión: ¿Es apta una declaración unilateral para crear una obligación a cargo del declarante? Es decir. ajenas a la culpa y al dolo. 2536 del Cód. con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. que las ofertas contractuales fueran fuentes unilaterales de obligaciones. en cambio. Pero estas dos especies no agotan el género de hechos ilícitos.. por ejemplo.240 la cuestión contractual se modificó. el 4a&ae&&Uesultado de. se consideraba que las ofertas o promesas (art. no obstante lo cual el orden jurídico le atribuye responsabilidad a aquél si con su accionar causó algún daño." de donde el carácter obligatorio de esa declaración unilateral .un obrar negligente. es decir.240. en este caso. d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor El delito y el cuasidelito hacen nacer la obligación de indemnizar porque el autor del daño ha obrado con dolo (en el delito) o con culpa (en el cuasidelito). con los daños causados por cosas riesgosas o viciosas. justifican esa responsabilidad. aunque a sus autores no se les pueda imputar ni dolo ni culpa. pues la obligación ya no derivaría de ella. se está reconociendo que la declaración unilateral de voluntad es fuente de obligaciones. no hay en el obrar del sujeto ni dolo ni culpa. pero se diferencia de él por la ausencia de intencionalidad. ya que siempre se reconoció ese carácter —afuera del marco contractual— cuando un texto expreso de la ley lo autoriza. Civ. que "La oferta dirigida a consumidores potenciales indetenniruidos obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice. pues el art. Son hechos que engeiulran responsabilidad objetiva. 7° dispone. Después de la ley 24. cuando una persona declara unilateralmente que se obliga. o será necesaria la aceptación de un eventual comprador para que la obligación nazca? Advirtamos el problema: si se responde que la sola oferta obliga. afirmar que en ningún caso la declaración unilateral tuviera carácter de "fuente".154 ERNESTOC. ' En el marco del derecho contractual. WAYAR lito. si se afirma que es necesaria la aceptación. Además de éstos hay otros hechos que también generan la obligación de indemnizar. pero no intencional. por ejemplo. sino del contrato 129. se está negando validez a la voluntad unilateral del oferente.. a vender ¿queda obligada por su sola declaración. 1113). cuyos propietarios o guardadores deben indemnizar aunque hayan actuado sin culpabilidad (art. Se negaba. Civil. para los contratos de consumo. Ello no significaba. de todos modos. como ocurre en el supuesto previsto en el art. 1148 del Cód.) contenidas en declaraciones unilaterales de voluntad no eran vinculantes antes de la aceptación. así sucede. Otras razones. asf.

ps. por ejemplo. 2). la voluntad unilateral noes fuente autónoma. el aval. salvo que de sus términos o de las circunstancias de su emisión resulte la intención del oferente de obligarse". 2291: "El que promete al pública una prestación a favor de quien cumpla determinados requisitos quñia obligada por su promesa desde el momento en que la hace pública".EL PROBLEMA DÉLA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 155 El problema mantiene dividida las opiniones. 1147. Iflíí«cZaraci(5nifln7atóraZ. 195 de la 4* edición). etc.). afirma que se trata de un supuesto típico de obligación cambiaría. Sin embargo. Cfr. en el ámbito del derecho civil: a) la oferta de recompensa por el hallazgo de una cosa extraviada. 1147. La voluntad unilateral. Y el sistema del Proyecto se complica aún más si se lee el art. el endoso.I. este texto no parece guardar armonía con el art. 37. "Contratos". inapropiado e incierto. la existencia de obligaciones nacidas de declaraciones unilateral es innegable. G. Frente á tales textos. Cazeaux y Trigo Represas. que al establecer los requisitos de la oferta admite que ésta pueda ser hecha a "persona determinable" (art 1147. A. El sistema del Proyecto es. y sin acreedor no puede haber obligación. c) la fianza constituida por acto unilateral (art. 1987 Cód. Instituciones. en el ámbito del derecho del consumidor. éste es la verdadera fuente. 57 y ss. ps. p. 2). I. inc. vol. De ahí concluyen que la declaración unilateral es apenas un tramo hacia el contrato.gr.. 1145 del mismo Proyecto. o c) una oferta contractual a persona determinable (art.p. El aval (Tratamiento completo de su problemática jurídica). después de la aceptación queda configurado un contrato. El Proyecto de Unificación de 1987 admite expresamente la fuerza obligatoria de las promesas al público en su art. Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que puedan estar funcionalmente vinculadas". hay serias razones para incluir la declaración unilateral en la nómina de fuentes obligatorias Para empezar. b) una invitación a contratar (art 1145). Civ. El Proyecto de Unificación de 1987 incluye un tímlo para las obligaciones derivadas de una declaración unilateral de voluntad. Derecho de las obligaciones.65. Goldenberg. Teoría de los contratos. Alegría. Pane general. Spoxz.. p.105 y ss. Empero. Para unos '^o. b) los actos cambiarlos en particular (v. inc. . Así. Para compro- (ofeita) resulta innegable (Comp. 12. su art 2288 dice: "Las declaraciones unilaterales de voluntad producen obligaciones jurídicamente exigibles cuando la ley o el uso les atribuyan esa aptitud. 100. y en el ámbito del derecho comercial: a) la emisión de los títulos de crédito. H. que dice: "La oferta a persona indeterminada vale sólo corno invitación a contratar. López de Zavalía. p. De acuerdo: H. 2291). Razonan ^ í : antes de la aceptación el acreedor no existe. 81. las ofertas al público '32. la aceptación de una letra. n' 46. fcj la promesa de fundación '33. l. pues. II. nacida de una declaración unilateral. el intérprete dudará acerca de si una promesa al público es: a) una declaración unilateral obligatoria (art.) '3^. ' ^* Eti particular referencia al aval. Goldenberg. § 9. no aquélla.

Respecto de los inmuebles cabe dejar aclarado que.240). pues le faltaría uno de los requisitos que la norma exige. sujeta a la aceptación o el rechazo de quien declaró unilateralmente su intención de vender. que se dirija a persona determinada. sólo entonces. del 15/10/1993). una oferta válida (art. Si acepta la oferta. n) La recompensa. Este hecho suscita diversos interrogantes: ¿es apta esa oferta para formar un contrato. í 148. la promesa de dar recompensa a quien hallare una cosa perdida (art.). p. WAYAR bar la importancia de aceptar la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral. para el caso de que una persona del público se presente y quiera comprar? Si nos atenemos a la letra del art.a corporaciones que no tengan el carácter de personas Jurídicas.156 ERNESTOC. especificando sus particularidades e indicando el iK^ecio que pretende y la forma de pago. cuando se hiciere con el fin de fundarlas. 7. esto es.240 (B. c de la ley 24.240. 1148). inc. por medio de un periódico. debemos concluir que ésa noes una oferta válida para cerrar un contrato. según está dispuesto en el art. Es también una hipótesis de declaración unilateral fuente de obligación. La obligación que esa declaración unilateral (oferta) supone.. . 1806 del Cód. y requerir después la competente autorizjaIncluso con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. una importante doctrinainterpretaba que en nuestK) derecho las ofertas al público tenía carácter vinculante: Cfr. La declaración unilateral. Se trata. 1. la venta de su casa. simplemente. ni) La promesa de fundación. Civ. de una mvítación dirigida al público para que efectúe ofertas de compra. Pero en el marco del derecho del consumidor la conclusión es otra. si la rechaza. resulta que puede hacerse una donación ". está formulando. En virtud de que por el segundo párrafo del art. persona se presenta y dice "quiero comprar". basta examinar algunas de las hipótesis en que ella se presenta: I) Las ofertas al público. Civ. Isidoro Goldenberg. Una persona ofrece al público. 2535 del Cód. nace antes que un concreto consumidor la acepte '35. la sola declaración de dar recompensa hace nacer la obligación de pagar el premio.O. queda configurado un contrato de compraventa. 154. ley 24. sin que esa fuerza obligatoria dependa de la aceptación de otra persona. En este caso. para que la oferta de venta dirigida al público sea vinculante deberá tratarse de inmuebles "nuevos destinados a vivienda" quedando incluidos "los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin". pues la oferta de venta o prestación de servicios dirigida al público—incluso la oferta de venta de inmuebles— es considerada vinculante para el emisor sin necesidad de la previa aceptación áe un consumidor concreto (art. Si ün.. no hay contrato.

/ Las reformas contemplan la siguiente regla general: aj La declaración unilateral de voluntad genera obligaciones jurídicamente exigibles. Contratos. 3) de las promesas dé recompensas (art. como requisito previo a conceder deterrñinadas consecuencias. 2291 de la Comisión FeSobre este tema: Wayar. 1730 del proyecto de 1998). según el cual "Puede constituirse la fianza (en rigor. . 2) de los títulos valores (art. 18 y ss. el reconocimiento de que no obstante el vacío legal existen hipótesis en las que tales declaraciones crean obligaciones. 2288 proyecto de la Comisión Federal de 1993 y art. 1729. sino ante una obligación de donar nacida de la declaración unilateral del fundador. b) Por otra parte. distintas hipótesis en que una declaración unilateral crea obligaciones. 1729 del proyecto de 1998) «37.' EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 157 ción". Nuestro Código prevé una hipótesis de esta clase en el art. en particular. Esta fianza no requiere. se ha estimado conveniente y necesaria su incorporación al derecho positivo. 2292 de la Comisión Federal y 1747 del proyecto de 1998). así. nuestra doctrinaba interpretado que. 2289 de la Comisión Federal y art. la obligación de afianzar) como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor". por hipótesis requiere ia aceptación del donatario —el donatario todavía no existe. Puesto queel Código argentino actualmente vigente no contempla en normas especfficas la fijerza vinculante de la declaración unilateral. cuando la ley o el uso les atribuyen esa aptitud (art. T párrafo). V) Los proyectos de reformas. en este caso. que emergen o resultan de una declaración unilateral las obligaciones derivadas: 1) de las "cartas de crédito" emitidas por los bancos (art. ambos proyectos mencionan. ya que precisamente la donación se hace para darle nacimiento—. 1987. Pero en razón de su importancia. como lo demuestra el hecho de que los distintos proyectos de reformas así lo han propuesto. '^^ El proyecto de la Comisión Federal agrega: "Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que pueden estar funcionalmente vinculadas" (art. 2288 infine) y el proyecto de 1998 añade: "Se aplican subsidiariamente las normas relativas al contrato" (art. no se está ante un contrato de donación que. para tener eficacia. cuando así lo dispone la ley o una decisión judicial. se considera por ejemplo. ps. se debe a la labor de la doctrina. la aceptación del acreedor '36. § 4. IV) Fiama por acto unilateral del fiador. fianza que se constituye en virtud de un acto unilateral del fiador. El texto trascripto se refiere a la fianza legal o judicial.

t. . En efecto: el propietario que ha perdido sin causa la propiedad de una cosa puede recuperarla mediante la acción de reivindicación (art. la fuerza laboral de quienes trabajan horas extras sin ser remunerados) que impliquen empobrecimiento o pérdida para otra persona. f) El enriquecimiento sin causa Hay enriquecimiento sin causa cuando se produce el desplazamiento de un bien {lato sensu) desde el patrimonio de una persona hacia el patrimonio de otra. La obligación de restituir no nace del dominio. "Fonti delle pbbligazioni". que conserva intacto la persona de cuyo patrimonio salió el bien '39. sin una causa que lo justifique. y el deber de restituirla que pesa sobre la persona que indebidamente la posee no es una obligación. sino en el derecho de propiedad. sin causa jurfdica válida. el derecho sobre él se mantiene inalterado. Hernández Gil. De ahí que el desplazamiento incausado constituya ma. la obligación de devolverlo tiene su causa. Sin embargo. ni la acción del propietario sería una acción personal. I. 2758). denominada "enriquecitniento sin causa" Se ha dicho que el enriquecimiento no es la fuente de la obligación de restituir. no es así. Se habla de desplazamiento en sentido amplio. aun con incrementos inmateriales (como. sino del hecho del desplazamiento incausado. n" 43. p. sino que será suficiente que el patrimonio enriquecido se vea favorecido. Se razona así: si el desplazamiento del bien no tiene causa. Cuando esto sucede. por ejemplo. Esta tesis ha sido expuesta por Llambías. 113. nace la obligación —a cargo de la persona a cuyo patrimonio ingresó el bien— de restituirlo al patrimonio desde el cual se desplazó. p. Para comprobar esto basta considerar uno de los supuestos en los cuales se da el enriquecimiento sin causa: la construcción de buena fe en terreno ajeno. sino una carga real. de Cupis. III. Obligaciones. 59. 262. De acuerdo: A. Derecho de obligaciones. WAYAR deral y 1731 del proyecto de 1998). si así fuera no estaríamos en presencia de una obligación. A. Empero. no en el hecho del desplazamiento. Istituzioni di diritto privato. para destacar que no es necesario que se produzca la "traslación material de cosas" de un patrimonio a otro.158 ERNESTO C. sin perjuicio de lo que se dirá cuando corresponda tratar cada institución en particular. Basten las consideraciones expuestas para demostrar qae la declaracién-unilateral es wiafucnte autónoma de obligaciones. en consecuencia. p. fuente de obligación.

497— afirmar que la obligación de indemnizar nace del derecho de propiedad de que es titular la persona que invierte su dinero en terreno ajeno. sin advertir que con ese método nada se aporta. tiene derecho a que el dueño del terreno le pague "las indemnizaciones correspondientes" (art. t. 10 y ss. El Proyecto de Unificación de 1987 también se ha ocupado de esta ñgura. pues el desplazamiento incausado ha dado lugar a la formación de un vínculo obligacionái o creditorio entre ambos sujetos. se encarga. A. 899. la verdadera fuente de la obligación es el empobrecimiento de uno (acreedor) y el correlativo enriquecimiento del otro (deudor). de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otra (art. sin estar obligada. 76.". sin causa justificada. en "E. Luego. No tiene sentido —violaría. Oviedo Bustos. . el art.D. Notas sobre etiriquecimiento sin causa. En efecto. ps. Gestión de negocios. de agrupar disímiles figuras bajo un denominador común. esto es. siembra o planta con semilla o materiales j)í(^i0Svmterr«i(y!^en0. '"^ Dado que aquí se expone una breve noción de cada fuente. Por el contrario. y sólo se explica por el afán de ciertos juristas de categorizar los fenómenos jurídicos. el primero tiene una acción personal contra el segundo. Si bien el nacimiento de tales obligaciones depende de ciertos requisitos. la causa-fuente. Cfr. voluntaria o espontáneamente. L. 2588). no me detendré a examinar las distintas teorías que pretenden explicar de dónde nacen las distintas obligaciones del gestor y las del dueño del negocio. de los vínculos obligatorios. Moisset de Espanés. cuanCfr. motivados por el desplazamiento patrimonial incausado g) La gestión de negocios Hay gestión de negocios cuando una persona. que tienen por sujetos pasivos tanto al gestor como al dueño del negocio. Básteme indicar que el hecho del gestor constituye el punto de partida. obrando de buena fe. ¿Cuál es la fuente de esta obligación? La fuente no puede ser otra que el desplazamiento de capital desde el patrimonio del edificante hacia el patrimonio del dueño del terreno. Esta afirmación es errada. El hecho de intervenir en un negocio ajeno constituye una fuente de importantes obligaciones. p. el art 2310 ha sido redactado en estos términos: "La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley la deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". 2288). .EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 159 Cuando una persona. además. debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su propio enriquecimiento". el hecho generador de los vínculos obligacionales es la actuación unilateral del gestor Se dice que la gestión es un cuasicontrato. edifica. § 3 y 4. 2309 dice: "Quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro. en el art.

Acerca del efecto "vinculante" del acto propio: L. Pedro solicita autorización para efectuar mejoras en el inmueble y Juan se la concede. La tesis según la cual el "acto propio" constituye la fuente de una obligación fue expuesta por M.). 1 y 13. En efecto: que la gestión se asemeje al mandato no significa ni justifica que sea tratada como cuasimandato. WAYAR do se intenta encasillar un fenómeno en el molde de otro se corre el riesgo de desfigurar el primero. ps. según el sentido objetivamente deducido de los actos anteriores. 36 y ss. Gestión de negocios. Diez-Picazo. que infunde en Pedro la confianza de que el contrato será prorrogado. El principio general de la buena fe. p. 1198). aquél no podrá luego pretender el desalojo. II. cuando con tal contradicción se perjudica o defrauda los derechos de otra persona'*3. traducción de José L. Comercial y Procesal de Jujuy.1. letra b. en sus anotaciones a la obra de J. constituye \afiiente de imai)ue va obligación para el mismo sujeto. Zorrilla Ruiz. Próximo a vencer el plazo. ps. convenientemente valorada '42. 142. la realidad demuestra que se trata de un instituto autónomo. . Por ejemplo: Juan le arrienda una vivienda a Pedro. El fundamento que juridiza esta obligación radica en el principio de buena fe (art. Primeras Jornadas CItaqueñas de Dereclio Civil (Homenaje: Dr. que constriñe a Juan a prorrogar el plazo. Oviedo Bustos. y es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la segunda.160 ERNESTO C. Carro. '^^ Cfr. y esto conduce a una apreciación equivocada de la realidad. Al autorizar las mejoras. la primera no debe defraudar laconfianza suscitada. V. p. pues de no ser así entraría en contradicción con sus propios actos. El "acto propio". en las Piimeras Jomadas Chaqueñas de Derecho Civil (cfr. Wieacker. vol. que toma inadmisible la contradicción con una conducta propia. no prevista en el contrato. 400 y 401. quizá. 1. n" 5. Carbonnier. es decir. t. A. M. Ha nacido una obligación nueva. Augusto M. ps. h) Los "propíos actos" (la regla "Venire contrafactum propium non valet") La regla según la cual está prohibido "venir contra el acto propio" significa que cuando los actos de una persona han suscitado en otra una fimdada confianza en la realización de determinada conducta futura. Derecho civil. González de Prada en representación del Instituto de derecho civil. Morello). cuya riqueza y utilidad práctica no ha sido. cuya prestación consiste en no contradecir la propia conducta. F. en el contrato no se incluye ninguna cláusula que posibilite la prórroga de la locación. II. Juan ha exteriorizadolin acto propio. 61. La doctrina de los propios actos. por ende. la conducta que genera esa expectativa.

Por el contrario. que nace en el sistema jurídico. ^ De acuerdo: R. 146. y n" 35. Couture. debe ser equiparada la sentencia judicial. ni el abuso del derecho. Alsina. ps. Comp. Reus. Tratado de derecho procesal civil y comercial. 304. La primera respuesta.es conveniente dejar sentado que todo hecho al cual la ley le reconozca fuerza vinculante debe ser tratado como hecho-fuente. aquella según la cual el juez nada le afiade al derecho preexistente. especialmente n" 20. 66 y ss. que sólo representa la boca por la cual se expresa el legislador. p. ha sido superada. dirigida por S. XXIX. A la ley. Cuando se pregunta: "¿Qué significación tiene la sentencia dentro del sistema jurídico?'. Buenos Aires. IV. 78. en realidad. H. Cfr. M. Hoy ha sido superada aquellaconcepción —alentada en el pasado por Montesquieu— que condena al juez a pronunciar las palabras de la ley. aunque mediata. distinta de la ley en su esencia y en su contenido »«. Ediar. 1925. vol. ps. Saleilles. limitándose a una actividad puramente cognoscitivay declaratoria: "Jurisdictio in sola notione consistit". la sentencia es una nueva norma. Madrid. Buenos Aires. Pero la fiíente inmediata de la cual derivan es siempre un hecho jurídico Dado que noes posible enumerar taxativamente todos los hechos-fuente. . III. ni la equidad. con prólogo de R. Sentís Melendo. la sentencia es una nueva norma. I. es lógico concluir que la leyes la fiíente mediata de todas las obligaciones. 65. entendida como fuente mediata de obligaciones. Vittorio Neppi. creo que no pueden ser consideradas fuentes autónomas ni las relaciones contractuales de hecho. 1958. n" 192. la sentencia. como tal. de vínculos obligatorios. Buenos Aires. Código Civil comentado de Q. p. Causalidad jurídica y representación. que nace en el sistema jurídico. distinta de la ley en su esencia y en su contenido. p. F. Es decir. cercenándole. Núñez Lagos. que ningún hecho puede crear un vínculo obligatorio sin una norma legal que le reconozca fuerza vinculante. debe ser considerada como una fuente autónoma. A partir deesta premisa. considerándolo un ser inanimado. al contrario. Gény. E. t. j) Supuestos controvertidos Si bien se trata de cuestiones controvertidas. Método de interpretación y fiíentes en derecho privado positivo. al igual que la ley. Ejea.BL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 161 i) Otros hechos reglatnentados por la ley Cuíuido se afírma que la ley es fuente de obligaciones se quiere significar. La segunda. se tsata de saber si se está en presencia de una pura acmación o aplicación de la ley al caso decidido. es fuente en la medida en que mediante ella el juez crea una norma jurídica. 38 y ss. cap. o si. p. Colección "Breviarios". Scaevola. es la que tíene hoy mayor predicamento entre los autores. Fundamentos del derecho procesal civil. Depalma... toda facultad creativa. aqudia que reconoce y admite la actividad creadora del juez. así.

n' 15. 41. el propietario del aeródromo pretende cobrarle por los servicios que debió prestar. glosa al art. . 1. K. ¿De dónde nace la obligación del aviador? ¿Se ha celebrado un contrato.A. aunque no deriven de un acuerdo de voluntades. Las relaciones contractuales fácticas. Belluscio y Zannoni. un aviador compelido por las circunstancias se ve obligado a efectuar un aterrizaje forzoso en un aeródromo privado. Larenz.". no es razonable suponer que el piloto debe formular o considerar ofertas contractuales. Al contrario. 58 y ss. la utilización de servicios públicos (transporte. Derecho de obligaciones. Las ideas de Haupy sus seguidores no han logrado imponerse.en el sentido de que derivan de comportamientos que manifiestan. 1961-lV. en realidad. J. Por sus efectos. de hecho. estas relaciones son fácticas. ps. p. cuando. 25. Haup ofreció. estas relaciones son contractuales. ps. — Se ha usado la denominación "relaciones contractuales fácticas" para designar aquellas relacis^ nes jurídicas en cuyo nacimiento no se observa con claridad un acuerdo de voluntades. y prefiere hablar de "obligaciones derivadas de conducta social típica". Por ejemplo. Derecho de obligaciones. 1. ciertas personas que para actuar no han requerido el previo consenso o disenso de la persona a quien aquel comportamiento vincula. F. Teoría de los contratos. simplemente.gr. WAYAR I) Las relaciones contractuales de hecho. Fundamentos. considera que las relaciones contractuales fácticas constituyen una categoría con autoiíomía científica. en 1941. En el caso del aviador se dice: ante la necesidad de aterrizar. etc.)—. en la Universidad de Leipzig. 29 y ss. Se afirma —como principal argumento— que en los diversos supuestos considerados como relaciones fácticas —v. López dé Zavalía. En sentido análogo. Código Civil. Así. 549. es ficticio decir que la obligación de pagar por tales servicios deriva de un contrato. Por su nacimiento. gas.. t. Nadie niega que la vida en las granAcepta la tesis de Haup. se limita a aterrizar y por ese solo hecho queda obligado a pagar el precio.. 224.1. vol. Hernández Gil. p. L^enz no admite la denominación propuesta por Haup. Puig Brutau. sino de simples conductas de hecho. Ignacia Moyano. II. la m a y o r í a p i e n s a que no se justifica descartar la idea del contrato para explicar por qué nacen las obligaciones que Haup cree derivadas de esa suerte de "hechos-contractuales". Ocurrido ello. "Parte general". teléfono.162 ERNESTO C. esa obligación es la consecuencia de una conducta de hecho. sección Doctrina. en "J. "relaciones contractuales fácticas". Defiende la tesis de Haup. porque crean obligaciones idénticas a las que nacen de un contrato. o se trata de una relación fáctica? Prestigiosa doctrina que comenzó a gestarse a partir de una célebre conferencia que G.1. consistente en la utilización del servicio. y que funcionan como fuentes de obligaciones contractuales. no obstante lo cual dan lugar a la formación de obligaciones contractuales. p. 2. 499. p.

1071). En el lugar oportuno me detendré a examinar la teoría que aquí ha quedado expuesta. J. vertiginosa e incesante. No cabe. el goce de un servicio que otro presta. v. 907). —^ Al igual que la equidad. La crítica a la tesis de Haup y Larenz es. 515). no se puede negar que hubo una confluencia de voluntades apta para generar obligaciones. — Se ha sostenido '"^ que la equidad. pero ello no basta para negar que en tales casos hay verdaderos contratos. actúan. acordes con las urgencias y necesidades mundanas.1. por ser la expresión del derecho natural. Así. III) El ejercicio abusivo o antifuncional de los derechos. por tanto. II) La equidad. por mucho que se fuerce la teoría del contrato. les impone a los ciudadanos la necesidad de adoptar conductas que constituyen. La cuestión es más clara todavía en materia de responsabilidad por hechos involuntarios: cuando una persona demente mata a otra. Al contrario.gr. La equidad no es la causa de la cual ndce el vínculo. ésta es inapropiada para explicar las consecuencias jurídicas que tienen origen en detemúnadas conductas. el ejercicio antifuncional de los derechos no constituye una fuente de obligaciones. no creo que esa tesis deba ser desechada por completo. v. cuando laempresa encargada de prestar el servicio telefónico a la población coloca uno de sus aparatos en la vía pública y un transeúnte ocasional decide usarlo. confundir la fuente o hecho que genera la obligación con el fundamento o razones que el legislador toma en cuenta para sancionar o reglar ciertas conductas. opera como fuente de ciertos vínculos obligatorios. n" 43.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 163 des ciudades. p. Sin embargo. entonces. Lo que sucede es que aquellas conductas constituyen nuevas formas de manifestación de la voluntad contractual. ¿Y porqué se hade responsabilizar al demente si. como ocurre. como acreedores o deudores. 59. Llambías..gr. la realidad demuestra que en ciertos casos. queda obligada a reparar el daño. con el comportanúento de los incapaces que. de hecho. sino que es el fundamento sobre el cual reposa la obligación de indemnizar que nace de aquel ejercicio irregular (art. en buena medida. la fuente es el hecho que provocó la muerte. pero sí es el fundamento que explica por qué cuando el deudor paga voluntariamente no puede repetir lo pagado. ¿Cuál es la fuente de esa obligación? Sin duda.. correcta. . 1. de las obligaciones naturales (art. La afumación es incónecta. en'sf mismas. sus hechos son involuntarios y. por hipótesis. no obstante su condición. que nunca podrían ser interpretadas como manifestación de una voluntad negocial. no se le puede atribuir culpabilidad alguna? El fundamento de su responsabilidad estriba en la equidad (art. Obligaciones.

Por esta razón. es idéntica en todos los contratos de venta. . 499. la causa-fin subjetiva son los móviles que impulsaron al comprador a obtener la cosa (usarla. es un elemento específico e idéntico para todos los contratos de esa misma categoría.164 ERNESTOC WAYAR En realidad. Sí lo es. 501 y 502 del Código de Vélez. Aubry y Rau. presumida por la ley. es el fin abstracto.) i*'. abstracta. esto es. el fin se confunde con los móviles o motivos que impulsaron al agente a celebrar el acto. etc. Objetivamente. el exceso en el ejercicio de un derecho es un hecho ilícito. Ahora bien: esa finalidad puede ser apreciada desde un punto de vista objetivo o desde un punto de vista subjetivo. ya que por ser variables y de índole personal.. el pensamiento cientffíco se ha orientado en tres direcciones: a) Causalismo clásico. PLANTEO DEL PROBLEMA ¿Es la causa-fin un elemento esencial de la obligación? No. en cambio. II) LÁ CAUSA-FIN § 59. Por ejemplo. consiste en obtener la entrega de la cosa por parte del vendedor. que se persigue con un contrato. en el contrato de compra-venta. Los motivos o móviles psicológicos que impulsarotí al comprador a adquirir la cosa no integran el concepto de "causa". la causa-fin objetiva que persigue todo comprador. la causa-fin de la obligación del comprador de {«gar el precio consiste en obtener la entrega de la cosa. subjetivamente. el de saber si es o no un elemento del acto jurídico. afirma que la finalidad inmediata objetiva. Así. el fundamento que justifica la sanción radica en el art. en particular. por tanto. que prohibe todo proceder abusivo. y es. ¿Qué es la causa-fin? Es la finalidad que se persigue cuando se celebra un acto jurídico. Demolombe. son irrelevantes para el derecho. esa finalidad. indispensables para interpretar el sentido y el alcance que debe dárseles a los arts. variable según Jas necesidades o apetencias de cada persona. la causafin no es un elemento esencial de la obligación. del cual deriva —como de cualquier otro ilícito— el deber de reparar el daño que se haya causado. inmediato y rigurosamente idéntico paja todos los actos jurídicos de una misma categoría que quieren alcanzar sus otorgantes. al asumir la obligación de pagar el precio. considero inapropiado encarar el examen de este tema en el marco de la teon'a general de la obligación. Teoría tradicional. inmediata y objetiva.500. donarla. impulsada por Pothier. 1071. etc. pues la teoría del acto jurídico y la teoría del contrato proporcionan el ámbito adecuado para llevar adelante esa tarea. de los actos creadores de obligaciones. ' *^ En tomo del problema que plantea la causa fi nal. Aquí sólo se justifican algunas breves nociones. de los actos voluntarios. Domat y los primeros comentaristas del Código Napoleón. en cambio.

Demogue. 248. Laurent. y franceses. b) Anticausalismo. la causa-fin es común a ambos contratantes. 11 y ss. La cama ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. si se considera que la causa-fin es irrelevante. su frustración no perjudicará la eficacia y validez del negocio. Planiol. o motivos psicológicos. le niega toda utilidad práctica a la teorfa causalista. ver H. quizá la mayor riqueza de la teoría de la causa. está integrada por ambos elementos: el dyetivo y el subjetivo.. Estos fines. Acerca de esta evolución. Cfr. . ps. la causa fundante de la convención. Al contrario. precisamente. pues los dos saben que la razón de ser. ps. p. ps. resida. A. Teoría abonada con los conocimientos de Capitant. al menos.. en Estudios de derecho privado. el hecho de que los autores del acto no consigan concretar la finalidad buscada— deberá decretar la ineficacia o invalidez del negocio. López de Zavalía. que sustentaron autores belgas. La causa en el negocio jurídico. La causa final en el derecho civil. Barcia López. Bonnecase. 1. vol. 53 y ss. puesto que las soluciones que se pretende alcanzar con esa noción pueden ser logradas mediante la aplicación de las normas que regulan la capacidad. c) Neocausalismo. como Huc. A. Dabin. como Emst. Doctrina opuesta a la anterior. 1940.. en su actual formulación. ps. Josserand. 24 y ss. y con el fin de facilitar la instalación del garito acepta vender.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 165 Lá causa-fin. su frustración —estoes. Objeto del negocio jurídico. "Parte general". La causa de las obligaciones en el Código Civil y en la rearma (curso de investigación dirigido por Lafaille). Lafaille. Ro?a Sastre y Puig Brutau. el vendedor conoce la intención del otro. 85 y ss. según la escuela neocausalista. y F. Sirva este planteo —que muestra un aspecto parcial de la teoría— para poner de relieve la importancia de su aceptación o rechazo. Baudry-Lacantinerie. al afirmar que el concepto mismo de "causa final" es falso e inútil. F. Ripert. 35 y ss. ps. Videla fecalada. afirma que el concepto de "causa-fin" se integra no solamente con la finalidad objetiva y abstracta —como lo postuló el causalismo clásico—. Bueres. sino también con los móviles y fines concretos e individuales buscados por las partes. han sido o debido ser conocidos y tenidos en cuenta por los autores del acto.en la in^xstanciaque le adjudica a los motivos o móviles germinantes del negocio jurídico' «>. en especial. producto de una abstracción estéril. es el propósito de instalar la casa de juego. 1. formarán parte de la causa y estarán sujetos al control judicial cuando sean comunes o. ¿Qué es lo que se propone resolver la teoría finalista? Observemos el problema en estos términos: si la causa-fin es un elemento esencial del acto jurídico. En esta compraventa. ¿Se podrá anular esta convención? Las respuestas dependen de la posición que se adopte. Buenos Aires. Teoría de los contratos. El problema se puede graficar con un ejemplo: una persona desea comprar un inmueble para establecer allí un centro de juegos clandestinos. el consentimiento o el objeto.

En la actualidad ha sido reformulada. que nulifica los negocios con otyeto ilícito. el propio Llambías. es imposible confundir el "objeto" con la "causa-fm". Así. Obligaciones. 64. al orden público. II. o que lesionen los de- . p. EL ANTÍCAUSALISMO La doctrina anticausalista es aquella que niega que la causa-fm sea un requisito esencial parala validez de los actos jurídicos. § 6 1 . razón por la cual se la conoce como neocausalista. expuesta en nuevos términos. es un requisito distinto e independiente de los demás. confundiendo "objeto" y "fin". afiliado al antícausalismo. si bien en su TratcMo propone que el problema de un negocio con causa ilícita searesuelto por aplicación del art. es ilícita. al objeto. pues los resultados que se pretende alcanzar mediante la aplicación de ese concepto se logran recurriendo a otras disposiciones. WAYAR § 6 0 . Dicho de otro modo: no es que el objeto sea lícito y la causa ilícita. 358. Planiol.166 ERNESTO C. 157 del citado Anteproyecto expresa: "El objeto de los actos jurícücos puede ser libremente determinado por los particulares. esto es. Para fundar esta solución prescinde de la teoría de la causa-fin. I. el art. apoyándose en las normas que prohiben celebrar convenciones con un objeto ilícito. '^^ En estricto sentido técnico-jurídico. salvo lo dispuesto por la ley. al consentimiento. EL NEOCAUSALISMO La teoría causalista no es nueva. p. n° 44. Llambías. inspirado en M. no siempre pensó así. pues se remonta a Domat y Pothier. ya que al redactar el Anteproyecto de 1954 se cuidó muy bien de distinguir-ambos elementos. Traite éléinentaire de droit civa. sino que el fin ilícito del acto hace ilícito su objeto. es uno de los requisitos esenciales de todo acto voluntario. como las relativas a la capacidad. es más: sostiene que la noción de causa-fm carece de toda utilidad práctica. objetiva y subjetiva. en la medida en que ambos conocen y consienten en el destino que habrá de dársele al inmueble. etc. ni con el consentimiento. ni con el objeto. ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema del ejemplo sobre la compra de un inmueble para destinarlo a casa de juegos clandestinos? En primer lugar. 953. n" 1039. Diría ' S ' : cuando un acto es ejecutado en procura de fines ilícitos o inmorales. dispensándole a cada uno de ellos un precepto particular. ni con la causa-fuente '52. se pronuncia por la nulidad de la convención. En una de sus principales manifestaciones. por lo cual no debe ser confundido ni con la capacidad. por tanto. no puede dejar de reconocer que la finalidad común de los contratantes. Nopodrán ser objeto de los actos jurídicos los hechos contrarios a la moral y a las buenas cosmmbres. tal finalidad tiñe al objeto del acto de su misma ilicitud o inmoralidad. esta teoría sostiene que la finalidad.

Bueres. López de Zavalía. la teoría finalista contribuye a moralizar los actos jurídicos. cita 3. La finalidad subjetiva—o motivos causalizados— nunca pueden ser confundidos con el objeto. salvo que no tenga voluntad o sea demente. el resultado que se obtienees el mismo. la teoría de la causa-fin? Me inclino por la respuesta afirmativa. Objeto del negocio jurídico. y esta comprobación abre el siguiente interrogante: ¿se justifica. que determinaron la causación del acto. sino por la inmoralidad de los fines perseguidos por las partes. rehusaron reconocer su validez 'ss. . Ripert. entonces. 158. Como se ve. Así como la piedra no cae por caer —ya que si cae es porque le h£ui quitado el sostén—. los jueces llegaron a sondear el corazón de los contratantes. von Ihering. Para una ñmdada crítica al pensamiento de Llambías sobre este tema se puede ver A. En suma. para la cual invoco los argumentos que siguen: a) No es correcto asimilar \& finalidad con el objeto del acto.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 167 ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema que plantea la compraventa con finalidad ilícita señalada como ejemplo? Postularía también la nulidad. pero no porque el objeto sea ilícito. Un acto de voluntad sin causa final es un imposible tan absoluto como el movimiento de la piedra sin causa eficiente. El fin en el derecho. tampoco el hombre obra por obrar. "Parte general". '^^ Acerca de este tema es insuperable la obra de R. / c) Considerar que la finalidad es esencial para el negocio posibilita que los jueces controlen con rigor la licitud o moralidad de los fines perseguidos. Tal es la ley de finalidad que gobierna los actos voluntarios '^3. F. 8yss. al orden público o a la ley. 248.ps. ¿I Así como el acto no puede carecer de objeto. Los motivos psicológicos. dice: "No tendrá efecto el acto jurídico cuyo fui fíjese contrario a la moral y buenas costumbres. Menos aún se puede hacer recaer sobre el objeto el tinte moral o inmoral de los fines que persiguen los autores del negocio. '^^ Cfr. ver G. tampoco puede carecer de fin. Teoría de los contratos. Para apreciar el fin del acto se estará a lo que resulte del mismo o de las circunstancias en que fuera formado". El obrar humano siempre tiende a un fm. quien los aprobará o desaprobará según los dictados de la regla moral y los mandatos del orden jurídico >54. hasta se podría pensar en la validez de una convención por la cual se comprara la vida de una persona. n°l. p. podrán ser examinados por el juez. p. rechos ajenos". a su vez. El art. ' Acerca de la evolución de la jurisprudencia francesa en esta materia. y siempre que detectaron un pensamiento inmoral como razón fundante del contrato. si esa compra fuese hechacon una finalidad misericordiosa. En Francia. si así fuera. 86.

a no despreciar el sentido social de los actos jurídicos. De ahí que la expresión "causa del contrato" peque por defecto. que en esta matena se manifiesta como un mandato de respetar. d) Admitido que la finalidad es un elemento esencial de los actos jurídicos. a la socialización del derecho. p. Código CivU. ¿se refiere a la "causa-fuente" o a la "causa-fin"? El problema. a ultranza. pues la causa no es exclusiva de esta especie. sino que integra todo acto jurídico. C O N C L U S I O N E S Y REMISIÓN De los párrafos precedentes se puede extraer las conclusiones que siguen: La causa final no es un elemento de la obligación. art. traducción de H. 57 y ss. 500. § 15. m) E X A M E N DE L O S T E X T O S D E L C Ó D I G O C I V I L Q U E SE REFIEREN A LA " C A U S A " § 6 3 . WAYAR d) El finalismo propende. al contrario. De la única "causa" de la que cabe hablar en relación con la obligación es de la "causa-fiíente" o hecho generador. Bogotá. Ver la crítica que formula E Busso. nos. De acuerdo: A. Devis Echandía. El rechazo del finalismo tiende asolventarel individualismo. p. t. c) La exposición sobre el tema de la causa debe ser efectuada dentro de la teon'a del acto jurídico y. corresponde indagar si el Código Civil se ha referido a ella o si. P L A N T E O D E L PROBLEMA: L A S DISTINTAS P O S T U R A S Cuando el Código Civil habla de "causa". Objeto del negocio jurídico. por su fuerte influencia en ella. . dentro de la teoría del contrato. la "palabra empeñada" o la "autonomía de la voluntad". La Gran Colombia.168 ERNESTOC. 190-191. III. 1946. § 6 2 . 139. L A C A U S A R N A L : S U U B I C A C I Ó N . como lo indicaron antaño los canonistas. a despecho del interés social 'ss. los distintos preceptos que hablan de la "causa" aluden a la "causa-fuente". si bien se plantea siempre que aparece La regla moral en las obligaciones. 85. esto es. ps. De ahí la impropiedad de la expresión "causa de la o b l i g a c i ó n " c u a n d o la palabra "causa" es empleada como sinónimo de "finalidad". b)La causa final es un requisito esencial de los actos jurídicos. Bueres.

U. Boffi Boggero. Derecho de las obligaciones. nota 108.. cuando se trata de examinar los arts. cabe mencionar la opinión de Llerena 's». Estudio de las obligaciones. constituye una falacia evidente. Parodi. Llambías. razón por la cual se la suele denomi.. vol. para el cual esos cuatro artículos (499 a 502)están referidos a \a..501 y 502 se refieren a la causa-fm. dos prestigiosos exponentes de esta doctrina. Han ensayado los siguientes fundamentos B. 499. redactor del vol. Así opinan: Salvat y Galli. ya que estos autores sólo rechazan la causa-fin y aceptan la causa-fuente.. Llerena. n" I. d) Por último. Trigo Represas se adhiere a esta corriente. Causa de los actos jurídicos. sin demostrarlo. aunque en realidad sea más apropiado llamarla "antifinalista".nar "anticausalista". Concordancias y comentarios del Código Civil argentino. los arts. Esta tesis no ha tenido adeptos —rechazo justificado.£L PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LAOBLIGACIÓN 169 la palabra "causa" en algún texío del Código. I. § 379. p. I de esta obra. p. pues su autor no expone argumentos que sugieran análisis o hagan pensar con seriedad en ella—. 499 a 502 están referidos exclusivamente a la "causa-fuente" " s . A. M. El objeto-fin social del acto jurídico. ps. L. t. ps. 83. se ha postulado la conveniencia de asignarle a la palabra "causa" una plurisignificación. en "J. t. 102. en Cazeaux y Trigo Represas. 381. Tratado de las obligaciones. A. M.. 499. glosa al an. nota 152. se muestra partidario de la tesis finalista. Obligaciones en general.R N CierU doctrina afirma que los arts. I. Niega que el concepto de "causa-fin" haya tenido acogida en el Código de Vélez. 1943-IV. 501 y 502. Soberanía y crisis del contrato. los arts. p. p. A. Spota. ps. J. t. 250.500. de manera que un mismo artículo pueda estar referido tanto a lacausa-fiíente como a la causa-fm.A. n" 35. es de hacer notar que Cazeaux. Barcia López. D. M. nos. de la 2*edición (1898-1903). La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. 52 y ss. p. G. Risolía. L. I. Me ocuparé de estas tres últimas corrientes doctrinales. Obligaciones. 11. i 64. 499 alude a la causa-fuente. ha originado las mayores discrepancias. Se conoce —^sin descartar variantes en algunas de ellas— al menos cuatro posiciones doctrinales: a) En primer lugar. A. 43 y ss. infine. 46 y ss. LA N E G A C I Ó N DE LA C A U S A . 34 y ss. n" 2. p. I.". 500. en Enciclopedia Jurídica Omeba. Sigo la trama argumental de la tesis antifinalista de las obras de Barcia López y Llambías (citadas en la nota anterior). 499 está referido a la causa final. 39 y ss. Rezzónico. ps. . 895.causa-fin. 499 a 502 se refieren a lai-cat4sa-fitente. II. ¿firmar que el art. Al contrario. II. § 63 bis. c) Unatercera opinión sostiene la necesidad de distinguir: en tanto que el art. b) Según otra corriente.

al cual acusa de haber confundido la "causa de las obligaciones" con la "causa de los contratos". el codificador critica el método seguido por el Code francés. si alguno de estos tres últimos se refiriese a la caUsa-fin. que forman parte de esta teoría. si el art. 500. es lógico suponer que se está refiriendo a la causa eficiente. porque ésta sólo puede corresponder a una especie de obligaciones: las nacidas de actos jurfdicos. Aceptar lo contrario. 499 (a cuyo pie puso esa nota) se refiere a la causa-fiíente. lo cual desvirtuarfa el carácter general de los preceptos. pues para el jurista brasileño. . 499 a 502. La finalidad es extraña a la teorfa general de la obligación. En efecto: aun admitiendo que el fin es un elemento útil para el derecho. en materia de obligaciones no se puede hablar de otra "causa" que no sea \a fuente. pero no en aquellas derivadas de otras fuentes. WAYAR a) El método Parece evidente —^sostienen—que no se puede hablar decauja^nife la obligación. no podía él incurrir en la misma confiasión al redactar nuestro Código. pues de lo contrario. por tanto. las fuentes consultadas por Vélez. es decir. que no puede faltar en ninguna obligación. es más: el hecho de que la finalidad no es un elemento esencial de la obligación se comprueba fácilmente en aquellas nacidas de actos ilícitos (delito o cuasidelito) o en las derivadas de hechos involuntarios. los que le siguen —esto es. Luego añaden: si percibió tal confusión en aquel código. En consecuencia. Dicen: en la nota al art. que es extraña a ella. se estarfa en la misma "confusión" francesa que Vélez expresamente repudió.501 y 502— deben también referirse a la causa-fuente. según se desprende de la nota con que ilustró el art. únicamente en las obligaciones nacidas de tales actos voluntarios se podrfa hablar de causa-fin. b) Las fiientes Los anticausalistas se complacen en invocar.170 ERNESTO C. los arts. que alguno de esos artículos pueda referirse a la finalidad. conducirfa a negar el carácter "general" de la teoría obligacional. cuando el legislador habla de "causa" dentro de la sección destinada a las "obligaciones en general". los arts. 499. sólo se lo podrfa ubicar en los actos voluntarios. 870 del Esbogo. Por eso. También se dice que siendo Freitas quien inspiró a nuestro codificador. y no a la causa final. no se puede dudar del sentido con que empleó la palabra "causa" en los citados artículos. como argumento que creen contundente. Por eso —concluyen—. no pueden estar referidos a la causa-fin.

B. p.501 y 502 están referidos a la causa-fin. 792 es una "consecuencia necesaria" de los arts. § 64. etc. ps. 900. n" 1. corresponde dejar aclarado que no todos ellos le asignan el mismo significado a la expresión "causa-fin". 9 y ss. ps. p. 499 a 502. etc. nos. 149-150. sino por njedio de los preceptos que el propio Código destina a las "declaraciones de voluntad" (v. por tanto. "sin fuente" generadora de la obligación) constituye un pago indebido. Llerena.. todos los argumentos del anticausalismo. Concordancias y comentarios. ha querido significar que el concepto de causa es el mismo en todos los artículos involucrados.501 y Acerca de esto se puede ver A. O. Otros. es decir. como es lógico. 1044.). sostienen que el propósito moralizador que persigue la teoría finalista^no debe ser buscado mediante el estrecho. aquella que asimila la causa-fin a los móviles o motivos determinantes del acto creador de la obligación. glosa al art. en cambio. Lafaille. en particular referencia a nuestro Código.gr. H. en el sentido de que . vol. 500. 792. 40. 499 a 502. identifican la causa-fin con la finalidad objetiva. Barcia López. § 167. ya que si de ella depende que la obligación exista. y ese concepto no es otro que el de causa-fuente. el pago hecho "sin causa" puede ser repetido. 921. 82 y ss. material y abstracta que se obtiene siempre que se celebra determinado acto jun'dico (en la venta. Busso. sostiene que si bien el art. arts.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 171 c) El art. 8 y 9. oscuro e impreciso concepto de causa. Machado. Se suele denominar "causalistas" a todos aquellos autores que consideran que los arts. Vélez señala que este artículo es una consecuencia necesaria de los arts. 792 y su nota Según el art.. así opinan: B. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. n" 356. p. Ahora bien: cuando Vélez afirma que el art. Así. 1045. y J. que puede. se afilian a la corriente subjetivista. En ia nota respectiva. LA DOCTRINA HNALISTA Otro sector de la doctrina i*^. De las obligaciones en general. Una tercera corriente de autores "causalistas" adopta una posición sincrética O dual. 792 se refiere a la causa-fuente. nos. Código Civil. los arts. 381.) is'. t II. E. Colmo.944. 500.. Tratado de las obligaciones. art. Ibs antifmalistas extraen el siguiente argumento: el art. identificado como "causalista" o 'Tmalista". Así. ser repetido. 499 alude a la fuente. la causa-fin de la obligación del comprador es obtener la entrega de la cosa. De estos textos. los primeros comentadores de nuestro Código s enrolan en el causalismo clásico u objetivista.2° ed.922. t. en este sentido: A. 499. I. d) El escaso valor del causalismo Los negadores de la causa-fm esgrimen. 500. Exposición y comentario. 36 y 37. ps. 159. II. Sin que implique desmentir e'^ia afirmación. cuando el pago se verifica "sin causa" <o sea. es decir.

Contratos.172 ERNESTO C. Ameal y López Cabana. Comparto estas apreciaciones sobre el método. 499. p. del hecho generador del vínculo. Cifuentes. n" 406. nota 176. t. p. I. por ejemplo: p. 188. tanto la finalidad inmediata corno los motivos determinantes deben ser tenidos en cuenta). glosa al art. procurando demostrar la insolvencia de estos últimos. Alterini. A. 562 y ss. precisamente. 94. n'772. Pedro N. en Cazeaux y Trigo Represas. de donde se sigue que es en la teoría del acto jurídico donde debe ser tratado el tema de la finalidad. el cual. § 11. El valor de esta doctrina radica en la importancia que le asigna al concepto fino finalidad. p. Negocio jurídico. De Gásperi y Morello. en cada caso alguna opinión particular. pero disiento de las conclusiones que se quiere extraer de ellas. ps. 500. de frecuentes errores de método. 110 y ss. sino en el acto voluntario que la crea. 500. J. Belluscio y Zannoni.. F. Curso de obligaciones. con los nombrados. p. La causa fmal en el dereck Í civil. en especial p. se refiere a lafuente. 189. WAYAR 502 se refieren a la causa-fin. Ésta es la tesis r. ps. Bueres. Molinario. Pane general. Borda. 504 desubicado.501 y 502. 249 y ss. Objeto del negocio jurídico. y no en la teoría de la obligación. 105. ia que me adhiero. a saber: 1) que los arts. Código Civil. bien incluye en el concepto de causa-fin tanto el aspecto objetivo como el subjetivo (es decir.. p. 500 a 502 sólo pueden estar referidos a la fuente. a los siguientes: A. aunque expongan. para unos y otros. pues debió incluírselo en la parte dedicada a los contratos? Si Vélez incluyó mal este art. La nómina de autores causalistas no se agota. ps. Los argumentos que apoyan esta tesis serán expuestos a manera de réplica a los fundamentos de la doctrina antifinalista. Queda fuera de discusión el art. p. 194. § 89. Cazeaux. esto es. el debate se circunscribe a los arts. Obligaciones. a) Sobre el método Es verdad que en materia de obligaciones de la única causa de la cual cabe hablar es de la causa-fuente. ¿no está el art. 501 y 502 —situados en la sección destinada a las obligaciones en general— no deberían referirse a lá causafin porque ello constituye un error de método. En relación con la primera cuestión: sostener que los arts. utilizando un argumento que no sirve cuando se trata de interpretar un Código que adolece. S. t 2. n° 848. por cierto. Videla Escalada. 75. también se puede incluir como partidarios de esta doctrina. I. 63. Derecho de las obligaciones. II. n" 131. Derecho patrimonial y dereclw real. al que considera requisito esencial de los actos voluntarios y del cual hace derivar importantes consecuencias prácticas. . 502. en efecto: el fin no radica en la obligación misma. También es verdad que los arts. 500 a 502 hablan sólo de la fuente por la ubicación que se les ha dado en el Código es demasiado simplista y revela el afán de aferrarse al método. 504 dentro de la teoría de la obligación. Mosset Iturraspe. 2) que el Código Civil excluyó el concepto de causa-fin. Así. L11.

bastará aplicar el art. 499 a 502 aluden a la causafuente. pese a su ubicación. en realidad. el cual. el 500. por ejemplo. Boffi Boggero. Pero esta acusación no sería posible. . lo primero que cabe averiguar es si el Código francés incurrió o no en la confusión que se le reprocha. no^erá necesario torturar la letra del art. mientras esto no ocurra. En relación con la segunda cuestión: cuando los anticausalistas afirman que los arts. ¿En qué con' Así. § 379. irradia su vigencia a todos los actos jurídicos. Por cierto. L. la causa de las "obligaciones" de la causa de los "contratos". M. el 501 o el 502) se refieren al fin—significaría acusar a Vélez de haber incurrido en la misma confusión del Código francés que no distinguió. pues lo contrario —es decir. 500 a 502 se refieren sólo a la fuente. el hecho de que los citados artículos hayan sido incluidos en la parte de las "obligaciones" no significa que deban —sólo por eso— ser excluidos en materia de actos jurídicos. Así. Para saber si los anticausalistas tienen razón. 500 a 502. sin embargo. Freitas y García Goyena Sostienen los anticausalistas que los arts. seentiende que la ley no habla del fm de la obligación. si mediante una convención se persigue una finalidad inmoral o ilícita. sin embargo. 502. II. el tema dé la causa-fin debe ser trasladado a la "Parte general". ¿alguien se atrevería a sostener que tales modalidades. la ubicación de los arts. lo hacen con el propósito expresQ^de negarle todo valor a la causa-fin Pero esta afirmación no puede ser solventada con el precario argumento del método. 527 y ss.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" OE LA OBLIGACIÓN 173 cabe pensar que cometió el mismoerror cuando redactó los arts. en la nota al art. según ellos. no son aplicables a los actos jurídicos en general? En definitiva: lo único que este argumento demuestra es que por aplicación de un riguroso método científico. afirmar que alguno de esos preceptos (en especial. el plazo y el cargo que fueron legislados por Vélez como "modalidades de las obligaciones". se encargó de advertir que no incurriría en ella. ps. Tratado de las obligaciones. pues eí propio Vélez. b) La comparación con el Código francés. por estar ubicadas en la parte destinada a las obligaciones (arts. 953 para declarar su nulidad.). cuando debió. 499. 39 y ss. 500 a 502 no puede constituir un obstáculo serio para interpretar que la palabra "causa" empleada en ellos se refiere a la finalidad que se persigue mediante la celebración del acto voluntario que crea una obligación. Lo propio ocurre con la condición. sino del fin del acto que la crea. t. tratarlos como modalidades de los actos jurídicos.

no existía el riesgo de incluir aquellos artículos en el lugar inadecuado: se los ubicó en el único lugar donde podían estar. en realidad. con mayor propiedad se podría decir que los textos del Code se aplican a las convenciones. sino únicamente a las convencionales. glosa al art. cuando un código. en consecuencia. a su defectuoso método ya que omitió una teojfa general de la obligación y prefirió regular "las obligaciones convencionales éh general". El art. 499— a las fuentes de las obligaciones. 499 fue tomado de Freitas. pues estos tres últimos —^tomados del Code napoleónico— eran típicamente "causalistas". con lo cual puso al descubierto su propia confusión i64. Desde otro enfoque se descubre el desacierto de nuestro codificador. Por eso. es decir. si sus ideas eran "anticausalistas" debió redactar el art. por tanto. 870. quien al separar las obligaciones de los contratos debía distinguir cuidadosamente cuándo un precepto correspondía a las primeras y cuándo a las segundas. confunde la obligación con el contrato que la origina. que debieron ser incluidos dentro de la teorfa del contrato o. en Belluscio y Zannoni. 1131. no están referidos a todas las obligaciones. 500. 2. 500. 499 y omitir los arts. Ahora bien: examinando el Código francés se advierte que la "confusión" es sólo aparente. Los preceptos franceses. al tratar sobre las "obligaciones". Vélez no supo distinguir el art. estaban referidos claramente a la finalidad de las convenciones. yaque no aceptaba la teoría finalista llegada de Fiancia. incluye normas que se refieren a la causa-fin. que se refiere —como nuestro árt. en especial p. ocupó correctamente su lugar. en ese lugar incluyó el art.174 ERNESTO C. al no proceder así terminó incluyendo los cuatro artículos juntos. No ocurrió lo núsmo con Vélez. paradójicamente. 565. en la materia contractual. referido a la causafuente. que corresponden a nuestros arts. Pues De acuerdo sobre la confusión de Vélez: E. sino de la causa de las convenciones creadoras de obligaciones. quien destinó la sección primera del libro segundo de su Esbogo a los "Derechos personales en general". es decir. pero no de la causa de la obligación. y sólo por elipsis a las obligaciones nacidas de ellas. El acierto francés en esta materia se debe. Código Civil. . t.501 y 502.501 y 502. En efecto: los arts. § 11. en la teoría del acto jurídico. pues Freitas se cuidó muy bien de proyectar preceptos "causalistas". Ése es el único artículo sobre la "causa" contenido en esa parte del Esbogo. Zannoni. 502. WAYAR sistiría la confusión? En lo siguiente: de la única causa de la cual cabe hablar en materia de obligaciones^es de la "cau?a-^enlJe"„{Hf^ la "causa-fin" es ajena a la obligación y propia del acto jurídico.1132 y 1133 del Code hablan de la causa. no así los restantes. con mayor rigor. 499 de los otros tres: el primero. no hay tal confusión.

que se refiere a la nulidad por "error sobre Cfr. 792 nada tiene que hacer con los arts. en la nota al art. que la causa ilícita de una obligación lo sea para ambos contratantes. Concordancias. 1372). con lo cual la nota al art. 792. excluyendo de ella estos dos últimos artículos. Así. c) Sobre el art. 500. hay mucha distancia.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 175 bien. 531 el codificador dice: "No es preciso. argumentar que el pensamiento del codificador es inequívoco por lo que pudo haber dicho en una nota implica construir sobre arenas movedizas. Como se ve. En efecto: no es difícil hallar otros pasajes del mismo Código que denuncian que Vélez tuvo muy en cuenta el concepto de "causa-fin". 1852. t. 792 queda prácticamente sin valor. ps. pues de otro modo no se entendería cómo la causa puede ser lícita para uno e ilícita para el otro. lo cual hace imposible prescindir de la causa-fm. 503 y 504. De similar tenor es la nota al art. como Freitas. y como primera medida. Además. El art. Por lo pronto. razón por la cual. la expresión "causa de la obligación" ha sido usada como sinónimo de "fin". motivos y comentarios del Código Civil español. . La imprecisión de la nota demuestra que su valor interpretativo no puede ser exagerado. García Goyena. legislaciones éstas inspiradas en el Code napoleónico. 31 y ss. basta que lo sea para el que pretende ser acreedor de la obligación". y la obra de García Goyena. pues contiene un evidente error. la nota es imprecisa. corresponde rectificar la nota. ¿por qué Vélez no siguió su ejemplo si pretendía. en la nota al art. dice textualmente: "Este artículo y los siguientes son consecuencias necesarias de los artículos desde el 499 hasta el 504 inclusive". como se sabe. 792 se refiere a la causa-fiíente. las fuentes consultadas por el codificador no constituyen argumento suficiente para imponer la tesis antifinalista. Por otra parte. "finalidad" o motivos que impulsan a las partes a contratar. por otra parte. no fue extraña a Vélez. Y si se consulta a García Goyena se advertirá que en el art. 501 se cita el Código de Luisiana (art. sólo porque Vélez así lo insinúa en la nota al art. III. que también utilizan la palabra "causa" con el significado de "fin" o "finalidad" del acto creador de la obligación. 997 de su Proyecto define la causa-fin y la considera esencial para la validez de las convenciones.501 y 502 tienen idéntico significado. 792 y su nota Es Verdad que el art. pero de allí a sostener que los arts. Aquí. 926. F. omitir el concepto de causa-fm de nuestro Código? Procedió exactamente a la inversa: incluyó tcíStít^artítítílbS'del Code francés. Madrid. 1891) y el holandés (art.

en que para Vélez la única noción válida de causa es la que se refiere a' la fuente? d) Sobre el valor de la teoría finalista Los más empinados antifinalistas se empeñan en negarle utilidad práctica a la teoría de la causa-fin. Entonces. 502. ver lo expuesto en la nota 152 del presente capítulo. sostienen que es perjudicial encasiDe acuerdo: S. básteme con señalar que en el Anteproyecto del año 1954. Ocurre que esta palabra. PLURISIGNIFICACIÓN DE LA PALABRA "CAUSA" Algunos autores preocupados por los distintos significados que es posible asignarle a la palabra "causa". Decir "causa" a secas puede tener gran importancia. Negocio jurídico. objeto. de allí su ambigüedad cuando se lausaíin adjetivos. p. consentimiento. quede invocado como argumento en favor del finalismo el citado art. 368. o no tener mnguna. decidió incluir en el art. cuando Vélez indaga en la nota qué se debe entender por "causa principal". prestigioso anticausalista. A nadie se le escapa semejante ambigüedad y plu- . 502 Como se verá en los párrafos que siguen. 158 un precepto expresamente referido a la "causa-fin" en los actos jurídicos e) La causa ilícita del art. Cifuentes.1-76 ERNESTO C. § 179. También aquí está presente el finalismo '^6. haciendo suyas palabras de Marcadé: "Nosotros entendemos por causa principal del acto. pues ninguno de los argumentos dados hasta hoy convencen de que ese artículo se refiere a la causa-fuente.pues todo depende del contexto en que esté incluida.. el objeto que nos propusimos en el acto. buscando apoyo en una de las notas del Código. Su significación es múltiple. 502. para los antifinalistas es prácticamente insuperable el art. A modo de adelanto. WAYAR iü causa principal del acto". causa-fuente. su autor. no tiene un solo significado y un solo sentido. haciéndolo conocer a la otra parte". n° 127) pudo decir que ningún autor ha sido capaz de definir qué es lo que se entiende por la palabra "causa". No es éste el lugar adecuado para rebatir tal afirmación. al punto que Beaudant {Contrats et obligations. ¿se puede insistir. el motivo. afirma. ' ^ La palabra "causa" abruma a la doctrina. ''^ Sobre el particular. argumentando que las soluciones que con ella se persiguen pueden ser alcanzadas con menor esfuerzo mediante la aplicación de los conceptos clásicos sobre capacidad. y con las normas jurídicas que se refieren a los actos voluntarios. § 65. letra b. ciertamente.

.1. por importantes que sean. habrá de resolverlo conforme a los postulados de la teoría de la causa-fin. Gino Gorla.. Por eso he procurado no utilizar el término a secas. "Paite general". Así: risignificación (ver. al proceder así no he hecho otra cosa que seguir el consejo de G. trad. Pero siempre que el intérprete se enfrente con un problema de finalidad del acto. creo conveniente dejar aclarado el sentido de las voces "causa-fuente" y "causa-fin" que vengo utilizando '6». sin adjetivos. ' ^ El empleo de la palabra "causa" a secas. por ejemplo. 500 se refiere a la causa-fuente". López de Zavalía aconseja interpretar la voz "causa". pero tampoco niega algunas de las críticas que se le ha hecho. 309 y ss. Corresponde ahora examinar los arts. de Ferrandis Vilella). añadirle las palabras "fuente" o "fin". sobre todo aquella que asegura que algunos problemas que pretende resolver el finalismo pueden ser aprehendidos mediante la aplicación de los conceptos tradicionales. y también lo estará su oponente cuando diga: "El art. El contrato. al contrario —aun pecando de reiterativo—. 1. provoca a menudo confusiones y errores de interpretación. 311. Esta propuesta me induce a adherirme a esta doctrina. por ejemplo. I. p. lo primero que habrá que desentrañar será la naturaleza del problema a resolver. sino. estará errado quien afirme: "El art. § 22. se puede decir que es fmalista—. según corresponda. ps. pues ese mismo art. sino admitiendo su plurisignificación (Teoría de los contratos. 500 puede referirse a cualquiera de esas "causas" o a ambas conjunta y simultáneamente. Ubicado en esta doctrina. Antes de encarar esta tarea. en los diferentes textos del Código Civil. para apreciar el sentido que corresponda atritíuirle a la voz "causa" y proceder en consecuencia. Lo que importa destacar de esta doctrina es su propuesta de interpretar el Código sin sujetarse a conceptos premoldeados o a opiniones doctrinales. § 22.500.501 y 502. estoy de acuerdo con que cuando se deba interpretar un texto del Código Civil que contenga la palabra causa. 499. y no a "otra". así. ya que el significado a asignarle a la mágica palabra dependerá del problema concreto que se desee resolver. pero sin renunciar a los postulados del finalismo jurídico. lo cual demostraría que la discusión en tomo de la primacía de la causa-fin es. cuando tales conceptos u opiniones conduzcan a negar el múltiple significado de la palabra causa. a veces. no con un único significado. 500 se refiere a la causa-fin". Esta doctrina no niega la utilidad práctica de la causa-fin —en este sentido. 243).177 Uarlaen un solo senti<ío y alegar que este o aquel artículo se refieren a "esa" causa. para aclarar el sentido con que deseé emplearlo. es decir. pues con ese sentido han sido incorporadas al Código Civil. p. El conirato (Proble)nas fundamentales tintados según el método comparativo y casuística). Corta. puramente bizantina.

idénticaen toda compraventa) la contraprestación del vendedor. significado que se deduce de su propia lectura y que queda corroborado cuando se lee el art. López de Zavalía. § 66. fácil es advertir que el art. en . motivos o intenciones que impulsaron al agente a celebrar el acto. el art. La ley establece entre el hecho y el vínculo jurídico una relación de "causa" a "efecto": el hecho es la causa.gr. es decir. pero nada impediría que una nueva disposición lo dijera con carácter general'™. La palabra "causa" ha sido empleada. el principio de razón suficiente: los hechos son la razón fundante de las obligaciones. inmediata.: la prestación del comprador tiene por finalidad (objetiva. el vínculo el efecto. de donde ftie tomado. Entre los autores argentinos. uno y otro significado. 499 podría generalizarse. éstas no existen. WAYAR a) por "causa-fuente" se entiende el hecho generador de la obligación. 870 del Esbogo de Freitas.gr. de las relaciones de familia o de las relaciones civiles. 255. sin aquéllos.: la celebración de una compraventa puede tener por finalidad (entendida como el móvil psicológico que mueve al comprador) el deseo de éste de destinar la cosa comprada a su uso personal. b) Partiendo de la base de que ninguna consecuencia jurídica podría. . Ninguna mutación jurídica se produce sin una causa eficiente. 2) se refiere a los móviles. v. salvo Llerena. "Parte general". La expresión "causa-fin" comprende. v. etc. 499. Teoría de los contratos. en el campo del derecho. EL ART. p. no hay obligación sin causa. Reitera. De acuerdo: F. para donarla.178 ERNESTO C. con un inequívoco sentido:/«eníe. b) la voz "causa-fin" tiene un doble si^ificado: 1) se refiere a la finalidad abstracta. El artículo que estamos analizando sugiere las dos observaciones siguientes: a) Sienta el principio de necesidad de la causa-fuente: no se concibe un vínculo obligatorio sin el hecho jurídico que opere como su causa eficiente. sin que sea derivada de uno de los hechos. 499: NECESIDAD DE UNA FUENTE DE LA CUAL NAZCA LA OBLIGACIÓN Según el art. nadie ha dudado acerca del significado que la palabra "causa" tiene en este artículo. realidad. 499 lo dice a propósito de las obligaciones. objetiva e inmíá/ato^iíe se persigue con la celebración del acto. en este texto. entonces. Sólo cabe reiterar que los móviles o motivos psicológicos integran el concepto cuando han sido exteriorizados y comunicados a la otra parte. materializarse sin la existericia del hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia-. o de uno de los actos lícitos o ilícitos.

La mayona de los intérpretes afirman que la palabra "obligación" está utilizada. 500 sólo se aplica cuando la obligación aparece expresada por escrito. 59. n" 37.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN § 67. Es claro: si se probó que la obligación existe. se presume que existe. se presume que ésta existe. es decir. t. "aunque la causa no esté expresada en laobligación. por lo demás. ¿Cuál es la razón que fundamenta esa presunción? La única razón lógica que autoriza a presumir la causa es el hecho de que el acreedor ha probado la existencia de la obligación. ellas son "obligación" y "causa". si la existencia de la obligación es probada por cualquiera de los medios permitidos. siempre necesaria cuando se trata de obligaciones cuyo objeto tiene un valor superior al previsto en el art. forma que es. esta sola prueba hace presumir que la causa de tal obligación es válida. Código Civil. como sinónimo de instrumento o documento. la ley presume su validez. En cambio. En este caso. Oblieaciones. ¿qué es lo que debe contener y qué no debe contener el instrumento para que funcione el art. B. EL ART. . E.. 1193. ¿se aplica el art. como en ese instrumento no se menciona la causa. 500? Para algunos . salvo que el deudor pmebe lo contrario. 166. todo se reduce a una cuestión de pmeba. Obligaciones en general. p. 500: PRESUNCIÓN DE CAUSA 179 Según éiáft: 500. Si la declaración por la cual se asume o se reconoce una obligación es expresada en forma oral. aunque no se mencione en él la causa. porque es una incongmencia decir que la causa puede estar "expresada" en el vínculo. con la presentación de un instrumento. en él debe constar una declaración por la cual una persona asuma o reconozca ser deudora de otra.n. pues diría: aunque la causa no esté expresada en el instrumento.n''408. Cuando esto ocurre. I.p. Busso. Pero. Este artículo contiene dos palabras que requieren ser interpretadas. es decir.. y puesto que nadie —razonableSalvat y Galli. 500 tiene plena aplicación. mientras el deudor no pmebe lo contrario". Parece evidente que la situación a que se refiere el art. es decir. n" 37 n 51. no debe contener o mencionar la "causa" de esa obligación. impropiamente. 500 es ésta: una persona acredita o prueba. ' ^. máxime si se admite que éste es un elemento inmaterial. I. a) Vélez Sarsfield no pudo utilizar la palabra "obligación" en su sentido técnico. Me inclino por la primera tesis. como sinónimo de vínculo jurídico.J: Llambías. con mayor precisión. y entonces el artículo cobra sentido.art500. que es acreedora. 500? El instmmento debe contener una obligación. el art. el art. si con el instrumento se prueba la obligación. Para otros i''^. nota 79.

o mediante el concurso de otros medios probatorios. b) ¿En qué sentido ha sido usada la palabra "causa" en el ait. ya se produzca mediante la presentación del instrumento o título en donde conste. es lógico presumir que esa causa o ese motivo existen y son válidos. Probada la existencia del vínculo obligatorio. y para lograr esa prueba puede valerse de cualquiera de los medios permitidos. pues de los términos de la declaración el intérprete no sabrá ni cuál es la fuente De acuerdo. Recapitulando: el art. ya a ambas simultáneamente. Des obligations en general. sino que su existencia haya sido probada por el acreedor. 2) Si el deudor alega que la obligación carece de causa. tiene que probarlo. 2) cuando la existencia de la obligación —y no su causa— ha sido probada por otros medios legítimos " 3 . 500. Veamos los diversos supuestos que pueden presentarse: 1) Cuando una persona dice "Debo 1. fuente o hecho generador del vínculo.000 pesos a Pedro" emite una declaración que guarda silencio sobre la causa. el acreedor queda dispensado de probar la causa. WAYAR mente— se obliga sin causa o sin motivo. Lo que interesa. el artículo se refiere exclusivamenteala causa-fuente.. le corresponde siempre al acreedor. o la finalidad de la declaración que le dio origen? Para unos (los anticausalistas). Demogue. Empero. 500 puede referirse ya a la causafuente. En lo que atañe a la carga de la prueba. siempre que respete las limitaciones que el ordenamiento le imponga. el art. 500? ¿Se referirá a \z. para otros (los finalistas). no hay razón alguna para desconocer el significado plural de la palabra causa. que deba atribuírsele dependerá del contenido de la declaración que haya que interpretar. entonces. para cl derecho francés: R. El significado. puede tener aplicación en dos supuestos: 1) cuando la obligación está instrumentada y en el instrumento no se indica la causa. en consecuencia. no es que la obligación esté instrumentada. ya a la causa-fin. úrúco o plural. . alude únicamente a la causa-fin. pues cuenta en su favor con la presunción leg¿ de que ésta es válida. El silencio es absoluto. II. para otra doctrina —que es la que he adoptado—.180 ERNESTO C. o a la finalidad que se persigue con la celebración del acto que originó la obligación? En otras palabras: ¿qué es lo que la ley presume: la fuente del vínculo. n" 867. se deben observar las siguientes pautas: 1) La prueba de la existencia de la obligación. én cuanto procura resolver los problemas que se presentan cuando se omite o se desconoce la causa.

sin embargo. como en el anterior. A Pedro no le es posible probar la inexistencia de la venta. todavía podrá acreditar la ilicitud o inmoralidad de los fines perseguidos para desbaratar la obligación. frustración de esa finalidad objetiva. el deudor podría alegar la "inexistencia de ^ e s " en los términos del art. sin embargo. Así. 500. esto es. se presume que esa obligación tiene causa-fuente y causa-fin. si logra probar que la fiíente no existió. ni cuál es la finalidad perseguida por el declarante.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLÍGACIÓN 181 de esa obligación. ¿Se podrá probar que la finalidad no existió. la fmstración de los móviles equivale a inexistencia. Basten los supuestos ya analizados para demostrar la conveniencia de adoptar la tesis de la plurisignificación de la palabra "causa". o viceversa. pues bien: no se debe ver en ello una contradicción. no obstante lo cual no fueron "expresados en la declaración que contiene la obligación". recurriendo al art. aunque es posible demostrar IB. En otro párrafo dije que los motivos. se presume que existe. si Juan "declara deberle $ 1. debían exteriorizarse y ser conocidos por la otra parte. por ejemplo. ¿Ha quedado algún resquicio de causa fuera de la declaración? Sí: la causa-motivo o finalidad subjetiva que impulsó a las partes a contratar.OOO en virtud de una compraventa". Pero si no logra probar la inexistencia de la fuente. Los móviles o motivos causalizados pueden también frustrarse. Le corresponderá al deudor destruir la presunción mediante pruebas en contrario. En efecto.000 a Pedro" en virtud de una venta: si bien esta causa (venta) no se expresa en la declaración. para entrar en el concepto de causa. ¿podrá probar la carencia de fines? Se impone la necesidad de efectuar un distingo: la finalidad objetiva. se presumirá su existencia y su validez. 502. también quedará demostrada la ausencia de finalidad. y es claro que su actividad probatoria será diferente según que apunte a destmir una u otra de las causas. ¿Cómo se aplica el art. abstracta e idéntica para todas las ventas —^finalidad que consiste en el intercambio de prestaciones—no puede ser negada. Esta causa también queda comprendida dentro de la previsión del art. lo que la ley presume es que tales motivos fueron exteriorizados y dados a conocer. mientras el deudor no pmebe lo contrario. 500? La presunción alcanza a ambas causas. 500. . 500 sus mejores frutos. 2) Cuando una persona declara: "Debo $ l. denuncia la fuente de la obligación y la finalidad objetiva que siempre se busca con esa clase de contrato. probada la fmstración. pues con ella se extrae del art. por tanto. lo Cual ocurrirá en caso de incumplimiento. es demasiado amplia como para pretender agotaría. con independencia de la causa-fuente? Es decir. en cuyo caso. 3) La posibilidad de formular combinaciones con declaraciones que se refieran a la fuente y no al fin. alegar la inexistencia de fines? Así. el deudor que no pueda desconocer la fuente. ¿podrá. En este caso.

¿Cuál es el problema que se quiere resolver? En primer lugar. a) Para unos. y le corresponde al deudor probar lo contrario. 3) la causa a que se refiere este artículo puede ser la fuente. a la vez. Por eso. aun^^^ no exprese su causa.000 como precio por el inmueble X. No hay ninguna razón para privar a esta palabra de alguno de los significados que el lenguaje jurídico le atribuye. 4) al acreedor le corresponde probar la existencia de la obligación. razón suficiente para justificar ese uso. 501. río es conveniente atribuirle un sentido único o pétreo. 501 puede ser la fuente. EL ART. revelar la verdadera finalidad que se persigue. sino que debe estar expresada en la declaración de voluntad mediante la cual se crea o se reconoce la obligación. 500 se obtienen estas soluciones: 1) toda declaraciónquecoiitienema obligación. así. en la declaración he falseado la fuente de la obligación y. al contrario. a limitar el campo de aplicación de la norma. Ahora bien: el problema se presenta cuando la causa expresada en la declaración es falsa. 500: no se trata de que la causa pueda estar expresada en la obligación. ¿Cuál es la solución de la ley?: convalidar la obligación si detrás de la causa falsa hay otra verdadera. la finalidad o ambas. para otros. el uso de sus diversos sentidos posibilita la solución de un número mayor de problemas. si se funda en otra causa verdadera". sino como "restitución" de un préstamo hipotecario. WAYAR c) En suma: por aplicación del art. el fin. sin embargo. en una declaración se puedi^xpresar una fuente falsa y. 2) se presume que la causa no expresada en la declaración existe. según el contenido de la declaración interpretar. creo que es necesario encarar el examen de dos cuestiones diversas: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. pues la estrechez de ese enfoque conduce. la palabra "causa" alude a la fuente. "la obligación será válida. en cambio. 501: FALSEDAD DE CAUSA Según el art. § 68. Por ejemplo: "Me obligo a pagar $ 15. Para precisar el alcance con que debe ser interpretado el art. Para nosotros. o ambos conjuntamente. la causa a que se refiere el art. he declarado . a la finalidad que se persigue. reduciendo así su valor. sin remedio. 501.182 ERNESTOC. Así. es válida.000. Supongamos que esa suma no la adeudo como "precio". y su significado dependerá del contenido de la declaración que sea objeto de interpretación. y cuándo corresponde entender que se configura la falsedad de esa causa. corresponde reiterar una aclaración ya formulada a propSsito del art. aunque la causa expresada en ella sea falsa. que destinaré a la construcción de una escuela".

501 no sería aplicable en este caso. el deudor siempre podrá probar esa falsedad para desobligarse. el art. sino para instalar allí un comercio. Llambías. pues la finalidad declarada es verdadera. nos.. Me ocuparé ahora del primero de estos supuestos. para negar que el art. 40 y 41. nota 83. 61 y ss. Ni una teoría ni la otra es convincente. n° 39.. Lafaille. Mediante este razonamiento se llega a la conclusión de que el art. ya la finalidad expresada. Tratado de las obligaciones. No se ve cómo — d i c e n — s e puede convalidar una obligación constituida por una intención errónea. ps. como lo declaró falsamente el comprador. Conforme a la tesis de la plurisignificación de la causa. H. a quienes se enrolan en esta doctrina. ya sea falsa la fuente. n" 38. y la obligación que asume tiene como verdadera fuente un conürato de arrendamiento. la causa expresada (compraventa) es falsa en virtud del error en que incurrió el deudor. en el ejemplo dado. En este caso —se dice—. 44. 501 sería aplicable en los dos casos. es decir. si bien la causa expresada es falsa. y se descarta toda posibilidad de que un eventual eiror en la intención del agente (causa-fin) quede incluido en la norma. I. Puede darse el supuesto inverso. No comparSalvat y Galli. 501 sólo puede estar referido a la causa-fuente.000. y si el acreedor pretende conservar su derecho deberá demostrar que. Obligaciones. b) ¿Cuándo se debe entender que la causa expresada es falsa? La doctrina ofrece dos respuestas: I) Para algunos autores ™. creyendo comprar. 501 no se aplicaría en este caso. Según los antifinalistas (anticausalistas). p. cuando una persona. dado que él les ha servido.gr. Veamos: se aíirma que hay falsedad de causa cuando el deudor incurre en error sobre el hecho generador de la obligación. la causa es falsa en dos supuestos: 1) en caso de error.000 fueran pagados como precio por la compra del inmueble. Obligaciones en general. se obliga a pagar una suma de dinero. v. el art. J. que en la declaración se exprese la fuente verdadera y se mencione una finalidad falsa. I. hay otra que es verdadera. sustituyendo sin más esa expresada intención errónea por la oculta intención verdadera.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 183 el verdadero propósito (motivo causalizado) que me impulsa a desafectar el < . el art. en todo caso. I. sin que importe que la finalidad sea falsa. . pues la fuente expresada en la declaración es verdadera. pero no para destinarlo a una escuela. es decir. y 2) en caso de simulación. Según los "finalistas". vol. así ocurriría si los $ 15.-inmueble del gravamen que p e s a s d a e él. pero en realidad no está comprando nada. 501 pueda ser aplicado a la causa-fin. para que opere la sustitución será necesario un nuevo consentimiento. 52. p.

. etc. ¿se puede hablar de falsa causa? No. En suma: en los casos de error sobre la fuente o sobre la finalidad de la obligación. 924. entendido como vicio que invalida una declaración de voluntad. Código Civil. en Belluscio y Zannoni.. Por esa razón. cuando en la declaración se expresa una causa simulada para dejar oculta la que es verdadera. se simula la fuente de la obligación. § 14. ps. por tanto. 501 no puede tener aplicación en tales casos. lo oculto o simulado puede ser tanto la causa-fuente como la causa-fin. Busso. t. "Parte general". 501 es insuficiente para salvar el negocio jurídico. únicamente se puede hablar de falsa causa en los casos de simulación. art 501. nos.gr. pero no por aplicación del art.gr. de todos modos. y este otro creyese que la alquila por cinco años aese precio—. es decir. B. pues lo que existe es un error esencial sobre la naturaleza del acto. v. También se puede simular la findidad o motivo causalizado que impulsó al agente a contratar. 955). Tampoco cabe la posibilidad de sustituir una "causa" por otra. sino de una intención errónea. La intención errónea. Código Civil.. pues ello equivaldría a imponerle a una de las partes las consecuencias de un acto que no quiso celebrar. el art. Lo mismo ocurre cuando el error recae sobre la intención del agente. no se trata de una falsa intención.. pero en realidad no se compra. 502. por los arts. El art. que no puede ser sustituida por la intención verdadera sino mediante un nuevo consentimiento. según la teoría de la plurisignificación. sino que se alquila. para disipar el error siempre será necesario un nuevo consentimiento. 924. art. 926. 568. En efecto: si las partes incurren en error sobre la naturaleza del acta que celebran —v. 2. que al hacer referencia a la "causa principal del acto" alude a su finalidad. López de Zavalía. provocará la nulidad del acto. 4 y ss. por expresa disposición del art. el error. En primer lugar..000. p. tiene un régimen jurídico propio. Zannoni. ni aun probando la existencia del error. III. si uno quisiera comprarle a otro una casa por $ 20. 169 y ss. Así.000 por la compra de una casa". según se compmeba en la nota respectiva. cuando se declara: "Me obligo a pagar $ 10. en cambio. que excluye la aplicación del art.184 ERNESTOC WAYAR timos esta tesis. p. 501. t. enror que invalida todo lo contenido en él. Hay simulación cuando se oculta la naturaleza jurídica de un acto bajo la apariencia de otro (art. Teoría de los contratos. ni la fuente ni la finalidad erróneamente expresadas pueden ser sustituidas por las verdaderas.000. F. que serán regidos. sino en virtud del 926. 258. II) Según otra doctrina "6 —a la cual me adhiero—. 501. E.

2) El acto oculto y la finalidad que con él se persigue deben ser lícitos.I. Llambías. de lo contrario. y qué se debe entender por causa ilícita. ni) Aun probada la falsedad de la causa por parte del deudor. 502: "La obligación fundada en una causa ilícita es de ningún efecto. si el acto oculto no existe (supuesto de simulación absoluta). pero se puede prescindir de él cuando median circunstancias que toman inequívoca la existencia de la simulación (art. Así: De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. . los escollos con que se enfrentan para demostrar esa afirmación son. Derecho de las obligaciones. p. 501 prevé la hipótesis de que en la declaración que contiene la obligación se ha expresado una causa falsa.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 185 Para que funcione el art. Salvat y Galli.n''39. Entre los medios de pmeba con que cuenta el deudor se menciona el contradocumento. l. como en los dos anteriores. II) Al deudor le corresponde. son dos las cuestiones a resolver: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. probar la falsedad de la causa invocada por su acreedor. Pues bien: al acreedor le incumbe la carga de probar la existencia de esa declaración.53. I. En la simulación relativa siempre es posible demostrar que el acto oculto existe y es válido. § 69.p. vol. la obligación misma no existiría. 502: ILICITUD DE CAUSA Dispone el art. la palabra "causa" tiene también en este artículo un significado equivalente a "fuente" o "hecho generador" '7». 956. Así. el acreedor puede conservar su derecho de crédito si logra acreditar que existe otra causa verdadera y lícita. 960). es decir. Obligaciones en general. y con esa prueba la obligación conserva su eficacia. Obligacioneí. En este artículo. sí pretende desligarse de la obligación. c) En lo que atañe al régimen de la prueba se observarán las siguientes reglas: I) Recordemos que el art. la ilicitud del acto ocuho o de sus fines privará de eficacia al vínculo obligatorio '77. Sin embargo. EL ART. a) Para los antifinalistas. p. n'Ai. 65. pues<ie lo contrario. detrás del acto declarado debe haber otro real. 109. a mi juicio. insuperables. La causa es ilícita cuando es contraria a las leyes o al orden público". 501 deben concurrir dos condiciones: 1) La simulación debe ser relativaen los términos del art. J.

Obligaciones en genera/. los hechos ilícitos. adquieren el rango de causa legítima. ni) Por otra parte. De las obligaciones en general. Obligaciones en general. ¿para qué reiterarlo en el 502? '»'. p. I. y aquí se abre el primer interroganteí. Esta última es una conclusión que se obtiene trocando las palabras de la ley: "ilícita" por "ilegítima". del art. Busso. 502 sería superfluo e inútil. Éstos. p.:quepwecedesnK!nt¡r esa afirmación: ¿no son.n° 48. esp. 53. Llambías. 68. La réplica. mejor aún. por tanto. sin exigir que las fuentes deban ser legítimas. sin perjuicio de su ilicitud " 9 . por lo que debena ser suprimido (Galli. considerados como actos jurídicos. el art. los hechos ilícitos fuentes típicas de obligaciones? A. y J. y E. los anticausalistas incurren en el error de creer que. son siempre lícitos (art. 499. esto se respondió que los hechos ilícitos. t III. Este artículo. II) Cuando se pregunta: "¿Cuándo una fuente es ilícita. p. p. n° 50. Si esto está dicho en el art. por ejemplo. Ahora bien: que el contrato sea siempre un acto licito no significa que no pueda tener un objeto o una finalidad ilícita. seria innecesario. al ser considerados por la ley como "fuentes". 502 se refiriese a la "causa-fuente" quedaría absorbido por el art 499 y. ' El propio Galli. cuándo es ilegitima?". . en cuyo caso no producirá efectos. p. pero no hay que perder de vista que el art. 944). n" 9. acaso. B. pues deberá disolvérselo. citados en la nota anterior. en los pactos de cuotalitis concertados por un porcentaje mayor que el El reparo a la tesis anticausalista. Es la respuesta de Salvat y Llambías. que en el concepto legal de contrato no puede caber la ¡dea de ilicitud. 65). 502 prohibe que la causa sea ilícita. art.186 ERNESTO C. claro exponente del antícausalismo. la obligación no puede nacer de causa-fuente ilícita. se obtiene esta respuesta: "Cuando se trata de un hecho al cual la ley no estima apto o idóneo para crear un vínculo obligatorio" '80. I. Empero. 499 incluye entre las posibles fuentes a los "contratos". 8. I. fue anotada por Salvat. o. nota 84. en sus anotaciones a Salvat. según la cual los hechos ilícitos son fuentes legítimas. n" 30. para atribuirle un significado diferente al texto interpretado. tan cierto es ello. pues la misma conclusión se obtiene. 502. 174. el art. WAYAR I) Según esta tesis. fue apuntado por Colmo. Pues bien: nadie duda de que los hechos ilícitos son fuentes legítimas en la medida en que han sido previstos por la ley. n" 2. deja de ser contrato. precisamente. en los contratos sobre herencias futuras. Obligaciones. Código Civil. en efecto^ da por sentado que ningún hecho o acto lícito o ilícito tendrá el carácter de fuente obligatoria si una norma jurídica no lo establece asi. si así fuera. 499. según el cual el art 502 no puede referirse a las "fuentes" porque entre ellas figuran. Por no efectuar este distingo. si el acto es ilícito. con menor esfuerzo. reconoce que si el art.

que reprime toda finalidad iUcita. Código Civil. etc. p. pues la íntima ' Por todos: E. 12. otras veces. el acto jurídico que originó la obligación. donde se lee que la causa es ilícita "cuando es contraria a las leyes o al orden público". Pero X&fuente. 502. 502. ordenanzas municipales. o cuando se suscribe una refinanciación de deuda cuya finalidad es consignar en el instrumento una nueva cifra como capital adeudado. p. como tal. III. es siempre lícita. b) Resta señalar qué se debe entender por causa ilícita. buenas costumbres. pues corresponden a la "Parte general". tal jurispmdencia '«3 no merece reproche. Zannoni. sino su objeto o.jn" 6. B. sin perjuicio de que su objeto o los fines perseguidos sean ilícitos o inmorales. en Belluscio y Zannoni. cuando se compra la totalidad de la producción de detenninado bien con el fin de monopolizar su reventa. La ley contiene una referencia concreta sobre este punto en la última parte del art. art. pues dejaría de ser tal para convertirse en hecho ilícito generador de alguna obligación. Cuando esto último ocurre entra ajugar el art..EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 187 permitido por la ley. aquí sólo cabe la reiteración de algunas breves nociones. orden público. 569. Empero. Por las razones expuestas. 953 para invalidar el acto. decretos. estimo que el art. Es claro que "objeto" y "fin" son elementos distintos. ' El hecho de que el legislador y el juez confundan "objeto" y "fm" no debe causar sor- . frente a un acto jurídico con "objeto" ilícito. entendida esta expresión en su significación más amplia. 174. t. Código Civil. Sin embargo. se está en presencia de obligaciones de fiíente ilícita o ilefíthwíF. En definitiva: cuando la "fuente" es un acto jurídico. esto es. en otros casos. Su verdadero sentido es el de privar de eficacia a las obligaciones nacidas de actos jurídicos cuya finalidad sea inmoral o ilícita '«a.deslÍ2ando1aidea de que lo ilegítimo sería el contrato del cual nacieron esas obligaciones. su finalidad. 502. ocultando que esa cifra incluye una acumulación prohibida de intereses. diré que una causa-fin es ilícita en los siguientes casos: I) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraria a la ley. No es éste el lugar adecuado para examinar los conceptos de ilicitud. ¿Cuándo se contraría la ley? Cuando se persigue un propósito que ella prohibe. comprensiva de leyes. Con ese alcance. identificando indebidamente el objeto con el fin. los cuales. art. § 15. que se refiere al fin. etc. alterando así los precios del mercado en perjuicio de la población. moral.. aplicaron el art. cuando el objeto no sea lícito. no pocas veces los jueces. 502. Allí está el error: lo ilícito no es el contrato. fueron calculados a tasas usurarias. Busso. se aplicará el art. Por ejemplo. no puede ser tachado de ilícito. además. 502 no puede estar referido a la "fuente". SOa. etc.

n' 40. 45). Si el orden público económico —dice Diez-Picazo— está compuesto por una serie de reglas básicas. Estos prindpios jurfdicos. Fundamentos del derecho civil patrimonial. Obligaciones. el económico— invalida el acto jurídico del cual proviene. 43. I. que inspiran y presiden la organización económica de una sociedad en un momento determinado de su historia. sino el objeto sobre el cual las partes quieren contratar (ver Llambías. como le ocurre a Llambías. entendido como el conjunto de principios éticos. la obligación originada en la introducción de contrabando.gr. al contrario. I. p. Esté último. por su rango. n" 35. vol. I. L. como dice Lafaille. quien. además. que por su importancia en el ámbito de las relaciones patrimoniales merece un párrafo aparte. p. En suma: toda finalidad contraria al orden público —en particular. porque. en un momento dado. tienen la misma fuerza y la misma eficacia que los principios generales del derecho. desde el léxico vulgar hasta el técnico utilizan ambas expresiones en forma indistinta (Tratado de las obligaciones. entre los cuales se hallan (L. aparecen organizados la estructura y el sistema económico de la sociedad 'w. Cfr. Al mismo tiempo. Diez-Picazo. N. tambi^ pueden estar condicionados por decisiones de gobierno que al respecto hayan sido tomadas por quienes ostentaban en dicho momento los resortes del poder político. Lo que no se advierte es que lo prohibido no es el contrato (causa-fuente). En consecuencia. es obvio que se identifica. n) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraría al orden público. Lo que resulta inadmisible es que se confunda "objeto" con "causa-fuente". ejemplo que toma de la nota al art. WAYAR vinculación entre los arts. 48). Tales principios constituyen. Así entendido. hay principios jurídicos generales que inspiran y presiden la organización económica de determinado país en un momento dado de su historia. desde el punto de vista jurídico. Diez-Picazo. una fuente supletoria del derecho. ps.188 aWESTOC. p. presa. Estos principios no son inmutables ni permanentes. pretende explicar que se estaría frente a una obligación con causa-fuente ilícita en el caso de que tal obligación derivara de un contrato prohibido por las leyes del país (v. I. . Fundamentos.. con los llamados "principios generales del derecho" que actúan en el campo económico. está constituido por el conjunto de reglas básicas con arreglo a las cuales. Ver. p. Lipari. 502 y 953 justifica-con creces las soluciones adoptadas. 3129). aparecen como el resultado de una serie de condicionamientos debidos al influjo de factores sociales. 317 y ss. 43). y se ofrecen como criterios básicos con arreglo a los cuales debe ser interpretado y aplicado todo el orden jurídico patrimonial <8^. el orden público-económico suministra ciertos principios jurídicos. políticos y culturales. siguiendo a Salvat. económicos y jurídicos que una sociedad considera esenciales para mantener la organización social que se ha dado a sí misma en un momento determinado de su historia. Dentro del concepto de orden público quedan incluidos el orden moral y el orden económico. que conforman y constituyen el orden económico. Derecho privado.

el fm que por medio de ella se persigue esté prohibido por la ley. y puesto que la validez de aquélla depende de la situación imperante en el momento inicial de su vida. aunque en realidad sí tienen causa. ya que tienen plena eficacia jurídica. p. ' *^ Sobre esto. 3 permite la aplicación de las leyes nuevas "aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes". quien emite un pagsu-é queda obligado. Pertenecen a esta categoría. Méjico. n* 40. Así. se lo aprecia a posteriori. corresponde decretar la nulidad del acto creador de la obligación. y no se ven afectadas por la falsedad o ilicitud de alguna de tales "causas". y el fin no se confunde con la fuente. ese fm quede amparado por la licitud. p. para quienes pensamos que el art. sin que interese si la emisión tiene origen en una compraventa o en un préstamo. sólo que ésta no tiene influencia alguna sobre la eficacia de los vínculos oWigatorios nacidos o motivados por ella. I. al cesar la prohibición por derogación de la ley. la ilicitud de la fuente la afecta también a ella' «s. sostienen que en tal caso la obligación carece de eficacia. Los títulos de crédito (en la doctrina y en el derecho positivo). Llambías.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 189 c) Puede ocurrir que al ser ccmstituida la obligación. al contrario. 502 se refiere al fin la solución debe ser distinta. ¿Será válida la obligación? Quienes piensan que el art.. pero que luego. ver A. como una consecuencia de ella. para lo cuaípuede valerse de todos los medios de prueba permitidos. en una letra de cambio o e n un cheque La eficacia de estas obligaciones no depende ni de la causa-fuente ni de la causa-fin. pues al momento de nacer su fuente era ilícita. ObUgaciones. Vicente y Gella. tampoco interesan los fines o motivos que impul- Asf. la ilicitud de la fmalidad —a que se refiere el art. 248. Mientras la finalidad ilícita no se materialice. 2' ed. d) Por aplicación de los principios generales que rigen el onus probandi. § 70. se independizan de una y de otra. . con prescindencia de toda idea de causa. La ley las trata como obligaciones carentes de causa —^por eso son abstractas—. 1948. por ejemplo. 56. las obligaciones contenidas en un pagaré.es decir. 502 se refiere a la causa-fuente. es posible admitir la nueva legislación. LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN ABSTRACTA Hay una categoría especial de obligaciones que se caracterizan por ser abstractas. Una vez probada la ilicitud. ya que el art. 502— debe ser probada por el deudor que pretende desobligarse. con lo cual ésta quedará sin efecto. nota 104. Sin embargo.

letra. subsisten al tiempo de la ejecución". . siempre que tal fin haya sido conocido o conocible por ambas partes. El carácter abstracto es reconocido por la ley por razones poderosas. § 7 2 . y bien se puede decir que la mayoría de los opinantes se han pronunciaLa obligación abstracta es aquella que se independiza de ambas causas. El texto transcripto debe ser interpretado junto al primer párrafo del art. sin una causa verdadera. una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que determinaron para cada una de ellas su celebración.".. y no derive de un riesgo que razonablemente tomó éste a su cargo en razón del sinalagma asumido. etc. Así. .190 ERNESTOC. I. La obligación vive y se transmite desligada de su causa.. si bien deberá pagarle el importe del pagaré a su portador.68). O P I N I Ó N DE LA D O C T R I N A . podrá luego demandar a la persona a la cual le entregó el título. Curso de obUgaciones. § 71. para las ^ ^ e s . Según el Proyecto. vinculadas con la necesidad de facilitar la circulación de los títulos de crédito (pagaré. p. entendida en sus dos significados (fuente y fin). y si demuestra que lo emitió "de favor". WAYAR saron al emisor a obligarse 's». por eso incurren en error quienes piensan que la abstracción implica solamente prescindencia de los fineso motivos (comp. y fueron aceptadas por la otra o lo hubieran sido de haberse exteriorizado. que la frustración provenga de causa ajena a quien la invoca.. si quien suscribe un pagaré alega que lo hizo "de favor" o por complacer a otra persona. 1197 del mismo Proyecto. que reza: "Las convenciones hechas en los contratos forman. Sin embargo. R E M I S I Ó N La doctrina se ha mostrado profundamente preocupada por estos textos. no se deba dejar a un lado la abstracción e indagar la existencia. moralidad o licitud de la "causa". L A F R U S T R A C I Ó N D E L H N D E L C O N T R A T O E N E L P R O Y E C T O DEUNIHCACIÓN El Proyecto de Unificación de 1987 contiene un texto en el cual se adopta el finalismo en el ámbito de la teoría del contrato. . n" 142.). en ciertos supuestos. 1204 dice: "La resolución puede también ser declarada: 1) por la frustración del fin del contrato. Alterini. por ejemplo. el hecho de que tales tímlosfuncionen desligados de la causa no significa que. Ameal y López Cabana. lafrustración del fin del contrato constituye una causal que da lugar a su resolución. tendrá derecho a repetir lo pagado. Uno de los párrafos del proyectado art.

comparto el dictamen de la Academia Nacional de Derecho (ver diario "La Ley" del 20/7/1989. La doctrina de las bases en el Proyecto de Unificación legislativa.D. Rivera. En tal sentido. diciembre de 1987. . Cabe también objetarle al Proyecto el no haber incluido norma alguna sobre la "causafin" dentro de la teoría del contrato. No nos detendremos en este tema. n" 119-120. ' Una de las exposiciones más importantes sobre este tema nos fiíe dada por J. 867-905. en "R. ps. 4). ' El tema de la frustración del fin será tratado en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. año 20.".C. Los fundamentos de tales opiniones pueden ser resumidos en pocas palabras: Ids textos proyectados tienden a destruir la fuerza vinculante del contrato (pacta sunt servanda) y abren una enorme brecha en la seguridad jurídica. suplemento "Actaalidad". aunque cabe adelantar que las críticas —por las razones que daremos en el lugar oportuno— pecan por exageración " O .O. C. p.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 191 do por él rechazo de las reformas propuestas 'w.

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ERECTOS DE LA O B U G A C T Ó N . representa un efecto normal de la obligación? Las obligaciones naturales también producen efectos. Pero. basándose en el inc. Así. atribuye e impone a los sujetos vinculados. es más: se trataría de un efecto "normal". ¿se puede sostener que la inejecución. si se analiza con detenimiento. Curso de obligaciones. GENERALIDADES. que es una especie de hecho jurídico. de la afirmación de que "los efectos son las consecuencias jurídicas" (asf. por ejemplo. Belluscio y Zinnoni. 117. p. 505. las consecuencias "son los hechos jurídicos que el ordenamiento de derecho asigna o imputa ante el nacimiento del vínculo obligacionái". son siempre derechos. porque si trae como secuela la "ejecución forzada" es porque el logro de la prestación específica es todavía posible. pues bien: si la afirmación de este autor fuera correcta. § 1. 12. 83). p. 580. art 505. en cambio. Sin embargo. en general. L 2. Alterini. p. la inejecución pasüía a ser un "efecto" de la obligación. pues de ellas resultan ciertos derechos y deberes. M É T O D O Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES § 73. Tampoco convence la opinión de Boffi Boggero: si las consecuencias de la obligación son los hechos jurídicos. los "medios" a que se refiere Llambías. Derecho de las obligaciones. aunque el deudor [»etenda repetir lo pagado. Código Civil. Pero. . p. ¿qué es. § 385. el deudor tiene el derecho de consignar judicialmente lo debido. C O N C E P T O Efectos de la obligación son todas las consecuencias jurídicas derivadas de ella >. de allí que sea más apropiado decir que los efectos de la obligación son los derechos y deberes que el orden jurídico. p.CAPÍTULO I V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. en virtud de ella. 53). no siempre se explícita cuáles son esas "consecuencias". mediante cuyo ejercicio el acreedor puede obtener la prestación. entonces. el acreedor tiene el derecho de conwrvar lo que se le ha dado en pago. vol. la ejecución forzada? Advirtamos lacuestión en estos términos: el "supuesto de hecho" o hecho jurídico que tiene por consecuencia —^impuesta por la ley— la ejecución forzada no puede ser otro que la inejecución. l del art. para Boffi Boggero {Tratado de las obligaciones. a su vez. ¿cuáles son esas consecueiKias? El análisis de nuestro ' La doctrina no discrepa. n" 64. I. Ameal y López Cabana. Cazeaux y Trigo Represas. Empero. I n" 159. 81) son "los medios que el ordenamiento jurídico pone a disposición del acreedoi". si el acreedor se niega a recibir el pago. I. para Llambfas {Obligaciones.

la obligación trae como consecuencia un cúmulo de derechos y deberes. t. La doctrina suele estudiar estos derechos y deberes bajo el rótulo de "Efectos de las obligaciones" § 74. tiene el deber de cumplir y el de observar las "conductas accesorias" que exija la naturaleza de la prestación. llegado el caso. compleja. tiene deberes. La obligación es. Anteproyecto. Estudio de las obligaciones. p. no pueden afectar a los terceros. 117. En definitiva: las consecuencias jurídicas de toda obligación se materializan mediante el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes. el cuestionado artículo ofrece la . Es más: al acreedor no sólo se le reconoce derechos. Machado. Ese derecho y ese deber no existirían si entre aquellas personas no se hubiese establecido un vínculo obligacional. n" 47. respectivamente. nota al art 3. . Por cierto que no es uno el derecho ni uno el deber. Así. t.Sobre esto. S U C E S O R E S YTERCEROS Las consecuencias de una obligación sólo alcanzan al acreedor y al deudor. L. Es esto tan elemental. que puede ejercer. y al deudor. a la par. qae el ordenamiento jurídico atribuye e impone. en situación inversa. no sólo se le impone deberes. A. Al contrario. sin duda. WAYAR Código Civil —y lo propio ocurre en el derecho comparado— permite apreciar que tales consecuencias se traducen en derechos y deberes. Así. Rezzónico. I. a la par.194 ERNESTOC. Cfr. Exposición y comentario. como el de aceptar el pago cuando éste le es ofrecido sin defectos. ver R. 7. p. el acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento y también tiene el derecho de ejercer acciones tendientes a conservar el patrimonio de su deudor. si se atiende a la trama de derechos y deberes que contiene 2. El deudor. De las obligaciones en general. Demogue. 17. M. Q. que al acreedor le asista el derecho de exigir la prestación y que al deudor le incumba el deber de cumplirla no son otra cosa que consecuencias de la obligación que los vincula. VI. Bibiloni aconsejó su supresión Sin embargo. Des obligations en general (Effets des obligations). a título de ejemplo. también se le impone ciertos deberes. p. Con toda razón. Bibiloni. 503 resulta ingenuo e innecesario al establecer que "las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor". n" 12. • ^ Asf. II ("Obligaciones"). * 1. tiene el derecho de pagar. p. a su tumo. 40. que el art. L A S C O N S E C U E N C I A S DE LA OBLIGACIÓN: P A R T E S . J. A. con coacción por medio de la consignación. II. Colmo. al acreedor y al deudor. también se le reconoce derechos.

muerto éste. R. F. b) Sucesores Los derechos y los deberes de las partes se pueden trat^smitir a otras personas. recibe la totalidad del patrimonio del fallecido. En este sentido. Lo que interesa destacar. Cfr. en principio. "sucesores" y "tacef OS". o ambas. ^ Cfr. glosa al art. por tal razón. entendido como acuerdo de voluntades (art 1137). Sánchez de Bustamante.GENERALIDADES 195 oportunidad de adelantar tres conceptos: "partes". puede ser pluripersonal. Por último. el contrato. de manera que en adelante ejercerán u observarán los derechos o deberes en nombre propio (art. lo sucede Diego. los que sientan los efectos del ligamen que los une. n" 54. que se constituirán en "partes" de la obligación. es que los efectos de la obligación recaen. I.-que serán útiles ptütfüftisnóféi "désOT^ a) Partes Se llama "partes" a aquellos sujetos (activo y pasivo) que concurren a constituir o a dar nacinúento a la relación jurídica de obligación 5. La obligación. y a ocupar su lugar como deudor. y que algiuia de ellas. 499). Así. es lógico que sean esos mismos sujetos. p. 503). no puede afectar ni beneficiar a terceros. con aquellas que son inherentes a la persona obligada. cabe reiterar que ciertas obligaciones son intransmisibles. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. n" 580. con "terceros". así ocurre. quien compra una cosa gravada viene a ser sucesor del anterior poseedor. t H. Demogue. quienes. y. investido de la calidad de heredero. Un ejemplo de sucesor es el heredero. Otro ejemplo de sucesor se observa en la obligación propter rem. y no otros. Des obligations en general (Effets). en suma. Se trataría de un caso de sucesión universal por causa de muerte. Se estaría. una vez operada la transmisión. Pedro es acreedor de Juan. es decir. 503. Messineo. . t VII. en cambio. puede hacer nacer obligaciones que se integrarán con un sujeto activo o pasivo distinto de los contratantes. entendida como vínculo jurídico que puede tener origen en cualquiera de los hechos idóneos (art. en especial. por ejemplo. únicamente sobre las partes. Manual de derecho civil y comercial. con lo cual queda convertido en deudor frente a Pedro. incluida la obligación. en este caso. es claro que los efectos de la obligación se transmiten a los sucesores de las'partes (art. § 168. llamadas sucesores. Recordemos que en toda obligación concurren "dos" partes (una acreedora y otra deudora). p. en tal carácter. 154. Des obligations. 3262). § 7. 7. Baudry-Lacantinerie y Barde. n° 655. frente a una sucesión particular operada por un acto inter vivos. La acción oblicua.

t. Sobre estos últimos. en general. o con su objeto. p. si Secundus es vendedor y. Es decir. es posible hablar de cierta influencia refleja o indirecta de la relación de obligación sobre la esfera patrimonial de ciertos terceros. necesariamente indeterminado. con los sujetos o con el objeto de aquel negocio jurídico.196 ERNESTO C. pues —eventualmente— podrán embargar el bien adquirido én garantía de sus créditos. porejemplo. en razón de una relación distinta de la primera. todo sujeto. I. o cuando se lo efectúa a un tercero. En efecto: no todos los terceros tienen el mismo interés jurídico respecto de la situación en que se hallan el acreedor o el deudor. en supuestos de excepción. Palmero. los terceros se sitúan "fuera" de los alcances del vínculo o ligamen. ps. por tanto. cabe afirmar que los efectos de una obligación no pueden perjudicar ni beneficiar directamente a los terceros. sólo el acreedor y el deudor están "vinculados". la obligación deja sentir su influencia refleja. extraño o ajeno a una relación de obligación dada. v. Como regla general. eventualmente. II. respectivamente. obtenida por vía negativa«. Así. hay terceros no interesados y terceros interesados. obtener la revocación de la venta si logran probar que a ésta se la llevó a cabo para defraudarlos. Colombres Garmendia. El cumplimiento por el tercero. el hecho de que las consecuencias directas de la obligación alcancen sólo a acreedor y deudor no significa que. todos quienes no intervenimos en esa relación somos terceros. Por otra parte. sus acreedores son también terceros interesados. cuando el pago es efectuado por un tercero. si Primus es comprador de un inmueble. * En verdad —como dice Messineo—. por tanto. J. no por breve deja de ser certera: si Primus y Secundus constituyen una obligación. Comp. "Primus" y "Secundus". WAYAR c) Terceros Contrapuesta a la "parte" está la figura del "tercero". Tercero es. y podrán. sustrajo de su patrimonio el m^iueble vendido. situación que se presenta. Para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. pero en virtud de urui relación distinta y separada de aquella o b l i g a c i ó n S e produce una suerte de "enlace" entre dos relaciones jurídicas distintas. 75 y ss. p. vme beneficiado o perjudicado jurídicamente por las consecuencias derivadas de dicha relación. . 7).gr. Esta simple definición. El nombre "Tertius" deriva de que en las ejemplificaciones escolásticas el sujeto activo y el sujeto pasivo de la relación eran denominados. Sin embargo. algún tercero pueda intervenir en esa relación. § 7. sus acreedores son terceros interesados. C. es imposible dar una noción unitaria de tercero que no sea simplemente negativa (Manual. por estar vinculado. del mismo modo. ^ Tercero interesado es todo aquel que sin intervenir m determinada relación jurfdica puede.. El pago por tercero. 28.

M. III. Ver nota 4 de este capítulo. p. 503-505. la regla según la cual las obligaciones no afectan a los terceros se mantiene inalterada. nadie duda » de que se trata de un tema propio de la teoría de los contratos. es decir. n' 197. por exclusión. puesto que la figura legislada es el contrato en favor de tercero. que se configura cuando una persona. etc. El beneficiario no es "parte" en el contrato celebrado. a una persona que no es ni acreedor ni deudor.". y. llamada estipulante. La figura. p. I. 53. según la cual la obligación no produce efectos "sino entre acreedor y deudor". 504 197 Según la letra del art. § 9. Un lector desprevenido podría suponer que hay obligaciones cuyo efecto consiste en favorecer a un tercero. Rezzónico. deivominada promitente. EL "rmtCERO" A QUE SE REFIERE EL ART. Pero. 504. y allí deben ser examinados los problemas que presenta. además. naturalmente. n* 47. éste podrá exigir el cumplimiento de la obligación. pues debió decir "sien el contrato se hubiere estipulado una obligación en favor de un tercero. A partir de la aceptación deja de ser tercero y se convierte en acreedor directo del promitente. Lafaille. Por último. es lógico que lo atrapen los "efectos" de la obligación. Belluscio y Zantioni. La cuestión se modifica cuando el beneficiario acepta el beneficio. Busso. t. p. E. Estipulante y promitente celebran un contrato en virtud del cual el segundo —<ie allí su nombre— le promete al primero que hará algo en beneficio de otra persona. como se ve. conviene con otra. Vélez reitera aquí el error de utili' t la palabra "obligación" en sentido impropio. 230. Por empezar. Código Civil. "si en la obligación se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero. t. Estudio de las obligaciones. Tratado de las obligaciones. 577. arts. de allí que. l. La norma prevé el contrato "a favor de tercero". p. Por ende. no es ése el sentido con que se debe interpretar el citado art. semejante conclusión echaría por tierra la afirmación contenida en el art. p. art. vol. resulte ser un tercero.'Con ese alcance debe ser leído el art. Obligaciones en general. 504. conocido como beneficiario. I. efectuada esta rectificación. Pero es un tercero respecto de los contratantes. 504. ' Por todos. 115. si la hubiese aceptado y hécholo saber al obligado antes de ser revocada". en que esta última cumplirá determinada prestación en favor de un tercero. asumiendo los derechos y deberes que la situación supone 8. L.GENERALIDADES § 75. en tanto no acepte el beneficio no se verá alcanzado por los efectos de las obligaciones nacidas del contrato. 504. 503. n" 69. H. 87. ' Es la opinión común: Salvat y Galli.. es triangular. . dado que si es acreedor. la cuestión comienza a cobrar sentido. 2. Código Civil..

v. siguiendo a V. es válido afirmar que los contratos crean... etc. 163 y ss. que advirtió el error francés. De aquí se deduce lo siguiente: 1) para hablar de "efectos" de las obligaciones no es necesario que haya un contrato previo. Dejando a un lado Sobre este tema en derecho francés. 4 y 305. son defectos que no alcanzan a empañar el acierto metodológico del codificador. 58 y ss. I. del delito. y b) Vélez Sarsfield. EFECTOS DE LA O B U G A C I Ó N Y EFECTOS D E L C O N T R A T O En la nota Á art. Planiol. como el Code napoleónico. b) El contrato "creador" de obligaciones: sus efectos En términos generales. cualquiera sea la fuente que las origine. 328-330. especialmente en Francia. del cuasidelito.198 E R N E S T O C. nos. entonces. le prestó cuidadosa atención a este tema ¿Cuáles son las conclusiones que arroja ese esfuerzo doctrinal? a) La obligación y sus fuentes En primer lugar. pues las obligaciones —y con ellas los efectos— pueden provenir de otras fuentes. ps.. le impone al intérprete el esfuerzo continuo de "generalizar" las soluciones contenidas en las nonnas contractuales. ver M. omitiendo reglas generales. Traite élémetitaire de droit civil. eícoáificador. nos. que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales puede derivar la obligación. De lo dicho se puede concluir: un código que legislé sobre obligaciones "convencionales". modifican. para poder aplicarlas a las obligaciones extracontractuales. por ejemplo) no fueron ubicados en el lugar adecuado. 5 y 418. t. Marcadé. 2) una buena técnica legislativa aconseja dictar reglas generales para todas las obligaciones. transfieren o extinguen derechos u obligaciones. nos legó un código que contiene una "teoría general de la obligación". 504. La doctrina. Des obligations. II.gr. Cours élémentcdre de droit civil. cuidadosameilte separada de la sección destinada a los "contratos". Colin y Capitant. . tras lo cual señala las diferencias que separan a estas dos categorías de consecuencias jurídicas. respectivamente. II. Es claro. t. W A Y A R § 7 6 . SÓI. Baudry-Lacantinerie y Barde. nadie discute que la obligación puede nacer de distintas fuentes. si bien algunos artículos (como el art. forzada por los defectos metódicos del Code. del contrato. nos. ps. destaca que el Código francés confunde los efectos de las obligaciones con los efectos de los contratos.

pues para algunos la producción de obligaciones es el "objeto" del contrato. Como se ve. que le corresponderá al comprador. y el objeto nada tiene que ver con los efectos. t. Machado. si se admite que en la voluntad de quienes celebran el contrato está latente la intención o finalidad de obligarse. G. n" 160. J. entre nosotros. p. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). t. p. sino como consecuencia propia de las obligaciones engendradas por él" 1 2 . ya que sólo tienen "efectos". respondería: "Puede ocurrir que el contrato los produzca. "Las obligaciones". y el efecto de ésta es crear el derecho de emplear los medios legales para obtener el cumplimiento. 83. Giórgi. 1168.473: . etc. Exposición y comentarios. la tesis parece desdibujarse con esta otra comprobación: si el efecto del contrato es crear la obligación. I n° 61. § 333. Pues bien: ¿cuáles son. p. Teoría de las obligaciones en el derecho moderno. 1. se ha dicho que los contratos carecen de "objeto". los efectos del contrato y cuáles los efectos de las obligaciones nacidas de él? La doctrina tradicional' • responde: los efectos del contrato consisten en la producción o creación de las obligaciones. no hay acuerdo sobre este punto. la compraventa "crea" la obligación de entregar la cosa. J. Alterini. Por ejemplo. III. del cual me ocuparé al referirme a la teorfa del contrato. que estará a cargo del vendedor. IV. Si a esta doctrina se le objetara que los "medios legales" también derivan del contrato. pero no será como consecuencia directa de él. no es dable confundir la causa-fin con los efectos de un acto. ObUgaciones. 73. Enfatizando en estas ideas. Desde otro enfoque.GENERALIDADES 199 las tres últimas categorías para aislar la primera. el núcleo de esta doctrina se asienta en la siguiente afirmación: el efecto de los contratos es producir obligaciones. Por ejemplo. no sería desacertado sostener que la creación de obligaciones constituye causa-fin del acto creador. O. es fácil advertir la cadena causal que se establece: contrato —obligación—derecho de emplear medios legales. Pues bien: hay un caso con el cual creo poder demostrar que los medios legales derivan directamente del " J. Además. En realidad. p. Llambías. 299. y esos efectos consisten en producir obligaciones (Ripert y Boulanger. La afirmación plantea un agudo problema: el de distinguir entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación. 162). glosa al art. entendida la causa-fin como finalidad objetiva y típica de esa clase de negocio. por cierto. n" 241. Es la respuesta que brindan Salvat y Galli {Obligaciones en general. los efectos de éstas consisten en darles a las partes el derecho de emplear "los medios legales" para exigir el cumplimiento de la respectiva prestación. y. p. p. y la obligación de pagar el precio. I. n" 52. t III. Curso de obligaciones. se ha de indagar qué diferenciahajrentre los efectos del contrato que crea obligaciones y los efectos de esas obligaciones. Ameal y López Cabana. 82).

es éste un caso en el cual el derecho del acreedor a emplear los medios legales para que el deudor cumpla no constituye el "efecto" de la obligación. 3). razón por la cual carece de acción y es inexigible. § 386 y sS. CN.". de la obligación. sobre el punto en cuestión. y éstas carecen de acción. En suma.Civ. 1978-D-562: etc. " De acuerdo: F. 515. 1978-D-37. La diferencia entre los efectos del contrato y los efectos de la obligación debe ser buscada. en el sentido de que es posible exigir el cumplimiento del "boleto". 77-277. Sin embargo. ps. que el acreedor pothrá emplear los medios legales a fin de obtener lo que se le debe. "Parte general". pues ésta es natural y carece por ello de ese efecto. De este tema me he ocupado en una obra anterior Compraventa y permuta.200 ERNESTOC. la investigación y el estudio llevados a cabo por Alsina Atienza proporcionan argumentos que demuestran que siempre es posible "ejecutar el boleto". inc. "Parte especial". esta venta es nula por defecto de forma pues le faltaría la escritura (art. . en especial. no se puede exigir la entrega de la cosa xa el pago del precio. Alsina Atienza. 17/7/1978. "L. año 11. la necesidad de su cumplimiento voluntario.". según este autor. En definitiva. exigir su cumplimiento. Teoría de los contratos. En consecuencia. Si bien para dicho autor la ejecución forzada del "boleto" sólo podría tener lugar "si el demandado no invoca el defecto de forma del título". se ha demostrado '5 que por el solo cumplimiento del boleto sería posible deiñandar la entrega o el precio. 1977-C-445. que generan. Cfr. 3).. 1184. 332. para ciertos autores. no obstante el carácter natural que tienen. a partir de la naturaleza jurfdica del primero. y no la obligación nacida de él. 1978.. si el deudor no cumple espontáneamente. p. y "E.L. 17. las obligaciones nacidas de él (López de Zavalía. Acerca de este tema. inc. engendra obligaciones naturales(sñ. la obligación despliega o pone en funcionamiento un cúmulo de derechos subjetivos. 16/3/1977. Sala C. 2. en tanto que el contrato produce derecho objetivo —tal es su "efecto"—. ídem. ¿Qué es el contrato? Es un acto jurídico cuyo fin inmediato (art. p. es decir. p. La jurisprudencia ha aplicado con frecuencia esta idea '6. Sala B. ps.". Me refiero a la compraventa inmobiJiaria instmmentada en un "boleto".L.L. López de Zavalía. Sala D. "Necesidad de cumplimiento" significa. inc.". pues ésta es natural (art. 325 y ss. "L. confundiéndose así el efecto del contrato con el efecto que deriva. 944) consiste en producir derecho objetivo por medio del cual las partes adquieren derechos y obligaciones. 1).. 515. de facultades y de deberes. t. lo cierto es que al menos en esa hipótesis lo que se ejecuta es el 'Tx)leto". WAYAR contrato. en mi opinión. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". A la misma conclusión llega López de Zavalía. como efectos propios. 537 y ss. forzado o subrogado. Una nueva interpretación del derecho vigente. "L. 16/8/1977. precisamente. ídem. En tomo de las inquietantes discrepancias sobre los efectos del boleto de compraventa inmobiliaria. 320 de la 2* edición). Teoría de los contratos.D. todo lo cual constituye "su efecto". por la virtualidad jurídica del boleto (ver D. Al ser nula. nota 13). pero es una "consecuencia" del contrato (boleto). de ordinario.

) incluyen entre los efectos normales el pago o cumplimiento. vol. en normales y anormales. nos. • La adoptan y siguen el método dé exposición que de ella resulta: Llambías. I. es decir. el \ acreedor no recibe la prestación esperada. f I) Los efectos principales están constituidos por los derechos con que^ cuenta el acreedor para exigir y obtener la satisfacción de su interés. Obligaciones. Otros autores siguen en lo sustancial esta clasificación. ps. aunque introducen algunas innovaciones. L. así. Salvat y Galli.. 77. I. los efectos son normales cuando el acreedor obtiene específicamente lo que se le debe.. Rezzónico. b) ejecución forzada. 2) Los efectos principales anormales. Este efecto "normal" puede ser obtenido por tres vías: a) cumplimiento voluntario. Alterini. a su vez. se producen cuando ( el acreedor ve frustrada su pretensión de obtener lo que específicamente se le debe y tiene que conformarse con una prestación subsidiaria consistente ' en el valor pecuniario equivalente a la prestación frustrada. LA CLASinCACIÓN DIFUNDIDA POR LA DOCTRINA . junto a los cuales suele ser tratado por la mayoría de los autores. Estudio de las obligaciones. sin que importe si se lo logra por la actuación espontánea y voluntaria del deudor o mediante la actuación del juez que haya ordenado la ejecución forzada o la ejecución por un tercero. y se subdividen. m'zacitín una suma de dinero. los efectos de la obligación se dividen en prin-( cipales y secundarios. Es decir. I. 107 y ss. p. 83 y ss. Conviene describir cada categoría por separado. 1) Los efectos principales normales tienen lugar cuando el acreedor obtiene exactamente aquello que se le debía. en cambio. . M. Obligaciones en general. 159 y ss.CLASIHCACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 201 B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO § 77. cuando se produce el cumplimiento en especie de la prestación. y c) ejecución por otro a costa del deudor.. entre los efectos respecto del deudor incluyen la mora creditoris y el pago por consignación.. Tienden directamente a satisfacer ese interés. n" 58. l. I. Asimismo. Es decir. 60 y ss. lo cual debe ser reputado como un acierto en el método. ps. nos. 117 y ss. La clasificación más difundida de los efectos de la obligación'» puede ser expuesta en estos términos: a) Respecto del acreedor Respecto del acreedor. ps. Ameal y López Cabana {Curso de obligaciones.. pero se le entrega como indem. Derec/io de las obligaciones. ps. 79 y ss. separándolo así de los otros medios de extinción. Cazeaux y Trigo Represas.

Las clasificaciones son serviciales o inútiles. el de recurrir a la consignación judicial). etc.". en efecto. sino que lo haré impulsado por la inquietud de investigar cuál es el verdadero valor científico 20 de esa clasificación.".. el de que se le acepte el pago (O. las res- . no encararé la crítica por el puro afán de disentir i'. Se impone. § 78. protegerlo o asegurarlo. en su defecto. Por cierto. sino para conservarlo. Notas sobre derecho y lenguaje. p. La clasificación clásica divide los efectos en normales o anormales según que el acreedor consiga o no la prestación específica. "¿Qué debe hacer el deudor para conseguir la ejecución forzada?" o "¿Cuáles son los presupuestos de esa ejecución?". b) Respecto del deudor Respecto del deudor.L. 53 y 68. Tienden. Estos efectos no siempre se producen. Si la labor clasificatoria es fecunda en el aporte de soluciones a los diversos problemas que plantea el objeto clasificado. si se interroga. el acreedor adquiere una variada gama de derechos. Ahora bien. como el de exigir la cooperación del acreedor. olvidando que la responsabilidad civil es única. § 285 y 393. suplemento quincenal del 3/9/1986. ño' S'áiMaló^aí laiatístacción directa de su crédito. "relación causal". ps. n" 5479. se habrán operado los efectos "normales". inhibición. WAYAR II) Los efectos secundarios están constituidos por los derechos con que cuenta el acreedor. R. t. Tratado de las obligaciones. pues Si bien la clasiñcación tradicional goza de buena salud. del mismo autor. los efectos de la obligación consisten en conferirle una serie de derechos. por tanto. de lo contrario. etc. M. En virtud de los efectos secundarios. Vázquez Ferreira. en "L. ver G. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de responder. aquella tarea será estéril (sobre esto. que conduce a tratar dos veces los mismos conceptos: "daño". en "J. Boffi Boggero. por tanto. 72). la necesidad de revisar esta metodología. 2. ANÁLISIS CRÍTICO DE ESTA CLASIFICACIÓN La clasificación reseñada en el parágrafo anterior presenta varios puntos que requieren un análisis crítico. cualquiera que sea el medio por el cual el acreedor reciba esa prestación. revocatoria o subrogatoria para evitar la insolvencia del obligado.202 ERNESTO C. operan sólo cuando el patrimonio del deudor atraviesa por situaciones que ponen en peligro el derecho del acreedor. a posibilitar la efectiva realización del derecho de crédito. nadie dudará de su necesidad y eficacia. respectivamente.) sobre el patrimonio del deudor. 142-871. etc. se ha hecho notar. indirectamente. el de desobligarse luego de efectuado el pago.ps.A. De acuerdo: L. los defectos y errores que de ella se siguen no han pasado inadvertidos. C^arrió. entre los cuales figuran el de peticionar al juez que decrete medidas cautelares (embargo. 5 y ss. o el de ejercer las acciones de simulación. Esquema de las consecuencias "anormales " de las obligaciones.

según influyan directa o indirectamente en la plena realización del derecho de crédito. como es obvio. . que consiste en no distinguir adecuadamente entre el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada o por tercero. lo único que se obtiene de ella es la afirmación de que la ejecución forzada constituye una secuela normal del vínculo obligatorio. en caso contrario. a) Los efectos "normales". tal cual se la formula. no requieren los núsmos presupuestos ni utilizan iguales mecanismos. y que joda otra forma de obtención de la prestación que no sea la acmación voluntaria del deudor es "anormal". que no podrá efectuársela sin recurrir al procedimientoyWicia/. además. Si la obtiene se han producido los efectos normales. distinción que se impone. y. ya que no interesa que este resultado sea logrado por cumplimiento voluntario. si se decide clasificar los efectos no en atención al fin perseguido. de exposición que oscurece los conceptos^crea confusiones y obliga a tratar dos veces una misma materia: la responsabilidad civil. sí habrá respuestas. Las dudas comienzan con los efectos llamados normales. Inconveniencia de la división Bien se ve que el criterio seguido para dividir los efectos en normales y anormales está dado por la circunstancia de que el acreedor obtenga o no obtenga la específica prestación debida. sino atendiendo a los medios. el hecho de que el acreedor tenga que aceptar la'indemnización sustitutiva constituye un efecto anormal. Y aquí tenemos el primer error. Es decir. En cambio. se podrá apreciar que toda forma de ejecución forzada presupone inejecución y mora del deudor. por ejecución forzada o por la ejecución de un tercero. Y esto no se logra cuando se equipara el cumplimiento voluntario con las otras formas de ejecución. pues estas tres figuras no conducen. a un mismo resultado. como se pretende. puestas no serán halladas entre los aportes de la clasificación que impugno. Esta razón es suficiente para comprobar la escasa utilidad práctica de la clasificación tradicional. La importancia de la cuestión reside en que de la posición que se adopte en tomo de la clasificación de los efectos depende el desarrollo ulterior de la teoría general de la obligación. así. Siempre ese efecto será'^'normal". si se acepta que el único efecto normal consiste en el cumplimiento voluntario.CLASIFICACIÓN DE LOS EÍECTOS: MÉTODO 203 hay fundadas razones para pensar que. impone un eCT^pP^tlJé^q^. resulta de mayor utilidad agnipar en una misma categoría las distintas formas de realización compulsiva del crédito. pues todas ellas reconocen presupuestos comunes y debe realizárselas mediante determinados procedimientos judiciales. Pero esto no resuelve los interrogantes. porque aquél y éstas. Comenzaré por admitir —^sin perjuicio de las salvedades que haré notar luego— la validez y utilidad de la división de los efectos en principales y secundarios. También se ve que para formular esta primera división se prescinde por completo de los medios gracias a los cuales se obtiene la prestación en especie.

141 y ss. Así: F. ps. de Martínez Sarríón. Instituciones de derecho civil.. entonces. que la ejecución forzada o la ejecución por otro presuponen un incumplimiento o. XI a XIX. "Derecho de obligaciones". ^ Cfr. 195). El daño (Teoría general de la responsabilidad civil). 158 y ss. ps. A partir de aquí habrá que indagar si la prestación debida es.204 ERNESTO C. trad. por su sola existencia. "Derecho general de las obligaciones". Queda claro. Se trata del daño moratoria. III. además. la sentencia debe condenar al deudor al cumplimiento específico y a indemnizar los daños que su conducta le haya irrogado al acreedor. Instituciones de derecho civil. vol.1. Los autores españoles. un menoscabo.. estructuran sus obras sóbrela base de que el cumplimiento constituye el efecto normal o propio de la obligación. el segundo. de la obligación. Lo expuesto es suficiente para demostrar la inconvenien^' "Cumplimiento" e "incumplimiento" son dos fenómenos antitéticos qué influyen de manera muy diversa sobre la obligación: el primero la extingue. Hernández Gil. y lo estudian anteponiéndolo a todas las demás formas de extinción de las obligaciones. por tanto. 67-68. o involuntario o anormal (cuando. se podrá pensar en una ejecución "forzada" o "por otro". pero éste puede ser voluntario o normal (cuando se realiza por el deudor en la exacta forma establecida). n" 93. IV. 123 y ss. cuando el deudor adopta la conducta esperada por el acreedor 2 1 . Manual de derecho civil. ps. vol. t. ps. Este autor es claro: mediando inejecución. "Obligaciones y contratos". se impone la ejecución forzada de la misma en la medida de lo posible y en forma propia o por equivalentey (Derecho civil español común yfóral. Sistema de derecho civil. y si el acreedor mantiene su interés en recibirla. No se diga que con estas formas de ejecución se busca un resultado igual al que se hubiera obtenido mediante el cumplimiento voluntario. . 541 y ss. Fundamentos de derecho civil. A. § LXX. El primero constituye el efecto normal. del daño que se causa cuando se cumple tardíamente. D. Espfn Cánovas.. en general. WAYAR El desarrollo normal de la relación de obligación concluye con su cumplimiento voluntario. aun cuando éste consiga la prestación debida mediante la ejecución forzada. II. ps. 133 y ss. Albaladejo. Derecho de obligaciones. es decir. de Ruggiero. 1.. ps. t III. Puig Brutau. II. todo lo cual constituye el efecto "anormal". cuando esto no ocurre. En el detecho italiano: R. caps. abre una serie de situaciones que va desde lá ejecución foraada hasta la indemnización sustitutiva. el segundo la transforma. 264 y ss. ps. J. p. I. A. 271 y ss. "Obligaciones y contratos". por resultar incumplida la obligación. es decir. su interés no quedará plenamente satisfecho si. "Parte general y derecho de obligaciones". t.1. n' 18. cuando es imputable al deudor. De la ejecución forzada y de la ejecución por otro se ocupan al tratar el "incumplimiento". 1. A. "el efecto cardinal de la obligación es su cumplimiento. con mayor rigor. ps. vol. En palabras de Castán Tobeñas. Tratado de derecho civil español. M. de Cupis. un daño en el patrimonio del acreedor 2 2 . comprobado esto. Diez-Picazo y Gullón. de factible realización. presuponen la mora del deudor. Puig Peña. cuando la conducta del deudor no es la que el acreedor espera. no se le indenmiza el daño sufrido. II. esto es.. vol. ps. la obligación desemboca en una situación de "incumplimiento". pese 3I incumplimiento. Basta reparar en lo que sigue: el incumplimiento culpable provoca. Hernández Gil. cardinal. 101 y ss.. Derecho de obligaciones.

lo cual puede ser reputado como "anojrmal". los autores se ven precisados a estudiar los presupuestos de la responsabilidad del deudor.. etc. Al desarrollar los efectos anormales. La indemnización sustitutiva debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil El segundo punto pasible de crítica que presenta la clasificación tradicional concierne a los efectos "anormales". Cuando la prestación específica se frustra. antes del capítulo referido a la indemnización sustitutiva. menos aún. pues la obligación fue cumplida^ en realidad. esto es. mora. considerar que con todas ellas la obligación produce sus efectos "normales". En efecto: cuando se habla de efecto normal derivado de laejecución forzada. se soslaya los conceptos de incumplimiento. entre los presupuestos de la ejecución forzada. ya que la prestación especfficaes reemplazada por una indemnización pecuniaria equivalente. mediante el ejercicio de acciones judiciales. sólo con el cumplimiento voluntario se puede hablar de efecto normal. b) Los efectos "anormales". ante todo. los re^ Por cierto que la mora es un presupuesto de responsabilidad civil. no sería ^ r o piado hablar de efectos normales. además —^y esto implica corregir el método—. pues las ejecuciones forzadas no son otra cosa que consecuencias del incumplimiento y de la mora. que se trasladan al capítulo de los efectos anormales. cuando esa prestación es alcanzada por alguna de las formas de ejecución forzada. y antes de tratar las formas de ejecución forzada. por razones de método. estimo que es más atinado hablar de efecto normal de la obligación únicamente cuando laespecffica prestación se materializa mediante el cumplimiento voluntario. en todo caso. y. Pero no se debe perder de vista que el examen de la mora debe ser situado. cuando esto sucede se dice que la obligación produjo efectos anormales. . La clasificación que impugno arroja como resultado un método erróneo. corresponde exponer las líneas generales de la teoría del incumplimiento y la situación jurídica de mora. Y esto constituye un error. por la elemental razón de que sin mora no cabe hablar de ejecución forzada. Por las razones expuestas. Pero. En cambio. La obligación entra en la fase de responsabilidad civil por incumplimiento. presupuesto de la ejecución forzada 23. pues la mora es. pues se los considera "presupuestos" de responsabilidad civil. el acreedor sufre un daño. después de estudiar el cumplimiento. en el sentido de que si ésta no se configura no hay "incumplimiento". cuya reparación corre por cuenta del deudor.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 205 cia de reunir en una misma categoría el cumplimiento voluntario y las formas de ejecución forzada.

n" 5479.r 206 ERNESTO C. No se justifica. . p. comete un delito que me causa un daño que deberá indemnizar el dañador. WAYAR quisitos que deben concurrir para que exista el "deber de indemnizar". la responsabilidad por incumplimiento y la responsabilidad por hecho ilícito constituyen dos categorías. Así. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de reparar. n" 98. Los fimdamentos invocados son los siguientes: 1) Se evitará. Cfr.!. sin razones valederas. 121. de una misma teoría —^la "teoría general de la reparación de daños"—. ObUgaciones. dolo Q culpa. si contrato a una persona para que cuide un fmo caballo que poseo. del causante del daño). b) la imputabilidad. dos aspectos. con rigor metodológico. suplemento del 3/9/1986. deber de reparar. ^ Por ejemplo. y a causa de un descuido de su parte (incumplimiento) el animal muere. ya provenga del incumplimiento o de la comisión de un hecho ilícito distinto. En uno y otro caso existe responsabilidad civil o. R. en "J. si una persona armada dispara sobre el caballo y lo mata. considerada como un efecto "anormal" de la obligación. en ambos casos. cuyo estudio se suele encarar a propósitq de los hechos ilícitos o bajo el rótulo de "teoríade la responsabilidad civil". entre tales presupuestos figuran: aj el incumplimiento. considerados como "fuentes" de la obligación de indemnizar. del otro. Semejante método conduce atratar dos veces una misma materia. Vázquez Ferreira. cuyos presupuestos son idénticos. mantener esta perniciosa dualidad: de un lado. Como se ve. b) daño (constituido. una inútil reiteración de conceptos.-p. hecho ilícito stricto sensu en el segundo). es fácil comprobar que estos requisitos son los misinos que se exige para la responsabilidad extracontractual o aquiliana. a saber: a) antijurídicidad (incumplimiento en el primer caso. la responsabilidad por hechos ilícitos. Llambías. la responsabilidad por incumplimiento debe ser trasladada a la "teoría general de la reparación de daños" 25. asimismo. si se quiere. Dejando a un lado ciertos problemas terminológicos. así. y d) la relación de causalidad ^. 1.A. pues la responsabilidad civil es única. la responsabilidad por incumplimiento. y d) factores de atribución (es decir. por la muerte del animal). pues.. Arabas especies de responsabilidad deben ser tratadas en conjunto. 5.". c) el daño. sufro un daño que deberá ser indemnizado por el incumplidor. por ejemplo. pues reconocen presupuestos comunes y persiguen la misma finalidad: disciplinar jurídicamente la reparación de daños. c) relación de causalidad (la muerte es una consecuencia del incumplimiento o del hecho ilícito).

casos éstos en los cuales el acreedor sí obtiene la prestación específica. L 2-11. I. el incumplimiento culpable es la causa-fuente del deber de reparar. § 195. 61. Santos Briz. Y si es otra obligación. que van desde la extinción de la obligación (como ocurre con la imposibilidad de pago. ya derive de una infracción al derecho de crédito. que reemplaza a la primera. " ' " 3) No es exacto que la indemnización sustitutiva constituya un efecto "anormal" de laobligación. 1.1. "Parte general". que es una forma de incumplimiento no culpable) hasta la transformación de la primitiva obligación en otra de pagar daños y perjuicios. p. p. ambas categorías reconocen iguales principios jurídicos. El ciclo de efectos de la obligación parece cerrarse con el incumphmiento. pues también se debe indemnización en los casos de ejecución forzada o por otro. Bustamante Alsina. "Parte general". p. 21. LI. en tanto que el incumplimiento es la fuente inmediata. y puesto que éste és una especie de hecho ilícito. así. Responsabilidad por daños. n" 18. y este deber integra una nueva obligación. n* 376. 11. también Her:nández Gil se ve precisado a reconocer que la indemnización derivada del incumplimiento "es otra obligación" (Derecho de obligaciones. es decir —añado—. 423.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 207 2) Ambas especies de responsabilidad parten de presupuestos comunes y se orientan hacia un objetivo ünico: unificar la disciplina jurídica del "derecho de daños" 26. ya provenga de actos ilícitos siricio sensu. L y J. Enneccerus y Nipperdey. la segunda nace del incumplimiento de la primera. De aquí es posible extraer dos conclusiones: Si los efectos son "anormales" porque el acreedor debe contentarse con la indemnización pecuniaria. si el incumplimiento cierra el ciclo de la obligación. p. p. ya que se trata de una consecuencia del incumplimiento culpable. que es el que se presenta cuando la prestación específica ya no puede ser realizada. deriva del incumplimiento. Tratado de derecho civil. no se justifica seguir considerando la indemnización sustitutiva como un efecto anormal de la obligación. también en la ejecución forzada o por otro El concepto de responsabilidad civil es único. Derecho de daños. Mazeaud. a partir de él se producen otras consecuencias. generador de responsabilidad civil^ 4) Por otra parte. En realidad. Entre nuestros autores: J. En todo caso. p. 67). Lecciones de derecho civil.. la segunda de la responsabilidad contractual. n' 140. " H. Como lo han reconocido los Mazeaud 27. 329. una importancia notable que justifica los ensayos realizados en tomo de esta figura. la obligación es su fuente remota. hay sucesivamente dos obligaciones: la primera nace del contrato. En consecuencia. se debe adnútir que constituye la verdadera fuente del deber de reparar. de indemnización no sólo cabe hablar en el caso de incumplimiento absoluto. ¿qué impide que su examen se traslade a la teoría de la responsabilidad? . La doctrina prácticamente no discute este tema: J. El "incumplimiento" adquiere. Teoría general de la responsabilidad civil. Mosset Iturraspe. n" 114.

al tiempo que ubican a aquél en una especial "situación jurídica" Ese cúmulo de derechos y deberes se divide. 71 y ss. perdería sustento la división ahora existente entre "órbita contractual" y "órbita extracontractual". Sobre esto. . la clasificación que impugno considera que la ejecución forzada o por tercero es un efecto "normal" de la obligación. Acerca de la "situación jurfdica del acreedor". 1 lÓ7. Sin embargo. facultades y también deberes que en conjunto constituyen "los efectos" de la obligación. esta propuesta responde al requerimiento unánime de la doctrina nacional.208 ERNESTO C. queda investido de una serie de derechos. en principales y secundarios. es posible ofrecer el siguiente esquema. tal cual aparece expuesta por sus principales sostenedores. a) Efectos de la obligación respecto del acreedor • El acreedor.). ps. § 79. 2^nonJ. ver supra. Si bien la acción de responsabilidad es accesoria de la acción para exigir el cumplimiento ^s.con lo cual. Conforme lo expresan sus autores en las "Notas explicativas". En todo caso. daño. tomando como base esa clasificación pero recogiendo las observaciones que sugiere el análisis crítico efectuado. que supone incumplimiento. según que sirvan para la satisfacción directa o indirecta del crédito. dado que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado por todas las consecuencias de la falta de cumplimiento voluntario (gastos judiciales. daño moratorio. ya que ambas quedarían sujetas a un mismo régimen. WAYAR se observa esa "anormalidad". etc. no deben ser confundidas. £1 dcAo en la responsabilidad civil. Si éstas se concretan. En efecto: la unificación de los regímenes de responsabilidad cuenta con consenso suficiente como para llevar adelante las reformas propuestas. para obtener esta última se ejerce también una acción típica de responsabilidad. sumado a otras reformas. Cabe destacar que el Proyecto de Unificación de 1987 propone derogar el art. § 14. relación causal e imputabilidad. se obtendría un régimen único de responsabilidad civil. ver E. como consecuencia de ser tal. LA CLASinCACIÓN A D O P T A D A Por las razones apuntadas en los párrafos precedentes. estimo inapropiado aceptar la clasificación tradicional. b) Cuando se reclama indemnización por daño moratorio derivado de la ejecución forzada —apreciemos que el acreedor recibe la prestación específica más la indenmización—.

505. creo que es esencial tener en cuenta los medios a emplear en el logro de la prestación. etc. el secuestro. La inejecución intensifica los efectos compulsivos de la obligación. razón por la cual su ejercicio procura la satisfacción directa del crédito. pues sólo habrá ejecución forzada si se ejerce una acción procesal y el juez ordena llevar adelante esa ejecución. II) Efectos secundarios. 1). esto es. 3) Si la inejecución se transforma en incumplimiento absoluto. el derecho de ejercer la acción de simulación. no cabe hablar de "efectos anormales" sino de responsabilidad por incumplimiento. — Los efectos principales. inc.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 209 l) Efectos principales. A diferencia del criterio que inspira la división tradicional. la revocatoria o pauliana. Cuando el deudor no realiza la conducta debida incurre en incumplimiento (expresión usada en sentido amplio). derechos que la ley le reconoce con ese específico propósito. cabe hablar de inejecución (expresión que revela que todavía es posible "ejecutar" la prestación). si no obstante esa inconducta la prestación específica es todavía posible y útil. desobligado. etc. 2). 2) Efecto principal e inejecución. — Son tales aquellos medios que le permiten al acreedor. sino su preservación o seguridad. Los efectos principales difieren según que el acreedor obtenga la prestación específica por medio del cumplimiento voluntario y espontáneo del deudor. por decirlo así. se materializan mediante los derechos con que cuenta el acreedor para obtener la satisfacción-de su interés.). Estos "efectos" presuponen inejecución y mora. 505. si desaparece la posibilidad de cumplir la prestación en especie y el acreedor debe perseguir la indemnización sustitutiva. para distinguir los efectos principales. y el deudor. pues el acreedor queda autorizado a "emplear los medios legales" con el fin de lograr laejecución forzada (art. 1) Efecto principal y normal: el cumplimiento. no corresponde aquí el estudio de esta materia. según se adelantó. el acreedor queda satisfecho. inc. la inhibición. o que la obtenga. y constituyen. el derecho de crédito se realiza en plenitud. por tanto. sino entre los capítulos destinados a la "teoría general de la reparación de daños". recurriendo a los mecanismos de ejecución forzada o ejecución por un tercero. mediando inejecución del deudor. . Es éste el verdadero efecto "normal" de la obligación. la de subrogación. el puente de enlace entre la obligación y el proceso judicial. Efectos anormales. Entre ellos figuran el derecho de solicitar medidas cautelares (como el embargo. no ya la satisfacción directa de su derecho de crédito. Cuando la obligación se desarrolla con normalidad se extingue con el cumplimiento. o la ejecución por un tercero a costa del deudor (art.

4) la ejecución forzada y la ejecución por otro. b) La situación jurídica del deudor Para describir la situación jurídica del deudor se abordará: 1) la mora del acreedor. los efectos de las obligaciones serán abordados con ajuste al siguiente plan de exposición: a) La situación jurídica del acreedor Para describir la situación j u ^ i c a en que se halla el acreedor es necesario tratar los siguientes puntos: 1) el pago o cumplimiento. 3) otros derechos del deudor. 2) el de efectuar el pago voluntario o coactivo (esto último lo consigue recurriendo al pago por consignación). Entre los derechos del deudor cabe destacar: 1) el de solicitar la cooperación del acreedor cuando la naturaleza de la prestación. P L A N DE LA EXPOSICIÓN Conforme a lo dicho en los párrafos precedentes. Respecto de la "situación jurídica del deudor". y deslinde del patrimonio del deudor. WAYAR b) Efectos de la obligación respecto del deudor Losefectos de la obligación respectedeldeudor^onsiíléfl (comean el caso anterior. 2) la teoría del incumplimiento: la inejecución. 5) los efectos secundarios: medidas cautelares y acciones de integración. del cual es el reverso) en un cúmulo de deberes y facultades que ubican al deudor en una situación jurídica especial ^o. etc. § 80. 3) los presupuestos para la ejecución forzada y la ejecución por otro: la mora del deudor. § 15. exigir el otorgamiento de recibo. 3) el de desobligarse después de efectuado el pago. . ver supra. los medios conq)ulsivos. o su cumplimiento. así lo exija. 2) el pago por consignación.210 ERNESTOC.

de cumplimiento voluntario. Del infinito número de obligaciones que a diario genera la vida de relación. . la gran mayoría de ellas son cumplidas normal y espontáneamente. producida la inejecución imputable. el acreedor sólo cuenta con simples facultades de control —salvo supuestos de excepción— sobre el patrimonio del deudor. precisamente. el pago puede ser materializado por medio de un acto involtmtario. es decir.gr. El simple hecho de abstenerse —acto involuntario— equivale a pago normal. como se verá en su momento. a los medios legales puestos a su alcance paracompeler al deudor a realizar la prestación i. v. queda abierto el camino hacia la ejecución forzada o subrogada (cfr. Pachioni. Desde el punto de vista de su estructura o naturaleza.1. y no como sinónimo de "acto jurídico". pues fue realizado sin que el acreedor empleara los medios legales a su alcance. usando licencias de lenguaje. Quien está obligado siente el deber moral (además del jurídico) ' Cuando se dice que el efecto nonnal de la obligación es su cunuplinüento voluntario. La aclaración es importante. se alude al cumplinúento realizado sin que el acreedor haya hecho uso de sus poderes de agresión. Delle obbligazioni in genérale. con la obligación de no hacer cuyo deu(^r omite la conducta prohibida ignorando que estaba obligado a abstenerse). luego.40). p. en principio.CAPÍTULO V EL CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES I) CONCEPTO § 8L CUMPLIMIENTO V O L U N T A R I O (PAGO) Y CUMPLIMIENTO COACTIVO. que es el acto voluntario por antonomasia —pues. de un simple hecho jurídico (como sucede. G. Es en este últi mo sentido que se habla. Ello significa que el acreedor no recurrirá. U B I C A C I Ó N DE LA MATERIA A T R A T A R Cuando se perfecciona una obligación —derivada de cualquiera de las fuentes aceptadas— surge inmediatamente la necesidad de su cumplimiento voluntario. que el cumplimiento no fue obtenido mediante ejecución forzada. no siempre el pago consiste en un acto jurídico— Desde el nacimiento de la obligación hasta que se concreta su inejecución.. la palabra "voluntario" está indicando. 1.

"PAGO" Y "SOLUTIO": EQUIVALENCIA DE LOS TÉRMINOS El cumplimiento voluntario es. el primero no da lugar á indemm'zación alguna. ejecutado por la fuerza o mediante la actuación de un tercero. mediante el ejercicio de acciones judiciales. Si se acepta esta fraseología. con idéntico sentido. siempre que se tenga en cuenta lo siguiente: a) La expresión latina "solutio " era usada. p. o quizá tiene temor a las acciones judiciales. ya que involucraba todas las formas de extinción 3. en tanto que ala coactiva le cuadra con más exactitud el nombre de "ejecución". es decir. las voces "solutio " y "pago".212 ERNESTOC. § 82. depurado el ^ El cumplimiento voluntario presenta notables diferencias con el denominado "cumplimiento anormal". el cumplimiento 2. En realidad. Derecho de obUgaciones. H e m ^ e z Gil. Si el deudor no cumple voluntariamente. Más adelante. § 79). A. al segundo sólo puede obtenérselo por medio de la ejecución forzada. 272). . es decir. las ejecuciones que llegan a los estrados judiciales son las menos. Una prueba de ello: del inmenso número de obligaciones. ^ Acerca del sentido de la expresión "solutio " en el derecho romano. de donde resulta que estas dos palabras son usadas con el mismo significado que aquella otra. Maynz. Por otta parte. de allí que de ahora en más. pues el acreedor tiene derecho no sólo a la específica prestación. Asf. "CUMPLIMIENTO". para designar la extinción de la obligación y la consiguiente liberación del deudor. por antonomasia. 505. en el presente me ocuparé del cumplimiento voluntario. La diferencia entre una y otra forma de cumplimiento es evidente. y cumple sin esperar que el acreedor haga uso de los medios coactivos. Dé allí la expresión "cumplimiento coactivo". En realidad. el segundo sf. en el lenguaje jurídico de los primeros tiempos. su significación era amplia. 1 del art. el acreedor hará uso de los medios legales con el fin de lograr el "cumplimiento". cuando se hable de cutnplimiento se aludirá a la realización voluntaria de la prestación. pero éste será/or&ado o subrogado. La doctnna y las legislaciones suelen emplear. n' 93. al primero se lo realiza sin que isl acreedor emplee los "medios legales" a que se refiere el inc. sino también a la reparación del peijuicio que haya sufrido como consecuencia de la inejecución (cfr. diríamos: el objeto específico se obtiene por cumplimiento voluntario o por ejecución coactiva. es decir. ver C. WAYAR de responder. la palabra "cumplimiento" ajusta mejor su significado a la forma voluntaria. dejando para más adelante lo referente a la ejecución coactiva. no hay obstáculos para aceptar esta trilogía. Pues bien: por las razones expuestas en el capítulo anterior (supra.

16. Por cierto. t. libro LVI): "La palabra 'pago' corresponde a toda liberación hecha de cualquier modo. que los romanos de la época anterior a las Doce Tablas empleaban para designar toda clase de mptura del vínculo jurídico 5. suelen emplearla como sinónimo de extinción de laobligación. § 115. t. qui quodfecit. se diría que hay pago cuando la obligación se extingue por transacción. magisque ad substantiam obligationis refertur. es importante. por tanto. XLVI. n" 1391. libro XLV): "Está determinado que con la palabra 'pago' ('solutio') se ha de entender también toda satisfacción. § 288. I. se la usó con un sentido más restringido. II-B. p. J. de uso tan frecuente en el lenguaje jurídico. Lafaille. 294. como se verá enseguida. quam ad numorum solutionem "). con la expresión "pago" se alude a cualquiera de los medios extintivos que implican la disolución del vínculo y la liberación del obligado. compensación. * Digesto. Dice allí Ulpiano (Comentariosa Sabino.. algunos autores. como aparece consignado en el Digesto. aunque el acreedor haya quedado insatisfecho.CONCEPTOS GENERALES 213 primitivo lenguaje. Iglesias. L. Dice Paulo {Comentarios al Edicto. Obligaciones. decimos que 'paga' el que hizo lo que prometió hacer" ("Solutionis verbo satirfactionem quoque omnem accipieiuiam placel. y se refiere más bien a la sustancia de la (Aligación que al pago del dineto" ("Solutionis verbum pertinet ad omnem liberationem quoquo modo factam. 'solvere' decimus eum. p. p. notas 1 y 2. 3. quodfacere promisif). ACEPCIONES DE LA PALABRA "PAGO" La palabra "pago". Llambías. 490. e incluso ciertas legislaciones —si bien por licencias del lenguaje—. Derecho romano. Esto permitirá saber cuándo "pago" significa "cumplimiento". y cuándo no. es decir. § 83. . J. 106. Dado que Vélez Sarsfield utilizó casi siempre la palabra "pago" como sinónimo de cumplimiento. la voz "solutio " significaba que el deudor "hizo lo que prometió hacer" *. vol.116. tomándola borrosa y haciéndole perder utilidad Curso de derecho romano. Tal vez esta acepción siga las huellas etimológicas del vocablo latino "solutio ". diversas acepciones. Con este último significado. ' De acuerdo: H. 6) La palabra "pago" tiene. etc. En este sentido. "solutio" y cumplimiento son equivalentes. precisar cuál es la significación técnica de la primera. * Digesto. semejante amplimd desdibuja el verdadero sentido de la palabra. reconoce diversas acepciones: a) En sentido general y amplio. Tratado de las obligaciones. ps. equivalente a "solvere ". II. para evitar equívocos.54. 589 y ss. n" 327. sólo cuando se la usa en el sentido técnico adecuado equivale a "cumplimiento".

G . la relación de obligación —que es esencialmente dinámica— concluye su desarrollo normal por medio del pago. cuando el deudor realiza aquello que constituye "la prestación". Cabe hacer notar que esta acepción ha sido receptada por el derecho positivo. si bien más amplia que la anterior. primera parte. 100 vacunos. sobre todo. "Pagar". la voz "pago" es también utilizada. Cours de Code. sino que lo hace. sino que se concreta. Baudry-Lacantinerie y Barde. p. 298 y ss. Des obligarions. todo deudor que desarrolla "la conducta esperada" por el acreedor. 1. II. son expresiones equivalentes. no sólo paga quien entrega dinero. con mayor frecuencia en el lenguaje vulgar o común —aunque a veces se la encuentra en el léxico estrictamente jurídico—. "pago" y "cumplimiento". en varios pasajes del Código. 611. p. en general. es pasible de idéntica crítica: el pago no consiste únicamente en la entrega de cosas. según nuestro léxico jurídico—. significa "entregar la suma de dinero que se debe". Pero. según esta acepción. ¿qué es el pago? ' El Código Civil alemán (B. De las obligaciones en general. acto que al tiempo de satisfacer el interés de éste. Diez-Picazo. WAYAR b)En sentido del todo restringido. sean éstas fungibles o no Así. el cual constituye el modo natural de disolución del vínculo jurídico que toda obligación implica. n" 548. Obligaciones. ) T a m p o c o esta acepción conviene. B . por lo que puede usárselas indistintamente.G. etc. EL C O N C E P T O DE "PAGO" SEGÚN LA D O C T R I N A Según se infiere de lo expuesto. 1. vol. Colmo. según se puede comprobar leyendo el § 362. De acuerdo con esta lectura: Enneccerus y Lehmann. t. pues. paga quien entrega 10 bolsas de harina.B. * Según se ha hecho notar. § 8 4 . XXVII. con mayor rigqr. Fundamentos. Es tíunbién común utilizar la expresión "pago" para referirse a aquellas prestaciones que se cumplen mediante la entrega de cantidades de cosas. deshace el vínculo liberando al deudor" Con este significado —que es el que corresponde. Esta acepción. del Código Civil alemán ( B . n" 734. Vélez Sarsfield utiliza la palabra "pago". § 60. n" 1384. la expresión "pago" está referida al "acto de cumplir específicamente el comportamiento prometido o esperado por el acreedor.214 ERNESTOC. . así como "pagar" y "cumplir". ps. 395). 244 y 362 de aquel código. como se verá. segün se desprende de la letra de los arts. A.) reserva la denominación "pago" para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar dinero. asignándole la significación indicada en el texto (cfr. dado que no limita el pago a la entrega de dinero. n' 26. d) Por fin. ' L. Acerca de este significado de la palabra se puede ver: Demolombe. para designar el cumplimiento de las obligaciones por medio de la entrega de una suma de dinero.

En el texto se sostiene que el pago es actividad destinada a la obtención de un resultado. Esta afirmación. dirigido a la obtención de un fin: satisfacer la expectativa del sujeto investido del poder correlativo (destinatario del pago) • i. Dereclw de obligaciones. 298). En sustancia.). p. E. 409). ya que se integra también con el crédito cuya satisfacción es esencial para que se configure el pago. IV. o paga. Larenz. es el cumplimiento de la prestación por medio de la conducta del deudor. 45. p. aquel sujeto (solvens) que despliega un conjunto de actividades encaminadas a satisfacer en plenitud el interés del acreedor (accipiens). . como lo destaca Larenz i^. como se verá luego. 1974. Por ejemplo. pagar no es únicamente realizar la prestación. R. V. por lo cual resulta lógico que el cumplimiento consista en la realización de ese deber. como otras similares. cumple. el pago conq)rende dos aspectos. L I . y. en "Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones". cap. 725. que sólo se logra cuando el acreedor recibe la prestación en el sentido en que lo entiende K. 237. no sólo comprende la actuación del deudor encaminada a cumplir. n" 86.CONCEPTOS GENERALES 215 a) Pago como "cumplimiento de la prestación" La más difundida doctrina define el pago como el "cumplimiento de la prestación". ps. entonces. a lo cual añade que la prestación es la "conducta debida por el deudor". p. Implica un comportamiento del sujeto obligado (depositario del "deber de prestación"). 408. glosa al art. 7 y ss. sino también la obtención de su resultado. conducta que además tiende a un fm: satisfacer al acreedor. t. Por tanto. Larenz (Derecho de obligaciones. no siempre aquella realización produce el resultado indicado. I. Greco. año 4. El cumplimiento de las obligaciones. se integra con la yuxtaposición o suma de una actividad y de nn resultado. es la realización de una conducta concordante con la debida. es derivación de aquella doctrina que concibe la obligación exclusivamente como el deber de prestación. Beltrán de Heredia y Castaño. cap. es decir. Según Greco ' 2 . § 26. '' Completamos el concepto de Beltrán de Heredia con la interpretación que de él hace F. El objeto del pago. el pago es un hacer. I. Para esta doctrina. Código Civil. Soto Nieto (El casofomütoyla fiterza mayor [Los riesgos en la contratación]. p. El pago. Busso. concediéndole el objeto específico sin adulteraciones en su esencia y sin demora o retardo en hacerlo efectivo i". b) Pago: conducta dirigida a un resultado Para cierta doctrina. no bastan las meras declaraciones (E. K. Pero semejante concepwación olvida —como se demostrará en los párrafos que siguen— que la obligación no es sólo el deber. B. si se '° J. sino también satisfacer el crédito. sección Doctrina. p.

El deudor se libera. pero por medios distintos de la actuación del deudor (supuestos de ejecución forzada). en cuanto produce la extinción de la obligación. estimo oportuno revisar el concepto de pago que surge de nuestra legislación. E. mantenido por el derecho igualmente correlativo. es lógico que el cumplimiento de la primera implique la obtención del segundo. n' 94. El acreedor ve así satisfecho su derecho. afirman. la actuación del deudor concluye cuando ha enviado la cosa. se comprobará que es posible. y también deja de ocupar la posición jurídica correspondiente. aunque el deudor cumplió su deber de prestación. Hernández Gil. en ciertos casos. no hubo pago. se dice que sólo puede haber pago cuando además del cumplimiento de la prestación el acreedor obtiene el objeto debido ''». cumple la prestación. p. es errada toda conceptuación que afirme que con el solo cumplimiento de la prestación se obtiene la satisfacción del acreedor. mantenido por el deber correlativo. Termina la siwación de tensión entre el derecho. c) Pago: prestación queprocura el objeto Para otra doctrina. WAYAR trata de la transferetKia de una cosa y la obligación es de remisión. que el acreedor no obtenga el objeto aunque el deudor haya cumplido su prestación. Antes de efectuar un análisis crítico de estas corrientes doctrinales. se lo ha definido como "el cumplimiento de la prestación que procura al acreedor el objeto de la obligación" ' 5 . es decir. Siguiendo estas ideas. 104. p. deja de ocupar la posición jurídica en que hasta entonces aparecía inserto. Zannoni. pero si la cosa se pierde en el trayecto por caso fortuito (sin culpa del deudor). el concepto de pago requiere distinguir cuidadosamente entre la prestación y el objeto de la obligación. Así. Por ende. . Por no efectuar esta distinción. pero el resultado de la prestación tiene Uigar cuandoel acreedor la ha recibido. Pero si se diferencian ambos elementos. y el deber. cuando el acreedor obtiene el objeto. En este caso. Como corolario de tales razonamientos. hay pago pese al "incumplimiento". sólo hay "pago" cuando la actividad del deudor alcanza el resultado. ' Cfr.216 ERNESTOC. A la inversa. cuando el deudor remite la^cosa al acreedor agota su deber de conducta. Para quienes identifican "prestación" y "objeto". El cumplimiento —dice este autor— se define por el fin aque tiende. Derecho de obUgaciones. La obligación. en el ejemplo propuesto por Larenz. el acreedor verá frustrada su expectativa. 274. A.

anotado por Massé y Vergé. 729). I. Y agrega: "Solutio es praestatio ejus quod in obligatione est" '7. K. quien cumple la prestación cumple también con el objeto. "prestación" y "objeto" eran la misma cosa. De aquí én más debo rectificarme: antes había dicho que la definición legal era útil para desentrañar la esencia jurídica del pago. LA DEFINICIÓN LEGAL DEL PAGO 217 En el art. luego á% nuevas reflexiones e investigaciones sobre la teoría general de la obligación. 1857. las partidas. 14. París. A la inversa. identificando. y ésta —la prestación— es "el objeto de la obligación".Le droit civilfianfais. ya de una obligación de dar" a) Las fuentes En la nota al art. la prestación con el objeto. 725 el pago podía ser definido como "el cumplimiento de la prestación que es materia del objeto de la obligación". no cabe duda de que para Vélez el pago es "el cumplimiento de la prestación". 725. por tanto. S. y si no se obtiene el objeto no puede haber "pago". Rezzónico insinúa la sustitución de la palabra "hace" por "constituye". aun cuando —como se verá— el texto legal es una copia de la definición contenida en la obra de aquel jurista alemán. Adiíüto ia crítica.1557. Zachariae dice: "Le payement est l'accomplissi^ment de laprestatlon quifait l'objet de Vobligation. fue tomada de Zachariae: "quifait l'objet de ¡'obligation" podía haber sido traducida como "que es materia del objeto de la obligación". De allí que "cumplir la prestación" no significa —fatalmente— obtenciíSn del objeto por parte del acreedor. contenida en la definición. ya se trate de una obligación de hacer.CONCEPTOS GENERALES § 85. en un trabajo anterior {El pago por consignación. ver supra. p. Por ese camino se llega á esta conclusión: la prestación es siempre un medio por el cual se procura la obtención del objeto. 725. Estudio de las obligaciones. S. Vélez Sarsfield menciona como sus fuentes a Zachariae. Zachañae. Por eso. nunca —ni aun en las obligaciones llamadas de medios— la prestación es. el objeto. 101).417. así. p. . p. advierto que es imposible comprender su concepto sin distinguir entre prestación y objeto (sobre esto. pues la "prestación" y el "objeto" son entidades distintas. con lo cual el pago quedaría definido como "el cumplimiento de la prestación que constituye el objeto de la obligación" (Rezzónico. Conforme a la letra del art. el Digesto y el Código de Luisiana. La consulta de las fuentes en las cuales se inspiró confirman esta interpretación. p. soit qu 'il agisse d'une obligation de donner". empero. soit qu'il agisse dWms ohligation defaire. el acreedor puede obtener el objeto sin que el deudor haya cumplido la prestación. A partir de estas comprobaciones. Vélez Sarsfield define el pago como "el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación. Esta asimilación mereció la crítica de Zannoni {La obligación. La expresión "que hace el objeto de la obligación". en sí misma. pero no puedo dejar de expresar que la definición legal no deja resquicio pí^una lectura diferente. quien advirtió que la indicada subsundón provoca no pocos desajustes. § 46 a 49). 725. nota 29) sostuve que según el art. Para Vélez. Durand. no es dificil advertir la insuficienda de la definición legal.

el deudor. libro L. si tal es la obligación del contrato. quantas son naturas de debdas. e en otras maneras muchos. fmcan libres el. Buenos Aires. de manera que finque pagado della. Cía. Quantas maneras son de pagas. se dice: "Ley 176. Anteproyecto ("Obligaciones"). 1844. título XVI {De verborum significatione). libroXLVadSabinwn. En el Digesto. J. de la obligación en que eran obligados. o por compensación. General de Impresores y Libreros del Reino. pagando ome lo que deue. Los textos del Código de Luisiana son los siguientes: "Se entiende por pago. e los peños. en el art. 1147 (primero del título del pago). como descontar ún debdo por otro. porque quando paga la debda. 'solvere' decimus eum. Madrid. quodfaceré promisit". suprimiendo la Las siete partidas de don Alfonso el Sabio. e sus fiadores. 2127). E quitamiento es quando fazen pleyto al debdor de nunca demandar lo quel deuia. Bibiloni. Várela.pag»i»Jentp queie»fecho a aquel deue rescebir alguna cosa. Q u e ^ i e r e decir.V. WAYAR Las leyes I y 11 del título XIII de la 5* partida dicen i»: "Ley I. E aun puede ome ser libre della por quitamiento. p. " Unareproduccióndelasfuentesdelart724sepuedeverenL.o faja la paga. y aquel en cuyo favor se hí^^htraído la obligación se llama acreedor" b) Las reformas al Código Civil Bí las proyectadas reformas al Código Civil se mantiene el concepto legal del pago. coii\ft. o por dar de mano quien cumpla con el pleyt(|. por lo que deuia dar. Várela. Bibiloni establece. En el proyecto de 1936 se reitera el concepto. E tiene esto grand pro al debdor. es libre de la obligación en que era. o le quitan della. o fazer". en que un ome se puede obligar a otro. no solamente la entrega de una cantidad de dinero. que "la obligación se extingue por el cumplimiento de la prestación debida" 2 0 . De pagas son tantas. glosadas por Antonio López. yerbo satisfactionem quo que omnem accipierulam placet. p. . que quiere tanto decir. 1874. o por renovar pleyto otra vez. e sus herederos. 172. como en los contratos de dinero. U. si que también la de aquello a que las partes se han respectivamente obligado. 'Solutionis'. o de la quel deuen fazer. qui facit. A. e de quitamientos. "Ley n. La segund dicen los Sabios antiguos. que se muestran por las leyes deste título".218 ERNESTOC. H. U. Concordanciasy fundamentos del Código Civil argentino. y M. porque lo deuian dar. e que le quitan el debdo aquellos que le pueden fazer. ya consista en hacer" (art. y: "Aquel que se ha obligado a hacer o no hacer o a dar se l t | ^ . Ulpianus. ya la obligación consista en dar. o fazer. 895. o por muerte de la cosa que deue ser dada.

que inspiró el art. 1568: "El pago efectivo es la prestación de lo que se debe" —el Código de Colombia (art. ps.CONCEPTOS GENERALES 219 voz "debida" (art. hoy derogado. emplea en el art. dándole rigidez. Figueroa Esttemadoyro. ^' Anteproyecto de Código Civil de 1954. El art 1234 del Código Civil peruano del aflo 1936. 1220 una fórmula análoga. 107. cumplir con la prestación equivalía a cumplir con el objeto. El nuevo Código peruano. mencionar lo primero. Por ejemplo. Y en el anteproyecto de 1954. 1422: "La paga es el cumplimiento. El concepto de pago ha evolucionado en doctrina ^. Ver. p. n" 1391. c) Análisis crítico Se sabe que las leyes no deben contener definiciones. pues cuando la ley define se correjel riesgo de delimitar el concepto. Obligaciones. 1984. el Código de Chile. Empero. Lima. En los códigos dictados en siglos anteriores o a comienzos del siglo XX la cuestión se explicaba. p. en detrimento de su evolución posterior. además. 967. 1626) reproduce textualmente el art 1568 del Código chileno—. 725 de nuestro Código. ed. art. bastaba. y con ello soslaya el problema de identificar la "prestación" con el "objeto". 1988. Sobre esta legislación. en el art. el Código del Uruguay. es obvio. Llambías. se establece: "JSe-teadEápócefeeteado el pago cuando el deudor cumpliere íntegramente la prestación que fuere objeto de la obligación" 2 1 . art. Inkari. Lima. aunque más breve: "Se entiende efecmado el pago sólo cuando se ha ejecutado íntegramente la prestación". vol. promulgado el 4 de julio de 1984. el Código de México (para el Distrito Federal). 967. o la prestación del servicio que se hubiere prometido" (observemos que la "entrega" de la cosa o cantidad es también "prestación". Nuevo Código Civil (Comentado y comparado). 685). IV. este proyecto. 413. Por tanto. p. 2062: "Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida. evolución no reflejada en la legislación. por parte del deudor. no ha sucedido lo mismo con la legislación. Universidad Nacional de lYicumán. el Código de Portugal del año . 235. Las obligaciones. tarea ésta reservada a la doctrina. no puede escapar el art. y F. pues todavía no se había logrado describir en términos precisos la distinción entre "prestación" y "objeto". Pontificia Universidad Católica del Perú. Osterling Parodi. de suerte que el concepto de pago se agota con la prestación). entonces. árt. J. 814). La doctrina ha superado el erróneo concepto que hacía consistir el pago en el mero "cumplimiento de la prestación". 812 en los siguientes términos: "Hay pago cuando el deudor realiza la prestación debida a favor del acreedor*'. en la colección "Biblioteca para leer el Código Civil". son muchos los códigos —incluidos los modernos— que insisten en reproducir aquel estrecho concepto. El proyecto de 1998 define el pago en su art. ver H. mediante ejecución forzada o por un tercero" (art. II-B. Pero además. de la dación o hecho que fue objeto de la obligación". A esta crítica. 967 del Anteproyecto de 1954. 1968.. también consideró que quedan asimilados al pago "los casos en que el acreedor obtiene el bien que le es debido. 124 y ss. art. decía: "No se entenderá efectuado el pago sino cuando se hubiese cumplido por completo la prestación en que la obligación consista".

Es claro: si la prestación "hace" al objeto —es decir. mejor aún. 362. me he ocupado de esta materia {supra. por ejemplo. Derecho de las obligaciones. vol. el cumplimiento de la primera agota el segundo. entonces sí se puede decir que su realización constituye "pago". Larenz. K. 408-409. 1: "O devedor cumpre a obriga^So quando realiza a prestafao a que está vinculado". Derecho de obligaciones. A. inspiró a nuestros autores. § 26. ps. . Sobre esto. 2. Derecho de obligaciones. Cazeaux y Trigo Represas. inc. 1.B. § 46 a § 49). p. Quedó impuesta. En aquellas obligaciones en las cuales la distinción entre prestación y objeto es nítida —como ocurre con las de dar—. ^ Así. l. así. 14. por lo que no cabe aquí reiterar conceptos. y como ésta constituía el "objeto" del derecho del acreedor. Beltrán de Heredia y Castaño. ps. Rezzónico. iT" 94. 274. el Código alemán (B. sino. primera parte: "La relación obligatoria se extingue cuando la prestación debida es efectuada al acreedor". sobre todo. Éste fue. Hernández Gil. ver J. y la doctrina extranjera (especialmente francesa) bajo la cual se cobijaba. cuando se satisface al acreedor y se extingue el víncido. no sólo así lo denuncian las fuentes qué consultó. es posible que aunque el deudor observe la conducta debida. 762. a no dudarlo. L. confunde o. p. Ese artículo. art. de allí que el pago sea definido más por las junciones que cumple que por el medio o prestación. art. ésta es sólo una fase o etapa del cumplimiento. satisfacer el interés de éste. Tampoco innovaron los proyectos de reformas. 729. ¿Cuál es la importancia práctica de la distinción? ¿Cómo influye sobre el concepto de pago? La importancia de la cuestión se aprecia en lo siguiente.).G. Cuando una prestación cumple estas tres finalidades. Pero los hechos humanos demuestran —así lo ha comprobado la docttina científica— que el pago no es el mero "cumplimiento de la prestación". II) Pero la doctrina distinguió la "prestación" del "objeto" considerándolos dos elementos con autonomía conceptual. sino que ésa era la opinión dominante a fines del siglo XIX. el pago se materializa no sólo con la prestación. si la prestación "es" el objeto—. el acreedor quede insatisfecho. El cumplimiento de las obligaciones. WAYAR Esto se deduce de lo siguiente: I) Cuando el art. 725 dice: "El pago es el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación". la prestación. identifica la "prestación" con el "objeto". II. la idea de que el pago es el "cumplimiento de la prestación". Estudio de las obligaciones.220 ERNESTO C. Al tratar sobre los elementos de la obligación. según se vio eñ los párrafos precedentes. Por eso. conducta del deudor o medio debe producir cotno resultado el objeto esperado por el acreedor. el pensamiento del codificador. p. éste debía darse por satisfecho cuando el deudor desarrollaba la conducta debida y en virtud de esa mera conducta. En el recordado ejem1967. los cuales no dudaron en identificar la "prestación" con el "objeto" cuando debieron definir el pago 2 3 . 17 a 46. extinguir el vínculo y liberar al deudor. Para que éste sea realmente tal.

si de ella el acreedor no obtiene el objeto que satisface su interés. libera al deudor. Esta sola comprobación basta para cuestionar la lefra del art. y recogiendo las observaciones apuntadas en el análisis crítico. Hoy debp abandonar este concepto. como se vio. Hernández Gil. porfin. ya que aquella prestación tiende a satisfacer al acreedor proporcionándole el objeto debido'. E L P A G O C O M O REALIZACIÓN D E L A PRESTACIÓN Y SATISFACaÓN D E L CRÉDITO Partiendo del texto de Vélez Sarsfield —tomado. en el pago. el medio es siempre único y consiste en la realización de la prestación por el deudor. Por esto se ha dicho que el cumplimiento es.CONCEPTOS GENERALES 221 pío de Larenz sobre el deudor que debe remitir c enviar la cosa a su acreedor. y por tanto no se puede hablar de pago. al mismo t i e m p o . Peroesta respuesta conduce al absurdo: si bien el ámáoxpagó. en tanto que los fmes son varios. Por empezar. ' El concepto se integra con la prestación y el objeto. el acreedor no riecibió la cosa. n° 94 p. El pago o cumplimiento es "la realización de la prestación que le proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfacción de su interés. ^ En mi libro Pago por consignación (p. 104. luego extingue el vfncuio y. al propio tiempo. 274. como lo ha planteado Zannoni. Estas tres funciones son las que definen el pago. Bien se ve. o la mera observancia de la conducta debida no constituye "cumplimiento" si el acreedor no está satisfecho. el cumphmiento no sólo extingue la obligación: primero satisface el interés del acreedor. al tiempo que extingue el vínculo y libera al deudor". ¿qué ocurre si el deudor despacha la cosa y ésta se pierde en el trayecto?: ¿cumplió o incumplió? Se podría decir que cumplió. 725 y justifica una interpretación diversa § 86. pues su deber de prestación consistía solamente en despachar la cosa y. Derecho de obligaciones. considerado en estricto sentido técnico-jurídico. ^ y medio ^. Es absurdo por lo siguiente: o e l cumplimiento de la prestación no basta para satisfacer al acreedor. a extinguir el vínculo y a liberar al deudor De acuerdo: Zannoni. p. ^ De acuerdo: A. que en casos como el descrito la mera realización de la conducta debida es insuficiente para configurar un verdadero pago. para que no queden dudas acerca de que la sola realización de la conducta no basta. entonces. y en aquella de- . es posible formular algunas conclusiones. esa prestación era el objeto apetecido por el acreedor. de Zachariae—. La obligación. por las razones expuestas en la nota 16 de este mismo capítulo. 19) había definido el pago —compartiendo ideas con Noceti—como "el acto jurídico que extingue la obligación por el cumplimiento íntegro de la prestación que fuere su objeto".

.222 ERNESTO C. porque ésta (la ejecución de la prestación) consiste no sólo en la realización de la conducta debida —remitir la cosa—. ¿En qué difieren una y otra tesis? Observemos el ejemplo con el cual trabajan ambos autores: el deudor remite la cosa al ^reedor —ése era su deber—.) la propiedad de la cosa. Imaginemos el caso en que el deudor debía remitirte al acreedor determinada mercadería. Pero lo más importante: en aquel concepto aparecía reiterado el viejo error de asimilar "prestación" y "objeto". En tanto esto no ocurra. de ahí su insuficiencia. se extrae una conclusión se-. entonces. aunque el deudor observó la conducta debida. en que si el acreedor no recibe el objeto no se configura el pago. error que ahora estimo superado. La obUgación. § 26. Por otra parte.G. se le reemplazara las palabras "ejecución de la prestación" por "ejecución de la obligación". en cambio. no obstante. Si se trata de la transferencia de una cosa y la obligación es de rentísión. por un acontecimiento fortuito sobreviene la imposibilidad absoluta de procurarte al acreedor ¿ objeto debido. pues en tales casos el acreedor obtiene el objeto debido sin que el deudor haya cumplido la prestación. que en el trayecto perece sin su culpa: el deudor ha cumplido. por tanto. p. salvo aquella que resume el pago en el "cumplimiento de la prestación". o el logro del objeto debido (Zannoni). El problema podrfa desaparecer si al texto de Larenz. son perfectamente posibles los supuestos en que el deudor ha dado exacto cumplimiento a los ddjeres de prestación a su cargo y. Fundamentos. I n" 732. 103). el deudor no ha 'cumplido'" (Larenz. sino también la obtención de su resultado. Empero —dice Zannoni. 408-409). § 84). Hay coincidencia. Béltrán de Heredia). tampoco para Zaimoni se puede hablar de "pago". a modo de réplica a Larenz—. siempre será necesaria la obtención del resultado (Larenz. transcrito al comienzo de esta nota. y el acreedor rw la recibe. pero la expectativa de satisfacción del acreedor —el crédito— ha quedado insatisfecha (Zeumoni. pero el resultado de la prestación tiene lugar cuando el acreedor la ha recibido y adquiere la posesión y (art. Diez-Picazo. ps. Pero como el acreedor no recibió el objeto. Derecho de obligaciones. la obtención del resultado esperado (Larenz). Para 2íaimoní. pago sin cumplimiento de la prestación. ^ Dice Larenz: "Por 'ejecución de la prestación' no sólo se comprende la actuación del deudor encaminada a cumplirla. sino también en la obtención del resultado: que la cosa sea recibida por el acreedor. sólo se puede hablar de "pago" o "Cumplimiento" empleando estas palabras en sentido lato (comp.B. injusta. no se puede hablar de "ejecución de la prestación". Pero aquí cabe replicar que el pago —en estricto sentido— supone siempre la actuación del deudor. pero es. en el fondo. sí hay cumplimiento de laprestación. Para Larenz. y ottas. H esfuerzo de Zannoni está dirigido a demostrar que unas veces puede haber cumplimiento de la prestación sin pago. 929 del B. Como esto último no se logró. Esto último ocurriría en los supuestos de ejecución forzaday cumplimiento por tercero. de aquí se puede colegir que para ambos autores el pago supone. quedando insatisfecho su crédito. también se observa finición sólo se menciona una de estas funciones. la cosa se pierde en el trayecto. por las razones dadas en el texto. no hay aquí "ejecución de la prestación". gura: la mera actividad del deudor no basta. WAYAR De las definiciones analizadas {supra. 610-611). la realización de esa conducta equivale a cumplir la prestación. o la satisfacción del interés por medio del objeto (Zannoni) 27. I. porque ésta (la prestación) no es otra cosa que la conducta debida. además de la realización de la conducta. por caso fortuito. la actuación del deudor dirigida a la prestación concluye cuando le ha enviado la cosa al acreedor. La crítica de Zannoni sirve para precisar la terminología. ps. ouandoeldeudor^fiHíaáeíecióny el acttiídoí'obtíeneel Objeto por ntedibldiferentes.

la de Imaz no es una posición solitaria. porque la prestación no está dirigida a satisfacer un interés del acreedor. Buenos Aires. A. 725 dé nuestro Código. en "Revista del Colegio de Abogados". O. simplemente. y mucho menos afirmar. por el transcurso del tiempo. § 87. argumento valedero alguno. EL P A G O Y L A S OBLIGACIONES DE NO HACER El problema del título. Busso. ateniéndonos al texto literal del art. o el efecto extintivo de la obligación no se presenta por sí solo. Colmo. es necesario asignarle un sentido más amplio al "cumplimiento". De ios obligaciones en general. No ha sido legítimo sostener que en razón de la omisión contenida en la norma del art. Obligado. ver J. 522. ps. 105. t. ^ E. p. y que si se consideran agrupadamente con él dan lugar al cumplimiento en sentido amplio. Sobre estos últimos autores. o el medio utilizado no es exactamente el mismo. 725. n" 94. I. en verdad. II-B. como Imaz 29. Hernández Gil. p. pues. según Stammler. Por cierto. X. . en cambio. sería un despropósito. p. sino. 1186. Obligaciones. Borda." nes. la generalidad de nuestra doctrina sostiene que también se paga por la abstención debida 3o.'395. La mera omisión de la norma no constituye. Beltrán de Heredia. 275-276). V. p. sólo se logra cuando "el medio" está dado por laprestacióndel deudor. sostener que en los supuestos previstos en el art. 386-399. n" 656. para que esta figura u otras puedan quedar comprendidas dentro de él 2». o ambas cosas a la vez" (A. la prestación en lugar del cumplimiento y la ejecución en forma específica. cuando la satisfacción del acreedor adviene por otras vías —^por ejemplo. '38^ Así. El cumplimiento de las obligaciones. La prueba del pago. Derecho de obligaciones.CONCEPTOS GENERALES 223 que el pago. 287. n'^548. t. Llambías. E. con igual resultado. 1932. si afirmáramos que esas obligaciones resultan extrañas a los contratos. Todos estos supuestos tienen de común con el cumplimiento estrictamente entendido la producción del efecto extintivo mediante un comportamiento que determina la satisfacción del interés del acreedor. según Kohler. Imaz. n" 1391. Lo mismo. Pero. mediante el llamado "pago por tercero"—. 899 la obligación primitiva no puede convertirse en la de pagar daños y perjuicios. no ha trascendido mayormente. 6 y 7. ps. 55. ^ Se ha dicho con acierto: "Como situaciones más próximas al cumplimiento (en sentido estricto). cuando de las obligaciones de no hacer se trata —también omitidas del texto legal—. que la energía que el pago supone no se compadece con la abstención. Así. p. en sentido estricto. Código Civil. Quedó desde siempre en el ámbito de las lucubraciones teóricas. propia de aquellas obligaciones. la obligadón de no hacer no se extingue por cumplimiento. en la obh'gación negativa no hay verdadero cumplimiento. se encuentran: la intervención del tercero en el cumplimiento. las obligaciones de no hacer escapaban a ia fuerza cancelatoria del pago. nos. glosa al art. Por supuesto.

T. el cual no habría previsto ni reglado el modo de extinguir tales obligaciones ^2. inc. II) FUNCIONES El pago o cumplimiento marca el momento culminante en la dinámica de la obligación. El hecho comprende todos los actos u omisiones que no pueden entraren la dación: yo puedo obligarme a constmir una casa. de Freitas. referido a las obligaciones de hacer y que omite toda mención de las de no h£¿er. Galli. 740 a 746 de nuestro Código. 1909. no sólo la extingue. las nombra expresamente. además de los autores citados en la nota 30 precedente. p. 180. Buenos Aires. Lo cierto es que habiendo tratado las obligaciones de hacer y las de no hacer en un mismo texto. 5. 1046 a 1054 del Esbogo guardan analogía con los nuestros. y teniendo presente la influencia inconfesada de Freitas 31. el codificador utilizó la expresión "obligaciones de hacer" en ambos sentidos. las cuales. sino también en el económico y en el social. correspondientes al capítulo titulado "De lo que se debe dar en pago". 790. 495: "La expresión hacer. Finalmente. En el art. p. n" 1046. para apreciar la verdadera trascendencia del pago conviene destacar cuáles son las funciones que cumple. o puedo también obligarme a no impedir que un tercero pase por mi propiedad". cumpliendo así con la obligación asumida de hacerlo. pero aello se puede contraponer el hecho de que en el supuesto del art. 111. Los arts. se emplea muchas veces tanto en el sentido positivo como en el sentido negativo. WAYAR Se podrá argumentar que Vélez Sarsfield. tampoco menciona las obligaciones de no hacer. sino que satisface el interés del accipiens y libera al solvens. Código Civil. en sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. habría una laguna en nuestro Código. si bien desde su gestación (cualquiera que sea su cuna) transitan con el ^' No se puede dudar de la influencia de Freitas en la redacción de los arts. comprendiendo a los actos u omisiones. § 88. 'faceré'. Opinión unánime.11. como ocune con nuestro art 741 (A. no fuera el pago. . letra a. entonces. García Santos y Roldan. No obstante. FUNCIONES JURÍDICAS Nuestra existencia transcurre en un contorno de obligaciones.224 ERNESTOC. no únicamente en el plano jurídico. si la conducta del deudor que se abstiene. en el títalo referido a lo que se debe dar en pago. 403). la explicación de la omisión referida se halla en la nota al art. 725. en espacial el último.

t. la obligación subsiste como natural y hasta puede retomar por la renuncia a la prescripción ganada. funciones. Sólo el pago constituye el fin natural de la obligación. para restaurar una relación armónica. p. Le droit de nepaspayerses dettes. dice Savatier que ella encierra una sátira profunda sobre la evolución de nuestro derecho actual {Les metamorplioses du droit d'aujourd'hui. Indudablemente. el pago es un acto de conservación del patrimonio. no sólo por imperio de la norma. Aubry y Rau. Su función primordial es la de extinguir la obligación. que por su propia fuerza consume el vínculo. Busso. autores citados por E. un derecho a obtener su liberación y a desgravar su patrimonio de las cargas que todo crédito implica. su muerte. II. 57). si bien la obligación se extingue. p. 7. de la annonía social 33. t. V. n" 4. el pago es también un derecho del deudor. art. En la prescripción liberatoria. Sólo con intencionada ironía se ha podido hablar de un derecho "a no pagar sus deudas" (G. el modo más natural de cumplir con las obligaciones es el pago. t. von Tuhr. son medios extintivos que cobran eficacia en determinadas circunstancias. Por excelencia. El pago tiene. La condición resolutoria. Refiriéndose a esta nota. art. Cours de droit civil. o bien del conjunto social ^. que muchas veces aparece perturbada por las circunstancias propias de las partes. Tratado de las obligaciones. IV. . Cfr. la transacción. Chronique. 288). En la novación. éste aparece investido de una facultad. p. 1948. 1936. una vez aniquilada la acción del acreedor. 244. el plazo extintivo. una supremacía incuestionable. La regla "Dar a cada uno lo suyo" exige que se le dé al acreedor la prestación a que tíene derecho. p. 725. En la imposibilidad del pago y la compensación tiene que ocurrir un hecho extraño a la vinculación originaria. p. 1. n" 19. A. 725. con ello. agotando con ello el vínculo que une al deudor con el acreedor. éstas. Paris. E. V. § 4. Al mismo tiempo. de trascendencia. en "Dalloz Hebdomadaire". por ejemplo. extingue la obligación. p. Código Civil. la incapacidad sobreviniente. respecto de los otros modos de extinción de las obligaciones. no siempre el acreedor queda satisfecho. sino también de la moral y. 288.CONCEPTOS GENERALES 225 germen de su propia muerte. n» 14. La mutación patrimonial que el pago trae aparejada—disminución del pasivo— le interesa al deudor. llevan en sí el deber de acíwar para cumplirlas. de allí la importancia del pago para el deudor Hay ún deber moral o de conciencia de pagar las propias deudas. libera al deudor y satisface los intereses del acreedor. B. § 315. Ripert. el distracto. Código Civil. pues no cabe duda de que un eventual incumplimiento pondría al deudor en peligro de ser ejecutado. Busso.

Se advierte. ver supra. 408. FUNCIÓN ECONÓMICA Y SOCIAL Según la moderna concepción del derecho de obligaciones. simultáneamente. Las personas que celebran contratos o asumen obligaciones lo hacen proyectando un comportamiento futuro. En la sociedad de nuestros días. la relación obligacional constituye un instrumento para la cooperación social ^. § 8 9 . La relación de obligación es un instrumento destinado a prestar esa asistencia. Por último. Por ello. Ahora bien: si se aceptan las ideas directrices que inspiran el nuevo derecho de las obligaciones y. lapropiedadylaobligación. p. La doctrina tradicional olvida muchas veces su proyección social 38. se admite la proyección so^ Para este concepto. 611. el pago es un acto de conservación de su patrimonio y. 126. e. de transformación de él. en tanto que representa para el deudor un derecho adquirido. WAYÁfe' Por supuesto.Entomoalcontrato. p. . Larenz. programan conductas destinadas a satisfacer el interés ajeno 3 ' . so riesgo de violar la garantía del derecho de propiedad establecida en el art. pues sirve para facilitar el intercambio de bienes y servicios. 17 de la Constitución Nacional. 1. función que en principio no es admisible cuando de recibir el pago se trata.p. Esta afirmación —inspirada en una sólida concepción solidarista del derecho— está destinada a poner de relieve un aspecto capital de las relaciones humanas: la necesidad de asistencia entre los diferentes miembros del cuerpo social. el vínculo no puede ser concebido como una relación de corte netamente individualista —que interesa solamente a acreedor y deudor—. es un acto de disposición del crédito y fambién de transformación de su patrimonio. de este modo. es decir. y respecto de terceros. respecto del acreedor. cabe destacar que la liberación que deriva del pago tiene jerarquía constitucional. es un acto permitido para quienes tienen derecho a pagar por el deudor. del cual no se lo puede privar. ^* Cfr. Estudios de derecho privado (El coritenido de la relación obligatoria). Cfr. ver también Michel Vülty. n* 743. Fundamentos.226 ERNESTO C. § 10. de esa función primordial derivan consecuencias importantes. Como se dijo. por ende. con relación al deudor. 43yss. y K. pues tiene una proyección social innegable. § 26. la importancia social de las relaciones obligacionales. el cumplimiento de las conductas o comportamientos programados adquiere vital importancia para que los miembros del cuerpo social vivan en armonía. Dfez-Rcazo. Diez-Picazo. Derecho de obligaciones. ps. l.

Fundamentos. . "sino que supone —como lo destaca Diez-Picazo »— el desenvolvimiento del sistema complejo de intereses que la relación obligatoria comprende en el programa previsto en el acto o negocio de constitución". nos. Cuando el incumplimiento se generaliza y los acreedores quedan insatisfechos. advertiremos que es. con igual frustración quedarán. la satisfacción del interés del acreedor que él genera la que mantiene sana a una economía.Bonet Correa. pero le interesa. Las deudas de dinero. ni sólo la realización del deber jurídico del deudor.I. Puig Brutau. II. de allí que el incumplimiento —que en principio sólo parece de interés páralos sujetos comprendidos en el negocio— constituya. Si miramos más a fondo el fenómeno jurídico que denominamos pago.CONCEPTOS GENERALES 227 cial del cumplimiento se entenderá también que éste (el pagp) no entraña sólo la satisfacción del interés del acreedor.Diez-Picazo. p. del interés del acreedor. han sido tratados por J. Fundíonentos de derecho civil. 375.521. en la doctrina y en la jurisprudencia modernas. los acreedores de éstos. " Diez-Picazo. * Cfr. toda esa cadena de incumplimientos e insatisfacciones repercute de modo directo en la economía general. el factor tiempo va adquiriendo relevancia primordial. ps. La importancia y los efectos del incumplimiento.1.p. así como en algunos de los códigos más recientes. sobre todo. el cumplinúento. sin duda. 417 y ss. a un comerciante le interesa recibir los géneros en el momento en que lo exigen sus campañas de ventas.n''610.. vol. influye de manera esencial en el desarrollo normal del sistema económico general. un serio obstáculo para el funcionamiento regular de cualquier sistema económico. A un fabricante le interesa disponer de las piezas contratadas. Más aún: se puede añadir que el pago no es nada más que un engranaje dentro del sistema económico de una sociedad organizada. 28 y ss. disponer de ellas en el momento en que lo demanda su programa o su plan de producción. l. serios quebrantos *>. En suma. en rigor. p. especialmente. 637. n" 767. que sufrirá. donde las prestaciones se engranan en un ciclo econónúco. Todo ello conduce. a su vez. en relación con lo que sostengo en el texto.fwMÍamentoí. En una economía de intercambio masivo de géneros y de servicios —escribe Diez-Picazo—.VertambiénlaopinióndeJ. 1. en realidad. a la idea de que el tiempo de prestación adquiere un papel y una configuración diferentes cuando es esencial para la obtención o la satisfacción del interés de las partes y. al tiempo que satisface el interés particular del acreedor.

Como se puede observar. remito a las notas siguientes.228 ERNESTOC. Ello resulta de los múltiples trabajos publicados. *' Labibliograffa sobre el pago es abundante. para otros bilateral. . según las cuales su naturaleza es cambiante. según sean los supuestos. WAYAR ni) N A T U R A L E Z A JURÍDICA Y ELEMENTOS Antes de describir las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. Por último. las impugnaciones recíprocas van entrecmzándose hasta resultar reiterativas: el ejemplo de la mucama que mientras limpia paga su obligación. claramente diferenciados. Por supuesto. Cuestión largamente debatida y elaborada es esta de la naturaleza jurídica del pago '•i. y no lo es para los adheridos a la teoría del hecho. tanto en la doctrina extranjera como en la nuestra. intención o conciencia. sino de notable interés práctico. arnbas calificaciones. y otros. 1193. en virtud de la limitación impuesta por el art. En efecto: se ha dicho que el pago es un simple acto jurídico. Así: ¿puede una persona incapaz efectuar un pago? Para quienes piensan que el pago es un hecho Jurídico la respuesta será afirmativa. e incluso que específicamente es un contrato. están las posiciones eclécticas. en cambio. esta prueba queda prácticamente eliminada. en las cuales se irá mencionando la que ha sido consultada. para quienes le niegan carácter contractual vale la prueba testifical. ¿El pago se puede probar por medio de testigos? Para aquella doctrina que cree que el pago es un contrato. Describiré cada una de estas teorías consignando sus fundamentos más relevantes y sus expositores. con el designio de hacerlo —acto jurídico— o inconscientemente —hecho jiuídíco—. También se dijo que le cabe. representa una labpr no meramente académica. sí es necesaria la intención de pagar. es decir. cuyas respuestas dependerán de la opinión que se tenga sobre aquella cuestión. presentando ligeras variantes de conceptos—. decidir qué naturaleza tiene el pago. todos los cuales giran en tomo de la teoría de los hechos y actos jurídicos —unos. conviene revisar cuál es la importancia práctica de la cuestión. es una muestra. Para comprobar que en esta oportunidad la disquisición no será estéril bastará plantear algunos interrogantes. así como precisar cuáles son sus funciones. para luego formular algunas observaciones críticas. para que la conducta del deudor sea considerada pago? Para los partidarios de la teoría del acto jurídico. pero quienes sostienen que es un actoJurídico contestarán que no. porque está presente la advertencia de que las disputas sobre "naturalezas jurídicas" se convierten en puras especulaciones teóricas. ¿Se requiere animas solvendi. para evitar reiteraciones. para unos unilateral. estéril tarea cuando sus conclusiones no tienen aplicación práctica.

que asimila el pago al simple acto jurídico. como consecuencia de las premisas precedentes.L". y derechos personales concernientes a los bienes". b) la tradición no es un contrato. y "L. 52-608. Es. el acto de la U-adición (que es contrato para Savigny). Sala B. se la celebra para extinguirlas. pues unos creen que es un acto unilateral. pues sobre esa base admiten que la prueba de él puede ser efectuada por todos los medios probatorios.. incluso las presunciones (CN. sino que. 3/5/1960. refiriéndose a la nota: "En ella.11. notas al art 1184. en estos términos: "Nadie llama contrato al acto de la emancipación. pues así lo sostiene el autor del Esbogo en la nota a su art. desechando la concepción amplia del contrato que éste sustentó.CONCEPTOS GENERALES § 90.". no es un contrato. la tradición es pago. J. Exposición y comentario..y lo propio ocurre con Segovia. ps. y n° 1264. C. tras reiterar su opinión. Salvat —^y con él De la María—. porque es un acto voluntario y lícito. Ésa es la posición de Salvat. c) la tradición es un acto porel cual son ctmplidas las obligaciones de dar. simplemente. 251. Pero.Com.L.D. trayendo a colación la nota al art. . 23/11/1979.D. *^ J. t. el brasileño se aparta de Savigny.Com. C. 97-368).".". 931 del Código. desde ese punto de vista. 62-193). reuniendo así los atributos típicos señalados en el art. y otros piensan que es bilateral. dice que el pago es un acto jurídico. Esbofo.. ObUgaciones en general.B.N. "L. Como está dicho en el texto. "E. 505. Segovia. al contrario. edición de 1881. al comentar el art. 183. Sala C. la tradición.L. 50-850. I9/1W1981. 19441-724.". 1193 *2. ídem. es compartido por Freitas. 76610. Civil. n" 11.L. los autores que siguen la teoría del acto jurídico se dividen en dos grupos. p.av. que tiene por fin inmediato extinguir la obligación.Civ. 227-228. Freitas. 2» Cap. La jurisprudencia acepta que el pago es un acto jurídico (C.A. Código Civil. "L. sin distinción alguna.D. quiere decir que para el codificador el pago era un acto jurídico" Este punto de vista. "J. 30/5/1975. L. si bien es "pago". Machado. Aquí.. 135-1418. p. C.".C. Se entiende por contrato únicamente aquel acto jurídico del que resultan derechos personales y sus obligaciones correlativas. pues su finalidad no consiste en crear obligaciones. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO 229 Se sostiene que el pago es simplemente un acto jurídico. 437 «. Es fiecuente que los jueces se decidan a afirmar que el pago es un acto jurídico. . 324. CN. "J. infiere que para Vélez Sarsfield el pago es un acto jurídico. 1184. Dice el primero. 438.".A.. amlws. el de las adopciones.Civ. aun cuando es dable advertir que cuando se ocupa de las pruebas del pago. n' 1047. 1. De este pasaje del Esbogo se deduce lo siguiente: a) para Freitas sólo son contratos los actos jurídicos creadores de obligaciones.". Sala A. "LL. en "L. II.. el codificador enumera el pago de deudas no vencidas entre los actos que pueden ser atacados por la acción revocatoria. nota 1. S. 945 (de su numeración). afirma que le son aplicables las limitaciones del art. 33-483.". Sala D. sin otras explicaciones "2 Salvat. 1980-III-599.". Naturaleza jurídica del pago.. p. III.Civ.N. la Cap. "E. glosa al art. 1960-1-231. de la Marfa. un acto jurídico. 944 del Cód. En las citas siguientes mencionaré a unos y a otros. y como esta acción procede contra los actos jurídicos afectados de fraude. p.A. "Acuerdos y Sentencias". art. 28J^1977.1982-B-272. Machado. y "E.

p. para que la ley consagre ese efecto". La entrega de la cosa en los contratos reales. Tratándose de obligaciones de dar. *^ H. según la cual el pago es el "acto unilateral con que el deudor. Il-B. V. § 2 2 . n° 59. "L. 12/6/1979. Civ. o un tercero en su lugar. y que el desencuentro se resolvería mediante el juicio de pago por consignación. 2 9 5 . Agrega el autor que el deudor desempeña un papel protagónico incuestionable para el acreedor. T E O R Í A D E L A C T O JURÍDICO B I L A T E R A L Busso *9 dice que el pago es un acto jurídico bilateral porque "solvens y accipiens deben actuar con la intención de extinguir la deuda. Alterini. pues ta actuación del accipiens que debe recibir la cosa puede ser vencida. son quienes cuentan con mayores argumentos.L. n" 6 5 9 . p. en la doctrina extranjera también se cuentan los partidarios de esta posición § 9 2 . l. Tratado de las obUgaciones. p. t.N. también sostienen que el pago es un acto jurídico unilateral autores como Lafaille. n" 1511. A. mediante el mecanismo del pago por consignacióiL Cfr.230 ^ V ERNESTO C. 1. Se afirma que el pago es un acto jurídico unilateral porque proviene sólo de la voluntad del deudor. p. el pago. y que para perfeccionarlo es irrelevante "la voluntad puramente pasiva del acreedor.". su posición sería ilegítima. VU. V. 9 8 . ObUgaciones. Borda. n" 329. Código Civil. 1980-1-38). p. Alterini. n" 8. ya que si éste obrara de manera distinta (v. 27/6/1980. t. í. § 2). 2 0 .Com. mientras exista esa identidad entre la prestación ofrecida y el objeto debido. 109. pues. que son cumplidas mediante la tradición. debe someterse a la obra del deudor. Teoría de Uis obUgaciones. 377. Giorgi.". por tanto.. Busso. Lafaille. Sala A. quien no puede dejar de recibir la prestación ofrecida. ObUgaciones. art. la extingue". se ha considerado que el pago adquiere la forma de un acto jurídico unilateral. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO UNILATERAL Se dice que los partidarios de esta teoría conforman la opinión dominante.. El acreedor. satisface la obligación y. Bueres y Fernández Gianotti. . tal la opinión de Llambías ^. n" 1394. Entre nosotros.L. De ello —continúa— no se puede concluir que el pago sea un contrato. Cursó.gr. Bueres.". CN. Dereclw civU. 1980-A-358.. p. "L. y "J. recuento aparte. mientras exista identidad con el objeto debido". "Obligaciones". G. 7 2 5 . 1981-A-102. n' 184. I. B. en cambio.L. negándose a recibir la prestación). llegado el caso. Ameal y López Cabana. al comentar un trabajo de Orgaz Obviamente. *' E. WAYAR § 9 1 . 109. p. imJ. Este autor hace suya la definición de Siliotti {Delpagamento nel diritto privato italiano. ya que entre ambas figuríis hay una serie de diferencias: a) el contrato es una declaración normativa. Llambías. Sala A. 525-526. Ripert y Boulanger. ps. este último. La jurisprudencia acepta la tesis que ve en el pago un acto jurídico unilateral (C. 2 9 5 . efectuando la prestación a que el a«»eedor tiene derecho.

t. agrega que según las circunstancias del caso puede ser unilateral. obligaciones de no hacer). Objeto del pago. n" 472. b)él contrato se proyecta hacia el futuro. aun cuando se extingue la obligación de no hacer por la conducta de omisión. Pero el acuerdo a los fines de que resulte el 'pago' aparece —o lo imputa como tal a las partes el ordenamiento jurídico. como en aquellas obligaciones que se pueden cumplir sin actividad alguna del acreedor (v. ^. vol. esos 'hechos' en que consiste el 'hacer' o la 'abstención' son acontecimientos fácticos.CONCEPTOS GENERALES 231 plica un comportamiento o actividad. de esa declaración de voluntad común de ofrecerlo y de aceptarlo. Colin y Capitant. 111 -7. el pago se presenta como un acto jurídico bilateral 52. TEORÍA MIXTA Neppi. § 94. a pesar de que el deudor ignore que sobre él recaía tal deber jurídico— de esa oferta y de esa aceptación. L II. TEORÍA DEL CONTRATO Al estudiar la prueba del pago.". Es cierto que cuando se esté frente a una obligación de hacer o de no hacer. como contrato extintivo de obligaciones—. aceptando que el pago es un acto jurídico. 1971. año rV. Derecho civil. compartida entre nosotros por De Gásperi y Morello 50. . ínsitas en prestar el hacer o e l no hacer y en 'recibir' lo uno o lo otro". lü. 33-483. está predeterminado por la existencia de vínculos cuya extinción persigue. como convención. Comp. ps. En cambio. tal como el derecho y la doctrina alemanes lo han puesto de resalto. luego de señalar que al pago se lo ha aprehendido. p. 844. 16-27. "Nahiraleza jurídica del pago". Greco. 216. como la entrega de la suma de dinero en las obligaciones de dar. 50 De Gásperi y Morello. Cours éléinentaire de droit civil. R.. n" 2151. también tiene sus exponentes en la doctrina extranjera 5 i . ya como un simple hecho jurídico. p. 237-262.V. 346. Neppi. en "L.gr. "Obligaciones". Tratado de derecho civil (Heclws y actos Jurídicos). cuando se requiere la intervención del acreedor. Spota. ya como un acto jurídico bilateral —es decir. agrega: "L^esencia jurídica del pago resulta. ps. frente al principio que limita la prueba testimonial contenido en el art. t. 1193. n° 2520. el pago queda referido a situaciones preexistentes. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". G. A. el pago es algo necesario. p. Esta doctrina. n° 1166.L. Des obligations. I. pues. § 93. Spota 53. " ^' Baudry-Lacantinerie y Barde. y el contrato es espontáneo y su misión consiste en crear vínculos. En otra de sus obras.

"Parte general".L.".". 19..". 32-1156. .". Etkin. sostuvo también que el jpago era un contrato. Ver la voz "Pago" en Enciclopedia jurídica Omeba. De esta postura participa Trigo Represas ss. Apel. 1137 del Cód. esa tradiciones un contrato. A. A. En contra. Sala 1. San Martín. Locación de servicio: prueba del pago. 738 exige la capacidad del deudor para el cuipplimiento de la obligación. aun cuando luego cambió de opinión. Como corolario del razonamiento precedente. Cám.". "E. "J. hecho por medio del cual se realiza el contenido de la obligación. ST. sino la adecuación de la conducta objetiva de'éste a los términos de la obligación. comparar la opinión de este mismo autor en un trobi^o posterior. pues requiere el "acuerdo de voluntades" de comprador y vendedor. Y en las de dar. 21. ¿ivil. a pesar de que el art.A. 1979-A-387. 14). con la excepción del supuesto que se presenta en el pago por consignación. "L. aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda. no es dable caracterizar el pago como una convención «. p. TEORÍA DEL HECHO JURÍDICO El pago es un hecho jurídico. Lo esencial del pago no es la voluntad con que obra el deudor. " A. vol.L. vol. Sala C.". "J. ídem. "LL. 45-18). la tradición que debe efectuar el vendedor no es otra cosa que el cumplimiento déla obligación de entregar que se le impone en virtud del contrato de venta. Civ.. § 9 5 . para adherirse a la tesis del acto jurídico bilateral ss. Al mismo dempo.. Teoría general del contrato. Algo similar ocurre con las obligaciones de hacer. 368 y ss. sección Doctrina. Derecho de las obligaciones. rechazando la teoría del contrato C.". ídem. "L. I. 34238. Sala F. § 1. Entre nosotros. y añade que si bien es un contrato. "J. con lo cual él acto queda incluido dentro del concepto de "contrato" consagrado en el art.232 ERNESTO C. 22/4/1930.C¡v. II. concluye: la tradición es un contrato que equivale a pago (López de Zovalía. 14/4/1976. CApel. 3* ed. p. afirman los sostenedores de esta teoría. A. 50-165. Civ. 16/4/1970. 1950-1-22. a veces. por su conducta negativa. 1977-D210.". II. t. en las cuales el pago consiste en la ejecución de un hecho material y puede estar ausente la finalidad de extinguir la obligación. E. Alguna jurisprudencia admitió esta tesis (C. Santa Fe. WAYAR este autor insiste en que el pago es un contrato. 6/4/1977. López de Zavalía s< es otro de losexponentes de esta tesis.. S8 Cazeaux y Trigo Represas.A. XXI. ÉsUt —la tradición— es pago en la medida en que constituye cl cumplimiento de una obligación anterior. ^ Para este autor. Etkin.". en principio. ocurre que Q. la naturaleza contractual del pago queda al descubierto en la tradición traslativa de dominio. " A. n» 25. La naturaleza jurídica del pago. 2' Cap. M.. p. 23/8/1946. Sala A. ps. Salas. vol. Instituciones de derecho civil Contratos.gr. v.A. 57-580. en "J.D. en "J. Salas s^ afirma que el pago es un hecho jurídico. quien sostiene que en las obligaciones de no hacer el deudor se libera. 1977-1-425. Spota. y Com.N. en tanto que para la producción de sus efectos propios no se requiere que la actividad del deudor sea calificada por su destino.12/9/1979. Bahía Blanca.

Ahora bien: si el hecho humano voluntario produce los efectos jurídicos que la ley determina. producidos. F. De entre ellos se destaca un úrabajo crítico del profesor Longo. es decir. "Esta postura—dice Trigo Represas— se ve notoriamente robustecida si se advierte que los hechos jurídicos no son. ps. que sólo atiende a la modificación objetiva que el hecho aporta al anterior estado de cosas existente" (Cazeaux y Trigo Represas. § 98) volveré sobre esta tesis. II. sino los presupuestos de hechos o conjunto de hechos que. vol. irrelevante desde el punto de vista legal. p. Barassi. Camelutti. como impropiamente lo dice el art. el mismo es un 'hecho jurídico'. Todo esto demuestra —agrega el autor citado— que la voluntariedad del acto no es requisito esencial para la eficacia del pago.11. sino en tanto que es el antecedente de la otra norma. Derecho de las obligaciones. Teoría genérale delle obbligazioni. § 60. modificación. p. 814 y 817. querida por el agente.CONCEPTOS GENERALES 233 cuando el deudor incapaz ha cumplido la prestación con estricto ajuste a SUS modalidades y circunstancias. II. Arauz Castex dice queel pago es un hecho jurídico. Derecho civil. A. ps. y al no ser necesario el animus praestandi. en un momento de la evolución de su pensamiento científico. § 34. n» 234 bis. transferencia o extinción de los derechos u obligaciones'. *° Enneccerus y Lehmann.infra. parte H. Por supuesto. yol. acto ilícito y acto debido. la intención de pagar. II. en "Rivista di Diritto Commerciale". 1 y 2. Civil. deben determinar una cierta consecuencia jurídica. afio 1922. en sf. se le niega el derecho de reclamar la nulidad del pago y repetir lo pagado. de hecho. t. a quien Camelutti respondió en un breve artículo. 335 y ss. 299. 1. T E O R I A D E L A C T O DEBIDO Camelutti. 896 del Cód. éste carece de libertad Jurídica para ejecutarlo o no. como consecuencia del deber Jurídico que pesa sobre el deudor. Prova testimoníale del pagamento. noen cuantoes prestación en la norma que impone pagar. 22). o sea. Negocio Jurídico. sostuvo que el pago es un acto debido porque. sino que es un acto debido. L. asimismo. 'todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisición. va implícitamente negada la necesidad de animus solvendi. con prescindencia de que e ventualmente esa consecuencia jurídica haya sido. 111. von Tuhr. Este trabajo encendió una viva polémica. deberá sufrir las sanciones previstas en el o r d e n a m i e n t o M á s adelante (. y de allí que el Código lo incluya entre los hechos jurídicos que extinguen derechos y obligaciones *». ps. también en la doctrina extranjera hay sostenedores deesta teoría «>. publicado en . pues esa voluntad concurrente es. I. no cumple. § 96. el pago no es un acto libre que el deudor puede cumplir o incumplir según su antojo. que autoriza al deudor a repeler la acción del acreedor que pretende cobrar nuevamente lo que ya cobró. "Obligaciones". vol. Fueron diversas las réplicas y objeciones que se le hizo a la clasificación de Camelutti referida a los actos jurídicos. si. Tratado de las obligaciones. en el sentido de que el deudor siempre estará obligado a cumplir.

II.. y admitir que es libre de no pagar sin responsabilidad importa caer en la situación que el art. § 97. ps. el pago. castellano. cómo sucede cuando es realizado por un incapaz. 224-245. 505-513. t. Pintó Ruiz.Civ. 269. La obligación. Zannoni. 542 repudia. de S. I.N. WAYAR Entre nosotros. 1979-D-426. no tiene la libertad jurídica de hacerlo. Diez-Picazo. cada vez que se realiza ese contenido y el acreedor obtiene el objeto que le es debido hay jurídicamente pago. Agrega que si bien el deudor tendrá la libertad psicológica de pagar o no. p. TEORÍAS ECLÉCTICAS Para no pocos. cuando este último tiene lugar se puede decir que la obligación surgida del preliminar fue pagada. en lo que atañe a su naturaleza jurídica. n" 1047-t> a 1047-v. J Puig Bmtau. vol. 1. trad. la teoría se explica porque lasjn^BMis legales imponen el deber dé realizar el pago.. II. ps. y el agente carece de libertad jurídica para no cumplirlo. 193-196. cuando es necesaria la actuación conjunta de acreedor y deudor (v.gr. obviamente. 11.29* ed. como es el caso de la obligación cuya fuerza depende únicamente de la voluntad del deudor. así. Fundamentos del derecho civil patrimonial. Naturaleza jurídica del pago. Así. SalaB. si la prestación no puede ser realizada sin la cooperación del accipiens). n" 734. Galli 62 y recientemente Zannoni «3 adoptan la teoría del acto debido. Sentís Melendo. j. junto a otros ttabajos del propio Camelutti. ps. El deudor que usa su libertad psicológica para no pagar es pasible de sanciones en el ámbito civil. En otros casos el pago consistirá en un simple hecho jurídico. § 46. En el mismo sentido. con lo cual "pago" y "contrato" se identifican. Galli. omitiendo o impidiendo el pago. no es el deudor ni por ende obligado—. La libertad del deudor no le da más posibilidad que obrar de mala fe. 21/8/1979. se estará ante un acto jurídico bilateral. 112. t. Fundamentos de derecho civil. en sus anotaciones a Salvat. en "Revista Jurídica de Cataluña". pues este tercero realiza el contenido de la obligación.. pues si acto debido equivale a cumplimiento del "contenido de la obligación que procura la satisfacción del interés del acreedor". p. si las partes celebran un precontrato o contrato preliminar por el cual se obligan a concluir otro que esta vez será definitivo.L. en Estudios de derecho procesal. C. Obligaciones en general. . aunque a su respecto no se trata de un acto debido".1. ¿En qué consistió ese pago?: en la celebración de im contrato. mayo-junio de 1949. p. Para Z^annoni. "L.234 ERNESTO C. La teoría del acto debido mereció la adhesión de autores españoles. E. hay pago cuando cumple un tercero—que.". L. "Y así—concluye—. 612. Para el primero. constituye una figura jurídica múltiple o compleja que varía según las obligaciones a extinguir. la teoría del acto debido es útil a los efectos de explicar el llamado "pago por tercero".

quienes piensan que es un hecho niegan.CONCEPTOS GENERALES 235 En suma. que se requiera capacidad para pagar. "E. En cambio.". 1963-3-277. impugnación que prueba que el smálisis estractural. Son elocuentes las palabras de Orgaz para explicar esta teoría: "La gran variedad de actos en que puede consistir el pago hace muy difícil encuadrar absolutamente todas las hipótesis dentro de una especie única. y "J. 110-216.Civ.N. Bustamante Alsina.A. 4-453. Veamos: a) La estructura del pago Para comprobar que el análisis estmctural es insuficiente basta probar el acierto de las críticas que se les ha formulado a las distintas teorías que pretenden afirmar que el pago tiene una estructura única e idéntica en todas las hipótesis posibles. Tratado de las obligaciones. Orgaz. por sí solo. L IV. Sala D. p. Todas estas teorías han sido impugnadas con acierto. Es necesario efectuar también un análisis fimcional que permita determinar para qué sirve el pago. 93-109. ps. obra y lugar citados en esta nota). pues sólo así se podrá develar su verdadera naturaleza. El pago y el acto jurídico.D. § 9 8 . entonces. Repasemos. es insuficiente para resolver el problema que plantea la naturaleza del pago. Fleitas.". E L PAGO E X A M I N A D O D E S D E D O S P U N T O S D E VISTA: ESTRUCTURAL Y FUNCIONAL La breve reseña de las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica del pago demuestra que todas ellas procuran revelar su estructura. luego —definida la posición inicial-— enumeran los elementos que lo componen. quienes sostienen que es urt acto afirman que sí se requiere capacidad y animus solvendi para que se configure el pago. 3/4/1963. voluntarios y requerir cierta capacidad en el agente. Boffi Boggero.". el pago puede tener distintas formas. esto no puede mantenerse rigurosamente en los casos en que —como los del pago— el efecto Jurídico ha de consistir en la extinción de una obligación y en la consiguiente recuperación de la libertad jundicade quien la tenía limitada o disminuida" (Orgaz. tales formulaciones: Comparten esta tesis: L. o que el deudor deba obrar con animus solvendi para que su conducta tenga eficacia extintiva. por ejemplo. Repetición del pago de lo que no se debe.. aunque los actos que tienen eficacia en el derecho deben ser. 34. "L. es decir. . procuran afirmar que el pago es un hecho jurídico o un acto jurídico. en Estudios de derecho civil. su voto en C. p.L. según la naturaleza de la conducta debida y conforofe a las péüliártdádes de las circunstancias en que ella deba ser prestada 6*. 2 3 . en principio. J. Así.

se admite la validez de los pagos efectuados por personas incapaces. Sin embargo. npta 1-p. es posible hallar actos involuntarios. " De acuerdo: Galli. Orgaz. lo cual sería inadmisible si el pago fuera. como es sabido. aun obrando sin voluntariedad. " De acuerdo. en todos los casos. Obligaciones. si se detecta un solo caso en el cual el deudor. realiza la conducta debida habrá que admitir que hay pago sin que se haya configurado un acto jurídico. aunque a desgano o ajustándose al reglamento. n" 1395. para ser "voluntario". discernimiento o libertad). si esto se comprueba. en todos los casos. p. sin coerción. Un acto es involuntario cuando carece de alguno de los elementos internos de la voluntad (intención. si bien está obligado a hacerlo. pues éste. WAYAR I) Crítica de la teoría delacto jurídico. requiere capacidad. el efecto jurídico que deriva de ese acto «7. puede decidir no hacerlo. y hasta simples hechos.236 ERNESTO C. incluso. p. la crítica más importante que se le puede formular a esta teoría consiste en poner en duda que el pago pueda ser considerado un acto realizado con libertad. sin discernimiento Pensemos. con intención. Y aquí cabe interrogar: ¿quien paga actúa libremente?. p.. Llambías. El pago y el acto jurídico. o bien: ¿el deudor es libre de piágar o no? Un primer examen de la cuestión revela que todo deudor tiene la libertad psicológica de cumplir o no. como es sabido. pues de lo contrario no será un acto jurídico. Obligaciones.—El acto jurídico. Además —como se verá luego—. discernimiento y libertad. dado que efectivamente prestan servicios. en Estudios. es indudable que en ciertas obligaciones de hacer se cumple la prestación mediante la actividad material del deudor realizada sin intención de pagar e. pues bien: aunque se ha pretendido negarlo «. 190. 107. discernimiento y libertad (art. Por cierto. . es decir. la teoría queda sin sustento. t.. 897).. Decir. que el pago es un acto jurídico significa tanto como afirmar que el acto del deudor debe ser ejiecutado. sin embargo. en tanto que la libertad jurídica es ejercida cuando se quiere y acepta. que constituyen verdaderos pagos. n° 1017-*:. por ejemplo. la libertad psicológica supone que la persona ha obrado sin coerción de ninguna especie. exteriorizando así una actitud de protesta que revela la intención de no cumplir. 110. sus anotaciones a la obra de Salvat. al acto debe ejecutárselo con intención. En efecto: los actos jurídicos son tales cuando el agente obra con libertad psicológica y jurídica. En los " J. entonces. es el acto voluntario y lícito que tiene por fin inmediato producir una consecuencia jurídica (art. Empero. un acto jurídico. 944). II-B. no es posible negar que cumplen su prestación. en los empleados de una fábrica que deciden trabajar "a desgano" o "a reglamento". t II. con voluntariedad'.

no es difícil que el pago se presente como un acto unilateral. el cual no puede dejar de aceptar la prestación ofrecida mientras haya identidad con el objeto debido (supra. para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. Para algunos es unilateral porque sólo emana de la voluntad del solvens. por ejemplo. ni siquiera será factible la ejecución forzada o la ejecución por otro. que es. Como una prueba más de su naturaleza proteica. y es indiferente e innecesaria la {Jarticipación del acreedor. el deudor podría consignarla. el deudor decide si paga o no. como ocurre. en las de dar. si el acreedor se negara a recibir la cosa. Es innegable que el pago. en ciertos casos. pensemos en el precontrato o contrato preliminar en virtud del cual dos personas se obligan a celebrar otro contrato. hipótesis que desmiente la afirmación de que siempre es unilateral. si decide no cumplir. en las obligaciones de no hacer. para perfeccionarlo.CONCEPTOS GENERALES 237 hechos. un acto jurídico. ¿cómo se "pagan" las obligaciones nacidas del preliminar? Solamente por medio de la celebración de otro contrato. Y el deudoi. Por último. — Si bien no se puede aseverar que el pago es. Como corolario de este razonamiento.esta especie de libertad consiste en decidiir. un acto jurídico bilateral.no tiene libertad para elegir la consecuencia. § 91). Por empezar. 946). es válido afirmar que el pago no es un acto Ubre y. en todas las hipótesis posibles. sólo puede ser concretado por medio de un acto bilateral. por tanto. tampoco se puede negar que es frecuente hallarlo bajo esa forma. y tal decisión implica el ejercicio de su libertad psicológica. la voluntad puramente pasiva del acreedor. y éste no admite coerción ni suplencia. quienes aceptan que el pago es un acto no se ponen de acuerdo acerca de sies unilateral o bilateral. de manera que sólo habrá cumplimiento del preliminar si ambas partes celebran un nuevo acto jurídico. de lo contrario. si se acepta esta o aquella consecuencia jurídica. por excelencia. siendo irrelevante. sin coerción. con lo cual quedaría demostrado que también en estas obligaciones el pago puede ser efectuado mediante un acto unilateral del deudor. Pero un examen más riguroso pone al descubierto que el deudor carece de {^libertad jurídicaqutse requiere para celebrar actos jurídicos. La tesis no resulta convincente. En estos casos. Lo mismo sucede en las obligaciones de hacer. en las cuales el deudor cumple con sólo abstenerse de realizar la conducta prohibida. tampoco es un acto jurídico. En esta idea reside la cuna de la teoría del acto debido. n) Crítica de la teoría del acto jurídico unilateral. no podrá evitar las sanciones impuestas porel ordenamiento. ya que el cumplimiento del preliminar requiere un tMevo consentimiento. Naturalmente. si alguna de ellas se negara a prestar su . que necesariamente habrá de ser bilateral (art.

pero. queda absorbido por una de las especies del acto jurídico: el contrato. pues. l ü ) Crítica de la teoría del acto jurídico bilateral. 1187) Por otra parte. ver Wayar. tampoco en este caso la voluntad del accipiens es irrel^vante: la sentencia viene a subrogar a esa voluntad cuando el juez comprueba que no hay razones que justifiquen la actitud reticente del acreedor.y Pago por consignacióny mora del acreedor. Depalma. En suma. acreedor y deudor deben actuar. aun admitiendo que existen supuestos en los que efectivamente el pago se presenta como un acto jurídico bilateral. el juez podrá otorgar la escritura en su nombre. prescindir del acreedor. 2000. 82 y ss. Pago por consignación. — Calificada doctrina {supra § 92) afirma que el pago es un acto jurídico bilateral. que tendrá por objeto indemnizar al otro contratante (art. ps. el pago no se produce hasta que la sentencia judicial así lo declare. la tesis del acto bilateral no puede tener validez en todas las hipótesis °* Ello sin perjuicio de admitir que. el acreedor. judicial y contencioso. II. no es un »gumento válido. el pago queda consumado. esto quiere decir que la demanda de consignación será trasladada al acreedor. WAYAR consentimiento no habrá "pago". obligación recíproca. en las obligaciones de dar es siempre necesaria la cooperación del acreedor. si éste decidiera recurrir al pago por consignación.. en primer lugar. Buenos Aires. quien podrá aceptarla o rechazarla. Sobre la actuación del acreedor en él procedimiento de consignación. Si bien este deber de cooperar no es una. En efecto: pagar por consignación no significa. lo cual confirma su carácter bilateral? S i la rechaza. en tal caso. Cap. en primer lugar. Pero además. en razón de su contenido patrimonial. Pretender desvirtuar o minimizar la actuación del acreedor argumentando que el pago podría ser materializado mediante la actuación unilateral del deudor. y la obligación primitiva se convertirá en otra —a cargo de aquel que haya negado su consentimiento—. su inobservancia impide u obstaculiza el cumplimiento. De allí que en esta clase de obligaciones el pago asuma los rasgos preponderantes del acto bilateral. la consignación es un procedimiento excepcional. el pago por consignación no alcanza a borrar el carácter bilateral que tiene el cumplimiento en las obligaciones de dar 6?. Tampoco esta teoría puede ser adoptada sin reparos. ni mucho menos.l\y ¡:&.^\Aa21.ps. . ¿cómo negar que se ha operado por la actuación de ambos sujetos. si como aonsecuencia del preliminar las partes están obligadas a escriturar y una de ellas se niega al^flserio. pues para que haya cumplimiento el deudor tiene que "entregar" y el acreedor "recibir" la cosa.238 ERNESTO C. Si la acepta. aunque no del mismo modo: el deudor tiene que cumplir. cooperar.

dada la escasa relevancia que en tales obligaciones tiene la actuación del acreedor. p. es decir. ya que las partes que celebraron el preliminar se obligaron a formalizar otro contrato.1.. aunque lo consideró un caso bastardo. el cual... parte de una concepción amplia del contrato para sostener que no sólo es tal el negocio creador de obligaciones. Pero no creo que tMes fenómenos sirvan para negar la distinción entre el mediodía y la medianoche" (Camelutti. quien le hizo notar que hay negocios jurídicos que son. avanzando aún más. con el ya mencionado contrato definitivo. o como entre el día y la noche tenemos el crepúsculo. El propio Camelutti lo reconoció frente a las Observaciones de Longo. Tampoco es bilateral el pago en las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. como hay. acto ilícito y acto debido. Luego sostiene que siempre que el pago se asiente sobre una declaración de voluntad común (art. La observación de Longo estaba dirigida a desvirtuar la clasificación camelutiana. poi-ejeiiiplo.CONCEPTOS GENERALES 239 posibles. por ejemplo. en la zona fronteriza regiones bilingües. será sumamente difícil demostrar que el pago es bilateral. rV) Crítica de la teoría del pago como contrato. ttiEstudios. por ejemplo. En las obligaciones de no hacer. que aquél es un contrato. . actos debidos. pero si se demostraba que había negocios jurídicos que eran.—Como una variante de la teoría que ve en el pago un acto jurídico bilateral. Es más: en ciertos casos la eficacia CiXtintiva de la conducta del solvens no depende en absoluto de la actitud del acreedor. sino también el acto dirigido a extinguir o aniquilar un derecho. Esta doctrina parte de la siguiente premisa: contrato es todo "acto jurídico bilateral patrimonial". Un contrato definitivo es pago en la medida en que constimye cumplinúento de un acuerdo preliminar. se destaca un sector de la doctrina {supra. al mismo tiempo. aquella clasificación caía por su base. En esta hipótesis es innegable que el pago adquiere la forma de un contrato. Camelutti admitió que en ciertas hipótesis el pago configura un negocio jurídico. la celebración del segundo contrato implica pago en relación con el primero ™. Hay entre la categoría del negocio jurídico y la del acto debido casos bastardos. ya que ésta presentaba al acto o negocio jurídico como categoría contrapuesta al acto debido. 1. 1138) entre acreedor y'deudor se estará en presencia de un contrato. actos debidos. Como se ve. No es de dudar —afirman estos doctrinarios— que al menos en dos hipótesis el pago sí es un contrato: 1) en el cumplimiento de un contrato preliminar—según se dijo—. pues resulta innegable que en cierta hipótesis. 508). no menos importante. como ocurre. § 94) que afirma. a la vez. Negocio jurídico. sin que por ello impida la consumación del pago. él pago se presenta como unilateral. éste puede ignorar o desconocer lo que su deudor hace o deja de hacer. La respuesta de Camelutti no es convincente: "Digo enseguida que el fenómeno por él observado —por el profesor Longo— existe.

t. Lessona. acerca de que la tradición es un contrato: J. de allí que resulte imposible sostener que el pago es. cuando la entrega de la cosa constituye tradición. trad. cuya naturaleza contractual es inocultable 'z. constituye pago. un contrato. en Enciclopedia Jurídica Omeba. Más adelante (punto VII de este parágrafo) me ocuparé de estas dos hipótesis. en las obligaciones de no hacer la participación del acreedor es irrelevante. López de Zavalía. 14 de Ia9"ed. 383. y. "Parte general". voz "Pago".Sobre esto. Basta una sola circunstancia para comprobarlo: el pago puede ser efectuado por un tercero aun contra la voluntad del deudor (art. Así. Pero. El mismo argumento que se invoca para negarle validez a la teoría del acto bilateral sirve en este caso. n''43. 66. si la tradición —entendida como contrato "— es llevada acabo en cumplimiento de una obligación preexistente. que el pago sea un contrato en determinadas hipótesis no significa que lo sea siempre. A. Para una crítica a la teon'a del contrato. presenta naturaleza contractual (cfr. WAYAR 2) en el cumplimiento de las obligaciones de dar. razón por la cual el consentimiento que se presta para cerrar el contrato no alcanza para convalidar aquél. En tal caso. Mosset Iturraspe. Por otro lado. ya que ésta es un contrato real. p. de tal suerte que su ausencia o no intervención en el pago estaría justificada. 728) o ignorándolo éste (art. Pero tal argumentación olvida que el pago es un acto distinto y separado de la fuente creadora de la obligación. p. vol. IV. C. quedaría sin explicación el pago de las obligaciones originadas en fuentes extrañas a la autonomía privada o voluntad particular siendo bilateral y de contenido patrimonial. 727). naturalmente. a la inversa. p. ^. 368. Teoría de los contratos. . Etkin. ¿se puede decir que hay contrato si falta el consentimiento del accipiens? Si se tratara de una obligación de fuente contractual. 733). Teoría general de la prueba en el derecho civil. en todos los casos. también puede ser hecho por el deudor a un tercero que carece de poder para recibirlo (art. F. XXI. Compraventa inmobiliaria. ^' De acuerdo. estas hipótesis demuestran que la eficacia del pago no depende del consentimiento de las partes.240 ERNESTO C. éste puede ignorar que el solvens está cumpliendo. incluso. de Aguilera Paz). p. quizá se podría argumentar que el consentimiento para aceptar el pago ya fue dado por el accipiens al momento de celebrar el contratofuente.

Todo pago es. la forma de un acto jurídico calificado. que no tuvo esa intención. Porcierto. con una persona que está obligada a no construir una pared más allá de cierta altura. En el ya recordado ejemplo del cumplimiento de un contrato preliminar. V) Crítica de la teoría del hecho jurídico. en última instancia. que en una hipótesis como ésta el pago es un simple hecho conduce. Tampoco interesa que el deudor persiga. como finalidad inmediata. el deudor puede buscar una finalidad distinta y. la extinción de la obligación. aunque tal conducta sea involuntaria. dado que se acude al género "hecho jurídico". no es más que un hecho material que si produce la extinción del vínculo.CONCEPTOS GENERALES 241 La teoría del pago-contrato debe salvar. aquí. y es indiferente que el deudor haya obrado con o sin voluntad de pagar {animíw solvendi). Afurnar. es lo que ocurre. Por eso —concluye esta teoría—. Ellas quisieron la celebración de un nuevo contrato. Sin saberlo. por ejemplo. el efecto jurídico que deriva del pago. como es sabido. las distintas especies de pagos quedan comprendidas en él. el efecto extintivo del pago puede igualmente producirse. Cuando esa conducta se realiza queda consumado el pago. lo que interesa es que las partes "realicen la conducta debida". sin embargo. y sin saber siquiera que esa obligación pesa sobre él —porque no conoce la ley que se la impone—. naturalmente. y no un acto jurídico. el pago sólo podrá adquirir la forma de un nuevo contrato. sino que es la consecuencia que el ordenamiento le adjudica a la mera conducta del solvens. — Esta teoría parte de la siguiente afirmación: lo esencial en el pago es la conducta del deudor y su adecuación objetiva a los términos o contenido de la obligación {supra. En ciertos casos es indudable que el pago se presenta como un simple hecho. Pero el pago no siempre se presenta como un simple hecho. entonces. Pero aquí. cuando. no es porque así lo haya querido el deudor. porque ese efecto no depende de la voluntad del deudor. a ocultar la verdadera naturaleza contractual del acto. El pago. esto es. un hecho jurídico. esta clase de personas no pueden celebrar contratos. se abstiene de elevar la pared por encima del límite prohibido.es decir. con el consiguiente peligro que implica restarle importancia al consentimiento que las partes deben prestar. el pago es un hecho jurídico. § 95). un serio escollo: explicar por qué es válido el pago efectuado por un incapaz. sino porque la ley declara extinguida la obligación por el solo hecho de haber sido observada la conducta debida. ha cumplido su obligación.-todavía. inexorablemente. cabe también un análisis más riguroso. pero tal aseveración implica desvirtuar lo pactado por las partes. Es claro: si el pago es un hecho. para lo cual el consentimiento de ambas es im- .

— Para interpretar la teoría del acto debido es preciso comprender el pensamiento de su creador — F . pane 11. su finalidad moralizadora. pueden resultar extrañas a nuestro sistema. y 2) los efectos del acto jurídico dependen de la voluntad del sujeto éste puede provocarlos o evitarlos. aconseja no prescindir de ella en aquellos casos en que el pago sea el resultado de un acto voluntario. El acto lícito es libre por dos razones: 1) el sujeto. Camelutti —. en uso de su albedrfo. VI) Crítica de la teoría del acto debido. 1187).deN¡cetO Alcalá Zamora y Castillo y de Santiago Sentís Melendo. dotadas de genuina originalidad. Pero. Si no lo hace. Sin embargo. ps. año 1922.y en Sislemade derecho procesalcivil. No sólo eso: la tesis del hecho jurídico. ps.70yss„trad. C. cuyas ideas. no podrá evitar las sanciones que el ordenamiento le impondrá. . acto ilícito y acto debido. porque el deudor carece de libertad para cumplir o no.1. El acto ilícito y el acto debido son no-libres. en "la violación de la obligación". debe cumplir. WAYAR prescindible (art. discernimiento y libertad). sin él no habrá pago. es libre de ejercer su derecho o dejar de hacerlo (libertad psicológica). dividió los actos jurídicos en actos libres y en actos no libres. Para Las ¡deas de Camelutii sobre el "acto debido" aparecen expuestas en Prava lesiimoniale delpagainenio. m Negocio jurídico.. Yel pago es un acto debido. precisamente. al contrario. se materializaban por medio del "cumplim''ínto" dé un deber jurídico. porque ésta es un elemento propio de los actos voluntarios. publicado en "Rivista di Diritto Commerciale". el acto ilícito y el acto debido son ocios no libres. así. ta Estudios de derecho procesal. ¿cuál habría de ser el criterio clasificador? Para ordenar su clasificación acudió a la idea de libertad^y a partir de allí razonó: en tanto que el acto lícito es un acto libre. I. el segundo. 335 y ss. 505-512. ps. Camelutti intuyó la existencia de una tercera categoría de actos. en cuanto niega que el pago —siquiera en algunas hipótesis— contenga los elementos de un acto voluntario (intención. esta tercera categoría estaba formada por aquellos actos que no constituían ni "ejercicio" de un derecho ni "violación" de un deber. según su libre decisión. Es decir. que no podía ser incluida en ninguna de las dos anteriores. está obligado a hacerlo. conduce a negarle también utilidad a la noción de causa-fm. el acto ilícito y et acto debido eran dos subespecies de actos no libres. Propuso.242 ERNESTO C. el primero —denominado negocio jurídico— consistía en el "ejercicio de un derecho subjetivo". sino que. n''24. acto ilícito >' acto debido. reemplazar la división bimembre por esta tripartita: acto lícito. La clásica distinción entre acto lícito y acto ilícito no satisfacía a Camelutti. porque los efectos jurídicos quede ellos derivan no dependen de ia voluntad del sujeto. la importancia de la causa-fin. 1.

aunque por excepción sus elementos se superpongan en un mismo acto. Frente a la crfíica de Longo. En efecto: se conocen también negocios jurídicos que son ala vezactos ¡lícitos. esto sucede cuando la obligación no admite ejecución forzada. (. a la inversa. Camelutti creía demostrar que la distinción entre las tres categorías de actos no pretendía ser absoluta. en suma. que presupone. Y si es contrato constituye un acto lícito (negocio jurídico. Alíadía luego que derecho y obligación son nociones inconciliables. a tales supuestos.. Cacnelulti escribió: "Cualquiera ve que con el mismo garbo podría yo sostener que el negocio jurídico y el acto ilícito son [a misma cosa.. si el agente no lo quiere. Es decir. formadas por un curioso entretejido de negocio jurídico y de acto ilícito como de negocio jurídico y de acto debido". Los efectos del acto debido. Acto debido. mientras el negocio jurídico es "el ejercicio de un derecho subjetivo". se proáwxa a despecho de la voluntad del agente. las expresiones negocio jurídico y acto debido. Con esto. para usar la terminología de Camelutti). que debe ajustarse al contenido del deber jurídico que vincula al sujeto. el acto debido es siempre —por ausencia de libertad— un acto involuntario. No admitía. ¿Cómo se manifiesta esa juridicidad? Por el modo de obrar.CONCEPTOS GENERAL! 243 la configuración del acto debido es irrelevante la voluntad del agente. el acto debido es "el cumplimiento de una obligación". aunque la actuación del deudor sea involuntaria. lo que caracteriza al acto debido no es la voluntariedad de la conducta. por definición. no se produce el efecto. los llamó bastardas (ver nota70 precedente). uno de esos suaves declives en medio de los cuales se encuentran figuras ambiguas. no se produce el efecto jurídico. sin la voluntad del agente. es el cumplimiento del deber. correlativamente. sino la juridicidad ds esa conducta. hay un caso en el cual el pago —aclo debida por naturaleza— consiste en el ejercicio de un derecho. negocio jurídico y acto debido. en vez de un brusco salto.) la ventaque el particular hace de mercaderías de monopolio. siquiera en este caso. DiceCamelutti. La diferencia entre ambas figuras consiste en lo siguiente: los efectos del negocio jurídico se producen porque así lo quiere el sujeto que lo ha creado. cumple con . Ahora bien: no obstante la clara diferencia apuntada. "El cumplimiento de una obligación puede se: ejercicio de un derecho en cuanto. que la esistenciade esas hipótesis sirviera para borrar ladistinción entre ambas categorías: negocio jurídico y acto debido —afirmaba— son categorías diversas. en cambio. el mismo contrato viciado por dolo respecto del autor de él: he ahf otros tantos ejemplos para convencer de que también entre ei negocio jurídico y el acto ilícito hay. ¿Porqué no? Si me obligoano vender durante un cierto tiempo mi casa. voluntariedad. En conclusión.. al mismo tiempo. El promitente de una venta que estipula con el promisario el contrato definitivo. Procurando minimizar la critica del profesor Longo. cambiantes. ¿Cómo negar que el contrato es un acto voluntario y lícito? Y si el pago es un contrato. Camelutti admitió que en cienos supuestos el pago configuraba un negocio jurídico —p. en cambio. y tal pago no puede ser otra cosa que un contrato. Esta teoría ha sido impugnada desde diversos ángulos: 1) No todos los pagos son actos debidos. el cumplimiento de un contrato preliminar—.en los cuales el pago eia. la venta realizada antes de ese tiempo es cierlamenteunacto ilícito. El cumplimiento de un contrato preliminar constituye un pago. a cada una de ellas le^corresponden. se comprueba la insuficiencia de la teoría del acto debido ^s. ej.

porejemplo. la falta de voluntariedad convierte esas conductas en simples hechos jurídicos que se hallan convenientemente regulados en todos los ordenamientos. Así. ¿es verdad que el pago constituye un acto no libre? Es verdad que el deudor está constreñido a pagar..). que ese cumplimiento constituya siempre un negocio. cuando la obligación puede ser ejecutada por la fuerza. ps. 936) o intimidación (art.gr. en Estudios de derecho procesal. 1. Esto es lo que para refutarme debería demostrar Longo. No obstante. Pero en tanto que no haya violencia ni intimidación. ese acto debido puede no tener carácter de pago. con el cumplimiento de un cargo. es lo que ocurre. Camelutti negaba que la distinción entre negocio jurídico y acto debido quedara borrada: "que haya negocios jurídicos —decía— que representen el cumplimiento de una obligación no significa. WAYAR 2) No todos los actos debidos son pagos. precisamente. Debería demostrar. Por cierto. siempre quedará en pie la demostración de que. va de suyo que la "ejecución" no puede configurar un acto jurídico. 1.244 ERNESTO C. acto ilícito y acto debido. si el obrar involuntario del deudor extingue la obligación. Esta demostración es suficiente para negar que el pago sea siempre un acto debido. cumplí miento de un contrato preliminar). En realidad. el pago úiücamente puede consislir en un acto jurídico (v.1. pero al mismo tiempo ejercita su derecho. la teoría cameluttiana ha prestado un gran servicio a nuestra ciencia. En efecto: no es difícil hallar normas que imponen deberes jurídicos cuya observancia puede constituir un acto debido y. porque si él no quiere vender. Pero. sino que es una consecuencia dispuesta por la ley ante la sola realización del hecho. y si la voluntades irrelevante.1. a pesar de que admitía que en ciertos casos el pago constituye el ejercicio de un derecho. que la configuración del acto debido como negocio jurídico fuera posible aun cuando la obligación sea susceptible de ejecución específica (forzada). n" 24. salvo que se ejerza violencia (art. no es necesario —como pretendía Camelutti— demostrar que el acto debido (o pago) queda configurado como un acto jurídico aun cuando la obligación pueda ser ejecutada por la fuerza. la voluntad del deudor es irrelevante para que se produzca el "efecto" derivado del vínculo obligatorio. basta decir que ese obrar es un hecho jurídico. siquiera en una hipótesis. y Sistema de derecho procesal civil. pero tales presiones —que antes de la ejecución forzada son sólo psicológicas— no pueden ser consideradas como privativas de la libertad del solvens. el promisario no llegará a comprar". pues el efecto extintivo no depende del sujeto. 507-512. Aquí lo espero" (ver Negocio jurídico. 937) sobre su persona. . 3) Acto debido parece ser un nombre vacío de contenido. en modo alguno. ya que ha puesto en evidencia la necesidad de estudiar el su obligación. pese a ello. ps. 70 y ss. el pago debe ser considerado un acto libremente ejecutado. Pese a las críticas. de todos modos. pues las conductas que con 61 se quiere designar no constituyen una categoría autónoma. ¿Es necesario recurrir a la teoría del acto debido para dar esta explicación? 4) Por último.

No hay. lo cual dependerá de la índole de la conducta debida y de las circunstancias en que deba ser prestada. § 1. la voluntad del deudor—en el sentido de su libertad—está legítimamente restringida. y dado que éste debe cumplir y aquél cooperar para facilitar el cumplimiento. seguía las huellas de Galli y afirmaba que si bien el pago esun acto jurídico. entonces. Beltrán de Heredia. ver también J. ps. En un trabajo posterior (Pago por consignación. la 'libertad psicológica'. Pero. que tiene naturaleza proteica. 1983. en el sentido de que en el pago la conducta del deudor no es libre. el pago adquiere la forma del acto bilateral. es también un contrato. Un nuevo examen de este tema. La obligación. como consigno en el texto. 17-44 y 109-124. inspirada en la teoría del acto debido. argumentando que: Acerca del valor de la teoría del acto debido. alegando que ella permite un análisis funcional del pago. El pago no tiene una naturaleza única e idéntica en todas las hipótesis posibles Noes siempre un hecho. J. . me adherí a la opinión sustentada por la mayoría de los autores. Esta tesis. En mi Tratado de la moro (1981. sino precisamente de lo contrario: de afirmar que el pago es un acto voluntario. ver E. como colaboración. ni siquiera la 'presión' de la misma índole. ¿el cumplimiento de una obligación de dar es. X. ni un acto unilateral o bilateral. y de dejar atrás el estrecho marco qiie ofrece el análisis puramente estructuralista . puede adoptar cualquiera de estas formas. pues. ps. Sobre esto. § 6. de sostener que en el pago la liberíad del deudor no existe. p. 31-33) acepté la tesis que allí expuso. escribía Noceti: "No se trata. Zannoni. para pagar o no con pérdida de la 'libertad jurídica'. ^' VII) La naturaleza compleja del pago. ps. refiriéndome brevemente al tema de la naturaleza del pago. p. El cumplimiento de las obligaciones. R. ni tampoco un acto debido. el pago. pero de libertad legítimamente restringida. y nuevas reflexiones. 114. 62 y ss. nota 5). que se debe necesariamente cumplir. quien calificó el pago como un acto de libertad restringida. C. desde el punto de vista de su estructura. 45. sino lisa y llanamente una obligación ex volúntate o ex Uge. porque la libertad del sujeto ha quedado legalmente limitada". me han permitido comprobar que es imposible encasillar el pago en una única categoría. A este respecto. Sin negar el valor de esta tesis. — Revisadas las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. en tanto que es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. cuya finalidad inmediata consiste en extinguir la obligación. Para los partidarios de la concepción amplia del contrato. Noceti. O. Palmero. puesto que —por hipótesis— se requiere la actuación de acreedor y deudor. y sostuve que el pago es un acto jurídico y que dentro de ese género es bilateral. al contrario. El cumplimiento por el tercero. creo haber demostrado que a ninguna de ellas puede considerársela triunfadora. Con esta afirmación se procuraba salvar el escollo puntualizado por Camelutti. sin llegar a configurarse como un contrato. Así: 1) En las obligaciones de dar. en realidad.CONCEPTOS GENERALES 245 pago desde el punto de vista de sus funciones. se debe admitir. un contrato? La doctrina se inclina por negar esta posibilidad. estimo que tampoco puede ser admitida si con ella se pretende explicar la namraleza del pago en todas las hipótesis posibles.

Crfá/go Civil. En la mayoría de los casos. ye) en tanto que la formación del contrato es espontánea. 1324. Pero la razón más importante que nos impulsa a aceptar que la tradición —entendida como cumplimiento de una obligación de dar— es un contrato 79 radica en que si se negará tal posibilidad. WAYAR a) en tanto que el contrato es unadeclaración normativa. a. de la facultad de disponer el contenido de sus cláusulas. como sucede en algunos de los supuestos previstos por el art. Así. tal conducta puede ser considerada como una declaración de voluntad. Esta argumentación no convence. . con idéntico efecto. las conductas de acreedor y deudor pueden ser aprehendidas como exteriorizaciones de voluntad idóneas para formar un contrato. t. 2) Respecto de las obligaciones de hacer cabe formular una serie de distingos. V. cuyo cumplimiento se materializa mediante la entrega de la cosa (tradición). p. Asf lo acepté en Compraventa y permuta. Busso. en tanto que el contrato se proyecta hacia el futuro. incluidos los comportamientos. por tanto. Por empezar. en los contratos por adhesión a condiciones generales (seguro. la realización del pago es necesaria ^s. B. a las obligaciones de hacer se las Son los argumentos que expone E. § 394. Etkin. el pago es conducta o actividad. p. Además. también A. también lo son. pues los efectos del pago también se dirigen al futuro. Por eso. hay que admitir que el pago es un contrato. citado en nota 7. hay contratos en los cuales sólo se goza de la libertad de conclusión (es decir. el pago se refiere a situaciones preexistentes..246 ERNESTOC. Si bien es verdad que el pago es conducta o actividad. En definitiva: tratándose de obligaciones de dar. es lo que ocurre. art. extingue la obligación y se libera del vínculo.3. Por último. que el contrato sea espontáneo y que el pago no lo sea es una aseveración que no alcanza a destruir la nataraJeza contractual de éste. Otras veces se carece de la libertad de conclusión. el pago no sería el único contrato extintivo de obligaciones. la naturaleza contractual del acto mediante el cual se cumple un contrato preliminar. 295. Que el contrato se proyecte hacia el futuro y que el pago se refiera al pasado no es exacto. etc. y el sujeto está constreñido a contratar. n" 59. v.). con la consiguiente desgravación de su patrimonio. la novación.gr. ahorro previo. 725. al mismo tiempo. quien paga satisface al acreedor. y no espontáneo. ya que tal acto es también necesario. b). 548. pero se carece de la libertad de configuración. se estaría negando. que el pago sea un acto necesario no autoriza a negarle naturaleza contractual cuando se trata de obligaciones de dar. la transacción y la compensación. ya que ésta puede exteriorizarse por cualquier medio. de la posibilidad de celebrarlos o no). esto es.

p. el labrador que riega el campo. sino que además éstas conservan cierta libertad de configuración. del hecho realizado. Constituyen excepciones a ese principio las siguientes: a) las obligaciones de hacer cuya "prestación" consiste en crear o fabricar una cosa para luego entregarla al acreedor. irrelevante. aunque realicen sus labores sin voluntariedad. el obrero que pinta la pared. adquieren una obligación de hacer. el pago. necesariamente. cómo un hecho jurídico cuyas consecuencias (extinción del vínculo. si no es así. Estas obligaciones son asimiladas —a los fines de su cumplimiento— a las obligaciones de dar. La naturaleza contractual de esta "entrega" es inocultable.) no dependen de la voluntad del solvens. Pero estas afirmaciones olvidan que la tradición requiere que las partes estén presentes y que expresen. se presenta como un contrato "de cumplimiento" 8°. n" 1047-í.CX3NCEPT0S GENERALES 247 cumple mediante el comportamiento del deudor. 2601). cabe afirmar que las obligaciones de hacer son cumplidas mediante hechos jurídicos. el cumplimiento no es un acto distinto o nuevo. t. así. tendrá el derecho de rechazar la entrega y resolver el contrato-fuente de la obligación. Para cuinplir esta obligación. las partes deben ser capaces (art.prar. satisfacción del acreedor. Para Bustamante Alsina. Obligaciones en general. Todo esto demuestra que dA. ps. deben celebrar un nuevo contra*° Según Galli. En principio. 188189). obligándose ambos a cumplir sus recíprocas promesas mediante la concertación posterior de un contrato de compraventa. en estos casos. La Voluntad del solvens es. entonces. b) las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento se requiere la actuación conjunta de acreedor y deudor. en el pago no se da un "consentimiento" de las partes —de allí que no sea contrato—. . pues el accipiens tiene derecho a revisar la cosa y su proceso de fabricación para verificar si el cumplimiento se ajusta al "deber de prestación". El pago se presenta. 2377) para que el acto sea válido. sino que son impuestas por la ley como una secuencia jurídica que deriva. además. en supuestos como éste. como sucede con las obligaciones nacidas de los contratos preliminares. cumplen. es decir. aunque lo haga involuntariamente. la mucama que limpia los muebles. puesto que es únicamente el último paso del contrato creador de la obligación: está dentro del contrato que originó el vínculo (sus anotaciones a Salvat. y están regidas por sus reglas. 37). etc. basta tener presente que la entrega puede ser hecha bajo protesta o formulando determinada imputación. ambos deben prestar un nuevo consentimiento. sino que solamente hay voluntad de dar de uno y asentimiento de quien recibe {Repetición del pago de lo que no se debe. para comprobar que el pago no sólo requiere consentimiento de las partes. tiempo de cumplimiento se debe prestar—^por el accipiens— un nuevo consentimiento. Por fin. II. la voluntad de tradir (art. en forma coincidente. que ajusta su conducta al contenido del deber impuesto. Si Juan "promete" vender y Pedro "promete" com.

se presenta como un hecho o como un acto. pues basta la adecuación de la conducta del solvens al tenor de la obligación para que haya "pago". en ocasiones. 3) En las obligaciones de no hacer. ¿Cómo sostener que el pago es siempre un acto jurídico si puede ser realizado por un incapaz o puede materializárselo mediante un acto involuntario? El pago no se presenta como una realidad única. 1184 y 1185 lo confirman. negar que el cumplimiento pueda ser objeto de un único concepto. p. Obligaciones. Teoría de los contratos. según la índole de la conducta debida y las circunstancias en que deba ser prestada. las "realidades" que el pago puede ofrecer son diversas. J.ps. un contrato. inexorablemente. 8' De acuerdo: López de Zavalía. WAYAR to. *^ J. sin preocuparse por saber para qué sirve o cuáles son sus funciones. "se estaría dando el nombre de pago a objetos específicamente diversos. Recapitulando: el pago tiene naturalezaproíe/ca. p. J. lo que constituye a ese algo en lo que es. . universales y eternos. Se ha criticado este punto de vista mediante el siguiente razonamiento: afirmar que el pagó tiene naturaleza múltiple implica. y otras veces. 17 y ss. constituye un hecho jurídico. Pero ésta es la realidad vital que el dogmatismo no puede ignorar.Trigo Represas. 32 de la 3' edición. Llambías. 34 y ss. a ofrecer una visión unilateral o parcializada del fenómeno. es decir. Derecho de las obligaciones. 1991. La Plata. Cuando pretende desconocer esa realidad propone conclusiones erróneas. un simple hecho jurídico. Los efectos del pago se producirán lo quiera o no el deudor. petición del pago de lo que no se debe. n" 1397. aunque para ello se deba afirmar —como ocurre en este caso— que determinada conducta es. t. El cumplimiento de las obligaciones. La letra y el espíritu de los arts. al contrario. La doctrina actual ha demostrado 83 que no es posible conceptuar el pago sin mencionar sus funciones. Bel&án de Heredia. va de suyo que allí donde hay dos naturalezas hay también dos realidades distintas" *2. el pago. IH. correlativamente.248 ERNESTO C. ^ J. aunque su conducta haya sido involuntaria. y ese contrato ¡mpiicapago del preliminar «i. II-B. por eso repudia todo intento de interpretar la realidad. Todo el esfuerzo estuvo encaminado a develar qué es el pago. la búsqueda de la naturaleza única ha conducido. puesto que si la naturaleza de algo es su esencia. Bustamante Alsina. p. t. 14. "Parte general". ps. La crítica se inspira en principios de lógica formal y responde al conceptualismo dogmático que busca —aun a costa de ignorar la realidad— conceptos únicos. y admitirlo no constituye ningún despropósito. por regla general. En el mismo sentido: Trigo Represas en Cazeaux . Para una réplica a esta crítica se puede ver. Por otra parte. 114.

No es ésta. y 3) para liberar al deudor. extingue el vínculo y libera al deudor. cuando se desarrolle la conducta que constituye l& prestación debida y. ya que el tercero —por hipótesis— no está obligado. p. Enfocado así el problema. E Zannoni. En suma: pago no es solamente la realización de una conducta. sino que se trata de una conducta que le procura al acreedor el "bien debido". como producto de esa prestación. podría tener cabida dentro de ese concepto el llamado "pago por tercero". según los casos. 114. no se puede decir que sea "debido" por él. jurídicamente. el pago —sea que se presente como un hecho o como un acto— requiere la concurrencia de ciertos requisitos esenciales. Desde el punto de vista del derecho. Utiliza esa equivocada terminología. sería correcto decir: todo hecho o acto que satisfaga al acreedor. pues lo que interesa es que ese "acto debido" tenga efectiva realización. La obligación. no hay objeciones. pago. . aunque cumpla la obligación. aunque la conducta sea desarrollada por un tercero. sin embargo. la obtención de este bien satisface al acreedor. extinga el vínculo y libere al deudor es. ya se trate de un hecho o de un acto. ELEMENTOS DEL PAGO. 2) para extinguir la obligación. una terminología adecuada. Si al hecho o acto por medio del cual se cumple el contenido de la obligación se lo quiere llamar "acto debido". sin los cuales no podrá configurarse como tal.CONCEPTOS GENERALES 249 b) La naturaleza del pago según sus fimciones ¿Para qué sirve el pago? El pago sirve: 1) para satisfacer (terecho del acreedor. Esos elementos son los siguientes: a) la causa-fuente o hecho generador. Es más: si el acto debido es el cumplimiento del contenido del deber. es decir. b) los sujetos: activo (acreedor o accipiens) y pasivo (deudor o solvens). pues llamar acto debido al cumplimiento por un tercero " sólo sería posible abusando de la anfibología de los términos. ésas son funciones esenciales (supra. § 88). § 99. Por cierto. la enumeración de las funciones del pago no diluye la incógnita acerca de si es un hecho o un acto. el acreedor obtenga el objeto que le es debido. Y aquí cabe otro interrogante: ¿cuándo sé obtendrán esos efectos? Cuando se cumpla el contenido del defcer jurídico. por ejemplo. ENUMERACIÓN Pese a su naturaleza proteica o multiforme. y del acto que pueda desarrollar. lo que interesa es que las funciones que se le atribuye al pago se produzcan. pero relativiza el problema: sea un hecho o un acto.

a) Causa-fuente del pago. No se concibe el pago sin una causa-fuente. Alterini. 114. a lafinalidad (causa-fin) que persigue la persona que celebra un acto jurídico. Citrsí». Giorgi. p. 1. p. En los casos en que el pago adquiere la forma de un acto voluntario. 412. LA CAUSA-FUENTE La palabra "causa". . Tratado. según se vio {supra. Instituciones de derecho civil. ambos son ingredientes de la voluntad de quien paga. vol. o si. Están de acuerdo con esta enunieración de los elementos del pago: Llambías. es lógico afirmar que ésta es la causa-fuente de aquél. § 5. Código Civil. § 65). l. 725. la doctrina se ha planteado el problema de saber si \ícausa-fin y el animas solvendi constituyen otros tantos elementos esenciales que se debe añadir a los ya mencionados. y ésta no puede ser otra que la obligación preexistente. n" 1399. y b) la causa-fin sólo puede ser localizada en aquellos pagos que se materializa por medio de actos jurídicos. Teoría de las obligaciones. Pues bien: dado que el pago es consecuencia de la obligación. B) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA § 100. por otro. El hecho es el generador de la consecuencia. De Ruggiero. Obligaciones. vol. por un lado. t. art. L II. Pues bien: ¿cuál es la clase de causa que integra la estructura del pago? Para formular la respuesta es necesario establecer un distingo: a) la causa-fuente es un elemento que no puede faltar en ningima especie de pago. Me ocuparé de cada una de estas cuestiones por separado. la validez b eficacia del pago está condicionada a la observancia de requisitos circunstanciales. § 74. que no merecen especial consideración. I. al contrario. WAYAR c) el objeto o bien debido «5. II. Además de requerir los elementos eseríóiáles. referidos al lugar y al tiempo en que aquél debe verificarse. t II-B. a la fuente (causa-fuente) o hecho generador de determinada consecuencia jurídica.. Ameal y López Cabana. Concepto Ninguna consecuencia jurídica puede tener lugar sin que exista el hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia.250 ERNESTOC. tiene diversos significados. cop ella se alude. p. § 60. Belluscio y Zannoni. n' 179. "Obligaciones". Similar enunciación propone la doctrina extranjera: Enneccerus y Lehmann. 94. 3. iVI^n'9. t.

11-B. Código Civil. V. El Código francés (art 1235) contiene una expresa disposición en este sentído: "todo pago supone una deuda preexistente". 297). y el pagador podría repetirlo. por efecto del pago ya realizado. Esto quiere decir que no es necesario que la dsligación exista con anterioridad al pago.. y. art. el pago que se ha de efectuar será reputado como pago "sin causa" o "indebido". será válida la entrega de dinero a título de dote. o subsistía sólo en apariencia. cuando se cumple una obligación de dar). 725. pues al desaparecer la fuente desapareció también la obligación. sin que esto implique negar aquella verdad tan evidente. es su causa. n° 1400. ej. en realidad. Nuestro Código no contiene un texto similar. lo que dará lugar a la acción de repetición (sobre este tema. que orienta la voluntad del solvens hacia la extin- No se puede dudar de que la deuda es el antecedente que determina el pago. La deuda debe preexistir. Como es natural. § 101. no era necesario que lo dijera. como tal. en un caso como el descrito la obligación quedará cumplida en el instante mismo de su nacimiento. es nulo. aunque su nacinúento tenga lugar después de efectuado el pago. 115). t. por ejemplo.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA 251 La preexistencia debe ser lógica. peio —como se dice en el texto— la preexistencia debe ser lógica. no cronológica (Llambías.H N \AmMVS SOLVENDI Cuando el pago es materializado mediante un acto voluntario (p. y no cronológica. Así. E L P A G O C O M O A C T O VOLUNTARIO: C A U S A . no obstante lo cual el deudor efectúa el pago: este pago. pues lo que interesa es que la obligación exista. La obligación sin causa-fuente puede tener lugar en dos supuestos: 1) cuando la obligación nunca existió y el sujeto creyó o imaginó —^por error—estar obligado: un pago efectuado en tales condiciones configura un pago indebido (art. y 2) cuando la fuente que originó la obligación de pagar se toma ineficaz o es declarada nula. Se trataría de uji típico pago sin causa. Obligaciones. n" 76. debe preexistiral pago (Busso. como el anterior. con miras a un futuro matrimonio. mejor aun: sin deuda el pago sería incausado o indebido. § 200 bis). . p. p. surge el problema de saber si la causa-fin y el animus solvendi son o no elementos esenciales del acto solutorio. b) Importancia de la causa-fuente La importancia de la causa-fuente se apreciará si se advierte que cuando ella no existe. sin deuda no puede haber pago. si éste se realiza 8*. 784). infra. Se han sostenido variadas opiniones: a) causa-fin y animus constituyen un único elemento. o.

los antifinalistas niegan que ti fin constituya un elemento del pago. finalidad que persigue el autor del acto jurídico. Sobre esta tesis. I) Concepto. según la tesis neocausalista sincrética. a) La causa'fin La causa-fin es uno de los requisitos esenciales de los actos voluntarios . 52. ¿Cómo saber si el acto de entrega constituye o no un pago? Corresponde indagar li finalidad que persigue la persona que efectúa la entrega: a) si entrega con la finalidad de constituirse en acreedor de quien la recibe —es decir^ si quien la recibe quedará obligado a restituirla o a pagar por ella un precio—. R. 3. se dirá que la entrega fue hecha donandi causa. que tendrá incidencia en el campo de los derechos de crédito. con un propósito benéfico o altruista. b). de los cuales sólo el primero debe ser considerado esencial 8». 153 a 163. Cuando una persona entrega una cosa a otra puede hacerlo impulsada por varias razones. Causa-fin y animus son conceptos diversos y les cabe disímil importancia. p. o sea. al mismo tiempo. estimo que la asimilación es incorrecta. p. II-B. se puede ver J. Bustamante Alsina. afirman que únicamente el animus tiene ese carácter (J. § 74.—En el particular caso del pago. Repetición del pago de lo que no se debe. El cumplimiento de las obligaciones. WAYAR ción de la obligación que se paga b) causa-fin y animus configuran dos elementos distintos. ps. y c) causa-fin y animus son elementos distintos. 102. y subjetiva. b) si entrega con la finalidad de beneficiar a quien la recibe y sin esperar nada a cambio. por ende. vol. abstracta e idéntica para todos los actos de la misma especie. La intención de extinguir (animus) es. Código Civil. . la finalidad perseguida por quien paga (causajw). Para cierta doctrifla. se dirá que la entrega fue hecha credendi causa. de Ruggiero. II. t. J. p. esa finalidad. Llambías. La causa-fin es la. Obligaciones. Instituciones de derecho civil. p. n* 1403. o sea. Beltrán de Heredia. confundiéndose en uno de los ingredientes de la voluntad del solvens: la intención de extinguir la obligación.252 ERNESTOC. esto es. 411. corresponde circunscribir el análisis al cumplimiento de las obligaciones de dar. causa-fin y animus se identifican. debe comprender los motivos o móviles individuales que determinaron la realización del acto. Belluscio y Zannoni. art. Por las razones dadas en el texto (§101. 117). es decir. § 3. debe ser objetiva. t. I. 725. cuando el pago es materializado por medio de un acto de esta especie debe estar integrado por ella. Naturalmente. y únicamente el segundo es esencial «9. Por ejemplo: J. que distingue la causa-fin del animus afirmando que sólo la primera debe ser considerada como requisito esencial.

se dirá que obró solvendi causa. que si algún elemento fmalista interviene en el pago. Se quiere dar a entender. en este caso. debe orientarse ala extinción del vínculo. entonces. Si la finalidad estuvo dirigida a la mera realización de la conducta. aun en el caso de las obligaciones de dar que se cumple mediante tradición. El cumplimieiuo de las obligaciones. Sin embargo. sino una consecuencia que la ley hace derivar de la conducta. cabe añadir que aquella tejis deja sin explicación el caso que se presenta cuando el deudor realiza la conducta que debía y no obstante ello el acreedor queda insatisfecho. pues no se concibe que el solvens despliegue la conducta debida(actuación del deber) y no extinga el vínculo. satisfacer el derecho del acreedor. esa extinción no es un producto de la finalidad buscada por el deudor. es decir. abstracta e idéntica en todos los casos. y no más allá. 187. perseguida porel solvens. que si la mercadería se pierde por culpa del transportista o por caso fortuito. es posible afirmar que la causa-fin del pago es "la finalidad. con el fin de extinguir la obligación. para. pero no por pago. . si la obligación consiste en remitir mercadería. Nicolí). p. puede ser resumida así: "El efecto extintivo es una consecuencia que prescinde de toda causa genética de namraleza intencional. la actuación del contenido del deber y la extinción del vínculo tienen que ir indisolublemente unidas. será insuficiente. el deudor cumple —según la tesis que se impugna— con sólo colocar la mercadería eo el vehículo que la transportará. Debe ir más allá. no puede haber "pago" en el verdadero sentido. R. que se persigue con el pago. un acto jurídico —con lo cual quedaría también demostrada la necesidad de una causa-fin dirigida a la extinción del vínculo—. se cree que la extinción del vínculo es sólo la consecuencia indirecta y mediata del pago. de este modo. Beltrán de Heredia. se ha llevado a cabo determinada actividad". 888). de extinguir la obligación". Esta tesis. con total prescindencia de la finalidad que la motivó. si así sucede. sin embargo. es la consecuencia que el ordenamiento jurídico hace derivar de aquella actuación del contenido de la relación obligatoria ». y que se funda exclusivamente en el hecho de que. L'adempimento dell'obbligo altndi. y es por eso que su conducta no constituirá un verdáidero pago. es decir. Se ha dicho que la finalidad que persigue el solvens cuando paga es complementar la obligación mediante la actuación del contenido del deber. porque a pesar de esa conducta el acreedor no ha quedado satisfecho. la conducta del deudor no habrá configurado un verdadero pago.L O S ELEMENTOS D E L PAGO: L A C A U S A 253 c) si entrega con la finalidad de cumplir con una obligación preexistente. Con base en estas premisas. Si se fmstra la extinción de la obligación se habrá frastrado la finalidad querida por el solvens. finalidad objetiva. su fmstración provocará la '° Cfr. p. ia tesis reduce el pago a la categoría de simple hecho. Por ejemplo. sino precisamente por lo contrario: por imposibilidad de pago (art. el deudor se liberará. 151. si el acreedor no recibe esa mercadería. La extinción del vínculo es h. Tanto no hay pago. según Nicofó. Como se ve. Si al desarrollo de esa conducta le sigue la extinción del vínculo. esa finalidad está dirigida a desarrollar la conducta debida. J. Se debe admitir que —al menos en este caso— la sola realización de la conducta debida no basta para configurar un pago. Por esta razón. A los argumentos que se suele exponer para demostrar que el pago es. material y objetivamente.

éstos quedan a salvo de la eventual nulidad del pago efectuado a quien les transmitió (art. probada que sea la apariencia. b) El "animussolveruli" Cuando el pago es un acto jurídico y es. — La importancia de la finalidad deriva de su carácter esencial. Heclws y actos jurídicos. salvo que se trate de móviles causalizados. la frustración de tales móviles no afectará la validez del acto. aquella finalidad carece de sentido. es la voluntad dirigida a la realización del acto tal cual lo quiso su autor. 1051). si el accipiens que recibió la cosa la transmitió a terceros adquirentes de buena fe y a título oneroso. hayan sido exteriorizados por él deudor y conocidos por el acreedor. de móviles que además de haber sido determinantes para la realización del acto.254 ERNESTOC. cuando ésta no existe o ftie declarada nula. es considerada por algunos autores como otro elemento esencial del acto solutorio. 897. II) Importancia. el pago quedará sin efecto y el solvens podrá repetir lo que haya pagado indebidamente o sin causa. creyendo el primero que cumple una obhgación que ha dejado de existir —o que no existió nunca—. Si el solvens entrega la cosa y el accipiens la recibe. el pago no tiene el carácter de acto abstracto que equivaldría a independizarlo de su fuente. Cabe puntualizar que la ineficacia o nulidad del pago no puede perjudicar a terceros. H. R. es decir. art. Esto se aprecia con claridad si se tiene en cuenta lo siguiente: si el pago tiene por finalidad la extinción de la obligación. § 8. será nulo. . La validez del pago depende de la validez de la obligación que le sirve de fuente. La intención atañe al querer. discernimiento y libertad. Ello es así porque en nuestro derecho —a diferencia del derecho alemán—. Brebbia. 48. voluntario. el segundo no adquiere ningún derecho sobre la cosa entregada y debe restituirla. el acto quedará incausado y. así. La intención de pagar. si ella se fmstra. Faltará intención cuando el acto realizado no coincida con el deliberado Cfr. WAYAR tT' nulidad del acto solutorio. l. p. sino que es un acto causado. debe ser realizado con intención. el pago puede tener una aparente finalidad extintiva. pero. Ahora bien: ¿la frustración de los motivos individuales —finalidad subjetiva— buscados por el solvens provocarálainbién la nulidad del pago? En principio. por tanto. ya que no se puede extinguir una obligación que no existe. La causa-fuente y la causa-fm están estrechamente vinculadas. o animus solvendi. A lo sumo. por ende.

según el lenguaje impuesto por los autores. no habrá pago por falta de causa-fin. carencia que excluye el carácter voluntario del acto solutorio. quienes elevan el animus solvendi a la categoría de elemento esencial del pago afinnan queéstócóftslsteen laintención o finalidad de "extinguir la obligación" ^. El cumplimiento de las obligaciones. Por tanto. En suma: finalidad y animus no deben ser asimilados. ps. Beltrán de Heredia. La ausencia de animus compromete la validez del pago porque supone un acto que fue realizado sin intención. al deudor. ese mismo animus consistiría en la intención de "dar a la actividad del deudor determinada dirección frente al acreedor". que es. más numerosa. como lo demuestra el hecho de que no hay acuerdo al respecto. la cuestión debe ser resuelta según los principios que rigen la eficacia de los actos voluntarios (art. en primer lugar. pero el solo hecho de querer pagar denuncia la existencia de animus. Por mucho que se quiera. también pueden adquirir aquella calidad los terceros interesados y aun los terceros no interesados. ^ C) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACroAD Los sujetos que intervienen en la realización del pago son. se les estaría dando la razón a los antifihalistas. y cj la tercera corriente. La conPara la doctrina no ha sido fácil defi ni r el animus solvendi. es la persona que recibe oen cuyo beneficio se concreta el pago. el accipiens. no siempre se logra la finalidad buscada. tres orientaciones: a) para unos. 922). o sujeto activo. b) para otros. hace consistir el animus en "la intención de extinguir la obligación". con lo cual el animus queda asimilado a la causa-fin. En tal caso. por antonomasia. el animus consistiría en la "intención de actuar el contenido de la obligación". Una apreciación crítica de las distintas tesis se puede ver en J.tOS^ ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 255 Con frecuencia. La calidad de solvens le cabe. o sujeto pasivo. La asimilación es incorrecta. por las razones que siguen: 1) la caüsa-fin es la finalidad de extinguir el vínculo que persigue el solvens. aunque se fmstre el fin buscado. Se pueden señalar. . el animus es el querer realizar el pago. ya que aseguran que ésta no es otra cosa que un aspecto parcial de la teoría del acto voluntario. aunque sea innegable que el deudor actuó con intención de pagar. 2) si la finalidad consistiese en la mera intención de pagar. al menos. que consideran inservible el concepto de causa-fin. el solvens y el accipiens. la persona obligada a cumplir. 159-163. es la persona que realiza o ejecuta el pago. El solvens. si el deudor obra con intención de pagar y no obstante ello se f rastra la finalidad extintiva.

carecerá de interés si dio lo que realmente debía. antes que a nadie. el pago és concretado mediante hechos materiales o abstenciones. p. lo único que interesa para tener por configurado el pago es la efectiva realización del hecho de blanquear la pared o arar el campo. publicado en "Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales". si se quiere. idénticacondición puede caberle al representante del acreedor y aciertos terceros habilitados para recibir el pago. ver Galli. ^ La afirmación es reiterada por todos los autores que sostienen que el pago es. ¿tendría verdadero interés jurídico para exigir la repetición? Es posible que no. de fácil explicación. Cazeaux y Trigo Represas. da lo mismo que cumpla una persona capaz o que lo haga una incapaz. En efecto: supongamos que un incapaz entrega la cosa debida al accipiens. se podría decir que el pago es nulo. 262. p. § 102. puede actuar como solvens una persona incapaz. la capacidad es irrelevante. ¿para qué repetir. si se debe blanquear una pared o arar un campo. Los problemas comienzan cuando se trata de decidir la cuestión en el campo de las obligaciones de dar. 2* parte.256 ERNESTOC. El solvens y el accipiens. es posible señalar tres corrientes de pensamiento: a) Para quienes piensan que el pago es un simple hecho jurídico. ya que las respuestas dependen de la teoría que se acepte en relación con la naturaleza jurídica del pago. por naturaleza. pues para materializar hechos jurídicos no se requiere capacidad. A los efectos de explicar la tesis razonan de este modo: en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. II. un hecho jurídico (p. Universidad Nacional de La Plata. XII. C A P A C I D A D PARA REALIZAR PAGOS Revisando las opiniones que los autores expusieron sobre este tema. al acreedor. la intrascendencia del requisito de la capacidad es. pues. pues él es el titular del derecho de crédito. Aun en las obligaciones de dar —afirman—. vol. Tampoco importaría que esa persona trabaje con o sin intención de cumplir. la incapacidad no impide la configuración de un pago válido **. 28). Derecho de las obligaciones. WAYAR dición dt accipiens le corresponde. es lógico que así lo crean.. y en tal caso el incapaz —por medio de su representante— estaría en condiciones de repetir lo qne dio. 2. así. si luego quedará nuevamente obligado a entregar la misma cosa. Pero. Tratándose de obligaciones de hacer y de no hacer. Naturaleza y prueba del pago. ej. . Sería una herejía —se dice— pretender la nulidad de estos pagos invqcando la incapacidad del solvens ». n'66. Sobreesté argumento. sólo que esta vez deberá hacerlo por medio de su representante? Como se ve —concluyen—. t. ¿deben tener capacidad para realizar o para recibir pagos? La cuestión no es pacífica. vol.

sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. el pago de cualquier obligación supone la capacidad del pagador. 297. razones más que suficientes justifican esta distinción. L. IX. I. según se apreciará en los párrafos que siguen. 34 y ss. p. y n" 334. c) Una tercera corriente sostiene que para resolver el problema de la capacidad del solvens es necesario distinguirlas obligaciones según la naturaleza de la prestación a cumplir. § 60. 739. n° 1077-a. 531. Tratado de las obligaciones. Cuando el pago ha sido consumado. vol. § 3. p. p. von Tuhr. Rezzónico. Obligaciones. no pueden dejar de afirmar —^para guardar coherencia con la primera premisa— que la capacidad sólo será requerida cuando al pago deba materializárselo mediante un acto jurídico. Tratado de las obUgaciones. 1. con la forma de un acto jurídico. Bustamante Alsina. Llambías. admiten también que en ciertos casos la incapacidad del solvens no bastará para privar de eficacia al pago. la capacidad exigida para pagar no puede ser la mismaen las obligaciones de dar que en las de hacer u omitir. G. compensándola con el derecho de exigir nuevamente la entrega de la misma cosa.art 726.2. Repetición del pago de lo que no se debe.1. M. Según esta tesis. n" 331. ps. y que será irrelevante cuando deba concretárselo mediante un simple hecho material. razonan: siel pago puede ser presentado como un simple hecho o. Obligaciones. p. Hasta aquí es claro el acierto de esta doctrina. 8. "Obligaciones". p. II-B. por tanto —añaden—. A. Argumentan que los arts. Belluscioy Zannoni. no es correcto afirmar que en las obligaciones de hacer u omitir no se requise nunca que el solvens sea capaz. 301. poco " H. t. 211. . la regla general —pese a su relativo valor— es que el pago hecho por un incapaz es nulo. Quienes piensan así toman como punto de partida la naturaleza proteica del pago. J. pero ahondando el análisis se comprueba que es necesario aún trazar otras diferencias. una serie de excepciones que relativizan el valor del principio. t II. como sucede cuando un accipiens que recibió de un incapaz está en condiciones de neutralizar la obligación de restituir que pesa sobre él. 182. n" 671. 11. sin distinguir entre obligaciones de hacer y de dar. como regla general. n" 1454. £studio de las obligaciones. Borda. p. Son los autores enrolados en la tercera corriente los que ofrecen. que sólo pueden efectuar pagos las personas dotadas de capacidad. la doctrina más atrayente. Código Civil.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 257 b) Otro sector de la doctrina » afirma que nuestto Código Civil establece. Galli. 301. Defienden esta tesis: Enneccerus y Lehmann. IL § 54. Por empezar. Tratado. p.11. Admiten.418. p. se verá enseguida que una cosa es el pago consumado y otra muy distinta el requerimiento de pago. I. I. t. sin embargo. vol. según pienso. Lafaille. Para resolver el problema de la capacidad es ineludible formular una serie de distingos. 726 y 738 exigen que el solvens sea capaz. Así. 3. en otros casos. p.

Para abonar la tesis mencionan una serie de ejemplos. Sumando ejemplos. es más: afirman que ni en las obligaciones de dar es necesaria la capacidad. el problema de la capacidad que se requiere para el pago de las obligaciones de hacer o de omitir dividió a los autores. Como ya dijimos.258 ERNESTOC. dado que el precepto no contiene distinción alguna. pues de otro modo la persona carecería del ius solvendi o derecho de pagar. Lo que aquí se trata de saber es si un solvens —que es titular. la de obrar por síjnismo. como los ya recordados de blanquear la pared b arar un campo. toda especie de pago supone capacidad de obrar. capacidad para ejercer por sí mismo ese derecho. pero cuando el hecho no ha teiiido inicio y el accipiens decide requerir su cumplimiento. el de las obligaciones de hacer u omitir. en los cuales un hipotético solvens incapaz podrá cumplir su obligación sin complicaciones. Además. el pago que consiste en "hacer" u "omitir" se concreta siempre por medio de simples hechos materiales. que puede ostentar un sujeto que es titular de determinado derecho. nulo. WAYAR interesa que el solvens haya obrado con o sin capacidad. creen demostrar que siendo el pago un simple hecho. quedan comprendidas también estas obligaciones. el pago será. la incapacidad del solvens es irrelevante. Estas pocas menciones bastan para comprobar que a los fines de resolver el problema es necesario examinarlo conforme a las distintas hipótesis que pueden presentarse. Según otros. a contrario: el incapaz no puede pagar. según el cual el pago puede ser hecho por los "deudores que no se hallen en estado de ser tenidos por personas incapaces ". para cuya consumación no se requiere capacidad de obrar por sí. Sólo por excepción es posible convalidar el hecho del incapaz. mal puede pretender ejercerlo. y si no tiene ese derecho. • 726. A la capacidad de derecho se la presupone indiscutida. naturalmente. esto es. para una especial categoría de obligaciones dé hacer siempre será necesaria la capacidad del pagador. además. en principio. por hipótesis. Si el solvens es un incapaz. o si puede igualmente pagar aunque no tenga esa capacidad de obrar. Según unos. no lo podrá hacer si el obligado es un incapaz. Invocan en favor de esta tesis la letra del art. La capacidad de que se trata es la llamada "capacidad de hecho". del ius solvendi— debe tener. incluso. no . como resultaría del hecho de que si el incapaz entregó la cosa que debía. a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer Antes de continuar conviene dejar aclarado a qué clase de capacidad se hace referencia en materia de pago. Por otra parte.

) y Highton (coord. nadie podría justificar su destrucción alegando la incapacidad del solvens. pues en este caso el pago debe consistir. Derecho de las obligaciones. .) Código Civil. el patrimonio del incapaz disminuirá su pasivo. Para resolver el problema hay que distinguir dos situaciones: la primera se presenta cuando el pago ya ha sido consumado. 726. ¿hay alguna razón para declarar la nulidad del pago? b) Otras veces.gr. sin que interese la voluntariedad con que pudo haber obrado el sujeto. Al contrario. en Bueres (dir. deshacer lo hecjio será antieconómico. así. por ejemplo. después que el hecho se ha cumplido. si se debía pintar una pared o arar un campo y estos hechos fueron cumplidos según lo convenido. es decir. 23. Parellada. concluyen desechando el requisito de la capacidad en toda especie de pago. si el solvens realizó el hecho que debía realizar y el accipiens está satisfecho. p. la segunda. glosa al art. cuando el pago va a tener inicio a instancias del accipiens o cuando se halla en curso de ejecución. el problema de la capacidad se toma irrelevante. v. 726 y 738 contienen una exigencia inocua e inútil. 28. en la celebración de un nuevo contrato. después de realizado. c) Si el hecho se cumplió con exactitud. Sin embargo. — Cuando el pago ya ha sido consumado.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 259 podrá luego repetirla por falta de interés. luego de sucedido el hecho será imposible deshacerlo. 2. necesariamente. t. lo cual supone la acmación de personas capaces. poco interesa si la persona que actuó como solvens era capaz o incapaz Diversas razones justifican esta afirmación: a) En ocasiones. ¿O acaso se justifica que la recupere para luego tener que entregarla nuevamente por rriédío de su representante? Por este camino se llega a sostener que los arts. porque ésta sólo se justificaría en caso de que el incapaz hubiese sufrido un perjuicio. Cfr.: si una persona se obliga a transmitir un mensaje o a cantar una ópera. su derecho habrá quedado satisfecho. es improbable que esa tesis pueda ser aplicada al cumplimiento del contrato preliminar. no se podrá deshacer lo hecho por imposibilidad^Tsica. Si ese hecho era el que el acreedor esperaba. 2-B. LII. p. lo cual debe computarse como un beneficio. y se entiende comprobado que el pago es siempre vm siniple hecho ^. no cabe otorgarle al solvens incapaz la acción de nulidad. Cazeaux y Trigo Represas. todos aquellos que piensan que la esencia del pago consiste en la realización objetiva de la conducta debida. vol. I) Primer supuesto: pago consumado. Pero ni una ni otra tesis es convincente. Por tanto. En general. ^ Así lo afirman. si se le otorga al hecho realizado la fuerza y eficacia del pago. lo cual no ocurre en este caso.

. Pero esto parece sumamente aventurado". escribe: "Los autores que propugnan la no necesidad de capacidad de obrar del obligado a la realización de la prestación. a). Su tesis. con ser exacta. Les asiste razón si el pago ha sido consumado. § 38. — Los partidarios de la teoría según la cual el pago es un simple hecho concluyen afirmando que la capacidad es siempre irrelevante. p. Con el propósito de rcftitar a quienes piensan que en estas obligaciones aquélla no hace falta. pues —como se vio en el párrafo anterior—. ningún incapaz puede adquirir por sí mismo la calidad de deudor. Derecho de obligaciones. en ese caso. Hernández Gil. aunque el representante ni siquiera tome conocimiento de ello. Sigue en pie. entonces. En cambio. aplicada a éste. aun para las obligaciones de hacer u omitir.260 ERNESTO C. Dicho autor sostiene que la capacidad es siempre necesaria. suelen limitarse a considerar el cumplimiento consumado. con acierto. pero esto no significa —como el propio Hernández Gil lo reconoce— que esté demosfrado tMnbién que la capacidad sea relevante cuando el pago ya ha sido consumado. En efecto: la observación sirve para demostrar que si el pago no ha tenido inicio. en consecuencia. más que la capacidad o incapacidad del solvens interesa la comprobación objetiva de que el hecho debido ya fue realizado. no alcanza a destruir la tesis de no capacidad. Para contraer obligaciones se requiere ineludiblemente la actuación del representante del incapaz (supra. Pero si el pago no tuvo todavía inicio y el accipiens pretende exigir su cumplimiento. porque si carece de esa capacidad la interpelación o la demanda deberán ser dirigidas al representante del obligado. n' 109. conduce a sostener que. se tendrá por consumado el pago pese a la incapacidad del solvens. Pero una vez adquirida esa condición. si la capacidad de obrar no cuenta. y no tienen en cuenta el cumplimiento pendiente. WAYAR n) Requerimiento de pago y pago en curso de ejecución. A esta altura conviene dejar aclarado que no se debe confundir la capacidad para contraer obligaciones con la capacidad para realizar pagos. no se podrá requerir su cumplimiento a personas incapaces. ¿puede pagar por sí mismo. no se le podrá requerir su cumplimiento a una persona incapaz. si el pago no ha tenido inicio y se pretende su cum" Asf 1(3 ha hecho notar. la afirmación según la cual la consumación del pago toma inocua toda indagación posterior sobre la capacidad del sol' vens. A. lo cual demuestra que la capacidad no es absolutamente irrelevante como se ha pretendido. Aun tratándose de simples hechos. sin el auxilio de su representante? Ya se ha explicado que si el hecho es realizado. no cabe más que reconocer que para reclamar la realización del pago el accipiens puede dirigirse al solvens sólo cuando éste está dotado de capacidad para obrar. 316. podrá exigirse el cumplimiento frente al incapaz. la cuestión toma un cariz muy diferente del anterior ^. La observación del autor español. En efecto: ¿se le podrá reclamar la ejecución del pago a una persona incapaz? ¿Puede un incapaz ser interpelado o demandado judicialmente? No.

deberá actuar por medio de su representante. corresponde establecer un adecuado régimen de administración de sus bienes. En virtud de un contrato preliminar. 58—. v. efecto que no debe admitirse dentro del espíritu tuitivo que inspira la exigencia legal de la capacidad del pagador" La objeción no es admisible.).1. en realidad. 411 y 412. siempre tendrá a su alcance los instrumentos para remediar esa situación. Civ. infine). la actuación del tutor es ineludible (arts. Borda. si se trata de un menor sometido a tutela. Pero esa protección —como se verá enseguida— no le será dada en razón de su incapacidad. así. si se quiere resguardar la igualdad jurídica entre acreedor y deudor. pero si el cumplimiento se interrampe no se podrá exigir su continuación sin darle debida participación al representante del incapaz. infine. si ds incapaz. ni . 1. antes bien. Negar fuerza interruptiva al pago parcial es un privilegio que no merece reconocinüento. Cód. Obligaciones. ambas partes (o sólo una de ellas) se obligan a celebrar un nuevo contrato. . pues es la misma protección que sé le otorga a todo el que paga mal perjudicándose a sí mismo. III) Cumplimiento de la obligación de hacer nacida de un contrato prelimiruzr. todo requerimiento deberá necesariamente dirigirse al representante. que esta vez será definitivo y tendrá como base el anterior. ningún otro beneficio o privilegio" (art. En efecto: la protección del incapaz no puede llegar al extremo de negar efecto intemiptivo a los pagos parciales que él realice. se debe admitir la validez de tales pagos. Se ha sostenido la inconveniencia de considerar válidos los pagos parciales ya realizados porel incapaz con el argumento de que "ese pago tendrfa la virtud de interrumpir la prescripción. nota 1085. Si el pago está en curso de ejecución hay que observar las mismas reglas. los pagos parciales realizados quedan firmes. Se trata de la obligación de hacer nacida de un contrato preliminar. n" 671.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 261 plimien'to. Por tanto —como lo destaca Vélez en la nota al art. "y sin que se les conceda el beneficio de restitución. — Existe una particular especie de obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento o pago el solvens debe ser siempre una persona capaz de obrar. es decir. Si el incapaz paga mal.gr. antes que crear beneficios desmedidos en favor de los menores o incapaces. p. pues el menor sólo puede prestar servicios "con autorización del tutor" que lo representa.. 532. el Código Civil sólo procura suplir la incapacidad de ciertos sujetos dándoles un representante. 58. Esto significa que el preliminar se cumple (o paga) cuando las partes obligadas emiten una declaración de voluntad destinada a integrar el consentimiento necesario para formar el contrato defiG.

en este caso. es un acto que sólo puede ser otorgado por personas capaces. 1041 y 1042). puede ser solicitada por la parte interesada. Este principio no debe ser interpretado con rigor absoluto. como se verá enseguida. 944. Por aplicación de los principios generales. En virtud de que para formar ese acuerdo se requieren sendas declaraciones de voluntad. 726). Ocurre que cuando el pago es un acto jurídico —como en este caso—. tiene que actuar su representante. — Si el solvens es el propio deudor y . 726 y 738). El pago no es. para resultar válido "debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho" (art. pues ha sido instituida para proteger al incapaz. el pago supone un acuerdo entre acreedor y deudor. 1185). el accipiens que recibió la cosa deberá restituirla. h) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar En las obligaciones de dar. Se tratará de una nulidad relativa. inc. si una cesión de derechos hereditarios —que debía ser efectuada por escritura pública (art. I) Cuando la obligación de restituir se compensa con el crédito que el accipiens tiene sobre la misma cosa. Sin embargo. Ése es el principio general: se requiere capacidad de obrar (arts. el solvens debe ser capaz de obrar. En efecto: la nulidad no da lugar a la restitución de lo pagado en los casos que veremos a continuación. en cuanto tal. pues ése es el efecto típico de la anulación del acto (art. Es un acto jurídico en el sentido del art. no valdrá como cesión. Esta comprobación conduce a afirmar que para efectuar esta clase de pagos . Pues bien: para expresar esa declaración de voluntad se requiere capacidad. 1040). 946). 1052). 6)— fiíe redactada en un instrumento privado. 1184.262 ERNESTOC. Ese "hacer la escritura" constituye pago del preliminar y. ya que ésa es la consecuencia que la ley asigna a los actos otorgados por los incapaces (arts. si no lo es. 1049. la restitución no siempre es procedente. éste debe entregar y aquél recibir la cosa objeto de la obligación. a la parte capaz le está vedada la acción de nulidad.. queda descáftádátoda posibilidad de que un incapaz pueda pagar sin el auxilio de su representante. un simple hecho. Así. el pago adopta la forma de un acto jurídico bilateral (art.gr. lo cual demuestra el valor relativo de la regla que exige capacidad en el solvens (art. Si se llegara a declarar la nulidad del pago. WAYAR nitivo. aunque tendrá eficacia como contrato preliminar que obligará a las partes "a hacer escritura pública " (art. por aplicación del art. el pago realizado por un incapaz será nulo. v.

supongamos que Juan —incapaz— entrega en pago un caballo. von Tuhr. al mismo tiempo y recíprocamente. ¿que obstáculo impide que el acreedor oponga la compensación? Es decir. Es decir. Por empezar. según ellos. LII. no porque haya compensación. el accipiens podría oponer como defensa la compensación (art. ¿para qué el acreedor va a restituir un caballo. IX. la siguiente: si el pago consistió en dinero y éste sirvió para que el acreedor se enriqueciera (v. p. Obligaciones. continúa siendo acreedor de la cosa en virtud del título anterior. p. Por cierto. Ocupándose de este tema.. deben concurrir los requisitos necesarios para que pueda haber compensación. pese a la incapacidad del pagador. al mismo tiempo. n" 16. 185. Busso.\ol. simplemente. '°' Sobre el argumento de la compensación. solvens y accipiens son. § 54. el accipiens queda obligado a restituir. ver J. señalan que no es necesario recurrir al mecanismo de la compensación para otorgarle validez al pago del incapaz. lo cual significa que. sino. p. V. 29). por el propio incapaz— arrojaría como resultado la obligación de éste de restituirte al deudor el valor de la cosa comprada y el derecho de exigir un nuevo pago. se convierte en deudor del solvens. t. etc. Por cierto. es decir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 263 la cosa que entregó es exactamente la que debía. si luego tendrá de- . Pues bien: si el representante del solvens incapaz exigiera la restitución. 2.822. Ese pago es válido. y ha sido conectamente rebatida. una eventual declaración de nulidad pedida. p.gr.820. Código Civil. Derecho de las obligaciones. Llambías. Von Tuhr señala. la entrega pendra fuerza de pago loi. el deudor podría compensar su obligación de entregar una nueva suma de dinero con el derecho que tiene a que se le reembolse el valor de lo que el incapaz compró con el dinero anterior (A. U-B^n" 1458. como una de las hipótesis en las cuales el pago hecho al incapaz resulta eficaz. que es lo que debía entregar conforme al tímlo de la obligación.l^asíarápara exigir del accipiens la restitución de lo que recibió. 458). Von Tuhr se refería a la incapacidad para recibir pagos. La situación a resolver será la siguiente: como consecuencia de la nulidad. Por otra parte. En segundo lugar. Pero esa afirmación —que no coincide exactamente con su fuente— no tiene justificativo alguno. como es lógico. se ha sostenido que la compensación únicamente podrfa fimcionar cuando se tratara de obligaciones de dar dinero (E. en nuestro caso se trata de incapacidad para realizarlos. el solvens se convirtió en acreedor del accipiens. La obligación de restituir quedará neutralizada por efecto de la compensación. art 738. relación que tiene por objeto la misma cosa. pero continúa siendo su deudor.ll. conforme a los arts. con lo cual ambas obligaciones se extinguirían. acreedor y deudor el uno del otro. los autores que sostienen que el pago es siempre un hecho. Tratado de las obligaciones. comprando un objeto de valor). La compensación funcionará no sólo cuando se trate de Obligaciones de dar dinero sino en todos los casos en que el objeto debido por el solvens sea el mismo que se pretende que sea restituido por el accipiens. En suma: por efecto de la compensación no tendrá lugar la restitución. 818) de su deuda con el crédito que tiene contra " ese solvens por la misma cosa. t. Frente a esa situación. Si luego pretende la nulidad. 819. í. Tomando como base el citado pasaje de Von Tuhr. la incapacidad de aquél no . 8). porque la capacidad no es un requisito del pago (Cazeaux y Trigo Represas.

532. Giorgi. p. n" 110. G. de la misma especie y de ¡a mistna calidad. ¿Qué interés puede tener el incapaz en obtener la restitución si luego se verá obligado a volver a entregar. el consumo no sólo tomará irrepetible el pago. la cual concuerda con lo dispuesto por el art. Hernández Gil. Para que el pago sea irrepetible por aplicación del art.264 ERNESTOC. se requiere lo siguiente: 1) Tiene que tratarse de cosas consumibles o fungibles (arts. n' 1516. o en cosas inciertas tto fungibles. debe tratarse de dinero o de otra cosa capaz de ser consurnida por el uso. así lo exige el art. sino que no dará lugar a indemnización alguna. p. no habrá repetición contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe". 738. 1160 del Código Civil espaflol: "Sin embargo. 1. VII. — Tampoco procede la restitución de lo pagado cuando la cosa entregada por el incapaz ha sido consumida de buena fe por el accipiens. al contrario. 738 del Código de Vélez (A. La doctrina española propone las mismas pautas interpretativas que nuestros autores señalan para el art. 317). pero luego se persuade de que el incapaz ha dejado de serlo. si el pago hubiera consistido en una cantidad de dinero o cosa fungibte. 2 del art. p. '"^ Ripert y Boulanger. también hay consumo cuando el accipiens dispone de la cosa transfiriéndola a un tercero. n" 105. 738. 2) El accipiens debe haberlas consumido. con la única diferencia de que la segunda vez deberá actuar su representante? II) Cuando la cosa ha sido consumida por el accipiens. sino también Cuando las prestaciones consisten en dai"cosasfimgibles entre sí. t. La tesis es correcta. 1055. o sea. 379. adquiriendo así buena fe. n" 671. sólo determinadas por su especie" (art 820). Nuestro Código Civil autoriza la compensación no sólo cuando se trata de dinero. el consimio evitará la repetición del pago efectuado por el incapaz 'O*. material o jurídicamente. . 2324 y 2325). el accipiens debe obrar de buena fe. 132. 3) El accipiens debe haber obrado de buena fe. Como es obvio. ignorando que quien pagaba era incapaz. que consagra esta solución. Idéntica solución consagra el inc. En ambos casos. y es irrelevante la buena o mala fe de su obrar al momento de recibirla. si al recibirla ha obrado de buerecho a exigir que se lo entreguen nuevamente? Su deber de restituir se puede compensar con el crédito que tiene contra el solvens incapaz. Derecho de obligaciones. Tratado de derecho civil. Borda. WAYAR Con el mismo propósito de evitar la restitución de la cosa dada por el incapaz cuando esacosa es la que efectivamente se debía dar. En efecto: si al recibirla actúa de mala fe. Teoría general de las obligaciones. se ha pensado que no corresponde concederle la acción de nulidad por falta de interés io3.1. Obligaciones. La buena fe debe existir al tiempo en que el accipiens decide consumir la cosa. Hay consumo material cuando la cosa se extingue en razón del uso que se ha hecho de ella o cuando se transforma en otra cosa. t V. p.

Se ha sostenido que en estos casos. según se vio. no obstante lo cual consume la cosa. Obligaciones. . t. lo cual no ocurre en nuestro caso. V. el pago realizado por el incapaz no puede tener efecto confirmatorio. Código Civil. 2) Si la obligación preexistente presenta un vicio que la invalida. Busso. por el contrario. n' 10. el accipiens no podría rechazar la oferta que proviniera de un incapaz. hallan explicación las siguientes situaciones: 1) El accipiens tiene el derecho de rechazar el pago si éste le es ofrecido por un incapaz i<». p. Reparemos en que si no se exigiera capacidad en el solvens. I. podrá repetir lo pagado. Pero esto no autoriza a negar la importancia del principio general. Baudry-Lacantinerie y Barde. Cours de Code. 726 que exige capacidad para pagar tiene. 3) Si el incapaz sufre un perjuicio en razón del pago realizado. Borda. si paga más que lo que debía o una cosa de mayor valor. 82. sino en el pago por error o sin causa.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 265 na fe y luego llega a conocer la incapacidad del solvens. Demolombe. pues la propia incapacidad del solvens constituye por sí misma un vicio i"*. si és de mala fe —aunque no podrá ser condenado a restituir lo que recibió del incí^az— deberá indemnizar los daños y perjuicios que éste haya sufrido como consecuencia de su acción. 532. p. el incapaz habrá perdido la acción de repetición. Una vez materializado el consumo. pues el pago realizado le ha causado un perjuicio. 457. así. III) Importancia de mantener vigente -el principio que exige capacidad. Por todos: G. la acción de repetición no se funda en la incapacidad del solvens —que sería indiferente—. y en otros similares. Ello es así porque el acto de confirmación debe estar exento de todo vicio. el accipiens no queda constitoido en mora pese a la oferta. Des obligations. XXVIl. Tratándose de un rechazo legitimo. En razón de que el solvens debe ser capaz. La buena o mala fe del accipiens determinará si éste es o no responsable. art 738. — La regla del art. quedará t^ligado a indemnizar al incapaz. la vigencia de ese principio es lo que pernüte dar adecuada solución a una serie de problemas que de otro modo no se podría resolver. 11. tendrl acción para exigir la restitución. relativo valor. ni el deudor estará habilitado para consignar judicialmente. i. p. los pagos hechos por incapaces son pasibles de nulidad sólo en supuestos de excepción. pues será imposible —de hecho— restituir la cosa consumida. a" 1408. Así. n° 88. n" 671. y la cuestión se resol- Cfr.

lo cual demuestra que la capacidad no siempre es irrelevante. ver Enneccerus y Lehmann. sino contra el deudor. en otros términos. etc. . por razones de método. pues el crédito peira reclamar la entrega de la cosa no ló tiene contra ese tercero. ¿perderá la acción de nulidad? Es evidente que la ley pretende protegerlo debido a su condición de incapaz. pues para renunciar se requiere tener capacidad (art. Pero esta última respuesta no tiene cabida en nuestro ordenamiento. 1. Derecho de las obUgaciones. Siempre con ei propósito de minimizar la importancia de la falta de capacidad. esta tesis olvida que para hacer funcioníBr el ^^ígopomm&méí^go sin causa es necesario. y. y procederá la restitución de lo pagado. Esta cuestión. de la prescripción ganada. con el fin de favorecer a su acreedor). Pero.falta de capacidad '<>«. en razón de su incapacidad. Remisión Además del requisito de la capacidad. 301).. En consecuencia. II. Sin embargó.gr. beneficiando así al acreedor. sino por aplicación de las normas que regulan el pago por error o sin causa (Cazeaux y Trigo Represas. p. Repetición del pago de lo que no se debe. 29). 570). dos graves inconvenientes: 1) para que funcione el pago por error. el incapaz tendrfa que probar la existencia del error. entrega una cosa de mayor valor. se requiere tener capacidad (art. ver Bustamante Alsina. § 145). t. y 2) quedarían sin solución los casos en los cuales el pago fue realizado sin error (v. el pago efectuado por un incapaz que entrega una cosa de mayor valor que la debida. sin que interese si incurrió o no en error. espontáneamente. por tanto. ¿podrá repetir el pago? Si aplicáramos las reglas generales. precisamente. WAYAR vería según los arts. no es el error el que justifica la repetición. § 60.266 ERNESTO C. podrá repetir lo pagado.1.790. vol. t. será tratada a propósito del "objeto" del pago {infra. al igual que en el caso anterior. sino la. ese pago seria válido. Esta tesis presenta. 3965) (sobre esto. el accipiens no podrá oponerle la compensación. si la incapacidad fuera irrelevante.1. En relación con el primer supuesto: dado que se presume que al plazo se lo ha establecido en favor de ambas partes (art. y en este caso el solvens es —por hipótesis— incapaz. el cual. no procedena la repetición.792 y conos. probar la existencia del error o la ausencia de causa. esta solución no condice con el espíritu tuitivo de las normas que protegen a los incapaces. antes del vencimiento del plazo. o estando ya prescrita la obligación. para poder efectuar un pago anticipado es preciso que el deudor renuncie al plazo. c) El poder de disposición. vol. p. ¿qué ocurre si el incapaz no incurrió en error?. como mínimo. II. se dice que si el incapaz paga de más. p. del Cód. 2. 868). asumiendo las dificultades de esa prueba (sobre esto. "Obligaciones". por parte del deudor. 784. En relación con el segundo supuesto: el pago de una deuda prescrita supone la renuncia. en virtud de la renuncia. en el caso de pago anticipado la renuncia será nula. como pretenden quienes afirman que el pago es sieinpre im simple hecho. el solvens debe ostentar poder de disposición para concretar un pago válido. no está obligado a hacer descuentos (art. 72). Civil it". pero no en virtud de su incapacidad. Pero esto no es posible. Tratado.. 755). ese tercero podrá repetir lo pagado. 4) Si actúa como solvens un tercero incapaz. Si el deudor incapaz paga.

etc. en cambio. 461. § 1. cuando el pago consista en simples hechos u omisiones. Belluscio y Zannoni. y 3) una vez cumplido con exactitud el hecho debido. En la mayona de los casos. Empero. Según se vio. Lo único cierto que cabe extraer de ese texto es lo siguiente: si para realizar pagos se requiere capacidad (arts. V. el ofrecimiento deberá ser efectuado a su representante. entonces sí será necesario que el accipiens esté dotado de capacidad para recibir.). . porque no se trata de cosas (dinero. 739: "Lo que está dispuesto sobre las personas que no pueden hacer pagos. si es incapaz. el incapaz no podrá demostrar un verdadero interés como para justificar la procedencia de la acción de nulidad. art 734.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS § 103. M. Giorgianni. en tales casos. 418. la incapacidad del solvens no influye sobre la validez del pago. 3. vol. 726 y 738). No es así. la incapacidad del accipienstaiapoco tiene influencia. Dice el art.qué capacidad debe ostentar el accipiení para poder recibir pagos. p. art. voz "Pagamento". von Tuhr. CAPACIDAD PARA RECIBIR PAGOS 267 CorrespDode'íAMWsftai^Bar. 2) no hay posibilidad de dilapidación por parte del accipiens incapaz —que es lo que la ley quiere evitar—. 734. Tratado de las obligaciones. servicios éstos que acrecientan su patrimonio y sobre los cuales no tiene un directo poder de disposición. a) Obligaciones de hacer y de no hacer Naturalmente. sino que se trata de servicios que otra persona realiza en su beneficio (arar un campo. la misma condición se exige para recibirlos. Es lógico que así sea: 1) porque tratándose de lüi hecho o abstención en cuya realización interviene únicamente el solvens. p. en Nuovo Digesto Italiano. p. en las obligaciones de hacer y en las no hacer cuyo cumplimiento se consuma con la mera realización del hecho o abstención. IX. el solvens podrá cumplir sin siquiera con'"^ De acuerdo: A. Código Civil. el requisito de la capacidad sólo interesará cuando el pago deba ser concretado mediante un acto jurídico a cuya celebración deban concurrir ambos sujetos. § 54. Código Civil. pintar una pared. t. Busso. la mera realización del hecho equivaldrá al pago. p. ésta disposición puede hacer pensar en la existencia de dos regímenes idénticos referidos a la capacidad del solvens y del accipiens. t. es decir. si el hecho no ha tenido todavía ejecución y se pretende ofrecer su cumplimiento. 428. Será irrelevante. 8. es aplicable a las que no pueden recibirlos". n° 27. por ejemplo) que recibe y que puede dilapidar. L II. la incapacidad que podría afectar al accipiens en nada influye sobre la eñcacia del hecho cumplido '09. IX.

268 ERNESTO C. Obligaciones. en esta clase de obligaciones el accipiens debe ser capaz. El impedimento puede ser absoluto o relativo. Se descarta toda posibilidad de que pueda actuar como accipiens un incapaz. si bien está referido a la capacidad con que debe obrar el solvens. como la Ley de Concursos 24. Borda. 739. ps. 216-250). el cual. no se puede dejar de tener presente que el penúltimo párrafo del art. opina —sin fundar su tesis— que los inhabilitados no son incapaces y. no pueden recibir pagos ni los incapaces rú quienes están inhabilitados para administrar sus bienes. 1 del art. por tanto. porque las intimaciones únicamente pueden estar destinadas apersonas capaces. no pueden recibir pagos.. En realidad > < . Ghirardi. 731. establecen la misma prohibición para las personas que se hallan sometidas a proceso concursal. La inhabilitación judicial. están impedidas de actuar como accipiens. § 29 a 47. ciertas leyes especiales. Sin embargo. en cambio. no sólo los incapaces carecen de aptitud para recibir >> válidamente un pago. Obligaciones. II-B. 1184y 1185)—requieren que ambos sujetos sean capaces. . WAYAR sultar al accipiens. Menos aún podrá intimarlo a cooperar o a recibir el pago. según lo disponga la sentencia que decrete la inhabilitación (Llambías. 152 bis. Principio general Por regla general. Por tanto. De todas estas cuestiones me ocuparé. de lo cual cabe deducir que estas personas no pueden hacer o recibir pagos cuando tales pagos constituyen actos de disposición <acerca de este tema se puede consultar el valioso trabajo de J. de cuyos términos se debe extraer las soluciones. en primer lugíir. también lo estánlos inhabilitados mencionados en el art. del inc. no obstante ser capaces. 189). in extenso. Así resulta del art. n" 690. formalizar una escritura pública (supuesto previsto en los arts. estas personas son las que no pueden administrar sus bienes. Pero bien puede ocurrir que el solvens tenga dudas sobre algunas de las modalidades con que se debe efectuar el cumplimiento. al tratar el pago por consignación y la mora creditoris. ciertas personas. los inhabilitados rw podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos". Según nuestro ordenamiento. A mi juicio. y a fin de disiparlas solicite la cooperación del accipiens. Las obligaciones de hacer que consisten en la celebración de un acto jurídico —^v. I. tendrían aptitud para recibir pagos (Borda. no sólo los incapaces están impedidos de recibir. en segundo lugar. p. es aplicable al accipiens por mandato del art. h) Obligaciones de dar. 152 bis establece que "sin la confomúdad del curador. 726.gr. ParaLlambías. 542). n° 1460. p. Así resulta. los inhabilitados están sujetos ala sentencia del juez. es decir.522. según el cual el pago debe ser hecho al representante "cuando el acreedor no tuviese la libre administración de sus bienes". no lo podrá hacer si éste es incapaz.

Surge nítida. 106. etc. según que se trate de concurso preventivo o de quiebra. los que serán ineficaces.522). Ineficacia concursal.). su imposibilidad de recibir pagos " 2 . puede recibir el pago de alquileres. dementes y sordomudos. De acuerdo con lo afirmado en el texto: Parellada. 54: personas por nacer. todavía. un bien que recibió a título gratuito. inc. p. de la ley 19.". no pueden recibir ninguna especie de pago los incapaces absolutos enumerados en el art. 88 inc. p. 5) La prohibición de hacer pagos al fallido. un menor emancipado que haya vendido..551. El art. 5 de la nueva ley de concursos 24.2. ley 24.—Entre esta clase de personas se cuentan las sometidas a proceso concursal y los inhabilitados mencionados en el art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 269 I) Incapaces. 1) Enn^ las peleonas sometidas a proceso concursal cabe. en cambio. Por ejemplo. En el concurso preventivo. El concurso preventivo y la quiebra. como los menores adultos o los emancipados. p. en Bueres (dir. ver H. no son actos de ningún valor o carentes de efectos.. puede vender y recibir el precio de los artículos que formen parte de la mfercadería de su fondo de comercio. En la quiebra. nos. un menor de 18 años que trabaja en una actividad honesta está autorizado a recibir el pago de su salario (art.522).) y Highton (coord. Cabe añadir que los pagos hechos al fallido no son nulos. ley 24. 61. Con respecto a la interpretación del art 95. en tal situación se explica que la sentencia que declaró la quiebra deba prohibirles a los deudores "hacerpagos alfallido " (art.522 dispone: "La sentencia que declare la quiebra debe contener:. aplicando las normas generales relativas a la capacidad. sino que sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. entonces. 152 bis del Cód. Está autorizado a recibir pagos que no excedan de la "administración ordinaria" (v.gr.. no podrá percibir el precio a menos que lo haga mediante quien lo represente (art. glosa al art. se trata de actos inoponibles ''' Sobre esto. Quienes padecen una incapacidad relativa. sólo pueden recibir pagos que se relacionen con aquellos actos para los cuales la ley les reconoce capacidad. 15. 128). es decir.. Civil.. vol. 5.) Código Civil. aunque debe admitir la vigilancia del síndico(art. en cambio. 107. 734. ley 24. 35. el concursado rw pierde la administración de sus bienes. 131). por medio de su representante. ya que no sólo pierde la administración. menores impúberes. ver Garaguso. 5. 464.—Se aplican las reglas generales sobre capacidad de las personas. en definitiva. una distinción. t 2-B. 88.1 y 35. I.522). n) Personas privadas de administrar sus bienes. . La cuestión debe ser resuelta. no podrá aceptar pagos que impliquen adnünistración extraordinaria o disposición sin autorización judicial e intervención del síndico i " . la situación del concursado —fallido— es muy diversa. Cámara. inc. Así.

según se desprende del propio art. será necesario tener en cuenta los términos en que se ha dictado la sentencia. el reembolso del primer pago. que incluyó en el Código Civil el art. en principio. Sin embargo. que el inhabilitado tiene aptitud para recibir pagos. no se debe perder de vista que esa facultad de administrar {Hiede ser limitada e incluso suprimida por la sentencia que declare la ii*abilitación. no así por un solvens que obró —^por hipótesis— con capacidad. B. 183-184). básicamente. Fusaro. con lo cual estaría superado el obstáculo del art. Por tanto. éste podrá ser requerido por el síndico. Sassot. ese pago puede ser considerado eficaz (cfr. en cada caso. una vez cesada la quiebra. La inhabilitación judicial. como lo hace Borda. de allí que la nulidad sea relativa. c) Pagos hechos a un incapaz. nos. 216yss. de allí que se haya sostenido que la inhabilitación no los priva de aptitud para recibir pagos Es más: el art.711. lo que el fallido no puede hacer es aprovechar para sí el producto de un pago. 2) Los inhabilitados del art. en "J. ps. 152 bis. no definió cuál es la condición jurfdica del inhabilitado. Doctrina. En todo caso. Esto significa que el pago hecho al fallido no libera al solvens. como ocurre con los concursados. a quien no le podrá oponer el recibo emanado del quebrado. podrá ser obligado a pagar de nuevo. Concitríoj. puede ser peticionada por el propio incapaz. . Raffo Benegas y R. por cualquier causa. En realidad. que los inhabilitados "podrán otorgar por sisólos actos de aáminístracíón ". quien decida la situación de estas personas. sí pueden administrar. 1. Por tanto. 236 y 238. Sanción El pago hecho a un incapaz es. 731. en su último párrafo. inc. en suma.). A. porque si pone la suma o cosa que recibió a disposición del síndico. antes de que tenga lugar el segundo pago. Todo esto surge de aplicar las normas relativas a la nulidad de los actos jurídicos. pues en él se prohibe hacer pagos a quienes no tengan la libre administración.270 - ERNESTOC WAYAR a la masa de acreedores del fallido. capaz (P. Pero esto no autoriza —^pienso— a afirmar. Situación jurídica del initabilitado. A. nulo. sólo en el ^mer caso —y siempre que sea una adininistfación ordinaria— se podrá pensar en la validez del pago (sobre esto. La doctriria está de acuerdo en que la persona que se halla en esa condición es. 1969. no son incapaces. La ley pretende dar protección a los intereses particulares del incapaz. 152 bis.). para decidir si el inhabilitado puede o no recibir pagos será necesario atenerse a los términos de la sentencia.. § 29 y ss. verGh'rardi. para que sea aprovechada por la masa de acreedores. ps. 551 y ss. si el pago es un acto de administración o si se trata dé un acto de disposición. ps. y aquellas personas. 152 bis dice. y distinguir. Pero si la quiebra cesara. "* La ley 17. Conservará el derecho de exigir del quebrado. Será el juez. el pago ya realizado quedará firme y surtirá plenos efectos " 3 .". 152 bis. en principio.

porque no se está frente a un acto viciado. solvens y accipiens son capaces. puede verse obligado a pagar de nuevo.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS . Así. el pago hecho al fallido es inoponible a la masa de sus acreedores. ese pago será nulo y eí solvens tendrá que volver a pagar.gr. prohibiéruloles efectuar pagos a personas incapaces o impedidas de administrar sus bienes. como se ve.. conviene precisar en qué caso el splvení se verá obligado a pagar de nuevo. Aquí cabe formular una importante aclaración: por regla ge neral. 734). Pagar de nuevo le significará la pérdida de lo que hubiese dado en la primera entrega. el pago es válido. por aquello de que "quien paga mal. es grave. declarar la inoponibilidad de ese pago. no cabe la sanción de nulidad. con la inoponibilidad se quiere proteger a los terceros en cuyo beneficio se ha declarado la inhabilitación del accipiens. 271 Cuando el pago es efectuado a una persona impedida de administrar sus bienes (v. Para comprender la diferencia que hay entre ambas sanciones se tendrá en cuenta que en tanto que con la nulidad se quiere proteger al incapaz que es parte del acto viciado. esta regla no tiene aplicación cuando el incapaz ha dilr pidado lo que se le entregó. declarada la nulidad. paga dos veces". por hipótesis. por consiguiente. inc. en tal caso. 731. La sanción. ya que. en cambio. Corresponderá. y no tendrá derecho a pedir la restitución de! primer pago. el deudor habrá quedado liberado (argumento dei art. Por la gravedad de la sanción. pues el solo hecho de que el accipiens sea incapaz no basta para considerar mal efectuado el pago. en este caso. que son teiceros respec to de la relación solvens-accipiens. 2) Puede haber dilapidado o malgastado lo que recibió. y 734 contienen un mandato dirigido a los deudores. el pago es nulo si así lo pide el incapaz (art. "la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamenl lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anu lado" (art. a los concursados o inhabilitados en las condiciones antes mencionadas). no se podrá pedir su nulidad y. d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz Los arts. Si violando la prohibición el deudor le paga al incapaz. por dos razones principales: a) en primer lugai . Para que prc ceda el doble pago es necesario que el accipiens incapaz haya dilapidaxk o gastado sin provecho lo que recibió. 1052). el deudor deberá volver a pagar. 1. En este caso. 1048). En efecto: una vez que el acreedor incapaz ha recibido el pago pueden presentarse las siguientes situaciones: 1) Puede haberle dado un empleo ütil o haber obtenido provecho df las cosas recibidas. .

1052. Aun quienes piensan que el pago no es un contrato invocan este artículo para fundar en él la irrepetibilidad del pago cuando no hubo provecho para el accipiens " s . I) Primera tesis: el solvens puede pedir la restitución invocando el art. o el reembolso de lo que hubiere pagado. b) En segundo lugar. si se lo obligara a restituir el primer pago. Por tanto. o gastado. II-B.—Opinan unos que el solvens podría solicitar la restitución de lo Por ejemplo. J. el pago es nulo. En suma: en caso de dilapidación. 191. última parte. no se puede exigir su restitución y el solvens debe volver a pagar. o que redwidara en provecho manifiesto de la parte incapaz". es decir. salvo si probase que existe lo que dio. Empero. con lo cual ningún perjuicio habrá sufrido el incapaz. la situación jurídica del solvensl Su situación es sumamente precaria. La doctrina se ha empeñado en hallar una solución que contemple el interés del deudor.supuesto que aquí se analiza. Llambías. WAYAR cuando la ley prohibe que se le pague a un incapaz lo hace con el propósito de protegerlo de sus propios actos. ¿Cuál es. sin que se les haya dado un aprovechamiento útíl y sin que hayan sido tampoco malgastadas. el pago será válido. ¿tiene alguna acción que lo proteja ante la eventualidad de pagar dos veces? Es fácil advertir que el deudor está en una desventajosa e injusta situaci&t. una vez que ha dilapidado se tiene el pago pe» no realizado y se obliga al solvens a pagar de nuevo. la regla del art. Antes de enunciarlas. Planteado así el problema. . después de declarada la nulidad de un contrato la parte capaz "no tendrá derecho para exigir la restitución de lo que hubiere dado. ¿puede el deudor evitar que el acreedor decida dilapidar?. Es claro: según el art. 1052 cede cuando corresponde aplicar el art. 3) También es posible que las cosas recibidas por el accipiens incapaz se conserven dentro de su patrimonio. La inconducta del incapaz recae sobre el patrimonio del solvens. con ese propósito se han ensayado diversas respuestas. conviene recalcar que las posibilidades del solvens de evitar un doble pago subsisten mientras el accipiens no haya malgastólo lo que se le dio. nota 195. Obligaciones. lo pagado se halla en poder del accipiens sin ser aprovechadas ni dilapidadas. quiere evitar que malgaste lo que recibe en pago. es como si hubiese dilapidado sus propios bienes. entonces sí sufriría un evidente perjuicio. 1165. el pago será nulo y aquél podrá exigir un nuevo pago. ya que depende de lo que decida hacer el accipiens: si se decide por un aprovechamiento útil. p. en cuyas disposiciones queda comprendido el . 1165. ¿Por qué? Porque al pagar a un incapaz violó una prohibición legal.272 ERNESTO C. en este caso. pero si decide dilapidar. n" 1462.

II) Segunda tesis: el solvens puede pedir la confirmación del acto. 2. Esta tesis presenta un escollo insalvable. t. t. La idea central que la inspira consiste en reconocerle al solvens capaz la posibilidad de solicitar la restitución o la cotifirmación del pago. Baudry-Lacantinerie y Barde. en virtud del art. pues ¿qué acción debe entablar el deudor para lograr la restitución? Si la demanda se ha de apoyar en el art. ya que conserva el derecho de reclamar nuevamente el pago. las partes están obligadas a restituirse lo que hayan recibido. 1052 «i*. XXVn. porque es a él a quien se pretende proteger i". Código Civil. Pero ésta es una solución inadmisible en nuestro derecho. y nunca puede ser obligado a confirmar. Si bien la restitución no procede cuando de ella deriva un perjuicio para el incapaz. El incapaz tiene la posibilidad de evitar esa doble traslación patrirrronial con sólo confirmar el acto. Por ' Esta4esis aparece insinuada por autores franceses: Demolombe. entre ellos. art 734. porque el art. tendiente a arrancar compulsivamente la confirmación. p. p. no cabe duda de que la acción que se pretende reconocerle es la de nulidad del acto. Mediante la confirmación. Bitre nosotros es aceptada por Salvat. Des obligations. La titularidad de la acción de nulidad le corresponde al incapaz. '" La crítica es genoralizada: Ca»aux y Trigo Represas. p. t. 430). en consecuencia. para obtener esto se debe pedir —^previamente— la nulidad de ese pago. 464. porque —por hipótesis— lo pagado está todavía en su patrimonio y no ha sido ni aprovechado ni dilapidado. p. — Según otros' el deudor estaría en condiciones de tomar la iniciativa y de demandar al representante del acreedor para que confirme el acto de pago. Razonan así: por ser el accipiens incapaz. Cours de Code. L 3. 229. n" 1435. n" 40. p. 1052. se dice que la acción a entablar debe estar dirigida a obtener la confirmación del acto (Busso. Obligaciones en general. el pago surtiría plenos efectos. V.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 273 pagado con base en el art. BeUuscio y 2:annoni. por tanto. ''' Como una variante de la primera tesis. II. . 77. En efecto: el derecho de confirmar un acto nulo le corresponde al incapaz. art 734. el de liberar al deudor. n" 199. Esto último es lo que ocurriría si se admitiera una demanda de la píute capaz. vol. ese perjuicio no existe en este caso. n" 112. una vez declarada la nulidad. porque con la confirmación desaparece el interés del solvens en obtener la restitución. Derecho de las obligaciones. él puede ejercerlo —si quiere—. 11. el pago es nulo. la restitución no lo afectará. 167. cosa que hará por medio de su representante. Esta tesis tampoco halla respaldo en los textos de nuestro ordenanüento. Código CivU. 1052. § 3. ñ. 1049 le niega expresamente a la parte capaz la acción de nulidad "fundándose en la incapacidad de la otra parte".

es legítimo que pueda pedir la cancelación por medio del mecanismo de la imputación. además de contrariar la letra de la ley. lo impute a la deuda que el pagador mantenía con el incapaz. Esta última tesis es. es sumamente peligrosa. la que menos obstáculos encuentra dentro del sistema de nuestro Código Civil. Por eso. 773). ¿cuál es la vía adecuada? Ya se vio que pedir la confirmación no puede^en cambio. p. La presente tesis parte de la idea de que id deudor le conviene afirmar la validez del pago —^no su nulidad—. cuando se propone que estas acciones puedan ser articuladas también por la parte capaz. 8). naturalmente. . no le puede ser negada al solvens que pagó. demanda que tendría por objeto la obtención de una sentencia que declare la validez del pago efectuado y. La demanda de imputación de pago (art. — Según una tercera o p i n i ó n ' s e hapensado que al deudor le asiste la posibilidad de demandar por imputación de pago. Pues bien: nadie le negaría a quien pagó la posibilidad de ofrecerle al representante del incapaz que tome la cosa —que está en el patrimonio de su representado—tnfunción de pago. Las doá anteriores pretenden otorgarle al deudor que ha pagado mal una acción que la ley no le reconoce. Tratado de las obligaciones. Obligaciones. por tanto. II-B. puede pedir que impute lo que recibió el incapaz al pago de su deuda. se está proponiendo una solución que. La demanda. 773). pero. ya que podría desnaturalizar —si se extendiera a otras hipótesis— el régimen de nulidades organizado por nuestro codificador. IX. para evitar así que éste dilapide lo que recibió. De ese modo evitará que el acreedor distraiga las sumas o cosas recibidas para otros finés que no sean útiles. las mismas razones por las cuales se te niega la acción de nulidad a la parte capaz (art. Llambías. " ' El problema que se trata de resolver se presenta cuando el pago ha sido hecho a un incapaz y éste conserva en su patrimonio la cosa recibida. von Tuhr. § 54. y. De lo contrario. p. al mismo tiempo. II. el deudor podrá ofrecerlo al represéntente legal en función de pago" (A. Teniendo en cuenta esa situación. 1049) sirven par^justificar la prohibición que se le impone con el propósito de evitar qiie ptiédá sblicitai: la confínnación del acto. WAYAR lo demás. según pienso. pues no se pyede dudar de que la nulidad y la confirmación sólo pueden ser pedidas por el incapaz. n" 1462. 190. deberá ser dirigida al representante de éste. todo el sistema de protección al incapaz quedaría desvirtuado. La tesis fue expuesta por J. ha escrito Von Tuhn "Si el objeto adeudado está todavía en poder del acreedor.274 ERNESTOC. a diferencia de la de nulidad o confirmación. si es válido. suniado al hecho de que el deudor tiene el derecho de imputar los pagos que haya efectuado (art. De ahí la conveniencia de defender la tesis de Llambías: el deudor puede demandar la imputación del pago efectuado a la cancelación de la deuda que mantenía con el incapaz. III) Tercera tesis: se puede demandar la imputación de pago.

De ahí que el pago útil sea un pago válido.gr. La doctrina se ha encargado de trazar ciertas pautas que sirven para resolver el problema. ya que sin despilfarro no hay perjuicio para el incapaz. p. se entiende que hay utilidad. 401. Código Civil. Así. e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido La regla que establece la sanción de nulidad de los pagos efectuados a incapaces no es absoluta. Hay utilidad por reducción del pasivo cuando los fondos son destinados al pago de deudas (v. surtirá plenos efectos. así lo establece expresamente el Código en la segunda parte del art. Derecho de las obligaciones. p. 734: el pago "será válido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad". cabe remarcar que si es el incapaz quien toma la iniciativa y demancja la nulidad del pago. t. Colmo. y otras en las cuales. vol. p. o bien se estaría admitiendo que el acreedor cobre dos veces. así.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 275 Para concluir. 78. Busso. Es posible señalar. que acrecientan el valor de los bienes que posee el incapaz. 1052. pese a todo. 3. Ahora bien: ¿cuándo se debe estimar que el pago es útil? Es ésta una cuestión de hecho. V. II. . el producto del pago se convierte en utilidad o beneficio para el accipiens. se estaría amparando un enriquecimiento injusto >2o. Código Civil. Cazeaux y Trigo Represas. E. diversas hipótesis en las cuales ese pago es válido. desaparece la razón justificante de la nulidad. t. cuando el pago da lugar a un incremento del activo o a una reducción del pasivo. p.. las mejoras "voluntariais" no quedan incluidas en este concepto. t. no obstante la incapacidad del acreedor. en general. el pago será válido en los siguientes casos: I) Cuexndo ha sido útil al incapaz. 2. art 734. sin haber dilapidado lo que-se le dio. Por eso. dentro de nuestro ordenamiento. n" 576. el deudor puede solicitar la restitución invocando el art. Belluscio y Zannord. 465. n° 50. Si se autorizara al incapaz a reclamar la nulidad y a exigir un nuevo pago. para cuya determinación será necesario tener en cuenta las circunstancias particulares de cada caso. A. Ocurre lo primero cuando los fondos son invertidos en la adquisición de detenninado bien. 431. 734. desgravación de un inmueble gravado con hipoteca. art. o en la realización de mejoras útiles o necesarias. cuando no hay dispendio sino que. — El fundamento de la nulidad del pago hecho al incapaz radica en la necesidad de evitar que éste despilfarre lo que se le entregue. al contrario. Cfr. De las obligaciones en general. § 5.

también debe probar el límite de esa utilidad ' 2 2 . y una parte del precio queda pendiente de pago hasta seis meses después de celebrada la venta. $ 1 . Curso de obligaciones. Pedro le entrega a Juan el dinero adeudado. n" 1464. 734 el pago hecho al incapaz es nulo. etc. n' 1465. 691) reprodujeron el art 735 de Vélez. WAYAR cancelación de una prenda. ' Tampoco este punto está con^ovenido: además de los autores citados en la nota precedente. en tanto que los $ 3. El Anteproyecto de 1954. p. sí lo reprodujo en el art 811.). superando al Código francés ' 2 3 . n" 1110. porque ha sido declarado demente). en cambio. pues de ello depende el límite de la eficacia del pago.. educación. 227. en cambio. 734 que limita o condiciona la validez del pago a la suma que ha sido efectivamente útil al incapaz. p. Los códigos más recientes. El Anteproyecto de Códgo Ovil para el Paraguay que preparó De Gásperi. por esa razón se ha dicho que se trata de una disposición "novedosa". en el caso descrito en el ejemplo se advierte una particularidad: la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación.gr.. H Anteproyecto Bibiloni (art. n" 691. Obligaciones. si se hizo im pago de $ 10. 735— del cual es posible extraer una sohición equitativa Los autores no discrepan respecto de estas cuestiones: Salvat y Galli. nos proporcionó un texto —el del art.000 y el incapaz destina $ 6.000 para el pago de una hipoteca. como el peruano de 1984.000. "no por discrepancia de solución.(X)0 para gastos de manutención y dilapida los restantes $ 3. Obligaciones en general. ¿Será válido ese pago? Ya se sabe que por aplicación del art. y si a ello se agrega el hecho de que Pedro puede ignorar la pérdida de capacidad de su acreedor. Es importante precisar los límites de la utilidad. Vencido el plazo. Alterini.000 dispendiados podrán ser reclamados nuevamente al solvens. Mientras transcurre el plazo. no han incluido una norma similar a la nuestra. Sin embargo. Le corresponde al deudor que pretende la validez del pago probar que éste ha sido útil al acreedor. Llambías. 1. II-B. según Llambías. gozando de plena capacidad.000. 1. p. II) Cuando la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación y el solvens acnía de buena fe. Borda. — Supongamos que Juan. p. 542. Esta solución resulta del citado art. salvo que le haya reportado utilidad.gr. Ameal y López Cabana. lo eliminó. Obligaciones. sino por considerario innecesario y comprendido en la situación más general de pago al acreedor aparente" (Obligaciones. alimentación. II-B. Así. el pago sólo será válido hasta el límite de $ 7. 107. se plantea una razonable duda: ¿es justo mantener la sanción de nulidad para esta clase de pagos? Vélez Sarsfield. 196). p. . II. que es la suma útil. le vende una Joya a Pedro. 193.) ' 2 ' . n' 209. 1154) y el Proyecto de 1936 (art. o cuando se los destina a gastos de manutención del incapaz (v. Juan sé convierte en incapaz (v. ' ^ Nuestro art 735 no tiene equivalente en el Código francés. etc.276 ERNESTO C. etc.

401. 735 reitere lo que se dispuso w el ait. art 735. Código Civil. 735 adquiere valor sólo cuando se admite su sentido contrario. 57. en el art. 735. 735: "Si el acreedor capaz de contraer la obligación se hubiese hecho incapaz de recibir el pago. 3. 735 declara inválido el pago que el deudor haya hecho conociendo la incapacidad sobreviniente del accipiens. es decir. Tratado de las obligaciones. afirma que si bien el art. J. LII. Pero. 735 radica en que permite afimutr la validez de un pago por incapacidad sobreviniente del accipiens. son libres de concluir o no el acto. El sentido de la norma es clarísimo: si el deudor conoce la incapacidad sobreviniente.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 277 y justa para el problema planteado. n' 576. 530. 230. nada más que reiterándola para el caso d& que el deudor conociera la incapacidad del acreedor i«. Colmo. con alcance general. Así. 735. Lo valioso del art. No se puede entender—al menos. En primer lugar. no se niega que la nulidad de los actos jurídicos por inc^acidad de una de las partes es decretada con total prescindencia de la buena o mala fe con que pudo haber actuado la otra parte. por tanto. el deudor que sabieruio la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho. 466). el pago que haga no será válido. Segovia. Esta tesis no puede ser admitida. en el caso del pago su realización es forzosa. dice el art. Por tanto. p. era innecesario disponer idéntica sanción en el art. En abono de esta tesis se argumenta que el principio general que rige en esta materia es el que decreta la nulidad del pago hecho al incapaz (arts. L. dejaría sin posibilidad de implicación el art. nota 15. en el sentido de que si no se lo realiza el deudor será sancionado. Es claro: la nulidad del pago al incapaz ya está dispuesta. Obligaciones en general. Belluscio y Zannoni. se debe admitir que en caso de desconocimiento el pago es válido. esto no autoriza a interpretar que si desconociera esa incapacidad el pago sería válido. p. n" 1113. 734. en sus anotaciones a Salvat. IV. t. ¿qué ocurre si desconoce la nueva situación del acreedor? Interpretando en sentido contrario el artículo. Machado. si • L. no extingue la obligación". 1 1300. Asf lo entendió nuestra doctrina (A. p. 735. de ordinario. Obligaciones en general. t. no es el mejor método para interpretarla norma— que el art. siempre que el deudor obre de buena fe. . En segundo lugar. p. art. £1 art. 11. Código Civil. § 3. Galli. pero también es innegable que en el caso del pago hay particularidades que justifican el apartamiento de esa regla. Boffi Boggero. Cierta doctrina ha descartado la interpretación a contrario »". p. La protección de los incapaces —se señala— debe ser atendida con preferencia a la buena fe con que pueda obrar el deudor. 739 y 726). quienes celebran actos jurídicos gozan de libertad de conclusión. y este principio no puede dejar de tener aplicación sólo porque la incapacidad sea sobreviniente. Exposición y comentario. II. cuya redacción se tomaría superfina. 734.

n" 7. interpretado a contrario. 734. por consiguiente.278 ERNESTO C. . Obligaciones. art 735. no se explica la tesis que pretende convertirlo en letra muerta. por la razón indicada. sino en favor del incapaz '^s. lo cual debe ser computado como una onerosa sanción' para éste. La solución que brinda el art. 194. Busso afirmó que el artículo. Así como se le otorga Por cierto que el art. es lógico — j u s t o — que si ignora la incapacidad de la pa^^O^se. Cfr. La situación que se presenta en este caso es similar a la que tiene lugar cuando se configura un pago a un acreedor aparente. p. Así resulta del art. Ya se vio que el deudor. salvo que le sea útil. V.. El desconocimiento de la nueva situación justifica el pago realizado. 735. 735 permite atenuar esa injusta situación. No se le puede atribuir negligencia a quien pagó si lo hizo tomando en cuenta la capacidad inicial del acreedor. si el solvens desconoce la incapacidad sobreviniente del acreedor. "tanto si se la relaciona con otras disposiciones del Código como si se la estudia en legislación comparada" (Busso. Llambías. En definitiva. si pagó es porque creyó que el acreedor conservaba la capacidad que tenía en el momento de contraer la obligación. constituye una normarevolucionária. II-B. el pago que posteriormente se le hizo quedará comprendido en la prohibición del art. 735 supone un apartamiento de las reglas generales. como es lógico. WAYAR quien paga lo hace para evitar ser sancionado. si obró con diligencia al constituir la obligación. Código Civil. 2) El solvens tiene que haber efectuado el pago obrando de buena fe. esto es. el pago que haya hecho será válido. Si el acreedor era ya incapaz al tiempo de contraer la obligación —acto que debió efectuar. salvo que demande —antes— la imputación de ese pago. él no está obligado a indagar en lo sucesivo las vicisitudes que podrían alterar la capacidad de su acreedor. aquél deberá pagar de nuevo. quien puede decidir el destino del pago. los requisitos para que entre en juego esta norma son dos: 1) La incapacidad del accipiens debe ser sobreviniente a la constitución de la obligación. las peculiaridades del p3®o lo justifican. o 435). És razonable suponer que si el deudor hubiese tomado conocimiento de la incapacidad. privado de la acción de nulidad. y podrá declarárselo nulo. ignorando el estado de incapacidad en que cayó el acreedor. queda a merced del acreedor. por medio de su representante—. t. Por otra parte. n° 1465. si lo dispendia.lo castigue con la nulidad. es innegable que en el caso del pago —si el acreedor dilapida lo que recibe—el solvens deberá volver a pagar. queda exinúdo de ulteriores indagaciones >27. por todos. no habría pagado. Por esta razón. si bien tampoco se niega que la nulidad de los actos no opera contra la parte capaz.

544. Tratado de las obligaciones. V. el pago es igualmente válido después de que ha tenido lugar la prescripción de la acción de nulidad. t. por tanto. n" 1465. ps. Derecho de las obligaciones. . si el representante del incapaz no pide la nulidad antes de la prescripción. pero que aparenta ^ T lo. Íl-B. Para demandar con éxito la validez de un pago —u oponerse a la nulidad articulada por el representante del incapaz— con base en el art. Por todos: Uambías. debe acreditar que al tiempo de ser constituido el vínculo obligatorio el acreedor gozaba de capacidad. acreditando que el solvens sí conocía el estado en que se hallaba al tiempo de recibir el pago i3o. su buena fe. p. I. 57. Tratado de las obligaciones. J. Lafaille. I. t. y que luego se convirtió en incapaz. p. Belluscio y Zannoni. es decir. art 735. 79-80. IV) Cuando prescribe la acción de nulidad. p. en cambio. Llambías. aunque de hecho no la tenga '28. 3966). — Por fin. p. IV. 2362). ni) Cuando el pago es confirmado por el representante del incapaz. así. Giorgi. Además de los autores citados en la nota precedente: Cazeaux y Trigo Represas.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 279 validez al pago realizado a un acreedor que no es tal. n* 15. 195. n" 98. t 3. el pago debe ser con- Cfr. B. 401. Código Civil. la doctrina destaca que la solución ha sido expresamente consagrada para el contrato de mandato. —Otro de los supuestos en los cuales el pago hecho al incapaz es válido tiene lugar —^por aplicación de los principios generales— cuando el representante del incapaz se aviene a confirmar el acto viciado. art 735. si es válido el pago hecho al mandatario a pesar de haber cesado el mandato por incapacidad sobreviniente del mandante. cabe admitir la validez de un pago rea-. p. a la parte capaz le está vedada esta solución. De las obUgaciones en general. J. Obligaciones. H. § 5. VII. nada impide que el pago sea igualmente válido si se lo ha efectuado directamente al incapaz (argumento de los arts. 436. § 1300. n" 695. t II. n" ¡465. II-B. está eximido de probar que desconocía el advenimiento de la incapacidad. Borda. No deberá probar. G. Obligaciones. 1963. p. 735. Teoría de las obligaciones. t. a^t?iínl?Íé9íy«6n'mayor razón. el solvens debe probar que la incapacidad que afecta al acreedor fue sobreviniente al nacimiento de la obligación. Esto se explica porque la buena fe je presume (argumento del art. vol. Boffi Boggero. lizado a un acreedor que es en realidad tal y que aparentemente goza de capacidad. Obligaciones. La posibilidad de solicitar la confirmación sólo le corresponde al incapaz. Le corresponderá al incapaz destruir esa presunción. 468. Por lo demás. Código Civil. Reconlemos que la prescripción corre contra los incapaces que tienen representantes legales (art. p. p-195. n° 576. inc.1964 y 1967) 1 2 9 . E. n" 357. Busso. Colmo. 2. 314. 4. es decir.

El plazo pa^a pedir la nulidad es de dos años (art. 505. Por tanto. 756 y ss. 4031.. mecanismo creado por la ley para posibilitar la liberación coactiva del deudor. b) los terceros interesados. también están legitimadas otras personas. plazo que se computará a partir de la fecha en que se haya realizado el pago. la tesis no ha tenido éxito. Otros autores suelen indicar que las personas legitimadas para pagar son el deudor y los terceros sin distinción. I. porque es el titular del derecho de crédito. de la otra categoría de terceros— también pueden hacerlo. las cuales forman la categoría de terceros interesados. p. además de él. por oposición. 106). por ser titular del derecho de pagar. Obligaciones en general. y está obligado a respetarlo. 11) S U J E T O A C T I V O D E L P A G O : E L D E U D O R ¿Quiénes están legitimados para efectuar el pago de determinada obligación? El primer legitimado es el propio deudor de esa obligación. dice que pueden pagar "los deudores (. otros terceros —llamados Tu> interesados. para distinguirlos.280 ERNESTO C. en nuestro ordenamiento se ha cuestionado el derecho de pagar que tienen los no interesados. que reglamentan el pago por consignación. el más importante de esos derechos es el derecho de pagar. p. II. y c) los terceros no interesados § 104. WAYAR siderado válido. Pero no acaba allí la lista de personas que pueden pagar. Estas dos especies de sujetos activos son las que la ley menciona. los sujetos que pueden efectuar el pago son los siguientes: a) el deudor. en efecto. 198). sin embargo. en razón de que si se les permite pagar es porque se les reconoce un interés que justifica su intromisión en la relación deudor-acreedor. Es la enumeración que constimye la opinión comtín entre los autores (por todos: Salvat y Gálli. P A G O P O R EL D E U D O R En la relación de obligación. en términos que no admiten dudas: "el cumplimiento exacto de la obligación le confiere el derecho de obtener la liberación correspondiente". porque él es el obligado. con lo cual queda entendido que la legitimación les corresponde tanto a los interesados como a los no interesados (R. se lo considera sujeto activo del pago. el acreedor es el sujeto activo. el art. de Ruggiero. último párrafo.) y todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación ". 726. segunda parte). . t. Por eso. goza de ciertos derechos. Gomo se verá más adelante. vol. o ius solvendi. y b) en los arts. el deudor es el sujeto pasivo. Pero el deudor. U n' 1052. el acreedor es el sujeto pasivo de ese derecho. La ley reconoce este derecho del deudor: a) en el art.. Instituciones de derecho civil. como tal.

693. en principio. 1881. el ius solvendi debe corresponderle en igual medida '32. si la prestación no puede ser cumplida sino por el propio deudor —^y a porque se trata de un hecho que sólo él puede realizar. también una persona plenamente capaz puede hacerse representar por otra. No se requiere esa especie de poder. . Así comoel "deber de prestación" le incumbe directamente. En el primer caso^mancomunidad simple). No tiene el derecho de pagar la totalidad de la deuda. 699). p. Si la mancomunidad es solidaria. b) El ius solvendi pue<Je ser ejercido por medio de representante. 1). y b) cuando se ha dado '^^ H. Por cierto. Si hay pluralidad de deudores. § 105. Tratado de las obligaciones. estimo que el ius solveruli de cada deudor comprende el pago de toda la deuda. a) cuando se trata de pagos normales de la administración. ya porque sus condiciones personales han sido determinantes para la constitución de la obligación—. Beltrán de Heredia. ya que sólo de ese modo podrá obtener su liberación. El cumplimiento de las obUgaciones. será preciso saber si esa mancomunidad es simple o si es solidaria. I. quedará descartada la posibilidad de pago por representante.) deudores haya " (art. el sujeto activo del pago.. puesto que "la deuda se divide en tantas partes iguales como (. "no será subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores " (art. cada uno de ellos sólo tiene el derecho de pagar la parte que le corresponda en la deuda.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: L O S SUJETOS 281 El deudores. Para realizar pagos el representante debe contar.. 691). por antonomasia. 717 y 689). p. infine). puesto que éste es el principal efecto de la solidaridad. 301. P A R T I C U L A R I D A D E S Q U E P U E D E N P R E S E N T A R S E aj El ejercicio del ius solvendi ofrece ciertas particularidades cuando el deudor integra una relación de obligación con pluralidad de sujetos. Lafaille. incluso para pagar. inc. cada uno de los deudores puede ser obligado a pagar la totalidad de la deuda (art. No se debe perder de vista tampoco que aquel que pagó la totalidad tiene derecho a reclamar de los otros codeudores el reembolso de la parte que a cada deudor le corresponda (arts. Es queel acreedor—como dice el art. que ruj sea el de la obligación". se debe admitir la validez del pí^o realizado por el representante. con poder especial (art. n" 334. Como regla general. Empero. 741— "tampoco podrá ser obligado a recibir en pago la ejecución de otro hecho. vol. cabe afirmar que siempre que el objeto esperado por el acreedor pueda ser proporcionado tanto por el propio deudor como por un representante de él. si lo hace. 131. no sólo los incapaces pueden valerse de representantes.

la seguridad de lograr todos los efectos del pago. 729). WAYAR pcxler para contraer la obligación. V. Cazeaux y Trigo Represas. no estaría a salvo de una eventual reiclamación del deudor. el cual.282 ERNESTO C. no se ve razones para que sí pueda negarse a recibirlo del mandatario del deudor. nota 36). n''1405. Busso. pero si aun esta posibilidad es negada. debería ser tratado como tercero interesado y. art. de quien dice ser representante. II. 2) Cuando la ley exige un poder especial para realizar pagos. en tal carácter. máxime si se ha. Los argüihentos de Llambías. § 2. 120.p. ya que está obligado a rendir cuentas de su gestión al deudor-mandante. éste no pudiera acreditar su personería. pues el otorgamiento de tal facultad lleva implícita la autorización para cumplirla. Esta tesis. t. La ausencia o insuficiencia de poder sólo puede ser opuesta o invocada por el mandante al mandatario. si. 3. si el mandatario no justifica esa condición. Código Civil. . 418). Es el argumento dado por Llambfas para justificar el rechazo del pago que podrfa ofrecer el representante del deudor(Oi>/ígactonei. t. vol. t. y reconozca actuar como tal. 726. podría impugnar los actos realizados en su nombre " 3 . cabe todavía considerarlo no interesado. en suma. 307. y un eventual incumplimiento de esa gestión —^lo cual ocurriría si no se le permitiera realizar el pago— lo haría responsable frente a su mandante. con base en un débil argumento: el acreedor no obtendría. 2. y en tal carácter tendrfa el derecho de pagar. Es la opinión generalmente admitida (E. respecto. por las razones que siguen: 1) si el acreedor no puede negarse a recibir un pago que le ofrece un tercero interesado. II-B. p. me remito a lo expuesto supra. ¿puede el acreedor negarse a recibir el pago? Se ha sostenido que el acreedor puede rechazarel pago. El acreedor no puede negarse a recibir el pago. no por los acreedores del primero " 4 . Derecho de las obligaciones. no resultan atendibles. § 102. cuestionando las facultades del mandatario. p.de los cuales los acreedores son terceros. 26. 1886). La condición de interesado no le podría ser negada. n" 160. estaría legitimado para ^agar. lo que se busca es regular las relaciones entre mandante y numdatario. p. además de infundada. de allí su innegable interés en^agar. ¿Puede el acreedor rechazar el pago que le ofrezca el mandatario o representante si éste no acredita su condición de tal? Es decir. En el texto sostengo que el representante que no puede justificar su penonería debe ser tratado como tercero interesado. Belluscio y Zannoni. disconforme con la utilización de sus bienes. Basta que el representante admita ser un tercero.eQti:ega<^o sl ditiero o la cosa que el mandante debe dar en pago (art. art 725. es inconveniente. por hipótesis. para que el acreedor no pueda rechazar el pago (art. Código CivU. no está tratando de cuidar los intereses de los acreedores del mandante. c) En lo que respecta a la capacidad con que debe obrar el deudor para poder concretar un pago válido.

art. por "todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación". 726. "terceros interesados". ya que ambos son partes de la relación. El punto. razón por la cual Z no está obligado a pagar. . que también pueden pagar. por ejemplo. . § 106.726. en su época. como se verá en los párrafos que siguen.n° 480. La tarea le corresponde a la doctrina científica. glosa n" 1. Por oposición.727. Para proceder con método. Son varias las versiones que se han dado respecto de esta tesis limitativa. Así. L III. entre nosotros se adhirió a ella B. T O es deudor. Con propósito simplificador. sé ubica dentro de esta corriente aquella definición según la cual es interesado "todo tercero a quien el acreedor puede requerir el pago de la deuda" '35. Concordancias y comentarios. por ello. por naturaleza. es posible formar una seguiida categoría de terceros: los no interesados. a) Tesis restringida Sostienen una tesis restringida los autores que piensan que el concepto de "tercero interesado" sólo incluye cierto número de supuestos. sea pagando la deuda o aceptándola. Esta defmición está construida sobre una cQntradicción. se puede decir que hay dos corrientes de pensamiento acerca de este concepto. tampoco se le puede requerir '^^ Es la tesis que sustentó. de la cual no forman parte. t. El artículo transcripto alude a una especial categoría de terceros: los que tienen interés en el pago.L O S E L E M E N T O S D E L PAGO: LOS SUJETOS 283 ni) S U J E T O A C T I V O D E L PAGO: EL TERCERO INTERESADO Es sabido que la obligación produce sus efectos entre deudor y acreedor.de partida para analizar este tema está contenido en el art. Pero esta afirmación no implica negar que los terceros puedan inmiscuirse en aquella relación. Llerena. 208. etc. XVII. p. Laurent. además del deudor. Principes. La intervención de los terceros en los actos solutorios aparece mencionada en diferentes artículos de nuestro Código. por eso es falsa. es conveniente tratar cada categoría por separado. 626.728. En efecto: el tercero. 727. llamados. C O N C E P T O DE ' T E R C E R O INTERESADO" El Código Civil no define al tercero interesado. a cuyo tenor el pago puede ser hecho. y asumir el papel de deudores o de acreedores. en los arts. o que comprende determinada situación en que se debe hallar el tercero. y si no está obligado.

si se le puede requerir el pago no sería un tercero. Derecho de las obligaciones.. en suma.4 y 5 del art. ps. ha establecido que deben ser tratados como "terceros" con derecho de pagan a) el titular de un derecho real sobre un objeto perteneciente al deudor.". Según asta opinión. los terceros interesados a los cuales el art. pues a él le puede requerir el pago el acreedor. Para comprobar la inconveniencia de la limitación. el fiador tendría el carácter de tercero interesado. 46 y ss. 726 les reconoce ius solvendi son: 1) el acreedor que le paga a otro que le es preferente. Cuando se trata de un tercero no se le puede requerir el pago. ésa es la razón por la cual puede ser requerido.2. 1. 768. voL l. La doctrina aletnana. pues carecen —^por hipótesis— de un derecho real sobre el patrimonio del deudor.G. basta tener en cuenta que si ese concepto fuera válido quedarían excluidos de él los otros acreedores quirografarios del mismo deudor. glosa n' 22. así. II. A. 3) el que adquirió un inmueble hipotecado. la de mayor auge en el derecho argentino i^s es la que afírma que los terceros interesados mencionados enpl art. paga la deuda. En derecho comparado se destaca el art. sino un coobligado.2. t. vol. Salas. II. 268 del Código Civil alemán —que también se sitúa dentro de esta corriente—. I942-IV-150. 768. es parte. 57. 1048 (de su numeración). n" 2.4 y 5 del art. n" 661. I. Tratado de derecho civil. y no tercero. los cuales no podrían actuar como interesados. Segovia. 297.284 ERNESTO C.B. El fiador. 527.2. 1. b) el poseedor de la cosa. § 22. G. al interpretar el parágrafo 268 del B. Sobre esta tesis. . 1. y Cazeaux y Trigo Represas. 2. p. A la inversa. Si se admitiera la tesis de Laurent y Llerena. Pago por tercero. sino un codeudor " 6 . WAYAR el pago. Código Civil. 119).4 y 5 del art. 726 no pueden ser otros que los incluidos en los incs. en "J. "Obligaciones". La enumeración corresponde a los incs. dando lugar a que aquél pierda ese derecho en la subasta. pues sólo considera interesado a aquel tercero que ostenta un derecho real sobre la cosa que saldrá a subasta por la acción del acreedor. ObUgaciones. al establecer que interesado es "todo aquel que por la ejecución del acreedor puede perder un derecho sobre el bien a ejecutarse". p. E. t. Colorabres Garmendia. ha merecido la adhesión de algunos de nuestros autores. p. p. Borda. 2) el que estando obligado con otros o por otros. — Entre las tesis restringidas. 1. no está obligado a pagar la deuda. Pero el fiador no es un tercero. art. o que ejerce la posesión de ella ^^T.A. limitándose a enumerar distintos casos a título ejemplificativo: L. Este concepto es demasiado restringido. porque él. simplemente. Pese a las críticas que se le ha formulado a este concepto por su carácter restringido. (teos autores omiten dar un concepto de tercero interesado. El pago por tercero. si en razón de la ejecución forzada puede perder la posesión (Enneccerus y Lehmann. ver I. I) Tesis que considera terceros interesados a los mencionados en los incs. cuya ejecución forzada promueve el acreedor. 4) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventario y paga las deudas del causante con sus propios fondos. 768.

Ese texto no puede ser otro que el art. a diferencia de lo que ocurre con los no interesados a quienes los arts. consideran subrogados en los derechos del acreedor pagado. naturalmente. de lege ferenda. que pueden ejercer con total prescindencia de la voluntad del acreedor. —Conviene dejar aclarado que esta tesis opera de lege tata. 768. tampoco puede haber subrogación convencional con el acreedor.2. es decir. contempla únicamente la situación del prestamista que le facilita dinero al deudor. porque el art. 727 no admite —dicen— esa posibilidad. de los cinco incisos que contiene. que se refiere a esa especie. toda interpretación que pretenda extender el concepto a otros supuestos sería violatoria de la ley (Colombres Garmendia. Los interesados. c) Pero.4 y 5 del art 768. se sostiene que el art. Ésa es la vocación que denuncia la tesis antedicha. 770. pero esta clase de subrogación requiere la existencia de un texto legal expreso. a ellos también se les debe conceder el derecho de recuperar lo que pagaron.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 285 Dado que la enumeración contenida en el art. A los no interesados. 768 es taxativa. pero asegura que conforme al Código vigente no cabe esa posibilidad. sin contrariar un ápice la letra de sus textos 139. 47). 727 y 768. 726 se limita a reconocer el ius solvendi del interesado. ¿cuál será la vía adecuada para hacer fimcionar la subrogación en favor de los interesados? La tesis que examino descarta la posibilidad de que el interesado pueda subrogarse por convención: no puede haber convención con el deudor —señalan—. Se dice que nuestro Código no admite un concepto amplio de tercero interesado. p. porque el art. 726 coloca en un núsmo plano al deudor y al tercero interesado. Queda como último recurso averiguar si es posible la subrogación legal. pretende explicar quiénes son interesados para nuestro Código Civil. entonces. inc. es decir. No desconoce que. b) El art. Todos los otros terceros. . todos aquellos que no figuran en esa enumeración. cuatro están referidos a "terceros" a los cuales se puede considerar "interesados". se les reconoce expresamente el derecho de recuperar lo que hayan pagado por vía de subrogación. ü) Fundamentos. 3. es posible y necesario construir un concepto amplio de tercero interesado. y que sólo serían tales los enumerados en los incs. porque es el único que se refiere a la subrogación legal. no existen otros terceros interesados fuera de los sujetos señalados en los ÍIKÍSOS y a citados. esto se deduce del hecho de que a uno y a otro se les reconoce el ius solveruli. no pueden estar en peor situación que los no interesados. 1. pero no regla los efectos del pago que ese tercero puede realizar. Los argumentos que se invoca pueden ser resumidos así: a) En primer lugar. serían no interesados. El pago por tercero.

en los párrafos que siguen. Esta definición puede ser objeto. Es la definición dada por Llambías. de dos observaciones: 1) es sobreabundante. y todo aquel que sufriera un daño materid o moral —con repercusión patrimonial— por el incumplimiento de la deuda" (£Z pago por tercero. la siguiente definición: tercero interesado "es todo aquel que puede. esta tesis afimia que los únicos terceros interesados a que se refiere el art. — La crítica de la tesis restringida será expuesta. Colombres Garmendia elaboró de legeferenda. WAYAR d) Como conclusión. De allí que sea preferible aquella otra definición según la cual tercero interesado es "quien. 768. obtendrá de ese pago un beneficio h'citof aunque sea de carácter moral. "J. por tanto. n" 1408. En efecto: la posibilidad de tener que responder por incumplimiento equivale a la posibilidad de sufrir un daño. p. con el único afán de beneficiar al deudor. Oalli también se muestra partidario de un criterio amplio.Com. en tal sentido. n" 427. Obligaciones. II. En efecto: es claro que aquel que le paga á un acreedor que le es preferente obtiene de ello un beneficio lícito. no existen otros terceros interesados dentro del esquema del Código Civil. 199). 4/7/1977.2. 125. 1978-11-69). Este concepto es frecuentemente seguido por lajurisprudencia (C. que la expresión "beneficio lícito" es demasiado ambigua. en Salvat. Es evidente. Dentro de esta tesis amplia. por lo cual el concepto se toma impreciso. II-B. para una futora legislación. El elemento Ese concepto fue dado por Lafaille. b) Tesis amplia Una segunda corriente de pensamiento sustenta una tesis amplia. puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda" . 726 sonJosentínieirados en los incs. SalaC. es decir. se ha definido al interesado como "todo aquel que obtiene un beneficio lícito como consecuencia del pago" El elemento caracterizador estaría dado por el beneficio lícito que el tercero puede obtener si realiza el pago. bastaba con mencionar esta última contingencia . ObUgaciones en general.286 ERNESTO C. expresa que debe "admitirse que él concepto de tercero interesado es más amplio que el de tercero con derecho a satisfacer al acreedor. en su Curso de obligaciones. Fuera de éstos.. I.N.". p. al menos. tener que responder por el incumplimiento del deudor. p. III) Crítica. n" 1055. pero también es verdad que cualquier persona que decida pagar una deuda ajena.4 y 5 del art. a medida que se desarrollen los postulados y fundamentos de la tesis amplia. evenmalmente. no siendo deudor. sin embargo. 1. 46). 224. p. si obtiene ese beneficio ostentará el título de interesado. opuesta al criterio restringido que pretende reducir el concepto de tercero interesado a un número clausus.A. a que se refiere el artículo 268 del Código Civil alemán" (Galli. ya que la hipótesis prevista en el primer párrafo queda absorbida por la del segundo.

de manera que el problema se relativiza bastante. para involucrar a ambas. § 74. despejándose cualquier duda sobre la posibilidad de que las afecciones de una persona puedan ser tenidas en cuenta a los fines de calificarla como "interesada" en cumplir una obligación ajena. 726. por estar vinculada jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. acreedor del deudor (supuesto previsto en el inc. puede resultar perjudicada si la obligación no es c u m p l i d a L a vinculación entre el tercero y los sujetos o el objeto debe establecerse en virtud de una relación distinta de la relación de obligación. siempre que el incumplimiento de una obligación pueda perjudicar a una persona distinta del deudor. en caso de que éste incumpla y deba soportar la ejecución del acreedor. a su vez. si el tercero no está relacionado jurídicamente ni con la cosa ni con ios sujetos. 1 del art. es decir. según la tesis amplia. es la eventualidad de un perjuicio propio que puede süfiir el tCTfe^^iláUEiídá'no es pagada. éste podrá actuar como "no interesado" y efectuar el pago. El enlace causal entre el incumplimiento y el perjuicio al tercero debe estar materializado por oíra relación jurídica (distinta de la obligación incumplida). 268 del Código alemán) —en este caso. ser propietario o poseedor de la cosa que el acreedor va a sacar a remate (supuesto contemplado en el art. según se desprende de su definición—. es toda persona distinta del deudor que. Pero sí podrá. nunca podrá suñir un daño material por el incumplimiento. tercero interesado. al cual está expuesto si la deuda ajena no se cumple. c) que para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. Por eso y a se dijo (supra. ¿convierte al tercero en "interesado" a los fines del pago? Pienso que la respuesta debe ser negativa. la vinculación del tercero es con la cosa objeto del derecho del acreedor—. para evitar ese perjuicio. pero en virtud de una relación distinta y separada de aquella obligación.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 287 tipificante. en este caso. v. lo cual no sucede cuando sólo son afectados los sentinúentos del tercero. 2) Se considera interesado al tercero que puede sufrir un daño moral. la vinculación se da con uno de los sujetos de la obligación (el deudor)—». La ley exige que el perjuicio vulnere un derecho del tercero —así lo entiende también Llambías.. la ley le concede al tercero el derecho de pagar. El padecimiento afectivo. o con su objeto. .gr. Si falta esa vinculación. Sin embargo. al menos es seguro que ese incumplimiento no será la causa-eficiente de lo que suceda en el patrimonio del tercero. La nota que tipifica al interés del tercero es la eventualidad de sufrir un pequicio.gr. 768 de nuestro Código) —en este caso. se puede decir que esa persona es un tercero interesado. Ahora bien: para que pueda materializarse ese perjuicio es necesario que el tercero esté vinculado jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. en cambio. Por tanto. es decir. o bien ser el tercero. A esta clase de terceros se refiere el art.. La posibilidad de sufiir el perjuicio debe estar enlazada causalmente con el hecho de que la deuda ajena no sea pagada. si se trata de un pariente o amigo muy cercano al deudor. con lo cual se amplía considerablemente el concepto. establecida entre el tercero y alguno de los sujetos de la obligación o su objeto. sufrir un padecimiento afectivo. v.

El artículo no contiene distingo alguno. 157. Alterini. 1. t. 768.). A esta interpretación se le puede reprochar lo siguiente: 1) el art. los no mencionados en esos incisos no tendrían derecho a subrogarse. El pago por tercero. concluyen afirmando que para evitar ese dit . 768 (sobre esto. es innegable que el tercero no interesado que hace el pago —consintiéndolo o ignorándolo el deudor— se subroga ministerio le^ gis (art. De aquí deducen una contradicción: ¿cómo considerar tercero interesado auna persona que no puede subrogarse en los derechos que le correspondían al acreedor? No hay tal contradicción. no gozará de la subrogación ministerio legis ni tampoco de la subrogación convencional. 48-57). inc. con el argumento de que si el tercero no está enumerado en el art. 727 se refiere a toda clase de terceros —pues no distingue— y les reconoce el derecho de reembolso. y que la posibilidad de subrogarse no está limitada a los supuestos de los incs. 2 . que viene a ocupar el lugar que el acreedor ha dejado (de acuerdo: G. se subroga en los derechos del acreedor. no cabe duda de que ésta surge de su esp&itu y deuna interpretación leal del texto. 4 y S del art. Por empezar.2. si bien textualmente no está consagrada la subrogación. V. Por tanto. como sería absurdo pensar que el tercero interesado no puede subrogarse. l. ver Colombres Garmendia. argumentan que ésa es la norma que les reconoce subrogación legal. n" 196. p. Código Civil. pero mantiene viva la obligación del deudor. — El concepto amplio de tercero interesado ha sido impugnado por los partidarios de la tesis restringida. se debe entender que están comprendidos tanto el tercero interesado como el no interesado i « . por ende. 768. no le otorga subrogación. Curso de obligaciones. . si bien se refiere al interesado. 2) El pago del tercero extingue el derecho del acreedor. 727. Giorgi. WAYAR I) Fundamentos. si el no interesado se subroga. ps. el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago ". 727. 768. la deuda de éste se ha desplazado desde el acreedor hacia el tercero.ate sólo cabe otorgarles tal carácter a los ya mencionados del art. Ameal y López Cabana. Luego añaden: el ait 727. ri» 133. b) La evidencia de que el interesado no puede quedar sin subrogación autoriza al intérprete a extraer la solución del texto del art. 1. sino sólo el derecho de reembolso por "el valor de lo que hubiese dado en pago".4 y 5 del art 768. sería ilógico e injusto que no se subrogara el interesado. porque ninguna otra normales concede ese derecho. 726. después que ha pagado.. p.. A ambos se les reconoce el derecho de pedir la restitución "de lo que Quienes piensan que los únicos "interesados" en nuestro derecho son los mencionados en los incs. 101. Teoiia de las obligaciones. Según esta norma: "El pago puede hacerse también por un tercero con asentimiento deldeudory aun ignorándolo éste (. ni los textos del Código resultan lesionados con el concepto amplio de tercero interesado: a) La cuestión esencial consiste en demostrar que el tercero interesado a que se refiere el art. t 3. Luego. 3). En ambos casos.288 ERNESTO C. Belluscio y Zannoni. ait.

Por tanto. 423). según este último texto. inc. el sentido común y la lógica indican que se trata de una hipótesis de subrogación. Luego. 727 se dice que si éste hace uso de ese derecho y paga. se trata del mismo derecho que el art. Es claro que el derecho de pedir restitución está otorgado al interesado. en el art. precisamente. c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le recotwce al tercero interesado Si la ojjligación sólo produce sus efectos entre acreedor y deudor—tal la afirmación que se viene reiterando desde el derecho romano—. porque para ellos la solución ya estaba consagrada en el art. hay subrogación en favor del tercero no interesado que hace el pago con el consentimiento del deudor o ignorándolo éste. 727. Al contrario. el efecto típico de la subrogación es concederle al subrogado el derecho de obtener la restitución de lo que hubiere pagado. 768. puede pedirle al deudor que le restituya lo que pagó. 727 acerca de que el tercero puede pedirle al deudor el "valor de lo que hubiere dado en pago". por cuanto la ley no hace distingos. ¿Noes ésta. A los interesados no los incluyó. 727. el codificador entendió conveniente incluir expresamente al no interesado en la nómina de terceros que gozan de subrogación legal en el art. ellas quedan disipadas con la lectura del art. les está otorgando subrogación legal. § 1. De cualquier manera. al darles el derecho de pedir la restitución del valor que hubieran pagado. una hipótesis de subrogación legal? Es verdad que el legislador no utilizó en el texto transcripto la palabra "subrogación". 3. pues a él se ha hecho referencia en el artículo anterior. . y por eso lo incluyó en el inc. 768. n) El art.—Advirtamos la cuestión en estos términos: el art. el tercero estará en condiciones de ejercer todos los derechos y las acciones —incluso las garantías— del antiguo acreedor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 289 hubieren dado en pago". 727 le otorga al tercero interesado. pero al no interesado también se le reconoce ese derecho. en virtud áA desplazamiento de la deuda. 3. pero esto no basta para excluirla. lo cual constituye el efecto típico de la subrogación (art 771). 726 le reconoce al tercero interesado el derecho de pagar. Sólo así se entiende que se haya omitido a los terceros interesados —en general— en el art. Por último. por cierto. c) Si hubiera dudas sobre el alcance de la expresión contenida en el art. 768. ¿qué razones justifican la intervención de un extraño —el tercero— en la realización del pago? El interrogante plantea el problema relativo a \o& fundamentos del derecho del tercero a efectuar el pago. p.

lo que verdaderamente interesa es que el acreedor obtenga el bien o utilidad que debe reportarle la prestación.. n* 1056. Por ende. Se ve. Ln" 32. todo depende de la satisfacción del acreedor. O. El cumplimiento porel tercero. 200. Contributo olla teoría deU'adempimento. realizada por medio de la conducta del deudor. es decir. como la realización del contenido de la obligación. que todo aquello que tienda '"^ Ha sido la doctrina italiana. 507. p. la que mejor ha explicado la teoría del "bien debido". c)k partir de esta comprobación. éste puede ser satisfecho por un tercero. y esta realización puede provenir del deudor o de un tercero. sin que por ello se resienta la esHuctura del vínculo obligacionái. II. se deduce que la actuación del deudor no constimye un elemento imprescindible para satisfacer al acreeidor. 57 y ss. que el pago es considerado. /AnBf ¿ícrcdíto. 16 y ss. ps. objetivamente. y E Zannoni. Palmero. La obligación. p. ps. Dos razones invocan estos autores . 115. I) La teoría del bien debido. ps. Nicoló. el desarrollo de eSta tesis Beltrán de Heredia.gr.p&. lo habitual es que el derecho del acreedor quede satisfecho mediante la acmación del deber. L'adempimento dell'obbligo altná.R. Se sostiene. El cumplimiento de las obligaciones. d) Por ende. no aceptará. Siguiendo la exposición de Andreoli. b) Sin embargo. que se aprecia objetivamente. WAYAR A este respecto. se han ensayado diversas respuestas. p. I47y ss. A partir de esta premisa.Miccio. la doctrina elaboró la teoría del bien debido Sobre ella se expuso supra. en suraa. — Para explicar el derecho del tercero. ObUgaciones en general. pues no tiene de qué liberarse. Exposición y comentario.290 ERNESTO C.. hay casos en los cuales se realiza "el contenido del deber" y el acreedor no queda satisfecho. afirma que hay pago tanto cuando cumple el propio deudor como cuando lo hace un tercero. t II. naturalmente.. que cumpla un tercero en reemplazo del deudor. si éste espera una prestación persoruilísima de su deudor (v.. p. Machado. entonces. § 3 1 . a mi juicio. es^absolutamente irrelevante que quien satisfaga al acreedor sea un tercero o el propio deudor. la redacción de un libro). pero si la prestación es fungible. es fácil advertir que el derecho de pagar que la ley le otorga no puede fundarse en la necesidad de su propia liberación. 7 y ss. de allí que se haya sostenido que ese derecho se funda en la necesidad de obtener la liberación-del deudor'"«. Es el fimdamento expuesto por J. y hay otros en los cuales el acreedor queda satisfecho aunque no haya actuado el contenido del deber. R. Ancfaeoli. prescindiendo del sujeto prestante o solvens. Sigue. y Salvat. El tercero que pretende pagar por el deudor no está sometido patrimonialmente al acreedor de éste. Aquí cabe reiterar que esta teoría parte de una idea básica: el pago o cumplimiento es "la realización del contenido del deber". en sustancia. se puede resumir así la idea central que inspira esta tesis: a) cabe distinguir entre "satisfacción del derecho del acreedor" y "actuación del contenido del deber". vol. Entre nosotros: J. haciéndola funcionar con particular énfasis en Jo concerniente al pago por tercero (G. 163). sin que esto altere la estructura de la obligación U) Tesis que funda el derecho del tercero en la necesidad de liberar al deudor.

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a favorecer al deudor debe ser admitido por la ley; y el pago por tercero es una manera de favorecerlo. ni) El interés social. — También se ha dicho que el derecho del tercero se funda en la necesidad de proteger el interés s o c i a l q u e se vería resentido por el incumplimiento del deudor, lo cual se puede evitar permitiendo la intervención de los terceros. rV) El interés del tercero. — Otra d o c t r i n a a f i r m a que la razón que justifica el derecho del tercero es lapecesidad de permitirle que proteja sus propios intereses, cuando éstos se hallan en peligro de sufrir un perjuicio, como puede ocurrir cuando el deudor deja de cumplir con sus obligaciones. Si esto lesiona un derecho del tercero, debe permitírsele que cumpla por su deudor y otorgarle el derecho de pedir, luego, la restitución de lo que haya pagado. V) Tesis del abuso del derecho. — También se ha sostenido que la razón del derecho del tercero radica en la prohibición que pesa sobre el deudor y el acreedor para que no ejerzan abusivamente sus derechos subjetivos >49. Hay abuso, se dice, cuando alguno de ellos o ambos intentan impedirle el pago de la deuda a un tercero, que quiere hacerlo para preservar indirectamente un derecho suyo. VI) Nuestra postura. — No es éste un tema para polemizar. A cada una de las ideas expuestas en los párrafos precedentes le cabe cierta dosis de verdad, porque, en realidad, no es una sino son varias las razones que justifican el derecho de los terceros. Basta examinar el derecho comparado para comprobar que la mayoría de las legislaciones reconocen ampliamente el derecho de los terceros a intervenir en los negocios ajenos cuando se trata del pago
para justificar la necesidad de dar prioridad a la liberación del deudor por sobre toda consideración técnica o formal: 1) en la mayoría de los casos, al acreedor le será indiferente que quien cumpla sSa el propio deudor o un tercero; 2) al deudor, por la situación de sometimiento en que se halla, le convendrá, las más de las veces, que el pago lo realice un tercero. Así opina Galli, en Salvat, Obligaciones en general, II, n" 1056, p. 200. Lo que el legislador ha tenido en cuenta, según este autor, es la necesidad general de que las obligaciones sean cumplidas. "Resulta preferente —dice— la atención de ese interés, que la estrictez formal de que sólo extinga la obligación el deudor que la contrajo." E. Busso, Código CivU, t. V, arts. 727 y 728, n" 5, p. 365. Llambías, OWigacwnM,lI-B,n''1407, p. 122. ' ^ Algunos códigos les otorgan a los terceros —interesados o no— el derecho de pagar; así, por ejemplo, el art 1158 del Código español: "Puede hacer el pago cualquier persona.

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Por eso, antes que buscar la última ratio, es preferible adoptar un criterio amplio para interpretar las normas que en nuestra legislación se refieren al pago por tercero. § 107. TERCEROS INTERESADOS: LOS SUPUESTOS MÁS IMPORTANTES A partir del concepto amplio que se ha dado del tercero interesado, y para guardar coherencia, cabe afirmar que no es posible brindar una enumeración taxativa de los supuestos en los cuales se puede presentar esta figura. Por eso, sin ánimo de agotar la nómina, la doctrina admite que son terceros interesados los siguientes: a) el tercer poseedor de un inmueble hipotecado. Según se expuso {supra, § 40), el tercer poseedor no puede ser considerado "deudor", no obstante lo cual puede perder la cosa hipotecada si el acreedor, euite el incumplimiento del deudor, persigue la ejecución de ese bien. Para evitar tal contingencia, el tercer poseedor tiene el derecho de pagar la deuda (art. 726) —^no como deudor, sino como tercero—, para luego repetir del deudor lo que haya pagado 'si. En idéntica situación se halla el garante real, que es aquella persona que ha constituido una garantía real sobre uno de sus bienes (prenda, hipoteca, etc.) para asegurar el cumplimiento de una obligación tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, ya lo conozca y lo í^ruebe, o ya lo ignore el deudor"; el art 767, inc. 1, del Código portugués de 1968: "A prestacto pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou nSo no cumprimento da obrigafSo"; el art. 1222 del Código peruano de 1984: "Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, sea con asentimiento del deudor o sin él, salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan". Otros códigos, sin ser tan explícitos, se refieren a los terceros sin distinción alguna, con lo cual se obtiene un reconocimiento amplio de los terceros con ius solvendi, prescindiendo del interés que tengan; así, el art. 1180 del Código italiano de 1942: "La obligación puede ser cumplida por un tercero, aun contra la voluntad del acreedor, si éste no tiene interés en que el deudor ejecute personalmente la prestación". En otras legislaciones, el tercero puede pagar siempre que lo haga en nombre o por cuenta del deudor; así, por ejemplo, el art. 1630 del Código colombiano: "Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de él, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor"; la misma disposición (tienen idéntica redacción) está contenida en el art. 1572 del Código chileno. Para el Código brasileño, el tercero no interesado que paga en nombre propio, si bien tíene derecho a ser reembolsado, no se subroga en los derechos del acreedor (art. 931); en cambio, si paga en nombre o por cuenta del deudor, sí se subroga (art. 930,23 parte). Opinión unánime: A. Colmo, De las obligaciones en general, n' 551, p. 397; Salvat y Galli, Obligaciones en general, I, n" 1055, p. 199; G. Borda, Obligaciones, I, n" 661, n° 527: H. Lafaille, Tratado de las obligaciones, vol. I, n" 335; Alterini, Ameal y López Cabana, Curso de obligaciones, I, n" 192, p. 100; Belluscio y Zannoni, Código Civil, 13, art. 726, §6, p.42l.

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ajena. Si el deudor no paga, el garante puede pagar por él en cídidad de tercero interesado. b) Los terceros mencionados en los incs. 1,2,4 y 5 del art. 768. Son tales: 1) quien, siendo acreedor, le paga a otro que lees preferente; 2) quien paga una deuda al que estaba obligado con otros o por ofros; 4) quien adquirió un inmueble y le paga al acreedor que tiene hipoteca sobre el mismo inmueble; 5) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventarío y paga con sus propios fondos las deudas del causante. c) El poseedor, coposeedor o condómino de una cosa que puede salir a subasta ante el iitcumplimiento de una obligación ajena a los nombrados; el socio que puede verse perjudicado por las deudas que mantenga impagas otro de los consocios; el cónyuge, por las deudas del otro cónyuge, etc. i S 2 . En todos los casos, el tercero mantiene una relación jurídica con los sujetos de la obligación o con el objeto de ella, vinculación que lo convierte en interesado legitimado para intervenir en el pago. No son, en cambio, terceros ni el fiador ni los codeudores solidarios^ pues uno y otros son deudores de la misma obligación, es decir, son "partes", y no terceros
§ 108. EL DERECHO DEL TERCERO FRENTE A LA OPOSIQÓN DEL DEUDOR. DEL ACREEDOR O DE AMBOS CONJUNTAMENTE

¿Puede el tercero ejercer su derecho a pesar de la oposición del deudor, del acreedor o de ambos conjuntamente? Sí; pese a la oposición, puede ejercer el ius solvendi. Para comprender por qué ptiede ejercer su derecho, y las variantes que pueden presentarse, es conveniente analizar cada una de las hipótesis mencionadas. a) Oposición del deudor En primer lugar, está claro, en nuestro Código Civil, que el deudor no puede enervar o paralizar el derecho del tercero, manifestando su oposición al pago. Así lo consagra expresamente el art. 728: "El pago puede también ser hecho por un tercero contra la voluntad del deudor".

Cfr. L. Segovia, Código Civil, I. art. 1048 (de su numeración), glosa 22, p. 297. Es llamativo que para Segovia el derecho de los terceros a pagar sea injustificado (Código Civí7,I,art729,n''8). Cfr. Llambías, Obligaciones, II-B, n' 1408, p. 123.

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Si bien la oposicióndel deudor no puede.parali2ar el pago sí tiene influencia sobre el derecho a la restitución que más tarde podrá ejercer ese tercero. La oposición del deudor tiene la virtud de limitar el derecho de reintegro sólo a "aqueUo en que le hubiese sido útil el pago" (art. 728, T parte). Cabe remarcar que la irrelevancia de la oposición del deudor es absoluta; es decir, cualquiera que sea la causa que invoque, su oposición no podrá impedir el pago. Es lógico que así sea, pues el ejercicio del ius solvendi del tercero no puede estar subordinado a la voluntad del deudor. Además, éste nunca podrá justificar su negativa si de ella se sigue un perjuicio para el tercero; si el deudor no quiere o no puede pagar no tiene derecho a impedir que otro lo haga, máxime si se trata de un tercero que puede sufrir un perjuicio ante el incumplimiento. b) Oposición del acreedor El acreedor tampoco podrá oponerse, en principio, a recibir el pago del tercero; así está dispuesto en la primera parte del art. 729: "El acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero". El derecho del tercero no puede estar expuesto al capricho del acreedor; de allí que si éste no tiene motivos justificados para oponerse, no podrá impedir el pago. Si se niega a recibirlo, el tercero podrá recurrir a la consignación judicial ' 5 5 . La oposición ifhpedirá el pago cuando el acreedor la funde en razones justificadas. Así, si el tercero pretende cumplir violando los principios de integridad o identidad, tendrá razón el acreedor en negarse a recibir la prestación. Del mismo modo, si la obligación consistía en un hecho o servicio que debía cumplir el deudor en atención a sus condiciones personales, el acreedor podrá negarse a aceptar la prestación de ese hecho o servicio que le sea ofrecida por un tercero (art. 730). Es decir, siempre que la actuación del deudor haya sido el motivo determinante de la constiwción de la obliUna regla adoptada por casi todas las legislaciones es aquella que considera irrelevante la oposición del deudor, quien no puede por ello impedir el pago. Su oposición tiene otro efecto: el de limitar el derecho del tercero al reembolso hasta el tope de la utilidad obtenida por el deudor como consecuencia del pago. Ver, por ejemplo, para el derecho español, J. Puig Brutau, Fundamentos de dereclio civil, 1.1, vol. II, "Obligaciones", p. 279. La jurispmdencia ha reconocido el derecho del tercero a consignar (C. Paz, Sala IV, "L.L.", 102-113). Además, es opinión casi unánime de la doctrina (Aubry y Rau. Cours, IV, § 322, p. 315, nota I ter; Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations, II, n° 1598; entre nosotros: Salvat y Galli, Obligaciones en general, II, n° 1336, p. 375; en contra —consideran que sólo el deudor puede recurrir a la consignación—, Enneccerus y Lehmann, Obligaciones, vol l,% 66, p. 2X9).

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pación, no se admitirá la intervención de un tercero, porgue ello implicaría 'attérareidereclno de crédito en desmedro del acreedor. Le incumbe al acreedor la carga de probar la razón que justifica su oposición '56. I) Obligaciones de dar.—Tratándose de obligaciones de dar, ¿puede el acreedor oponerse a que la cosa le sea entregada por un tercero? Se ha dicho que la oposición es posible '57 si la prestación que pretende cumplir el tercero no respeta los principios de identidad o integridad (v.gr., si ofrece una cosa distinta de la debida, o con disminución parcial de su valor, etc.). Empero, si se ofrece exactamente lo que se debía, el acreedor no tendrá motivo alguno para negarse a recibir. Si se trata de obligaciones mixtas, que consisten en un hacer del deu^ dor, tendiente a producir una cosa que luego será entregada al acreedor, éste puede rechazar el pago que le ofrezca un tercero si la cosa que pretende entregarle no ha sido fabricada por el propio deudor, cuyas cualidades personales han sido tenidas en mira por el accipiens. II) Insolvencia para garantizar la evicción por parte del tercero. — Se discute si la insolvencia del tercero para garantizar una eventual evicción puede ser motivo justificante de la oposición del acreedor. Se ha intentado la respuesta negativa, con el argumento de que si el acreedor es desposeído o pierde la cosa que recibió del tercero por evicción, renace la obligación primitiva y, por ende, podrá exigir nuevamente el cumplimiento del deudor originario '58.
Es la opinión común (por todos: Llambías, Obligaciones, Il-B, n° 1413, p. 129). '^^ Según nuestro art. 730, "si la obligación fuere de luicer", el acreedor no está obligado a recibir el pago que le ofrezca un tercero, si tiene interés en que el hecho sea ejecutado por el propio deudor. Nada dice este artículo sobre las obligaciones de dar. Sin embargo, no se puede dudar de que en estas últimas, si el tercero ofrece una cosa distinta de la debida, el acreedor podrá rechazarla con sólo invocar el art. 740, que vale tanto para el deudor como para el tercero que pretenda pagar. Señala Llambías que Borda ha sostenido la opinión contraria, al afirmar que el art. 730 sólo legitima la negativa del acreedor en caso de obligaciones de hacer, con lo cual da a entender que en las de dar el acreedor no podrá negarse a recibir (Borda, Obligaciones, I, n* 669, p. 530). En realidad, lo que este jurista afirma es que en las obligaciones de dar el acreedor no podrá rechazar la entrega invocando falta de solvencia del tercero pagador para responder por una eventual evicción o por vicios redhibitorios. Pero esto, como se ve, es muy distinto de sostener que en las obligaciones de dar el acreedor carece, en todos los casos, del derecho de rechazar el pago, como lo ha entendido Llambías, cuya critica, por tanto, es injusta (Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57). De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57, tercer párrafo. Comp. Borda, Obligaciones, l, n" 669, p. 530.

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c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor Ante la oposición conjunta de acreedor y deudor, ¿subsiste el derecho del tercero? La cuestión suscitó opiniones dispares, pero hoy debe considerársela resuelta en favor de la tesis que reconoce el derecho del tercero, no obstante la oposición conjunta.'». En efecto: las razones que abonan esta última tesis no admiten réplica: 1) Si el deudor solo no se puede oponer (art. 728), ni tampoco puede hacerlo el acreedor por su cuenta (art. 729), nada autoriza a afirmar que ambos, actuando conjuntamente, sí puedan hacerio. Ningún texto legal autoriza una interpretación semejante. 2) Si se admitiera la oposición conjunta, quedaría abierta la posibilidad de alguna especie de confabulación entre deudor y acreedor para perjudicar al tercero. 3) ¿Qué interés se protegería si se pudiera, por esta vía, paralizar el derecho del tercero? El del deudor no; al contrario, pues la falta de pago puede agravar su situación patrimonial, ya que además de permanecer obligado frente al acreedor acrecentará su responsabilidad frente al tercero, dado que éste —^por hipótesis— sufrirá un perjuicio por el incmnplimiento, que deberá ser reparado por el deudor. Tampoco se beneficia al acreedor, ya que ante el incumplimiento su crédito no se verá satisfecho. Por fin, el interés del tercero también se verá lesionado, pues el incumplimiento —^ya se sabe— lo perjudica. Por tanto, ¿se puede sostener la validez de una tesis cuya solución no protege el interés de ninguna de las personas involucradas en el problema? 4) Por fin, la soluci&i es congmente con el criterio interpretativo predominante en el derecho comparado, pues afirma la prevalecencia del derecho del tercero sobre la actitud que puedan adoptar las partes de la obligación
La doctiina que esti de acuerdo en que la opoúción conjunta se impone sobre el derecho del tercero es la que siguen: Salvtt y Galli, ObUgaciones en general, H, n" 1071, p. 209; De Gásperi y Morello, t ID, "Obligaciones", n* 1177. p. 39; Lafaille. Tratado de las obUgaciones, vol. I, n" 341. p. 303. Opinan, al contraiio, que laoposicidn conjunta no alcanza para privar del derecho de pagar al tercero: Busso. Cffdigo Civil, t. V, arts. 727 y 728. n' 119, p. 378; Borda. Obligaciones, I. n* 662. p. 528; Uartbías. ObUgaciones, Il-B. n' 1414. p. 130. Por mi pane, entiendo que para resolver la cuestión se impone establecer el siguiente distingo: a) en tanto que el tercero interesado no puede verse impedido de pagar aun mediando la oposición coincidente de deudor y acreedor, b) el tercero no interesado s( quedará impedido de pagar en caso de tal oposición. Más adelante (ii^, § 117) expondM las razones que sustentan esta tesis. De acuerdo con la tesis expuesta en último término: A E. Salas, Pago por tercero, en "J.A.", t. 1942-IV, 150-151; Cazeaux y Trigo Represas. Derecho de las obUgaciones, t. II, vol. 2, p. 58. Ver la nota 150 de este capítulo.

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rv) S U J E T O ACTIVO: EFECTOS DEL P A G O POR TERCERO I N T E R E S A D O

El pago realizado por el tercero produce importantes efectos sobre la obligación pagada: 1) En primer lugar, dado que el acreedor ha recibido el objeto de su crédito, su derecho debe ser considerado satisfecho; nada puede exigir ya de su deudor. 2) Empero, la obligación respecto del deudor subsiste; la deuda no se ha extinguido, ya que aparece en escena un nuevo acreedor: el tercero que efectuó el pago. 3) El objeto de la obligación puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actitud que hayan adoptado los sujetos intervinientes; así, v.gr., si el pago fue realizado contra la voluntad del deudor, éste no estará obligado a reembolsarle al tercero todo lo que haya pagado, sino sólo aquello que le haya sido útil al deudor. Conresponde, como se ve, examinar varias hipótesis: 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR En general, el tercero qué efectúa el pago tiene derecho a ser reembolsado de todo lo que haya pagado. Sin embargo, esta regla puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actimd de las partes; además, esa distinta actitud influye sobre la acción que puede ejercer el tercero.
§ 1 0 8 bis. P A G O C O N ASENTIMIENTO D E L D E U D O R

La primera posibilidad que puede presentarse es que el tercero pague con asentimiento del deudor; "asentir" quiere decir "admitir" o "consentir" la actuación del tercero. Para que se confí gure esta hipótesis no es necesario que el deudor emita una autorización al tercero; basta que tenga conocimiento de.lo que pretende hacer este último y no manifieste oposición. La prueba del asentimiento le incumbirá al propio tercero. Esta hipótesis está prevista en la primera parte del art. 727; la doctrina interpreta, sin discrepancias, que en este caso queda configurado un contrato de mandato en el cual el tercero actúa como mandatario o representante del deudor.
' De acuerdo: Salvat y Galli, Obligaciones en general, l\, tras. 1064-1066, p. 204; Cazeaux y Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, t. II, vol. 2, p. 61; Belluscio y Zannoni, Cddfío CiviZ, t 3, art 727, § 3, p. 423.

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Naturalmente, el tercero tiene derecho a ser reembolsado de lo que haya págáifóTPíua obtener el reembolso cuenta con dos acciones: una que proviene del mandato, y otra fundada en la subrogación operada en su favor, y en virtud dé la cual puede ejercer los derechos y acciones que antes le correspondían al acreedor. Decidir cuál de las acciones conviene emprender es una cuestión que reviste particular importancia; por empezar, se ha de tener en cuenta que la elección de una excluye la otra. Así, si se elige la acción de mandato con resultado negativo, no se podrá luego intentar el reembolso por medio de la subrogación, pues el ejercicio de la primera acción consumió la pretensión jurídica del tercero '«z. De allí que antes de peticionar el reembolso convendrá estudiar las cuestiones de hecho y la naturaleza del derecho del acreedor. Por ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 50.000, deuda garantizada con hipoteca sobre un inmueble de Pedro; Diego —tercero— decide pagarle a Juan para luego exigir del deudor, Pedro, el reintegro. ¿Qué acción le convendrá intentar? Si decide accionar como mandatario del deudor, tendrá derecho al reembolso del capital más los intereses que correspondan desde la fecha del pago (arts. 1949,1950, etc.), pero no gozará de la garantía hipotecaria; en cambio, .si decide accionar subrogado en los derechos que tenía Juan, no sólo podrá roe lámar todo lo que haya pagado: gozará, además, del derecho de hipoteca, porque la subrogación, como es sabido, "traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantías

del antiguo acreedor" (art. 771). Otro ejemplo: Si la deuda proviene de un hecho ilícito y el tercero se subroga en los derechos del acreedor, debe tener en cuenta que la acción para reclamar la reparación del hecho ilícito prescribe a los dos años (art. 4037); en cambio, si reclama del deudor el reembolso de lo que pagó, alegando que actuó como su mandatario, gozará de un plazo de prescripción de diez años. Como se ve, todo depende de las circunstancias de hecho y de la naturaleza del derecho del acreedor para decidir la elección de la acción.

§ 109. PAGO IGNORADO POR EL DEUDOR

Otra de las situaciones que pueden presentarse —también prevista en el art. 727— es.aquella en que el tercero paga ignorándolo el deudor; a diferencia del casó anterior, debe haber aquí desconocimiento del pago. No habrá desconocimiento si el deudor le ha manifestado al tercero su oposi162

Cfr. Busso, Código Civil, t. V, arts. 727 y 728, n" 63, p. 372.

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ción a que pague, aunque al tiempo de ser efectuado el pago el deudor ignore que ha sido realizado pese a su oposicióti. La oposición, ccnite se sabe, ^ no impide el pago, pero modifica la pretensión restitutoria del tercero; de allí la importancia de la distinción. Cuando el tercero paga ignorándolo el deudor queda tipificada una gestión de negocios '«^ en la cual el tercero actúa como gestor del deudor. También en este caso el tercero pagador tiene derecho al reembolso, pretensión que podrá intentar por medio de dos acciones; la que nace de la gestión (art. 2298), o la subrogatoria que se le reconoce a todo interesado que paga una deuda ajena (arts. 727 y concs.). Como en el caso anterior, aquí también la elección de la acción a entablar reviste particular importancia. Se ha de tener en cuenta que si se elige la acción originada en la gestión de negocios, le incumbirá al tercero probar que ha realizado una gestión útil, porque ésta es una condición para que proceda la restitución al gestor (art. 2297); y, en general, se debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos exigidos para la gestión. Cabe reiterar que en cualquiera de los supuestos mencionados —es decir, que el pago del tercero sea realizado con asentimiento del deudor, o que se lo haga ignorándolo éste— el tercero cuenta con la acción subrogatoria, por expresa disposición del art. 727. "En ambos casos —dice el precepto—, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago." Empero, además de esa acción subrogatoria, el tercero cuenta con la de mandato, si pagó con asentimiento del deudor, o la de la gestión de negocios, si pagó ignorándolo el deudor. Puede acumular ambas acciones 's*. a) Deber de dar aviso Cuando el pago es realizado ignorándolo el deudor, el tercero tiene el deber de dar aviso de que ló ha efectuado, a fin de que aquél tome conocimiento y se abstenga de realizar otro pago, en el supuesto de que el acreedor
• Cfr. Belluscio y Zannoni, Código Civil, L 3, art. 727, § 4, p. 425. Los sostenedores de la tet^a del acto debido afirman que el cumplimiento por un tercero es un efecto natural de toda obligación, en el sentido de que la estructura de ésta no se verá perturbada por el hecho de que en vez del deudor Cumpla un tercero, sin que para nada importe que el deudor conozca o ignore la realización de ese pago. Por tanto —señalan—, recurrirá la figura de la gestión de negocios para explicar el pago del tercero cuando lo ignora el deudor no sería del todo exacto. Ver un ejemplo de esta opinión en J, C. Palmero, El cumplimiento por el tercero, p. 52. ••De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n" 1424, p. 139.

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—obrando, obviamente, de mala fe— se lo requiera. El aviso debe tener lugar por un medio fehaciente, para facilitar su pmeba. b) Consecuencias de la falta de aviso Si el tercero omite dar aviso de que ha pagado, puede ocurrir que el acreedor, aprovechándose de esa situación, reclame y obtenga del deudor un nuevo pago. Si esto ocurre, el acreedor habrá cobrado dos veces: una vez del tercero y otra del propio deudor; pues bien: ¿a quién se le dará acción para repetir uno de ésos pagos? Si se tiene én cuenta que fue el deudor quien —por hipótesis— pagó en segundo lugar se advertirá que para entonces el derecho del acreedor se había extinguido, por efecto del pago anterior del tercero; por tanto, el pago que pudo efectuar el deudor carecía de causa. Siguiendo este razonamiento, se podría pensar que es el deudor quien debe repetir lo pagado sin causa contra el acreedor de mala fe. Sin embargo, la solución es distinta: el deudor debe quedar liberado, y es el tercero quien deberá accionar contra el acreedor para recuperar lo que pagó, pues ese pago será inoponible al deudor Se antepone el interés del deudor al del tercero.
§ 110. P A G O D E L TERCERO ANTERIOR AL V E N Q M I E N T O

¿Qué ocune si el tercero se anticipa y paga antes del vencimiento de la obligación? Es necesario establecer una distinción: a) Si el tercero actúa con asentimiento del deudor, es obvio que éste consiente el pago anticipado y, por ende, se debe entender que renuncia al beneficio del plazo. En tal caso, el tercero podrá intentar el reintegro sin tener que esperar el vencimiento del plazo, pues, como se ha dicho, el deudor renunció a él. b) Empero, si el tercero paga ignorándolo el deudor, la cuestión cambia; en tal caso, para pedir el reembolso tendrá que esperar el vencimiento del plazo. La razón es obvia: si el propio acreedor debía esperar ese vencimiento, el derecho del tercero subrogado no puede ser mejor o más extenso que el de aquél; así está expresado en el art. 727, in fine: "Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la ¿leuda, sólo tendrá derecho a ser reembolsado desde el día del vencimiento".
' Es la tesis expuesta por Llambfas, ObUgaciones, II-B, n" 1421, p. 136, especialmente nota 72.

la demanda debe ser rechazada. San Nicolás. En contra. t. La solución De'acuerdo: J. 1* Apel. Ameal y López Cabana. Machado. Ahora bien: la doctrina afirma. arts. 494. 506. n" 881. En efecto: pagando contra la voluntad del deudor. Por aplicación de estos principios. se resolvió que si una persona. invocando la calidad de locatario (que no tiene). II. a). 214.L. si se negara la acción de repetición al tercero—. en tanto que le incureibe al deudor probar que no tuvo utilidad: B. en el mismo sentido: C. pues quien intenta pagar lo hace arrogándose ima calidad de que carece <68. t. p.L. 11/3/1971. art. "L. S. 728. pues considera que el tercero sólo está obligado a probar la realización del pago. P A G O D E L TERCERO C O N T R A LA V O L U N T A D D E L D E U D O R 301 Ya se ha dicho que la oposición'del deudor no impide que el tercero pueda pagar {supra. p. Mendoza. t. con el propósito de convertirse él en inquilino. es decir. Curso. Cám. n" 112. V. una eventual oposición injustificada de aquél podría ser vencida por éste mediante la consignación judicial.J. Le incumbe al tercero probar que el pago le ha sido útil al deudor. 97-92 (4241-S). que cuando el tercero pretende pagar debe hacerlo como tal. Derecho de las obligaciones. Borda. se estaría tolerando un enriquecimiento incausado en favor del deudor. el tercero sólo tiene derecho a "cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido útil el pago ". lll. así surge del art. p. 2. Código Civil. Sala II. 418. 15/7/1959. o sea. "E. 728. I. Llerena. Si un tercero asume la condición de deudor y ofirece pagar.L O S ELEMENTOS D E L PAOO: L O S SUJETOS § 111. y la cuantía de esa utilidad >66. § 108. "L. En idéntico sentido: Alterini. n' 764. 174. 38-222. 14/4/1961. intenta consignar los alquileres adeudados por el verdadero locatario. Además de los fallos citados en la nota anterior. quien podría oponerle la falta de personería. como tercero.C. Busso. II. vol.N. Obligaciones. Cazeaux y Trigo Represas. Exposición y comentario. 2) RELACIOiSíES ENTRE EL lERCERO Y EL ACREEDOR § 112. 377. 727 y 728.Paz. 104-352. y no invocando la calidad de deudor ' 6 ' . esa oposición tiene la virtualidad de limitar cl derecho del tercero. quien vería disminuido su pasivo sin ninguna erogación patrimonial.". sin discrepancias. Sin embargo. p.".". de lo contrario —esto es. I. .D. puede ser repelido por el acreedor. t. El fundamento de la solución legal radica en que. desconocerle la personería que invoca. LA C A L I D A D PE -TERCERO" FRENTE AL ACREEDOR Ya se dijo que el acreedor no puede impedir el pago del tercero. p. p. Concordancias y comentarios del Código Civil.

N U L I D A D E INEFICACIA DEL PAGO D E L TERCERO El pago efectuado por el tercero tiene pleno efecto cancelatorio sobre el derecho del acreedor. p. que es recibida por el acreedor. b) Ello es posible porque el deudor. cuando quien paga es un tercero. En este supuesto queda configurado un pago indebido. aunque sea una persona incapaz. Y esa sustitución es inaceptable 169. pues quien intenta el pago lo hace con el fm de adquirir un derecho que no tiene. pues ya no cuenta con el recurso de la compensación. y el acreedor no puede negarse a restituir. Es claro: si se declarara la nulidad. cuando en realidad carece de esa condición. . Si quien efectúa el pago es el verdadero deudor. al demandar. n' 5. p. c) Caso en que después de realizado el pago por el tercero. pero dado que continúa siendo acreedor de éste. el deudor queda liberado. el acreedor estaría obli gado a devolver lo que recibió del incapaz. dado que el acreedor resultó desposeído de la cosa que recibió del tercero. por efecto de la compensación. ese pago tendrá finalmente validez. V. a quien podrá reclamarle nuevamente el pago. d) Caso en que el acreedor resulta evicto. 583. pues él —^por hipótesis— no es deudor. sino que sostiene: "Quiero pagar porque soy inquilino". hay una serie de supuestos en los cuales el pago es nulo o ineficaz: a) Caso en que el tercero es incapaz. 594. que puede. su incapacidad provoca la nulidad del pago. y es el tercero quien debe dirigirse al acreedor y reclamarle la restitución de lo dado. creyéruiose deudor. no tiene derecho contra el deudor. Cfr. § 1 1 3 . 279. Código Civil. y nada se le podrá exigir. Sin embargo. Borda. Llambías. Busso. Obligaciones. nó afirnuKÍ'Soy un tercero que quiere pagar la deuda del inquilino". b) Caso en que el tercero paga por error. El tercero. En este supuesto.302 ERNESTO C . I. art. n" 1561. p. n"'764. El tercero no está obligado a pagar. que extinguirá ambas deudas (sobre esto. de manera que si se declara la nulidad del pago se le debe restituir lo pagado. II-B. 758. En este supuesto. t. el deudor —que desconocía ese pago— vuelve a pagar la misma deuda. sigue siendo deudor. § 1 0 2 . aunque sea incapaz. por ende. ver supra. renace su derecho contra el deudor. En cambio. podrá oponer la compensación. perdiendo la cosa que recibió. en razón de haber realizado un pago ineficaz. Obligaciones. ser objeto de repetición por el tercero equivocado. W A Y A R es justa.

lo cual ocurrirá por la vía del art. 3. in fine). podrá. Llambías. no se debe perder de vista que el tercero puede obtener de todos modos la subrogación legal. 768. que podrá reclamar del deudor todo lo que haya pagado. respecto del acreedor. al propio tiempo que extingue el derecho del acreedor. el deudor puede arrepentirse del contrato si cuenta en su favor con la facultad de hacerlo'™. Si el tercero paga con oposición del acreedor. Se extingue su derecho de crédito. idéntico y puntual—. no obstante el pago realizado. queda obligado a restituirle al tercero todo lo que éste le haya dado en pago. De la misma manera. cuando el tercero le reclame el recupero. obtiene de él un segundo pago. Y si el tercero interesado no es de los enumerados en alguna de las hipótesis allí previstas. el cual permite interpretar que si el Código subroga a los terceros no interesados. sin embargo. 727. p. 728). Obligaciones. el reintegro será total. n° 1429. LA OBLIGACIÓN SUBSISTE PARA EL DEUDOR El pago del tercero. En estos casos. .LX)S ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 303 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 1 1 4 . § 1 1 5 . en cuyo caso la restitución sólo alcanzará hasta el límite de la utilidad obtenida por éste (art. Si éste. invocar el inc. el pago del tercero no constituye principio de ejecución de un conttato. por lo cual. a mi juicio. si es íntegro. El precepto está referido a la subrogación convencional. El derecho del tercero a obtener el recupero surge de varios artículos del Código. referido a los supuestos de subrogación legal. liberado. 148. aprovechándose de que el deudor desconoce el pago del tercero. a fortiori debe hacerlo con los interesados. éste "no estará obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago" (art. salvo que el pago haya sido realizado con la oposición del deudor. y el deudor queda. en primer lugar. tiene la virtualidad de convertir al pagador en otro acreedor. y dispensa al acreedor de otorgarla si el pago ha sido hecho con su oposición. aquél podrá cuestionar la validez o plantear la nulidad de la obligación. C A N C E L A C I Ó N D E L DERECHO DEL ACREEDOR Si el pago del tercero es exacto —es decir. el art. 729. 768. que no habrá sido ni reconocida ni confirmada por el hecho del pago. '™ Cfr. por falta de aviso. él derecho del acreedor queda cancelado. II-B. luego. de esta suerte. el art. el pago del tercero no implica ni reconocimiento ni confirmación de la deuda que mantiene el deudor. que se refiere al pago con asentimiento del deudor o ignorándolo éste. Naturalmente.

n" 195. el segundo carece de interés. Juan le vende una casa a Pedro. p. a la inversa. 149. con el afán de prestarle ayuda. decide. el no interesado no tiene el derecho de pagar. p. . Conforme a esta tesis. 101. v. pagar su deuda con Juan. el no interesado no puede inmiscuirse en los negocios ajenos ofreciendo el pago. Juan —acreedor— y Pedro —deudor— son las partes de la oWigación. para ser "no interesado" hay que hallarsefuera del alcance de los efectos jurídicos de la obligación. y Alterini. De acuerdo: Colombres Garmendia. '^^ Asf opinan llambías. W^XAR V ) SUJETO A C T I V O DEL PAGO: E L TERCERO N O INTERESADO § 1 1 6 . Establecida así la diferencia. no hay derecho del no interesado que justifique su actuación. CONCEPTO DE TERCERO NO INTERESADO: TIENE EL DERECHO DE P A G A R Hay acuerdo en que al concepto de tercero no interesado se lo obtiene por exclusión: es tal quien no es parte ni tercero interesado '^i.gr. Obligaciones. Por cierto. si tuviera alguna influencia sobre su patrimonio. Para fundar la tesis se dice que la carencia de ius solvendi se deduce del hecho de que el pago no puede tener lugar si el tercero no cuenta con el consentimiento del acreedor.304 ERNESTQP. p. para lo cual le conviene pagarle a Juan. El no interesado. en resguardo de sus propios intereses. Pablo es acreedor de Pedro en virtud de una obligación contraída con anterioridad. Ameal y López Cabana. A diferencia del interesado. es decir. £/pago por rercero. pero en tanto que el primero es interesado. Il-B. no caben dudas de que el interesado tiene el derecho de pagar {ius solvendi). se han sostenido ideas opuestas: a) Según algunos autores " 2 . si el acreedor se opone. n" 1430. /f*" su vez. Diego. Así. él pertenecería a la categoría de tercero interesado. es el acreedor quien tiene el derecho de recibir o de rechazar el pago que le ofrezca aquél.. a Pablo le interesa que el inmueble quede definitivamente en el patrimonio de Pedro. Por último. al no interesado el pago de laobligación debe serle patrimonialmente irrelevante. se trata de intereses patrimoniales. I. Pablo y Diego son terceros. que es amigo de Pedro. no de intereses afectivos o basados en sentimientos de amistad. constituyendo una hipoteca para garantizar el pago del^ecio. Si ese pago lo beneficiara o perjudicara. Curso. ¿tiene también el derecho de pagar? A este respecto. 55.

Salas. Ambos. en una sentencia se resolvió que "no es necesario ser deudor ni estar interesado en la obligación para tener el poder jurídico de extinguirla. Así. 3) El solo hecho de que el tercero no tenga un interés patrimonial comprometido no es causa justificada para que el acreedor se niegue a recibirle el pago. 728). Pago por tercero. ninguna distinción que haga pensar al intérprete que los no interesados están excluidos. v. que ambas categorías de terceros están comprendidas en esas disposiciones. El pago por tercero. en efecto.Civ. al igual que los dos preceptos anteriores. t. el acreedor la rechazará.'o contra su voluntad (art.N. pues. entonces sí sería legítimo efrechazo. 134-1082.. Sus sostenedores invocan las siguientes razones: 1) Es verdad que el art. § 117. Con todo acierto. Colombres Garmendia. no se puede dejar de reconocer el derecho del no interesado a pagar deudas ajenas. pero no contiene un trato diferente para unos y otros terceros. de allí que el no interesado pueda pagar con asentimiento del deudor. a la del tercero interesado.. Sala F. y sin considerar si el tercero tiene o no interés en realizar el pago. no es impropio entender. pueden ejercer ese derecho en igualdad de condiciones. SITUACIÓN JURÍDICA EN Q U E SE H A L L A EL NO I N T E R E S A D O Si se reconoce que el no interesado goza de ius solvendi. 729 obliga al acreedor a aceptar los pagos que le ofrezca un tercero. sin establecer.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: LOS SUJETOS 305 b) Según otra tesis —a la cual me a d h i e r o — . 4) En derecho comparado es predominante la tendencia a permitir el pago de los terceros. 4/7/1968. Los arts.20. 55. También De acuerdo con nuestra tesis: A. p. sin hacer ningún distingo.gr. aunque no tengan la obligación de hacerlo" (C. E. La norma se limita a dispensar al acreedor de la carga de subrogar al tercero que pague con su oposición. Los terceros tienen un verdadero derecho a pagar. pero por esa razón. si se le quiere entregar una cantidad menor que la que se le adeuda. Si hubiera alguna causa justificada. pero esto no basta para sostener que a los no interesados se les ha negado el derecho de pagar. su situación queda asimilada. "L. Es más: incurriría en claro abuso del derecho un acreedor que se negara a recibir argumentando que quien quiere pagarle no tiene interés en hacerlo. . 727).". 2) El art.310-S). 1942-IV150. en "J. en principio.A. con o sin interés en hacerlo. o ignorándolo éste (art.". 727 y 728 les reconocen a los terceros el derecho de pagar. 726 dice que pueden pagar el deudor y "los que tengan algún interés".L.

IV. decidir si se le reconocerá o no el ius solvendi en caso de oposición conjunta de acreedor y deudor. Tratándose de un interesado. En aquel caso la solución es lógica. el no interesado también podrá pagar. En este caso cesa el ius solvendi. el no interesado podrá pagar igual. No obstante. pero dado que en nuestro caso ese tercero no será perjudicado. ya que éste —^por hipótesis— no sufrirá perjuicio alguno si no se paga la deuda. pues con ello libera al deudor de su anterior acreedor. ¿puede el no interesado inmiscuirse y pagar? Estimo que debe negársele ese derecho. parece conveniente respetar la voluntad de los contratantes. según vimos en los párrafos precedentes. En tanto que el pago que un interesado le hace de buena fe a quien aparenta ser acreedor es válido. 729 le brinda esa posibilidad. 168 y ss. £/ pago por consignación y la mora del acreedor. 1137). p. 149. en cambio. Frente a esa situación. siempre que el no interesado pague válidamente tendrá los mismos derechos de reembolso que le corresponden al interesado. y el deudor queda liberado frente al verdadero acreedor. contrato mediíuite el cual deciden mantener viva la obligación anterior. pues con ello satisface al acreedor. de allí que su interés deba prevalecer sobre la voluntad concurrente de los otros dos sujetos. lo contrario significaría admitir la intervención de extraños en las relaciones contractuales. U-B.306 ERNESTO C. ¿cuál es el interés que se debe tutelar? Observemos que en caso de oposición conjunta se estará ante un contrato celebrado por los opositores. si se opone el deudor. ps. Obligaciones. Pero si deudor y acreedor se oponen. ya se dijo que tal oposición es irrelevante. § 34. y el verdadero acreedor conserva intacto su derecho frente al deudor " 5 . entonces sí podría pagar. Pero en el caso del no interesado la cuestión es diversa. Reparemos en que la falta de interés adquiere aquí radical importancia. el pago de un no interesado no tiene ese efecto liberatorio. Por cierto. También influye la condición de no interesado en la validez de un pago hecho a un acreedor aparente. porque a los otros no les está permitido celebrar un contrato en perjuicio de un tercero. WAYAR puede hacerlo contra la voluntad del a c r e e d o r p u e s el art. sin ninguna razón que lo justifique. si fuera un tercero interesado. Además. el no interesado cuenta en su Con mayor amplitud he tratado esta cuestión en Wayar. si es éste quien se opone. Llambías. Más difícil es. porque el interesado sufrirá un perjuicio si nó se paga la deuda. pues la oposición supone un acuerdo de voluntades de contenido patrimonial (art. . n" 1430. tampoco podrán hacerlo sumando sus voluntades contra el tercero. pues si ninguno de ellos —considerado individualmente— puede evitar el pago.

o ignorándolo. por antonomasia. al propio tiempo. 2) los terceros. el deudor podría consignar judicialmente lo que debe. según la mayor o menor injerencia con que el orden jurídico les permite actuar en la recepción del pago. Pero. goza. si se negara a recibirlo sin razones serias. Civil.LOS ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 307 favor con la posibilidad de subrogarse legalmente. 2 del art. el sujeto pasivo del pago. el pago puede ser hecho "a cualquiera de los acreedores ". en distintas categorías. . una desprolija enumeración de las personas que pueden recibir el pago. Prescindiendo de la letra de los siete incisos de ese artículo. inc. no podía dejar de expresarlo: El pago debe hacerse: 1) a la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligación ". pero no así en caso de oposición de éste. V I ) S U J E T O PASIVO D E L PAGO: EL ACREEDOR Nuestro Código presenta. 731. b) Pluralidad de acreedores El Código contiene varias disposiciones innecesarias en cuanto al pago en caso de que los acreedores sean varios. es depositario del deber de aceptar el pago. En este último caso se aplica el art. a su vez. que se dividen. Esa subrogación tiene lugar cuando el pago ha sido efectuado consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. Es que no puede ser de otro . del ius accipiendi. pues. según el inc. en el art. 731. esta afirmación no requiere explicación alguna. se puede decir que tales personas son: 1) el acreedor o su representante y los sucesores del acreedor. 731. 768 del Cód. si la obligación es solidaria o si el objeto es indivisible. El acreedor. Es al acreedor a quien le compete el derecho de crédito que lo faculta a exigir t\ cumplinúento. y con el propósito de simplificar el problema. por expresa disposición del inc. en suma. 3 del art. 1. § 118. que concede el recupero según la utilidad que obtuvo el deudor. Así. 728. EL ACREEDOR Y S U S S U C E S O R E S a) El acreedor individual El acreedor es. El art. tiene el derecho de exigir y el deber de aceptar el cumplinúento.

por el resto será tratado como un tercero. 674. La elección del acreedor a quien se hará el pago le incumbe al deudor. el pago debe ser efectuado —dice el inc. La redacción del artículo da a entender que los herederos no son los únicos a quienes se debe . Diego y Pablo. podrá dárselo a cualquiera de los acreedores. tales sucesores también son considerados como sujetos legitimados para recihir el pago. que se resolverá luego del pago. descontada la cuota-parte suya. inc. y 691. que entregarle a cualquiera de ellos la totalidad de la suma adeudada. Las relaciones entre los distintos coacreedores constituyen una cuestión distinta. Empero. 4). Esta disposición también es innecesaria. si la obligación es simplemente mancomunada o tiene un objeto divisible. En consecuencia. 7 3 1 — "a cada uno de los coacreedores. in fine). quienes son acreedores solidarios. c) Los sucesores del acreedor Como es sabido. el pago debe ser hecho "a sus legítimos sucesores por título universal. WAYAR modo: si Juan les debe $ 1. llamadas sucesores. 667. 3 del art. 731). Si lo que Juan debe entregar es un caballo (objeto indivisible). según la cuota que les corresponda". tietif. Si uno de ellos recibe la totalidad. 2. Ése es el efecto de la solidaridad (art. es suficiente con que le pague a uno solo —cualquiera de ellos— para liberarse de la obligación. En tal caso. En ninguno de estos dos casos el deudor está obligado a reunir a todos sus acreedores para pagar.000 a Pedro. o a los herederos " (art. Si el acreedor ha fallecido y está pendiente la deuda. porque la solución que consagra ya está dispuesta en los arts. in fine.308 ERNESTO C. ante la imposibilidad de fraccionar el objeto (art. el derecho de cada acreedor está limitado a la cuota que le corresponda en el crédito. de manera que en adelante ejercerán los derechos y deberes en nombre propio (art. En esta clase de obligaciones. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. del art. el pago sólo puede ser hecho al acreedor demandante. 731. los derechos —^y también los deberes— del acreedor pueden ser transmitidos a otras personas. para las obligaciones con objeto divisible. Esta facuhad cesa cuando "el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos " (inc. y en la misma medida está facultado a exigir el pago. una vez operada la transmisión. 699). pero que no tendrá influencia en la extinción del vínculo. El Código se refiere a dos especies dé sucesores: 1) Los sucesores universales mortis causa. 3262). para las simplemente mancomunadas. quienes.

509. C. pero de carácter universal (sobre esto. 449. y b) el cesionario de derechos hereditarios '77.N. ya que no se puede exigir de éste un pago directo a las personas que dicen ser sucesores sin demostrarlo. § 284. "los cesioruirios o subrogados. ver F. Los sucesores del acreedor —sean herederos. Sala C. Es más: en un fallo se resolvió que no era posible considerar en mora al deudor. es decir. p. aunque se trataba de una obligación con plazo cierto. desobligando al deudor. pero. 3786).Civ. sino que también están incluidos los "legítimos sucesores por título universal". 1. En lo que atañe al pago. en condiciones de ejercer el ius accipiendi. 8/10/1976. Cada una de estas hipótesis está regida por las reglas que corresponden a cada una de las figuras mencionadas. ps. 5). a quienes el acreedor les ha transmitido su condición de tales transfiriéndoles sus derechos. 30/6/1978. § 95. López de Zavalía. el legatario de crédito. Son sucesores particulares. acciones y garantías contra el deudor. El Código menciona a estos sucesores universales para el caso de que el acreedor haya/allecido. legatarios o cesionarios— deben acreditar su condición de tales frente al deudor. 641 y ss. porque se lo sometería al riesgo de pagar dos veces. 75-572). que es precisamente lo que la ley quiere evitar (C.. el legatario de cuota está legitimado para recibir lo que se le debía al causante.1. "E. primer párrafo). "Boletín C. 771). Rébora. sin perjuicio de las relaciones internas entre él (el legatario) y el O los herederos. porque el retraso no es imputable al obligado. ver J. y en cuya virtud el subrogado pasa a ocupar el lugar del subrogante (art. porque los herederos actuaron de manera tal que impidieron que el deudor tomara conocimiento de la muerte de quien era su acreedor..N.). Esto no quiere decir queel sucesor particular de un crédito por causa de muerte. 2) Los sucesores particulares inter vivos. La doctrina de esta sentencia es correcta. legal o convencionalmente" (art. si et pago debía ser efectuado a los herederos del acreedor primitivo y éstos no lo interpelaron (C. sea que ésta teng^ lugar por convención de las partes o por imperio de la ley.2* ed. 731. Sala A.N. y fc) el pago con subrogación. con derecho limitado a una parte alícuota del patrimonio del causante. en tal caso no rige la mora automática (art. sum. I. La doctrina discute sobre la naturaleza jurídica de este legatario: creen unos que es un sucesor particular. Derecho de las sucesiones. A la persona llamada a suceder por testamento. con lo cual queda claro que se trata de sucesores mortis causa. se puede decir que son tales: a) el legatario de cuota '76.D. por el cual el cesionario adquiere del cedente el derecho de crédito. 282).Civ. se la denomina legatario de cuota. "Parte especial". Teoría de los contratos. sostienen otros que lo es. Este inciso prevé dos supuestos: a) el del contrato de cesión. 1978-V-181. . ¿cuáles son estos sucesores distintos de los herederos? Si bien la cuestión es controvertida.Civ". inc. ' Acerca de la cesidn de herencia.". no asuma la condición de acreedor que tenía el causante (art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 309 pagar.

n" 674. también debe ser requerido para recibir (De Gásperi y Morello.". Exposición y comentario. La representación puede ser legal.. LIII. Ripert y Boulanger. M. p. 1 8 8 0 ) . t. P A G O AL R E P R E S E N T A N T E DEL ACREEDOR En reemplazo del acreedor puede actuar un representante. XXVII. . Para percibir pagos de carácter extraordinario o ajenos al giro ordinario del mandante se requiere autorización especial Así. ConrídeCocíe. 24/6/1977.310 ERNESTO C..D. Aubry y Rau. la cuestión relativa al pago al mandatario del acreedor. § 1 0 3 ) . sólo estimo oportuno señalar lo siguiente: a) El poder general equivale a una autorización para cobrar deudas relacionadas con la administración ordinaria de los negocios del mandante (art. Cours de droit civilfranfais. 55135). según que haya sido impuesta por la ley.gr. Estudio de las obligaciones. adopta tal carácter. IV. VII. n" 1522. v. "De las obligaciones". Rezzónico. Borda. La representación hace posible que otra persona. 750. I. pero no pueden ser desconocidos frente al deudor que pagó. Lo que importa es que el representante del acreedor se halle autorizado por éste para recibir. p. 518. 153. Teoría de las obligaciones.. 534). Derecho civil. 76-565). si seextndimitaens«fcfi»ncieíies. por acuerdo de partes o por resolución judicial. p. Así. Los problemas que presenta en relación con el pago ya fueron tratados a propósito de la capacidad del accipiens {supra. A. ya que éste le pagó a una persona autorizada. nota 6. Machado. p. No obstante. "J. 1. etc. Sala E. el oficial de justicia que en los juicios ejecutivos se presenta en el domicilio del demandado a requerir el pago. L.. La doctrina está de acuerdo en que para recibir pagos se requiere un poder especial. LII. 974-23-44. Sala B. 146y 147. allí debe ser estudiada. La representación legal es aquella que se dispensa a los incapaces e inhabilitados. "L.1. 5/3/1974. actuando como delegado del juez. intervenga en la recepción o consumación del pago.gr.N. p.t.L". n" 1184.). La representación judicial es aquella que otorgan los jueces en circunstancias especiales de determinados procesos. puesto que el poder para recibir pagos está regido por las reglas generales del mandato. Los pagos hechos a los representantes judiciales son plenamente válidos y desobligan a quienes estaban obligados a cumplirlos mandamientos del juez La representación convencional es la que tiene lugar por medio del contrato de mandato. también. Obligaciones. Giorgi.esospagOíi!pa^^ ser cuestionados por el acreedor-mandante a su mandatario.iisGÍbiaidoí»gesyaveneidos. G. l. y "E. v.". nos. convencional o judicial.Civ. es indudable que puede ser otorgado en forma expresa o tácita (C. Tratado de derecho civil.3S0. A este respecto. § 317. p.". n" 76. y. Es la opinión común: Demolombe.D. t. 155-141. en nombre del acreedor. también lo es el interventor designado por el juez para cumplir alguna fmalidad que él le encomienda (cobranzas. W A Y A R § 119. ventas. se entiende que si ese poder es requerido para pagar. Aunque el art 1881 no lo dice.N. 46. liberándose de la obligación (C. "E.Civ.

Sala 1. 151 del Cód. el comprobante impreso por la máquina receptora es prueba suficiente para acreditar el pago. la cuestión debe ser resuelta en favor del primero —siempre. y Com. b)E\ poder para cobrar deudas no comprende la autorización para demandar a los deudores. y los del propio deudor. dirimió el pleito en favor del deudor (C.". novaciones o remisiones (art. 1. es decir.N. "L. claró está. oeSi^TWatídato'fácitO éfflbs términos del ah:: 'ÍS%*daí'C¿HlCi« Sala F.Civ. en los casos en que sea dudosa la legitimación del mandatario del acreedor. Sala 1. Por eso. aun cuando se lo haya autorizado verbalmente (CApel. Com. En alguna oportunidad se resolvió que el poder para cobrar no comprende el de demandar judicialmente a los deudores (T. C. Santa Fe. sin embargo. 12/12/1968. debe ser interpretada con sumo cuidado. se debe entender que aquél actuaba con mandato tácito (C. que le pagó de buena fe a quien reunía todas las apariencias de un mandatario legítimo. p. pero no podrá cobrar el precio de venta de uno de ellos. ello puede ser hecho por el administrador general. Esta doctrina. si de las circunstancias del caso resulta que el autorizado a cobrar gozaba de legitimidad aparente para demandar. ni recibir una cosa por otra. tel a c e ^ i ó n equivale a. ver J. se entiende. "Boletín Judicial" de Santa Cruz.D. sin embargo. 25/2/1969. c) La autorización puede ser expresa o tácita.".5/5/1972.Civ.L.J. Las posibles omi- .L. ídem. Santa Cruz. que haya pagado de buena fe—. En las compras en supermercados y tiendas que cuentan con máquinas especiales para contabilizar los pagos. Sala E. ni hacer quitas. la aceptación por parte de éste equivale a convalidar la legitimación del intermediario.695-S.L.7/7/1970. de Comercio) (sobre esto. Anaya.1. si un comprador le paga a un intermediario y éste le entrega el dinero recibido al acreedor. Asimismo.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 311 quien administra con un poder genera! un edificio de departamentos está autorizado a cobrar las rentas o alquileres de las distintas unidades. procurando no perjudicar al deudor de buena fe que le paga a quien le reclamó el pago.. ' A los encargados de vender por menor o por mayor se los reputa autorizados a recibir el precio de las ventas y deben extender recibos a nombre de sus principales (art. 76-565). que no recibió el pago hecho por el deudor a un escribano encargado de los negocios de aquél. éstas no otorgan "recibos" en la forma requerida por el art. Es conveniente tener presente que para interpelar al deudor reclamándole el pago no se necesita un poder especial. 44-53). Se ha considerado que hay autorización tácita para realizar cobros cuando interviene un empleado o dependiente del acreedor y se trata de cobros realizados en el mismo almacén donde se ha verificado la venta ' S " . VIII-II-126). Sala D.S. De allí el acierto de aquel fallo que ante el conflicto planteado entre los intereses del acreedor. en Código de Comercio comentado. 140-410). 135-1222. Sala C. 136-198). 24/6/1977. Civ. 212). que el apoderado del propietario autorizado a celebrar contratos de locación puede cobrar el alquiler '8'.". 16/2/1970. Estando enjuego la liberación del deudor.. Para que el pago sea válido se requiere autorización especial. Si el escribano habitualmente recibía pagos por cuenta del acreedor —cliente suyo— y éste consentía esas cobranzas. "L.N. tácitamente. "Juris". 21. pues la venta excede del marco de atribuciones conferidas al administrador. 1888). 151 del Cód. Fernández Madrid. dirigido por J. "L.".. "E.

ObUgaciones. Por eso se ha resuelto que el mandatario autorizado para recibir el pago de cuotas periódicas.N. sin perjuicio de la acción de recupero que podrá entablar el verdadero acreedor perjudicado '^z contra quien actuó como poseedor ilegítimo del recibo. 20/10/1981. Civil) (C.D. y no a otras distintas o a cuotas aun no vencidas. "L. Para fundar esta solución. Únicamente cuando la falsificación sea burda. 1. Civil) (CN. Se tratado un nuntius cuyas facultades están limitadas a percibir los valores a que se refieren los recibos que el mandante le entrega (C. será difícil que el deudor pueda valerse de la apariencia para pretender la validez de su entrega. pues en tal caso queda configurado un pago al acreedor aparente. o. 1905. p. Cód.2' parte. 136-198. n"48.A.Civ. 535.L.. a la escueta autorización para recibir cuotas por la venta de lotes no puede considerársela extensiva a la facultad de cobrarlas anticipadamente.L. "L. mediando falsificación del contenido del recibo. las facultades de éste no pueden extenderse a los actos desconocidos por aquél (C. Las relaciones entre el acreedor y el portador de los recibos deben ser interpretadas estrictamente. 7/12/1979. hay algunos supuestos controvertidos.". 1946. Tratándose de un mandato tácito. Así resulta del art. si se quiere. En principio. 11 Apel. permite interpretar que fiíe el propio mandante quien recibió el pago. E.. p. el mensajero que porta un recibo firmado porel acreedor está autorizado tácitamente a recibir el pago. 130-607. Sala E. V. "E. aunque de hecho no haya sido así. Sala B. aplicado al caso. el cual.". Cód. 198Í-B-230. 731. inc. SalaD. Tampoco se podrá cuestionar la validez del pago efectuado al mensajero alegando robo.N. porque para establecer una excepción a aquella pauta genérica debió mediar una autorización especial (art. 25/2/1969. Por esta razón. Sala F. Incluso. 12/2/1981. sólo está facultado para recibir los pagos correspondientes a las obligaciones que esos talones representan. y "J.". n" 676.". .D. cuya validez no podrá ser cuestionada por aquél.312 ERNESTO C. en tal caso. 98-307). art 731. 92-841). 968-m-440). notoria o esté realizada sobre papeles distintos de los que suele utilizar el acreedor.Civ. por haber emitido un recibo que salió de su órbita de control y pudo ser usado para engañar al deudor. Busso. Código Civil. t. WAYAR En lo atinente a esto. si éste ha sido redactado en formularios preimpresos con membrete o nombre del acreedor. y 1946. el pago carecerá de validez.L. a quien su principal lo provee de los recibos oficiales en forma de "talones". "L. las relaciones entre mandante y mandatario deben ser interpretadas restrictivamente. como el del mensajero que porta un recibo firmado por el acreedor. Cft-. 1. la falsificación no podrá ser invocada para invalidar el pago. hurto o extravío del recibo. se dijo que el acreedor debe ser responsable. aunque el objeto entregado por el solvens no llegue a manos del emisor del recibo. 1980-C-38). 392.". 20/12/1967. a un mensajero aparente. es decir.Civ. "E.". ídem. siones o deficiencias en el cumplimiento del mandato tácito no pueden serle opuestas al comprador que le pagó de buena fe —como venía haciéndolo desde un principio— al legítimo representante del vendedor (arts.. "L. Bahía Blanca. Borda.".L. con efecto liberatorio para el deudor.

121-678.N. esa opinión no contempla con adecuado rigor la realidad vital en que se desenvuelve la actividad de tales profesionales. si el deudor le paga al escribano con conocimiento del acreedor. n° 76. 731. máxinne cuando se advierte el peligro a que se hallan expuestos los deudores.21. se ha dicho que siendo éste un oficial público. Habrá "circunstancias inequívocas". II-B.. art. A este respecto.D. entre otros. sin descartar. n" 147) y seguida.S.695-S). "Fallos". p. los que haga tendrán fuerza cancelatoria.N. si median circunstancias inequívocas que inducen al deudor a pensar.".J. de modo que. Sala D. de buena fe. debe actuar con imparcialidad frente a las partes. No es buena esta tesis.".L. de verse obligados a pagar de nuevo. por Baudry-Lacantinerie y Barde (Des obligations. ' En particular referencia al escribano. nota 114). en todo caso. t.—que asesora al acreedor no puede ser considerado como mandatario tácito de éste' 83. no se puede desconocer que el deudor tiene que obrar con diligencia.". o que se le ha encargado la gestión de cobro.13. pero no se le puede exigir que conozca al detalle la extensión del mandato. t V. si el poder fue otorgado para recibir sumas de dinero en determinado juicio.L. y "L. por otra parte. se ha sostenido que el abogado —o escribano. II. mediante la compulsa del respectivo instrumento que lo acredite. 25-788). "E. 1980-C-38. Esta tesis fue sustentada por Demolombe (Cours de Code. "L. sin perjuicio de las relaciones ulteriores entre el escribano y el acreedor. Es más: si el poder se le confirió a fin de interponer toda clase de demandas por incumplimiento de contrato. Sin embargo. un pago en tales condiciones no puede ser invalidado. "L.. etc. n° 1441). que el abogado o escribano pueda actuar con mandato tácito (Código Civil.Civ. 395). contador público.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 3 B Otro supuesto controvertido en esta materia es el del abogado que asesora o patrocina al acreedor. para que lo considere autorizado a percibir'". se lo entiende implícitamente autorizado a recibir el pago. 20/10/1981. 135-1222. por ejemplo. en tanto pretende imponer una afirmación absoluta. 13/9/1965. 12/12/1968.L. XXVII. cabe negar la posibilidad de que sea considerado como mandatario de alguna de ellas (Llambías.Civ. el apoderado no está legitimado para demandar su cobro en otro proceso (C.Civ.". debe indagar si el abogado actúa como mandatario de su acreedor. ídem. 157.L. aunque en el instrumento notarial en el cual consta el poder no se haya incluido una cláusula expresa en tal sentido (C. que el escribano está autorizado a recibir pagos. Sala B.. Pero.N. Sala C. en tal sentido. Obligaciones. 98-307). AI abogado o procurador a quien se le ha conferido un poder para iniciar la acción judicial tendiente al cobro de un crédito. . En primer lugar. p. desde el inicio. t.". quien guarda silencio o lo consiente (C. Es suficiente que compraebe que el abogado tiene poder para iniciar juicio.065-S). en principio. sino también la de cumplimiento con facultad para recibir—(CN. "L. más atinada resulta la opinión de Busso: la cuestión debe ser resuelta interpretando la intención real de las partes. 7/12/1979. si se declara la invalidez de un pago efectuado a tales personas. ello significa queel apoderado está habilitado para intentar todas las acciones que nazcan de ese incumplimiento —^no sólo la de resolución. n" 1437.. 191:523. Sin embargo —y así lo reconoce el propio Llambías—.

1970. . la intromisión de un tercero implicaría la ruptura de aquella estructura >86. éstas van dirigidas. y si su gestión no excede de los límites del poder que se le ha conferido. Si tomáramos intacta esta acepción y procurásemos explicar con ella los problemas que plantea la intervpMón de los terceros. a diferencia de éste. sería impropio hablar de destinatario. los actos que realice serán considerados como efectuados personalmente por el acreedor (art. Se dice que no siempre.19* edición. ni necesariamente. antes de entrar al tratamiento de cada una de esas clases en particular. 1946). porque aquél. a un destinatario. ejemplo. destinatario e»"la persona a la que va dirigida o destinada una cosa"' 85. Por tanto. si bien es una persona distinta del acreedor. actúa en nombre y por cuenta de su representado. a) Los terceros como "destinatarios del pago" Según el diccionario de nuestra lengua. merecen esa denominación. y tiene por objeto señalar que no sólo el acreedor. así como en las de no hacer. Se ha llamado la atención sobre la equivocidad de la expresión "destinatario del pago". ACLARACIONES PREVIAS Con carácter previo. 2) Por la estmctura del vínculo obligacionái que se integra. no puede ser tratado como tercero. obtendríamos dos conclusiones: 1) de destinatario del pago sólo cabría hablar en las obligaciones de dar cosas. pero luego se añade que no cualquier tercero alcanza ese rango. ya que también puede ser tal un tercero.jsi!. WAYAR d) El representante. En las obligaciones que constituyen un puro hacer. el destinatario es eí propio acreedor. sino también ciertos terceros. más exactamente. y consistirá en enumerar las diferentes clases de terceros. sólo este último podrfa asumir la condición de destinatario.enga influencia directa eij. necesariamente. pagarle al mandatario es como pagarle al propio acreedor. corresponde dejar sentadas dos aclaraciones: 1) La primera está relacionada con el concepto de "destinatario del pago".000. fcüando se entrega o remite cosas.314 ERNESTO C. Real Academia Española.pattinfioq¡OjPpr. voz "Destinatario". 2) La segunda vendrá impuesta por razones de método. aunque la realización del pago l. con el deudor y el acreedor. Madrid. '^^ Diccionario de la Lengua Española. desde su origen hasta su extinción. cuando me obligo con Pablo apagarie $ 1. VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. ostenta ese título el propio acreedor.

desde su origen. que se refleja en los hechos concretos. Por fin. cuando se habla de destinatario se alude a aquella persona a quien va dirigida el objeto (cosa. porque si es él quien ostenta el derecho de crédito. I. No acaban aquí las complicaciones: en las obligaciones que consisten en un puro hacer y en las de no hacer. si me obligo a no transportar a Pedro. el pago se hace para Pablo pero en beneficio de Pedro. con lo cual tendríamos una obligación con un solo acreedor y varios destinatarios del beneficio. de La Esperanza MartinesRadio). consistente en la utilidad o beneficio que el pago debe producirle al sujeto. se produce una suerte de desdoblamiento en los atributos del acreedor: mientras Pablo continúa siendo el acreedor. pueden o no coincidir enel inismo sujeto sin. como^ia. ps. se convertirá en destinatario. no siempre es posible localizar al beneficiario. ambas conclusiones son inexactas. por definición. pero si Pablo me notifica que ha designado a Pedro para recibir el pago. la segunda denominación no es exclusiva del acreedor. o la utilidad que al acreedor le reporta la abstención de su deudor. esa abstención puede beneficiar tanto al propietario colindante. porque el beneficio desaparece. un dato objetivo. El objeto no sólo está dado por las cosas. sin dejar de ser tercero. Es fácil comprender esto si se tiene presente la diferencia conceptual. y por esa circunstancia bien puede éste ser considerado destinatario.5* ed. l) El pago. si me obligo con Pablo a transportar todos los días a Pedro hasta sj^ lugar de trabajo. . que es mi acreedor. En cambio. pero siempre tiene un destinatario. 244. Como se ve. Le nozionifondamentali del diritto civile. La primera denominación es exclusiva del acreedor. se requiere. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 315 Empero. Por tanto. ' Por cierto. además de esa individualización. como a otros vecinos más alejados. lo cual resulta lógico. servicio o utilidad) producto de la prestación del solvens. En cambio. cap. I. Es obvio que si me obligo a pintar una pared. considerar que un tercero puede constituirse en destinatario del pago no implica desnaturalizar la esüiictura del vínculo obligatorio establecido. se dijo. lo cual permitiría asegurar que "destinatario" es el sujeto habilitado para recibir la cosa que debe ser entregada. también a él tiene que dirigirse el deber coBrelati vo a ese derecho.). El pago al tercero. la individualización del sujeto que sirve de punto de referencia para la realización del pago es insuficiente para ubicar la figura del destinatario. Ambas sonesenciales. también lo es un servicio. ver Piero Schlessinger. 1 -61. en tanto que Pedro. ya se trate del acreedor o de un tercero habilitado al efecto (sobre esto. en tanto no pueden faltar cnJa obligación. la estructura del vínculo. cuando cumplo la obligación de no sobreelevar un muro medianero. que podrá ser iin acreedor o un tercero. constituye el cumplimiento de una conducta (prestación) que produce o genera un objeto (bien debido) apto para satisfacer el interés del accipiens (ver supra. ¿continuará éste siendo el destinatario? No es oportuno llamarlo así.queesto afecte. Por ejemplo. el hecho de pintar (pago) tiene un destinatario. del italiano por A. Es insensato pensar lo contrario'«7. entre acreedor y deudor. ya no podrá ser el destinatario. trad. ya que esa condición puede corresponder a ciertos terceros. que no 10 son. entre "destinatario del deber" y "destinatario del pago" (sobre esto. Para superar estas dificultades se sugiere circunscribir la figura del destinatario a las obligaciones de dar. § 86). ver Aliara.

porque. A diferencia de lo que ocurría en el derecho rorriano.es el destinatario primario del pago. otras no. el pago debe sefhecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago. quietismo que impedía la transmisión del crédito o la deuda. Siguiendo las reglas de la lógica formal. W A Y A R 2) La intervención de un tercero como accipiens no altera la estractura de la obligación. en la actualidad se ha abandonado el quietismo que caracterizaba a los sujetos de la obligación. La ley habla de tercero "indicado". por empezar. En relación con el acreedor. también. sólo parcialmente. b) Las distintas clases de terceros Hay distintas clases de terceros. en otros. 4) el tercero no autorizado. y aurujue a éste se le hubiese pagado una parte de la deuda". y debe buscar la satisfacción de su interés sin pretender la invalidez del pago. 7. sólo cabe hablar de "pago al tercero" cuando se produce la extinción del deber del deudor. aunque lo resista el acreedor. los efectos del pago difieren. si el acreedor. 2) el tercero poseedor del título. a él debe corresponderá la facultad de indicar al tercero. Hoy. 3) el acreedor aparente. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS a) Concepto Según el art. inc. C O N C E P T O . Sin embargo. la doc- . en realidad. 731. a veces queda satisfecho. Nada de extraño hay en ello. con lo cual. si es el propio acreedor o es un tercero el que recepta el objeto del pago y si el deber del deudor se extingue es porque la obligación ha cumplido su ciclo. Por cierto. En algunos casos. la actuación de terceros en reemplazo de las partes es un fenómeno frecuente que el derecho no ignora. el pago desobliga por completo al deudor.316 ERNESTO C. se lo llama. a saber: 1) el tercero autorizado o habilitado para recibir el pago. adjectus solutionis gratia. N A T U R A L E Z A JURÍDICA. como se verá luego. dice muy poco. Por ello. no nos dice a quién le corresponde la facultad de indicar al tercero. 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA") §121. según la clase de tercero de que se trate.

cuyo mandato es irrevocable. n" 677. si alguno estipulara 'para . en la actualidad. art. Se ha dicho. entonces. I. todas ellas relacionadas con el pago a terceros. por ejemplo. se le paga bien también al que no es procurador. Por ejemplo. Las nuevas formas de contratación. en las cuales el pago a terceros se presenta con relativa frecuencia. Busso. se deduce que el tercero no es nada más que un mandatario át las partes. esta interpretación no es atendible. 731 revive la figura del adjectus solutionis gratia.f. Así. porque no se lo admitía. Por las razones expuestas en el texto y las notas siguientes. Pero debemos tener por verdadero a aquel a quien se dio especialmente mandato. en efecto. si Cayo le vendía un fundo a Ticio y pretendía que el precio le fuera pagado a Mevio. es un instrumento que contribuye a dünamizar el desarrollo de las relaciones patrimoniales. lo cual excluye • la posibilidad de que haya mandato. por medio de la cual se procuraba superar las barreras de la intransmisibilidad del crédito. sólo podía estipular en el contrato que Mevio quedaba autorizado a recibir el pago en calidad de adjectus solutionis. ni una ni otra afirmación es rigurosamente exacta.3. p. Que el acreedor pueda designar a un tercero a quien el deudor debe efectuarle el pago. con fuerza cancelatoria. Código Civil. o a quien le fue encomendada la administración de todos los negocios". Ulpiano (Comcmarfcí a Satmo. por eso. a aquel cuyo nombre está escrito en la estipulación. n" 145. Luego de sentar esta regja general. más exactamente. explican. Lo que se ha dejado de usar es la designación del tercero tal como se la practicaba en el derecho romano. in fine). ya que se apoya en razones históricas y conduce a soluciones desactualizadas. sin embargo. propia del derecho romano.LOS ELEMENTOS ECL PAGO: LOS SUJETOS 317 trina generalizada '«* afirma que la indicación debe provenir de un acuerdo entre acreedor y deudor. se sostiene que el tercero debe estar designado en una cláusula especial del contrato creador de la obligación. ' Por todos: E. libro XXX) dice allí: "al verdadero procurador se le paga bien.12. 535. Digesto. 731. p. ¿Cómo tratar. no podía valerse de la cesión de su crédito. Borda. esto es: la autorización se le extiende en su exclusivo interés. XLV1. Esta tesis es errada: el adjectus cobra para . la presencia cada vez más fuerte de la "empresa" y del "empresario" como centros de imputación de efectos jurfdicos. todo lo cual redunda en perjuicio de la figura en estudio. y que el otorgamiento de esa facultad es interpretado con carácter restringido. el jurisconsulto romano seflala diversas particularidades que pueden presentarse. Empero. en el parábalo I dice: "A veces. Esa designación era irrevocable "o. En lo que atañe a la segunda afirmación. t. pero esto no significa que haya perdido toda utilidad. a aqu^la persona que ha sido autorizada a recibir el pago sin que se le haya otorgado mandato? Recordemos que para cobrar se requiere un poder especial. el acreedor no puede unilateralmente revocarlo Sin embargo. al mandatario cuyo mandato es irrevocable. Obligaciones. 404. decir que el adjectus es un mandatario equivale a suprimir la figura. V. Así. que el inp. 7 del art. A partir de allí. no es conveniente identificar al adjectus con un mandatario. han dado vida a relaciones jurfdicas subjetivamente complejas. ya que a éste no puede conferfrselo en exclusivo interés del mandatario (art 1892. 2) el adjectus es asimilado. Esta misma doctrina suele señalar lo siguiente: 1) la figura del adjectus ha caído prácticamente en desuso ante el auge alcanzado por la cesión y las diferentes formas de representación.

porque en este caso. si su principal ratificase lo que se pagó. Í224 del Código pemano de 1984.318 ERNESTO C. pero esta conclusión no surge explícita de la fuente. también quedaré libre. estableciendo lo siguiente: a) si el deudor desconoce la revocación del mandato. sin embargo. se podría sostener que la designación del adjectus puede ser revocada por acuerdo de acreedor y deiidor. p. También en este parágrafo Ulpiano se está refiriendo al adjectus. el pago que le haga al mandatario será válido: b) al contrario. fcj su designación debe estar escrita en la estipulación". ese pago tendrá fuerza cancelatoria por propia decisión del acreedor. destacando el carácter irrevocable de su designación.gr. cuando el acreedor le notifique que debe pagarle a un tercero. 2) Las legislaciones modernas. si me dijereis que alguno estipuló 'para sí o para Ticio'. libre. y luego le hubiere vedado a él que cobre. la figura del adjectus romano. su pago será inválido. Manuel éléinentaire de droit roinain. si ignorando yo que se le prohibió que cobrara le pagase. son dos: a) no es un procurator (mandatario). En el parágrafo 2 se lee: "Pero si alguno hubiere mandado que yo le pague a Ticio. no le es posible al acreedor.. porque la estipulación contenía cierta condición. C. y. 591. quien queda convertido en mandatario si el acreedor ratifica el pago que se le ha hecho (sobre esto. Es claro: si la designación está "escrita" en la estipulación (contrato) celebrada entre acreedor y deudor. Maynz. pagándole. sea que haya estado destinado al propio acreedor o a un tercero. Curso de derecho romano. p. no quedaré libre". 729. § 288. cuando se refieren a esta hipótesis. cuyas características.. En el parágrafo 3 del mismo pasaje del Digesto está escrito: "Otra cosa es. inc. hablan de la persona indicada por el acreedor. La tesis que afirma que la desigrjación debe provenir del sí o paraTicio'. v. J. aunque me prohiba que le pague aTicio. unilateraünente. 3) El deudor estará protegido siempre que se le reconozca validez al pago que efectúe. n" 970. II. el art. 407. revocar aquella designación. de un acuerdo entre acreedor y deudor? Varias razones invitan a señalar que no: 1) La ley no exige que haya un acuerdo: el inc. en el parágrafo 4 dice Ulpiano: "Pero aunque yo no le pagare al verdadero procurador. el art. ver P. el adjectus es un mandatario). el art. 7*ed. Queda localizada. Invocando el parágrafo 2 ya citado. que el estipulante no pudo cambiar". F. Por tanto. Otra cuestión que se debe actualizar es la referida a la oportunidad de la indicación. aquí. así. no dice que debió ser indicado en el contrato o por convenio. t. . tíene lugar la liberación. el adjectus queda incorporado a la relación en calidad de tercero autorizado para recibir el pago.21 ed^para estos dos últimos autores —sea dicho de paso—. p. Aquí. WAYAR Lo pri mero que cabe actualizar es el origen de la designación del tercero. Girard. del Código portugués de 1966. a. luego. quedaré. necesariamente. II. Ulpiano se refiere al mandatario cuyo mandato ha sido revocado. Les obligations én droit romain. Por fin. ¿Debe provenir. y de sus términos más bien se deduce que se trata de un simple mandatario para cobrar cuyo poder ha sido revocado por el acreedor. 1188 del Código italiano de 1942. porque la ratificación se equipara al mandato". especialmente. si conoce la revocación. 770. según este texto. el tercero tenido en mira es el "no autorizado". Aquí. lo cual demuestra que para el derecho actual la indicación del tercero debe provenir del acreedor. pero si yo lo hubiere sabido. 7 se limita a mencionar al "tercero indicado" como sujeto legitimado para recibir el pago. P. Molitor.

. y éste no puede pagarle a otro que no sea el designado. 7. Una vez que la designación ha sido notificada al deudor se toma irrevocable. pero sí lo habilita para recibir la prestación. y no por cuenta del acreedor. por lo cual no tendría sentido que el Código lo reiterara en otro inciso del mismo texto. 731. ajena a la obligación. de que haya tenido lugar el pago. ese derecho no lo faculta para exigir el cumplimiento. ni impide Comp. Esta particularidad también resulta de la propia ley. 47. Recogiendo las notas anteriores. actuaría como su representante. b) Naturaleza El tercero indicado es el beneficiario del pago.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 319 acuerdó de las partes añade que así debe constar en una de las cláusulas del contrato. En tal caso. debe quedar claro que el tercero designado cobra para . 7. Cuando se dice que es un derecho propio. La posibilidad de indicar al t e r cero luego de constituida ia obligación surge de la propia ley. para que el deudor quede obligado a pagarle al tercero. Ejerce un derecho propio. de un derecho abstracto. Por fin. en provecho propio.) y Highton (coord. no puede negársele al acreedor la posibilidad de indicar a un tercero con posterioridad al nacimiento de la obligación y antes. el deudor debe pagarle al tercero. la designación de que ha sido objeto lo habilita para recibit y aprovechar para sí la prestación del deudor. en Bueres (dir. además. se pretende evitar toda confusión con las diferentes formas de representación. en efecto: según la última parte del inc. Parellada. se quiere significar que la relación del acreedor con el tercero no influye sobre la calidad de habilitado que éste reviste. a la cual el acreedor ha designado para recibir el pago y aprovecharlo para sí. es decir. t. 7. glosa al art. 731. será suficiente que el acreedor comunique en forma fehaciente el nombre y las demás cualidades de la persona designada para que rija el inc. no es un representante del acreedor ' 9 ' . es la persona. su ejercicio se independiza de las vicisitudes (o no está condicionado por ellas) que pueda sufrir la relación subyacente entre el acreedor y el tercero. naturalmente.i. que le ha sido dado por el acreedor. Cuando se dice que es un derecho abstracto. Se trata. . p. el tercero obra por j / y para sí. si el tercero cobrara para el acreedor. se puede sostener que el "tercero indicado" a que se refiere el art. es decir. Si este pago fue realizado es porque la obligación ya existía. Sin enibargo. situación ya prevista en el inc. 1 del art. aunque ya le haya pagado una parte de la deuda al propio acreedor. 731. 2-B.) Código Civil. inc. es decir.

Asf. la función de ins&umento para recibir ei pego. Sehlessinger llama "adíeetuí" 8 aquel si^eto que representa al acreedor.320 ERNESTO C. . 731. no siempre se están refiriendo a la misma clase de tercero. p. 7. ni con la gestión de negocios. P. o. o bien al simple deseo de Cayo de beneficiar a Mevio. usamos las expresiones "adjtetus" i "indica- . ¿Cuál et la diferencia entre el representante y el indicatario? Dice Sehlessinger. se independiza de esa causa. pero se cuida muy bien de reconocer que también se puede —a tenor del an. U-B. Trasladando estos conceptos a nuestro derecho. Cumplidos estos dos requisitos. Nosotros. Llegados a ette punto. 7 del art. Civil no puede ter considerado un rtprtsmtantt del acreedor. en el texto. a su vez. cuando los autores afirman que et adjtem es un simple mandatario. ni con el contrato en ^ v o r de tercero. « cualquier otra causa. 731 del C6d. 68). y ha eoniiderado.ider por qué el itregro mencionado en el inc. p. al cual llama indicatario. I) Con el mandato irrevocable. El pago al tercero designado supone la concurrencia de dos requisitos: 1) que la designación haya sido aceptada por éste. y 2) que ella haya sido notificada al deudor en forma fehaciente. por tanto. "El legislador ha tenido preienK la diversa dlNcelón de la declaración con que el acreedor puede manifestar la voluntad de conferir a un tercero. a^jeettu e indicatario son dos especies diferentes de terceres. el tercero designado tiene el derecho propio y abs&BCto de convertirse en beneñciario del pago. frente al deudor. Por ser abstracto el derecho de Mevio. Pago al ttreero. entre ioi autoreí pravalece la idea de que el a4l*eius ei un mandatario con poder Inevoctísle (a»í. 160. inc. el derecho del tercero queda perfeccionado y consolidado»«. no es otro que el indicatario a que se refiere el autor iutliano. Asi. y como Mieatarlo a la persona cuya legitimación púa recibir derive de una declaración del acreedor comunicada sólo al deudor" (El pato al teretro. ^ . se puede decir que el si^eto mencionado en el art. C a y o es acreedor de Ticio y decide designar a Mevio para que reciba el pago. Veamos. deudor de M e vio. En suma. p. WAYAR el ejercicio de su derecho como beneficiario del pago. 1188 del Cad. a) Por empezar. ni con la delegación. 65). — L a doctrina mayoritaria identifica la figura del tercero indicado con el mandato irrevocable pero esto De acuerdo: Llan^u. ObUgaeienes. en ñ n . Civil iMliano— hacer el pago al terewo "Indicado por el acreedor". u neceiario fonnuler una serie de prediionei coneepMdet y (erminoláglcM. Schleulngw. que pemütím comp». como rtpresentmte a la persona a la cual el acreedor se dirige directamente al conceder el poder para el cobro. con 1» sal vedades que apuntaré luego (nota 194). Como ya quedd expuetto en no(88 anterioreí. n* 1440. la designación puede obedecer al hecho de que C a y o es. cuyas vicisitudes no j^odrán serle opuestas. de este modo. c) Diferencias con otras figuras La ñ g u r a del tercero indicado no debe ser confundida con la representación. v .

Adem¿s. 87). 7 3 1 . no parece apropiado insistir en calificar al tercero Indicado (art. inc. sea que denuncie hacerlo en nombre propio (representación indirecta). 139 de la 2* edición. Dice alif. es decir. n» 1440. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 321 equivale a sostener que el tercero actúa por cuenta del acreedor Sin embargo. consideraba inapropiado que esa designación tuviera carteter irrevocable. En efecto: al elaborar el Anrc/^royccro dt ¡954. t. ' ^* Frediamente es éste el nudo gordiano del asunto. que aettia en su propio interés. que no es dable eonfiíndircon la condición de mandatario del acreedor". sin ser un representimte (Hernández 01!. 1 1 0 . sea que al cobrar manifieste que lo hace pm otro (repr^entación directa). abstracto. v&Anttproyieie dt Código Civil di 1954. Dtrtclw di obligaciones. porque si está autorizado a cobrar en interés del acreedor. será siimprt un representante de éste. Hernández Oil. la figura del tercero indicado ptfa recibir el pago (sobre este. pues il se la hacía tn Inttris dtl aerttdor. referidos únicamente al acreedor aparente y tercero no autorizado. 300. que fue ei 'ente que lo e l ^ r ó — fi>e posterionnente revisada en el Tratado di dirtehe eWll ("ObUgaciones". La opinión sostenida en el Anítproyicto —que bien puede ser atribuida a Llambías. la afirmación según la cual el adjietus encama un interés qjeno. p. como eitá leflalado en ei texto. Ei indicatario es una figura autónoma respecto de las diversas formas de representación. n* 103. por tal razón. que se pudiera revocar la Indicación. aflo 1973). eJ. una de las características típicas del indicatario es que obra en bene(sHo" eofflo linónimof. y habrá representación porque las consecuencias jurídicas se traslidtm a le esfera del representttdo (sobre este. p. Código Civil. n* 103. 731. Lo lógico era precisamente lo contrario. trabi\jado entre ios aftos 1930 y 1934. 731 y reemplazarla por dos artfeu os (970 y 971). Ai contrario. Consideraba Llambías. edición de la Universidad Nac omd de Tucumán. 1968. 970.. 444). b) Algunos autoreí. Si se parte de la premisa . 300). art. luego de fundar su opinión: "En suma. 7) como mandatario del acreedon se trata de un tercero autorizado a cobrar. p. Derteho de oblliaeiones. sin representar ti ao'eedor. 1892. luego de haber sostenido que la designación del tercero (are. descartan que aquél lee un representante del acreedor. Infln». entendía que lu reglas del mandato bastaban pera regir esta figura. e) El importante deitacar que Llambías. cuando elaboró el proyecto. "Notas explicativas". en su caricter de director del Instituto de Derecho Civil del Ministerio de Justicia. p. Por estas razones suprimió. terminó por admitir que el tercero no es un mandatario. puei la deiignaelón debe ler aceptada por el tercero. siempre que el tercero actúe en interés del acreedor su actuación tendrá carácter representativo. en nuestro derecho. Por cierto. propuso eliminar toda la enumeración que contiene el art. lo cual (upone que el acreedor también debió dirigirK a él. en nueitro derecho no lerfa poilble entender que al Indicatario le lo eonitituye mediante una declaración del acreedor dirigida sólo at deudor. 731. 7) no era otra cosa que un mandato. le eifUerzen en afirmar que te eonfigurauna autorización sin repreientaeión (p. pero la diferencia entre mandatario e indicatario surge del an. ver V. ^rmaelón que reiteran Belluscio y Zannoni. A. el 'adjtctus' es titular de un dirielwpropio. 414). sdjudieándoleí el lignifieado que con-eiponde al "autoHudo sin repreientación". inc. u 3. ya que sólo su interés estaba comprometido. Neppi. II-B. aun cuando hacen depender la designación del adjtcm de un acuerdo previo entre acreedor y deudor. No parece posible. Causalidad Jurídica y rtpresentaeión. como ya d|je. que el tercero indicado no era otra cosa que un mandatario. no era lógico que se le prohibiera a éste revoev la indicación. porque actúa tn su propio inttris. con ellos agotaba la nómina de terceros que podían ocupar el lugar del acreedor en la recepción del pago. art. p. Por todas las razones expuestas.

000 de Pedro. por la siguiente razón: y a se dijo que el derecho del tercero es abstracto. Además. en virtud del carácter abstracto de ese derecho. no se podría sostener que el indicatario protege su interés y. que dio origen a la autorización. 1977 permite la existencia de un mandato irrevocable "en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero". al mismo tiempo. indicatario y adjectus). WAYAR ficio propio. sino que está expresamente prohibida —^^lo cual despeja cualquier duda— en la parte final del art.000. Observemos este ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 1. así le ocurre a P. en alguna de las especies de representación. Luego. fatalmente. en razón de la nulidad de la venta. ps. el cual. La ley. Para cancelar su deuda. el interés común de mandante y mandatario de que habla el art. de que el tercero "encama" el interés del acreedor. es declarada nula. si la designación del tercero interesado es hecha en beneficio de su exclusivo interés. 39 y ss. pero su deudor (Pedro) ha quedado desobligado por el pago realizado al tercero. da. si bien traza rasgos peculiares en cada una de las figuras de "terceros" (mandatario.322 ERNESTO C.000. termina afirmando que todos ellos. como se ve. al mismo tiempo. por tanto. 1892 no es posible conferir mandato en el interés exclusivo del mandatario. queda descartada la posibilidad de que ese tercero actúe como mandatario del acreedor que lo designó. . Juan le ha comprado una cosa a Pablo por la miSma cantidad. atiende el interés exclusivo del tercero autorizado. se habrá de caer. No se desconoce que el art. podrá cobrar aun en perjuicio del propio acreedor. ya que en virtud del árt. queda descartada toda posibilidad de confusión con las diferentes especies de representación y mandato. sólo podrá accionar por reembolso o indemnización de daños contra Pablo. En cambio. 1977. 1977—. Aceptada la'designación y notificada al deudor (Pedro). 1892. Sehlessinger.). con Pablo. y su designación no podrá ser revoca-. Juan lo designa tercero "autorizado" para recibir los $ 1. Pablo queda consolidado como autorizado. o en favor del interés de un tercero distinto de ambos. posibilidad que no sólo no está prevista en el citado art. En defmitiva. en mayor o menor medida. pero no se debe perder de vista que esta norma se refiere al mandato que se cumple en favor del interés común de mandante y mandatario. el del acreedor —o sea. no son otra cosa que representantes del acreedor (El pago al tercero. En el caso del indicatario se trataría de favorecer —si el contrato fuera de mandato como se pretende— el interés exclusivo del mandatario. si se parte de la premisa de que el tercero indicado obra en su propio interés. El acreedor autorizante (Juan) no podrá impedir el pago. la venta que celebraron Juan y Pablo. lo cual desautoriza aquella identificación. esto no afectará el derecho de Pablo a recibir de Pedro los $ 1. sin embargo.

para exigir el pago deberá obrar por cuenta del acreedor. pero sin absorberla. porque debe actuar en nombre propio. "(»)ligaciones". 7. En nuestro derecho. como mandatario. como mandatario del acreedor. 1. II) Con íadeZegación acíiva. 817. en todo caso. Si bien hay alguna afinidad entre ambas. el acuerdo existe entre acreedor y tercero. nos. en tal supuesto. Acerca de las clases de novación. el acreedor le ha otorgado al deudor el derecho de pagarte a ese tercero. La delegación activa preceptuada en nuestro Código se asimila aún más a la indicación. p.1. a la figura de la riovación por cambio de acreedor.. habrá novación por sustitución de acreedor "en el único caso de haberse hecho corí consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye ". ella es esencialmente revocable. pero que tal autorización equiyale a una asignación o delegación (Tratado de derecho civil. La novación de las obligaciones. la novación subjetiva activa (delegación) tiene lugar en virtud de un acuerdo entre el deudor y el nuevo acreedor. sino de la decisión del acreedor notificada al deudor. porque el carácter irrevocable de la designación proviene de lapropia ley. En una de sus variantes. 1. es decir. no exige que el deudor acepte esa designación —^aceptación que es esencial para que se configure la delegación—. En tal caso. el tercero revestiráel doble carácter de "autorizado" y "mandatario". decisión que debe ser "aceptada" por el tercero. paralelamente. Veámoslo. § 61. nada impide que el propio tercero sea instituido. con lo cual sus facultades aumentarán. es decir. ps. Pero es distinto el problema cuando además de la autorización al tercero. la autorización se toma irrevocable para garantizar aquel derecho del deudor. Al acreedor le basta con notificar al deudor de la autorización dada al tercero para que el solvens quede obligado a pagarle al designado. pero si se limita a recibir podrá hacerlo como autorizado. además. Varias son las diferencias entre ambas figuras: 1) En la delegación es necesario el consentimiento del deudor. 44 y ss. Sancho Rebullida. . la cual. En la indicación no se requiere ese consentimiento: basta que el acreedor le noEn el marco del derecho alemán. 20 y ss. sí la tiene como mandatario. En efecto: si bien como autorizado no tiene facultad para exigir el cumplimiento. en efecto: conforme al art. inc. no puede ser asimilada a la delegación. la autorización a que se refiere el art 731. La conclusión que se extrae de tal afirmación es que tratándose de una simple autoiización. en modo alguno llegan a confundirse. por tanto. vol.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 323 Por cierto. 305). acuerdo que debe contar con la "autorización" del acreedor anterior Esta especie de delegación se diferencia con claridad de la indicación del tercero. ver Francisco de A. porque el derecho de éste no nace del acuerdo del propio tercero con el deudor. Enneccerus y Lehmann sostienen que el "autoiizado" a cobrar no es un representante del acreedor.—En derecho comparado se consideró que la indicación del tercero quedaba asimilada a la delegación activa " 5 .

• • • i--'^-. para el dueño. En la indicación no sé requiere éSe acüeirdo. ' ' ' ' 2) En la delegación sé produce la extinción de la obligáídóri'anterior. por ser ted. 1) Para que se configure la gestión no se requiere "autorización" del dueño del negocio. en cánibió. esa autorización es esencial. vól. claro está. En la indicación.i 1) El derecho del tercero beneficiario nacé de uri áfcüerdo entre las par^ tes. ¿tiene qctiónpcira exigir . no para el acreedor.'que tal designación nó altere lás condiciones de pago—^. el tercero sólp. En la indicación. 2) El gestor no actúa para sí niismo. el nuevo acreedpr. .324 ERNESTO C. el cumplimiento? La doctrina. '•'•r. t.—Cóií el contrato éri favor dé tercei-o median las siguientes diferencias: i . 87. el tercero carece deldefeého de exigir. pero n o puede e x i g i r l o . sino. en general i^''. RÉGIMEN JURÍDICO DEL PAGO ÁL TERCIÓ AUtp^^ El análisis del régirtien jurídico á que se halla sometido él tercero autorizado cornprénde los siguientes puntos: .exigir com^pulsivamente el cumplimiento. Ja) Él derecho Se recibir eí pagó. WÁYAR tifique al deudor lá designación del tercero'—^siempre. y él acreedor o r i g i n a r i o queda desvirtculadó del deiidor. cuando éste ha aceptado lá estipulación y se lo ha hecho saber al obligado. • •• • •••'•''^ 3) En la delegación. IV) Con la gestión de negocios. — Las diferencias entre la indicación y la gestión de negocios son las siguientes: . se trata de la misma obligación. Por todos: Cazeaux y Trigo Represas. 2. en cambio. sólo está facultado para recibir. tiene acción para exigir él cufíi-^ plimiénto. pues basta la decisión del acreedor. puede. está de acuerdo en qué él tercero goza del derecho de recibir el pagov y en que el acreedor rellénelos restantes atributos que le corresponden por su condición de tal. 2) En el contrató én favpr de tercero. Eh la indiéácíórii en cambió. p. etc. Deretho de las (nugaciones. el acreedor axifóñiánté no sé desvincula y a que éonséi^a el derecho dé exigir en casó de incumplimiento. adeniás. § 122. el tercero cobra para sí. En la indicación. ÍI. Discrepa. r III) Con eí contrato en favor de tercero.pstá autorizjadp a "recibir" e l pago. Én la indicación..

El derecho de recibir lleva implícito el de aproxechar para sí el producto del pago. ese pagó será nulo. el crédito pasará al cesionario sin la facultad de recibir. Código. convenir una novación o una transacción. t.'debei^ préviaihénte desintétesar d iercérÓ iiídir cado píürá recibir. evitando todo perjuicio al tercero. Por tanto.. 3270). I) Derecho dé recibir.. podrá pedir. v. subrogándose en los derechos de éste. que aquello le sea entregado directamente a él.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 325 acerca de sj el tercero í/ene q noacgión para exigir del deudor el curnpliinientO. el tercero indicado goza del derecho de recibir el pago. Vearrios cada una de estas hipótesis.Civil. De otro modo. el aprovechar para 5Í es lo que cjuacteriza la figura del tercero indicado y perrnite distinguirla de otras afines. art 731. remitir la deuda. conserva las restantes facultades que le corresponden a todo acreedor. y será aplicable la doctriha del ait. — Por natiíraleza. o hace novación. porque si no lo fece^ provocándole ui» perjuicio. II) El acreedor indicante conserva otras facultades. Así. tal es el contenido de su derecho. si no se le reconociera al tercero acción indeinnizatória. 1043: por efecto de la niilidad. pues nadie puede transmitirle a otro un derecho mejor o más extenso que el que tieiíe (art. p. o ti-ahsa. § Í0. pasó al tercero—^. que es admitido por la doctrina >». pero deberá hacerlo limitando la cesión a las facultades de que él mismo goza. Siempre que el tercero obre por cuenta del acreedor^e& decir. cuando d deudor decide cumplir debe hacerlo dirigiéndose a él. etc. Es de suma importancia destacar que todas estas facultades deben ser ejercidas jm abuso. viene a corroborar que el derecho del tercero sólo lo autoriza a recibir y aprovechar el pago. sino el acreedor— no se estará ante el iexcero indicado. En conséciiertcia. por cuanto fue recibido por quien carecía del derecho para hácerio. siempre que el beneficiario del pago no sea el tercero que lo recibe. sino frente a alguna de las formas de representación o mandato ' Lo típico del indicatario es que recibe y aprovecha el pago. pero él indicatario. el acreedor podrá cederie el crédito a una persona distinta del tercero. 114. el tercero tendrá acción para reclamar del acreedor la indemnización que corresponda. es decir. Esto. por hipótesis. 3. Ver lo expuesto en la nota 194 de é$te misnripcá|>iftu^^ Por todos: Belluscio y Zannoni. Si él acreedor hace remisión de la deuda.gr. el acreedor puede ceder el crédito. Si él deudor desconoce el derecho del indicatario y le efectüá él pagó al acreedor. para eso sé lo \iá designado. lo pagado deberá volver al deudor. — Si bien el acreedor indicante pierde el derecho de recibir—el cual.^ .

sobre lacual se han sostenido ideas antitéticas. n" 1442. Derecho de las obligaciones. pues ello equivale. pero se lograría el mismo fm: evitar que el tercero cobre. por lo cual éste cobrará para sí. Para otros 2 ° ' . no puede ser ambas cosas al mismo tiempo. 536. transar. G. lo que la ley expresamente le prohibe: revocar ia indicación del tercero. lo que es peor. p. OMigaciones. 409). II. Cazeaux y Trigo Represas. t.88. p. Borda. el adjecnts. Colmo. m) El tercero carece de acción para erigirle el cumplinúento al deudor. Para unos 200. WAYAR SU derecho sería ilusorio. es inconciliable con ello negarle a aquél la acción de cobro compulsivo contra el deudor. no como indicatario. en realidad. 410. al acreedor le bastaría ceder el crédito. Si es lo primero. Llambfas. entonces es lógico reconocerle legitimación para demandar judicialmente al deudor. 2) Si el nombramiento del tercero ha sido hecho en interés del propio tercero. de allí la impropiedad de la afirmación según la cual el indicado tendría acción si se presenta como cesionario. se estaría tolerando que el acreedor consiga. y. 711. quien no le ha conferido poder'especial para cobrar. compensar. Veámoslas. vol. está construida sobre uñábase A. p. por otra vía. art 731. ese resultado es inadmisible (argumento del art.?26 ERNESTO C. 2) Si la ley le concede al tercero un derecho tan sólido a cobrar la deuda. No obstante. p. pero no tiene ese carácter el del tercero ''indicado. novar. Pero tiene acción como cesionario. No se trataría. t. no tiene acción para exigir el cumplintíentp. es obvio que aquél no tendrá acción para ejecutar el patrimonio del deudor. a sostener que el indicado no tiene acción nunca. de una revocación. . entonces notiene acción. De las obligaciones en general. 7). de allí la importancia de concederle al tercero acción de indemnización cuando el acreedor efectúa un acto de disposición del crédito que es perjudicial para aquél. — Si el tercero tiene o no acción para exigir el cumplimiento es una cuestión debatida. 2. PMa Busso. I. pero "si $e justificara que la designación del adjectus ha implicado una verdadera dación del crédito en pago o cesión del crédito. Esta tesis. es necesario distinguir dos situaciones: 1) si el tercero actúa como mandatario del acreedor. 161. V. aserto que se apoya en las siguientes razones: 1) al derecho de recibir —como a todo derecho— le corresponde la acción de exigir el paga Sólo los derechos sustentados en el derecho natural carecen de acción. p. pese a la resistencia del acreedor. n° 178. En este pasaje de Busso se advierte la confusión de ideas: o úxKcipiens es "tercero indicado" o es "cesionario". sí la tiene si es lo segundo. Obligaciones. el tercero tiene acción. dejando librado ese derecho a la buena voluntad del obligado. inc. etc. II-B. autorizándolo sólo a recibir. n" 572. como es obvio. n° 679. a mi juicio. ese tercero designado habría hecho suyo el crédito y tendría facultad para demandar su cumplimiento" (Código Civil. En efecto: para privar al tercero del derecho de recibir. en principio.

Una tercera corriente 202 — l a cual me adhiero— niega que el tercero indicado tenga acción para el cobro compulsivo contra el deudor. éste podrá demandarlo en calidad de mandatario. 87. 731. inc. y no esforzarse por deducir de la ley la acción que el tercero puede entablar. entonces. p. Cours de Code. que también admite esa legitimación. 3) La tesis que le reconoce al tercero acción para cobrar no considera el peligro que ello entraña para el deudor. Si el deudor se resiste a pagarle al tercero. Derecho de obligaciones. Por ejemplo. L XX VII. t. es la que mejor se ajusta a la figura del indicatario. n° 103. con lo cual esta tesis queda asimilada a la anterior. por tatito. paralelamente.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 327 falsa: la primera hipótesis no está referida al indicatario mencionado en el inc. II. es considerar desobligado al deudor que le hizo el pago al tercero. y en ella se admite su legitimación para intentar el cobro compulsivo. Se ha de tener en cuenta que la protección de la ley está dirigida al deudor. lo que interesa. p. Hernández Gil. 2) Que el tercero. Obligaciones en general. LII. A. es lógico que para saber si éste tiene o no acción se debe examinar la extensión del poder que se le ha conferido. así. II. Cazeaux y Trigo Represas. p. Machado. Derecho de las obligaciones. 2. Pero con esto no se resuelve el problema del indicatario. La segunda hipótesis sí está referida al indicatario. por el carácter abstracto del derecho de aquél. por otra parte. No es esta tesis. Se funda en los siguientes argumentos: 1) El texto de nuestro Código Civil (art. el tercero. al contrario. 300. no ^"^ Demolombe. Exposición y comentario. que actuó como mandatario. como se ha insinuado un resabio del derecho romano. mandatario con poder suficiente para ese fin. n" 1118. 7 del art. podrá retener para sí el producto del pago. O. antes que al tercero. pues éste no es —por definición— un mandatario. dándole. n° 159. 522. nota 70. Si el deudor tiene excepciones para oponerle al acreedor. se menciona al tercero como sujeto pasivo del pago —^habilitado para recibü:—. . no tenga acción para demandar el cobro es una cuestión que el acreedor puede superar instituyéndolo. una vez efectuado el cobro compulsivo. y de la-literalidad del precepto no es posible deducir su legitimación activa para cobrar compulsivamente. vol. Salvat y Galli. en virtud de lá relación subyacente que originó su 4esignación como indicatario. 7) establece que el pago debe ser hecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago". 731. al deudor la posibilidad de oponer las excepciones que tenga contra el acreedor. sino al mandatario. ya que si es requerido por el acreedor-mandante podrá oponerle compensación con el crédito que él tenga. como tal. J.

Por tanto. éste contará con la acción de nulidad que deberá entablar contra ambos invocando el art. La irrevocabilidad acarrea las siguientes consecuencias: 1) el único sujeto legitimado para recibir es el tercero. pero no es menos cierto que si se le otorga esa acción se corre el riesgo de obligar a un deudor de buena fe a tener que pagar dos veces. 7). subrogando al acreedor. Pero esta solución implica soriieterlo a la regla "Solve el repete" sin ninguna justificación. como se vio en el párrafo anterior. desde que la designación ha sido aceptada por éste y notificada al deudor.. es preferible negarle la posibilidad de accionar para que sea el acreedor él únicb legitimado. sólo le cabrá pagar y luego accionar contra el acreedor por daños y perjuicios. para obtener de él la satisfacción frastrada. paga mal y puede verse obligado a pagar de nuevo. la irrevocabilidad funciona desde que se consolida el derecho del tercero. Por ejemplo. WAYAR podrá invocarlas si quien le reclama el pago es el tercero. pues a éste le serán inoponibles tales defensas. 5) Pero aún más: si el deudor. 1043.328 ERNESTO C. inc. así. le paga al acreedor cómplice para perjudicar al tercero. Luego. pero. Ante esa alternativa. b) Carácter irrevocable dé la designación Nuestro Código no deja dudas al respecto: la designación del tercero por parte del acreedor es irrevocable. o a pagar y luego intentar la repeticiófí. ya notificado de la designación del tercero. el tercero podrá dirigirse directamente contra el acreedor que lo designó. no podrá apoyarse en esa pretensión para impedir la acción del tercero. si no es así. esto explica por qué el pago debe ser hecho al tercero "aunque lo resista el acreedor'xíart. cuando éste intente la acción el deudor tendrá la oportunidad de oponer todas las defensas que tenga contra el accionante. si el deudor desconoce esta legitimación y le paga al acreedor. El tercero no quedará por ello sin su derecho: siempre podrá dirigirse al acreedor que lo designó. 2) Aunque el acreedor le comunique al deudor que se abstenga de . es preferible inclinarse por la tesis que le lüega al tercero acción para exigir el cumplimiento. Naturalmente. " _ . si el deudor está en condiciones de pedir la nulidad del contrato que hizo nacer laobligación. Esta solución valdrá ante una eventual insolvencia del acreedor. y puesto que debe prevalecer la protección del interés del solvens. reclamándole la indemnización por el perjuicio. es decir. ^ 4) No ignoro que al negarle al tercero la acción de cobro se corre algún riesgo de dejarlo sin satisfacción ante una eventual maniobra entré deudor y acreedor. 731. en razón del carácter abstracto de su derecho. podrá exigir del deudor un nuevo pago.

solicitada al juez por el acreedor 2 0 4 . el derecho del tercero no se modifica por esa comunicación. 3270). como es lógico. 162. como el einbargo del pago o una medida de no innovar para que el deudor se abstenga de efectuar eí pago hasta tanto se resuelva el juicio mediante sentencia definitiva. la muerte o incapacidad del deudor o del acreedor no ejerce influencia alguna sobre el derecho del adjectus. éste no podrá abstenerse. tampoco pierde el derecho. 3) Ni aun mediando acuerdo entre deudor y acreedor se puede privar al Tercero del derecho de recibir. p. si él no podía hacerlo. el pago deberá ser hecho a su representante legal 205. Busso. 408. esta afirmación no requiere mayores explicaciones. U-B. tampoco po• drán sus sucesores. por esta razón. si algo sucediera con el deudor. n" 169. Cfr. Obligaciones. Si el acreedor fallece sus herederos no pueden revocar el derecho del tercero. es decir. V. la tnuerte o incapacidad sobreviniente del deudor o del acreedor. antes de la aceptación. c) Muerte o incapacidad del indicatario Corresponde precisar cómo influye —si hay influencia— la inuerte o incapacidad del tercero sobre el derecho de que es titular. por tanto.i|lgunp. ha doctrina concuerda en que. pero siempre al tercero designado. p.Despiiés de la aceptación sólo sería posible \a revocación judicial. . art. como mandatario. Código CivU. tratándose de un derecho incorporado al patrimonio del tercero. En el prirrier caso. pero. paralelamente. En el segundo caso. n° 1443. 731. Al acreedor le asiste el derecho dé solicitar medidas cautelares en resguardo dé su derecho. t. el pago deberá ser hecho por sus sucesores (en caso de muerte) o por su representante (en caso de incapacidad sobreviniente). Cfr. la designación es revocable. mientras se halla en íra/7j/íe el juicio de revocación. L\imÚz&. Cuando al tercero se lo ha instituido.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 329 pagarle al tercero. su muerte no priva a sus herederos o sucesores de ese derecho. el deudor deberá pagarles a estos últimps. pero tal revocación no implica lá revocación de ta designación como adjectus. En caso de incapacidad. la sítuíición del deudor rio varia. porque hasta entonces el tercero no ha adquirido derecho . porque él causante no pudo transmitirles un derecho mejor o más extenso que aquel del cual era titular (art. o bien. por lo cuál continúa obligado a pagarle al tercero. se debe tener en cuenta que el mandato conferido puede ser revocado.

p. la ley protege al solvens que le pagó de buena fe 2 0 6 a quien ostentaba una aparenté legitimación cartular para recibirlo. § 12. porque lo recibió por endoso del tenedor anterior. de una persona distinta del acreedor. Código Civil. 6 del art. esto es. queda incorporado a la nómina de sujetos legitimados para recibir el pago el tercero que presente el título de crédito cuando haya sido emitido al portador. art. § 124. 731. ver P. si el Código convalida el pago que pueda hacerle el deudor a esta especie de tenedor. cuando no hay buena fe el pago es inválido. Es claro que el verdadero acreedor no quedará satisfecho con ese pago. ps. que no lo convierten en acreedor. si éste fuese de pagarés al portador. la validez del pago hecho al tenedor del título de crédito se basa en la presunta buena fe del solvens. Precisaniente. salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el título al portador". . El pago al tercero. sino en mero tenedor con apariencia de serlo en virtud de la tenencia que ostenta. No hay buena fe —dice el inciso que comento— cuando el deudor conoce que el título fue hurtado por el portador. De ahí que si quien se presenta lo hace como legítimo tenedor del título. en efecto: si se presentó ante el deudor una persona llevando consigo el título de crédito. Sehlessinger. sino como acreedor. 446. La prueba de la mala fe del deudor le corresponde al acreedor que pretende invalidar el pago para obtener él una nueva erogación por parte del solvens 2 0 7 . Cuando se dice que el tenedor del título debe obrar como tercero. Belluscio y Zannoni. debe tratarse de un tercero tenedor del título. o cuando median graveé sospechas de que el título no pertenece a quien lo porta. y que sólo le cabe el derecho de accionar contra el tercero que utilizó el título para obtener el pago. RÉGIMEN rtJRlDICO Como quedó expuesto en el parágrafo anterior. el incisorio se refiere a esta clase de tenedor del título. DELIMITACIÓN DE LA H G U R A Conforme al inc. no debe ser considerado como tercero. por eso. Pese a ello. En virtud de este inciso. 140 y ss. lo hace en mérito a la buena fe con que —^presume— ha obrado el deudor al realizar el pago. no se puede dudar de la validez del pago que ese deudor pudo realizar. W A Y A R 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. el pago debe ser hecho "al que presentase el título del crédito. L 3. Sobre esto. Cfr.330 ERNESTO C. se quiere significar que lo consiguió por medios irregulares. 731.

1225) mantiene la defectuosa terminología que utiliza la denominación de "poseedor" del crédito para quien aparenta ser el acreedor. hace aparecer como real una situación jurfdica no real 2'°. ObUgaciones. Diversas son las razones que aconsejan prescindir de la primera denominación 208. " ^ De acuerdo en que el aparente es un tercero: Pizarro. I. En nuestro caso. El acreedor tiene acción contra el tercero para obtener la itideimnización del perjuicio que haya sufrido. 2) lo que caracteriza a este tercero es la apariencia de ser el acreedor con que se presenta ante el deudor. aunque en realidad. se trata de la persona que está "en posesión del crédito". voz "Apparenza". p. es la que le da el nombre al tercero. 1189) habla de "acreedor aparente". 1) la noción de poseedor es propia de los derechos reales. 444. II. DIVERSAS HIPÓTESIS Según el ait. CONCEPTO. por circunstancias unívocas. 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 1 2 5 . 970) habla de acreedor "aparente". Obli^ gaciones. 7 3 2 . precisar la terminología: es equívoco hablar de "poseedor del crédito". Falzea. Milano. el Código Civil italiano de 1942 (art. 687. t. en cambio. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 331 El pago hecho de buena fe es cancelatorio y desobliga al deudor. la autorización viene de la ley—. 537. el Código Civil peruano de 1984 (art. Por cierto.Vallespinos. Aparece aquí otra especie de tercero autorizado para recibir —esta vez. en Pizarro .^'^ Es la opinión unánime. Enciclopedia del diritto. se puede decir que hay apariencia cuando una situación de hecho. y 3) la apariencia. 1958. por todos: Borda. y conforme al derecho. . niás ajustado es llamar "acreedor aparente" al sujeto mencionado en el artículo. Cfr. se llama "acreedor aparente" al tercero que de hecho ostenta la calidad de acreedor. entonces. Para individualizar esta especie de tercero es necesario. para que la apariencia sea tal es nece» . respaldado por un cúmulo de circunstancias que lo hacen aparecer como tal. El Anteproyecto de 1954 (art. "el pagó hecho al que está en posesión del crédito es válido". En derecho comparado se ha impuesto la denominación de "acreedor aparente" a) Concepto En general. p. 2. ante todo. n" 681. -•^ Por ejemplo. no lo sea 2 1 1 .

731. 6 del art. Para quedar encuadrado dentro del art. porque al tiempo de r^álizáirsélo el aparenté revestía la condición de vérdaderp.332 ERNESTO C. inc. Ya Se dijo que es irrelevanté lá cónciesHcia con que actúe el tercero a los fines dé convalidar el pago. 166). 6 del art. Ló que laléy procura resolver es la validez del pago que se hace aun tercero que apáitiíta ser el acreedor sin serlo en realidad. 732.. Hay entre ambos una relación de género aespecie. disipando toda duda que al respecto puedan tenerlos demás. como aparente 2'^. efectivamente lo es. 6. '^^^ Ose aparenta ser el acreedor o sé és el acrejsdor. aunque sepa que no lo es. si aquél.' La apariencia es juzgadaen el momento en que tiene lugar elpágó! Por tal tazón.un tercero. pues to que interesa es qué él tercero Sé Comporte corno si fuera el verdadero acreedor. pero no puede iina misma pia'soria ser Id uüo o lo otro al miistho tiempo. No es exacta. y que las circunstancias anibientales contribuí yan a consolidar esa apariencia. ni siquiera es necesario que háyá un documento. "sin que interese que lo isea efectivánwfité" {OkUgaclones. ó sea. sé requiere la tenencia material del título o documento en él cual conste el crédito. Aquel que es verdadero acreedor no aparata serlo. Si conoce o si ignora su verdadera situación es algo que no influye en su situación aparente. II-B. no pudiera acreditar sü condición de "acreedor y'se valiera de las apariéritiaspara obtener el pagó. Para ser acreedor aparente no es necesaria la tenencia material del documento. El acreedor aparente es. p. 731 El poseedor del crédito de que habla el art.. lo importahte es qiié él kcícédói: se coniporte ostensiblemente como tal. al mismo tiempo. por ejemplo. ¿htoncés. ya que nunca dejó de. el tercero debe ser. n' 1446. nó sería. la bpinióh dé' LÍamliíáSí cüá^úif) afirma que a los fines de tener por configurada ía apariencia. 732. el tenedor del título es unaesp^i.. por nat^iraleza. pero no es la única. en al inc. 731. se prescinde de su estado de conciencia. en suma. b) Comparación con eí tenedor del título mencioruxdo . de todos modós. así está dispuesto en la segunda paité áel art.Üh acreedor aparente. la cual se configura por el hecho ide obrar como acreedor. es una de las formas de manifestarse la apariencia. WAYAR sano que el tercero se comporte como auténtico acreedor. 732 no debe séirconfüHdido con el tenedor del título menciQnado en el inc. en apariencia. El verdadero acreedor no puede presentarse. . como tenedor.ser verdadero. La tenencia del documento. aunque con posterioridad sé descubra al verdadero ácríledor el pago será válido.P del género acreedor aparente referido en el art. . La actuación del tercero es valorada objetiVatíiente. el verdadero acreedor.

vol. el dinamismo con que se desarrollan las relaciones patrimoniales no puede verse perjudicado por esta exigencia. Por ejemplo. d) Distintos casos Son considerados acreedores aparentes. el sobrino de una mujer soltera inicia el juicio sucesorio de ésta y obtiene una resolución judicial por la cual se lo declara heredero. si sé presenta ün cesionario a reclamar el pago. cuya existencia se ignoraba al tiempo de ser dictada aquella declaratoria. esa persona obró como acreedor aparente 2 1 S .gr. 2. Cfr. Dereclto de las obligaciones. por ejemplo. CcJíííso Civí7. Curso de obligaciones. 110. art 732. el pago que se le haga a ese cesionario será válido aunen el caso de que la cesión sea declarada luego nula. debe gozar pacíficamente del estado de acreedor También se ha dicho 2 1 4 que sería necesario cierto tiempo. 2) ejerce las facultades y atribuciones propias de todo acreedor (v.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 333 . los actos de disposición realizados por éste antes del desplazamiento son válidos (arts. por lo cual los pagos que haya reoibido en virtud de los créditos que tenía en su favor la causante desobligan a los deudores que pagaron. § 2. t II. los que menciono a continuación: I) El heredero aparente. al mismo tiempo. — Éste es el caso típico. Cazeaux y Trigo Represas. p. recibir el pago. n" 217.). . retrotrayendo esa condición a la fecha de la cesión. etc. si no hay' motivo alguno para dudar de su legitimidad. p 93. es tal aquella persona que ostenta públicamente el título de heredero y realiza en ese carácter actos de disposición.c) Características del acreedor aparente ' Eí acreedor aparente presenta las siguieiítes características: 1) se manifiesta ostensiblemente cómo acreedor. y 3) su condición de acreedor ño debe ser impugnada o cuestionada por el deudor ni por otros terceros.. Belluscio y Zannoni.). cierta permanencia. puede exigir compulsivamente el pago. aunque la cesión haya sido reciente. t. Lo propio ocurre con la persona declarada heredera en virtud de un testamento que luego es revocado por otro posterior. intentar la acción revocatoria. tiene que observar los deberes del acreedor (facilitar la liberación del obligado. ^'^ Cfr. I. y que luego es desplazada por otra que tiene un título preferente. Alterini. en el status de acreedor para caracterizar la apariencia. etc. 3429 y 3430). La posterior nulidad de la cesión convierte al cesionario en acreedor aparente. 3. p. Sin embargo. 449. Luego se presenta al juicio un hijo extramatrimonial de la causante y desplaza al sobrino. puede solicitar medidas cautelares. entre otros. Ameal y López Cabana.

D.. se entiende que no puede ser tratado como acreedor aparente aquel individuo que obra como acreedor apoyándose en un título falsificado.".. y "E. La nulidad de los tímlos "vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado" (art. el cesionario. 32. —En esta situación se hallan el cesionario o el legatario que reciben el pago y luego la cesión o el testamento. claro está.A.334 ERNESTO C.A.121-S. el legatario o el apoderado que se basan en un documento falso para exigir el pago 2 " .. de las relaciones posteriores entre los ex cónyuges—. "L. n" 138. al acreedor sólo le cabe el recurso de dirigirse contra el aparente.Civ.". v. Demolombe. por cierto.. porque así lo impone la necesidad de proteger al deudor de buena fe. actúa como acreedor aparente.—al lado del acreedor se distingue la figura del legitimado aparente 2i«: es aquella persona que ostenta una legitimación procesal para cobrar que luego queda desvirtuada. y Com. si alguno de los ex cónyuges recibe el pago de un crédito que correspondía a la sociedad. razones de justicia y equidad (C. el cesionario o legatario que cobró lo hizo como acreedor aparente. es claro que el verdadero queda insatisfecho y que nada podrá reclamar del deudor. son declarados nulos. como es el caso del abogado a quien se le revocó el poder ignorándolo el deudor demandado. Des obligations. 976-II-I73. t. Baudry-Lacantinerie y Barde.N. En efecto: si el deudor paga persuadido de que lo hace a quien es el verda^' ^ Los pagos realizados a un mandatario aparente son considerados válidos. siempre y cuando —es claro— el deudor sea de buena fe. . Cfr. Al contrario. ¿Cuáles son las razones que justifican esta solución? Veámoslas: 1) En primer lugar. 1975-A-779. XXVII. ídem.L. porque éste ya nada le debe. simplemente.Fed. 2/8/1974. Pero si el verdadero acreedor ha facilitado la falsificación o. Cours de Code.gr.". "J. se invoca. e) Razones que justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente Cuando se le paga a un acreedor aparente. n" 1437. "J. ha sido negligente al respecto. ni) Quien invoca un derecho cuyo título es anulado después del pago. Sala II. 69-316). respectivamente. rV) El legitimado aparente. 9708-63). Sala D. WAYAR' n) El ex cónyuge. 22/8/1975. entonces corresponde considerar válido el pago que se le haga al falso acreedor. para fundar esta solución. la justificación reside en la buena fe del solvens. por tanto. — Disuelta una sociedad conyugal. Civ. 8/6/1970. II. 1050). desobligando al solvens —sin perjuicio.". también la seguridad jurídica se vería comprometida si se desconociera la validez de tales pagos (CN.

porque es el único que puede resultar víctima de su confianza en la situación aparente del otro. le incumbe a quien pretenda que el pago es nulo probar lo contrario. y la actuación del aparente se ha debido a causas no imputables al verdadero. es decir. que el deudor pagó conociendo que el accipiens ^' * Para que una persona ostente la "apariencia" de acreedor. no se trata'tampoco de convalidar el pago que se le haga al primero que se presente afirmando ser el acreedor. se trata de buena fe creencia basada en la apariencia. es necesario que d deudor sea de buena fe. recurrir al pago pof consignación (art. es imperativo que ignore que aquella persona no es el verdadero acreedor. a la buena fe se la presume. ver D. Buenos Aires. sino simulación. consistentes en la necesidad de dispensar al deudor de la carga de efectuar investigaciones previas al pago para individualizar al acreedor. 29. desde el punto de vista del deudor. 4). en todo caso. Por cierto. no está exento de reproches. Ello. la solución se justifica por razones prácticas. así. que fue sustituido por el aparente. inc. Por eso se dice que para que haya apariencia. en tal situación. si el deudor tiene dudas fundadas acerca de la legitimidad de quien invoca esa condición. 1935. no puede haber protección jurídica por apariencia sino respecto de un sujeto de buena fe. Efectos jurídicos déla bUena fe [tesis doctoral]. debe abstenerse y. Alsina Atienza. es decir.L5§ feLEMEbJrOS DEL PAGO: LOS SUJETOS ' 335 dero titular del crédito. un requisito o condición de la protección legal (sobre esto. tiene que haber buenafe en el otro. 757. por tanto. Esta tarea sólo sería exigible cuando fuera dudoso el derecho del acreedor. persuadido sin duda alguna de que quien recibía el pago era el venes creditor. ese pago debe tener fuerza extintiva. Es más: si nada se le puede reprochar. Por aplicación de los principios generales. A lainversa. 732 no lo diga— uno de los requisitos sin los cuales el pago no sería válido zi». § 126. el deudor debe pagar sin dilación. en sentido jurídico. en Sentido estricto. 2) El verdadero acreedor. es decir. no podrá luego invocar que se basó en la apariencia para efectuar el pago. 3) Por último. la balanza debe inclinarse en favor del deudor. . REQUISITOS Y EFECTOS a) Requisitos Para que el pago efectuado al acreedor aparente sea válido se requiere lo siguiente: 1) El deudor tiene que haber pagado de buena fe. Como se dijo. p. La buena fe constituye. pues si éste sabe que quien dice ser acreedor no lo es en realidad. si no caben dudas. la buena fe del solvens es la razón fundante de la validez del pago. en uno de los sujetos de la relación. nota en cita n° 7). De lo contrario no hay apariencia. de ahí que ella sea —aunque el art. tampoco el deudor tiene por qué cargar con las consecuencias de la sustitución.

. Obligaciones en general. el error de derecho (v. éste puede conocer 9 ignorar su situación y la del verus creditor. t. 732. b) Efectos El pago al acreedor aparente produce los siguientes efectos: 1) El deudor queda desobligado. Salvat y Galli. p. Cfr. en cambio. A. Baudry-Lacantinerie y Barde. desde el p ^ m o n i o del deudor hacia el suyo. en apariencia.. De las obligaciones en general. § 6. 418. La fuente de está nueva obligación puede ser el enriquecinuento Sin causa o uri hecho ilícito. con el efecto ya enunciado^ En suma. n° 573.p. . h" 1129. en cambio. Código CivU. El deudordebe probar. el deudor tiene que haberle pagado al acreedor aparenté al incunir en un error de hecho excusable. II. Belluscio y Zannoni. t. Código Civil.n''1447. ' 3) Cabe reiterar que no influye en la validez del pago él estado dé conciencia en que se halle el acreedor aparente.Del mismo modo. 452. operado en razón del pago. WAYAR no era el verdadero acreedor. A.gr. p. cuyo deudor es ahora el acreedor aparente. pagarle al hermano mayor por creer que la ley así lo dispone. • 2) Por aplicación de las reglas generales. 412. a pesar de la no participación de éste. el error ingenuo o rió excusable (v. 170. Colmo. Colmo. art. Obligaciones. estará obligado a restituirte a quien era verus creditor el valor obtenido en virtud del desplazamiento patrimonial. Busso. el yerus creditor pierde toda acr ción contra el deudor.336 ERNESTO G. como consecuencia de esa extinción. pagarle a una persona físicamente parecida al acreedor o de igual apellido) también perjudica al deudor. El hecho de un tercero —el aparente acreedor— produce la extinción de un yínculo del cual no éS parte real. que el accipiens era. cuando en realidad ese desplazamiento debió dirigir. p. p. De las obUgaciones en general. cómo resabio del mayorazgo feudal) perjudica al deudor. n* 180. sólo él error de hecho excusable justifica la Validez de un pago hecho a u n acréédoi" aparente 220.. n" 1449. quien deberá pagar de nuevo. V. Es laopinión común: Demolombe. XXVII. n" 58. 412. el vínculo que lo unía al acreedor se extingue. n" 573. En ambos casos sé piíederi utilizar todos los medios probatorios admitidos 219. H-B. Des obligations. Cours de Code. él acreedor. 11. Llambías. La cancelación de ladeúda comprende los accesorios y garantías que la acompañaban. art. 732. Lo que interesa es la buena fe de éste. sin que ello pueda perjudicar íd déudof. 3. 2) Para el verdadero acreedor —^or efecto del pago que desobligó a su deudor— nace un nuevo créidito. Si él aparente obró de buena fe. no la conciencia del accipiens 2 2 1 .gr.

Ppr definición. \. Es decir. ' . Como no hay causa que justifique ese desplazamiento.jjn correlativo empol?rec¡niientp para el vertfs. Entre nosotros. nos. lo cual le otorga a éste acción para restablecer la pérdida sufrida. para Demolombe (CoUrs de Code. Si el aparjente obró de entonces cometió un hecho ilícito en perjuicio del venís. se entiende que el deudor no se desobliga y que el verus creditor conserva. se trata de saber si el deudor se desobliga y sí él áci-eedor pierde acción contra él. quedándole únicamente el derecho de accionar contra el aparente. p. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 337 se hacia el patrii^onio del venís creditor. . acción contra'él 22X a) Novación . .\l-Z.consecüencia. éste tendría. II. de la novación. n * 683. . por tanto. el art. al propio tiempo. Por las razones que habré de dar. p. en cambio. 11. Ésta acción es de naturaleza extracontractual y está regida por las nonnas dé la responsabilidad civil 222^ § 1 2 7 . 732 no puede ser extendido a otrashipótesis distintas del pago. derecho al objeto (le la segunda obligación. ej. en razón del régimen peculiar a que se halla sometido. indemnizar por los daños. 1132 y 1133) y Borda (Obligaciones. Para Machado (Exposición y comentario. tesis ésta a la cual rne adhiero. EL ACREEDOR APARENTE Y LOS OTROS MODOS DE EXTINCIÓN DELAOBUGACIÓN . que tendría por yerdaderp acreedor a quien en la primera sólo lo era en apariencia. la obligación se extinguiría sin la participación del venís creditor y nacería una nueva. Llambías. la compensación y la remisión de k deuda. se produce unenriquecimiento parael aparente y.. De ésta suerte. OW/íflCíoneí. a quien debe. 526) y Llambías (Obligaciones. como es lógico. Respecto de esta cuestión no hay acuerdo en la doctrina! Así. 539) siigieírén qué la nova" ción llevada a cabo por el heredero aparente sería válida. Galli (en sus anotaciones a Salvat. Si el di^udor y el aparente decidieran ceíébiár una novación. producen el rñismo efecto que el pago en relación cpifel verdadero acreedor.'liey a caíjo eiitréei depd^^^ aparenté. la novación produce la extinción de una obíígácipn y. esto es. . Ya se dijo que el pago hecho £il apárente desobU^^ que el verdadero acreedor nada puede reclamarte. Obligaciones en general. Lo qué se traía de saber ahora es si p1:ros medios extintiyos ^—conip lá'noyación. casi mágico. en.tf 1450). II-B. p. el aparente se convertiría en verdadero por efecto. XXVILn" 188). . n'1449.—. el problema se resuelve en favor del verdadero acreedor. 174. -J .. la novación que podrfa celebrar el acreedor aparente seria válida y oponible al vena creditor. el naciinien'tp de una nueva.

lo hace con el propósito dé proteger al solvens. como. c) Remisión de la deuda Menos aún podría el acreedor aparente hacer remisión dé la deuda en favor del deudor. la remisión no podría ser opuesta al verus. la obligación anterior no existe. no hay por qué perjudicar al acreedor verdadero. se advertirá que es de imposible configuración. Por lo tanto. éste no es en realidad acreedor de aquél. pues falta uno de sus elementos esenciales.338 ERNESTO C. por tanto. no puede desprenderse de algo que no le pertenece. Esta norma convalida el pago hecho en favor del aparente para evitar . por ende. resguardándolo de la eventualidad de tener que pagar de nuevo. Distinto es el problema si el deudor ha pagado la segunda obligación. como argumento para negarle validez a la novación. ya que sólo aparenta serlo. cabe invocar. si se quiere. es decir. la compensación o la remisión. 732. aunque como deudor de una obligación nueva. si se conviniera una compensación en esas condiciones el verdadero acreedor podría desconocerla y demandarle el pago directamente £il deudor. esa protección es inocua porque el deudor no ha pagado. Y si no ha pagado. acreedor del aparente. porque. Pero.4e sifva4e causa (art. si se analiza aquella operación. a su vez. 802). reconocerle fuerza extintiva al pago realizado. como lo demuestra el hecho de que continúa obligado. Es claro: la compensación requiere que ambas partes reúnan. éste tiene derecho a desconocer la novación y accionar contra el deudor. si se descubre quién es el verus'creditor. Pues bien: en nuestro caso. en ese caso rige el art. recíprocamente. el carácter excepcional del art.se dijo. sobre todo. 2) Cuando la ley le convalida el pago al aparente. que resultó desplazado por una convención de la cual no participó. la condición de acreedor y deudor. que es lo que la ley quiere evitar. Por últimío. Por tanto. el deudor no estaba obligado hacia él. de manera que no hay peligro de que pague dos veces. el cual. porque. y cabe. pagará una sola vez. 732. o.que. Pues bien: en la novación. y si bien el deudor puede ser. WAYAR Varias son las razones que impiden esta conversión: 1) para que pueda haber novación se requiere uaa obJigacióníaníe«>r. no existe en relación con el aparente. porque tampoco en este caso el deudor ha pagado. b) Compensación Tampoco la compensación que podría convenir el deudor con el acreedor aparente puede ser opuesta al verdadero. él no es el verdadero titular del crédito y. de cualquier manera.

en general. tratando como tal a un tercero que sólo lo es en apariencia. 150724. y Com. sin que esa persona se hajle en ninguna de las situaciones descritas. El deudor tampoco puede invocar. se declaró que los pagos hechos por la demandada a quien no era su acreedor no ex- . por tanto. va a efectuar el pago a cualquier persona que no sea representante de su acreedor. 30-199). o que no esté autorizada por éste. al propio acreedor (CApel.D. pero cuando el deudor le paga a un tercero sabiendo que no es el acreedor.194-S). y Com. ni se comporten como acreedores aparentes. por tanto..L. Por cierto. el pago debe ser hecho. son terceros no autorizados.30. y puede accionar judicialmente contra el deudor ^ Como regla. ese pago es inválido. Por idéntico motivo. 2/11/1964. aquellas personas distintas del acreedor que no sean representantes ni sucesores de éste. por inocente que sea. o bien a su legítimo representante (CN. Pero cuando la recepción del pago es hecha por un tercero no autorizado por el acreedor. ni hayan sido autorizadas a recibir el pago. 4) PAGO AL TERCERO NO AUTORIZADO § 128. no es razonable pensar que un deudor. 974-23-3. en fin.". 13/9/1973. la circunstancia de que se verá obligado a pagar dos veces. desobligar a su deudor sin haber recibido aquello que se le debía. que le pague a un tercero no autorizado. 28/11/1963.Civ. continúa obligado para con el acreedor insatisfecho. "Juris". "L. Santa Fe. en primer lugar.". no puede ser opuesto al acreedor. Civ. A. y "E. Sala III. se puede sostener que. a sus herederos (Cl» Civ. pues el acreedor no tiene por qué afrontar la intromisión de un extraño y. que no recibió nada (CApel. 26-137). 56-283).LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 339 que solvens pague de nuevo. Recordemos que el error es excusable cuando circunstancias inequívocas hacen que el deudor se equivoque sobre la persona del acreedor. y en caso de fallecimiento. La invalidez del pago trae consigo las siguientes consecuencias: 1) el deudor no se desobliga. ese pago es inválido y. menos aún. por tanto. o. 3/IQ/1972. Sala A. CONCEPTO. y Com. ¿Es válido este pago? En principio. Sala II. pero sí es posible que el deudor le pague a una persona relacionada con el acreedor. a sabiendas o por error inexcusable. como en los casos anteriores. porque él le pagó a una persona no autorizada. No hay excusa. EFECTOS: PRINCIPIO GENERAL Por vía negativa. que no aparente ser ella el acreedor. "Juris". Civ. no puede pretender que ese pago sea oponible al acreedor que no lo recibió. "J. pero no autoriza a extender esa solución a otros supuestos no previstos^eaia aotma. Sala III. y. No puede ser de otro modo.". La Plata. y 2) el acreedor conserva intacto su derecho. Rosario.

16/2/1968. "Zeqs". si el acreecíor ratifica la percepción del pagó ppr el tercero.'y a aceptar recibos mecanografiados o manuscritos en papeles simples. "debe reputarse válido el pago efectuado al apoderado del acreedor. no puede extinr guir la obligación (CN.Com... vincula con sus actos al comerciante. "L. no representante del acreedor-vendedor. y "J. .660-S). p9r cualquier medio que pueda ser probado. En suma: solamente en él casó dé mediar debida autorización por el acreedor para recibirlo se puede hacer el pago a un tercero (CApel.Civ. 1977-A-23). Sin embargo. con lo cual desaparece el próblerha qiie aquí rios ocüpá. 133-1021. y no en formularios oficiales. EXCEPCIONES: CUÁNDO ES VÁLIDO EL PAGO AL NO AUTORIZADO. para afinim s'úví^^^ La ratificación.Com. el art.N.N. háceprésuriiir qué el acreedor está satisfecho con el pago realizado. piíedé ser expresa ó tácita.Com....L. no probándose queese mandato fuera revocado o cesara y fuera conocida la cesación por el actor"' (CN. que el depósito déla suma adeudada en manos de un tercero.sin oposición del principal. y Com.L". 724 y 731. . Sala U. que no requiere mayores explicaciones. A. conforme a los arte.". 136-236.L. Sala 1. 122-223). Civ. lo convierte éri uri simple mandatario suyo. si él acreedor lo ratificase". inc. Sé ehtieride que hay ratifibáción cuándo él deudoi: toma 99nocimiento. Sala A.'i^ór aplicaóióri de las reglas ¿énérales. ó bien qiie no ha sufrido jieijúiéióalgiirto. 1. "L.".". previamente. "L. 25/ 2/1969. 3-347). por otra parte.340 ERNESTO C. 12/5/19691 "L. Se trata dé una soíücióri lógica. 968-111-172). Sala E..L. A. Por eso se dijo que si bien "la facultad de percibir no es inherente a la calidad de director. Sala C. en virtud del comportamiento idóneo para crear una apariencia generadora de importantes efectos ert materia mercantil" (C. Del misino modo. 733 del Cód. Sala É.". En otro fallo se dijo que "los hábitos y costumbres comerciales y la buena fe íio autorizan ai actor á págár á una persona que actuó como asesor financieto.".". 9/9/1980. entonces. es válido (.23/7/1968.A.. Rosario. La regla según la cual el pago al tercero no autorizado es inválido iio tiene carácter absoluto. y qué recibos de? bían presentarse para obtener los títulos definitivos" (C. toda posibilidad de que ese tercero haya actuado como acreedor aparente. O bien. Por excepción. No és necesario que k voluntad del confirmante se dirija directamente á ratificar el pago (ratifíca- tinguen la obligación. del Cód.'no hay obstáculos..) en el todo.ni siguiera a la de gerente. La ratificación. ha de tenerse en cuenta qUe la persona que actúa ostensiblemente como director 'gerente'. 10/9/1976. Civil preceptúa: "El pagp hecho a un tercero que no iiiviesé poder para recibirlo. para descartar.19. WAYAR § 129. ese pago es válido en los siguientes casos: a) Cuando el acreedor lo ratifica En este sentido. de laVoluritad del acreedor de confirmar la intervención del teírceró. máxime cuando en los certificados provisorios expresamente se señalaba dónde debían presentarse esos pagos.. y "J. "J. Civil (CNTrab. "L. para calificar a un tercero como "no autorizado" es necesario tenpr siempre en cuenta las circunstancias que rodearon la recepción i3el pago. 135-701). 2-14.". 130-561.L.

.N. ac. Sujpongarrios que Juan le adeuda a Pedro. 2) el caso en que el acreedor interpela o demanda al tercero.Civ. el Código considera válido el pago al no autorizado.A. Sala E. sin observación alguna. y Com. 198P-P-763. en la medida de la utilidad que obtuvo el acreedor. 18/8/1970.27.".". pudiendohacerlo (CN. y "J. Sala II. y se funda en la necíísidad.p. Juan.Vallespinos.N.". . 980-11-63). C. Pedro conserva contra el deudor. Cl* Apel.".L. por parte de los herederos. 120. se estará permitiendo que el acreedor obtenga iin doble beneficio. $ 1. "L. sin embargo. "L.Fed. t. . 30/4/1964.A. 733: el pago hecho al tercero tió áutoiizado es>álido "en cuanto se hubiese convertido en utilidad del af-re. 144-558.. Así las cosas. y no obstante ello S(^ je da a éste acción para reclamar la totalidad de la deuda. Él sitñple conocimiento que el acreedor tenía tie.edor". no equivale a aceptación o ratificación del p ^ o al tercero. Esta solución.L.". En general. la utilidad que le reportó el pago al tercero.000. "J. y 3) el caso en que el acreedor demanda al deudor y deduce las sumas que éste le haya'pagado con anterioridad al tercw^ .35. La doctrina señala como ejemplos de esta especie de ratificación los siguientes: 1) el casoen queel acreedor acusa recibo o comimica que ha tomado conocimiento. de evitar que el acreedor se enriquezca sin causa a costa de su deudor. "L. Sala 1.)ía al tercero. Sala F. Se entendió que hubo ratificación tácita por la aceptación. se puede afirmar que la ratificación tácita se produce siempre que el principal conoce la actuación del tercero y guarda silencio sin formular oposición.268-S.L.. ya que produce el mismo efecto la declaración dirigida aotro fm. y Com. h) Cuando el pago es litil para el acreedor •• ésta la otra hipótesis prevista en el art.Civ. siii reclamar ni formular oposición 226. "LL".27. La Plata. pero de la cual se deduzca -^por elipsis— que el declarante considera válido el pago (ratificación tácita). al tiempo que erati aceptados varios otros pagos efectuados por ella (C. sin oponer objeción alguna.345-S. Mar del Plata. .mpp de ser efectuado el pago.18/11/1970. del pago realizado al tercero. como la anterior. Sala 1? Civ. 116-684). 144-569. De acuerdo: Pizarro. en Pizarro .000y le paga a Pablo —terceip no autorizado— esos $ 1. 973-20-600. C2a Civ. porque ésta es la suma que el acreedor le dei. reclamándole la restitución de lo que recibió del deudor. 24/7/1979.707-S. es lógica.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 341 ción expresa). del pago efectuado por el deudor a la administración de la sucesión. 24/4/1973.. Para evitar esa situación injusta. En efecto: si el pago al tercero le es útil al acreedpr. Obligaciones. salvo que con posterioridad al pago permanezca en actitud pasiva. ese pago sólo le es útil a Pedro hasta la cantidad de $ 600. 2. y áunqiie no se haya fprinulado oposición alguna. y el segundo pago que puede obtener del deudor.

Juan estará obligado a pagar esos $ 400. 172. obligado con el tercero a reembolsarle lo que éste pagó. WAYAR ción para reclamar los restantes $ 400 de su crédito. y 3) el verdadero acreedor. se lo debe resolver mediante la aplicación de las reglas que regulan. n' 190. 5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO Para concluir con los problemas que plantea la intervención de los terceros. D. Borda. corresponde precisar cuáles son las reglas que rigen cuando los dos sujetos —el que paga y el que recibe— son terceros. Cours de Code. p. Des obligations. n° 1448. pero. a su vez. art. . al núsmo tiempo. Antes había sido expuesta por Larombiére. éste queda. por tanto. a quien siguió. Belluscio y Zannoni. el pago al acreedor aparente. I. se produce: 1) la extinción de la obligación que vinculaba a deudor y acreedor. n" 1135. p. en sus anotaciones a Salvat. ya desde el pasivo. tendrá acción contra Pablo para que le restituya idéntica cantidad. y 2) pago hecho por un tercero a un tercero no autorizado para recibirio. no obstante lo cual puede accionar contra el acreedor aparente a fin de que le transfiera lo que recibió en pago 228. por el otro (pasivo). Llambías. Il-B. Código Civil. P A G O HECHO POR UN TCRCERO A UN A C R E E D O R A P A R E N T E ¿Cómo se resuelve este caso? Según una primera opinión. Obligaciones. XXVII. Son dos las situaciones dignas de mención: 1) pago hecho por un tercero a un acreedor aparente. Obligaciones en general. Obligaciones en general. ya que el pago que hizo no tenía causa 227. ya desde el lado activo. § 3. Para otra corriente de opinión 229 —a la cual me adhiero—. Salvat. ya que el pago no tiene causa que lo justifique. Es la tesis defendida por Galli. se propone distinguir dos relaciones: 1) la que se ha establecido entre los terceros. II. en la realización del pago. y 2) la relación de obligación entre deudor y acreedor. por un lado (activo). 733.342 ERNESTO C. con la salvedad que se indicará en la nota siguiente. n" 1135-a. Conforme a esta tesis. n. aunque ellos no intervinieron en el pago. 457. 538. 2) en virtud de que el pago del tercero desobligó al deudor. Obligaciones. Baudry-Lacantinerie y Barde. perdió sus derechos contra el deudor —ya que éste ha quedado desobligado—. en Francia. p. 1 3 . n" 1452. y en cuya virtud el pagador puede exigir del accipiens la restitución de lo pagado. a Pedro no le fueron útiles. que se mantiene incontaminada por la Cfr. § 130. el pago por tercero y. que si bien fueron recibidos por Pablo. n" 682. a su tumo. ^ Es la tesis sustentada por Demolombe. no se justifica convalidar el pago del tercero al acreedor aparente.

considero que también los no interesados tienen el derecho de pagar.. no puede ser aplicada a supuestos no previstos en ella. en virtud del ius solveruli que le cabe a esta clase de terceros. si es no interesado. el pago del tercero no modifica la situación del verus creditor. Es aquí donde Llambías