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UNIDAD I CONCEPTOS INTRODUCTORIOS A) Concepto Derecho romano es el conjunto de normas y principios jurídicos que rigieron la conducta del pueblo romano desde la fundación de Roma (753 aC) hasta la muerte del Emperador Justiniano (565 dC) Caracteres - Realismo Jurídico: Es la característica esencial y principal del Derecho romano. El derecho romano, desde su origen y evolución, partió de la realidad y se fundó en ella tomando en cuenta las necesidades de esa realidad religiosa, social y práctica. - Pragmatismo: El derecho romano estuvo orientado al actuar y al obrar, dio soluciones prácticas a los problemas planteados a la realidad del hombre concreto. - Universalidad: Destaca su tendencia a expandirse más allá de las civitas, trascendiendo las fronteras. Roma al conquistar llevó su derecho, pero respetó la religión de cada pueblo. - Armonización entre libertad y autoridad: Este factor equilibra dos conceptos aparentemente opuestos. Para que el valor supremo de la libertad, que se encuentra en la esencia humana, se realice en el individuo que convive en sociedad con otros individuos, es necesario un orden jurídico normativo. Este origen, va a ser efectivo en tanto, exista una autoridad que haga efectivo el cumplimiento de la norma. - Ultra actividad: El derecho romano se mantiene vivo y activo más allá de los límites de su vigencia temporal. Ha influido en innumerables sistemas jurídicos, y su estudio se ha profundizado. Necesidad de su estudio para la formación del jurista - Posee un interés práctico por constituir el elemento formador de casi todas las legislaciones del derecho del mundo occidental. - Nuestro Código Civil, fue influido a través de las ideas romanistas de Vélez Sarsfield, y del Código Napoleónico. - Ejemplo para el aprendizaje y formación profesional, por la evolución que presenta. C) LA CASA ROMANA Los romanos tuvieron una concepción muy particular de la familia, la que se convirtió en los primeros tiempos de Roma en un organismo vital dentro de la civitas, puesto que la confederación de familias constituía una casa o gens, que tenía por base presuntos orígenes comunes. Se organizó bajo la potestad de un jefe – el pater familias - con poderes absolutos de orden político, judicial y religioso. Lo característico de la familia típicamente romana- familia propio iure – fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad – manus, potestas – del pater familias. - Pater familias significaba persona no sometida a potestad alguna, o como decían las fuentes “el que tiene dominio en la casa”. Indicaba una situación de independencia jurídica – sui iuris -, una ausencia total de sumisión a potestad. A los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filifamilias. - La familia propio iure: Es definida por Ulpiano cuando expresa “llamamos familia a muchas personas que, o por naturaleza, o de derecho, están sujetas a la potestad de uno solo” Esta unidad sometida a la potestas o manus de un paterfamilias viviente y formada por personas enlazadas entre sí por un vínculo civil – adgnatio - constituía la familia propio iure. A la muerte del pater, si bien la familia se escindía en otras tantas que tenían por jefes a los 1

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hijos varones de aquél, no por ello el vínculo agnaticio se extinguía, sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que habían estado sometidas a la potestas del pater fallecido. Estos agnados componían las familiae communi iure, de la que Ulpiano nos dice que “era la de todos los agnados, porque aunque muerto el padre de la familia, cada uno tiene familia propia; sin embargo, todos los que estuvieron bajo la potestad de uno solo serán con razón llamados de la misma familia, los cuales fueron dados a luz de la misma casa y progenie. En un concepto más evolucionado llegaron también los romanos a comprender, dentro del término familia, a todas aquellas personas ligadas por un nexo natural o de sangre que descendían unas de otras o de un autor común. Se hablaba en el caso de familia natural o cognaticia, que comprendía con el mismo título a los parientes por los varones, como por las mujeres, parientes que eran llamados cognados. La familia o domus fue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el paterfamilias ejercía su potestad y se integraba por el pater, único sui iuris y por todos los filifamilias, esto es, los alieni iuris, libres o no libres, colocados bajo la potestad del paterfamilias. Los alieni iuris libres eran: - La mujer in manu mariti, es decir, sometida al poder marital. - Los hijos y otros descendientes por línea de varones. - Los extraños ingresados al grupo, si eran alieni iuris, por adopción; y si eran sui iuris, por adrogación. Los alieni iuris no libres eran: - Los esclavos colocados bajo la dominica potestas del jefe - Las personas entregadas al pater en mancipium. La domus fue en Roma una sociedad de carácter religioso, en efecto, tenía su culto propio – sacra privata -, con sus divinidades, los dioses lares, identificados con el fundador de la estirpe; y los dioses manes, representados por las almas de los antepasados. La familia fue también una sociedad de carácter civil, su constitución autónoma investía al pater, magistrado doméstico por derecho propio. Esta magistratura que ejercía le concedía poderes de supremo juez. Tenía además la familia un patrimonio común al pater y a sus descendientes en potestad. Sólo aquél gozaba de la titularidad y la administración de los bienes familiares. - El parentesco: En Roma existió un parentesco civil o agnación y uno natural o cognación. También la legislación romana reconoció un tercer vínculo parentelar, la afinidad, que se formaba entre un cónyuge y los parientes consanguíneos del otro cónyuge. Otra especie de parentesco habría sido la gentilidad, nexo que unía a los miembros de la gens o conjunto de familias agnaticias que en su remoto origen habrían formado una sola agrupación política que abarcaba la nación entera. a. Agnación: Se llama así al parentesco civil reconocido por el derecho romano que unía a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias común. El vínculo que mantenía esta comunidad estaba representado por los descendientes legítimos por línea de varones, porque la agnación quedaba suspendida por el lado de la mujer, que era cabeza y fin de su propia familia. Formaban también el cuadro de los parientes por agnación los extraños que el pater incorporaba al grupo, ya sea por adopción, si se trataba de alieni iuris, ya por adrogación, cuando se trataba de sui iuris. Los hijos nacidos fuera del matrimonio, quedaban excluidos originariamente de toda parentela, a no ser que se los adoptara, Hasta que apareció el instituto de la legitimación. El vínculo se extinguía respecto de los hijos cuando salían de la potestad del jefe por emancipación y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu.

b. Cognación: Se denominaba así al parentesco fundado en el vínculo de sangre que unía a las personas que descendían unas de otras o de un autor común, que tanto podía darse en la línea masculina como en la femenina. Constituía la familia natural por oposición a la civil o agnaticia, tenía como fundamento la unión derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiación extralegítima. El parentesco por cognación podía presentarse en dos formas - Línea recta o perpendicular: Es aquel en que las personas descienden unas de 2

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otras, que puede ser ascendente o descendente. - Línea colateral o transversa: Es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco común, como ocurre con los hermanos y los primos entre sí. En ambas líneas el grado de parentesco, se determina haciendo el cómputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generación representa un grado. En la línea recta ascendente el padre se halla en primer grado, el abuelo en segundo, etc. En tanto que en la descendente el hijo en primero, el nieto en segundo, etc. En la línea colateral se contaba sumando el número de grados desde la persona cuyo parentesco se quería medir hasta el tronco común y desde allí se descendía al otro pariente. Así los hermanos son colaterales en segundo grado, porque ascendiendo al progenitor común (el padre) hay un grado y descendiendo al hermano otro, es decir dos. Los primos hermanos que tienen por ascendiente común al abuelo, son colaterales en cuarto grado. c. Afinidad: Se denominaba así al vínculo que nacía entre los cónyuges por el matrimonio y el que existía entre uno de ellos y los parientes consanguíneos del otro. Según las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados así porqué por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre sí diversas (Dig. 38,10,4,3) La afinidad, que por principio no tenía grados, se medía de la misma manera que el parentesco por cognación y, como este, admitía afines en línea recta, entre los que se encuentran el suegro y el yerno, y en línea colateral, donde se sitúan los cuñados. El derecho romano solo tuvo en cuenta la afinidad en materia de impedimentos matrimoniales.

LA VOCACIÓN JURÍDICA DEL CIVIS ROMANUS La verdadera esencia del civis romanus son la obediencia a la ley, el apego a la tierra y la dedicación al trabajo. Todo el esfuerzo educativo de la familia romana tiende a la formación de estas virtudes que permitirán luego romanizar a otros pueblos. El secreto de éste éxito educativo está en el ejemplo (de los padres y demás ciudadanos) De nada sirven mejores leyes si no están respaldadas por el ejemplo de los magistrados y de los ciudadanos. Las cualidades de los hombres que crearon el derecho romano fueron: - Obediencia: Un singular sentido de la subordinación. Los romanos fueron una nación inspirada por el derecho y a él se sometieron. - Pietas: Respeto por los valores eternos y por la voluntad de los dioses. - Mores: Afirmación de la tradición. - Autóritas: Acatamiento a la autoridad como reconocimiento al juicio de los hombres cuyo conocimiento merece respeto. - Fides: Cumplimiento de la palabra empeñada, la fe. - Humanitas: Belleza como manifestación exterior del sereno orden interior y bondad como resultado de un firme y equilibrado dominio de si mismo. D) IDEAS ROMANAS DEL DERECHO - IUS: La voz ius es traducida en nuestro idioma como derecho. Celso (según Ulpiano) define al ius como est ars boni et aeque. El derecho es el arte de lo bueno y equitativo. - Arte: Tomado como sinónimo de conjunto de reglas y preceptos para realizar alguna cosa. El derecho no es arte sino ciencia. - De lo bueno: Aquí la definición trasciende del ámbito de lo meramente jurídico para entrar en el de la moral, que sí es campo específico de lo bueno y lo malo, por lo cual podemos contradecir porque el derecho no es moral. 3

la equidad.TRIA IURIS PRAECEPTA: Los preceptos según Ulpiano son: .Leyes imperfectas: Eran simplemente enunciativas de algún principio o precepto. Clasificaciones de la ley . corrección de los errores que por voluntad e ignorancia se comenten.No dañar al otro. .Constante: porque se aplica de igual modo para todos los hombres.Leyes perfectas: Las que declaraban nulos los actos realizados en violación a ellas (ley falcidia) . en todos los casos.Dar a cada uno lo suyo. especiales.JURISPRUDENTIA: Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo justo y lo no justo.Leyes menos que perfectas: Solamente preveían como consecuencia de su violación una pena para el infractor (ley Porcia) . . . No dañar ni en su persona ni en sus bienes. . . eran las votadas por el pueblo en asamblea (comicios) reunidas expresamente al efecto. debe ser entendido de igual manera. sin establecer consecuencias de nulidad o sanción para los violadores (ley Ogulnia) 4 . . y el término es entendido con toda su amplitud.Leyes dadas: Eran las dictadas por los magistrados encargados de administrar alguna provincia en virtud de una autorización del comicio. Constant et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi. . a través del tiempo. .Lo equitativo: Tomado como lo justo en el caso concreto. Por su parte Gayo. pacto común de la República.AEQUITAS: Ha sido definida como la justicia en los casos concretos. aunque en épocas de Justiniano esta definición se reformula y establece es “lo que el pueblo establecía (en pasado porque el comicio ya no se reunía a esos fines) a propuesta de un magistrado. . el derecho revelado por los dioses que regula las relaciones de los hombres con la divinidad.Vivir honestamente. ley es el precepto común.Perpetua: porque el concepto de voluntad siempre. . El jurisconsulto es entonces una persona dotada de conocimientos generales sobre todas las cosas. la búsqueda de soluciones justas. para ello debían ser sabios y prudentes. enseña más sucintamente que es “lo que el pueblo manda y establece”.Leyes rogadas: Eran las leyes romanas por excelencia. pero teniendo más de prudentes que de sabios. . .FAS: Los romanos denominaron así a la norma religiosa. situado dentro del campo del derecho.LEY: Según Papiano.Voluntad: porque surge como fruto de un obrar deliberado y consciente.Dar a cada uno lo suyo: Dentro de un conflicto lo que le corresponde a cada parte y actuar con equidad en todas las cuestiones que se presenten.Leyes pluscuamperfectas: Aquellas cuya formulación trae aparejada nulidad del acto realizado en violación a las mismas y una pena para el infractor (ley licinia) . El Digesto nos dice que es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. . decreto de hombres prudentes. Hacer siempre la equidad.Centro de Estudiantes de Derecho . las divinas y las humanas para poder discernir lo que es justo y lo que injusto. Es la justicia tal como es sentida en el ambiente social de un tiempo dado.IUSTITIA: Iustum es lo que se conforma al ius. .

A esta publicación se la denominó promulgatio. y para los comicios por centurias. y dentro de ésta el ciudadano que votó primero. NL: Abstención) Producido el escrutinio y proclamado el resultado. Posteriormente y a partir de las leyes Taellariae. de tabletas de arcilla en las que el elector había escrito su pronunciamiento mediante fórmulas (UR: Como lo pides.Rogatio: Texto completo de la ley . Inmediatamente después se publicaba el texto legal. aplicable solamente a sus ciudadanos. cosa que hacía mediante la auctoritas patrum. el magistrado que iba a proponerlas al comicio debía tener facultades para convocar a esta asamblea (cónsules. jerárquicamente por clases. . En cuanto a los comicios por tribus y concilios de la plebe. ni los dias inhábiles. esta clase de sufragio fue sustituido por el depósito en una urna. existen y existirán.Centro de Estudiantes de Derecho . que han existido. Para la votación no podían elegirse ni los dias judiciales. Este derecho no es especial del linaje humano. inscribiéndolo sobre tablas blanqueadas.Paulo: Es el que siempre es bueno y equitativo. .Justiniano: Es el que la naturaleza enseña (inspira) a todos los animales.Derecho civil: Exclusivo del pueblo romano. Partes de la ley comicial Por lo común la ley comicial levaba el nombre del magistrado que la había propuesto. universales e inmutables. se requería que el senado prestase su conformidad. Es la aplicación del derecho natural a los hombres. también la procreación y educación de los hijos. 5 . o en su caso la tribu. pretores.Praescriptio: Indicadora del magistrado proponente. concibe un derecho ideal en el que todos los hombres son iguales.Derecho de gentes: Integrado por normas que aplicaban a todos los pueblos y tenían por fundamento la razón natural. Tenía como finalidad reglar la forma en que el nuevo precepto entraba en vigencia. el campo de Marte.Cicerón: Lo justo natural son aquellos preceptos que son eternos. El lugar señalado para los comicios y concilios por tribus era el foro. sino común en todos los animales. La unidad de voto es la centuria. Reunida la asamblea. . habiendo consultado a los auspicios. la designación por unidad que sufragó primero. previo invocar a los dioses y a realizar un sacrificio. Se apoya en razones superiores e inmanentes y no en razones de utilidad de tal o cual estado. evitándose por lo común los dias de mercado. De aquí procede la unión del varón y de la mujer. Alude al conjunto de principios comunes a todos los seres vivos. IUS NATURALE: El derecho privado se dividía en . dictador) Dicho magistrado previamente debe dar a conocer el texto de la ley que proponía (Rogatio) al pueblo. el comicio votante. La votación se celebraba en los comicios por centuria. cosa que se hacía escribiéndolo en una tabla blanqueada que se ubicaba a la vista de todos durante un plazo que no podía ser inferior a tres semanas y de ordinario se extendía a 27 días. votaban las tribus al mismo tiempo. . . el día de la votación. del siglo II aC.Formación de las leyes comiciales En primer lugar. . que llamamos matrimonio. A: Negativo. Se identifica con la justicia.Sanctio: Cláusulas extrañas al contenido normativo del texto de la ley. El magistrado leía el texto de la ley que proponía rogando su aprobación.

hasta la sistematización en el Corpus iuris civile de Justiniano en los años 534 dC. A él se le debe el desarrollo de la obra pública. Hubo siete reyes romanos: 1) Rómulo: De origen latino. crea la figura del Rey. aunque otras versiones indican que lo hizo Acca Laurencia. por eso se toma como inicio de Roma una leyenda sobre su fundación. y tuvo gemelos a los que llamó Rómulo y Remo. Se le atribuye haber destruido la ciudad de Alba Longa. que se llamaba Fáustulo. Organiza todo lo concerniente a la materia religiosa. donde la tradición dice que los crió una loba.Alto Imperio o principado 27 aC 284 dC . Organizó el culto público. organizó el primer censo. 1.Bajo Imperio o Imp. Luego de un periplo por el Mediterráneo desembarca con su hijo Cayo Ascanio y se asienta en una zona del centro de Italia donde se funda una ciudad llamada Alba Longa. gobernó de manera despótica. Los gemelos escogen un lugar ubicado en una zona denominada Septimonium.Centro de Estudiantes de Derecho Evolución histórica del derecho romano El derecho romano es un auténtico producto histórico. no consultó jamás al senado y al pueblo. Se produce una discusión y Remo despechado salta los surcos que habían hecho con el arado como límites de la futura ciudad. 3) Tulio Hostilio: Origen latino. que podía dárselos. Rey contradictorio. Absoluto 284 1453 LA MONARQUÍA La fundación de Roma No hay referencias escritas. hizo las cloacas. y como se decía que los nietos de Numitor iban a derrocar y expulsar al usurpador. pero si una hija. de origen latino. El imperio . Pero la princesa quedó encinta del dios Marte. Rey adorado por el pueblo. La monarquía 753 aC 509 aC 2. devolviéndole el trono a su abuelo y éste. en agradecimiento les cede la tierra que ellos eligieran para que allí fundasen su propio reino. derrocan a Amulio. organiza la estructura política de la ciudad. resultante de una profunda decantación de siglos. es el primer rey romano. Para evitar esto Amulio hizo que su sobrina se consagrase al culto de la Diosa Vesta como sacerdotisa. 4) Anco Marcio: Origen sabino. En esa ciudad durante el gobierno de Numitor. la esposa de un pastor. refaccionó murallas. hasta ese momento no tenía nietos. A él se le debe la reestructuración de la Asamblea popular. Estos niños fueron abandonados en el bosque. Evolución histórica de Roma Se suceden tres regímenes políticos desde la fundación de Roma hasta la muerte del emperador Justiniano. querido y benefactor de la plebe. función en la cual debía mantener su virginidad. creó lo primeros colegios sacerdotales y estructura los primeros gremios. Rea Silvia. 2) Numa Pompilio: Origen sabino. cosa que dejan librada a la voluntad de los dioses. La república 509 aC 27 aC 3. a quien se le llamaba la loba. Hizo construir un puerto en una ciudad que no tenía barcos (Ostia) 5) Tarquino el antiguo: Origen etrusco. Allí discuten sobre quién iba a ser el rey. Numitor. Los jóvenes cuando crecen cumplen la profecía. Desde el año de su fundación (Roma) 753 aC. Dicha leyenda hace emparentar a los ancestros romanos con el héroe troyano Enéas. 6) Servio Tulio: Origen latino. 6 . Amulio decide tomar precauciones. el Senado y los Comicios. era autoritario. y Rómulo lo mata. de esta manera Rómulo. éste fue derrocado por su hermano Amulio.

previa consulta a los auspicios. y ni siquiera a requerírselos. los titienses y los lúceres.5º clase 30 centurias con ciudadanos de más de 100. de más de 75. quién no estaba obligado a seguir sus consejos. empezando por el más viejo. de tal modo y como las curias eran 30. ejercen el poder durante cinco días cada uno con el título de interrex. administrativos y civiles. estructurado sobre la base del dinero de los ciudadanos. El cargo es vitalicio y. La fortuna de los miembros del comicio se expresaba en ases. cuando se llegaba a 16 expedidas en igual sentido finalizaba el comicio. reunido bajo la presidencia del senador que estuviese ejerciendo el cargo de interrex ese día. los más ricos. lo que marca el inicio de la República.1º clase 80 centurias con ciudadanos . La unidad de voto es la centuria. la de los ramnenses. En su origen su número era de cien.000 ases de más de 25. no consultó jamás al senado y al pueblo. al fallecimiento de un senador es el rey quién designa su reemplazante.El Rey: Tiene poderes militares.Los comicios: Existieron varios tipos: . La curia era la unidad de voto. habiendo asimismo 5 centurias fuera de clase. Durante el mismo los senadores. jurisdiccionales y religiosos. y de infantes (pedites). y dicho número fue variando bajo los reinados de los diversos reyes. Una vez realizada la elección. . Existen en Roma dos clases sociales los patricios y los plebeyos. El rey es vitalicio.000 ases.000 ases Infantería . ÓRGANOS DE LA CONSTITUCIÓN MONÁRQUICA .3º clase 20 centurias con ciudadanos . Resume en sus manos la totalidad del poder. a quién asesina.Comicio por centurias: Servio Tulio creó un nuevo tipo de comicio. los plebeyos pobres obtienen por su parte el dudoso honor a cambio de ser llamados ciudadanos. La elección de los reyes era realizada por la asamblea de ciudadanos. los plebeyos adquieren por fin la ciudadanía. llamándose a este periodo interregno.500 ases 7 . el comicio. siendo el as la unidad económica que servía para medir el capital Caballería . y por centuria se entendió en principio a 100 hombres. La creación del comicio por centurias es una consecuencia del desesperado afán de los plebeyos de igualarse a los patricios. Se ocupa de las obras públicas.000 ases de más de 50. estas últimas conformando 5 clases. Con el comicio por centurias.Centro de Estudiantes de Derecho 7) Tarquino el soberbio: Yerno de Servio Tulio. Cada una de estas tres tribus se dividía a su vez en 10 curias (30 curias en total) Y una curia era la reunión de 10 gens. de ser citados a integrar el ejército y verse compelidos al pago de impuestos. Está estructurado sobre la base de tres tribus. entendiendo por gens al grupo de familias que proviene del mismo antepasado común.000 ases de más de 12. Asimismo brindaba su aprobación a las resoluciones de la asamblea de ciudadanos. pero el pueblo no lo quiere. Conforme la fortuna los ciudadanos se clasificaron en centurias de caballeros (equites). cuando se produce su muerte el gobierno queda a cargo del senado.Comicio por curias: Organizado según la sangre.El senado: Es un órgano consultivo del rey.18 centurias con ciudadanos de mas de 100. y conseguida la aprobación del senado el nuevo rey entraba en funciones. y luego a un número indeterminado de familias que pudieran suministrar 100 soldados. . Su reinado finaliza con una revuelta popular y a partir de entonces el pueblo acuerda no elegir más reyes sino magistrados que desempeñarían el cargo de manera colegiada y temporal. .2º clase 20 centurias con ciudadanos  2 centurias de artesanos .4º clase 20 centurias con ciudadanos  2 centurias de músicos .

Entre cargo y cargo se debía esperar 2 años para postularse y para desarrollar el mismo cargo debía esperarse 10 años. y 43 años para cónsul. . pero con facultad de oponer su veto a las decisiones del colega.Centro de Estudiantes de Derecho  1 centuria de proletarios Total de centurias: 193. Durante la República existió el cursus honorum. Dicha consulta la realizaban en virtud de signos como el apetito de los pollos sagrados o el vuelo de las aves. . cargo público desempeñado por dos o más personas. pero sobre la base de las entrañas de animales sacrificados. donde juraba haber cumplido la ley. LA REPÚBLICA A partir del año 509 aC aparece una figura muy importante que es el magistrado.Ordinarias: Aquellas que existían normalmente en la estructura cotidiana de la República. Se reglamentó también la edad mínima 35 años para cuestor. Las magistraturas tenían características distintas a las del rey: .Periodicidad: No eran vitalicios. Clasificación de las magistraturas . hasta llegar a las de mayor responsabilidad. Mientras uno ejercía la función.Extraordinaria: Aparecen para dar solución a una situación extraordinaria. esto implicaba que aquellas personas que querían participar en la política debían hacer carrera política. concentraba el consulado 8 . para cumplimentar cualquier acto jurídico. . en materia jurídica eran los custodios de las fórmulas que había que conocer y emplear para realizar cualquier acto.Responsabilidad en su gestión: Al asumir el cargo debía jurar desempeñar el cargo respetando las leyes de Roma.Gratuidad en su función: El cargo es ad honorem. con la consecuencia que únicamente podían acceder a este cargo. el otro estaba en receso. sus mandatos duraban generalmente un año.Colegios sacerdotales: Colegio de los pontífices: Estaba compuesto por 15 miembros. cumplían la misma función. asimismo debía prestar otro juramento cuando dejaba el cargo. . En la práctica la voluntad aunada de caballeros y primera clase definía cualquier votación. fueron los primeros jurisconsultos. Augures y auríspices: Los augures eran los encargados de consultar la voluntad de los dioses acerca de sí un día determinado era nefasto o fasto. Magistraturas Ordinarias 1) El consulado: Fue la más alta magistratura republicana. .Electividad: Eran elegidos por el pueblo reunido en comicio. Los auríspices.Colegialidad: La ejercían dos o más personas que no actuaban simultáneamente. quienes poseían cierta riqueza. . si así no lo fuere. empezar por las magistraturas menores. debían mantener siempre encendido el fuego sagrado. Colegio de los feciales: Eran sacerdotes cuya función principal consistía en comunicar a los pueblos extranjeros las disposiciones que Roma tomaba en tiempos de paz. estaba sujeto a que se le iniciara una acción criminal. Las vírgenes vestales: Sacerdotisas consagradas al culto de la diosa Vesta.

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potestades de carácter ilimitado que abarcaban diversos aspectos de la vida institucional de Roma. Era desempeñado por dos cónsules, que eran jefes supremos en el orden administrativo y militar. Cuando Roma estaba en guerra un cónsul iba a la batalla, el cónsul armado, y otro se quedaba gobernando, el cónsul togado. En tiempos de paz se alternan un mes y medio en la función y el otro tiene derecho de veto.

2) La pretura: Aparece en el año 367 aC, cuando la ley licinia, crea la pretura para otorgarle los poderes jurisdiccionales que correspondían a los cónsules. El cargo de pretor fue único durante mucho tiempo, recién en el año 242 aC se hace colegiado al crearse la pretura peregrina con competencia en litigios entre romanos y peregrinos, o de éstos entre sí. Más adelante el número se elevó a 4, después a 6 y por último en tiempo de Sila a 8. 3) La censura: Esta magistratura no permanente creó el censo. Los censores eran elegidos por los comicios a propuesta de los cónsules cada 5 años, durando en sus funciones 18 meses. Realiza el álbum senatorial, es decir, un listado de ciudadanos en condiciones de ser senadores. De hecho elige los senadores. Únicamente se elegían para ser censores a excónsules. 4) La cuestura: Constituyó una magistratura de rango menor, ya que los cuestores fueron meros auxiliares de los cónsules. En un principio fueron 4, 2 por cada cónsul, pero éste número se fue elevando hasta llegar a 40 en la época de César. Desempeñaron un papel de importancia en la administración del tesoro público. Cobraban impuestos y manejaban el erario público. 5) El edil curul: Especie de magistrado municipal, encargado de vigilar y custodiar el funcionamiento de la ciudad. a. Cura urbis: Se refería al cuidado de la ciudad, a la vigilancia nocturna, al ornato y habitabilidad de los edificios. b. Cura annonae: Abarcaba lo concerniente a la policía de los mercados, vigilancia de precios y del abastecimiento en general. c. Cura iudorum: Promoción y control de los espectáculos públicos. 6) El tribunado de la plebe: Los plebeyos querían tener acceso a la clase política y consiguen dar nacimiento al tribunado de la plebe. Su función va a ser el derecho a veto a las decisiones de cualquier magistratura patricia que perjudique los intereses de la clase plebeya. Es un elemento de presión y negociación, lleva a conseguir la sanción de las XII tablas. Idearon la forma de debilitar el ejercicio del poder estatal, confiriendo a los tribunos una función negativa la intercessio, que era el derecho a veto del tribuno sobre las resoluciones de los magistrados patricios. Magistratura extraordinaria 1) La Dictadura: Tenía ciertas características especiales, el poder público lo tenía una sola persona (el dictador) para que se diera solución a la crisis, y cumplido ese cometido cesaba su tarea. El plazo máximo no podía exceder los 6 meses. Para elegir el dictador, el senado deliberaba y dictaba el Senatus consultum ultimus, por el cual se encomendaba a los cónsules la designación de un dictador. Al designarse éste quedaban abolidas todas las magistraturas ordinarias (incluido el consulado) y tenía poderes extraordinarios y absolutos. Generalmente era un militar y estaba facultado a designar un colaborador magíster equitum o jefe de caballería. EL IMPERIO El período histórico – político que se designa con el nombre de imperio, aparece con la unificación de dos ciclos históricos perfectamente diferenciados: - El principado o alto imperio: Que mantiene sin mutaciones notables sus líneas clásicas desde Augusto hasta los Severos. Se caracteriza por el propósito de restaurar el régimen republicano y la antigua libertad. 9

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- El dominado, bajo imperio o imperio absoluto: Que comienza a delinearse a partir de los emperadores de la dinastía de los Severos y culmina con la organización política que al gobierno le imprimen Diocleciano y Constantino. Está presente la idea franca y decidida de centralizar el poder en manos del emperador.

El principado (27 aC- 284 dC) Complejas y variadas causas provocaron el tránsito de la República al Imperio. La estructura republicana se fue minando por el problema del reparto de tierras, que hizo eclosión en la época de los Gracos (133 aC- 123 aC), y por la idea de dar carácter político a la clase senatorial y ecuestre, impulsando a esta nueva aristocracia en contra del pueblo. A estas circunstancias se sumó el relajamiento de las costumbres, el desprecio por la religión y las instituciones de los antepasados, la tiranía del poder y las convulsiones internas provocados por ambiciosos caudillos con sed de imperio (Mario, Sila, Pompeyo, Julio César, Marco Antonio, Octavio) Estos factores de caos contribuyeron a destruir la fuerza del Estado y la moral del pueblo, llevando a la antigua República a perecer para dar paso al Imperio. Después de la muerte de Julio César (44 aC) Marco Antonio y Octavio decidieron resolver por las armas su predominio, y la lucha librada en el año 31 aC favoreció a Octavio, quién se convirtió en el 1º Emperador de Roma. No obstante el período imperial tiene su inicio 2 años después, cuando el senado otorga a Octavio el título de Imperator y el calificativo de Augustus. Más tarde en una sesión del senado en el año 27 aC se designa a Augusto padre de la patria y primero entre los senadores principeps senatus, esta decisión hace nacer el principado o alto imperio. El emperador: En ésta época el magistrado por excelencia es el emperador. Augusto obtuvo del senado el poder consular y la potestad tribunicia con derecho a veto. Más adelante se hizo conferir el Imperium proconsular en todo el Estado romano y en el año 12 aC llegó a hacerse elegir para el pontificado máximo, adoptando como nombre de pila Imperator; así se hizo llamar Imperator César Augusto, nombre que sus sucesores adoptaron como designación oficial. La potestad tribunicia confería al príncipe la inviolabilidad, el derecho a veto, y el de convocar y presidir los comicios y el senado. Por el imperio proconsular el príncipe era el supremo administrador, el comandante de los ejércitos y el juez supremo. El pontificado máximo hacía del emperador el representante de la divinidad y el custodio de la religión romana. Además se le otorgaron el derecho a declarar la guerra, proclamar la paz, acuñar monedas y conceder la ciudadanía a los súbditos de otros países. Las antiguas magistraturas: Las magistraturas republicanas mantuvieron le esencial de sus poderes, una sola, la censura, desapareció, y Augusto asumió sus funciones. Pero las otras gradualmente fueron perdiendo algunas de sus prerrogativas que pasaron al Emperador. La pretura fue la que conservó por más tiempo su fisonomía. El senado: El senado imperial continuó siendo el órgano esencial del gobierno, sin que sus atribuciones sufrieran mengua alguna, salvo en la atinente a la política exterior que pasó al príncipe. El cúmulo de poderes del senado lo convirtió en un asociado del Emperador en el gobierno y administración del Estado, esta situación llevó a hablar de una Diarquía imperial, al considerar que la dirección del Estado estaba en dividida en dos órganos: El príncipe y el senado. Los comicios: Estos subsisten durante el principado en la forma de comicios por centurias y comicios tribales, conservando sus funciones legislativas y electorales, pero no así las judiciales. Los funcionarios imperiales: Es una organización burocrática constituida por numerosos funcionarios que actuaban como delegados del Emperador para posibilitar la amplia gama de potestades que sucesivamente fue adquiriendo. Estos funcionarios no tuvieron carácter de magistrados y eran nombrados y removidos por el príncipe. Sus funciones duraban mientras conservaran la confianza del soberano y recibían una remuneración por sus servicios. Un funcionario que alcanzó mucha importancia en la estructura 10

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imperial, fue el Prefecto del pretorio, Praefectus praetorio, situado en primer rango dentro del aparato administrativo estatal. Era el jefe de la guardia imperial, y a esta función unía la competencia judicial en aquellas causas civiles o criminales en que tenía que intervenir el Emperador, quién hacía de éste funcionario el juez supremo del imperio. Otros prefectos que tuvieron importancia fueron: - Prefecto urbi: Encargado de la policía de la ciudad, la vigilancia de los mercados y persecución de cultos prohibidos. - Prefecto vigilum: Jefe de una guardia especial dedicada a evitar robos e incendios. - Prefecto aerari: Encargado de la administración del tesoro. - Prefecto annonae: Con funciones de vigilancia sobre el aprovisionamiento de víveres a la población. Entre los funcionarios imperiales, se cuentan también los procuratores, que tenían la función de administrar la hacienda pública y los curatores que fueron de distintas clases, según las funciones o tareas que debían cumplir. Otros funcionarios fueron los Legati Augusti, que estaban al frente del gobierno en las provincias imperiales. Estado social durante el principado: Los dos órdenes sociales tradicionales de Roma (patricios y plebeyos), habíanse integrado de tal suerte que esta diferenciación desapareció en tiempo del principado. Sin embargo, existieron niveles sociales distintos y ello determinó que hubiera una puja de clases. Una nobleza constituida por la aristocracia senatorial, y una nobleza de fortuna integrada por los caballeros o equites. Estas clases altas de la sociedad, compuestas de ciudadanos con plenitud de derechos optimo iure, y de hombres del más alto honor honestiores, tuvieron que enfrentarse por el predominio de una sobre otra. Elemento ponderable dentro de la sociedad de la época del principado son los extranjeros peregrini, que masivamente concurren a Roma atraídos por las perspectivas que el gran imperio ofrece. El Imperio absoluto o dominado (284 – 1453) Se inicia ésta época con una gran crisis económica y política, que se inicia con el asesinato del Emperador Alejandro Severo lo que dá inicio a una gran anarquía. A la que puso fin Diocleciano, Constancio Valerio Diocle era general del ejército y se hizo proclamar emperador por sus soldados en el año 284, adoptando el nombre de Diocleciano. Una vez en el poder la hacer un análisis de la crisis encuentra dos causas, la primera está dada por la extensión territorial del imperio, y el segundo problema está dado por la ausencia de una norma clara que establezca la sucesión imperial. Para dar solución al primer problema decide asociar a un colega con quien compartir sus funciones gubernamentales. A tal fin designa en el año 286 a Maximiano, a quien adjudicó el gobierno de Occidente con Milán como capital, mientras reservaba para sí el gobierno de Oriente con capital en Nicomedia. Aquel gobierno gradual se prolongó hasta el año 293, en que Diocleciano nombró a otros dos emperadores, Constancio Cloro y Galerio, cada uno de los cuales recibió una parte del imperio para ejercer sus gobiernos. Constancio Cloro tenía a su cargo la Galia, España y Britania. Galerio Iliria y Grecia. Los cuatro emperadores no estaban en igualdad, pues el título de Augusto era privativo de Diocleciano y Maximiano, y el de César lo ostentaban Constancio Cloro y Galerio. Estos también deberían ocupar el lugar de los Augustos en caso que estos abdicaran, C. Cloro el de Maximiano y Galerio el de Diocleciano. Para que esto sea más natural se decide que los cesares se casen con las hijas de los augustos y éstos los adoptasen como hijos. Pero los cesares ya tenían su vida marital y sus hijos, y éstos también se consideraban con derecho al trono, surge así una disputa de la que se sale con una nueva guerra civil, en la que triunfa Constantino. Constantino profundiza las reformas de Diocleciano y se produce el traslado de la capital del imperio a Bizancio, que a partir del año 330 se llamará Constantinopla. Para una mejor administración, Constantino dividió al imperio en 4 prefecturas: - Oriente - Iliria - Italia - Las Galias Constantino se convierte al cristianismo, y en el año 313 sancionó el Edicto de Milán, por el que prohibía las persecuciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo religión oficial 11

por un pontífice. llamado también código decemviral. una de las más antiguas fuentes del derecho. Ley de las XII tablas En mitad del siglo V aC. Ley Comicial Según la definición de las Institutas de Gayo. Su obra más lograda fue la redacción del Corpus iuris civile. y en el año 476 desaparece como unidad política y llega a su fin la Edad antigua. penando a la nuera que faltase el respeto a su suegra. configurado por los principios de la costumbre. se designa con el nombre de Ius civile Papirianum. para regular la actividad humana y como norma coercitiva. una tercera también atribuida a Numa. UNIDAD II FUENTES PREJUSTINIANEAS A) La costumbre La costumbre es. y esto determinó que se lo llamara imperio griego o bizantino. De su fecunda historia solo nos cabe recordar el gobierno de Justiniano. a quién puede considerarse el último emperador romano. en plena época republicana se dicta la ley de las XII tablas. mientras que Occidente experimentaba una suerte muy distinta.Centro de Estudiantes de Derecho del Estado. de manera uniforme con la convicción de obligatoriedad por todo el pueblo o por una parte organizada de él. las leges regiae habrían sido reunidas o recopiladas. regular.Condiciones para ser considerada jurídicamente obligatoria: comportamiento. Probablemente a fines de la República. que en las versiones que nos han llegado no se expresa. Las leyes regias y el Ius Papirianum Son las leyes que los reyes romanos habrían hecho sancionar por los comicios curiados. y constituyó la primera fuente del derecho romano. quienes reclamaban la sanción de una ley escrita que diera fijeza al derecho costumbrista de la época. en una obra que en homenaje a su presunto autor. Por otra parte el Imperio de Oriente vio resurgir nuevamente la tradición griega. Ley comicial fue entonces para los romanos. por la cual se pena al autor de un delito. divide al imperio en Imperio Romano de Oriente y Imperio Romano de Occidente. porque con su obra legislativa se cierra el ciclo evolutivo del Derecho Romano. Constituyó la fuente más importante del derecho quiritario o civil. se dictó a instancias de los plebeyos. los decemveri legibus scribundis. ley comicial es lo que el pueblo manda o establece. En un sentido estricto se la puede conceptuar como un conjunto de principios que la sociedad acata y cumple desde tiempo inmemorial. el decemvirato legislativo elaboró las diez primeras tablas. Sexto Papirio. otra de Numa Pompilio sobre el homicidio de un hombre libre. junto con als XII tablas fundamentó el Derecho Quiritario. En el año 451 aC. . transmitida de generación en generación con “conciencia de obligatoriedad”. por haber sido redactado por un Colegio de magistrados extraordinarios. Es la conducta reiterada encauzada en un determinado sentido. Estas leyes habrían sido 14. de las cuales conocemos 4. Teodosio I que gobernaba Oriente desde el año 379. Justiniano las define como lo que el pueblo romano. mantenido en secreto por los pontífices. una atribuida a Rómulo. El MOS Es la costumbre jurídicamente vinculante. sancionaba. Oriente sobrevivió largo tiempo. uniforme. la regla de derecho impuesta obligatoriamente por el pueblo. un año después se eligió un segundo decemvirato que logró con la 12 . interrogado por un magistrado senatorial. como éstas se consideraron incompletas. que es una compilación de los más puros principios del derecho romano. y finalmente una cuarta de Tulio Hostilio en contra de los hijos que maltratan a sus padres. Constituyó la primera fuente creadora del derecho romano y. En un sentido amplio costumbre vendría a equivaler a derecho no escrito. sucumbiendo ante los pueblos bárbaros que lo germanizaron. convencida de que son obligatorios.

las resoluciones o acuerdos del senado. A partir de la lex Hortensia (286 a. . . y sus resoluciones o acuerdos adquirieron una auténtica potestad legislativa. No se conoce el contenido de las XII tablas en su totalidad. Inicia el proceso de secularización del derecho. De ahí que las Institutas de Gayo (1. .La 7º de la legislación relativa a inmuebles edificados y plantados.La 6º de la propiedad y la posesión. y portaba como apéndice una tabla con el calendario de los días fastos y los días nefastos.La 11º prohibía el matrimonio entre patricios y plebeyos. lo que significa el fin del predominio de la jurisprudencia pontificial que perduró mientras los sacerdotes podían mantener en secreto las fórmulas y los ritos procesales. conteniendo lo relativo a la reglamentación de los funerales. servidumbres y restricciones y límites al dominio. Eran conocidos con el nombre del emperador que los había propuesto o con el nombre del cónsul que había presidido la reunión del cuerpo.. Posiblemente el mismo Sexto Aelio amplió con posterioridad su obra. el código decemviral.La 8º de los delitos.C) que designó a las desiciones votadas por los concilios con el nombre genérico de lex.4) expresen que senado consulto es lo que senado ordena y establece. pero los fragmentos que de ellas disponemos nos permiten deducir que se trató de un código que se había limitado a hacer resaltar lo que era oscuro o dudoso. la 1º se refería a la competencia ante el magistrado. Con el advenimiento del principado.La 10 del derecho sacro. el texto de las XII tablas. llamados senado consultos. La Tripertita Alrededor de un siglo después del Ius Flavianum. llamada así por estar dividida en tres partes. Ius Aelianum. la 2º al trámite del litigio y la 3º a la ejecución o condena. la interpretación que de dicha norma habían hecho los pontífices y jurisconsultos y. B) El edicto de los magistrados 13 . Así siglo y medio después. en el año 304 Cnaeus Flavio dio a conocer públicamente lo que dio en llamarse Ius Flavianum. Contenía la descripción de los actos que los litigantes debían llevar a cabo durante el trámite de los procesos. y la regulación de la acción ejecutiva de toma de prenda.1. de acuerdo al sistema de las acciones de la ley. .La 4º se ocupaba de los poderes del pater familia.La 12º establecía el principio que las leyes posteriores derogan a las anteriores. fueron oblogatorios para los plebeyos y los patricios. Plebiscitos Fueron las decisiones votadas por la plebe en los concilia plebe a propuesta de un tribuno. . dando a conocer la Tripertita. . .La 5º de las herencias y las tutelas. que fue el organismo de mayor prestigio político de la República. Desde la creación del tribunado de la plebe. agregando que tienen fuerza de ley.La 9º del derecho público y los delitos contra el pueblo romano. Así. no constituyeron fuente del derecho romano en la etapa republicana. .Centro de Estudiantes de Derecho redacción de dos tablas más. Al senado le correspondía debatir y votar la propuesta del Emperador oratio principi. el senado fue elemento fundamental en la política del Estado. Senado Consultos El senado. así como de los locos furiosos y otros incapaces. los plebeyos se reunían en asambleas llamadas concilios para sancionar medidas legislativas o administrativas que inicialmente sólo tuvieron validez para ésa clase. el jurisconsulto Sexto Aelio Peto Cato. careció de potestad legislativa durante este período.Las tres primeras trataban sobre el procedimiento judicial. Contenía respectivamente. publicó una nueva colección de fórmulas de acciones de la ley. . Ius Flavianum Pese a lo esperado la sanción y publicación de las XII tablas no tuvo la consecuencia de hacer desaparecer por completo el predominio patricio en el conocimiento del derecho existente. . finalmente las nuevas acciones de la ley que ya habían sido incluidas en el Ius Aelianum. Constituyeron una de las más importantes fuentes de producción del derecho romano del período imperial. que recibió el nombre de Ius Aelianum.

es decir. Tiberio Coruncario (254 aC) que comienza a enseñar y a divulgar públicamente las fórmulas y normas jurídicas vigentes. a quienes se acudía para pedir su consejo y asesoramiento. C) La labor de los jurisconsultos Los jurisconsultos eran personas conocedoras en materia jurídica. cavere (indicar las fórmulas que los particulares debían usar para garantizar sus derechos o proteger sus intereses legítimos). Parte central titulada de iudicis contenía las acciones tuteladoras de los derechos privados subjetivos. que surgen paralelamente con la decadencia del monopolio jurídico de los pontífices. la codificación del edicto de los pretores. 4. scribere (componer colecciones o tratados sobre temas jurídicos).Centro de Estudiantes de Derecho Los magistrados tenían el ius edicendi (derecho de los magistrados romanos superiores de expresar o indicar la norma por la que habría de regirse la relación jurídica llevada a su conocimiento). suplirlo y hasta corregirlo. plasmada en el edicto. creando un derecho nuevo que fue universalizándo el viejo ius civile. instruere (formar discípulos enseñando el derecho). 2. Este derecho se cristalizaba en los edictos (edicta). llamada “pentaactividad”. tanto del ius civile como del ius honorarium. A la recopilación se la denominó Edicto Perpetuo de Salvio Juliano. existieron siempre en Roma. constituída por el respondere (emitir opinión sobre cuestiones litigiosas o no que se les plantearen). A partir de entonces y con la ley decemviral y los escritos de Cnaeus Flavio y Sexto Aelio. Este edicto implica la cristalización del derecho honorario. permitió usar medios procesales o extraprocesales. publicaciones que hacían los magistrados para dar a conocer los principios que se proponían aplicar durante las reclamaciones. Una introducción que tenía por finalidad organizar y garantizar el proceso hasta la regulación del iudicio. que comenzó a formarse en la República merced a la gravitación que alcanzaron los pareceres de los primeros jurisconsultos prudentes que se dedicaron a la labor de interpretar los principios jurídicos. La labor de los jurisconsultos.Appio Claudio el ciego 14 . Cuando el pretor se veía precisado a dar normas no contempladas en su bando actual. Los primeros prudentes Son los primeros jurisconsultos.El ejercicio de la jurisdicción. el derecho se seculariza y se inicia la tarea de los juristas laicos. Debemos citar a: . que no se encontraban en el edicto perpetuo vigente. Estaba dividido en un cuerpo general de disposiciones y un apéndice. excepciones y estipulaciones pretorias. Sin embargo se hizo costumbre que se expusieran las normas en un edicto tipo que se transmitía de colega a colega y se denominó edicto traslaticio. hizo que en los tiempos del Imperio se sintiera la necesidad de poner un orden en la masa edictal. no obstante constituyó una verdadera doctrina. Edicto perpetuo de Salvio Juliano La proliferación de los edictos pretorios y la estabilidad que fueron adquiriendo de un pretor a otro. Abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria o bonorum possesio. Esto sucedió hasta el advenimiento del primer pontífice máximo plebeyo. y se llamaba edicto anual o edicto perpetuo. agera (intervenir en el foro para reproducir ante el juez sus dictámenes u opiniones). ya que el mismo debía permanecer en adelante fijo e inmutable. 3. que estaban dispuestos a proteger e indicando la clase de remedio que pensaba otorgar en cada caso. Los pontífices monopolizaron durante todo el período monárquico y parte del republicano el conocimiento del derecho. y reúne en un solo cuerpo las reglas publicadas cada año por el pretor y los ediles curules. manifestándose ya fuera a través de la jurisprudencia pontifical. ya de la jurisprudencia laica. Comprendía los principios jurídicos relacionados con la res indicata y ejecución de la sentencia. El apéndice estaría dividido en 3 secciones que tratan sobre interdictos. Inicialmente la repsuesta de los jurisconsultos no fue obligatoria. El cuerpo general se dividiría en 4 partes: 1. El pretor sustituto podía renovar totalmente el de su colega saliente. ello determinó que el Emperador Adriano en el año 130dC encargara al más grande jurisconsulto de su tiempo Salvio Juliano. dictaba un edicto especial llamado edicto repentino. para ayudar al derecho civil. Estos eran publicados en tablas de madera blanca álbum. y en ese caso publicaba un edicto nuevo.

Ley de citas Es una tentativa de ordenación del ius. fue autor de 17 libros de responsa.Domicio Ulpiano: Fue contemporáneo de Paulo y discípulo de Papiniano. y varias monografías sobre diversos temas sobre todo en materia de sucesiones.Centro de Estudiantes de Derecho - Sexto Aelio Peto Cayo. Realizó numerosas monografías sobre temas de derecho privado. comentarios específicos a un buen número de leyes. confirmó los efectos del Ius publice respondendi otorgado por Augusto. Los cinco grandes jurisconsultos Los cinco grandes jurisconsultos de la Jurisprudencia clásica fueron por orden cronológico: . Por tal rescripto se reconocía la autoridad a las respuestas y opiniones de los prudentes que habían recibido autorización para fundar la jurisprudencia.Erenio Modestino: Es el único discípulo de Ulpiano que se conoce. Tenía valor legal y no podía ser ignorado por los jueces. . y a Casio Capiton como el iniciador de la segunda. en nombre del rey.Gayo: Vivió en la segunda mitad del siglo II. Es el momento en que las responsa prudentium adquieren su mayor auge como fuente formal del derecho romano. Autor del Ius Aelianum y la tripertita. . . El siglo de oro de la jurisprudencia clásica Un rescripto dado por el Emperador Adriano.Emilio Papiniano: Entre sus obras conocemos 37 libros de Quaestiones. La tradición romana considera a Marca Antonio Labeon como fundador de la primera. Su obra más conocida son sus reglas. colección de soluciones de casos prácticos. Porcio Catón Manio Manilio M. CONSTANTINO sanciono en el 321 una constitución 15 . Entre sus obras se encuentran comentarios al edicto del pretor. la de los proculeyanos y la de los sabinianos. así como comentarios a diversas leyes. Esto es la causa del nacimiento de una nueva corriente del pensamiento jurídico romano. a él se le deben numerosos estudios sobre derecho civil y público. M. y lleva al derecho romano a su punto más alto. Las escuelas de derecho En tiempos de Augusto aparecen dos escuelas. que es un manual para uso de los estudiantes. Suele decirse que en materia jurídica los sabinianos fueron conservadores y los proculeyanos progresistas e innovadores. . matrimonio y manumisiones. compuestas en tiempos de Antonio Pio y publicadas después de la muerte de éste.Julio Paulo: Su obra se orienta hacia la sistematización y recopilación de la obra de los jurisconsultos clásicos. también que en los sabinianos predomina un método sistemático y en los proculeyanos el método casuístico. Junio Bruto Publio Mucio Scaevola Quinto Mucio Scaevola Aquilio Galo Servio Sulpicio Rufo Alfeno Varo El Ius respondendi Era la prerrogativa conferida solamente a ciertos juristas privilegiados a los que se autorizaba a emitir opinión en los asuntos sobre los que fuesen consultados. que habrían sido discípulos de los mencionados juristas. aunque sin descuidar su propia producción doctrinaria. procesal y fiscal. un tratado de excusationibus. Lo cierto es que no hubo diferencias profundas entre las escuelas en cuanto a principios y métodos. Sin embargo la organización de ellas se debió a Próculo y a Sabino. prohibiendo a los jueces separarse de tales consejos cuando hubieran sido emitidos por unanimidad. a su cenit. que se ha dado en llamar Jurisprudencia clásica. Escribió las Institutas. una obrita de definitiones y un par de trabajos sobre el adulterio. 19 libros de responsa.

y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus sentencias judiciales. . PAULO. . a manera de jurisconsulto a las consultas jurídicas formuladas por particulares o funcionarios. se dictaban usualmente a pedido de entidades oficiales. podía el juez resolver según su libre apreciación.Rescripta: Así se designaba a las respuestas que el emperador daba.Decreta: Eran las decisiones judiciales expedidas por el emperador en las causas llevadas a su conocimiento. . Licinio. si había empate. edicto o rescripto y jamás se ha dudado que las mismas tienen fuerza de ley. GAYO.Mandata: Eran las instrucciones de carácter administrativo dirigidas a los funcionarios o gobernadores de provincia que contenían algunas veces reglas de derecho privado. en primera instancia o en grado de apelación.Centro de Estudiantes de Derecho que dejaba sn valor las notas de ULPIANO. . Cuando las opiniones de los 5 clásicos fueran desacordes. y completado con constituciones de Constantino. para regir a determinadas provincias o a cierto grupo de personas. D) Las Constituciones imperiales En el bajo Imperio la fuente fundamental de derecho son las Constituciones Imperiales. el juez debía atenerse al criterio de la mayoría. .Código Teodosiano: La mandó a realizar Teodosio II en el año 439. Tentativas de codificación La multiplicidad de constituciones vigentes. ULPIANO. contenía reglas de derecho que debían observar obligatoriamente los particulares. contiene todas las constituciones que conservaban vigencia. en ejercicio del ius edicendi. Es la 1º colección oficial de constituciones. . se daba preferencia a la opinión de PAPINIANO y sólo en caso de silencio de éste o si ninguno de los jurisconsultos citados hubiere expresado su parecer sobre el asunto.Pragmatica: Se trata de una nueva categoría de constituciones imperiales aparecida durante el imperio absoluto. Por ella se concedía valor legal a todas las obras de PAPINIANO. Las respuestas a los particulares se denominaban relationes o consultationes. realizada en Oriente durante el reinado de Diocleciano. pues el emperador mismo obtiene el imperio en virtud de una ley” Dichas constituciones imperiales fueron de distintos tipos: .Código Hermogeniano: Obra del jurista Hermógenes. pero otra ley del 327 devuelve vigencia a los escritos de PAULO. PAULO y MARCIANO sobre PAPINIANO. denominada “LEY DE CITAS”. MODESTINO. en las Institutas de Gayo encontramos el concepto de ellas “constitución del príncipe es lo que el emperador establece por decreto. la falta de coordinación entre las normas nuevas y las anteriores.Código Gregoriano: Obra de un tal Gregorio. y la carencia de una publicación de las mismas dieron origen a una incertidumbre sobre el derecho vigente. quién en un solo libro recoge todos los rescriptos de Diocleciano. compila exclusivamente rescriptos. en tanto que las respuestas a los funcionarios se designaban con el nombre de epistolae. Ello determina que TEODOSIO II promulgue una constitución en el 426 que VALENTINO III publica en occidente. Valentiano y Valente. dictadas desde la época de Constantino 16 . Por todo ello a partir de Diocleciano se aviva la idea de reunir en un solo cuerpo todas las constituciones vigentes. Las constituciones imperiales no remediaron totalmente los inconvenientes del desordenado derecho de la época. surgiendo así las colecciones llamadas códices. . en 15 libros.Edictas: Ordenanzas de carácter general dadas por el Emperador para todo el imperio o una parte de el.

llamada también lex romana visgothorum.Una colección de 12 libros de constituciones imperiales. se basa en los códigos Gregoriano. compuesta por 10 jurisconsultos. ya que apenas un lustro después se lo reemplazo por una nueva edición actualizada. Justiniano creó una comisión presidida por Triboniano. Para ello contó con el concurso invalorable de las escuelas de derecho de Berito y Constantinopla. mezcla en sus 46 títulos los principios romanos con preceptos del derecho borgoñón. denominada Novelas. recoger en un cuerpo orgánico y sistematizado las constituciones imperiales (leges) y recopilar las opiniones de los jurisconsultos (iura). algunas novelas y algunos escritos de Gayo. Leyes mosaicas y romanas Colección de leyes que contiene una comparación pretendiendo demostrar que las leyes romanas derivaban de las mosaicas. en las sentencias de Paulo y en las institutas de Gayo. al tiempo que admitían que los romanos continuaran rigiéndose por su propia legslación. se hace necesario codificar el derecho romano vigente en los países dominados por los pueblos bárbaros. Hermogeniano y Teodosiano. designó una comisión. y Teodosiano). Se compone de 154 art. . Paulo y Ulpiano. . Ley romana de los Burgundios Redactada entre el 517 y el 534. llamado así desde la edición ginebrina realizada por Godofredo en 1583. que hacía que los bárbaros conservaran en los países ocupados sus costumbres y leyes nacionales. E) Las compilaciones Romano – bárbaras Producía la caída del imperio romano de occidente en el 476.Una exposición en 4 libros de principios elementales de derecho. Hermogeniano. emperador de Oriente entre el 527 y el 565. así nacen las llamadas leyes romano-bárbaras. UNIDAD III Fuentes justinianeas y post justinianeas A) La compilación de Justiniano Correspondió a Justiniano. Los reyes o caudillos germánicos adoptaron el sistma de la pesonalidad de la ley. El digesto En diciembre de 530. en abril de 529.Una recopilación en 50 libros de las obras de la jurisprudencia clásica. Nace así el Corpus iuris civile. llamada Código. No menos valioso fue el hecho de haber tenido a cargo de la obra a Triboniano. así como las constituciones que le siguieron. El primer código Por la constitución Haec quae necessario el Emperador Justiniano. . Hermogeniano y Teodosiano. llamada Digesto o Pandectas. En 14 meses la comisión terminó su tarea y el Código fue promulgado por el emperador mediante la constitución Summa Republicae. algunas novelas y las sentencias de Paulo. Su vigencia no fue sin embargo muy prolongada. Paulo y Papiniano.Centro de Estudiantes de Derecho Fragmenta vaticana Es una colección de 378 trozos doctrinarios tomados de Papiniano. Teodosiano. Breviario de Alarico Sancionada alrededor del 506. para que reuniera en un solo código todas las colecciones de leyes hechas anteriormente (código Gregoriano. llamada Institutas. fue dictado para regir tanto a los romanos como a los ostrogodos. es un extracto de los Códigos Gregoriano. El edicto de Teodorico Sancionada en el año 500 y contrariando el sistema de la personalidad del derecho. Hermogeniano. para realizar la 17 . El corpus iuris civile consta de 4 partes: .Una colección de las constituciones promulgadas por Justiniano. tomados de los códigos Gregoriano.

son las novelas – Novellae constitutiones. y tenía el resumen de 124 novelas. libros 28 al 36. que el emperador dirigió al senado y al pueblo. El digesto está dividido en 50 libros. destinadas en efecto “a la juventud deseosa de estudiar leyes”. ello se hace con las letras pr. Cuando lo que se cita es el párrafo del principio. seguida de varios números separados entre sí por puntos. posterior al Digesto.fue publicado por la constitución Cordi en noviembre de 534. trata de la posesión de los bienes y el derecho de propiedad. trata de instituciones complementarias de los contratos. derecho de familia y tutela. y es una recopilación de 168 novelas griegas y latinas. b) La segunda. libros 45 al 50. Se hacía entonces necesario llevar a cabo una nueva edición. Las novelas Las constituciones promulgadas por Justiniano.Authenticae: Del año 556 y contiene 134 novelas. y se ocupa de las nociones generales del derecho. otra 4º parte de la obra corresponde a siete jurisconsultos más.Epitome Luliani: Debida a Juliano. En efecto. que realizaran un manual para los estudiantes. Las Institutas Mientras se estaba realizando el Digesto. Interpolaciones Son las alteraciones de los textos clásicos introducidas por Triboniano y sus colaboradores. que abarca los libros 5 al 11. y formar con ellas un cuerpo de doctrina legal. el primer código de Justiniano. Comenzando a regir con fuerza legal el 30 de diciembre de 533 por imperio de la constitución Tanta. el titulo. Para aludir a la obra. el 9 de derecho penal.Novelas griegas: Del año 578. tarea que Justiniano encomendó a Triboniano. delitos públicos y privados.Centro de Estudiantes de Derecho tarea de sistematizar y ordenar las opiniones de los jurisconsultos que habían gozado del ius respondendi. cada uno con su rúbrica y cada título se divide en párrafos numerados igual que el Digesto. El código nuevo La primera colección de leges. el fragmento y en su caso el párrafo. En diciembre de 533 se concluyó la obra. es la doctrina general de las acciones. Justiniano encomendó a Triboniano. reproduce las disposiciones del edicto sobre las cosas. El nuevo Código – codex repetitas praelectionis. Mas de las 2/3 partes del Digesto recopila obras de los cinco grandes jurisconsultos. cada uno subdividido en títulos con sus respectivas rubricas. la distribución sigue el plan del edicto pretorio. el primero de los cuales se ocupa de las fuentes del derecho y las autoridades. a) La primera. libros 12 al 19. e) La quinta. libros 37 al 44. y los tres últimos están dedicados al derecho administrativo y financiero. desarrolla las normas sobre obligaciones verbales. La obra se inspira en el modelo de Gayo y esta conformada por 4 libros que se dividen en títulos. Como el código. Teofilo y Doroteo. los que indican respectivamente el libro. Por la constitución Imperatoriam maiestatem. prendas e hipotecas. corregida y actualizada del Código. comprende de los libros 1 al 4. las Institutas y al nuevo Código. por la expresa directiva impartida por Justiniano para adaptar los textos clásicos al derecho en vigencia al momento de la codificación. había quedado desactualizado. fiadores.sancionadas no sólo para regular cuestiones secundarias. c) La tercera. 18 . indicadoras de las materias que trata el titulo. d) La cuarta. f) La sexta. se lo hace indicándola con una I. libros 20 al 27. y de ahí que se halle dividido en siete partes. sino también para dar ordenación normativa a importantes instituciones de derecho privado. .. en noviembre de 533 se publicaron las Institutas de Justiniano. quedando sancionada con el nombre de Digesto o Pandectas. probablemente reunidas en un volumen titulado Las cincuenta decisiones. Este código está dividido en 12 libros. . g) La séptima. la resolución de gran número de problemas de índole práctica demandó que se dictara un gran número de constituciones imperiales. Doroteo y tres abogados más. por la constitución bilingüe (latín y griego) Tanta. se ocupa de los testamentos y codicilos. como el matrimonio y la suseción ab intestato. Número con el cual se completan los 39 jurisconsultos citados en la obra. Los restantes fragmentos se reparten entre otros 27 juristas. penas y apelaciones en juicios. de las cuales 158 pertenecen a Justiniano. Para citar al Digesto suele hacérselo con una D. los libros del 2 al 8 tratan de derecho privado. Se conocen tres colecciones: .

comentarios y paráfrasis complicaban y confundían el panorama jurídico. Escuela de los Glosadores Por el año 1090 un monje. elaboradas según directivas de los caudillos germánicos a partir del siglo V. El centro de la cultura jurídica longobarda se traslada de Pavía a Bolonia. A inicios del siglo VIII León Isaurico junto a su hijo Constantino Coprónico. y dentro de esa escuela jurídica renace para Occidente el derecho justinianeo. y también se elaboraron otros índices como los de Doroteo. que podían estar intercaladas en el texto (glosas interlineales) o al margen (glosas marginales). quién en 1345 publica la obra en seis libros.Centro de Estudiantes de Derecho Índices y comentarios al Corpus Iuris Justiniano prohibió formalmente toda la obra de comentario doctrinario sobre la recopilación. cuando se inicia el renacimiento de la civilización europea. lengua que el pueblo ya no entendía. a fines del siglo IX. el derecho romano sólo mantuvo vigencia a través de las leyes romano – bárbaras. llamado Irnerio. Nació así la escuela de los glosadores. designadas con el nombre de Prochiron y Epanagoge. El resultado de sus trabajos fue una obra llamada Gran Glosa o Glosa Acursiana. Cirilo y Estéfano. descubrió en la biblioteca de Pisa. en lengua griega. Escuela de los comentaristas o postglosadores Como una continuación de los glosadores alcanza su cumbre en el siglo XIV la escuela de los 19 . A raíz de esto surgen las Basílicas. acometió la labor de reemplazar el Corpus iuris civile. que se designo con el nombre de Égloga. su autor fue Constantino Armenopulo. El mismo Teófilo inició también la confección de un índice del Digesto. Apenas transcurridos unos meses de la finalización de las Institutas. En el siglo X se agregaron al texto de las Basílicas comentarios denominados Escolios. las regiones reconquistadas por el Emperador volvieron a ser arrebatadas al domino bizantino por los bárbaros longobardos. Posteriormente. a poco de la muerte de Justiniano. Por el método que usaron en sus trabajos se los denominó glosadores. Aquel oscurantismo romanista toca a su fin en las postrimerías del siglo XI. B) Redescubrimiento del derecho romano en Occidente Después de la caída de Roma en el año 476. Creía que así preservaría el Corpus iuris impoluto. El derecho romano en la Europa occidental del medioevo no podía quedar ajeno. que condensan debidamente extractados y compaginados los fragmentos dispersos de las diversas partes del corpus iuris. Irnerio se dedicó al estudio del Digesto desde un punto de vista filológico y gramatical. En relación con el Código también se elaboraron índices como los de Talaleo e Isidoro y Anatolio y Teodoro. y este pueblo impuso su derecho nacional y abolió la legislación justinianea. no obstante los juristas de toda Europa se congregaron entorno a él. promulgó una especie de codificación nueva y más breve. a la profunda depresión que experimentaron todos los valores culturales durante aquel período histórico. Teófilo realizó un comentario. Pero la vigencia de la de la legislación justinianea fue efímera ya que. También Basilio. Razón por la cual los emperadores advirtieron la necesidad de reemprender la labor legislativa. el último intento doctrinario oriental fue el Manuale Legum o Hexabiblos. ya que unían al texto del corpus iuris sus propias explicaciones. a través de la pragmática sanctio pro petitione virgilii. Basilio el macedónico hizo preparar dos breves colecciones de carácter general. porque en esos tiempos presentaba dos grandes defectos. un manuscrito de parte del Digesto. sobre la misma que recibió el nombre de Paráfrasis de Teófilo. Pese a ello el Corpus iuris justinianeo pudo ser conocido en la península itálica poco tiempo después de su terminación. En primer lugar estaba redactado en latín. La nueva legislación imperial Todos estos índices. y en segundo lugar la multiplicidad de obras independientes que lo formaban hacía complicada la tarea de analizarlo. Finalmente.

Ellos emplearon en la obra el modelo escolástico. y los estudio que realizan adquieren un complicado desarrollo de divisiones y subdivisiones. ya que Alarico II hizo dictar para sus súbditos hispanos el Breviario que lleva su nombre.España: Es otro país de fuerte tradición romanista.UU. Son de aplicación las normas hispánicas y canónicas de fuerte influencia romanista. pero siempre desde la óptica de aplicación como derecho vigente. se acercaba bastante al derecho derivado de la razón misma que ellos pregonaban como ideal. la idea era que el derecho encuentra en íntima conexión con el espíritu del pueblo al que está destinado a regir. se La su el C) La transfusión del derecho romano en las legislaciones modernas Si bien el derecho romano hace ya tiempo dejó de ser normativa vigente en si misma. que llevan al derecho romano a un plano teórico completamente apartado del carácter del mismo derecho que es pragmático y casuístico. ha distinguido cuatro períodos en la recepción del derecho romano en Argentina: a. en la Universidad de Bourges. . De Cordoba. como ratio scripta. falsificaciones e interpolaciones que habían desnaturalizado el Corpus Iuris. El derecho romano en la Argentina Agustín Díaz Bialet. Escuela Pandectística alemana Nació en Alemania en el siglo XIX por impulso de Savigny. Luego de la derrota del régimen nazi. A fines del siglo XIX aparece Von Ihering. Escuela de los iusnaturalistas Fundada por Hugo Grocio.Alemania: Es reciente la labor de historicistas y pandectistas. La primera época se prolonga desde los inicios de la colonización hasta la creación de la Universidad Nac. . estos observan que el ius gentium es la rama más vigorosa del derecho romano. que tiene en Bártolo de Saxoferrato y en Baldo de Ubáldis a sus más eminentes figuras. y oposiciones sutiles. allí se estudiará derecho laico al lado del canónico. en 1614. Desde 1614 hasta 1791. ha sido receptado por virtualmente todos los sistemas jurídicos modernos. Los juristas del humanismo. . ha sido cultivado y estudiado con toda dedicación. b. Pandectística buscó el retorno a las fuentes romanas. y con él la Pandectística se orienta hacia positivismo jurídico. al que pretendía estudiar sólo por su interes histórico o sociológico. los estudios romanísticos han renacido con nuevos bríos. de la que se transportó a Holanda y se transformó en la corriente de la “jurisprudencia elegante”. reclamaron un retorno a las fuentes. opinaban que el derecho romano. año en el cual se crea la cátedra de Instituta en la universidad cordobesa. pero liberadas de los errores. . porque se encontraba basado en la naturalis ratio y la fides. Esta escuela se desarrolla en Francia. Escuela de los humanistas Fue el primer movimiento cultural que aparece en el siglo XV. y ello 20 .Italia: Cuna del romanismo no ha dejado jamás de cultivar la disciplina. asumiendo una posición definida ante el derecho romano.Centro de Estudiantes de Derecho comentaristas o postglosadores. ya que consideraba que sus normas no eran aplicables después de un milenio a un mundo totalmente diferente.Países anglosajones: En Inglaterra y EE. pero vacías de originalidad.

Conceptos generales El ordenamiento jurídico exige fundamentalmente la existencia del sujeto y el reconocimiento de una personalidad en éste.ciudadano romano (status civitatis) . Desde 1834 hasta 1869 cuando se sanciona el código civil. c. 21 .Centro de Estudiantes de Derecho dará origen a la propagación de tratados y obras de derecho romano. entiéndase por tal la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.ser libre (status libertatis) . reconoció subjetividad jurídica a todo ser humano por su mera condición de tal. por lo cual a la capacidad jurídica se le se le denominar también personalidad. Alberdi y Dalmacio Vélez Sarsfield. en el hombre en cuanto tal. UNIDAD IV PERSONA A) El sujeto de derecho.jefe de familia o sui iuris (status familiae) La posesión de esos tres status (pleno caput) daba al ser humano plena capacidad jurídica y la calidad de persona. Persona. y sin llegar a abolir la esclavitud. También la existencia de una cátedra en Cordoba. Sin ese reconocimiento. nunca hubo un término técnico para designar al titular de esa capacidad jurídica. en sentido técnico. es decir. En este último período brillan dos grandes jurisconsultos argentinos. En Roma. pero fue evolucionando en la idea. d. La dogmática moderna llama persona. a quien posee capacidad jurídica. el sujeto de derecho no adquiriría esa calidad y en el derecho romano no siempre el concepto “hombre” ha sido equivalente a sujeto. o sujeto de derecho. en 1834. a saber: . cuyo primer programa coincide con el índice de las Institutas de Justiniano. Juan B. autor del código civil y del código de comercio. era el hombre que a esa calidad agregaba otras condiciones esenciales exigidas por la ley. Pero no todos los hombres eran sujetos de derecho en la sociedad romana. Desde 1791 hasta la investigación y realización por parte de Vélez Sarsfield de las concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio e hispano. al menos implícito.

. donaciones y legados. de familia. Los extranjeros no eran sujeto de derecho romano. es conocida con el nombre de caput. pero considerado con sus circunstancias. Por lo tanto el derecho romano reconoció dos categorías de personas: las personas físicas y las personas jurídicas. . 22 .Centro de Estudiantes de Derecho Distinguía entre homo y persona. de ciudadanía. fuera el de la voz u otros. otorgaba al hombre la plena capacidad jurídica (caput). Para el derecho clásico.respecto del status libertatis --> los hombres eran libres o esclavos . .El total desprendimiento del seno materno. El derecho romano también concedió el carácter de sujetos de derecho a las organizaciones humanas o personas jurídicas. Para considerar nacido a un hombre son necesarias las siguientes condiciones: .Que el nacido presente forma humana. en cambio para los sabinianos bastaba con cualquier signo. Muerte La muerte extingue al homo y en consecuencia deja éste de ser persona. se lo reputa como nacido. Capacidad de derecho Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. al aigual que el nacimiento son hechos que deben ser probados por quienes invocan algún interés. todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo humano. está ísita en el hombre por su sola calidad de tal y se presenta en Roma cuando goza de liberta. Existencia de la persona física Nacimiento El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona física. esta situación o posición jurídica. Siempre que se trate del provecho del concebido. puesto que si la mujer ha dado a luz algo monstruoso o prodigioso. Hubo acá una controversia entre las escuelas acerca de la prueba de haber nacido con vida. Sin embargo por una razón de equidad se le admite un nivel de existencia respecto de ciertos efectos que le son favorables. En este caso debe presumirse que premuere el hijo si es impúber y que sobrevive si es púber.respecto del status civitatis --> los hombres eran ciudadanos romanos o no ciudadanos . no era sujeto de derecho. y familiae.En cambio persona es ese mismo hombre. . constituidas éstas por la situación que ocupa en la sociedad. En cambio. El esclavo no era persona. es decir. Es estática. tampoco eran personas. se las presumía muertas a la vez. en el estado y en la familia. Para los proculeyanos era necesario haber escuchado el grito del recién nacido. el de la muerte en un mismo siniestro de padre e hijo. era una cosa res. el derecho justinianeo se aparta de la idea de conmoriencia y presume la premoriencia en un caso aprticular. ello no tiene ninguna protección jurídica. Se basaba en un criterio de mayor o menor resistencia a la muerte. si no que eran sujeto de derecho de su nación o del ius gentium. . o simultáneamente. Mientras el concebido esté en el vientre materno se lo considera como una parte de la mujer. sino que era objeto de derecho. civitatis. Capacidad de la persona física La titularidad de los status libertatis.respecto del status familiae --> los hombres podían ser jefes de familia o miembros de ella y sometidas. siempre que no se pruebe lo contrario.Que haya nacido con vida.Por homo se entiende la mera unidad psicofísica. si varias personas unidas por lazos parentelares perecían en una misma catástrofe y no era posible determinar cuál había muerto primero. por ejemplo.

Incapacidad de hecho absoluta: el impúber hasta los 7 años (minor infans). . y desde la época imperial. ya que es inadmisible que una persona o sujeto de derecho no goce de algún derecho. los bígamos.Incapacidad de derecho: En el caso del gobernador de provincia que no podía contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdicción donde ejercía sus funciones. como la rapiña. 23 . En los tutores y curadores. era el estado de dignidad ilesa. el ejercicio de profesiones u oficios inmorales o deshonestos. usurero. . los declarados en quiebra. dueño de casa de prostitución. Es una capacidad dinámica. intestabilidad): La existimatio. Podía desaparecer (existimatio consumitur) por la pérdida de la libertad o de la ciudadanía. salvo por sí o por parientes muy próximos. comprobado por las leyes y costumbres que en virtud de un delito se menoscaba y se pierde. era una institución regular que implicaba una disminución de la capacidad jurídica. ejercer la abogacía. por delitos privados. las injurias. como actor. que estaban jurídicamente inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos. en cuanto impedía al ciudadano tachado de infame comparecer en juicio. . legados. En Roma el honor del ciudadano debía mantenerse sin mácula para que éste fuera apto par el goce de sus derechos. el hurto. el maior infans (entre los 7 años y los 12 en la mujer y 14 en el varon). los soldados expulsados del ejército.Honor civil (infamia. los perjuros.La capacidad de derecho es siempre relativa. aquellos actos jurídicos que no los condujeran a tal situación (negocios a título gratuito: donación. cuando la persona carece de aptitud legal para ser titular de algún derecho. B) Causas que modifican la capacidad de las personas Capacidad de derecho . el pródigo. . pero nada les impedía realizar por sí. No podían ejercer derechos que pudieran provocarles perjuicio patrimonial (actos de disposición). o de hecho si le falta la aptitud jurídica para ejercer por sí mismo los derechos. los dementes (furiosi). etc). turpitudo.Incapacidad de hecho relativa: la mujer. etc. Ejemplos . en tanto que calificaban de infamia mediata a la que provenía de condenación criminal. se trataba de infamia inmediata. según que el incapaz este legalmente impedido del ejercicio de todos o alguno de los derechos. Cuando la infamia provenía de un hecho inmoral o del ejercico de una actividad vergonzosa. Fueron causas de infamia las condenas por delitos públicos.La capacidad de hecho puede ser absoluta o relativa. atañe al ejercico de los derechos La falta de capacidad es la incapacidad que puede ser de derecho. ni tampoco adquirir inmuebles. Eran también infames las mujeres viudas casadas antes del año de luto. La infamia.Centro de Estudiantes de Derecho Capacidad de hecho o de actuar Es la aptitud para ejercer por sí mismo los derechos. o podía disminuir (existimatio minuitur) principalmente por la infamia o ignominia.

manumitir esclavos. y en 14 para el hombre. ni casarse con la mujer del lugar. como los gobernadores. las mujeres casadas en el domicilio de sus maridos. prestar a interés. Los judíos no podían ejercer cargo público. Era la prohibición de realizar actos jurídicos formales en los que hubieran de intervenir testigos. la persona era incapaz de obrar y la por ello la legislación romana sometió al impúber sui iuris a tutela. con el consentimiento del tutor. contraer matrimonio con cristianos. que mientras ejercían su jurisdicción no podían adquirir inmuebles. para que el representante o tutor actuara por el incapaz o pupilo. una lex Plaetoria (200 aC) estableció sanciones para las personas que engañasen a un sui iuris menor de 25 años en 24 . cuando le fueran ventajosos A su vez podían ser: . se fijó en 12 años en la mujer. que tuvieron trato preferencial especialmente en materia testamentaria. esto es. . . a una representación legal. los libertos y sus hijos en el de sus patronos.Menores infantes (minor infantia): no sabían pronunciar las palabras de los actos formales.Mayores infantes (maior infantia): desde los 7 años hasta los 14 (incapaz relativo de obrar).Edad: La distinción fundamental se establece entre púberes e impúberes. Se distinguieron en la aplicación del derecho privado los cristianos (fideles) de los herejes. se hicieron notorias con el advenimiento del cristianismo como culto oficial del imperio. . Terminado el enfrentamiento de los dos órdenes a mediados de la República con el logro de la igualdad jurídica.Infantiae proximi .Centro de Estudiantes de Derecho Otra causa de degradación del honor civil era la llamada turpitudo o infamia facti.Profesión: Algunas profesiones merecían cierto privilegio.Domicilio: Este podía ser voluntario si lo elegía libremente el sujeto. . apóstatas. Impúberes .Religión: Las diferencias de derechos en las personas según la religión que profesaban. que se establecía contra los llamados homines intestabiles. Los magistrados provinciales. como las profesiones liberales. Podían realizar negocios patrimoniales. Se extendía hasta los 7 años (incapaz absoluto de obrar). de suceder por causa de muerte y en algunos casos de adquirir por cualquier título. Con la Ley de las XII Tablas se conoció otra disminución de la existimatio llamada intestabilidad. A pesar de que la pubertad daba a la persona capacidad de obrar. La ley establecía además que los impuestos debían pagarse en el domicilio municipal y que las acciones debían entablarse ante el juez del domicilio del demandado (actor sequitur forum rei). y necesario cuando era impuesto por la ley.pubertati proximi La distinción hacía referencia a la responsabilidad por delito. y hasta sin él. . Entre las profesiones a las cuales el derecho privado otorgaba mayores privilegios estaba la de los militares.Condición social: Se dá en los primeros tiempos. ni tenían conciencia de sus actos. en el trato diferencial que existió para los patricios y plebeyos. otras traían tacha de infamia con la consiguiente disminución de los derechos. Tenían domicilio necesario los desterrados en el lugar de su destierro. La mayoría de edad se alcanzaba a los 25 años. Capacidad de hecho u obrar . En ella incurrían las personas que por su vida deshonesta o por su vil prefesión (vitae turpitudo) veían disminuido su honor civil y se hacían indignas de la estimación de sus conciudadanos. judíos y maniqueos. ni poseer esclavos cristianos. La pubertad es la aptitud fisiológica para procrear. excluida para los primeros y admitida para los segundos cuando estuvieran en condiciones de comprender la ilicitud del acto delictual. Antes de alcanzar la pubertad. privados del derecho de ser testigos.

Máxima Capitis Diminutio: Cuando se perdía la libertad. como la interdicción del agua y el fuego. pero sólo en cuanto a los actos de disposición de bienes inmuebles. bajo pronunciamiento del magistrado. porque el esclavo no era persona. podía ser privado. Los eunucos estaban impedidos de contraer matrimonio y. y los segundos estaban incapacitados para realizar todos aquellos actos cuyos requisitos formales no pudieran ser satisfechos en razón del vicio corporal. como ocurría con la adopción. Capitis diminutio Era una institución jurídica que implicaba un cambio en los estados de libertad. para los demás era necesaria la auctoritas tutoris. . Los primeros no podían testar validamente. cundo no se hallaba bajo el poder paterno (patria potestas) ni marital (manus). Se extinguía la ciudadanía por ciertas condenas. Posteriormente se impuso la costumbre de que hasta la edad de 25 años el menor fuese asistido por un curador designado por el magistrado. lo que implicaba el cese del status familiae. Era incapaz relativa de obrar. Sin embargo en el derecho postclásico el varón de 20 y la mujer de 18 años podían obtener una declaración de mayoría de edad por favor imperial (venia aetatis) que les daba cpacidad de obrar. como los infantes. Cuando era sui iuris. En cuanto a los enfermos mentales.Centro de Estudiantes de Derecho la realización de un negocio. cualquiera que fuera su edad. Sin embargo. . Sus personas y especialmente sus bienes estaban sometidos a un curador.Un alieni iuris pasa a sui iuris: Cuando el alieni iuris es emancipado o el pater ha fallecido. la legitimación y la emancipación. que podía ser triple como el estatus mismo. la adrogación. Esta tenía lugar cuando el sujeto perdía la condición de ciudadano romano. por consecuencia los otros dos status.Media Capitis Diminutio: Cuando se perdía el estado de ciudadanía. sino una cosa. le estaba permitido realizar todos aquellos actos que pudieran producirle beneficio patrimonial.Prodigalidad: El pródigo (prodigus). pudiendo sólo participar en aquellos que le trajeran un enriquesimiento. Quedaba con una incapacidad relativa. de su plena capacidad de obrar.Sexo: La mujer en Roma estaba excluida del ejercicio de las funciones públicas y por la naturaleza patriarcal de la familia se hallaba privada de todo poer familiar. la conventio in manu mariti. desde Justiniano para adoptar. El prógimo también estaba asistido por un curador. Importaba la extinción de la personalidad civil. la deportación. el destierro y también cuando el ciudadano voluntariamente abandonaba la ciudadanía de origen para adoptar la de un país extranjero. el derecho romano les reconoció capacidad en los intervalos lúcidos (lucida intervall). estaba sometida a la tutela perpetua del sexo (tutela mulierum). Era una variación del status. . y se creó otra categoría: los menores púberes o menores de 25 años. fuese o nó púber. de ciudadanía o de familia que integraban la plena capacidad jurídica o personalidad del sujeto en roma. . . excluído de la posibilidad de contraer obligaciones y estipular negocios dispositivos. si no observaban formas especiales. esto es. . sordos o los mudos. Ocurría en todos los casos en que la persona.Mínima Capitis Diminutio: Cuando se producía un cambio en el estado de familia. Se estableció así una nueva restricción a la capacidad de obrar. aquel que tenía la manía de dilapidar sus bienes. los locos (furiosi) y los imbéciles (dementes.Un sui iuris pasa a alieni iuris: Cuando por adrogación un pater acoge a un sui iuris que acepta. aunque conservaba el estado de libertad. sin perder el status civitatis. 25 . y se extinguían. cambiaba de familia. Esta ocurría cuando el ciudadano libre era reducido a la condición de esclavo. mentecapti) tenían incapacidad absoluta de hecho por carecer de discernimiento.Enfermedades corporales y mentales: Varias restricciones especiales se referían a los ciegos. . .

pues su degradación provocaba una maxima capitis deminutio que extinguía la personalidad. desde la concepción al alumbramiento. es decir. el status civitatis y el status familiae. El derecho romano. se reintegraba a su situación jurídica anterior.2Dig. se llegó a admitir que el hijo de mujer esclava nacía libre si la madre había gozado de libertad en algún momento de la gestación. Las fuentes (Florentino) definen a la esclavitud diciendo que es una institución del derecho de gentes por la cual alguien es sometido. LOS TRES ESTADOS A) Status libertatis La plena capacidad jurídica. La máxima y media capitis deminutio tenían el efecto de colocar a la persona que la experimentaban en una condicion jurídica inferior a la que tenían. (Inst. Ocupaba el primer rango entre ellos el estado de libertad. Esto posibilitó la validez del testamento que el ciudadano hubiera otorgado y que se tornaba inválido si moría esclavo.5.Centro de Estudiantes de Derecho . al dominio de otro. ya que llevaban aparejadas la pérdida del status libertatis y del status civitatis. cuando todavía era libre. La principal causa de esclavitud consagrada por el ius gentium fue la cautividad de guerra que hacía esclavos a los prisioneros. en la que se alcanzaba el goce de todos los derechos públicos y privados. La esclavitud El esclavo es aquel hombre que por iusta causa está privado de su libertad y debe servir a un hombre libre.1) Causa de esclavitud era el nacimiento. a trabajos forzados en las minas o a luchar como gladiadores. es decir. la personalidad. para ser alieni de otro: La mujer alieni que se casa. después de recuperar su libertad inalienable. los captivi. Equivalía a una muerte civil. No obstante. al decir de un pasaje de Florentino en el Digesto. en el derecho clásico. Entre los que caían en esclavitud iure civile se contaban los condenados a penas capitales. sin embargo. estaba constituida en Roma por la poseción de los tres estados integrantes del caput: el status libertatis. La fictio legis Corneliae operaba en el caso de que el ciudadano muriera en cautividad. como ocurría en el caso de la emancipación. contra naturaleza. Los romanos admitían el mismo principio respecto de sus súbditos que cayeran prisioneros del enemigo. los hombres libres que se hicieran vender como esclavos para dividir el precio con el fingido vendedor. las muejres que tuvieren relaciones concubinarias con 26 . La mínima capitis deminutio podía significar una elevación de su capacidad jurídica. salvo si algo se prohíbe por la fuerza o por la ley”. Eran esclavos (servi) los que no poseían ese atributo natural de la personalidad y estaban colocados bajo el poder o dominio de un hombre libre. atenuó el rigor de la regla respecto de los ciudadanos que caían en cautividad por guerra con la creación del ius postliminium y la ficción de la ley Cornelia.Un alieni iuris deja de serlo de un pater. ponía fin a la existencia de la persona. es “la facultad de hacer lo que place a cada cual. 1. 1. ya que la persona que perdía la libertad carecía de ciudadanía y de derechos de familia. con la sola excepción de la cautividad provocada por piratas o ladrones o si fuera consecuencia de una guerra civil. De acuerdo con el status libertatis. que al igual que la muerte natural. para favorecer la libertad. como si nunca hubiera sido sclavo. estableciendo el principio de que la muerte se presumía ocurrida en el momento de caer prisionero. las personas se dividían en libres o esclavos. En virtud del postliminium el ciudadano que retornaba a Roma porque hubiera sido liberado o hubiera logrado avadirse. pues el hijo de mujer esclava nacía esclavo en vistur del principio de que los hijos habitados fuera del matrimonio legítimo -impedido a los esclavosseguían la condición de la madre en el momento de su parto.4.3. Libres (liberi) eran aquellos que gozaban de libertad la que. A su vez los libres son ingenuos o libertos.

Personalidad en el orden religioso. tenía derecho a honras funerarias y su sepultura era religiosa. fue corregida por el derecho honorario con la creación de acciones especiales que engendraban. esto es. participaba tanto del culto público como del familiar. si no mediaba condena judicial: se le reconoció la libertad al que hubiera sido abandonado por su señor por viejo y enfermo: se sancionó con la pena del homicidio al que diera muerte a su propio servus. podía el esclavo actuar jurídicamente dentro de un ámbito siempre reducido y con sujeción a su dueño. o al menos.Actio institoria: Cuando la deuda proviniera de un negocio terrestre. que sólo se obligaba naturalmente. . hasta el monto del peculio. Se prohibió al dominus arrojar su esclavo a las fieras. resultaba que los acreedores se veían burlados en sus derechos. del que derivaba un parentesco. El amo debía responder por la deuda. como armador de navíos. se obligó al amo demasiado cruel a vender a su esclavo y se autorizó a este a ajercer una acción de injuria (actio iniuriarum) contra aquél. íntegramente. abandonarlo. pero no empeorarla. En todos los casos el dominus quedaba obligado por la totalidad de la deuda. Se admitió que realizara negocios de adquisición pero por ser patrimonialmente incapaz. Entre ellas se encuentran: . Sin embargo la legislación romana. por aquello en que se hubiera enriquecido a consecuencia del negocio realizado por su esclavo. éste quedaba ajeno a las relaciones de las que surgieran obligaciones. Para mitigar esta última incapacidad el amo solía entregar al esclavo un peculio.Centro de Estudiantes de Derecho esclavos y no atendieran la intimación que por tres veces le hiciera el dueño de éstos para que cesara la irregular situación. la cognatio servilis. estaba sometido al dominio de su amo. Jurídicamente el dominus era siempre propietario del peculio y podía revocar en cualquier momento su concesión.Actiones adiecticiae qualitis: La anómala situación de que el siervo podía con sus negocios mejorar la condición del amo.Peculio: Siendo el esclavo objeto de derecho. por las ofensas al honor que le hubiera inferido. para el derecho romano el esclavo era jurídicamente una cosa (res). . los esclavos manumitidos que no observaran las obligaciones de respeto y reverencia que tenían para el antiguo amo o patrono. Como cosa. una masa de bienes para que los administrara y obtuviera beneficios de ellos. . sin que por ello obtuviera la libertad. carecía de capacidad jurídica tanto personal como patrimonial. de la categoría de las cosas transmisibles por mancipación (res mancipi). y enajenarlo como cualquier otra cosa transmisible por acto inter vivos. una responsabilidad adicional del dominus.Contubernium: Era un matrimonio especial entre esclavos. . Al carecer el siervo de patrimonio y ser incapaz para demandarlo judicialmente. Podía disponer de su vida. no pudo desconocer que el esclavo era una cosa con naturaleza human y paulatinamente fue atenuando la absoluta incapacidad del siervo. todo lo que adquiriera era propiedad del dominus. Condición jurídica del esclavo Por principio.Actio quod iussu: Cuando la deuda hubiera sido contraída con el consentimiento expreso del amo que se prestaba a obligarse por el negocio. Así como las adquisiciones del esclavo enriquesían al amo. que tenía valor jurídico en materia de impedimentos matrimoniales y de sucesión. esto es.Relaciones patrimoniales: En las relaciones patrimoniales. castigarlo. . que tenía los poderes de un dueño o dominus (dominica potestas). . y los libertos ingratos. así se reconoció: . al no tener acción contra el amo ni contra el esclavo.Actio exercitoria: Si la obligación se hubiera constituido por el siervo colocado frente a un comercio de mar. 27 .

como ocurría con el esclavo. en el segundo. entregando el animal al particular lesionado. . calificado de “noxal”. Así. dejó de tener aplicación esta forma de manumitir. con la diferencia que el abandono noxal que se efectuaba mediante la mancipatio no daba al demandante la propiedad del filius. el heres instituido debía realizar la manumisión por cualquiera de los medios legales. Cabía la posibilidad de que el amo no efectuara este abandono. A fines de la República. Per censu: Se hacía mediante la inscripción del esclavo en las listas del ceso de ciudadanos por su dominus. Inter amicos: Se daba la libertad al esclavo con la sola declaración del amo ante la 28 . En el primer caso el esclavo adquiría la libertad tan pronto como el heredero aceptaba la herencia. Manumisiones solemnes 1. Los hijos de familia estaban sometidos al mismo régimen que los esclavos. siguiéndolo hasta aquel a quién pasara la titularidad de la potestas. diferenciándose de las anteriores en que no se las concedía por la deuda entera. la tributoria y la de in rem verso. que se daba contra el dueño de un animal doméstico que provocaba un daño y que podía liberarse del resarcimiento dinerario. y no al amo (noxa caput sequitur). afirmando solemnemente que era hombre libre. en cuanto hace a su responsabilidad delictual. . . con la ventaja de que el crédito que el amo tuviera contra el esclavo no tenía ningún privilegio respecto del de los demás acreedores. presentaba la actio de pauperie. incluída la devolución al amo. cuando el censo fue cayendo en desuso. que podía ser solemne o no solemne y por decisión de la ley. sino que lo colocaba bajo el mancipium.actio de peculio: Se daba cuando el amo había entregado un peculio al esclavo para que lo administrara y negociara. Análogos efectos que las acciones noxales. Per testamento: Fue la concesión de libertad hecha por el amo en un testamento. a la cosa.Centro de Estudiantes de Derecho La actio de peculio. Esto fue consecuencia del principio de que la acción seguía al esclavo. el magistrado la confirmaba y pronunciaba la addictio libertatis. debiendo estar presente un tercero (adsertor libertatis) que actuaba por el esclavo (quién no podía actuar en justicia) y tocaba al esclavo con una varilla (vindicta).actio tributoria: Se ejercía por los terceros hasta el límite de la cantidad autorizada por el dominus al siervo para la realización de un comercio con su peculio. pertenecen también a la categoría de las actiones adiecticiae. llamado manumición (manumissio). 2. Per vindicta: Consistía en un proceso ficticio. recaía sobre el cuerpo del esclavo culpable.Actio noxalis: Por lo que concierne a la responsabilidad del esclavo por los delitos que hubiere cometido. si el siervo cambiaba de dominus.actio de in rem verso: Autorizaba para demandar al señor hasta la medida de la ganancia o el enrequesimiento injusto que le hubiera producido el negocio del siervo. Extinción de la esclavitud La condición servil podía extinguirse por un acto voluntario del dominus. 3. se concedía a la victima una actio noxalis para demandar al amo la entrega del culpable. la acción noxal se dirigía contra aquel bajo cuya potestad se encontraba en ocasión de iniciar la demanda y no contra el amo titular del dominio en el momento de cometerse el delito. El derecho de éste a exigir el cumplimiento de la obligación de reparar el perjuicio que había sufrido por el delito. . ya encargando al heredero que manumitiese al esclavo (fideicommissaria libertas). pagando la pena pecuniaria fijada para indemnizar al lesionado. previa deducción de lo que con el peculio hubiera que pagar. Manumisiones no solemnes 1. donde el dominus concurría con el esclavo delante de un magistrado. ya de modo directo. en cuyo caso los acreedores sólo podían cobrarse hasta donde alcanzara su activo. Como tal declaración no era contradicha por el amo.

por expresa prescripción de la ley. Pero podía. efectuada en una iglesia. consistía en la declaración del amo. en todos los casos. ubicándolos en el status de latini iuniani. El liberto pudo adquirir la ingenuidad por concesión imperial: . abolida sólo por Justiniano. a su muerte sus bienes se transmitían al antiguo dominus. Estaba igualmente obligado a presentarle determinados servicios. Este especial derecho. En tiempo de Constantino. Así. Per epistolam: Haciéndoselo saber a través de una carta. En tiempo de Justiniano se abolió la categoría de los latini iuniani y se admitió que la voluntad expresada por cualquiera de los medios no formales de manumitir. Esta situación ambivalente fue finalmente resuelta por la Lex Iunia Norbana. libertini). si bien perduraba la relación de patronato. constituyó el derecho de patronato (iura patronatus). que se extendía a los descendientes del amo. hacia que el liberto debiera al patrono -antiguo dominus. También tuvieron restricciones en lo atinente a los derechos privados. pero no de iure. desde el derecho justinianeo. que podían ser exigidos judicialmente por le patrono si se los había prometido por juramento antes de la manumisión o por estipulación después de ella. y especialmente la derivada de la relación que mantenía al liberto ligado con su antiguo dominus. si el patrono 29 . Per mensan: Admitiéndolo como si fuera hombre libre a compartir la mesa. ante las autoridades eclesiásticas y el pueblo cristiano. como la prohibición de contraer matrimonio con ingenuos. pero carecían de ella si se trataba de actos de disposición por testamento porque. que lo convertía en ingenuo. defenderlo y no intentar una acusación por delito capital. Extinción por ley El ordenamiento legal romano consagró diversas causas que hacían del siervo un hombre libre. que lo equiparaba en absoluto al hombre libre. Patrono y liberto tenían la recíproca obligación de prestarse alimentos en caso de necesidad y aquél también quedaba obligado a asistir al liberto en juicio. por lo que el esclavo era libre de hecho. siempre que se hiciera en presencia de cinco testigos. Vivían libres y morían esclavos. .por la restitutio natalium. se creó una nueva forma de manumisión.principalmente por el ius aureorum anulorum. que declaró que estos libertos serían libres.Centro de Estudiantes de Derecho presencia de amigos. cuando lo hubiera vendido bajo condición de que el comprador lo manumitiese y la condición no se cumpliere. sin embargo el pretor intervenía otorgando al demandado una serie de defensas. si el dominus lo hubiera abandonado gravemente enfermo. de que concedía libertad a su esclavo. Éstos latinos tuvieron capacidad patrimonial para disponer por actos entre vivos. derecho de usar el anillo de los caballeros. cuando hubiere alcanzado una dignidad o recibido las órdenes eclesiásticas. 3. llamados libertos o libertinos (liberti. renunciar a los derechos inherentes al patronato. Los libertos y el derecho de patronato Los esclavos manumitidos. si moría sin herederos suyos. eran ciudadanos jurídicamente capaces. El patrono era llamado por ley al desempeño de la tutela de los hijos del liberto y tenía derecho a la sucesión. Tanto que el dominus arrepentido podía reclamar al pretendido manumitido por medio de una reivindicatio. si se encontrar de buena fe en posesión de la libertad durante 20 años y. aunque no gozaban de la misma condición que los que habían nacido libre y conservado tal condición durante toda su vida (ingenuos. Este vínculo. 2.los deberes de reverencia que se manifiestan en la prohibición de demandarlo sin autorización del magistrado ni entablar contra él acción criminal que pudiera llevar aparejada la tacha de infamia. desde Justiniano. Estas manumisiones no formales carecieron al principio de validez legal. la manumissio in ecclesia. ingenui). daba al esclavo la calidad de libre y d ciudadano romano. Los libertos no podían ser magistrados romanos ni ingresar al senado.

les estaba prohibido vivir en Roma. el de once a treinta. Se diferencia distintas clases de libertos: . el tercio. el ius comercii. En cuanto al ius privatum.No contaban con la edad de 30 años . el amo que tuviera tres esclavos. Declaró nulas las manumisiones que se solían hacer para defraudar a los acreedores. En cuanto al ius privatum. Prescribió.Libertos dediticios: Eran los esclavos por penas infamantes. .el redemptus ab hostibus.Centro de Estudiantes de Derecho aceptaba renunciar a los derechos del patronato. . y el de ciento uno a quinientos el quinto. Relaciones afines a la esclavitud Quienes las experimentaban ocupaban una situación muy semejante a la de los esclavos. tenían la capacidad de realizar actos jurídicos del ius civile. el emperador Augusto hizo dictar dos leyes tendientes a restringir la facultad de manumitir. límites en cuanto al número de esclavos a manumitir.las personas in causa mancipii que era el caso del filiusfamilias al que el pater vendía a optro pater o hacía entrega de él en reparación del algún delito. dspuso que el manumisor debía tener no menos de 20 años y el esclavo 30. pero carecían del ius honorum y tenían el ius sufragii. que antes fueron esclavos y luego fueron manumitidos. b. es decir. Era la peor de todas las situaciones en la que podía estar un hombre libre. podía manumitir a dos. En ningún caso se podía pasar de cien. social y hasta moral. Prescribió por último. Los libertos: Son los libres. Los colonos (coloni) eran arrendatarios de tierra en situación de dependencia que 30 . . Esta ley fue derogada por Justiniano. como del ius sufragii. . Justiniano conservó de esta ley la nulidad de la manumisión hecha en fraude a los acreedores y rebajó la edad del manumisor a 17 años.Eran manumitidos por formas no solemnes . supuesto del ciudadano reacatado por un tercero de la cautividad mediante el pago de un rescate yq ue era considerado esclavo del redemptor hasta que reintegrara el rescate. . a la mitad. identificando al esclavo por su nombre.el colonato.Fueran manumitidos por un dominus que sólo tenía sobre ellos el dominio bonitario.Libertos ciudadanos romanos: Eran tales los manumitidos en forma solemne. Los ingenuos: Son quienes han nacido libres y lo continúan siendo. sino la condición de peregrinos dediticios (peregrini dediticii). no obtenían la ciudadanía romana.Lex Fufia o Furia Caninia: Del año 2 aC.Libertos latinos junianos: Eran quienes: . o en un radio de 100 millas alrededor. que hubieran sido manumitidos. En lo que se refiere al ius publicum. que los esclavos manumitidos que hubieran observado mala conducta durante su estado servil.Lex Aelia Sentia: Del año 4 dC. tuvo por objeto restringir las manumisiones testamentarias. carecían tanto del ius honorum. . el cuarto. Así. Los libres a. . el de treinta a cien. a no ser que mediase una justa causa comprobada ante un consejo especial. El que tuviera de tres a diez. carecían del ius connubi. estableciendo que solo podían hacerse nominativamente. pero poseían el ius comercii. Restricciones a la facultad de manumitir Por razones de orden político.

estándoles vedado el goce de los otros derechos privados y los derechos públicos. B) Status Civitatis Únicamente los que gozaban de la ciudadanía romana eran capaces de derecho en la esfera tanto del ius publicum. Los latinos: Por debajo de los ciudadanos romanos. aunque ésta hubiera alcanzado la ciudadanía después de la concepción.Por hechos posteriores al nacimiento: Este podía ser por: . rigiéndose sus relaciones por el derecho de gentes.. ius sufragii. . como del ius privatum. Tenían exclusivamente el commercium con romanos. y también el hijo nacido de ciudadana romana. Tenían: . y así podían testar. celebrar contratos y gozar de la propiedad romana.Por concesión de la autoridad.C. El propietario tampoco podía separar al colono de la tierra. ius actioni. .Ius privatum: ius commercii. en el año 212 d. c. Entre ambos grupos se encontraba una clase intermedia.Latini veteres o prisci: Fueron los antiguos habitantes del Lacio. la ciudadanía se extendió a todos los súbditos libres del Imperio y desapareció así la distinción de las personas según el status civitatis.Ius publicum: ius honorum. el derecho a ocupar las magistraturas romanas. ni ser instituidos herederos por testamento. La calidad de ciudadano romano representa la plenitud de prerrogativas de éste status (óptimo iure). ius provocation ad populum. que adquirían la libertad. ius connubi. aunque podían votar cuando se encontraban en Roma. podía beneficiar a una persona determinada o a un grupo de personas y también a todos los habitantes de una ciudad o región. Sólo gozaban de ius comercii. pero no podían testar. porque el ordenamiento jurídico romano sólo amparaba a los miembros de la civitas. la de los latinos (latini). Esta relación de dependencia podía cesar si el colono adquiría el inmueble al que estaba adscripto o si alcanzaba una alta dignidad eclesiástica. asegurándoles ésta ciertos derechos y garantías. a. . . Los había de tres clases: . Por decisión de Antonio Caracalla. No contaban en Roma con el amparo del ius civile. Los peregrinos: Los peregrinos o extranjeros eran.Manumisión solemne .Por nacimiento: Era aquel concebido por padres ciudadanos unidos en legítimo matrimonio (iustae nuptiae). pero no. 31 . militia.Centro de Estudiantes de Derecho se hallaban adscriptos a la gleba y debían pagar un canon por el fundo que ocupaban y que no podían abandonar bajo pena de esclavitud. la ciudadanía romana. Los ciudadanos romanos: se es ciudadano romano por: . esto es. . tributum. a excepción del ius honorum. b.Latini coloniarii: Eran los habitantes de las colonias latinas.Latini iuniani: Eran los libertos manumitidos de manera irregular. aquellos pertenecientes a otras comunidades que mantenían relaciones con Roma. ni a éste sin el fundo. testamentifactio activa y pasiva.Munera: census. En relación al status civitatis. las personas se dividían en: ciudadanos y extranjeros o peregrinos. ni vender el predio sin el colono. Conservaban el goce de todos los derechos públicos y privados de los ciudadanos. se encontraron los latinos. ius sacrorum.

Sui iuris: Es el ciudadano que no tuviese ascendientes legítimos masculinos vivos o que hubiera sido liberado de la potestad paterna mediante un acto jurídico llamado emancipación (emancipatio). Los fili no podían contraer matrimonio sin la autorización del jefe de la familia y por lo que a su capacidad patrimonial se refería.la manus maritalis. El ciudadano sui iuris podía ser titular de las cuatro potestades clásicas que conoció la legislación romana: . que era el hombre libre dado en noxa por los delitos que hubiere cometido o en garantía de las obligaciones del paterfamilias de quien dependía. llamado tributum capitis. o que fuera o no mayor de edad. . ya por delitos que hubiera cometido.Peregrinos dediticios: Miembros de pueblos que habían resistido a la dominación romana. que no son personas físicas o de existencia visible. según que estuvieran libres de cualquier potestad o sujeción a otra persona. cualquiera fuera su edad o su sexo. tanto inter vivos como mortis causa. PERSONA JURÍDICA Concepto Son entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. La doctrina de las personas jurídicas no es creación del derecho 32 .Alieni iuris: Es la persona sometida al poder familiar. pues lo que adquirían se incorporaba al patrimonio del pater. Gozaban de plena capacidad jurídica. descendiente legítimo o adoptivo de un paterfamilias viviente. Se daba en el varón no sometido a potestad familiar. . especialmente a partir del otorgamiento de los peculios que posibilitaban al filius realizar negocios de disposición. al filiusfamilias. y la persona in causa mancipi. de acuerdo con el status familiae. . su situación era muy parecida a la de los esclavos.el mancipium. No podían vivir en Roma. y que luego se habían rendido. independientemente de que tuviera o no hijos. ni en un radio de cien millas alrededor de ella y tenían que pagar un impuesto especial. Por lo que hace a la incapacidad patrimonial ésta fue modificándose paulatinamente.la patria potestas.la dominica potestas. de quien eran meros instrumentos de adquisición. que era la potestad que se ejercía sobre un hombre libre entregado en noxa. . Era denominado paterfamilias. . No pueden actuar por si mismos.Simples peregrinos: Pertenecían a una ciudad unida a Roma por tratados de alianza y amistad. El status familiae Era la situación en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relación a una determinada familia. no en la mujer aunque fuera sui iuris. potestad que tenía sobre la esposa.Centro de Estudiantes de Derecho . . por cuanto están sometidos a la dependencia de otro. que era el poder del paterfamilias sobre sus hijos y sobre todas las personas agregadas al grupo familiar por adopción o adrgación. poder o dominio sobre los esclavos. se distinguían en sui iuris y alieni iuris. Se regían por ius gentium. comprendiéndose entre ellos. Se regían por ius gentium y nunca podían ser ciudadanos. Las personas. o no se hallaran en tal posición familiar. porque de acuerdo con un principio típicamente romano “la mujer es cabeza y fin de su propia familia”. a la mujer sujeta a la manus de su propio marido o la del pater bajo cuya potestad éste se encontrara. ya para garantizar el pago de las obligaciones del paterfamilias bajo cuya potestad se hallara.

societas) y a cuyos miembros se les llamaba sodales o socii.Centro de Estudiantes de Derecho romano. a. b. que constituía el acervo patrimonial del pueblo romano. d. si bien hay un grupo administrador. sino de los intérpretes posteriores. Herencia yacente: Es el patrimonio hereditario desde el fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero voluntario. Constituida por el Estado o un benefactor privado. En el bajo imperio. sodalicia. órganos directivos. Los romanos. podía ella producirse por las causas siguientes: por la desaparición de todos sus socios. considerado como persona civil. El derecho romano no contiene disposiciones expresas que regulen lo atinente a la capacidad de las asociaciones. para caracterizarlas. para las cuales se usaban muchas designaciones (collegia. como expresa un pasaje de Florentino. por acuerdo voluntario de ellos. Corporaciones o asociaciones: Fueron las típicas personas jurídicas del grupo universitas personarum. y que tuviera la intención de constituir una unidad tendiente a un fin lícito. el fisco no es ya el tesoro del emperador. no a sus integrantes individualmente considerados. Cada ente debía tener un estatuto. Fundaciones: Las típicas personas jurídicas de la categoría universitas rerum. El fisco: Pertenece al tipo de la universitas rerum. Alcanza entonces la categoría de ente con capacidad jurídica y. se destacaba el Estado o populus romanus. fueron las fundaciones. Aparece un patrimonio afectado a la realización de un fin elevado. Comienzan a aparecer en el derecho imperial como entes que personificaban un patrimonio destinado al cumplimiento de la finalidad perseguida por el instituyente. el que aparece como titular de derecho y obligaciones es ese patrimonio afectado al fin propuesto. sus representantes. y sobre él repercutían básicamente los actos jurídicos. El derecho reputa esa universalidad de bienes como una persona jurídica. sino patrimonio del Estado. Hasta el período clásico esta personalidad o capacidad jurídica reconocida a entes que carecían de atributo personal. ejercía el derecho de patronato respecto de sus libertos y era capaz para adquirir por testamentos y legados. Tenía patrimonio propio. decían que sustituyen o representan a las personas. una caja común o patrimonio independiente del de sus componentes y autorización estatal (a partir de la lex Iulia de collegiis). Era requisito fundamental para la existencia de una asociación o corporación que estuviera integrada por tres personas como mínimo. Universitas rerum Dentro de la categoría de la universitas personarum. De ahí que se haya definido también a las personas jurídicas diciendo que son las agrupaciones de hombres (asociaciones) y las ordenaciones de bienes (fundaciones) a las que la ley les reconoce en la esfera patrimonial condición de sujetos de derecho. En lo que concierne a la extinción de la personalidad jurídica de las asociaciones. Con el derecho bizantino se comienza a atribuir capacidad jurídica a entidades patrimoniales destinadas a un fin específico. como tal. Los derechos y obligaciones se referían al ente. capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. sólo se aceptaba respecto de las asociaciones de hombres organizados para la consecución de fines de interés común e independiente de los miembros que las integran. que era un ente colectivo que actuaba en el ámbito del derecho privado con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. por la consecución del fin que había sido motivo de su creación y por decisión de autoridad estatal. Era el patrimonio imperial que acabó por absorber al aerarium. UNIDAD V 33 . c. Universitas Personarum.

Intervivos: Son aquellos que tienen eficacia en vida de las partes (locación. elaboró la teoría del negocio jurídico.Centro de Estudiantes de Derecho LOS NEGOCIOS JURÍDICOS A) Hechos y actos jurídicos Los romanos no elaboraron una teoría general de los hechos y negocios jurídicos.Gratuitos: La adquisición se produce sin que exista contraprestación. Pueden ser: hechos simples. la aceptación de una herencia).Hecho es toda acción u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepción de nuestros sentidos. sin intervención del querer humano (el transcurso del tiempo. transformación o extinción de los derechos. el nacimiento.Negocio jurídico: Es el acto del hombre encaminado a lograr fines lícitos y por ello se encuentra tutelado por ley. . . estamos en presencia de un acto jurídico. ya que el contrato contiene siempre la declaración de dos o más voluntades. contrato) La bilateralidad en los negocios jurídicos y en los contratos . depósito).Contrato: Se refiere a las prestaciones. puede ser lícito o ilícito. y al que el derecho le acuerda consecuencias jurídicas. por lo cual hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra (donación). Acto y negocio jurídico El acto jurídico. y lícito y se denomina negocio jurídico. 34 . por ejemplo. que puede ser ilícito y recibe el nombre de delito.Acto jurídico: Es el hecho voluntario del que puede derivar una adquisición. . (matrimonio.Bilaterales: Su creación está supeditada a un acuerdo de dos o más sujetos. recogiendo los principios básicos suministrados por la jurisprudencia romana. conforme a la voluntad de él o los agentes.El acto jurídico ilícito constituye el delito. y voluntarios cuando se producen por un acto de voluntad del sujeto (matrimonio. modificación. sino que fueron considerando en los casos concretos que se les presentaban. la muerte).Onerosos: La parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestación (venta).El acto jurídico lícito es lo que modernamente recibe el nombre de negocio jurídico. B) Clasificación Según el número de declaraciones de voluntad que interviene: . la sociedad. el nacimiento o la muerte de un individuo. A su vez estos pueden ser involuntarios cuando se producen naturalmente. Según efectos en vida o no . es el acto voluntario que lesiona un interés o derecho ajeno y por tal razón la ley castiga a su autor con una pena.Negocio Jurídico: Se refiere a las voluntades en las dos partes . . un accidente de tránsito. . qué situaciones merecían ser protegidas por medio de acciones y e qué circunstancias debían reconocerse a una determinada persona una facultad para actuar respecto de una cosa o de otra persona también determinada. que no tienen consecuencia jurídica. transformación o extinción de derecho. La dogmática moderna. .Unilaterales: Su formación depende de la voluntad de un solo individuo (testamento) . Cuando esto ocurre. Según el beneficio patrimonial . o hechos jurídicos que tienen el efecto de producir la adquisición.

(Ad provocationen).Formales: Se debían cumplir determinadas formalidades prescriptas por la ley. . . .Negocios relativos al derecho patrimonial: cabe distinguir los de disposición.presupuesto subjetivo . lo cual no quiere decir que no tenga causa (mancipatio o en la stipulatio).Solemnes: la forma se requiere bajo pena de nulidad (mancipatio). su inobservancia hace que el negocio no exista. . sean susceptibles de experimentar la regulación que de ellos hagan las partes. como al transmisión de la propiedad o la constitución de servidumbres o hipotecas. divorcio.objetivo: conforme se relacionen a un vínculo particular entre el sujeto y objeto de la relación que se califica de “legitimación de las partes”. que tienen el efecto de engendrar derechos personales de un individuo frente a otro. . Formas impuestas por el derecho romano . . . competencia que descansa en al relación en que las partes se encuentran respecto de los intereses que van a constituir el objeto del negocio. Comprende dos aspectos: . de los negocios obligacionales. a la aptitud legal o jurídica que deben tener los sujetos de una relación negocial para ejercer por sí mismos sus derechos.presupuesto subjetivo: según que se refieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su “capacidad de obrar”. no está explicita.Negocios relativos al derecho sucesorio: por ejemplo. 35 .El segundo presupuesto -legitimación de las partes.entraña la específica competencia de los sujetos para realizar el negocio de que se trate. lo cual viene a entrañar un grado más en la capacidad de derecho de las mencionadas partes.el poder de proceder a la regulación de esos intereses concretos.No formales: Las partes pueden expresar su voluntad de cualquier manera.Mortis causa: Regulan sus efectos para después de ocurrida la muerte del disponente (testamento).presupuesto objetivo: según conciernan a la “idoneidad del objeto” del negocio. lo que supone normalmente la exigencia de que esos intereses sean propios. . . Presupuestos de validez y elementos del negocio jurídico Los presupuestos de validez pueden agruparse en tres categorías: . no pueden celebrar un negocio jurídico válido.Centro de Estudiantes de Derecho . Causa en función económica social . que entrañan una alteración económica en el patrimonio de una persona. el testamento. como el infante o el demente. matrimonio. locación).idoneidad de las partes que celebran un determinado negocio para convertirse en sujetos activos o pasivos de la relación. . Las personas incapacitadas para obrar. . esto es. como un contrato de compraventa.Negocios relativos al derecho de personas: por ejemplo.No solemnes: Al solo efecto probatorio.Abstractos: La causa no está manifiesta.supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio o que constituyen la materia de él. adopción. Según cual sea el objeto o contenido .El primer presupuesto -legitimación del sujeto. explícita en el negocio jurídico (compraventa).Causales: Cuando la causa está manifiesta.El tercer presupuesto -idoneidad del objeto. siempre que resulte clara y manifiesta (compraventa.se refiere a la capacidad de obrar. .

Elementos esenciales (essentialia negotii) Son aquellos sin los cuales ningún negocio puede existir porque constituyen su propia esencia. por ende. .Silencio: Se ah pretendido asimilarlo a una declaración tácita de la voluntad. o no recepticia. con lo cual quieren significar que es la derivada de los hechos. como dicen las fuentes. aunque por inducción segura. como acaece con el testamento. Son el acto voluntario. no se oponía mostrando con evidencia su disenso. en vez de asumir la carga de la propia defensa. las res extra commercium. . La declaración de voluntad puede ser: .Nuntius: Este venía a ser un agente o instrumento del declarante. Estos se hallan el la legislación justinianea. pudiendo bastar también una seña o un gesto.Directa: Cuando se exterioriza mediante una declaración. es decir. Puede traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaración o manifestación de voluntad. naturales y accidentales. También el silencio actuaba como manifestación de voluntad cuando las partes así lo hubieran convenido.No Recepticia: Crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente. se tenía por confeso al que callaba. sino el de quien lo enviaba y por ello los efectos del negocio se fijaban en el sujeto que se servía del nuntius para declarar su voluntad. había de considerárselo dado si. .Tácita o implícita: Aquella que surge re o re ipsa.Expresa o explícita: Cuando el acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos externos que lo hacen perceptible explícita y directamente. cuando llega a conocimiento de la persona destinada. a. las cosas que entran en el tráfico jurídico de los particulares. la que nace por vía indirecta. Acto voluntario: Lleva a dar nacimiento al negocio jurídico. del comportamiento o del modo de obrar del sujeto. que puede ser recepticia. Este mensajero no expresa su propio querer.Recepticia: Tiene que llegar a conocimiento de la persona a que va destinada y ser aceptada por ella. el contenido y la causa. cuya validez depende exclusivamente de la voluntad del testador. Así. . . . en casos expresa y positivamente determinados por la ley. o sea. como ocurre en los contratos que se perfeccionan por el acuerdo de voluntades de los sujetos. 36 . sin que cuente para ello la del heredero. cuando no llega a conocimiento de la persona destinada . en los negocios patrimoniales. y pueden ser esenciales. se admitió que el silencio que tenía que prestar el paterfamilias para la celebración del matrimonio de una hija. ésta reconoce valor de declaración de voluntad a un asentimiento pasivo representado por un silencio consciente.Centro de Estudiantes de Derecho Así. quedando excluidas. Sin embargo. conociendo la unión. ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO A) Noción y clases Presenta diversos matices que gravitan en la celebración del mismo.Indirecta: Cuando la voluntad se exterioriza a través de un tercero que obra en representación de otro. e igualmente. como si los sujetos se valieran de la palabra o la escritura. serán objetos idóneos las denominadas res in commercio. por principio carece de eficacia para crear un vínculo jurídico.

La tendencia posterior es ir liberando a los negocios de las formalidades solemnes. es decir no contrario a derecho. b.Por decisión espontánea: como en el gestor de negocios. en definitiva. supliendo tal incapacidad un sujeto capaz (tutela. La causa: Es el fin práctico querido por los particulares al que la ley reconoce efectos jurídicos tendientes a la adquisición. el formalismo de los negocios del primitivo ius civile.con los motivos determinantes -fin subjetivo.Por imperio de la ley: Cuando la persona en que reside la titularidad del negocio fuera incapaz de obrar. d. 37 . de entregar la cosa.Debe ser lícito. es decir.Por acuerdo de partes: lo que ocurría con el procurador o mandatario. de pagar un precio en dinero. la del comprador.Representación indirecta o mediata: el representante obra por cuenta del representado. en un contrato de compraventa. como podría ser el destino que el vendedor piensa dar al dinero recibido de la venta (prestarlo. el contenido consiste en dos prestaciones: la del vendedor. alquilarla). c. Esta representación puede nacer: . . por una parte. transferencia o extinción de los derechos que pudieron resultar del negocio. se van a fijar los efectos del negocio. .Requisitos: . Es éste quien adquiere y quien se obliga y sólo mediante un nuevo negocio es posible que las consecuencias del primero vayan a parar en la persona del representado. para quienes era muy familiar el uso de las formas rituales. donarlo) o el que el comprador dará a la cosa adquirida (revenderla. Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relación de representación: . . El objeto o contenido: El contenido de la declaración efectuada. . Por otra. en los contratos. ya que como tales actuaban. o bien del comportamiento asumido por el sujeto de la relación. como el derecho moderno.Debe ser posible. la peculiar organización de la familia romana. por lo cual los efectos del negocio se fijan sólo y exclusivamente en la persona de éste. . Así. que hacía que el paterfamilias no necesitara recurrir a representantes libres.Debe ser determinado. resultar factible. . modificación.que son las razones psicológicas que impulsan a las partes a realizar el acto. Por ejemplo. En principio los intérpretes del ius eran los pontífices. La forma: Este elemento rige solamente para los actos o negocios que sean solemnes. los hijos y esclavos sometidos a su potestad. No debe confundirse la causa -fin objetivo del negocio. lo cual hace que los efectos del negocio se produzcan en favor o en contra del representante.Centro de Estudiantes de Derecho . El derecho romano no admitió. en la compraventa la causa es el cambio de dominio de una cosa por un precio en dinero. pero en nombre propio.Representación: Es el medio jurídico en virtud del cual la persona que emite o recibe una declaración de voluntad es distinta de aquella en la que. Las razones. que exigía la intervención directa y personal de los sujetos de la relación. curatela).Representación directa o inmediata: en la que el representante obra en nombre y por cuenta del representado (dominus negotii). la representación directa. Por ejemplo. el contenido es la prestación. por imperio de la ley. Puede ser muy variado según sea el negocio jurídico de que se trate.

. Por ejemplo. liberándose de la amenaza del cese o resolución. .Defecta conditione: Cuando la condición no se había verificado o se sabía que no habría de verificarse. el negocio continuaba con sus efectos normales. . sino que es necesario que concurra también la voluntad de una de las partes. En el derecho clásico se impuso la irretroactividad de la ley. 38 . . . si se te nombra cónsul. puesto que no se lo reputaba afectado por una condición. tales efectos cesan y el negocio se resuelve. Por ejemplo. .Suspensiva: Se hace depender la producción de los efectos de un negocio del cumplimiento de la condición. Hasta que el acontecimiento futuro e incierto no se cumpla. .Existente conditione: Si la condición se cumple el negocio adquiere plena eficacia. El derecho justinianeo se retrotrae al momento en que fue concertado (ex tunc) son retroactivos. se las puede clasificar en potestativas.Centro de Estudiantes de Derecho B) Elementos accidentales Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el negocio jurídico a fin de variar su contenido o el momento en que comience a producir sus efectos o subordinar su eficacia a que acontezcan o no determinados hechos. produjera sus efectos.Mixtas: Ordinariamente no es suficiente para producirlas un hecho de la naturaleza o la voluntad de un tercero.Pendente conditione: El negocio presentaba sus efectos normales. El derecho clásico y post clásico tienen la postura a favor de la retroactividad de la ley.Existente conditione: el negocio se resuelve debiendo cesar todos sus efectos. casuales y mixtas. te daré un auto si te recibes de abogado. empero. se consideraba existente sin que. si llega un barco de Asia. Estos efectos tienen tres momentos: . pro si se produce el acontecimiento futuro e incierto. si subes el Aconcagua.Potestativas: Dependen exclusivamente de la voluntad de una de las partes. los efectos del negocio se hallan en suspenso.Resolutoria: Cuando se hace depender la extinción o resolución de los efectos del negocio del cumplimiento de la condición. Condición (condicio): Declaración accesoria de voluntad por la que las partes hacen depender el nacimiento o la cesación de los efectos propios del negocio de un acontecimiento futuro y objetivamente incierto. . normalmente de aquella en cuyo beneficio se celebra el negocio. También tiene tres momentos: . Por lo que se refiere a las causas del acontecimiento a las que esta supeditada la condición.Pendente conditione: Mientras la condición no se ha cumplido. Por ejemplo. La expectativa se transforma en exigibilidad. .Casuales: El hecho es independiente de la voluntad de los sujetos. te daré $100 mensuales hasta que te recibas de abogado. los derechos operan solo desde el momento en que se cumple la condición (ex nunc). Por ejemplo. a. se consideraba el negocio como no realizado. Por ejemplo. Desde que se celebra el negocio despliega este sus efectos normales.Defecta conditione: Cuando la condición no se había verificado o se sabía que no habría de verificarse.

b. las que se refieren a hechos actuales o pasados.Condiciones legales: son exigencias propias de un determinado negocio y sin cuyo concurso no produce sus efectos jurídicos. Las condiciones imposibles. Plazo o término: El término (dies) consiste en una declaración accesoria que las partes pueden introducir en un negocio y en virtud de la cual se establece que sus efectos comenzarán a producirse o cesarán cuando se verifique un acontecimiento futuro. . Tampoco constituyen verdaderas condiciones aquellos acontecimientos a los que les falta la nota de incertidumbre objetiva que es característica de la condición.Condiciones iuris: Aquellas que constituyen requisitos para la validez del negocio. Tan por existente se tiene la relación. Condiciones aparentes o impropias .Suspensivo: Cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio. no puede exigir la restitución de lo pagado. El término se refiere a un acontecimiento objetivamente cierto. que si el deudor paga antes. salvo en las disposiciones testamentarias. las condiciones se distinguen en: . en las que el evento no puede ocurrir ni materialmente (si tocas el cielo con las manos) ni jurídicamente (si me vendes una cosa sagrada). como sería la muerte del testador. que se sabe con certeza que ocurrirá y tiene por función prolongar o retrasar los efectos o la resolución de un negocio que se ah concretado válidamente en el momento de la declaración de las partes. como si se dijera “si vive el rey de los godos”. donde se las considera como no escritas. si mañana llueve. como los elementos esenciales o la capacidad de obrar. Así.Positivas: Si están sujetas a un acto o hecho positivo. tienen que suceder necesariamente.Resolutorio: Cuando los efectos del negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto previsto por las partes (dies ad quem). las captatorias o de seducción y las que no pueden cumplirse sin una cierta humillación o deshonor par el obligado. Constituida a plazo o término una relación obligacional. si no subes el Aconcagua. por ejemplo. Desde el antiguo derecho romano se conocieron cuatro distintas clases de 39 . sólo podrá exigirse el cumplimiento de la obligación al vencimiento del plazo. aunque ignorados por las partes. así como las ilícitas o inmorales. y las que si bien dependen de un hecho futuro. hasta que el acontecimiento cierto se produzca (dies a quo). en especial.Centro de Estudiantes de Derecho En lo que atañe a la naturaleza del acontecimiento. El término puede ser suspensivo o resolutorio. cuando llegue una fecha fija. provocan la nulidad del negocio. determinada o determinable. es decir. Por ejemplo. las que tienen un contenido burlón. .Negativas: Cuando dependen de un hecho o acto negativo. . pero objetivamente cierto. “si Ticio muere”. . Por ejemplo.

Dies certus an incertus quando: Se sabe con certeza que ocurrirá. el pretor podía negársela hasta tanto no diera garantías suficientes que afianzaran el cumplimiento posterior del cargo.Dies certus an certus quando: Se sabe con certeza que sucederá y cuando sucederá. Te daré $100. por no ser esenciales. En los primeros tiempos el cumplimiento de las obligaciones modales era un deber ético. se sabe cuando ocurrirá. . en el derecho clásico. los vicios redhibitorios y la garantía de evicción.Dies incertus an incertus quando: No se tiene certeza si ocurrirá y tampoco la hay sobre cuando ocurrirá. Por ejemplo. Por ejemplo. Te daré $100 el 25 de mayo. las partes podrían determinar expresamente su exclusión. . Los dos últimos son condiciones bajo apariencia de términos. No obstante esto. estando implícitos en el mismo. librado a la fides. . En esto el derecho romano tuvo en cuenta las características de cada negocio.Cuando se trataba de una institución de heredero. El problema que se presenta es saber como se puede exigir el cumplimiento del modo. lo mismo integran el negocio. Modo o cargo: Consiste en una declaración unida a un acto de liberalidad (legados. . como seria obligar al donatario a erigir un monumento en memoria del donante. . instituciones de herederos) para imponer a la persona favorecida un gravamen lícito. es una obligación jurídica que puede exigirse al beneficiario por el disponente o sus herederos. donaciones. pero que en el fundo que recibe levante un monumento en mi memoria. INEFICACIA DEL NEGOCIO JURÍDICO 40 . que Ticio sea mi heredero. . Por ello aunque las partes no lo mencionen. el testador podía haber establecido una sanción de desheredación si no se cumplía el modo.Si se trataba de una donación el donante podía acompañar el traspaso del dominio con un pacto de fiducia. mediante procedimientos indirectos y el otorgamiento de cauciones. pero que están en la naturaleza del mismo. . pero no se sabe cuando. Más adelante. Te daré $100 cuando cumplas 20 años. C) Elementos naturales Son aquellos que no resultan necesarios para concebir el negocio jurídico. En el derecho justinianeo se autoriza al constituyente o a sus herederos a exigir la devolución de la liberalidad mediante la condictio causa data causa non secuta o a compelerlo al cumplimiento de la carga mediante la actio praescriptis verbis. cuando muera Ticio. c. Te daré $100 el día que se case Ticio.Centro de Estudiantes de Derecho término.Dies incertus an certus quando: No se tiene certeza si ocurrirá. pero de ocurrir.Cuando se trataba de un legado sub modo.

en la reserva mental y en la simulación. por medio de la excepción. 41 . de manera que pueda declararse su nulidad por esta vía de impugnación. por obra del propio derecho objetivo. y de un modo definitivo. En esos casos el negocio es inexistente. el ordenamiento jurídico no le reconoce sus efectos propios o normales. Tanto la validez como la nulidad operaban ipso iure. En esos casos supuestos el negocio es nulo. sin embargo. Hay falta absoluta de voluntad cuando la declaración se da bajo amenaza de una violencia física (vis) o cuando se interpretan como manifestación un gesto o una seña no dirigidos a crear un negocio jurídico.Nulidad: Se dice que el negocio jurídico es nulo cuando desde su nacimiento. en cuyo caso. adquiriendo especial importancia la voluntad. La nulidad se produce automáticamente. corrigió el rigorismo del derecho civil y arbitró medios para hacer posible la anulabilidad del negocio. . La simulación. ya que los negocios sólo podían ser válidos o nulos sin términos intermedios.en caso que se violaran las formas prescriptas por la ley. en virtud del propio derecho objetivo (ipso iure). que debía manifestarse con discernimiento. como si ésta faltara. En el caso se presentan los vicios de la voluntad. es decir. si no tiene valor el negocio que se simula -donación-. a pesar de estar integrado por sus presupuestos y elementos esenciales. o bien con el ánimo de conseguir los efectos de un negocio distinto del simulado (simulación relativa).Centro de Estudiantes de Derecho A) Negocios nulos y anulables Hay negocio ineficaz o inválido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su constitución. el dolo y la violencia. puede ser eficaz el que exteriormente se ha realizado -compraventa-. Evolución Para el antiguo ius civile no existió ese concepto de anulabilidad. fuera ilícita o inmoral. que carecen de validez jurídica. intención y libertad. o anulable o impugnable ope exceptionis. . bien concediendo una exceptio para enervar la acción que del negocio naciera.Anulabilidad: Se considera negocio anulable aquel que. alguno de ellos está afectado por algún vicio que permite impugnar su validez con eficacia retroactiva. a la idea de que el negocio jurídico podía ser absolutamente nulo por virtud de la ley. no produce ningún efecto jurídico. . siempre que no sea ilícito. porque consiste e declara cosa distinta de la que se quiere. por el contrario. La voluntad del agente puede faltar o puede ser irregularmente declarada por distintas causas que operan sobre el agente. con la intención de que no se produzcan sus efectos (simulación absoluta). El derecho honorario. En la reserva mental hay apariencia de voluntad. inexistente en la terminología moderna.falta de idoneidad del objeto. a saber: el error. consiste en una manifestación de voluntad conscientemente deformada y dirigida a un fin diferente del propio negocio. El derecho moderno distingue dos figuras principales de ineficacia: la nulidad y la anulabilidad. . Hay manifestación consciente diversa de la voluntad real en las declaraciones hechas en broma (iocandi gratia). bien denegando la acción propia de él. como acaece cuando se oculta una donación bajo la apariencia de compraventa. el cual niega al negocio eficacia jurídica por carecer de alguno de sus presupuestos o elementos esenciales.falta de capacidad jurídica del sujeto o de su capacidad de obrar. . No puede invocarla el declarante y por tanto el negocio es válido en los términos de la manifestación exterior.cuando el vicio se refería a la causa. Causas de ineficacia . En el derecho clásico. ipso iure. no existiendo acción para lograr la nulidad. .cuando se atacan los elementos esenciales.

respecto de la cual hay consentimiento. En el antiguo ius civile. . Tal ocurre cuando se confunde un fundo con otro. los soldados. En lo que atañe al error de hecho. para lograr la ineficacia del negocio doloso: . en tanto que la segunda es el completo desconocimiento de una regla jurídica. El error: es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurídica. .Error in persona: Cuando se ha realizado el negocio con una persona distinta de aquella con la cual se quería celebrar el mismo. cuando se compra vinagre por vino o plomo por oro. en cuyo caso el error es esencial y el negocio es nulo. Error e ignorancia tienen en las fuentes romanas el mismo significado. el cumplimiento de las formalidades prescriptas por la ley. que fue asimilada por el derecho. por tanto. El error es esencial y el negocio. pero propiamente se llama ignorancia a un estado negativo de conciencia que implica la falta de todo conocimiento. Paulo es quien establece la distinción entre la ignorancia de hecho y la de derecho. Si ésta es considerada como elemento esencial del negocio. engañar o defraudar a otro”. . como por ejemplo si a un artista famoso se le encomienda realizar una obra. que es un conocimiento falsamente constituido. y por ende el negocio es nulo. inválido.Error in quantitate: Tiene lugar cuando recae sobre el peso. los menores de veinticinco años. no regía respecto de ciertas personas que podían invocar el error de derecho. .Error in qualitate: Versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su género. El dolo: Labeón lo define como “toda astucia. apegado a la idea de que sólo contaba a los fines de la validez del acto. Existe el dolo malus. Esta regla. Hay error esencial y por tanto no se perfeccionan ni la donación ni la compraventa. Solamente sí el equívoco no es simplemente sobre el nombre. medida o cuantía de la cosa. como las mujeres. Se concedió a la persona engañada. Por ejemplo.exceptio doli: para paralizar las consecuencias del acto cuando el culpable reclamara judicialmente el cumplimiento del negocio nacido por la 42 . No invalida el negocio por la cantidad menor.Error in corpore: Se refiere a la identidad del objeto. . . La primera. el error es esencial. El derecho romano sentó el principio de que el error de derecho no es excusable. Una persona cree haber dado una cosa a otra en virtud de una compraventa y esta última cree haberla recibido en donación. como la alabanza exagerada de l apropia mercadería que hace quien pretenda venderla. es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho. El dolo bonus.Error in substantia: Versa sobre una característica constante del objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino económico. que consistía en las simples sutilezas usadas en el comercio cotidiano. a diferencia del error.Centro de Estudiantes de Derecho B) Vicios de la voluntad a. b. que es el que se configura como vicio de la voluntad al atentar contra la intención del sujeto.actio doli: de carácter penal e infamante. falacia. maquinación empleada para sorprender. para obtener el resarcimiento del daño sufrido cuando los afectos del negocio se hubieran producido ya. .Error in negotio: Tiene lugar cuando existe un desencuentro total entre lo que las partes han querido celebrar y lo realmente manifestado. los intérpretes distinguen varias clases de él. el dolus no invalidaba el negocio. de su verdadero significado o de su aplicación. se trata de un error provocado.

no sólo contra el autor de la amenaza y sus herederos.Debe ocasionar un daño importante. . . .Centro de Estudiantes de Derecho acción dolosa. Se corresponde a la interpretación subjetiva. .Violencia física o material (vis absoluta o corpori illata): excluye absolutamente la voluntad y torna al negocio nulo. la violencia física y la violencia moral o coacción. capaz de impresionar a una persona normal.in integrum restitutio: era un recurso rescisorio que. . .El mal con que se amenaza debe ser grave o inminente.actio quod metus causa: tenía carácter penal y se daba por le cuádruplo de la prestación verificada o del daño experimentado. volvía las cosas al estado que tenían en el momento de3 su celebración La interpretación de los negocios jurídicos Los negocios jurídicos deben ser interpretados para desentrañar su contenido y el alcance que los mismos tienen. y la voluntad como hecho externo (¿Qué es realmente lo que dijo el que celebró el acto?) De esos dos aspectos se originan dos posturas o criterios. . Fundamentalmente se han destacado los dos aspectos que tiene la manifestación de la voluntad. Por ello el ius civile no declaraba inválido el acto realizado bajo la presión de una violencia moral. si la declaración es susceptible de dos o más sentidos. En el derecho justinianeo tales remedios pierden su viejo carácter y así como el dolo invalida directamente el acto.Las maniobras dolosas deben haber sido causa determinante de la realización del acto. el intérprete debe escrutar hasta donde sea posible la voluntad interna del declarante. . 43 .Violencia moral (metus o timor): consistía en la creación de una situación de miedo o temor bajo la amenaza efectiva e injusta de un mal. para enervar la acción interpuesta. De acuerdo con el segundo. es decir. . sino contra cualquier tercero que sacare provecho del negocio o tuviere en su poder la cosa objeto de él. . De acuerdo al primero.Requisitos: Para que se entienda que hay dolo se requieren los siguientes requisitos: .No debe mediar dolo de ambas partes. La acción se podía dirigir. la actio doli se configura como una acción general contra todo comportamiento fraudulento que provoque un perjuicio a una persona. Como ocurría en los casos de dolo.exceptio quod metus causa: se otorgaba si el negocio no se hubiera cumplido y el autor de la violencia intentara judicialmente su cumplimiento. se concedía a la persona violentada una: . Este último criterio responde a la interpretación objetiva. ipso iure. considerando el acto como no realizado.Debe haber una amenaza injusta.La amenaza debe ser seria. hay que atenerse únicamente a la voluntad declarada. La violencia: En este vicio se debe distinguir dos supuestos. al igual que el dolo.Debe estar dirigido a que la persona amenazada tenga que realizar el negocio jurídico. denominado declaracionista. denominado voluntarista. no excluía absolutamente la voluntad. . señalados por la voluntad como hecho interno (¿ Qué es realmente lo que quiso decir el que celebró el acto?).El dolo debe provenir de la contraparte negocial y no de un tercero.Requisitos: Para poder alegar el metus o la vis absoluta deben darse ciertas circunstancias: . . c.

Los romanos partían de en principio de lo expresado – verba. 44 . . . El efecto del negocio es consecuencia de la forma del acto y no de la voluntad.Centro de Estudiantes de Derecho En el derecho romano la evolución fue de la siguiente manera: . sino también los que requerían solemnidades fueron también inquiridos en su aspecto subjetivo. la interpretación se va a inclinar por la posición voluntarista. . contribuyó a esto el decaimiento de las formas solemnes para la realización de los negocios.En el viejo ius civile.A medida que se van admitiendo los actos del ius gentium. todos ellos informales.Finalmente en la época post clásica. se va a ir abriendo lentamente el camino para considerar la voluntad que impulsó al declarante a la realización del acto o negocio. El pretor tenía una gran libertad de apreciación. La voluntad deja de ser prisionera de la forma.tratando de conciliar la interpretación con lo querido – voluntas. no se conoció otro método que el objetivo. en el cual los negocios celebrados eran muy solemnes.De este modo no solo los actos informales del ius gentium.

el conjunto de formalidades que deben observarse durante la marcha del proceso. De esta forma se fue restringiendo en Roma. consistente en la pérdida del derecho cuya eficacia alguien hubiera tratado de imponer violentamente. sea como ofensiva para lograr la efectividad de los derechos de que el particular se creía asistido. El procedimiento. para mantener el orden entre los particulares. ni tampoco poseyeron denominación alguna para éste último. si era necesario de la violencia. en las leyes dictadas por Augusto. La reacción contra ella comienza a sentirse al final de la época republicana. progresivamente. Es entonces cuando adquiere relevancia la acción. es menester arbitrar medios que conduzcan a la protección de los derechos subjetivos. que tenía aplicación tanto en el campo del derecho penal como en el derecho privado. el instrumento jurídico mediante el cual se pone en movimiento el organismo estatal para otorgar protección a los derechos. aunque excepcionalmente. 45 . la define como el derecho subjetivo que tiene una persona de peticionar a las autoridades (órgano jurisdiccional competente) que se nos establezca o reconozca algún derecho subjetivo violado o vulnerado. es el camino que va desde la acción hasta la sentencia y su ejecución. es decir. más si esta hipótesis no se presenta. cuando se trataba de repeler una agresión actual e injusta. sino que requiere el respeto y acatamiento de otras personas que con actos positivos u observando una conducta negativa permiten hacer eficaz las facultades jurídicas que tales derechos implican. El derecho tiene que defenderse acudiendo a una autoridad superior. La autotutela provocaba así una situación de lucha entre individuos que llevaba implícita los gérmenes de su ineficacia. citado por Ulpiano. a la fuerza pública. también en forma de ataque. Los romanos desde la antigüedad cuando sentían el derecho de pertenencia respecto a algunos bienes. En Roma se reconoció el derecho a ésta (defensa privada) en los casos de legítima defensa. sea como defensa contra el ataque ajeno. la defensa privada de los derechos e imponiendo correlativamente la justicia dirigida y controlada por la autoridad pública. Celso. . la forma primigenia de protección de los derechos subjetivos fue la defensa privada del propio ofendido que hacia uso. se añadió a la sanción penal otra civil.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD VI DERECHO PROCESAL A) Conceptos generales El ejercicio de los derechos subjetivos no depende exclusivamente de la voluntad de sus titulares. o sea. como en el caso de sospecha de fuga del deudor. desconociéndose la existencia de los derechos o perturbándose su libre ejercicio con actos que violen o vulneren la situación jurídica de sus titulares. tendían a protegerlos. Cuando se logra esa cooperación se produce el supuesto ideal de un cumplimiento espontáneo y normal del derecho.Derecho privado y derecho procesal: Los romanos no distinguieron sistemáticamente el derecho privado del procesal. Es la llamada autotutela o autodefensa. En un pueblo que alcanza un grado de madurez en su civilización no puede admitirse la justicia por mano propia. se manifiesta primeramente como sanción penal contra la violencia. y más adelante por un decreto de Marco Aurelio. El proceso. en que era lícito usar la violencia contra la violencia y. Es el conjunto de normas que tiene como objetivo la tutela de los derechos subjetivos.

sino de un juez privado que los litigantes designaban y a cuya sentencia se comprometían a someterse en virtud de una convención arbitral (litis contestatio). sino más bien como un conjunto de figuras jurídicas singulares. entrando dentro de su órbita cualquier hecho que importara infracción a una norma jurídica. . sino que la sentencia la pronunciaba un funcionario público investido de poderes jurisdiccionales.La decisión del juicio correspondía en todos los casos a un órgano estatal investido de jurisdicción. Sin embargo. Pero a su lado coexistió la jurisdicción de los magistrados y de las asableas populares hasta la lex Iulia iudiciorum publicorum. Estos fueron extendiendo su competencia a los delitos castigados con pena de muerte. Como consecuencia. A éste sistema procedimental se sometían los actos punibles que se denominaban delitos públicos (crimina).Se iniciaba siempre a instancia de la parte demandante. El procedimiento civil. por referirse a casos en los que se había inferido un daño a un particular. que actuaba en representación de la colectividad interesada en que el hecho delictuoso obtuviera la debida sanción. ya no era un juez particular designado por los contendientes el que tenía la potestad de juzgar. eran sancionaos con penas pecuniarias que debían reclamarse por medio del proceso privado. creó tribunales permanentes (quaestiones perpetuae) para sancionar el delito de concusión de los magistrados provinciales.La decisión no estaba a cargo de un órgano jurisdiccional. la distinción clásica entre proceso privado y proceso público se sustituyó por la de proceso criminal y proceso civil.Proceso privado: Comparable al proceso civil actual. característica de la cognitio extra ordinem. Los delitos públicos se persiguieron primordialmente por iniciativa de la autoridad pública (inquisitio) y no por acción popular (accusatio). dsapareció casi totalmente. La lex Acilia repetundarum del 123 a. . en ambos procesos se mantuvo la diferencia en cuanto al sujeto que instaba la actividad procesal. . presentaba las siguientes cualidades: . comenzó a ser reemplazado por un sistema extraordinario (cognitio extra ordinem). paralelamente a lo que aconteció en el procesoprivado. El sistema penal llegó a unificarse y la discrecionalidad de la pena. que atribuyó competencia al senado en materia criminal. presentaba dos caracteres distintivos: . especialmente el de actio y el de exceptio. por el que se dilucidaban los litigios de derecho privado. porque en el llamado procedimiento cognitorio o extraordinario. el procedimiento que en aquellos tribunales se seguía. . por oposición a los delitos privados (delicata.Proceso público: Equiparable al actual proceso penal.Proceso público y privado: Tanto en el derecho antiguo como en el clásico hubo una neta diferenciación entre el proceso público y el privado. aquellas diferencias se atenuaron en la época imperial. maleficia) los que. . se atribuyó el juzgamiento de los crimina a magistrados especiales y se fijó el trámite procesal a seguir en su caso. . pasando así a la jurisdicción criminal muchos de los actos punibles que antes caían en la esfera del proceso privado.Centro de Estudiantes de Derecho Por ello el ius privatum y el derecho procesal presentaron ciertos conceptos fundamentales comunes. que ejercía directamente o delegaba en otros magistrados. ejercitable por la víctima o por cualquier otro individuo. En la época republicana. mientras simultáneamente el emperador se reservaba la coercitio. Se amplió el concepto de los delitos públicos. pues en el mismo predominaba el interés particular. caracterizado por la libre y discrecional decisión del sentenciante. En Roma no se concibió el derecho como algo sistemáticamente construido.Procedimiento penal: se desarrollaba en un juicio público promovido por iniciativa del magistrado o por acción popular. comprendía las controversias relativas a los derechos privados de los particulares entre sí y las que surgieran en consecuencia de la 46 . Las atribuciones conferidas a los integrantes de las quaestiones perpetuae fueron siendo absorvidas por el poder del príncipe y. lesionado o no. Sin embargo.C.Era siempre iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano.

Representantes Con la vigencia de las acciones de la ley no se admitió la representación en juicio. los ciegos. basadas fundamentalmente en la elocuencia. . La rigidez de los principios que impedían la actuación judicial de los sujetos que no gozaran del pleno caput fue atenuándose paulatinamente.Los oradores eran ciudadanos que acompañaban a los contendientes o a sus representantes con el fin de exponer ante el juez las razones que les asistían para litigar y convencerlo con sus alegaciones. La representación podía ser necesaria o voluntaria. ciudadanas y sui iuris. los herejes. no solo de demandar a terceros. en el que el tutor accionaba como representante necesario del incapaz y en virtud de la lex Hostilia. otra que por haber sido el litigante contra quién se opuso la demanda.Indirecta: El representante actúa en nombre propio pero por cuenta del representado.Cognitor: Era el representante judicial nombrado especialmente en el pleito frente al adversario. sino con los requisitos simles del mandato. era denominada demandado o accionado (reus). sino también. En lo que respecta a los alieni iuris. en el caso de la tutela. sino de personas dotadas de conocimiento jurídico. . Tenía que prestar caución personal.Procurator: Era un mandatario que podía actuar en un solo asunto o representar al litigante en cualquier pleito. Pero era menester que no padecieran de una capacidad de obrar.Centro de Estudiantes de Derecho comisión de los llamados delitos privados. al propio paterfamilias. que tenían la plena capacidad jurídica. y ésta directa o indirecta. que autorizaba a cualquier ciudadano a representar a otro que hubiera sido víctima de robo mientras se hallara prisionero o ausente de Roma por causa de la República Con el advenimiento del procedimiento formulario se mantuvieron estos casos excepcionales de representación. o asistir mediante la auctoritas. cuando estaba en juego la libertad del esclavo (pro libertate) y el adsertor libertatis la reclamaba en su nombre (manumisión per vindictam). pues. Así. cuando se tratara de una incapacidad relativa. si no se hacían representar por el tutor o curador cuando la incapacidad era absoluta. El demandado debía dar las garantías sobre el cognitor – cautio ratio caucionen. pero el avance de la legislación romana dio cabida a representantes voluntarios. Una que por iniciar la demanda era llamada demandante o accionante (actor o petitor). .Directa: El representante actúa en nombre y por cuenta del representado. necesariamente las partes en el proceso debían ser por lo menos dos. sin que su designación se realizara con formalidad alguna. en algunos casos. 47 . . ya que no se trataba de retóricos. las mujeres y a los condenados con penas infamantes. Las partes en el proceso En aplicación del principio de que nadie puede litigar contra sí mismo. Dentro de esta figuran el . es decir. Esta profesión estaba reglamentada y se prohibía ejercerla a los impúberes. mediante el uso de palabras solemnes. Capacidad La actuación judicial exigía a las partes tanto la capacidad de derecho como la capacidad de obrar. se reconoció validez a la gestión procesal si el representante obraba en interés del pueblo (pro populo).Los abogados tenían la misión de asesorar a los litigantes. su situación mejoró gradualmente al serles otorgada a los hijos de familia la facultad. sólo podían asumir el papel de actor o demandado las personas libres. A sí se admitió que el esclavo pudiera impulsar el proceso cuando estuviera en discusión su estado de libertad adquirido mediante una justa manumisión. porque tal incapacidad les impedía litigar validamente. Empero. También podían intervenir en el litigio como auxiliares de las partes los oradores y los abogados. los sordos. dado que era exigencia del sistema que los litigantes comparecieran personalmente ante el magistrado cuando eran citados judicialmente.

por tanto. traduciéndose en aquello que en el léxico jurídico moderno se llama “pretensión”. Las acciones reales eran llamadas por los romanos vindicationes. . Las acciones derivadas de actos ilícitos. como sería el cumplimiento de un fideicomiso. In rem. La actividad jurisdiccional del Estado se desarrollaba por lo común en dos fases: . la gestión de negocios. el sujeto perseguía la tutela de esta relación dirigiéndose contra cualquiera que la obstaculizara indebidamente (erga omnes). la define “la acción no es otra cosa que el derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe”. dirigida a la realización o reintegración del derecho reconocido. reipersecutorias y mixtas. Celso. la palabra actio se aplicaba a las acciones personales. . .actio finium regundorum: con la que se perseguía el deslinde de dos hectáreas contiguas cuyos límites se encontraran confundidos. etc. un proceso de cognoción y un proceso de ejecución. . En el primer caso se ejercían las acciones reales (actiones in rem).Acciones Penales: las dirigidas al pago de una suma de dinero del doble.la segunda. Para Ulpiano. in personam porque resolvían sobre las obligaciones de los comuneros (praestationes).formal: era el acto que abría el proceso. desde que perseguían la división de una cosa (res). teniendo derecho el primero a ejecutar la acción para lograr del segundo el pago de la deuda. Las acciones que amparaban una relación creditoria u obligacional.material: implicaba la reclamación de un derecho. a los términos de la fórmula elevada por el pretor. triple o cuádruple en 48 . La mecánica procesal abarca.la primera. se dividían en: penales. tendiente a afirmar la existencia del derecho y su lesión.Acciones divisorias o mixtas (mixtae causae): Participaban tanto del carácter de las reales como de las personales. Las acciones personales se designaban con el término específico de condictiones. se llamaban acciones personales (actiones in personam). . Por ejemplo. la palabra acción (actio) era empleada en un doble sentido: . . sobre la base de la buena fe. y persecutio para el caso del procedimiento extraordinario. propias o ajenas. las nacidas de la compraventa. En lo que concierne a las distintas clases de acciones. petitio. con las que se tutelaban los derechos reales o derechos sobre las cosas. porque la relación negocial generadora de obligaciones se da entre el sujeto acreedor y el sujeto deudor. el instrumento de que se valían las partes para el logro de la tutela jurisdiccional. dos aspectos y se distinguían. la locación. el mandato.actio communi dividundo: destinada a obtener la división de la cosa común.Centro de Estudiantes de Derecho La acción: sus clases En Roma. a las reales.Acciones de buena fe (bonae fidei): el juez gozaba de amplio arbitrio debiendo examinar todo lo concerniente a la relación de que se tratara en términos de equidad y. ya que. la principal división es aquella que distingue las acciones en reales y personales.Acciones de derecho estricto (stricti iuris): el juez estaba constreñido a los hechos. Omitía las acciones reales. En el proceso de cognoción: podía intentarse la protección de un derecho real o de obligaciones. actio ex testamento . .actio familiae erciscundae: concedía al heredero para lograr la partición de la herencia. al ser el derecho real una relación directa entre el titular y la res objeto de éste. . Por ejemplo. es decir. pues.

.Acciones Dobles: en los litigios donde ambas partes representaban al mismo tiempo y recíprocamente el papel de actor y demandado. la condictio furtiva. la actio furti. Por ejemplo. actiones in factum.Centro de Estudiantes de Derecho concepto de resarcimiento por el daño causado. y se las concedía para protección de relaciones no compromendidas en el ius civile o no tuteladas debidamente por tal ordenamiento jurídico. .Acciones Contraria: aquellas que podía ejercitar el mandatario contra el mandante o el tutor contra el pupilo.Acciones Perpetuas: cuando la posibilidad de su ejercicio no se extinguía por el transcurso del tiempo. Por ejemplo. Contribuyeron a la formación del derecho honorario las distintas clases de acciones que creaba el imperium del magistrado.Actiones in factum: En ciertos supuestos. al pretor le era imposible asimilar por analogía situaciones no previstas a otras ya existentes. En este supuesto se daban las acciones o juicios dobles. o determinar el objeto de la condena según las pretensiones de aquéllas. las acciones civiles. . como el pago de gastos que hubiere realizado en su gestión el obligado principal.Acciones Populares: eran ejercitables por cualquier ciudadano en defensa de un interés público o hasta de un interés privado considerado digno de protección. Por ejemplo.Acciones Directas: en ciertos contratos (mandato) o relaciones jurídicas (tutela) se concedía acción directa para demandar al principal obligado. 49 .Acciones Mixtas: las que por el carácter acumulable de las acciones penales.Acciones Civiles: eran reguladas por el derecho civil (in ius conceptae) y tendían a hacer valer relaciones tuteladas por el ius civile. . y la actio iniuriarum. las que para indicar que no estaban fundadas en una regla de derecho. Por ejemplo. . .Acciones Privadas: correspondían exclusivamente a quienes acudían en defensa de sus propios derechos subjetivos.Acciones Reipersecutorias: aquellas que perseguían la restitución de la cosa. la actio legis Aquiliae. Por ejemplo. y las ficticiae. . Ya que en la relación podían surgir eventualmente obligaciones para la otra parte. por ejemplo. por lo común. . Por ejemplo. era de un año útil contado desde la fecha del hecho que había originado la acción. Ello lo impulsó a crear nuevas acciones. como ocurría en las acciones divisorias. . . . lo que hacia que el juez pudiera condenar o absolver a cualquiera de las partes. las útiles. sino en la autoridad del magistrado y que se daban por el hecho.Acciones Temporales: eran las que no podían ser interpuestas después de transcurrido cierto plazo que. . que podía hacer valer toda persona que conociera de una actitud fraudulenta destinada a perjudicar patrimonialmente a un menor púber.Acciones Honorarias o Pretorianas: se originaban en la iurisdictio de los magistrados que gozaban del ius edicendi como el pretor y los ediles.Acciones Simples: en los juicios en que el actor formulaba una reclamación contra el demandado y el juez condenaba o absolvía a éste. . posibilitaban demandar el pago de una suma de dinero y la restitución de la cosa. al mandatario o tutor. las acciones honorarias. como ocurría con la actio legis Plaetoriae.

era tendencia general rechazar la acumulación. en cambio. Característica de esta prescripción teodosiana fue que extinguía la acción. extendiéndolas fuera de su campo propio para aplicarlas a situaciones análogas a aquellas para las cuales se habían constituido. Por ejemplo. eligiendo una para ejercitarla. todo derecho se extinguía después de transcurrido el tiempo establecido por la ley. fueron: la cosa juzgada (res iudicata).concurso o acumulación de acciones: se producía cunado de un mismo hecho jurídico nacían varias acciones encaminadas a un mismo fin. . la litis contestatio.Actiones ficticiae: Aquellas mediante las cuales el pretor. según se hubiera convenido no pedir nunca el pago de la deuda o hacerlo dentro de un determinado plazo.la litis contestatio: era la etapa procesal con que se cerraba la fase in iure del litigio. no figuraba en la fórmula la condemnatio. mejor dicho. . fue otra causa de extinción de las acciones. el pactum de non petendo. . por lo común un año útil. entre las que unas operaban ipso iure y otras exceptionis ope. el concurso de acciones (concursus actionum). . Tal institución fue el punto de partida del principio general consagrado por Teodosio II. al menos el derecho real. para hacer posible la aplicación de una acción ya existente a otra relación nueva. . La acción civil fue en los orígenes perpetua. el transcurso de tiempo de la usucapio cuando en realidad no se había cumplido.Actiones utiles: Cuando el pretor se valía de acciones civiles ya reconocidas. la prescripción. Impedía al actor iniciar una demanda fundada en otra acción con igual causa.la cosa juzgada (res iudicata): provocaba en el derecho clásico la extinción ipso iure de la acción en los iudicia legitima. tenía lugar cuando las 50 . cuando se ejercitabanm actiones in personam e in ius conceptae. producía la extinción de la acción interpuesta. . de modo que. la muerte de cualquiera de los litigantes. la acción pretoria era limitada en el tiempo. Daba lugar ala exceptio pacti conventi para el caso de que el acreedor pretendiera exigir judicialmente el cumplimiento de la prestación condonada.juramento voluntario: era otra causa de extinción de las acciones. se podía intentar la otra para conseguir la plena satisfacción. interdependientemente de que el juicio llegara o no a fallarse. se extinguía la acción concurrente. En este supuesto importaba saber si era dable ejercer todas las acciones (concurso acumulativo) o una de ellas (concurso electivo).Centro de Estudiantes de Derecho . Ejercitada una acción. que estableció un plazo de treinta años para la prescripción de todas las acciones que no tuviesen señalado ya un tiempo más breve. siendo menester. Con el derecho justinianeo el ejercicio de una acción excluía el de las demás hasta el límite de la concurrencia efectiva. pero no el derecho. la interposición de la exceptio rei iudicatae en el iudicium quod imperio continens y en los juicios legítimos en que se intentaran acciones reales o in factum. en algunos casos. fingía la existencia en esta relación de un elemento que faltaba. Extinción de las acciones Causa de extinción de las acciones. . .Acciones perjudiciales (praeiudicia): por interesarse en procesos de mera verificación generalmente dirigidos a fijar los presupuestos de un juicio futuro. el juramento y. al entrañar un acuerdo arbitral de las partes por el cual decidían someterse a la sentencia que diera el juez. Esta excepción podía ser perentoria o dilatoria.la prescripción: fue el instituto jurídico en virtud del cual la acción. en la acción Publicana. En orden a las acciones reipersecutorias.pactum de non petendo: era un modo de extinguir las obligaciones que cumplía una función liberatoria de remisión o condonación de una deuda.

tenía su fundamento legal en las acciones que derivaban de as XII Tablas. que el ciudadano podía optar por alguno de los dos procedimientos. en un caso concreto. Y se destinaba a todo lo concerniente a la prueba y a la sentencia. Este pacto producía siempre a favor del litigante que hubiera jurado la exceptio iurisiurandi para enervar el ejercicio de la acción que por el juramento había quedado extinguida. 51 . sino en la medida del enrequesimiento. ya que en estos sistemas. tenía sólo el fin de crear la relación procesal y fijar los términos de la controversia. Como regla general la iurisdictio y la iudicatio no se presentaban en la misma persona.iurisdictio: significaba en el ámbito del procedimiento civil la autoridad para decidir si a un actor. Era una emanación del imperium. Se tramitaba ante el magistrado y se cerraba con la litis contestatio.y la segunda a uno o varios jueces particulares. Empero. La primera. Ambos procedimiento eran bifásicos. El magistrado por excelencia es el rey. como la acción de injurias. la querella de inoficiosidad de testamento. Así. Eran también activamente intransmisibles las que perseguían una reparación moral más bien que pecuniaria. elegido por las partes para dirimir el litigio mediante una sentencia que los contendientes se habían obligado a acatar. pues se desarrollaba en dos etapas. o sea. con carácter facultativo. que frecuentemente coexistieron. debia serle permitido o no deducir su demanda ante un juez. tres declarativas. . Se desecharon las palabras rituales propias de las acciones de la ley. había ciertas acciones que se extinguían por el fallecimiento del sujeto. eran 5. la transmisión a sus herederos de los derechos y acciones de que el causante era titular. . y dos ejecutivas donde se ejecuta el derecho.muerte del sujeto: implicaba. un ciudadano romano elegido de común acuerdo por ambas partes o sorteo. llamada in iure. donde se deroga el procedimiento de las acciones de la ley. por lo general. La segunda fase del proceso. Estos dos procedimientos se conocieron bajo la denominación de orden de los juicios privados. se denominaba in iudicio o apud iudicem. es decir. La actio elegida por el autor tuvo como columna vertebral la fórmula que se redactaba por escrito y suministraba al juez la precisa información sobre le objeto y contenido del juicio que tenía que sentenciar. que era un sujeto privado. . ni las llamadas actiones vindictam spirantes. . donde el juez declaraba quién tenía el derecho. aquella alta potestas que el pueblo delegaba en el magistrado mediante la lex de imperio y que le daba el derecho de coerción al magistrado que de él estaba investido. etcétera. no se podía dirigir contra los herederos las acciones peales y las mixtas.Desde el año 753 aC: El procedimiento de las acciones de la ley: Eran acciones taxativas que estaban contempladas en la ley.Centro de Estudiantes de Derecho partes en pleito se presentaban a dirimirlo haciéndolo depender de la fe del juramento de una de ellas. ya que la primera se otorgaba a un magistrado -el pretor. y se desarrollaba ante un juez privado. Distinción fundamental del derecho clásico en acciones entre iurisdictio y iudicatio . desde el comienzo de Roma hasta la sanción de la ley abutia en el 130 aC. la de revocación de una donación por ingratitud del donatario. era prevaleciente la acción de un juez privado.130 aC: Ley abutia: Aparece el procedimiento formulario con carácter facultativo. El primero procedimiento civil romano es el de las acciones de la ley. donde se sanciona el procedimiento formulario. Caracterizado por un riguroso formalismo verbal. eliminándose el peligro de la pérdida del litigio por no haber elegido las partes adecuadamente los términos solemnes o por no haberlos pronunciado correctamente.iudicatio: importaba la autoridad para decidir o sentenciar en un proceso. y este cargo era irrenunciable. B) Historia del procedimiento civil romano El procedimiento civil romano pasa por tres etapas perfectamente diferenciadas. ya que éstos fueron coetáneos hasta el año 27aC.

Junto al mismo se desarrolló un procedimiento. Este sistema cognitorio prescindió de la bipartición del proceso y se sustanció ante un juez funcionario público que podía delegar sus funciones en subalternos. Solo subsistió el procedimiento formulario. propias del extra ordinem. a menos que se tratara de las materias antes enunciadas. determinar los términos o el objeto de la contienda. . fideicomisos).Iuris dictio: Dar o delegar la acción a través del edicto. que abolieron totalmente el sistema de las acciones de la ley. basado en el derecho imperial.Iuris ediscedi: Facultad de decir el derecho. surgió un procedimiento extraordinario (extraordinaria cognitio). . honorarios por ejercicio de profesionales liberales.Una amplia reforma en la esfera procesal fue llevada a cabo por las leyes augustales Iulia iudiciorum privatorum et publicorum.: Pasa a ser exclusivo. el derecho que funda la acción y la prueba de que nos vamos a valer. .A consecuencia de la introducción de esta forma de proceso. y el proceso sigue adelante por este acuerdo arbitral. que se llevaba a cabo ante el cónsul. en el que la indagación y la sentencia incumbía a un funcionario público. Hay acciones ilimitadas porque el magistrado por excelencia es el pretor. .Centro de Estudiantes de Derecho .De Fondo: Extinguir esa acción. y como consecuencia las partes en este acuerdo arbitral se comprometen a acatar la decisión del arbitro.27 aC. un magistrado especial o un funcionario a los que el emperador atribuía la facultad de decidir en asuntos considerados dignos de protección (alimentos. hasta llegar a confundirse con él. No se hallaba sujeto a formas rígidas y otorgaba a las partes y al juzgador una mayor libertad que en el procedimiento formulario. . Litis contestatio: En ella queda plasmado el objeto del juicio. y tiene dos efectos: . y tiene dos facultades importantes: . La litis vence el día que el demandado contesta la demanda o al vencimiento del plazo para contestar la demanda. Tal procedimiento coexistía con el formulario que fue el usual en las provincias senatoriales y en las llamadas provinciae Caesaris. y se rompe con el orden de los juicios privados. Por la Constitución de Constantino y Valente se deroga el procedimiento formulario y queda vigente el cognitio extraordinario.De forma: Es el efecto de trabar. . 52 .Mitad del siglo III dC: El sistema formulario fue cayendo en desuso y el proceso por fórmulas fue paulatinamente asimilándose al extraordinario.

Vencimiento del plazo para contestar la demanda Citación o ius advocatio o notificación Comparecencia . Un solo derecho. .Solemne .Actuado (verbal – oral) .Se acepto la representación voluntaria (directa e indirecta) .Necesaria: Se aceptó .Inicia el proceso .Mixto (se mantiene lo actuado y se introduce la escritura en la fórmula) . .Actuada y con 5 testigos .Solo cinco acciones ( tres declarativas y dos ejecutivas) .Privada Cognitio Extraordinario .En presencia del magistrado .Pérdida automática del juicio para el incomparecido. partes y representantes Representación Derecho de fondo aplicable .Sin testigos cuando las tablillas son aceptadas por las partes y entregadas al magistrado .Inicia el proceso con la interposición de la acción ante el juez .Monofásico 53 Solemnidades Etapas . .Inicia el proceso .Monofásico Instrumentación .Actio ilimitadas .Pérdida automática del juicio para el incomparecido.No se podía dar .Ius civile. sólo el derecho civil romano .Ius honorario Acciones .Voluntaria: Se acepto en mayor medida Incomparecenci a. en algunos casos excepcionales .Actio ilimitadas .Privada: La llevaba a cabo el actor en forma personal. sin perder las formalidades .No se conocía el proceso en rebeldía .No se conocía el proceso en rebeldía .Se conoció el proceso contumacial o en rebeldía .Bifásico Litis Procedimiento Formulario .Aceptación de la fórmula por las partes .Escrito .Frente al magistrado .No se podía dar .Voluntaria: Se aceptó solo la representación indirecta.Ius civil común a todos. sin perder las formalidades . se funden los dos anteriores.Muy riguroso en cuanto a las solemnidades .Se flexibiliza.Pública . sin la autoridad pública .Si se podía dar .Se flexibiliza.Centro de Estudiantes de Derecho Legis Actio .

bajo pena.Centro de Estudiantes de Derecho Magistrado por excelencia Juez Sujeto Sentencia . Las legis actio eran actos jurídicos formales consistentes en solemnidades verbales y ritos simbólicos con los que en el antiguo ordenamiento normativo romano se iniciaba un procedimiento contencioso que tendía a dirimir un litigio judicial o un procedimiento ejecutivo destinado a lograr la efectividad de un derecho. .Acción de la ley por aprehensión corporal (legis actio per manus iniectionem) .Constituía un iudicium legitimum y por ello sólo podían ejercitarse aquellas acciones de la ley expresamente consagradas por las XII Tablas. .El procedimiento contencioso podía plantearse y resolverse mediante el ejercicio de 5 acciones.Todos los sujetos de derecho .Acción de la ley por apuesta sacramental (legis actio per sacramentum) . .Rey .Apelable PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES DE LA LEY A) Ordenamiento regulatorio El más primitivo procedimiento civil que se aplicó fue el de las acciones de la ley. .Sólo civis romano . se dividía en dos instancias distintas: .Privado .Acción de la ley por toma de prenda (legis actio per pignoris capionem) Etapas o fases dentro del proceso Instancia in iure Esta primera fase del proceso se iniciaba con un llamamiento intimatorio (ius vocatio) para comparecer ante el magistrado. que formulaba el actor al demandado.Inapelable . y por ende su ejercicio estaba reservado exclusivamente a los ciudadanos romanos en la ciudad de Roma o a una milla alrededor de ella. Si éste no concurría inmediatamente ni ofrecía un sustituto (vindex).In iure: Ante un magistrado romano competente (el magistrado por excelencia era el rey) .Era esencialmente solemne. .Inapelable . uno de los sistemas procesales constitutivos del orden de los juicios privados.Tres declarativas: Mediante su ejercicio el accionante pretendía el reconocimiento judicial del derecho por él invocado.Acción de la ley por petición de juez o arbitro (legis actio per iudicis arbitrive postulationen) . .Juez público .Todos los sujetos de derecho .Pretor . desde la Ley de las XII Tablas se autorizaba al 54 .Solo tutelaban los derechos del ius civile.In iuducio: Ante un juez privado .Dos ejecutivas: Eran formas particulares de ejecución que el actor obtenía con una sentencia favorable o una confesión del demandado. es decir. presentaban las siguientes características: . para las partes de pérdida del litigio.Privado (ciudadano romano cualquiera) . Las acciones de la ley.Acción de la ley por emplazamiento o denuncia (legis actio per condictionem) . las formulas orales que integraban su contenido debían conformarse a los términos expresos prescriptos por la ley.Era bifásico.Público .

. ni el vadex. . Si no comparecían ni el demandado. la designación era un honor y era ad honorem.Atender al juramento deferido por el demandante (iusiurandum in iure delatum). que tenían el honor intacto. donde se dejaban en claro las posturas del actor y del demandado. que iba a garantizar la comparecencia del demandado en la etapa in iudicio. Tanto la etapa in iure como in iudicio debían comenzar y terminar en el día. en razón que el demandado aseguraba su comparecencia con fiadores llamados vades. Si el demandado no comparecía o no se defendía. . La inconcurrencia de cualquiera de los contendientes en la fase in iure. . el actor podía ejecutar la sentencia contra el demandado y contra el vadex. se permitió que el demandado ofreciera un vadimonium. Cuando evoluciona el proceso. reconociendo o no la existencia del derecho. con los nombres de los ciudadanos más ilustres. En este caso la sentencia iba a encaminarlo a que cumpliera la pretensión del actor a su debido tiempo. y sino se ponían de acuerdo el magistrado realizaba un sorteo. honestos y no cuestionados por nadie. Posteriormente el magistrado fijaba un nuevo día en que las partes comparecerían ante el iudex. . Presentes las partes in iure el actor hacía conocer su demanda y solicitaba el otorgamiento de la acción (editio actionis). o de justas nupcias. y proveerles los medios necesarios para el traslado. Se comprometían a comparecer otro día para iniciar el litigio. y la prueba que se iba a ofrecer en la fase siguiente.Centro de Estudiantes de Derecho demandante a llamar testigos y a recurrir al empleo de la fuerza para obligar al demandado a apersonarse. Esta promesa recibía el nombre de vadimonium. De esa lista las partes podían elegir uno. que era la promesa de comparecer ante el iudex e iniciar la etapa in iudicio. producía necesariamente el fallo a favor del litigante compareciente. La designación era por única vez. ya que la participación del actor y el reo era imprescindible para que hubiera iudicium. A este acto se le da efecto de sentencia y se pasaba a la ejecución de la misma. Si el vadex no cumplía las pretensiones del actor. Ante ella el demandado podía optar las siguientes actitudes: . donde podía argumentar distintas circunstancias que aplazaran el cumplimiento. La incomparecencia del demandado en la etapa in iure no daba lugar a lo que en el lenguaje procesal moderno se denomina “proceso contumacial” o en “rebeldía”.No podía citar a un magistrado romano sin la previa autorización del magistrado. En la etapa de litis contestatio se elegía al juez. Instancia in iudicio 55 . que no extinguía. sino que paralizaba la acción. Se reglamentó también que el actor debía tener en cuenta ciertas circunstancias al hacer la citación: . Ante esta postura se celebraba la litis contestatio. . El cargo de iudex era un cargo público y no estaba permitida evadir esa situación.Contestar allanándose a la demanda (confessio in iure).Oponer una excepción. se comprometían a comparecer otro día para iniciar el litigio. Una vez presentes las partes ante el magistrado y oída la pretensión del actor.Solicitar un aplazamiento prometiendo asistir de nuevo con garantía de un tercero (vades). Tenían un plazo para determinar la sentencia y se podían hacer asesorar por personas versadas en derecho. Ante esta opción el juicio terminaba en ese mismo acto. el demandado quedaba preso. Antes que finalizara la etapa in iure el demandado. Había una lista que confeccionaba el censor.No podía citarlo en un día de duelo.El actor debía contemplar la enfermedad o ancianidad del demandado. debía ofrecer un vadex. el magistrado autorizaba la toma de posesión de sus bienes por el actor o entregaba a éste la cosa litigiosa.Negar los hechos y pretensión del actor.

Luego se pasaba a la etapa de los alegatos donde tenían participación los oradores. Para lograr tal efecto se utilizaban dos acciones ejecutivas: . teniendo lugar con ello la apertura de la etapa in iudicio. a ser el proceso cognitio monofásico. B) Estudio de cada acción Acciones declarativas 1) Legis actio per sacramentum: El proceso contencioso más antiguo de Roma. con jurisdicción en Roma. la cual era inapelable. Después de los alegatos. en época de la cognitio extra ordinem. hasta que en el año 367 aC con la aparición de la pretura urbana por la ley Licinia de Consulado. Se comienza produciendo la prueba que las partes habían aportado en la etapa in iure. Normalmente terminaba la etapa in iudicio y pronunciaba la sentencia. que debía emitir un juez privado (iudex o arbiter). que podían ser documentales o testimoniales. Ejecución de la sentencia Se llegaba a la misma. que era un pedido de alguna de las partes.Centro de Estudiantes de Derecho Con la litis contestatio terminaba el trámite de la etapa in iure. Las partes podían hacerse asesorar por los advocatio. . el ejercicio de la jurisdicción pasó al pretor urbano. que entendían en las cuestiones de estado y de libertad. cuando el condenado no cumplía con la decisión del juez.) Durante la República y el principado también tenían carácter de magistrados los ediles. los magistrados adquirieron facultades para juzgar los asuntos llevados a su conocimiento. para actuar más adelante en asuntos de jurisdicción voluntaria como los relativos a la manumisión de esclavos. El iudex. se 56 . Actor y demandado se comprometían ante el magistrado a someter el pleito a la decisión (sententia).Legis per manus inectionen: Aprehensión corporal del deudor. el arbiter y el tribunal de los recuperatores tuvieron carácter de no permanentes. Entre los jueces permanentes estaban los decemviros.Legis per pignoris capionen: Autorizaba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor. no había órgano jurisdiccional de segunda instancia que reviera la sentencia y también era inapelable por la litis contestatio. y por los oradores. celebrada la litis contestatio. el poder real se transfirió a los cónsules. Durante la monarquía el magistrado por excelencia fue el Rey. el prefecto del pretorio y el prefecto de la ciudad. las partes tenían que comparecer ante el juez. Los recuperatores tuvieron al principio competencia en asuntos de carácter internacional. El iudex. ya que no se veía constreñido en su función a las pautas señaladas por el magistrado. Había remedios extra procesales como la integrum restitutum. el juez podía dictar sentencia o aplazar el plazo para dictar sentencia. El arbiter era un juez con mayor discrecionalidad. ya que había un acuerdo previo de someterse a la sentencia. importando una suerte de embargo. extendiéndose al pretor peregrino cuando se creó esta magistratura (242 aC. Pero era de carácter excepcional y no era un recurso de apelación. Con el advenimiento de la República. era el juez por excelencia con actuación en la etapa in iudicio del proceso. se presentaban las alegaciones y se pronunciaba la sentencia. y los centunviros que tuvieron competencia en asuntos referentes al derecho de familia y al de sucesiones. dentro de la cual se ofrecían y producían las pruebas. Organización judiciaria Magistrados y jueces Los magistrados romanos fueron distintos según las épocas en que actuaron. A partir de Diocleciano. en el foro ante el iudex. para que el magistrado dejara sin efecto la sentencia. para con ello satisfacer su crédito. Esta etapa comenzaba con la salida del sol. De esta manera.

como las actiones sponsione. que se presentaba cuando el demandado había reconocido la pretensión del actor mediante confesión expresa. La parte vencida perdía la suma por ella depositada a favor del tesoro público. 57 . después de 30 días de espera. se le podía dar muerte o reducirlo a la condición de esclavo para ser vendido. era condenado por el juez. para lo cual era indispensable resolver la cuestión previa que había dado lugar a la apuesta sacramental. que prescindía también del sacramentum. el derecho hereditario. 2) Legis actio per iudicis arbitrive postulationem: Esta acción fue extraña a la práctica del sacramentum. 3) Legis actio per condictionem: Fue una acción de aparición posterior a las anteriores. Acciones ejecutivas 4) Legis actio per manus iniectionem: Esta acción se tradujo en la aprehensión corporal del deudor. La manus iniectio se aplicaba en principio a dos situaciones procesales: la del iudicatus. importando una suerte de “embargo” realizado por el acreedor por propia mano. la manus sobre la mujer casada o el mancipium sobre los hijos de familia enajenados. sin autorización alguna. al punto que pudieran ser intentados sin sentencia previa de reconocimiento. Con el tiempo. procedía en las contiendas jurídicas en las que se demandaba el cumplimiento de una prestación debida por el accionado. En las actiones in personam se usaba la manus iniectio como modo de ejecución personal sobre el deudor. La sentencia debía decidir si el sacramentum era iustum.In rem era aplicable para la vindicatio. quién adquiría un poder sobre el ejecutado. Introducida por la lex Sylia para los créditos consistentes en una suma de dinero. Esta legis actio habría sido el antecedente de la condictio. a que designara un iudex o un arbiter a fin de resolver el pleito. fue extendida por la lex Calpurnia a créditos de cosas determinadas. sino con sus bienes que se constituyeron en la prenda común de los acreedores. la legis actio sacramentum y tenía dos modalidades: in rem e in personam. Y la del confessus. A la afirmación de su derecho realizada por el actor o a la oposición a ella formulada por el demandado. las derivadas de la stipulatio. como ocurrió con los sancionados por la lex Publilia de sponsoribus. habiendo negado el derecho del actor. Se aplicaba a determinadas acciones personales. Por esta acción el actor no estaba obligado a exponer las razones de su demanda y se limitaba a pedir la comparecencia del accionado en 30 días para designar un juez. esto es. Quién había sido condenado a pagar una suma de dinero. la acción se hizo extensiva a determinados créditos regulados por leyes especiales a los que se quiso dotar de fuerza ejecutiva. para el proceso en que ambas partes litigaban sobre el dominio de una cosa o de una persona. la venta y el derecho de dar muerte a los deudores. la actio familiae erciscundae y la communi dividundo. era una especie de apuesta consistente en una suma de dinero fija que ambas partes depositaban. la acción personal por excelencia. a la vez que establecía que éstos respondieran de sus obligaciones. la patria potestad. era llamado a juicio por el acreedor. En las legis actiones la sentencia sólo podía contener la condena o la absolución del demandado. . La lex Poetelia Papiria atenuó este procedimiento. es decir. prohibiendo el encadenamiento. aquel invitaba al pretor. la libertad de las personas.In personam. Era una especie de pena procesal. El sacramentum. la del demandado que.Centro de Estudiantes de Derecho ejercitaba por medio de una acción general. no con sus cuerpos. y si no prestaba garantía era asignado por el pretor al mismo acreedor. En este proceso se discutían derechos absolutos. . 5) Legis actio per pignoris capionem: Autorizaba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor para satisfacer con ella su crédito. con una fórmula solemne. Si después de 60 días nadie lo rescataba. como la propiedad de un esclavo o cosas.

se abría ante el magistrado con la in ius vocatio. con intervención de un tribunal colegiado. Las fórmulas eran breves escritos que el magistrado transmitía al juez para que tuviera una orientación en el modo de decidir el litigio.Debía tramitarse en Roma o a una milla alrededor de ella. sino retenerla en su poder hasta que el deudor la rescatara. El juicio en que intervenían extranjeros. El procedimiento per formulam tuvo su origen en el ius honorarium y en el ius Pentium. En caso de que aquél no aceptase los términos del llamamiento a comparecer. se introdujeron en el procedimiento civil romano la práctica de fórmulas escritas presentadas por las partes para reemplazar a las rígidas fórmulas verbales del proceso de las acciones de la ley. la importancia creciente del extranjero en la población romana y la complejidad de las nuevas relaciones jurídicas. Instancia in iure Esta instancia.cuando a su juicio el caso no mereciera tutela procesal. o comparecencia del demandado. que se hacia efectiva por el propio actor. Así fue que en el año 130 aC. o que se celebraba fuera de Roma. al igual que en las legis actio. . lo 58 . obligándolo a apersonarse.El tribunal estar constituido por un juez único (iudex o arbiter).Los litigantes y el juez tenían que ser ciudadanos romanos. a título de pena para presionar al deudor a satisfacer la obligación contraída. no podía servirse de ella. que el acreedor pudiera destruir la cosa como castigo por la falta de cumplimiento. exigían una tutela procedimental más ágil y más práctica. ya que el acreedor que había tomado la cosa en prenda. o que se sustanciaba ante el pretor peregrino. El procedimiento formulario estaba subordinado a los siguientes requisitos: .que permitiera abrir el iudicium. pues. Al magistrado sólo le cabía aceptar o rechazar la fórmula aportada por los contendientes. se denominaba iudicium imperio continens. se autorizaba al demandante a llamar testigos y recurrir al empleo de la fuerza. en virtud de la lex Aebutia.Centro de Estudiantes de Derecho Se la ejercía. haciendo el pago. Llegó a admitirse incluso. otorgando la acción – actionem dare. UNIDAD VII PROCEDIMIENTO FORMULARIO A) La rigidez y el exagerado formalismo de las legis actiones. o negándola – actionem denegare.

señalándole al juez un imperativo de condenar al demandado condicionado a la comprobación de un determinado supuesto planteado por el actor.La confessio in iure: Es el reconocimiento de las pretensiones del actor. al que le cabía.Cautio pro praedes litis et vindiciarum: Por cuyo intermedio se afianzaba la devolución por el demandado de la cosa en litigio y sus frutos. . oponerse a las pretensiones del actor. Presentes las partes in iure. o si la hacía valer contra persona distinta de la que había violado el derecho que daba lugar a la demanda (legitimatio pasiva). Oídos los contendientes. Le seguían las partes ordinarias. en lugar de someterlo al pronunciamiento del juez. .El iusiurandum in iure: Era un juramento se daba cuando se remitía la decisión del litigio al resultado del mismo juramento. en caso de ser condenado. las que podían agregar los litigantes cuando se dieran ciertas circunstancias especiales. si se presentaba en él.Centro de Estudiantes de Derecho cual no obstaba para que el demandado ofreciera un sustituto (vindex). el magistrado redactaba la fórmula escrita. . El demandado podía deferirlo al actor. acordaba la actio. o cuando no se hallaba debidamente legitimado. La fórmula era. El pretor debía escuchar también al demandado. el que debía garantizar que su representado no intentaría una acción igual a la que había dado lugar el litigio.Las Cautiones in iure: Se presentaban cuando los litigantes actuaban valiéndose de representantes judiciales. Cada actio tenía su fórmula propia. el demandado era quién ganaba el pleito al lograr su absolución. En caso de negativa. caso contrario denegaba la petición. Entre ellas podemos citar: . La fórmula se iniciaba con el nombre del juez que los contendientes decidieron nombrar. La fórmula: partes ordinarias y extraordinarias Constituía una breve orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso. se lo tenía por indefenso. en cuyo caso si éste juraba tal hecho equivalía a una sentencia ejecutiva dictada a su favor.que podían enervar o paralizar la acción interpuesta. pues. actitud que asumía también cuando el demandante no había expuesto con exactitud los hechos. . aquellas que eran necesarias en la clase de acción de que se tratara. es decir. señalando quién era el juez designado e indicándole las pruebas que debía recibir. Dentro de la etapa in iure cabía la celebración de ciertos actos procesales: . una suerte de programa procesal que cerraba la instancia in iure del juicio en el momento de la litis contestatio. supuesto que podía presentarse si la acción era interpuesta por quién carecía de acción para ejercitarla (legitimatio activa). a la vez que lo facultaba a dictar la sentencia de condena o absolución del demandado.Las Interrogationes in iure: Podían plantearse para exigir al demandado que manifestara. 59 . eran fianzas que el pretor hacía que aportasen las partes para que asegurasen determinados aspectos del resultado del juicio. Traía aparejado el procedimiento de la ejecución.Cautio iudicatum solvi: Por la cual se aseguraba en ciertos casos el cumplimiento de la sentencia. Si el magistrado comprobaba que la demanda era digna de tutela. hacía concluir el pleito y tenía el valor de cosa juzgada. y extraordinarias. Si no comparecía o aseguraba la comparecencia por medio del vindex. o sea. Contenía un conjunto de cuestiones fácticas y jurídicas cuya solución dependía de la sentencia que se pronunciara. o de absolver.Cautio de rato: En caso de que el actor actuase por medio de un procurador. en caso contrario. una situación de hecho necesaria para que la demanda estuviese fundada en derecho. el actor hacía conocer el objeto de la demanda y solicitaba del magistrado el otorgamiento de la correspondiente acción. o alegar ciertas circunstancias –excepciones. .

y le era permitido hacerse acompañar por peritos. se llegaba a la determinación de la cuestión litigiosa. principalmente los testigos. por tanto perdía el juicio. hacía nacer. atribuía al juez o tribunal la facultad de dirimir la contienda enunciada en la fórmula. Este efecto novatorio tenía importantes consecuencias en caso de error en la demanda. ya que no era posible que el demandante pudiera hacer valer de nuevo la misma acción. . Ante el juez comenzaba.Plus petitio in loco: Se demandaba el cumplimiento de la prestación en un lugar distinto del convenido. la información pericial y. porque a la vez que extinguía la relación de derecho material que había dado origen a la acción interpuesta. Tal error podía consistir en una Minus petitio o en una Plus petitio. Fijaba además los términos del proceso y por tal virtud ninguno de sus elementos podía sufrir alteraciones. la inspección judicial. no al que la negaba. una regla fija que determinar a quién correspondía la carga de la prueba. El objeto del juicio se indicaba en la fórmula. los documentos y el juramento. habían sido fijadas en su especie y contenido. Sin embargo llegó a imponerse el principio de que incumbía acreditar el hecho al litigante que afirmaba su existencia. cuya declaración era oral y de carácter voluntario y gratuito.Centro de Estudiantes de Derecho . entonces. La litis contestatio producía también un efecto consuntivo o preclusivo en orden a la acción interpuesta. Correspondía después al juez ponderar y valorar los medios de prueba. los cuales podían también ser citados a comparecer ante el juez. Esta consecuencia impedía al actor promover otra acción con igual causa. producía importantes consecuencias jurídicas de orden procesal. por el acuerdo arbitral. No existió en el procedimiento formulario. Los testigos. Los medios de prueba. Instancia in indicio La fase in iure del proceso finalizaba con la litis contestatio. En todas éstas hipótesis el actor reclamaba algo que no le correspondía y. . formándose un concepto propio acerca de si se habían probado o no los hechos invocados por las partes. La inspección judicial la hacía el juez. y la sentencia obligaba a ambas. explicándose esto por la decisiva importancia atribuida a la fides. La prueba testifical fue el medio más ordinario y frecuente que usaban los litigantes. y que comprometía a las partes a someterse a la decisión del juez que ellas mismas designaron y cuyo nombre figuraba encabezando la fórmula. resultaba que la actio o en su caso la exceptio.Plus petitio causa: Cuando de cualquier modo se alteraba lo que pertenecía por derecho a uno de los contendientes. En ese momento el magistrado. ya que vinculaba a las partes. la etapa in iudicio del proceso formulario. debían prestar juramento si el juez así 60 . por decreto. contrato arbitral que se realizaba mediante la entrega de la fórmula del actor al demandado. fueron. una nueva que reemplazaba a la anterior. .Plus petitio in re: El actor se había excedido en la cantidad pedida. El primer trámite de ésta etapa imponía al juez la obligación de escuchar y dirigir las alegaciones orales que los litigantes hacían en defensa de sus pretensiones. los decemviros y los centunviros) debían guardar estricta fidelidad a la fórmula. que traía el programa procesal según el cual iba a desarrollarse el litigio. ésta tenía un efecto creador. o novatorio. Los jueces llamados a sentenciar en el procedimiento formulario (el iudex. los recuperatores. Desde el punto de vista del derecho sustantivo. Se cerraba entonces la fase in iure con el acuerdo arbitral de las partes de someterse a la sentencia que emitiera el juez.Plus petitio tempore: Si el reclamo del actor se efectuaba antes de tiempo. ya que ésta contenía todas las instrucciones que el magistrado impartía para juzgar. . Este acto llamado litis contestatio.Litis contestatio: Cuando de los actos procesales celebrados ante el magistrado en la instancia in iure. En el segundo caso había que distinguir.

abarcando tanto sus bienes materiales. Dicho comprador tenía carácter de sucesor universal del ejecutado.Declarativas. El proceso de ejecución especial e individual. tuvo su expresión más acabada en la figura del pignus in causa iudicati captum. . Los documentos adquirieron gran preponderancia y aparecieron así documentos públicos. el de la realización de medidas preparatorias para la venta y. esto es. Cumplido éste proceso debía anunciarse públicamente la fecha de la subasta además. del tiempo de Augusto. Se distinguían tres momentos. y privados con valor de prueba frente a la persona de la que provienen. En cuanto a los procedimientos de ejecución general y concursal. . se procedía a la venta en pública subasta al mejor postor. éste acuerdo tenía el valor de una sentencia y hacía innecesario el pronunciamiento judicial. que permitía al acreedor requerir del magistrado que ordenara a sus apparitores tomar en prenda algún bien perteneciente al deudor. o acción de la cosa juzgada asumía el carácter de acción cuando era invocada por el actor. Después se llegaba a la etapa de enajenación de los bienes al mejor postor. A la par que se abría paso un sistema de ejecución sobre el patrimonio del deudor. todas las acciones que hubieran podido interponer contra el deudor. La sentencia El proceso. sea por la manus iniecto. Por tal condición los acreedores podían ejercer contra el bonorum emptor. para dar margen a que el deudor pudiera rescatarla.Bonorum venditio: Importaba un procedimiento concursal que conducía a la enajenación en bloque del patrimonio del condenado. una lex Iulia. . en el antiguo sistema de las acciones de la ley la llevaba a cabo el propio acreedor. si los litigantes convenían un juramento voluntario. con lo cual lograba. Distintas modalidades podía presentar la sentencia. concluía con el veredicto del juez. creó el beneficio de cesión de bienes. que debía proceder a la venta en bloque de los bienes del ejecutado. . La cosa embargada se mantenía por dos meses. cada una de las actuaciones de los contendientes en el juego de deferir y contradecir el juramento.Constitutivas. o general y concursal. Tales procedimientos de ejecución. el de la venta de los bienes en subasta pública. que podía ser de carácter especial e individual. de elegir un síndico o magíster bonorum. Pero para evitar tal tacha. con valor probatorio frente a todos. él que procedía a poner en posesión de los bienes al acreedor que hubiera solicitado el concurso. dado que alcanzaba autoridad de cosa juzgada En lo concerniente a la ejecución. La sentencia tenía para las partes un valor peculiar. como sus créditos y sus deudas. pero sólo hasta la concurrencia del dividendo o porcentaje que hubiera prometido al comprar los bienes. El sentenciado sometido al procedimiento de la bonorum venditio caía en infamia. Pero si éste juramento no tenía lugar a pesar de la invitación que una de las partes hubiere formulado a la otra. Si el pago no se efectuaba. experimentaron una evolución. . tornándose más humanos y equitativos. según la clase de acción que las partes hubieran intentado. si bien no desaparecieron totalmente con el régimen de las fórmulas. típicas de las acciones divisorias. que resolvía la cuestión litigiosa mediante la sentencia. para pedir la ejecución de la sentencia contra el demandado que había sido vencido. en las acciones prejudiciales. El juez debía decidir el juicio una vez que hubiera escuchado las alegaciones de las partes y examinado las pruebas.Condenatoria o absolutoria en las acciones de sustrato patrimonial. El desapoderamiento se efectuaba por orden del magistrado. los mismos tuvieron aplicación por medio de dos instituciones de creación pretoria: la bonorum venditio y la distractio bonorum. o por la pignoris capio. continuador de la personalidad jurídica del deudor. además que su responsabilidad quedara limitada a la 61 .Centro de Estudiantes de Derecho lo requería. el del desapoderamiento de los bienes del deudor.La actio iudicati. valorándolo según su libre arbitrio. ajustando su pronunciamiento al planteo que los litigantes habían efectuado in iure ante el magistrado y que se encontraba plasmado en la fórmula. el juez podía apreciar como elemento de prueba. No había limitación en cuanto a su número. En el juramento prestado ante el juez.

si la hipótesis prevista en la Intentio era veraz y absolver. condicionado a la comprobación de un determinado supuesto planteado por el actor. el juez debía condenar. pidiendo la inserción de una replicatio. o sea. la triplicatio. lográndose neutralizar definitiva y perpetuamente la demanda. Este procedimiento reemplazó totalmente al de la bonorum venditio. Las primeras eran aquellas que podían ser opuestas en cualquier momento en que el demandante interpusiera la acción. a favor de ciertos deudores.La adjudicatio: Se insertaba en la fórmula cuando se ejercían las acciones divisorias de partición de la herencia y de división de condominio. era Intentio incerta. pueda el actor argumentar contra ésta. como podía ser la de filiación legítima. si se perseguía una prestación indeterminada o incierta. a tal designación (iudicis datio). La condena en el procedimiento formulario tenía siempre por objeto una suma de dinero. en otro momento. por lo cual paralizaban la acción del demandante por un tiempo determinado.La exceptio: La exceptio servía como medio de defensa del demandado. solo podía faltar. Interpuesta ésta.Centro de Estudiantes de Derecho cuantía de su patrimonio.La Demostratio: Era aquella parte que encabezaba la fórmula con Intentio incerta. la bonorum distractio.Para atenuar el rigor de la venta en bloque de los bienes. que podía consistir en un certum o en un incertum. La condemnatio. el fundamento y objeto de la actio. en cambio. El juez adjudicaba la cosa común o los derechos que sobre ella correspondieran a los litigantes. Sin que ello obstara para que el demandante pudiera añadir una tríplica. Era Intentio certa cuando se reclamaba una suma cierta de dinero o el derecho de propiedad sobre una cosa determinada. y las extraordinarias. 2) Partes extraordinarias: . ni se vendía el patrimonio en bloque. eran defensas que sólo tenían validez temporal. pedía al juez que insertara en la fórmula una exceptio. . 1) Partes ordinarias: . y en tal caso la condemnatio era certa. y que luego. ya que en ella se fijaba la pretensión del demandado. en caso de que el demandado probara las circunstancias que señalaba la exceptio. modalidad de ejecución concursal que no llevaba aparejada la tacha de infamia. La fórmula se iniciaba con el nombre del juez que los contendientes decidieran nombrar.La Praescriptio: Era la otra parte extraordinaria de la fórmula que figuraba al principio 62 . le seguían las partes ordinarias. Cuando se daban ciertas circunstancias de carácter fáctico que podían conducir a la absolución del demandado si la alegaba éste. señalándole al juez un imperativo de condenar al demandado. . cuando se ejercitaban acciones declarativas. solicite el demandado una duplicatio. esto es. o en caso contrario de absolver al condenado. y tenía por finalidad concretar más detalladamente la acción del actor. . las que podían agregar los litigantes cuando se dieran ciertas circunstancias especiales. .La condemnatio: Concedía al juez la facultad de condenar o de absolver. Las excepciones podían ser perentorias o perpetuas y dilatorias o temporales. . es decir. En cambio. B) La fórmula La fórmula constituía una breve orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso. a través de los hechos que pueden fundamentarla. admitida la exceptio. así como la acción de deslinde. sino al detalle hasta cubrir los créditos existentes contra el ejecutado. Con este procedimiento no se designaba síndico. siendo incerta cuando se facultaba al juez para que determinara la suma mediante estimación.La Intentio: Constituía la parte fundamental de la fórmula. Las segundas. Cabe todavía que. se introdujo en Roma. aquellas que eran necesarias en la clase de acción que se tratara.

Más si la incomparecencia tenía lugar después de la litis contestatio. PROCEDIMIENTO COGNITIO EXTRAORDINARIO Este proceso coexistió por mucho tiempo con el procedimiento formulario. para dar paso a una notificación oficial conminatoria efectuada por el magistrado – evocatio. pudiendo rechazarlo o admitirlo. Si el incompareciente era el demandado. Al recibir la notificación. En este último supuesto se hacía conocer el libelo al demandado por medio del executor y se lo citaba a comparecer en un día determinado. las que se insertaban a favor del demandado se llamaban praescritiones pro reo. la citación denominada litis denuntatio. y ante él se sustancia el pleito en un solo momento procesal. ya sea para el actor o para el demandado. a su vez. el demandado debía entregar un documento en el que hacía constar la fecha misma y la actitud que iba a asumir ante la demanda. primeramente. como ocurría con la litis contestatio. las partes se hallaban sometidas al juzgador por un fuerte poder constrictivo. vadimonium). etc. más adelante a funcionarios imperiales como el praefecto urbi. Por otra parte la iurisdictio la delegaba el emperador a órganos distintos. En ese momento del proceso el magistrado examinaba el contenido del documento. El proceso per extraordinariam cognitionem acaba con la clásica bipartición del proceso en las fases in iure y apud iudicem. citándolo a apersonarse ante el tribunal. quien lo autenticaba (apud acta) y por medio de un oficial subalterno (executor) lo hacía llegar al demandado para que compareciera ante el tribunal dentro del plazo de cuatro meses. La circunstancia de que la citación tuviera carácter oficial. de manera que ya no era menester un acto de sumisión de aquellas. según el arbitrio judicial. Este escrito de respuesta libellus contradictionis. y el demandado respondía a la misma por una contradictio. hasta que éste fue suprimido por una constitución del emperador Constancio en el año 342. entró a regir una nueva forma de notificar la demanda. Otorgaba además al juez un mayor arbitrio. para volverse solamente un momento del proceso. A) Notificación. que se traducía en un requerimiento verbal – denuntiatione.La litis contestatio: Constituye el acto procesal con que quedaba trabada la litis o cuestión litigiosa. el praefecto praetorio. que se usaban en los anteriores sistemas procesales. requiriendo al juez que lo hiciera llegar al demandado. El juez es ahora funcionario público.Centro de Estudiantes de Derecho de ella. Correspondía también al accionado prestar garantía de que comparecería y que se sometería al proceso. se llegaría a un veredicto injusto. hacía que naciera el llamado proceso contumacial o en rebeldía. los fundamentos. debía. momento que tenía lugar cuando el demandante exponía sus pretensiones mediante una narratio. y la acción que intentaba. Cuando la rebeldía provenía del actor. a los cónsules o a pretores especiales. ser notificado al actor.o escrito – literisDe esta notificación derivó en época de Constantino. pero en cualquiera de los supuestos el contumaz debía cargar con los gastos y las costas procesales. el demandado se presentaba y era absuelto de la observancia del juicio. Podía incurrir en contumacia tanto el demandado como el actor.. Se efectuaba por medio de la redacción de un documento escrito libellus conventionis. en tiempo de Justiniano. antes de la Demostratio y de la Intentio. que consistía en un documento escrito que el actor presentaba ante el magistrado. la causa se fallaba con absolución o condena del accionado. . que vio reducidos sus efectos singulares. comparecencia y prueba Con el procedimiento de la extraordinaria cognitio desaparecen las formas privadas de citación del demandado (in ius vocatio. La litis ya no 63 . La citación al demandado adquirió carácter oficial y su incomparecencia daba lugar a un proceso contumacial antes inexistente. Las que se insertaban a favor del actor se denominaban praescriptiones pro actore. Tenía por objeto instruir al juez para que apreciara ciertas circunstancias que en el supuesto de comprobarse su existencia. Por una evolución paulatina. si no fueran tenidas en cuenta por el sentenciante. la causa proseguía sin su asistencia y el juez dictaba el veredicto a favor o en contra del contumaz. mediante el cual el actor exponía su pretensión.

B) Sentencia: recursos y ejecución En el régimen procesal de la cognitio extraordinaria. En este sistema. a declarar la condena del demandado o su absolución. Subsiste en este sistema un procedimiento de ejecución concursal que se materializa en la distractio bonorum. de manera que si no concluía en dicho término se producía su caducidad y quedaban sin efecto los actos procesales cumplidos. Adquieren relieve las presunciones. en cuanto le fuera posible. Si la condena tenía por objeto un resarcimiento en dinero. incumbía al juez apreciarlas libremente. Era el punto de partida para contar el plazo de tres años que se fijaba como duración máxima del pleito. se había convertido en demandado. Por lo que atañe a la valoración aparece el sistema de la prueba reglada. no contra las interlocutorias. la sentencia del juez asumió el carácter de orden de autoridad pública y no de decisión arbitral. los que eran vendidos en pública subasta si el deudor no los rescataba en el plazo de dos meses. 64 . restituere) o su mera exhibición (exhibere) Una particular característica de la sentencia en este proceso es que no se reducía. el juez se veía constreñido a estimar una prueba como lograda o no. en la sentencia podía contener la absolución o condena del demandante que. Cabía ahora la posibilidad de que el demandado contrademandara o reconviniera al actor. el juez podía decretar la reintegración de la propiedad (dare). Y pierde la significación que tenía antes la prueba testifical. o a una cantidad precisa de dinero. puesto que el juez debía procurar. solo la posesión (tradere. Así. tomando en prenda los bienes del demandado por el valor de lo debido. como en los anteriores. Cuando la condena se refería a una cosa cierta. La prueba documental alcanzó singular importancia. es solo la etapa del juicio en que se produce el primer debate contradictorio que sostienen los litigantes ante el magistrado. Se dictaba por escrito y debía ser leída a las partes en audiencia pública. ni las emitidas en el proceso contumacial. . el fallo del juez alcanzaba autoridad de cosa juzgada posibilitando en consecuencia la ejecución de la misma mediante el ejercicio de la actio iudicati. los que si eran ocultados o hubieran desaparecido hacía que el deudor fuera reducido a prisión hasta que pagara su valor. y desaparece la bonorum venditio. el actor podía valerse del pignus in causa iudicati captum. Continúa utilizándose el dictamen de peritos. de conformidad con aquellas reglas vinculantes. considerándose que desde entonces existe verdadera cuestión en litigio. En lo que atañe a los efectos de la sentencia esto no difirieron sustancialmente de los que producía en el régimen de las fórmulas. que vinculaba al juez a reglas fijas y determinadas.Centro de Estudiantes de Derecho consume la acción. La ejecución A diferencia de los sistemas anteriores.La prueba: Si bien la elección y aportación de las pruebas quedaban a cargo de las partes. condenar a una cosa cierta. desde la época de Teodosio II esta prisión la sufría el deudor en cárcel pública. El juez tenía que pronunciarse expresamente sobre el pago de los gastos y costas procesales. ya que funcionarios judiciales hacían entrega manu militari de los bienes del condenado. cuyo valor podía ser destruido por la contraprueba del adversario. del año 487. imponía la condena en costas al que perdía el juicio. Se distinguían las que ponían fin al litigio (definitiva sententia) de las resoluciones de mero trámite dictadas por el juez durante al tramitación del pleito (interlocutiones). determinando cual de los litigantes se hacía cargo del mismo. Una constitución del emperador Zenón. En tal supuesto. El procedimiento extraordinario introdujo el recurso de apelación de las sentencias ante un magistrado superior para llegar en última instancia hasta el emperador mismo. La apelación solo cabía contra las sentencias definitivas. La condena impuesta por la sentencia no tenía necesariamente carácter pecuniario. la ejecución en el proceso cognitorio estaba garantizada por la fuerza publica. por virtud de la reconversión.

A diferencia de los modernos. a la vez. que significa lo recibido del padre o pater. Etimológicamente deriva de la palabra patrimonium. En su acepción más lata. 65 . son aquellos que se reflejan sobre el patrimonio y tienen como característica la de ser aptos para “satisfacer necesidades económicas” y. conjunto de derechos de que puede ser titular una persona. y desde antiguo. se “valorables”. así como las obligaciones o cargas que lo gravan. en base a un común denominador de los valores económicos que es el dinero. no se elaboró una teoría completa y precisa.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD VIII EL PATRIMONIO A) Concepto Romano de “Patrimonio” Los derechos patrimoniales. Integran la categoría de los derechos patrimoniales los derechos reales y los de obligaciones.

no hay una persona . la persona (sujeto activo de derecho) y la cosa (objeto de él). que cuenta en el activo de su patrimonio y del lado del deudor. como propiedad del pater. compuesto o integrado no sólo por cosas corpóreas. la posibilidad de un patrimonio sin titular en el caso de las hereditas iacens (herencia yaciente) y como sólo se componía por valores positivos. constituyendo unidad abstracta y universal de derecho integrada por todos los bienes y derechos susceptibles de apreciación pecuniaria y de las cargas que le están impuestas. Al considerar los romanos el patrimonio como un ente jurídico. citamos a Ulpiano. El titular no requiere la mediación de otro sujeto para el ejercicio del poder. y es dinero propio el que otro nos debe”.Centro de Estudiantes de Derecho el patrimonio fue considerado por los romanos como compuesto sólo por causas corporales que se transmitían de generación en generación. un hecho determinado apreciable en dinero. el filius o alieni iuris. La relación es indirecta y mediata. Introducción a los derechos reales Los romanos no realizaron una teoría de los derechos reales. recordar en esto el caso de las hereditas iacens. como ocurría cuando la mujer era sui iuris. con deducción de las deudas y cargas que la gravaran. Las fuentes separan sólo las acciones reales in rem (la acción se dirigía adversus omnes. contra cualquier sujeto que desconociese la existencia del derecho o afectase su plenitud o libertad) de las acciones personales in personam (el demandado era siempre el sujeto pasivo de la relación. es decir. aceptaron su transmisión por acto inter vivos. que es una obligación que los romanos se sirvieron de la palabra obligatio. osea. el deudor). de simple abstención. Esta concepción se extrae de los jurisconsultos clásicos. S C Relación directa e inmediata Derechos personales Es la facultad que una persona tiene para exigir algo de otra. sino con todos los bienes. es decir. crean entre esa cosa y la persona una relación directa e inmediata. no es admitido transmitir el patrimonio por negocios inter vivos. es un derecho de crédito. S1 S2 C Esta relación puede ser considerada desde dos puntos de vista: del lado del acreedor. derechos. carecía totalmente de patrimonio. Si el sujeto obligado no entrega la cosa el acreedor no la va a tener. Tampoco puede existir patrimonio sin la persona de un titular. Las Institutas de Justiniano: “es un lazo de derecho que nos constriñe en la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad” Se distinguen en tres categorías los diversos actos a los cuales puede ser obligado el deudor 66 . Existía además. Obviamente. Composición Con el advenimiento del derecho clásico. “es dinero ajeno el que debemos a otro. “se entiende que son bienes de cualquiera los que quedan después de deducidas las deudas”. Por lo que no cuentan más que con dos elementos. Es una relación entre dos personas. Por ende. había personas sin patrimonio cuando los bienes no alcanzaran a cubrir las deudas o cargas. algo que no puede separarse de la persona. ni los distinguieron de los derechos obligacionales. el deudor. porque no se concibe persona sin patrimonio aunque las deudas y cargas superen los bienes o derechos. Concepto Los derechos reales. de las cuales una. tienen como objeto inmediato una cosa.deudor .especialmente obligada a facilitar al titular el ejercicio de las facultades que integran el contenido del derecho real. créditos. entendido por tales las cosas colocadas bajo el dominio del hombre y los derechos que se pueden ejercer contra determinada persona para exigirle el cumplimiento de una prestación o pago de una deuda. constituyó un ente regulado por ley. puede exigir de la otra. existe un deber jurídico universal que tiene un carácter negativo. y acciones de que fuera titular una persona. el acreedor. operándose su transmisión solo por causa de muerte. Paulo. Diferencia con las concepciones modernas Los juristas franceses Aubry y Rau consideraron el patrimonio como un atributo de la personalidad. Entonces. valores positivos eran todo lo que hoy se llaman bienes. Frente a estos derechos.

Sujeto pasivo: deudor .Temporarios .Sujeto pasivo indeterminado (la cosa) Objeto Oponibilidad Ejercicio Número Tiempo Nacimiento Tansmisibilidad .Ius utendi o usus: derecho de servirse de la cosa y obtener todas las ventajas sin incluir los 67 . .Prescripción adquisitiva Personales .Prescripción liberatoria .Dare .Ilimitados.Por acuerdo de partes . Elementos .Relativa (solo al deudor) . Diferencias Entre Derechos Reales Con Los Derechos Obligacionales Reales . que es el derecho subjetivo. que otorga a su titular el poder de gozar plena y exclusivamente de una cosa.Cosas (determinada) .Facere y non facere .Con más o menos libertad .Prestare .Sólo por imperio de la ley . impera el principio de la autonomía y la voluntad de las partes. Contenido: todo dentro de lo lícito debe considerarse permitido al propietario.Absoluta (erga omnes) .Perpetuos . praestare (prestar) y facere o non facere (hacer o no hacer).Centro de Estudiantes de Derecho y se los resume en estos tres verbos: dare (dar).Sujeto activo determinado (la Elementos constitutivos comunidad) .Limitados.Sujeto activo: acreedor . solamente los puede crear la ley . ni activa ni pasivamente Distintas Especies De Derechos Reales En tres grandes categorías pueden clasificarse los derechos reales: a) Derechos reales sobre la cosa propia (iura in re) Se encuentra en esta categoría el derecho de propiedad o dominio.No se las podía negociar.Objeto: Prestación .

Dentro de este se encuentran las servidumbres: proviene de servus: indica una relación de sumisión. y sea susceptible de apreciación económica. B) Conceptos Generales Algunos comprenden bajo la palabra res todo lo que forma el haber de los particulares. c) Derechos reales de garantía El patrimonio de un deudor. habitación.Centro de Estudiantes de Derecho frutos. Las servidumbres prediales o reales se dividen en dos: rurales y urbanas. operae servorum. 68 . obteniendo garantías especiales: garantías personales. Las servidumbres personales se dividen en usufructo. real o abstracta.Ius bindicandi: derecho del propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores. el acreedor corre el riesgo de perder esa parte que le es debida. es necesario que sea útil. .Ius abutendi o abusus: el poder de consumir la cosa y disponer de ella en forma definitiva y absoluta. pignus. Roma consideraba que el patrimonio del deudor es la prenda común de los acreedores. éste puede encontrar para disminuir ese riesgo una protección más o menos eficaz. natural o artificial. Esta es constituida sobre fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbres reales o prediales) o sobre cualquier forma corporal en ventaja de una persona (servidumbres personales). para asegurarse de esta manera cobrar todo o parte de lo que le es debido a cada uno de ellos. exclusivo e individual y perpetuo e irrevocable. por lo que necesitaron admitir que una deuda pudiera garantizarse ya sea por garantía personal (tercero que asume la obligación en caso de incumplimiento del deudor) o garantía reales (afectación de una cosa del deudor al incumplimiento de la deuda) Distintas especies de derechos de garantías Fiducia. b) Derechos reales sobre la cosa ajena (iura in re aliena) Son derechos que se ejercitan sobre cosas pertenecientes a personas distintas del titular. Por eso. sirve de garantía a todos sus acreedores. Así como la palabra persona designa en el léxico jurídico al sujeto activo o pasivo de las relaciones jurídicas. hipoteca. Pero. la palabra res se usa para indicar aquello que puede ser objeto de derechos. es decir todo cuanto tenga entidad corporal o espiritual. . es decir. accesible y deseable para el individuo. . están unidas las hipotecas. Fue creada por el ius civile como una necesidad impuesta por la necesidad agrícola y ganadera de los primeros tiempos de Roma. enfiteusis y superficie.Ius fruendi o fructus: facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o naturales. garantías reales: a esta última. inmune y tiene virtud absorbente. uso. al hacerse el patrimonio insolvente. al paso que otros entienden que para que un objeto sea cosa en el sentido del derecho. Caracteres Es un derecho absoluto.

Comunes (res communes omnium): las que por derecho natural pertenecen a todos los hombres y son excluyentes de toda apropiación individual (aire.Los res extra patrimonium (o fuera del patrimonio). utensilios de ceremonias.). por ejemplo. agua. etc. . . por un senadoconsulto o por una constitución. de donde surge la división de cosas fuera de comercio por causa divina (res divini iuris) o por causa humana (res humani iuris).Centro de Estudiantes de Derecho Clasificación de las cosas Según las Institutas de Justiniano Distingue entre res intra patrimonium y res extra patrimonium según que se encontraran entre los bienes económicos de los particulares o fuera de ellos.Santas (res sanctae): como los muros o puertas de la ciudad.Res extra commercium: Se hace alusión a las cosas no susceptibles de relaciones jurídico patrimoniales por prescripción de la norma divina o disposición de la ley positiva. terrenos.Cosas de derecho humano (res humani iuris): todas las cosas que no son de derecho divino son de derecho humano. mar etc. A medida que la religión fue secularizada del derecho. Con esta clasificación las fuentes diferenciaban las cosas susceptibles de relaciones jurídicas de las que no lo eran (esta distinción fue tomada de Gayo y las Instituciones de Justiniano). pero de las cuales nadie se ha apoderado todavía. .Sagradas (res sacrae): eran las consagradas a los dioses superiores y puestas bajo su autoridad (templos. son las cosas que su naturaleza misma hace insusceptible de apropiación individual. Sirve para designar las que entran en el tráfico jurídico de los particulares y las que están excluidas de dicho tráfico por disposición de la ley. .Religiosas (res religiosae): consagradas a los dioses inferiores (los sepulcros y tierra donde se depositaba un cadáver) . . .Públicas (res publicae): Su uso es también común a todos los hombres pero se consideran como propiedad del pueblo romano excluyendo a las otras naciones (los puertos. 69 .). esta división fue perdiendo importancia. los ríos y sus orillas. las vías públicas. .Cosas de derecho divino (res divini iuris): se dividen en tres: .Los res intra patrimonium (o dentro del patrimonio) se usaba para clasificar a las cosas que pertenecían al patrimonio de una persona particular. un animal salvaje. para Gayo esta clasificación es la más importante y la más antigua debido a la influencia que la religión tuvo en el derecho primitivo de Roma. etc. Esta clasificación tenía un defecto: aludía a un hecho o situación actual que la cosa se hallara o no comprendida dentro del patrimonio de una persona.) por una ley. son las cosas con protección divina contra los atentados de los hombres aunque no están consagradas a los dioses. Res extra commercium e in commercio (no comerciables y comerciables) Esta clasificación parte de si las cosas son susceptibles de relaciones jurídicas privadas. o ciertas cosas que pueden ser apropiadas. y se dividen en: .

La distinción entre cosas mancipi y nec mancipi fue perdiendo interés práctico.Res privatae: Componen el patrimonio de los particulares. es decir las cosas tangibles (fundo. etc. esclavo. plazas. a ellos los llama derechos (derecho de crédito. Se transferían por la tradición. . Según su materialidad . etc.). Con res nullius (cosas que no son propiedad de nadie) y res derelictae (aquellas a cuya propiedad ha renunciado su dueño por abandono) encontramos una diferencia entre autores: Argüello sostiene que ambas son cosas in commercio.Res in commercio: Son las cosas que podían servir de objeto a relaciones jurídicopatrimoniales.Incorporales: las que son producto de una abstracción.Urbano (praedia urbana): si en ellos estaba construido un edificio.Res nec mancipi: eran el resto de las cosas transferibles. baños públicos. 70 . Se dividen en muebles (pueden ser movidas por una fuerza exterior como una carreta -sin caballos. esto es que no pueden palparse.Muebles (res mbiles): son las cosas inanimadas que pueden trasladarse de un lugar a otro por una fuerza exterior.Res universitates: Las cosas que integraban el patrimonio de una comunidad y que estaban afectadas al uso de sus miembros (teatros. las servidumbres rurales de paso.Centro de Estudiantes de Derecho . sin ser deteriorada en su sustancia o forma. la mancipatio o mediante la in iure cessio. el emperador Justiniano la suprimió definitivamente como modo de adquisición del dominio. los cuales pueden adquirirlas y transmitir a otros la propiedad. mientras que Petit sostiene que ambas son res extra commercium y extra patrimonium. los esclavos y los animales de tiro y carga. predios). Constituyen la riqueza de la persona y se las denominaba pecunio. que importaba un ficticio proceso de reivindicación realizado formalmente ante el magistrado.). esclavo. susceptibles de apropiación privada que integran o pueden integrar el patrimonio de los particulares.) . Según su posibilidad de movimiento .Corporales: son aquellos cuya materialidad es percibida por los sentidos. etc. etc. esta fue la primera clasificación a la que los romanos reconocieron un interés práctico: . . Decadente la mancipatio en el derecho imperial.o un libro) y en semovientes que se mueven por su propia fuerza (animal. foros. .Res mancipi: eran las cosas cuya propiedad se transmitía por un modo del derecho civil formal y solemne.). . derecho de servidumbre. como los fundos y las cosas situadas en el suelo de Italia. derecho de propiedad.Inmuebles (res soli): son los que de acuerdo con su naturaleza. físicamente es imposible que cambien de lugar (fundos. . Eran cosas mancipables las de mayor valor en la primitiva economía agrícola. Son los beneficios que el hombre obtiene de las cosas corporales. y pueden ser: Según las formalidades para su transmisión De la ley de las XII tablas.

Las cosas fungibles son designadas según el género. un caballo. pues al dividirlas las partes resultantes no conservan la función económico social de la pieza original). cantidad o cualidad. cada una de las cuales después de la división forma un todo particular e independiente que conserva en proporción la utilidad de la cosa originaria (así un fundo o un bloque de mármol son divisibles pues las partes que resultan al fraccionarlos siguen siendo fundo o bloques de mármol. Podían tener límites determinados por accidentes naturales del terreno (agri arcifini) o trazados especialmente por agrimensores (agri limitati).Fungibles: son las que pueden sustituirse por otros de la misma categoría y no se toman en cuenta como individualidades. número y medida (vino. dinero.No fungibles: tienen su propia individualidad y no admiten la sustitución de otra (obra de arte. . Según la posibilidad de reemplazarlas . Existen cosas legalmente divisibles. o su cantidad que según su especie. esto es los derechos que sobre las cosas pueden ejercerse. trigo.Centro de Estudiantes de Derecho .). con idéntica función. sin distinguir si la partición física es posible o no. del todo del que provienen). los que estaban enclavados en provincias. etc. una piedra. etc.Cosas simples: constituían un solo todo.). una unidad orgánica e independiente. un esclavo. La divisibilidad o indivisibilidad a la que alude esta clasificación está referida a lo meramente físico o material. un esclavo. así una cosa es fungible cuando en la relación jurídica en que es objeto se la considera más bien según su genus (género). 71 . estuvieran en la ciudad o en el campo. Según la posibilidad de fraccionamiento . . Según su complejidad . Los primeros eran situados en Italia o en ciudades a los que se les hubiera concedido el ius italicum. aunque se pueden dividir. como ocurre en la copropiedad.).Consumibles: son aquellas cuyo uso o destino normal las destruye física o económicamente. Se dividían en itálicos y provinciales. una viga. . pues teniendo en consideración el aspecto intelectual. libros. esclavo. mientras que las no fungibles comprenden una cosa particular conforme a sus individualidades.Rústicos (praedia rustica): cuando eran terrenos sin edificación.Divisibles: es cuando sin ser destruido enteramente puede ser fraccionado en porciones reales. por ejemplo. el sujeto habrá de devolverla en su género o en la misma cantidad y cualidad. etc. a aquellas cosas cuya división genera partes no homogéneas y que no participan de la esencia y función del todo (una mesa. sino en cantidad por su peso. etc.). dinero. es decir se extinguen con el uso (alimentos. También hay cosas legalmente indivisibles cuando en ellas no se concibe la idea de una parte. no son consideradas cosas divisibles. fundo.No consumibles: son las susceptibles de un uso repetitivo sin que se provoque otra consecuencia que su mayor o menor desgaste (vestimentas.Indivisibles: se califican como tal. todas las cosas son divisibles. los segundos. como acaece en las servidumbres. Según la posibilidad de extinción .

Útiles: cuando sin ser necesarias. Se consideran accesorias a una cosa los gastos o impensas (impensae). por ejemplo. ni pueden ser objeto de relaciones jurídicas particulares. Según su utilidad . Estas últimas se dividían en: . es decir aquellos que la cosa produce como consecuencias de una relación jurídica (locación). Frente a este fruto que los modernos llaman naturales. . etc. un edificio. . Estas se dividen en: accesorias por su incorporalidad (son aquellas cosas que están unidos a otras. Estos pueden ser: .Corpora ex contingentibus o universitas rerum soherentium: la aglomeración de cosas simples era material tenía aspecto compacto. 72 .Necesarios: cuando resulta indispensable para la conservación de la cosa (los gastos de restauración de un edificio.). . una nave.Fruto: es todo lo que según la concepción social constituye rédito normal de la cosa que se puede obtener de ella sin destruirla ni dañarla (son frutos por lo tanto los productos de las plantas. se colocan los denominados civiles.Principales: son aquellas cuya existencia y naturaleza estén determinadas por si solas.). se habla de universalidad de cosas. los peones del fundo. lana y crías-). etc. y por lo tanto no tienen existencia independiente de ella. transformados o enajenados. un cuadro.Accesorias: son las cosas cuya existencia y naturaleza están determinadas por otra cosa de la cual depende. etc. por ejemplo. Las cosas accesorias están regidas por el mismo derecho que regula a la principal. Pueden encontrarse en diferentes estados: . Según su productividad .Frutos consumidos: cuando hallan sido consumidos. . siendo útiles inmediatamente y por ellas mismas a las necesidades del hombre (fundo.No fructíferas: se las denomina así a aquellas cosas que quedan fuera del grupo de las fructíferas.Frutos pendentes: Los que aún están unidos a la cosa fructífera. . . es decir aquellas que no poseen la cualidad de brindar un fruto. ya que con ellos forman una sola cosa) y accesorias por su destino (son las cosas afectadas de una manera permanente al uso de otra).Frutos percibidos o por percibir: según hayan sido recogidos o estén en condición de ser recogidos. de las minas y de los animales –leche. . .Frutos existentes: cuando se hallan todavía en poder del poseedor de la cosa. pues ambas no forman más que una sola cosa.Centro de Estudiantes de Derecho .Cosas compuestas: eran las que resultaban de la suma o agrupamiento de cosas simples.Frutos separados: son los que se han separado de la cosa fructífera por causa natural o artificial y por lo tanto tienen existencia independiente de aquella. aumentan el valor intrínseco de la cosa (canales de riego.corpora ex distantibus o universitas rerum distantium: el vínculo de unión de los componentes simples era inmaterial y cada uno de ellos conservaba su independencia. por la que no puede existir sin la cosa principal (el marco del cuadro.). un rebaño o una biblioteca.

la propiedad y la posesión aparecen separadas. El término posesión deriva de la voz latina possidere que. etc. agregando que al no constituir la posesión por sí misma un derecho. significa poder sentarse o fijarse. porque es inconcebible una persona que no ejerza una potestad material sobre alguna cosa. Savigny admite que se está “en posesión de una cosa cuando se tiene la posibilidad. la propiedad. Pero puede acontecer que el titular del poder de derecho carezca del poder de hecho. no sólo de disponer de ella físicamente. el propietario del bien es quien tiene el dominio del mismo con todos sus atributos legales.) LA POSESIÓN COMO PODER DE HECHO SOBRE UNA COSA CORPORAL A) Noción Se presenta como manifestación del poder de hecho que el hombre ejerce sobre las cosas. o el poder o señorío de hecho.). Idealmente es anterior a la propiedad. al menos. el derecho de usar la cosa. un señorío o poder de hecho valorado en sí mismo. el usufructo o cualquier otro derecho real. De acuerdo a su etimología. percibir sus frutos. el que goza del primero es el que ejerce el segundo.Centro de Estudiantes de Derecho etc.Savigny: (Teoría subjetiva de la posesión) La posesión es un simple hecho porque se funda en circunstancias materiales. entendieron los romanos por posesión un estado de hecho por medio del cual una persona tenía una cosa en su poder y disponía de ella según su voluntad. esto es. con independencia de que fuera o no conforme a derecho. La posesión es el señorío de hecho. independientemente de la cuestión relativa de si la asiste o no un derecho que fundamente ese poder. En tal supuesto. entendieron los romanos por posesión un estado de hecho por medio del cual una persona tenía una cosa en su poder y disponía de ella según su voluntad como lo haría un propietario. En lo que hace a la relación de un sujeto con la cosa. se presentará como posesión. Naturaleza Es un tema difícil de dilucidar lo que da lugar a diversas teorías que se apoyan en soluciones contenidas en los textos romanos. es el señorío de derecho. como si fuera propietario. Se puede afirmar que es un poder no disociable de la noción misma de sujeto. Las dos tendencias que han prevalecido son las de: .Voluptuarias: solo sirven de adorno. Argüello llama posesión al poder o señorío de hecho que el hombre ejerce en forma efectiva sobre las cosas. del poder que el individuo puede tener sobre una cosa. De acuerdo con la etimología. con ánimo de señorío”. una potestad material que un sujeto ejercía sobre una cosa. como lo hacía un propietario. una utilidad económica. Así. su violación no es en rigor un acto perturbatorio del orden jurídico y no puede llegar a serlo salvo que se ataque un derecho 73 . Regularmente. disponer de la misma y perseguirla de quien quiera que perturbe su normal ejercicio. poder que jurídicamente se protege sin atender a si el mismo corresponde o no a la existencia de un derecho. pueden presentarse dos situaciones distintas: el poder o señorío de derecho sobre la cosa. sino también de defenderla contra toda acción extraña”. con el fin de que éstas le presten. pues un poder del hombre sobre las cosas puede no llegar a configurar el derecho de dominio pero. Teófilo expresa que “posesión es la tenencia de una cosa corporal. Entrañaba pues. . o hacen más agradable el uso de la cosa (una estatua colocada en una finca. sin las cuales la misma no existiría.

en una presunción iuris tantum. cual es. con la cual el titular actúa como lo haría el verdadero propietario. a diferencia de los demás derechos. Proclama que si la posesión como tal no estuviese protegida. El animus es un factor de la posesión que se presume. elemento éste de carácter subjetivo que se traduce en la intención de comportarse respecto de la cosa como lo haría un propietario. la de tener y conservar la cosa. constituye un derecho. Pero admite que por sus consecuencias se asemeja a un derecho. reviste el carácter de relación jurídica. como parte del sistema jurñidico. En otros términos. como relación de la persona a la cosa. “La posesión como relación de la persona con la cosa. con abstracción a si tiene derecho al ejercicio del derecho de propiedad. sin vicios. . Entendía que no cabe hacer distinción alguna entre poseedores y detentadores fundándose en el animus. no constituiría más que una relación de puro hecho sobre la cosa. debe ser considerada un derecho.Centro de Estudiantes de Derecho cualquiera. que admite prueba en contrario. mientras que en la posesión es la “condición permanente” Ihering llega ala conclusión de “que la posesión a sido reconocida como un interés que reclama protección y es digna de obtenerlo. el hecho es la “condición transitoria” del derecho. . . por lo que la posesión.Animus: Es el elemento interno.” Elementos La posesión es una relación de hecho que produce consecuencias jurídicas y que se configura como tal cuando el sujeto ejerce un poder físico sobre la cosa y evidencia la intención de conducirse respecto de ella como si fuera un propietario. porque unos y otros están movidos por la misma intención. pero en la posesión. Todo derecho presupone un hecho que lo genera o da nacimiento. a lo que se denomina animus tenendi. Considerando como institución jurídica el conjunto de los principios que a tal interés se refieren”. es decir.Justa (possessio iusta): Era la obtenida sin haber provocado lesión alguna a su antiguo poseedor.Ihering: (Teoría objetiva de la posesión) Dice que la posesión da lugar a un interés que reclama protección y que es digno de recibirla y que todo interés que la protege debe ser tenido como derecho. Es un simple hecho al que en determinadas circunstancias la ley la atribuye efectos jurídicos. salvo que a la vez se ataque un derecho cualquiera. y todo interés que la ley tutela debe recibir del jurista el nombre de derecho. es una institución de derecho”. Clases de posesión Según la manera en que habían sido adquiridos: . no tienen la intención de comportarse como propietarios. en todos los derechos. subjetivo o espiritual que consiste en el intento de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio. el mantenimiento de la relación de hecho es la condición del derecho a la protección. La concurrencia de ambos era requisito necesario para que se reconociese a la posesión consecuencias jurídicas y su debida protección. como ocurre cuando un ataque a ella pone en movimiento la especial defensa interdictal. por un medio legal. que se separan del hecho en cuanto han sido engendrados. Carecen de este factor subjetivo todas las personas que ejercen el corpus por cuenta de otro. Vincula la interpretación de la posesión a su famosa teoría “del interés”. pero desde el momento que cuenta con tutela jurídica. es un derecho. es decir. es decir. La posesión se integra por dos elementos constitutivos: el corpus y el animus domini. ya que al poseer corpore alieno. 74 .Corpus: Es el elemento externo y material que entraña el contrato o poder físico que el sujeto tiene respecto de la cosa. Parte del concepto de que “los derechos son intereses jurídicamente protegidos”. sosteniendo que toda detentación que normalmente indique un 2interés propio” es posesión. El poseedor no tiene un derecho sino en cuanto o mientras posee. su violación no es en rigor un acto perturbatorio del orden jurídico y no puede llegar a serlo. Al no constituir la posesión por sí misma un derecho.

. Otra clasificación. es decir. o sea. vicios que podían ser: . la que ha dado lugar a divergencias de opinión. como acreedor pignoraticio. como superficiario. Por los efectos jurídicos que podía acarrear: . quien estaba persuadido que la cosa le correspondía por derecho.Injusta (possessio iniusta): Era la nacida por efecto de un vicio o por lesión para el anterior poseedor.Possesio ad usucapionem: Posesión de buena fe que conducía a la adquisición de la propiedad por el transcurso del tiempo. Paulo entiende que debe defenderse la posesión injusta “porque cualquiera que sea el poseedor tiene por su condición de tal más derecho que el que no posee”.Centro de Estudiantes de Derecho . como el propietario desposeído que recupera la posesión del objeto usando violencia. La buena fe o mala fe pueden existir tanto en la posesión adquirida sin vicios.Possesio ad interdicta: Incluía también a la posesión de mala fe. por medio de los interdictos posesorios. no podía producir la anterior consecuencia pero otorgaba al poseedor tutela para su señorío. ya fuera a título de propietario. .Possesio civilis: Se llamaba así a la posesión que tenía como base una iusta causa y que estaba garantizada como un verdadero derecho. como cuando se compra un inmueble sabiendo que no es de propiedad del vendedor. cuanto en la viciosa. es la distinción entre: . no solo por los interdictos posesorios sino también por una especial acción.En posesión clandestina (clam): cuando la había obtenido ocultamente con ignorancia de quien podía contradecirlo. Por la convicción que tuviera el poseedor podía ser: . etc. .En posesión viciosa (vi): cuando el medio utilizado es la violencia física o la intimidación. Así.En posesión precaria (precario): cuando quién habiendo tenido en su poder una cosa que se le había concedido en uso se negaba a devolverla. podía una persona ser poseedor de mala fe y no tener una posesión injusta. Diferencia con la propiedad y la tenencia Diferencia con la propiedad El derecho romano consideró que la propiedad y la posesión eran instituciones conceptualmente distintas. desde que significaba un señorío o 75 .Possesio naturalis: Era algo menos que la possesio. en cuanto entrañaba un señorío de derecho sobre la cosa y la segunda de res facti. se trataba de una mera detentación sin animus possidendi. . eludiendo así su posible oposición. . calificando a la primera de res iuris. una relación de hecho provista de tutela posesoria. era posible que un poseedor de buena fe tuviera una posesión injusta.De mala fe: Aquel que actuaba como poseedor a sabiendas de que carecía de derecho alguno sobre la cosa objeto de su señorío.De buena fe: Aquel que creía tener un derecho legítimo sobre la cosa poseída. Inversamente.

hecho que queda evidenciado cada vez que paga el arriendo. como lo juzgue más conveniente. de hecho . Criterios Elementos constitutivos Situación Adquisición Propiedad . mientras no perjudique a terceros. usarlo y aprovecharlo.De iure.Actio in rem Posesión . al abarcar uno de los aspectos de la propiedad.Animus . En la tenencia el locatario dispone de la cosa dentro de los límites convenidos con el propietario. en cambio por medidas extra iudicium otorgadas por el magistrado: los interdictos posesorios. El dominio es perpetuo y no se pierde con el transcurso del tiempo ni por la falta de ejercicio. la buena fe y el transcurso del tiempo establecido por la ley. El usurpador “posee”. desde que el supuesto carecía de la utilización que normalmente debe producirle a su titular. en cambio. El dominio otorga al propietario derechos absolutos sobre la cosa que le permiten llegar a degradarla a su arbitrio. mientras que la posesión solo otorga al poseedor el derecho de tener el bien bajo su poder. Inversamente la posesión cesa instantáneamente por el hecho de un tercero.Animus . siempre que a tal exigencia se le agregaran otros elementos básicos. La propiedad se tutela por medio de acciones in rem o petitorias.iure cesio .Interdicto: medio de dejar las cosas como están Tenencia . 76 . También la posesión era fundamento de derecho al merecer por sí misma e independientemente de la propiedad el amparo de la ley. Posesión y tenencia En la primera el titular actúa sobre la cosa como si fuera su propietario.Centro de Estudiantes de Derecho relación de hecho.Corpus .mancipatio . Entrañaba igualmente la posesión un requisito para el nacimiento de un derecho. la primera cuenta con la especial defensa interdictal. porque cualquiera que fuera la naturaleza de la posesión.Corpus . ya que admite que otro le concede la posesión. del ius fruendi y del ius abutendi. como el justo título.Con el corpus y el animus .De iure. la posesión. lo que exigía en el propietario su previa condición de poseedor. Uno de los efectos más salientes de la possesio consistía en acordar al poseedor el derecho de reclamar la tutela interdictal. de derecho .De facti.A través de un contrato Defensa Procesal Tutela Procesal .Actio in personam Efectos de la posesión Para los romanos la posesión nacía como una relación de hecho que apenas adquiría vida se convertía en relación de derecho.Corpus: mera detentación de la cosa. acordaba al titular la posibilidad de ejercer los medios extra iudicium que el magistrado creó para su protección. La posesión se presentaba como el objeto o contenido de un derecho. el tenedor no puede valerse por interdictos posesorios. el locatario “detenta”. en cuanto usa y goza del bien como su fuera dueño. yuxtaposición del sujeto con la cosa . únicamente se extingue por designio de su titular o por causa de la cosa misma. de derecho Títulos: . Además la possesio era requisito permanente e indispensable para adquirir la propiedad por usucapion. teniendo materialmente su disponibilidad (corpus) e intelectualmente la voluntad de conservarla y defenderla (animus). cual era necesario para realizar los fines del dominio al posibilitarle al titular del derecho el ejercicio del ius utendi. ya que inmediatamente producía efectos jurídicos. Estos elementos del derecho de propiedad daban al propietario del bien el uso y goce pleno del mismo y por ello llamaban los romanos propiedad desnuda al dominio sin posesión. Era así porque la propiedad y los demás derechos reales se adquirían normalmente por la tradición o entrega efectiva de la cosa. Se diferencian también por los medios de protección.

en ciertos supuestos. puede recurrir al pretor. si pone su marca en una cosa. quien le hace restituir la posesión a través de la acción de interdicto. Ello sucede cuando el objeto poseído sale del dominio del sujeto. Desde el momento en que se encuentran reunidos ambos elementos. Así pierde la posesión por falta de animus el poseedor que. es decir. curadores o síndicos. habrá adquisición de la posesión. como se expresa en el ya citado pasaje de Paulo “alcanzamos la posesión con el cuerpo y con el ánimo. la posesión podía ser mantenida solo animo. aún cuando faltare el elemento corpore. y no solamente con el ánimo o con el cuerpo”. no para sí. etcétera. sino un hecho. sino para otro. no realiza los actos conducentes a poner fin a tal situación. y otro intencional (animus). Si la posesión es de buena fe. También cesaba la posesión in corpore si el objeto poseído perecía. al mismo tiempo. y de las cosas muebles si el poseedor las tiene entre sus manos. dejando que el turbador permanezca en poder de la cosa. al consistir en la voluntad del poseedor de disponer de la cosa como si fuera propietario. esto es. uno material (corpus). La intención de dejar de poseer puede ser conocida de una manera expresa o bien tácitamente. esto es. que importa la convicción de comportarse respecto de la cosa como si fuera propietario. una sola de esas condiciones sin la otra no es bastante. Para evitar los inconvenientes que esto acarreaba el derecho romano admitió que se supliera el animus por conducta de sus representantes legales o voluntarios. El concepto se introdujo para los campos destinados al pastoreo. cuando un tercero se apoderaba de la cosa poniendo al poseedor en la imposibilidad física de disponer de ella. la aprehensión y la intención. Se exigía en el representante el hecho de la aprehensión y la intención de adquirir. La posesión se pierde corpore et animus cuando cesa el poder físico que sobre la cosa tenía su titular y. Igualmente se perdía la posesión corpore por el hecho del hombre. En cuanto al requisito intencional (animus). La posesión se pierde animus cuando había desaparecido la intención de poseer la cosa para sí. si cayeron ellas en sus trampas o redes. si no había dado un poder especial. ejemplo la derelictio y la traditio. Podía adquirirse la posesión por medio de representantes desde el derecho clásico. sea por destrucción si fuesen cosas inanimadas o inmuebles. Adquisición y pérdida de la posesión Adquisición La posesión se integra por dos elementos. pero nunca se la presume.Centro de Estudiantes de Derecho Si un poseedor es despojado de su posesión por un tercero. porque. en fin. en caso de que el representante fuera un mandatario. y que eran ocupados solo en determinada época del año. Se produce la aprehensión de una cosa inmueble cuando el que desea adquirir su posesión entra en el fundo o solamente en parte de él. Pérdida La falta de uno de los elementos de la posesión. No obstante. o si no lo había ratificado. de sus tutores. por lo cual no adquiría si se desconocía el hecho de la aprehensión. ante un acto manifiesto de turbación de su posesión por parte de un tercero. en el supuesto de un gestor de negocios. que consiste en la aprehensión de la cosa y que da al poseedor la posibilidad de disponer de ella con exclusión de cualquier otro sujeto. material cualquiera que permitiese al adquirente disponer de ella según su arbitrio. pueden existir efectos como los de percibir los frutos de la cosa o de hacerse propietario por usurpación. sea por muerte si se tratara de cosas animadas. la jurisprudencia clásica admitió que. quien no tuviera voluntad no podía adquirir la posesión (minor infans. si las toma bajo su custodia. Se perdía el corpus cuando cesa el poder físico que sobre la cosa tenía su titular. aparece la intención de no seguir poseyéndola como verdadero propietario. o de ambos a la vez. y en el adquirente la voluntad de poseer. siempre que se conserve su buena fe en un lapso determinado de tiempo. hace perder la posesión a quien la detentaba. B) Protección posesoria 77 . La necesidad de la presencia del corpus para la adquisición de la posesión no significa que se requiera una aprehensión real y física de la cosa. los dementes).

El propietario que quiera hacer respetar su propiedad debe recurrir a las vías de derecho. 78 . a la posesión de buena fe efectos más importantes. En cuanto al dominio de derecho. el pretor sólo hubiera protegido la posesión en el interés de la propiedad. o simplemente al hecho de tener poder y posibilidad física de disponer de ella. La posesión. puede dirigirse al pretor. lo mismo que la propiedad. los primeros interdictos se destinaron a proteger a los poseedores del "ager publicus". a la "rei vindicatio". La doctrina jurídica de la época clásica agrupaba los interdictos en: interdictos que tienden a retener (retinendae possessionis). pero el derecho civil concede además. aludimos a la detentación corporal de una cosa (corpus). pues sólo se trata de regular una cuestión de posesión y no de propiedad. el resultado es el mismo. mientras dura su buena fe. Gracias a la tutela interdictal la posesión se configura como un señorío de hecho frente al dominio que es de derecho. se hace propietario por "usucapion" (possessio ad usucapionem) si su posesión se prolonga hasta el tiempo fijado. sino como un derecho. y no la causa de la protección posesoria. Pero si los interdictos benefician a los propietarios. cuyos efectos varían según diversas circunstancias. entonces la posesión. quien. y en fin. esto es. En todos los casos. considerando ya no como un hecho. se transformaron en acciones posesorias. si el poseedor es perturbado en su posesión o es despojado por un tercero. y la tradición (traditio). que es la traslación de la posesión de una persona a otra. que es la toma de posesión de una cosa que todavía no corresponde a nadie. de la adquisición de la propiedad. Es de buena fe si se cree propietario. Un poseedor puede ser de buena o de mala fe. de la misma manera que el dueño. preocupándose únicamente de proteger la protección por ella misma. La protección de los interdictos (possessio ad interdicta) es la única ventaja que procura la posesión de la mala fe. La posesión aún cuando es un derecho. lleva siempre consigo la idea del poder físico que se tiene sobre la cosa. la posesión se compone de dos elementos: el hecho y la voluntad o intención de tener una cosa. y no a vías de hecho. puede. desmembrarse y atribuirse sobre la misma cosa a distintas personas. Conservándole la posesión se le asegura el papel de demandado. La ventaja que más tarde resultó para la propiedad es un efecto feliz. Poco importa que el ataque a la posesión venga del verdadero propietario o de otra persona. Además. Por lo tanto al considerar la posesión primero como hecho. se creerá entonces que han sido creados para ellos puesto que. evitándole la prueba que incumbe el demandante en la "rei vindicatio". En el derecho justinianeo estos interdictos. dispone de medios idóneos para defenderse del ataque de terceros. se la conserva o la hace restituir por medio de una decisión llamada "interdicto". sobre la cesación del hecho o la pérdida del derecho de posesión.Centro de Estudiantes de Derecho Origen La protección posesoria es de origen pretoriano. pues no es necesario que se haga justicia él mismo. puesto que casi siempre es el propietario quien la posee. donde se colocan reglas jurídicas: sobre la adquisición de la posesión. estando en el mismo caso es fuente de una ventaja muy considerable. la ocupación. Es con objeto que no se altere el orden público por lo que el pretor interviene a favor del poseedor. y si reúne también las condiciones necesarias de este modo de adquisición. sea de buena o mala fe. a recuperar (recuperandae possessionis) o a adquirir la posesión (adipiscendae possessionis). en cuya materia se distingue. Solamente los que pertenecían a las dos primeras clases importaban medios de tutela de la posesión. dividirse. aunque conservaron su nombre. sobre los diversos efectos de la posesión. El poseedor de buena fe adquiere los frutos de la cosa que posee. esto es. a quienes faltaba precisamente la cualidad de propietarios. y será de mala fe si ha tomado posesión de alguna cosa sabiendo que pertenece a otra. con la intención (voluntad de poseer) de tenerla para si (animus). Considerando otro punto de vista.

desde la cuál puede rechazar más fácilmente los ataques dirigidos contra su esfera jurídica. La paz social exige que las cosas se hagan sin violencia. El juez. La defensa de la protección posesoria encuentra. y así es que el pretor prohíbe la justicia por mano propia y hace necesaria la intervención de la autoridad jurisdiccional competente. En su origen constituyeron una especie de procedimiento estatal administrativo destinado a preservar las posesiones privadas y más singularmente las públicas.IHERING: cuya opinión dice que la propiedad normalmente en la realidad coincide con la posesión. Obtenida por el demandado una fórmula arbitraria o efectuadas la "sponsio" y la "restipulatio" por medio de las cuáles las partes se comprometían a pagar una suma de dinero si no se restituyese la cosa contra el edicto o si se devolviese de conformidad con él. aún protegiendo quizás a un ladrón. En el derecho justinianeo estos interdictos aunque conservando su nombre se transformaron en acciones posesorias. "interdicta retinendae possessinis” (interdicto para retener la posesión) y en “interdicta adipiscendae possessionis” (interdicto para obtener la posesión). El derecho clásico conoció dos formas: el de "vi armata" y el de "vi cottidiana" según que la disposición se hubiese concedido por medio de armas o sin ellas. si rehusaba la destitución del predio. La doctrina clásica agrupa los interdictos posesorios en "interdicta recuperandae possessinis” (interdicto para recuperar la posesión). El "vi cottidiana" podía ser utilizado por el poseedor de un fundo que hubiese sido expulsado por la fuerza aunque sin empleo de armas. para esto podremos encontrar dos respuestas ha dicho conflicto: . Sólo los dos primeros importan medios de tutela de la posesión. ordenadamente.SAVIGNY: cuyo fundamento principal de su respuesta es proteger la paz pública otorgando interdictos a favor del estado posesorio hasta que el conflicto sea planteado y así se evita que los particulares hagan justicia por sí mismo. si entendía que el actor tenía razón. El interdicto de "vi armata" era perpetuo y su fórmula no contenía la "exceptio vitiosa e possessionis". o haciendo cesar los actos que la turbasen. condenaba al demandado a pagar la cantidad estipulada y. Como surge de la fórmula. su fundamento en la interdicción de la violencia y el respeto a la voluntad humana. a diferencia del "de vi armata" debía ejercitarse dentro de un año. y contenía la "exceptio vitiosae possessionis" que impedía ejercitarlo cuando la posesión era viciosa respecto del adversario. . . siendo estos casos son los menos frecuentes). no así cuando lo era 79 .Interdicto unde vi: este interdicto recuperatorio lo podía intentar quien hubiese sido privado violentamente de la posesión de un inmueble. 1) Interdicta recuperandae possessionis.Centro de Estudiantes de Derecho Fundamento Vemos que se protege el poder fáctico sobre las cosas en beneficio de quien no es propietario. pero es en esta situación donde van a entrar en juego los interdictos que son fácilmente obtenibles por el poseedor que no tendrá que probar nada si contra él se intentase una reivindicación (es por esto que puede llegar a proteger a un ladrón. se habría el procedimiento "apud iudicen". y esta posesión se protege generalmente con la reivindicación. Si por el contrario consideraba que el demandado tenía razón condenaba al actor a pagar la suma contenida en la "restipulatio" y absolvía al demandado de la "sponsio" y de la obligación de restituir la cosa. a pagar su valor absolviendo al actor por la "restipulatio". ya sea permitiendo que la recuperase quien la había perdido. La protección posesoria se presenta como una posición defensiva del propietario. En el periodo republicano forman parte de un procedimiento especial dentro del proceso civil romano configurándose como órdenes provisionales. Interdictos posesorios La protección posesoria se dio por medio de interdictos que eran órdenes basadas en el "imperium" del magistrado que tenían por finalidad proteger la posesión. Además es razonable que la voluntad del hombre expresada en su voluntad de poseer sea respetada mientras que no se demuestre que afecta a otro.

Este interdicto habría tenido aplicación sólo en épocas remotas. La protección se otorgaba a quien hubiese poseído más tiempo en el año anterior. frente a las turbaciones de terceros.Interdicto Salviano: Se acordaba al arrendador de un fundo a quien no se le hubiera pagado el arriendo a su vencimiento para poner en posesión de los objetos que el colono o arrendatario hubiera introducido en la finca y que por simple convención. . habían sido afectados al pago del arriendo.Interdicto possessorium: Creado a favor del bonorum emptor con el fin de que pudiera entrar en posesión del patrimonio que se le hubiera adjudicado a consecuencia del concurso de un deudor insolvente. requerido el precarista para que la devolviese. En el derecho justinianeo esta limitación desaparece.Interdicto utrubi: se concedió para conservar la posesión de las cosas muebles.Interdicto de precario: por este interdicto el pretor concedía al otro que había dado a otro una cosa en precario en el caso de que. cuando el demandado sostenía que el actor poseía viciosamente a su respecto. de manera que podía agregarse el tiempo que hubiese poseído el antecesor. clandestinidad o precario. . Se hacían cuatro estipulaciones por ser duplex. Luego las partes comparecían ante el juez quien condenaba a una parte y absolvía a la otra. 2) Interdicta retinendae possessionis . .Interdicto quorum bonorum: Era aquel que se daba al heredero pretoriano o bonorum possessor con el objeto de obligar a quién hubiera entrado en posesión de una herencia o parte de ella. 80 . También podía actuar como recuperatorio.Interdicto uti possidetis: este protegía al poseedor actual de un inmueble cuya posesión era turbada por un tercero.Centro de Estudiantes de Derecho respecto a un tercero.Interdicto quod legatorum: Fue concebido al heredero civil y al bonorum possessor para hacerles retituir las cosas de que el legatario se hubiera apoderado sin el consentimiento de ellos. En el derecho Justiniano resulta asimilado al "uti possidetis" al proteger al poseedor actual. Debía ejercitarse dentro del año y protegía a quien poseyese sin vicios respecto del adversario. a que le restituya las cosas que tuviera en su poder . con lo que el derecho de propiedad se confundía con la cosa misma sobre la que recaía. reemplazado por el interdicto unde vi. para caer pronto en desuso. La protección se daba al poseedor sin vicios de violencia. También era duplex y podía tener función recuperadora como el "uti possidetis". En el derecho justinianeo perdió su función recuperadora. La cuasi posesión El derecho romano consideró la posesión como una dominación solamente ejecutable sobre una cosa corpórea. La orden iba dirigida a ambas partes (interdicum duplex) por lo que el demandado podía aducir y probar que él era el poseedor. no lo hiciera. Para el cómputo de tiempo se admitió la unión de posesiones (successio y accesio possessionis). . 3) Interdicta adipiscendae possessionis . .Interdicto de clandestina possessionis: se daba cuando el poseedor hubiera sido privado oculta y maliciosamente de su posesión sobre un inmueble.

no solamente a aquel que aparentemente se comporta como si tuviese la propiedad de la cosa. sino al que está de hecho ejercitando las actuaciones o facultades que constituyen otro derecho cualquiera. es decir que el ejercicio del poder de hecho que está contenido en el derecho de servidumbre (corpus) y la intención del sujeto de ejercer dicho derecho para sí (animus possidendi). La quasi possessio parece indicar en el Derecho Clásico la situación de aquellos que sin ser poseedores tenían a su favor interdictos análogos a los posesorios.Centro de Estudiantes de Derecho Tardíamente extendieron los jurisconsultos clásicos. los derechos de servidumbre. con el nombre de quasi possessio o possessio iuris. La cuasi posesión llegó a abarcar. 81 . la idea de posesión a otros derechos reales distintos de la propiedad como. considerándose como poseedor de una servidumbre a aquel que ejerciera las facultades contenidas en dicho derecho. con el derecho justinianeo. Era menester la reunión de los elementos de la posesión. la enfiteusis y la superficie. como el usufructo. En el Derecho posclásico se extiende como categoría general de possessio iuris. a otros derechos reales sobre cosas ajenas. La noción de posesión como situación de hecho cabe.

En la propiedad hay también. Terminología romana En Roma existieron tres denominaciones técnicas para designar la idea abstracta del derecho de propiedad. “dominium hereditatis”.Ius fruendi o fructus: facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o naturales que pudiera producir. . etcétera. Es un derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar. Cabe destacar que de ésta costumbre surgió el empleo de otro vocablo: “propietas”. que implicaba una noción de señorío. Se divide en dos facultades: . Encontramos varios elementos que esclarecen la explicación: . Además los últimos jurisconsultos llamaron “dominus propietatis” (dueño de la propiedad) al propietario para distinguirlo del usufructuario. etc. sino al titular de poderes o facultades de diversa índole. el cual fue el término predilecto empleado en los textos post-clásicos. Sin embargo.Ius utendi o usus: derecho que tenía el propietario de servirse de la cosa y obtener todas las ventajas que pudiera de ella. consumir y demoler la cosa. ligado a crear y defender la propiedad. “dominium usufructus”. sino también de cualquier derecho subjetivo. por lo cual dentro de los límites de lo lícito.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD IX LA PROPIEDAD A) Concepto y terminología romana. es decir. y es así que en las fuentes encontramos expresiones como “dominium obligations”. es decisiva la voluntad del propietario. es decir que en todo lo que se refiera a la cosa. de efectiva aplicación de fuerza. Que concede al propietario los poderes más amplios sobre la cosa.Jurídica: facultad de enajenar la cosa y de constituir. así como el de “propietarius” para designar al titular. Por eso “dominus”. no se aplicaba exclusivamente al propietario.Ius abutendi o abusus: poder de consumir la cosa y disponer de ella en forma definitiva y 82 . en este caso jurídicamente hablando la cosa le sigue perteneciendo. señoría jurídica hace referencia a que la cosa puede estar en manos de otra persona. . el contenido de la propiedad no se agota en su goce y disposición. Contenido Aunque Argüello haya hecho referencia a la propiedad como “el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa”. Arias Ramos define a la propiedad como “la señoría jurídica efectiva o potencialmente plena sobre una cosa”. y sin embargo él sigue siendo el propietario de la cosa. una señoría plena. sin incluir los frutos. por lo común reales. a favor de otros derechos. Contenido y caracteres Concepto Es un derecho real sobre la cosa propia (iura in re) y representa el contenido económico más amplio.Material: posibilita al propietario destruir. que es la utilización inmediata y directa del bien. como locación. Al decir. comodato. En la época de Cicerón se utilizaba el vocablo “mancipium” que indicaba una idea de aprehensión material. . se utilizaba para señalar la pertenencia no sólo de una cosa. el término por excelencia es “dominium”. todo le es permitido al propietario. y disponer plena y exclusivamente de una cosa. sino que el contenido de la propiedad reside en la plenitud del señorío que confiere al titular poderes concretos y potestad genérica. pero también de obligaciones.

los poderes de ese territorio se concentraron en el paterfamilia. todo lo que estaba o se incorporaba a él. . sino también en abusar y disponer de ella a voluntad por estar sometida a su poder. Por lo cual deducimos por medio de su contenido que la propiedad entraña un poderío de tal magnitud que permite a su titular.Centro de Estudiantes de Derecho absoluta. porque no admitía igualdad jurídica de todos los miembros de la familia. .Modalidad elástica: recobrar su extensión desaparecida la limitación. Al constituirse las civitas. el poder del dueño no era temporario.Virtud absorbente: todo lo que estaba en el fundo se incorporaba a él (tesoro. La propiedad individual de los muebles habría precedido a la de los inmuebles. Caracteres El último subtema por abordar tiene que ver con los caracteres que abarca este importante derecho.) pertenecía a su propietario de pleno derecho. los poderes que el paterfamilia tenía sobre el fundo como jefe de la gens. cuando una misma cosa pertenece. porque estaba exento del impuesto territorial.Perpetuo e irrevocable: Subsiste con independencia del ejercicio que de él haga su titular. cada persona tiene sobre la cosa un derecho individual que recae sobre una cuota parte ideal y abstracta del bien en condominio. sino que el suelo de cada gens era el territorio de este organismo político y que al constituirse el Estado. que dice que ésta habría sido primero colectiva y luego una concepción del Estado. el fundo romano fue inmune. convenir que vencido cierto término la cosa adquirida retornara ipso iure al enajenante. etc. lo cual hace que no se conciba que el propietario que tiene sobre la cosa el más amplio señorío esté obligado a desprenderse de la misma en un tiempo determinado. En resumen.Inmune: la propiedad es libre de todo impuesto o carga fiscal. La división de las cosas en los tiempos más antiguos no es la de muebles e inmuebles. es decir. apareciendo como su dueño. . es decir. que ejercen concurrentemente el derecho de propiedad. a quien quiera que sea. Se constituye antes de existir el Estado. ya que la antigua concepción consideraba al grupo y no al individuo. no hay propiedad colectiva de la tierra anterior a la individual.Absoluto: otorga a su titular el poder de gozar y disponer de la cosa como mejor le parezca sin que persona alguna pueda impedir su libre ejercicio. concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad (ius prohibendi) y en la titularidad de ellos salvo. . tenía límites. se concentraron en él. sino la de res mancipi y nec mancipi. sino perpetuo. en este caso llamado propiedad o condominio. La gens constituyó el territorio soberano sobre el cual se ejercía la soberanía de este organismo político anterior a la ciudad. no solo usar y usufructuar de la cosa sobre la que ejerce. . edificio. planta. ni tampoco era individual. pasaba a integrar el dominio de su titular (poder absorbente). consecuencia del carácter absoluto y exclusivo que ella presenta. a la vez. Así. hasta ser reconocida como de los particulares.Ius vindicandi: Derecho que tenía el propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores. de las cuales sólo las primeras habrían sido susceptibles de propiedad (mancipium). las facultades del dueño no conocían restricción y cuando éstas aparecieron resultaron sólo de la voluntad de aquel o de la ley (carácter absoluto). . No parece aceptable que en aquella época pre-estatal haya habido una propiedad colectiva de la tierra. en Roma no estuvo admitido constituir un derecho de propiedad ad tempos. lo que hacía que el tributo que por el bien solía pagarse revistiera carácter estrictamente personal. consecuencia directa de que la propiedad era el derecho real por excelencia oponible a todos (erga omnes). a varias personas. B) Evolución histórica de la propiedad romana Hay una ley universal de propiedad. Estos son: . considerado único titular de 83 .Exclusivo e individual: el propietario puede impedir. El fundo romano era limitatus. La propiedad individual de la tierra aparece como preexistente.

Como el concesionario de estos fundos tenía poderes similares a los del dominus ex iure Quiritium. . Dominium ex iure Quiritium Esta forma de propiedad. Como los titulares de esta propiedad no podían ampararse en la reivindicatio. Aquella especie de dominio se diversificó en tres modos distintos de propiedad: . Especies de propiedad Propiedad quiritaria. desde luego. El derecho de propiedad no es una concesión del Estado. la adiudicatio y la lex. admitió que existiera otra propiedad. Fue regulada por el ius civile y contó con la más amplia tutela legal por medio de la típica actio in rem. pero al extranjero (peregrinus). mediante la usucapio. . se transmitía una propiedad imperfecta. El Estado solía conceder esas tierras a los particulares a cambio del pago de un impuesto llamado stipendium en el caso de las provincias senatoriales y tributum en el de las imperiales. también conocida como propiedad civil o quiritaria. aunque podía alcanzar tal condición por la usucapión. fue inicialmente la única forma reconocida por el derecho. según se trate de cosas mancipi (un esclavo por ejemplo). se los consideraba como propiedad estatal. Exigía para su existencia la concurrencia de tres requisitos: sujeto. objeto y modo romano. como cuando se transmitía un fundo situado en suelo provincial. Si el sujeto era incapaz porque se trataba de un extranjero. ya que no se configuraba el dominium ex iure quiritum. quién por carecer del status civitatis.Objeto romano: Si se trataba de cosas muebles debían pertenecer ala categoría de las res in commercio. pudieron acceder al derecho de propiedad otras personas. sino un peregrino. en materia de inmuebles.Propiedad Provincial: El dominio ex iure Quiritium. el pretor debió proteger el señorío de los peregrinos sobre sus cosas.Sujeto romano: Debía ser ciudadano romano y. 84 . resulta posible hablar de una propiedad provincial. por ser acción del derecho civil. Era un señorío general y pleno sobre las cosas. Junto al suelo se incorporaron al patrimonio del pater los demás bienes de interés para la gens (las res mancipi) sobre las que su titular ejerce similares poderes.Propiedad Peregrina: Cuando el sujeto no era un ciudadano romano. que no podían ser propietarios iure civili. El pretor. sólo era posible si se trataba de fundos situados en lugares que gozasen del ius italicum. Los fundos ubicados en las provincias no eran susceptibles de propiedad individual. le estaba vedada la posibilidad de ser dueño conforme al derecho civil. luego también por traditio. la reivindicatio. . Cuando por las sucesivas conquistas se concedió la ciudadanía o el ius commercii. si el objeto no era idóneo.Modo romano: Era menester que el derecho de propiedad se hubiese adquirido por un modo romano. no estaba habilitado para gozar del dominium ex iure quiritium. Propiedad bonitaria Esta clase de propiedad se presentaba ante la falta de alguno de los requisitos de la propiedad quiritaria. Eran fundos itálicos. a la que se llamó genericamente bonitaria o pretoria. .Centro de Estudiantes de Derecho relaciones jurídicas patrimoniales en el ámbito de la familia. los situados en Italia o en tierras a las cuales se les hubiese concedido el privilegio del ius italicum. o si el modo de transmisión no pertenecía a los reconocidos por el derecho civil. La propiedad quiritaria no era accesible a los extranjeros o peregrinos. caso que se usara la tradición. y si eran inmuebles sólo cabía respecto de los fundos itálicos. libre y sui iuris. inicialmente sólo mancipatio o in iure cesio. entendiendo que el rigorismo del derecho civil debía ceder ante la intención de las partes de constituir el derecho real de propiedad aunque faltara alguno de sus presupuestos formales. el adquiriente no se convertía al punto en dominus.

En fin es preciso que el demandante haya poseído la cosa. acción que resultaba procedente. Acción Publiciana El derecho civil no concedía la rei vindicatio sino al propietario ex quiritium. hasta que adquirente no alcanzara la calidad de propietario por la usucapion. se convirtiera en verdadero dominium o proprietas. La única forma de que no sea éste el rumbo del proceso.Debe tener justo título y buena fe. Su titulo de dominus podía llevarle a pretender reivindicar la cosa. Si el conflicto se desarrolla entre un poseedor de buena fe. Las condiciones para la usucapion: . y un propietario bonitario. Aquí es donde aparece la pretura. y la exceptio doli. posibilitó que si el inmueble provincial era poseído con justo título y buena fe durante diez años entre presentes o veinte entre ausentes. ya que con solo probar que éste último es el propietario de la cosa. que se concedía al presumirse una actitud fraudulenta de parte del transmitente que pretendía desconocer la transferencia realizada. Podía suceder que tuviese un título de superior y la equidad exigía. En el supuesto. . b) Contra el poseedor de mala fe. como los muros de la ciudad. pero una institución semejante a ésta. De no ser así no hay otra forma de decidir sin el hecho de posesión actual. teniendo ambos adquirida la cosa a non domino. Los confines son señalados con el ceremonial solemne y sagrado de la limitatio. Por lo tanto la ficción sobre la cual reposa la fórmula consiste solamente en tener acabado el plazo de usucapion. donde le concede a la persona un rei vindicatio ficticia para no perder la posesión. Efectos Producía las mismas consecuencias de la rei vindicatio ficticia.Propiedad pretoria o in bonis: Se presentaba esta especie de propiedad bonitaria cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de dominio quiritario. es absuelto y obtiene la cosa.Centro de Estudiantes de Derecho La propiedad provincial no podía ser transmitida por mancipatio. ni por la usucapio. consiste en probar que aquel que dice ser propietario no lo sea realmente. Por lo tanto esta acción era básicamente una rei vindicatio ficticia: la ficción consiste en que el demandante es tratado como si hubiera acabado la usucapión de la cosa que reclama. éste último debe triunfar sea demandado o demandante. sin necesidad de tiempo determinado. por la pérdida de posesión en vías de usucapir.La cosa debe ser susceptible de usucapion. C) Limitaciones legales a la propiedad romana El fundo romano tiene confines santos. La situación se tornaba difícil en el momento en que la persona que está en vías de lograr la usucapion de la cosa la perdía y no podía ejercer la rei vindicatio para que fuese devuelta. El juez debía fijar las restituciones a operar por el demandante y la condena pecuniaria. in iure cessio. Si el proceso se entabla entre dos poseedores de buena fe. . Se concede a quien es desposeído frente a todo poseedor. Alrededor del ager limitatus 85 . adquirente a non dominio. de carácter general. sin los modos solemnes del ius civile. como ocurriría si se vendiese una res mancipi y se la transfiera por medio de la traditio. por ser tal. el pretor tuteló de diversas formas la propiedad pretoria o in bonis. a) Un propietario de buena fe a non domino nunca puede triunfar ante un propietario. es el primer adquirente que recibió tradición quién se queda la cosa. más como esa acción contrariaba los principios elementales de equidad. la propiedad correspondía civilmente al enajenante. c) La publiciana puede ser ejercida por personas de situación semejante. El demandado no perdía el proceso en ninguno de los casos en que el demandante hubiese justificado su pretensión. algunas veces que se dejara de lado. . siempre que ambos la han adquirido por la misma persona. porque la publiciana fue un recurso para aquellos que tenían título justo y de buena fe. la praescriptio longi temporis. en caso de la inejecución del jusus. la victoria del demandante es indudable. entre ciudadanos romanos. Otorgó al adquirente una exceptio rei venditae et traditae para paralizar la acción reivindicatoria interpuesta por el enajenante.

la reparación completa del perjuicio que el derrumbe provocara. caído en el (en días alternos) El dueño de un inmueble. los terrenos no limitados. lagos. el vecino tenía contra él una acción para reclamar la indemnización de los perjuicios. que no podía tener acceso a camino público sin pasar por un fundo ajeno. 8. tenía derecho de paso forzoso por aquel fundo. . en caso de estar intransitable la vía pública. inderogables. El impedimento de retirar las vigas intercaladas en el edificio ajeno. En caso de peligro de que el edificio del vecino se derrumbara causándole daños. el pretor otorgaba la posesión del inmueble peligroso al propietario amenazado y si aquél persistía en su negativa le era atribuida a éste la propiedad bonitaria del inmueble. mientras no se terminan las obras. La inmisión de humos. llamado inter limitare en el campo. En la época post clásica se prohibió que las propias construcciones oscurecieran excesivamente la casa del vecino. 86 2. de por lo menos quince pies como máximo. cuando menos la falta de limitatio revela que no son objeto de propiedad privada . 4. Quién por efecto de instalaciones o transformaciones realizadas en su propio predio perjudicara al vecino. además de la correspondiente indemnización. Cuando las ramas de un árbol se extendían sobre el fundo del vecino. Conceder el paso a través del fundo. Las XII tablas establecieron a favor del dueño de un fundo el derecho a penetrar en el de su vecino para recoger los frutos del propio árbol.Centro de Estudiantes de Derecho corre un espacio libre. pagando un décimo del producto al dueño y un décimo al fisco. Si había oposición del dueño del edificio ruinoso a la missio in possessionem. 3. La prohibición de demoler un edificio para vender los materiales. 6. 5. cercas. debía ser admitía por quién lo sufría. a petición del propietario amenazado. pertenecen al ager publicus. cuando no excedieran la cantidad normal y ordinaria. En el período post clásico. Si el dueño no lo hacía el perjudicado procedía por sí mismo a la poda.. Si el dueño del edificio que amenazaba ruina no prestaba tal caución. 5. Provenientes de un predio vecino. 1. Prohibición de cremar y enterrar cadáveres dentro de la ciudad y a una distancia de 60 pies de los edificios. fosos. hileras de árboles.Por razones de interés público: sancionadas por el derecho público. 1. Si superaba la cantidad tolerable podía hacerlo cesar. 2. éste podía exigir la poda del mismo. el pretor concedía. impedimento que se extendió a todos los materiales de construcción. la seguridad de obtener mediante la cautio damni infecti. El deber de los propietarios ribereños de permitir el uso de su fundo al servicio de la navegación. la altura de los mismos no podía ser superior a 100 pies. provocando una mayor afluencia de aguas pluviales al fundo de éste. 6. o si le era extremadamente difícil hacerlo. y de dos pies y medio en la ciudad llamado ambitus. la facultad conferida de buscar y excavar minerales en fundo ajeno. es decir. 3. o artificiales. mediante el interdictum de arboribus caedendis. 4. utilizando el interdictum uti possidetis. Los agri arcifinii. 7. ríos. aguas.Por razones de vecindad: pudieron ser derogadas por la voluntad de los interesados. Todo edificio nuevo debía ser construido a 12 pies de distancia o a 15 si éste era público. y exigir la supresión de las modificaciones e instalaciones de quien las hubiera hecho. aunque con confines naturales (montes. podía ser demandado por la actio aquae pluviae arcendae. etc. .

de conformidad con principios del derecho clásico. b. de los animales salvajes. por obra natural o artificial. que se produce por una relación directa con la cosa. objetos de valor largo tiempo ocultos y cuyo antiguo propietario no era posible identificar. Ocupación: La persona que tomaba posesión de una cosa que no pertenecía a nadie (res nullius). formales y sólo asequibles a los ciudadanos romanos. Modos originarios de adquisición a. En lugar análogo a la ocupación se halla la adquisición del tesoro. Los intérpretes agrupan los casos de accesión en tres clases: . es decir. la adquisición que se logra por traslación de los derechos del anterior propietario. 87 . Es derivativa.Centro de Estudiantes de Derecho MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Los hechos jurídicos de los cuales el derecho hace depender el nacimiento del pleno señorío que ejerce una persona sobre una cosa constituyen los modos de adquisición de la propiedad. pero que éste intencionalmente había abandonado. comunes a todos los pueblos. Este requisito fue eliminado por Justiniano y las cosas abandonadas fueron susceptibles de adquisición por la occupatio. sino que era necesaria la usucapión. En las cosas que habían pertenecido a un propietario. según el inmueble fuese privado o público. Era un medio de adquisición del derecho natural que se daba respecto de las cosas del enemigo. Accesión: Cuando una cosa se adhiere a otra.Accesión de cosa mueble a otra mueble: Entraban en esta clase: . se modifico el principio y se reconoció la mitad para el que lo hubiera encontrado y la otra mitad para el propietario del fundo o para el fisco. En una primera época el tesoro correspondía íntegramente al propietario del fundo en donde se hubiese hallado. como las islas que nacieran de él. el propietario de la cosa principal extendía sus derechos a cualquier otra cosa que hubiera venido a agregársele. solemnes. en cambio. llegando a ser parte o elemento constitutivo de ella. no se adquiría la propiedad. por la mera ocupación. autor o transmitente. para integrarse ambas en un solo cuerpo.La ferruminatio: Se configuraba por la unión o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal. como acaece en la traditio. El derecho clásico distinguía los modos de adquisición del derecho civil. Es originaria la adquisición en la que no media relación con un antecesor jurídico. que clasifica los modos de adquirir la propiedad en originarios y derivativos. En virtud del principio según el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal. como ocurre con la ocupación de una cosa sin dueño. con el emperador Adriano. de los modos de adquisición del derecho natural o de gentes. Los intérpretes han sustituido tal distinción por otra de sello bizantino. se hacía propietaria de ella por ocupación (occupatio).. las llamadas res derelictae. hasta el punto de perder su propia individualidad. de las perlas. hay accesión (accesio). piedras preciosas y demás objetos que se encontrasen en las costas o en el fondo del mar. Más tarde.

mientras que los proculeyanos. todo lo que a él se le unía pertenecía al propietario del suelo . .La pictura: Era la pintura realizada sobre lienzo o madera.La avulsión (avulsio): Que se producía cuando la porción de terreno arrancada a un fundo lo fuera en forma repentina por el ímpetu de las aguas. siendo menester. sin que haya incorporación de una cosa a otra (accesión) ni 88 . si la conjunción perdía efecto.Accesión de cosa mueble a cosa inmueble: En estos casos regía el principio de que siendo el inmueble la cosa principal. . Especificación: Consistía en la transformación de una materia prima en una especie nueva. aunque la planta se arrancara después. que adquiría su propia individualidad. Según los sabinianos. .El aluvión (alluvio): Se daba con la tierra que va sedimentando un río en los predios ribereños y la que en éstos va quedando al descubierto al modificarse paulatinamente la línea de la orilla y que era adquirida por el propietario del fundo.La siembra: Accedía a la tierra la semilla ajena que en ella se había sembrado. reconocían a éste la propiedad de la nueva especie. que la porción quedase unida íntimamente al fundo al que accedía de forma permanente. . siendo la obra del artista superior al material. d. respectivamente.La scriptura: Importaba la accesión de la tinta al papel o pergamino.Centro de Estudiantes de Derecho . ser reivindicados por el antiguo propietario. . o la estatua del mármol. . en cuyo caso el lecho era adquirido por los dueños de los predios situados en lo que habían sido sus orillas. la cosa nueva pertenecía al dueño de la materia de que provenía. en tanto que era propiedad del artífice si no se daba tal supuesto y no se obrara de mala fe. como el vino de la uva.La textura: Era el tejido o bordado que se realizaba en una tela o vestido con hilos ajenos. la tabla o lienzo debía ceder a la pintura. . Confusión y conmixtión: Estos modos de adquisición del dominio tienen lugar. . El problema se planteaba cuando se debía determinar a quién correspondía la nueva especie elaborada con materiales ajenos. atribuyendo mayor importancia al trabajo del especificador.La plantación: El propietario del suelo adquiría lo que en él se había plantado. por el contrario.La insula in flumine nata: Era la isla que emergía de un río público y que se dividía entre los propietarios de los fundos de las dos riberas. cuando se mezclan líquidos (confusio) o sólidos (conmixtio) del mismo o distinto género. y que Justiniano resolvió que.La edificación: Los materiales empleados podían. . o de una sola según la posición.Alveus derelictus: Que se presentaba cuando un río público variaba de cauce. siempre que echara raíces y la adquisición fuese definitiva. Justiniano adoptó una posición intermedia al disponer que si la cosa podía ser reducida a su estado primitivo pertenecía al propietario de los materiales. .Accesión de cosas inmuebles a inmuebles: Se agrupaban en esta categoría los llamados incrementos fluviales: . c.La tinctura: Cuando se daba coloración a telas o paños.

Para que el poseedor se transforme en propietario es necesario que se aplique la “usucapio”. el derecho romano no reconocía cambio de propietario. La tabla VI manifiesta que la propiedad se adquiere por el estado posesorio continuado durante dos años si la cosa es inmueble y un año si es mueble. Esta institución responde a la necesidad de convertir en propietario al que no es tal. sea porque el transmisor carece de derecho o porque no se ha observado la forma requerida para la transmisión. en tal supuesto ellas eran atribuidas al poseedor. Casos de aplicación y utilización de la “usucapio” en la época clásica . Menos en el caso de mezcla de monedas. es decir. y la actio conmuni dividundo. La “lex Plautia” extendió la prohibición a los bienes muebles. Ambos 89 . Adjudicación: Consistía el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial en los juicios que tenían por objeto la división de la cosa común y en los cales el iudex atribuía a los copropietarios la parte que les correspondiere. que era la acción de partición de la herencia entre coherederos. Se llegaba a la adjudicación mediante el ejercicio de dos acciones: la actio familiae erciscundae. Para Ulpiano: Es la adquisición del dominio por la posesión continuada de una cosa por un cierto tiempo. porque se despoja al propietario del bien por ser negligente. como si lo hubiese adquirido medio de la “mancipatio”. 212 DC).Praescriptio longi temporis La usucapión no podía ser aplicada a los fundos provinciales. Cuando bajo el imperio de Diocleciano desaparece la distinción entre fundos itálicos y fundos provinciales (“Constitutio Antoniana”. e. sino la existencia de un condominio que se podía hacer cesar por medio de la actio conmuni dividundo o por una reivindicatio pro parte. esta laguna que había en el Derecho fue llenada por esta institución. 2. B) Modos de adquirir la propiedad por el transcurso del tiempo 1. que se ejercitaba para lograr la división de la cosa común entre copropietarios.“Dominium ex jure quiritium” a quien tiene una cosa en “bonis habere”: El poseedor tiene la propiedad in “bonis habere”. Permite adquirir la propiedad al poseedor de buena fe: Aquel que ha recibido una cosa “mancipi” o “nec mancipi” de una persona que no era propietario o no tenía poder para enajenar. el poseedor se transforma en propietario “ex iure quiritium”. bajo ciertas condiciones. Es difícil justificar esta forma de adquisición. haciendo que la propiedad pro indivisa se tornara en independiente e individual. ya que no había posibilidad de identificar las recibidas. una vez transcurrido el tiempo establecido. la separación entre usucapión y “longi temporis praescriptio” perdió su razón de ser. La ley de las XII Tablas y la “lex Atinia” impedía la “usucapio” de los inmuebles arrebatados por la violencia. Era la forma de proteger al poseedor de un fundo provincial. en este caso. Evolución histórica La primera aparición del “usucapio” se remonta a la ley de las XII Tablas. La usucapión estaba limitada a los ciudadanos romanos y recae exclusivamente sobre las cosas susceptibles de propiedad quiritaria. porque es una cosa “res mancipi” transferida por algunas de las formas del Derecho natural o “iuris gentium”. bastaba la posesión y que no se dieran determinadas prohibiciones de carácter objetivo. En tales casos.Centro de Estudiantes de Derecho elaboración de una especie nueva (especificación). que aseguraban la falta de lesión al derecho ajeno. En los tiempos trémolos la “usucapio” no exigía la concurrencia de requisitos positivos.Usucapión: Concepto El Digesto la define como la agregación del dominio mediante la continuación de la posesión por el tiempo determinado por la ley. por el derecho civil o “ius civile”. No es propietario de la cosa porque “res mancipi” no se pueden transferir por el derecho natural. sino por las formas previstas por el Derecho Quiritario.

Prescripción Extraordinaria. Modos derivados. La mancipatio. a la emperatriz. a la Iglesia. como el demandado. Esta cesión ante el magistrado. por parte de quien ha poseído la cosa durante cuarenta años. . se presentaban ante el magistrado (in iure). del fisco.Centro de Estudiantes de Derecho institutos fueron fusionados por Justiniano en lo que se llamó la prescripción ordinaria. posterior a ésta y conocida en el régimen de las XII tablas. 90 . La in iure cesio. tanto la mancipatio como la in iure cessio. adquiere la propiedad sobre ella. aunque sea sin título de buena fe. La traditio La in iure cesio La in iure cessio (cesión ante el magistrado) era un pleito simulado o ficticio.Títulus: O también llamado iusta causa usucapionis. Es irrelevante la mala fe sobreviniente.traspaso de la tutela legítima sobre las mujeres . 3. Tal prescripción tiene fuerza adquisitiva y no simplemente defensiva. etc. Habiendo acordado previamente el demandante.traspaso de derecho hereditario . y de los menores.emancipaciones . pero por un vicio de fondo o de forma sólo legitima el comienzo de la posesión. Requisitos de la prescripción ordinaria . para los inmuebles. de la Iglesia. el magistrado adjudicaba la cosa a quien la había reclamado como propia. en que el adquiriente fingía reivindicar la cosa que en realidad deseaba adquirir.Res habilis: Existencia de una cosa susceptible de adquisición por este modo.adopciones . de los ausentes.manumisiones . el tiempo establecido era de dos años para los inmuebles y uno para los muebles. Es todo acto jurídico que hubiese sido suficiente por si misma para justificar la adquisición inmediata de la propiedad. No debe ser una “res extra commercium”. No pueden ser objeto de usucapión “res furtivae” (cosas robadas) y las “res vi possessae” (cosas poseídas por la fuerza). diez años entre presentes y veinte años entre ausentes. al emperador. que reivindicaba la cosa como si fuera suya y si el demandado no se oponía.Possessio: (posesión) Detención material de una cosa con la intención de tenerla para sí. sólo era accesible a los ciudadanos romanos que tuvieran el ius comercii. que asumía el rol de actor. Un rescripto de Constantino introduce la “praescriptio longissimi temporis" o prescripción que puede oponerse ante cualquier acción reivindicatoria. servían para numerosas relaciones de tráfico: . Consistía en un simulado proceso de reivindicación realizado sobre el esquema de la “legis actio per sacramentum in rem”. . . Por negocios jurídicos cargados de solemnidades.constitución de servidumbre . en el cual tanto el adquiriente. en el Derecho Justinianeo quien ha poseído la cosa (incluso furtiva pero no extraída violentamente) durante treinta años o cuarenta años si pertenecía al fisco. cosas de los pupilos. ante esa falta de contradicción.Tempus: (tiempo) Para adquirir la propiedad por usucapión en el derecho clásico.Bona Fides: (Buena fe) Tener la convicción de que no se perjudica a nadie cuando se entra en posesión de la cosa. y en el período Justiniano son necesarios tres años para los muebles. .transmisión de propiedad. debe ser una cosa corpórea.

la mancipatio perdió su importancia. el precio en dinero que era valorado por su peso para el cual se empleaba una balanza. De acuerdo a lo que dicen “Las Institutas “de Gaius. Si la cosa era mueble. 3. se establece una diferencia entre aquella que ha hecho la “coemptio” y aquella que ha sido mancipada. tenía que estar presente. que tenía la misión de sostener la balanza. el precio estaba representado por un lingote de cobre. Consistía en el cambio de una cosa por una suma de dinero. Se aplicaba para la adquisición del dominio de la “res mancipi”. participando una sexta persona. Esta garantía se llamaba “autoritas”. una teja. por la traditio. A éstos Ulpiano agrega: “los latinos de las colonias. 2. Cuando se transmitía un fundo.En el Derecho posclásico. pues la primera no queda relegada a una condición servil. que son mancipis. el enajenante respondía al adquiriente con una multa del doble del valor de la extensión que faltaba. Efectos de la mancipatio 1.El mancipante estaba obligado a garantizar la propiedad de la cosa transmitida y respondía con el doble de su valor si hubiera enajenado un bien que no le pertenecía. único modo idóneo de transmitir el dominio. que consiste en el poder vender y comprar entre sí”. con la desaparición de la distinción entre “res mancipi” y “res nec mancipi”. y en el que el enajenante daba la cosa y el adquiriente. La traditio 91 . los caballos. La “mancipatio” Es uno de los más típicos negocios formales de Derecho Romano. las personas libres. y estaba reservado a los ciudadanos romanos. Tratándose de la adquisición de una cosa a título oneroso por mancipatio. o una pequeña moneda que el adquiriente. entre los cuales se cuentan los bueyes. sino en el caso de que en el testamento se le de al mismo tiempo la libertad. quizás por esta causa y por necesidad de acudir ante el magistrado que ella determina. los animales y los Mancipi. fue más utilizada la mancipatio que la in iure cessio. En la época clásica. ponía en la balanza y pronunciando palabras solemnes declaraba que la cosa era suya. la mancipatio se transformó en una ceremonia simbólica (imaginario venditio) que se realizaba con el empleo del cobre y la balanza. En el Corpus Iuris Civilis. acto que debía cumplirse en presencia del pueblo. con la presencia de cinco testigos. con la diferencia de que el acto se efectuaba bajo la garantía de la autoridad constituida (magistrado). Se atribuía pleno valor a las cláusulas adicionales incorporadas a la parte oral de la solemnidad (“nuncupatio”). Justiniano ha desaparecido totalmente. y la acción con que se hacía efectiva “actio autoritas”. latinos provincianos y aquellas personas a quienes se les hubiera otorgado el ius commercium. etc. que probablemente representaban las cinco clases del pueblo. que llegó a tener innumerables aplicaciones además de constituir el modo solemne de transmitir el “dominium ex quiritium”. si resultaba que tuviera medidas inferiores a las fijadas. por la “actio de modo agri”. quedando reemplazada con la compilación justiniana. pero no daba lugar a la actio auctoritatis. de tal manera que ellas no pueden recoger sucesiones o legados de aquel bajo cuyo ”mancipium” se encuentran. las mulas y los asnos.Otorga la propiedad quiritaria al adquiriente sobre la “res mancipi” que se le transmitía. libipens. todos los predios tanto urbanos como rústicos. conforme al Derecho aplicable a la persona de los esclavos. como podía ser la reserva de usufructo o de otra servidumbre a favor del enajenante.” En cuanto a la mujer. mientras que las personas de ambos sexos que son mancipados (por un ascendiente o por coeptionator).Centro de Estudiantes de Derecho La in iure cessio tenía los mismos efectos que la mancipatio. están colocados en el lugar de los esclavos. si era inmueble se utilizaba algo que la simbolizase: un terrón. Alba Crespo nos dice que estas palabras solemnes eran. de este modo se emancipan: “Los esclavos. Determinaba la adquisición de dominio. por ejemplo: “Afirmo que este esclavo es mío de acuerdo con el Derecho Quirites y que lo he comprado con este cobre y esta balanza de bronce”.

c) Señalamiento de la cosa con signos. En cuanto a la cosa. el filius o el servus a quien se le ha concedido la administración del peculio. 3) Traditio brevi manu: por lo cual el que se halla detentando la cosa..La entrega misma. cuando el que posee la cosa en nombre propio la enajena a otro. El fisco. La materialidad de la exigencia fue desapareciendo paulatinamente y ya el Derecho clásico admitió algunas atenuaciones que vinieron a espiritualizar el requisito de la remisión de la posesión de la cosa. se considera como “tradito in incertanm personam”. Si faltaba la causa. los pródigos. el arrojo de monedas y otros presentes hecho por los magistrados al pueblo en ciertas ocasiones. sólo se utilizaba para la transmisión de la res nec mancipi. como arrendatario. pero conservándola en su poder como usufructuario. o no era reconocida por el ordenamiento jurídico. significativo de propiedad del enajenante. Se distinguen tres tipos de entrega: a) Entrega de las llaves de un almacén de mercancía. No es preciso que el accipiens sea un sujeto determinado: El “acto missilium”.El fin práctico que. Además no debe estar afectada a una cláusula prohibitoria de enajenación. ha de pasar de otra mano. “Traditio significa: entrega”. 4) Constitutum possessorium: tiene lugar en caso contrario. comodatario.Centro de Estudiantes de Derecho Era un acto no formal de Derecho Natural. que sirve como entrega de las mercancías mismas. designación que significa que el acto material de la tradición no se ha llevado a cabo efectivamente sino en forma ficticia. 92 . Una vez difundido el uso de la redacción de documentos para consignar las transferencias. en poseedor jurídico. sino cuentan con el concurso del tutor. el emperador y la emperatriz respecto de los casos pertenecientes a otro. o de gentes. el curador pignoraticio no pagado. El adquiriente (accipiens) debe tener el ius commercium. el mandatario asistido de poder especial. cuando media pacto. y los pupilos. etc. encargo de la custodia de la cosa a un guarda. con el consentimiento de la otra parte. la propiedad no se transfería. se convierte. que en la época clásica. depositario. Aparecieron así los casos de: 1) Traditio simbólica: que consiste en la entrega de un símbolo o acto simbólico. 2) Traditio longa manus: entrega de la cosa situada a distancia por su indicación o señalamiento. si se trata de un fundo. Tradens puede ser: el propietario de la cosa. arrendatario. los locos. el curator del loco y el procurator. es decir. Todos estos casos se encuentran resumidos bajo la denominación de traditio ficta. administrador o el representante estable del propietario. el tutor del impúber. .La voluntad concorde de transmitir y adquirir la propiedad. . Pero con el Derecho Justiniano se aplicó a toda clase de cosas. de modo inmediato. La entrega tiene en la época antigua una pura expresión material: si la cosa es mueble. motiva la entrega y es reconocido por el Derecho como fundamento de la adquisición (“iusta causa traditio”). Aunque sean propietarios no pueden enajenar: los infantes. etc. ha de ser corporal. Cabe adquirir por personas sometidas o por medio de persona libre. Su estado traslativo depende de que se cumplan los siguientes requisitos: . precisase entrar en él. es decir “injusta” (como la donación entre cónyuges). b) Entrega del instrumento o escrito. con lo cual la voluntad de adquirir y transferir llegó a tener mayor relevancia que el hecho material de la toma de posesión.

es decir quien tiene el dominio de la propiedad quiritium (ejercida por un ciudadano romano. por ejemplo. Si la traditio se realiza. ya no por apuesta y se hacía efectiva la restitución de la cosa. De esta formalidad que pertenecía a la publicidad del acto. causa dotis. la causa de la entrega no es otra que la solutio. permuta. La iusta traditions Consiste en un fin práctico (económico social) que. b) las compra ventas-el contrato mismo. fiducia. de que yo entregue determinados bienes a título de dote. el poseedor la mantenía en su poder aunque él tampoco pudiera demostrarlo. el derecho romano le confería la típica “Actio in rem”. la causa justificadora del traspaso de propiedad no es el negocio obligatorio. Para los bienes inmuebles. de la que ha sido desposeído.mutuo. existente en el momento de realizarla. la donación. que impiden el traspaso de la propiedad. se le confería al “dominus” el ejercicio de la “Actio Negatoria”. la causa donadi. La iustae causase traditio. a fin de obtener su restitución. Si éste es de los que se cumplen en el acto. Esta postura se sostenía en las primeras épocas del Derecho Romano en donde ambas partes invocaban el derecho por medio de una “apuesta”. el Derecho Justiniano hizo depender la adquisición de la propiedad inmobiliaria. sí tienen determinación positiva la iniustae caussae. DEFENSA DE LA PROPIEDAD A) Noción La amplitud que el derecho romano reconoció a la propiedad exigía la adecuada tutela. de una persona de dote o de una promesa de donación. En el caso. De acuerdo con ello. cuando se trataba de privar al propietario de la posesión de la cosa sobre la que ejercía el dominio. en esto Justiniano difiere ya que él sostiene que la posibilidad de demandar puede ser tanto del poseedor como del propietario. se hablará de: iusta causa dotis dandae. etc. Y en el caso de que se pretendiera disminuir el derecho de servidumbre o usufructo sobre ella. por ejemplo: en cumplimiento o ejecución de una estipulación. con respecto a una cosa mueble o inmueble romana y adquirida por un medio romano) de una cosa. la causa se sustancia en el acuerdo de las partes sobre el fin de la entrega. la causa traditions se subsume o absorbe en la causa de un negocio jurídico concreto. etc. Es importante destacar que mientras el propietario no probara su derecho sobre la cosa. 93 . En la época clásica los juicios se realizaban por fórmula petitoria. Tratándose de un negocio de carácter obligatorio. es decir. la “Acción Reivindicatoria”. El propietario poseía el carácter de actor. por haberme comprometido a ello en virtud de una anterior promesa. a la adquisición de la propiedad. A tal respecto. La protección de la propiedad varió en los medios para hacerla efectiva según la naturaleza del ataque al que se opone la defensa acordada por la ley. se afirmó la necesidad del acto escrito y de su inscripción en los archivos públicos. actúan de iustae causae: a) Los contratos reales. la dote. sino el acuerdo sobre el carácter liberatorio de la prestación (causa solvendi). especialmente cuando se trataba de donaciones. Normalmente. de modo inmediato. Si la cosa era mueble el magistrado podía depositarla en un tercero durante el trámite interdictal. la cuestión cambia de aspecto. Para su mayor comprensión intentaremos dilucidar estas dos variedades de medios de la defensa de la propiedad. La acción debe ejercitarse contra el poseedor de la cosa. y el poseedor de demandado. como medio de tutelar los intereses de las partes y de los terceros. Acción reivindicatoria Es la acción real acordada exclusivamente al propietario civil. si no media tal promesa. no están disciplinadas positivamente.Centro de Estudiantes de Derecho se admitió que la propia escritura del instrumento sustituyera a la entrega de la cosa. desaparecieron las antiguas formalidades. motiva la entrega y sirve de fundamento según determinación de la ley. En cambio.

La de los frutos y accesiones de la cosa: la cosa se restituía cum sua causa. y en relación a las de lujo. 94 .Impensae necessariae: los indispensables para la conservación del objeto . si el demandado devolvía la cosa quedaba absuelto. Existen dos posibles demandados: el de buena o el de mala fe. La devolución implicaba tres cuestiones: .De buena fe: respondía sólo por los deterioros causados por su culpa luego de la litis contestatio.Impensae voluptuariae: los de mero embellecimiento o lujo En el Derecho Pretoriano o Pretorio para los necesarios se indemniza con el costo total. con respecto a las útiles la reclamación puede hacerse aún perdiendo la posesión. por ejemplo en el Derecho Clásico el poseedor de buena fe hacía suyos los frutos que percibió antes de la litis contestatio. debía demostrar que él y quien se la transmitió. la carga probatoria. y en el Derecho Justinianeo devolvía todos los que subsistiesen indistintamente de la época en que hubiesen sido percibidos. se devolvían los frutos a quien había sido poseedor de buena fe. quien se cree propietario y que se ve privado de la posesión de la cosa. luego en el Derecho Clásico estas reglas regían sólo para los poseedores de buena fe y éstos podían reclamar mientras tuvieran la posesión de la cosa. Prueba Antiguamente en el procedimiento de la legis actiones ambas partes debían proporcionar las pruebas del derecho discutido. y aquél de quien éste la recibió y así hasta llegar a alguien que la hubiera adquirido de un modo originario. sino debía pagar una suma por el perjuicio ocasionado.Centro de Estudiantes de Derecho Sujetos Las partes implicadas en la acción reivindicatoria eran dos: por un lado. haciendo propio aquellos que había consumido durante su posesión. y por el otro. Cuando el demandante no había adquirido su derecho de un modo originario. Y por último en el Derecho Justinianeo se establecieron algunas modificaciones en dicha materia a saber: en el caso de las necesarias se extiende la indemnización a los poseedores de mala fe. y para los gastos de lujo no habría indemnización. poseen la facultad de retirar las mejoras siempre que pueda hacerse sin daño de la cosa y que ello implique utilidad para el que las retira y no el deseo de perjudicar al propietario. . Esto se desvanece si el demandante prueba que él o de quien devenía la cosa había usucapión. es decir sujeto activo.La de los deterioros sufridos por la misma: podrían ocurrir dos casos: .De mala fe: el poseedor responde por los deterioros sufridos por la cosa antes de la litis contestatio o aún cuando hayan sido producidos fortuitamente. el demandado o sujeto pasivo que es quien posee la cosa y contra se ejercita la acción. con todos sus frutos y accesiones. Habiendo reconocido la pretensión del accionante. habiendo hecho suyos los frutos antes de la litis contestatio. a quien invoca el derecho de dominio sobre la cosa. el demandante quien se dice o cree dominus ex iure quiritium en el Derecho Clásico o simplemente propietario en el Derecho Justinianeo. constatando el carácter vicioso de su posición (salvo en el Derecho Justinianeo cuando éste demostraba que el daño se habría producido aún si el propietario hubiera tenido la cosa) . para los útiles por la cantidad menor comparando el rendimiento útil y el aumento del valor de la cosa. para que a través de la pronuntiatio dictada por el juez pudiera recuperar el dominio sobre su propiedad. excepto los ladrones. Efectos La Acción Reivindicatoria tenía como resultado el reconocimiento del derecho del dominus (propietario) invocado por éste y así poder disponer de la cesación de la perturbación producida por el demandado. Si el demandado no contradecía la afirmación se ponía al demandante en posesión de la cosa. es decir.En cuanto a los gastos que el poseedor hubiera hecho de ella: se distinguen tres grupos: . siendo la prueba gravosa y complicada.Impensae utiles: los que mejoran o aumentan su rendimiento o valor . el juez dictaba un plazo para que el demandante restituyera la cosa de igual forma a como la encontró. . Luego sólo correspondía el onus probandi.

Deposición de la cosa a su estado jurídico anterior. que se trata de una acción que también puede utilizarse en caso de un acto abusivo sobre la cosa. aunque no constituya el contenido de una servidumbre. El demandante a su vez debe probar su pretendido derecho. .Prevención contra posibles perturbaciones futuras a través de una fianza asegurativa. . . Los efectos u objetivos de esta acción son principalmente tres: .El resarcimiento de los daños causados UNIDAD X COPROPIEDAD O CONDOMINIO A) Noción 95 . En cuanto a lo referente a las cargas probatorias. mientras que para otros autores también debe probarse los actos lesivos o limitativos a su derecho.Cesación de la actividad perturbadora.Centro de Estudiantes de Derecho Acción negatoria Acción civil contra toda persona que se arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo (derecho de uso de los bienes ajenos con la obligación de conservar su forma y sustancia) sobre la cosa perteneciente al propietario perjudicándole en su pleno y exclusivo goce o disposición. quien realiza la acción debe probar solamente su derecho de propiedad. Gallo agrega a esto.

pero pueden tener una proparte.parte (percepción de frutos). Régimen legal del condominio romano Hay una distinción entre tres tipos de actos: a.Enajenación y gravamen en general . actos que suponen una innovación del carácter material de la cosa: .Reivindicar . si era resultante del acuerdo de los copropietarios individuales. pero ese convergir de dos o más derechos de propiedad no lo es sobre la corporeidad de la cosa. sobre los bienes heredados que permanecían indivisos entre los hijos y cada uno de ellos podía disponer de la cosa común como si fuera el único propietario.Gravar . Actos que puede ejecutar siempre que no se le oponga una prohibición expresa de otro copropietario. en la que todos los sujetos conjuntamente tienen el dominio sobre la cosa.Disponibilidad jurídica que afecte a toda la cosa (servidumbre) . Los de disponibilidad jurídica que afecten solo a su parte: . se refieren tanto a la persona como a la cosa. c.Hay una teoría de Scialoja. es decir. el derecho de propiedad en el mismo tiempo. susceptibles de ejercitarse pro.Disponer por testamento . Actos que cada copropietario puede llevar a cabo libremente. b.Enajenar su parte .Edificar . de Bonfante. Luego se afirmo que el derecho de cada condómino estaba limitado por el 96 . Se trata de una situación jurídica entre dos o más personas que tienen sobre una misma cosa. dado que la cosa no podía pertenecer in solidum a varios individuos. por el cual esa cuota abandonada acrece la proparte de los demás.La otra teoría. Actos que cada copropietario no puede realizar por su sola voluntad sino con el acuerdo unánime de todos: . . o incidental.Actio familiae erciscundae .Actio communi dividundo Son mixtas. El condominio se termina o resuelve a través de dos acciones . que pueden prohibir o vetar la actividad del que realiza el acto. de concurso de dominio. una cuota parte individual.No es suficiente la ausencia de prohibición. que dice que hay concurso de distintos derechos de propiedad. habla de la pars reis.Centro de Estudiantes de Derecho Siendo el derecho de propiedad exclusivo por naturaleza. la concepción romana del condominio consistió en admitir una comunidad por cuotas ideales sin asignación de partes físicas. . es decir.Suprimir una edificación Rige el ius prohibendi. El condominio podía ser voluntario. sino que es necesario el consentimiento expreso de todos. decía Ulpiano que dos o más personas no podían tener el derecho de propiedad sobre la misma cosa y en el mismo tiempo.Variar el cultivo . Evolución Histórica 1) Derecho arcaico: A la muerte del pater se formaba el consortium. hay concurso de derechos de dominio autónomo. cuando se constituía con independencia de la voluntad de los condóminos.Abandonar: En este caso funciona el ius acrescendi. pero ninguno de ellos puede ejercerlo separadamente.

.parte sus facultades. etc. Se autorizaba la partición por vía de acción. era necesario el consentimiento de todos (enajenar el bien. como por ej: . no solo ésta era su finalidad. Para los actos que tuvieran repercusión directa sobre la cosa común.Por voluntad o acuerdo de las partes: Cuando los copropietarios decidían de común acuerdo dar fin al estado de indivisión. la adquisición de la propiedad exclusiva por parte de cada condómino. Ulpiano dice “no puede ser de dos integro el dominio o la posesión.Rendición de cuentas por ventajas y frutos. . que solo puede ser ejercido si beneficia a la copropiedad. .Debía pronunciarse sobre las prestaciones. no como si el todo fuera de cada uno. Extinción de condominio La extinción del condominio podía operarse de: . En el derecho clásico la acción siempre tendía a obtener la división. De esta antigua concepción quedaron dos instituciones: . sino solo por partes indivisos.Podía dar la propiedad a uno y el usufructo al otro. cuestión de carácter real. Para los actos de disposición de la cosa prevalece la voluntad de la mayoría según sus cuotas.Personal: Porque se decidía sobre las relaciones creditorias u obligacionales. . Absoluta libertad para disponer de su cuota ideal.Derecho de prohibir o vetar (ius prohibendi) 2) Derecho clásico: Cada comunero ejercitaba pro. practicándose la división de acuerdo a lo estipulado entre ellos.Adjudicaba las respectivas porciones a los copropietarios . Era de naturaleza doble y mixta (real y personal). Los romanos afirmaban que los titulares tenían la cosa pro indiviso. . Finalidad . . cada condómino tenía derecho a una cuota parte ideal (no corporal) del bien en condominio. Efectos En el juicio de división el iudex: .Restitución de gastos realizados. La propiedad no se tenía sobre el todo. . Los condóminos podían reclamar la indemnización de daños por la actio legis Aquiliae.Indemnización por daños por quién administraba.Podía ordenar la venta del bien en subasta y dividir el precio entre los comuneros.Derecho de acrecer (ius acrescendi) .Doble: Porque en el iudicium cada parte asumía el carácter de actor y demandado.Actio familiae erciscundae: si la comunidad era entre coherederos. . gravar con servidumbre. 97 . Estas acciones tenían el carácter de ser mixtas y eran: .Conseguir siempre la división de la cosa.Actio communi dividundo: cuando el condominio no provenía de una herencia .Por decisión judicial: Esta se daba por falta de consentimiento o por oposición a la división por alguno de los condóminos. sino que tiene en parte el dominio de la cosa sin dividir.Actio communi dividundo: Era una acción que se ejercitaba para logra la división de la cosa común mediante resolución judicial.Centro de Estudiantes de Derecho concurrente derecho de los otros. . sino reglar las prestaciones entre partes. .Podía establecer servidumbres a uno con cargo de indemnizar al otro. que se otorgaba a aquellos que tenían derechos comunes de propiedad o que estaban vinculados por una comunidad de derechos reales.) 3) Derecho Justinianeo: Se mitiga el efecto del ius prohibendi.Real: Porque trataba de resolver como atribuir la propiedad a cada copropietario. usufructo.Operar por la adjudicatio del juez. .Perjuicios irrogados al administrador. pero como era mixta. . ni cualquiera puede ser señor de la cosa. sino sobre una cuota intelectual o ideal del todo. Las cuestiones personales se resolvían por la estructura de la fórmula o por la exceptio doli.

prenda o arrendamiento la servidumbre de que es titular. se entiende por servidumbre el derecho real sobre la cosa ajena constituido sobre un fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbres prediales o reales) o sobre cualquier cosa corporal y en ventaja de una persona (servidumbres personales) Puede suceder que el ius utendi o el ius fruendi estén total o parcialmente separados de la propiedad. En tal estado el objeto de dominio se considera gravado con una servidumbre. y otro en cuyo beneficio se ha establecido el derecho real llamado dominante. Aplicado el término a los derechos reales.No cabe ser propietario de una cosa.La utilidad debe ser permanente . Estas servidumbres. que supone dos inmuebles.La servidumbre se establece en razón de la utilidad objetiva del fundo. .Los fundos han de ser vecinos: Vecinos no se traduce necesariamente por contiguos. sino de la necesidad que se procura 98 . uno que está gravado con ella llamado sirviente. Ejercitada dentro de los límites de las necesidades del fundo al que benefician. ni enajenarse como derecho independiente. . Servidumbres Prediales o reales Cuando el derecho de servidumbre se establece sobre un fundo en provecho de otro se configura una servidumbre predial o real. . Características generales de las servidumbres En materia de servidumbres rigen los siguientes principios o características generales: . lo que provoca por consiguiente. que la servidumbre es el poder que ejerce una persona sobre la cosa de otro. . una restricción a la libertad del derecho de la propiedad convirtiéndose en un derecho real sobre la cosa de otro.Centro de Estudiantes de Derecho LOS IURA IN RE ALIENA A) Las servidumbres: Concepto y clasificación de las servidumbres La palabra servidumbre proviene de servus y su equivalente en latino servitus que indica una relación de sumisión o lo que es lo mismo una restricción de la libertad.Al propietario del fundo dominante no le es permitido dar en usufructo. o sea. a la vez que titular de una servidumbre constituida sobre la misma cosa . lo cual no depende de si la ubicación de los fundos es en el campo o en la ciudad.La servidumbre es indivisible porque es indivisible la situación jurídica. el propietario de éste puede aprovecharse de una actividad que se puede desarrollar sobre el sirviente o de una restricción que se impone al goce de él. no pueden ser cedidas ni enajenadas separadamente del fundo y siguen la suerte del inmueble en caso de sucesivas transmisiones Clasificación Las servidumbres prediales pueden clasificarse en rústicas o urbanas. no puede desligarse de éste.La obligación impuesta al propietario del fundo sirviente ha de ser de carácter negativo: El propietario del fundo sirviente debe tolerar que otro haga o abstenerse de hacer algo.

Servitus precoris ad aquam adpellendi: permite hacer abrevar el ganado del fundo dominante en el sirviente.Las de apoyo de viga o de muro: derecho a introducir vigas en el muro del edificio sirviente. es decir que se mantengan inalteradas pese al goce del usufructuario.1. Se puede constituir únicamente sobre cosas ajenas. y su derecho. Pueden tener por objeto el simple uso de una cosa configurando la servidumbre de uso. 99 . sino también.Las relativas a la luz o vista: veda al propietario del edificio sirviente elevarlo a más de cierta altura. impedir obras que priven o disminuyan la luz del fundo dominante. el de dominus propietatis (dueño de la propiedad). Servitus pascui: autoriza a hacer pastar el ganado del fundo dominante en el sirviente. nuda propietas (nuda propiedad). . llamada Operae Servorum.4pr. Es inalienable y esencialmente temporal.2. el uso y aprovechamiento de una cosa con carácter de derecho real. a caballo o en litera por el fundo sirviente.7.Usufructo: El usufructo es el derecho de usar y percibir los frutos de cosas ajena dejando a salvo su substancia (D. La titularidad del derecho de usufructo podía corresponder. Además de estas servidumbres surgen la habitación y la servidumbre de uso de un esclavo ajeno. Servidumbres prediales rústicas En las servidumbres prediales rústicas pueden distinguirse: . . constituyéndose a favor de un sujeto determinado. Servidumbres prediales urbanas Dentro de las servidumbres prediales urbanas encontramos: . . Las que buscan satisfacer las necesidades de los edificios se denominan urbanas y las que atiende las necesidades de la producción rural se llaman rústicas. otorgar la facultad de apoyar una pared o pilar en la pared del vecino.Servitus aquae haustus: permite sacar agua del fundo sirviente para atender las necesidades del dominante. . en el derecho justinianeo a una persona jurídica.Servitus aquaeductus: autoriza a conducir agua a través del fundo sirviente hacia el dominante. .Las de desagüe por tuberías: se refiere al derecho de verter el agua de lluvia que cae del techo del vecino o a recibirla. el propietario de la cosa afectada. La definición aparece repetida por Justiniano en I. es un derecho real inherente a la persona de su titular.Centro de Estudiantes de Derecho satisfacer o de la utilidad del fundo que se quiere beneficiar. otras permiten conducir carruajes y tropas de animales. siempre que no sean consumibles.Servidumbres de paso: permite pasar a pie.1). . hacer pasar las aguas servidas a través de un conducto instalado en el fundo sirviente. sean muebles o inmuebles. Las servidumbres personales son inherentes a la persona y suponen esta individualidad como elemento esencial. Se trata de un derecho real por lo que sólo puede recaer sobre cosas corporales. El titular de este derecho real recibe el nombre del usufructuario. en consideración a su propio beneficio. no sólo a una persona física. A diferencia de las servidumbres prediales. pero cuando el goce abarca además el derecho a percibir los frutos aparece la más común de las servidumbres personales: el usufructo. Servidumbres Personales Hay una servidumbre personal siempre que se haya concedido a una persona determinada y distinta del propietario.

siendo a su cargo las reparaciones de mantenimiento.5. D. B) Constitución de las servidumbres Época clásica 100 . aunque le estaría vedada la cesión gratuita del ejercicio de su derecho. . . Su función aparece como meramente conservadora. debe. al usufructuario corresponde el derecho de percibir todos los frutos de la cosa.Uso: Es un Derecho Real del cual se puede utilizar la cosa ajena.Operae Servorum: Se entiende por operae servorum una servidumbre personal que atribuye a su titular el derecho de gozar de los derechos de un esclavo ajeno (D.12.Habitación: La servidumbre personal de habitación atribuía a un individuo el derecho de habitar una casa ajena.1. Justiniano la elige también como derecho real autónomo. autorizándolo a abrir nuevas minas y canteras. junto con los frutos no percibidos (D. El usufructuario puede ejercitar sus derechos por si o por terceras personas. El titular de este derecho puede servirse directamente de los trabajos del esclavo ajeno o locarlo a un tercero. característica que la diferencia del uso. dándole un régimen similar a la habitación. admitiendo que el habitator tenía derecho a arrendar toda o parte de la casa. Sus obligaciones son similares a las del usufructuario incluida la de dar caución.7. respondiendo por su dolo o culpa. Este tipo de servidumbre tiene como fundamento las presuntas necesidades del individuo a favor del cual la misma se constituye y esto ha determinado que la legislación romana prohibiera a su titular la cesión de su ejercicio a título gratuito. Obligaciones del usufructuario El usufructuario resulta obligado a gozar de la cosa como un buen padre de familia. pudiendo ejercitarlo el titular con toda su familia. 7. estén o no bajo su potestad. 7. siempre que ello tornara más productiva la sustancia (D. devolver la cosa al nudo propietario al finalizar el usufructo. 7.13.3. porque no estaba obligado a ocuparla por sí mismo.1.7) Además. En la época clásica la mayoría de los jurisconsultos la habrían considerado como una modalidad del usufructo. Justiniano amplió los poderes del usufructuario. Este concepto fue ampliado por la jurisprudencia romana y se reconocieron al usufructuario ciertas facultades que participaban del frutus. cuando el simple uso no le reporta utilidad alguna. salvo que no responde por las reparaciones de mantenimiento sino en tanto que su uso prive al propietario de todo producto. pero debe hacerlo conforme a su destino y sin afectar su sustancia.5). .5) y hacer frente a los impuestos y cargas que pesen sobre la cosa.3. su estado actual y destino económico. El derecho real de uso es indivisible e intransferible.9. aunque no debe reconstruir lo que se vaya deteriorando por antigüedad o caso fortuito. En cuanto a los derechos del usuario consiste en principio en limitarse a usar la cosa pudiendo percibir algunos frutos. es decir.Centro de Estudiantes de Derecho Derechos del usufructuario El usufructuario puede usar la cosa.7. pero sin tomar en principio ningún fruto o producto de ella.

El legatum por vindicationem atribuye la servidumbre al legatario desde el momento en que la herencia es adiada. .Centro de Estudiantes de Derecho En esta época no se conocen otros modos de constitución de servidumbres que las enunciadas por el derecho civil y podía ser constituida directamente. . Se transformarán en servidumbre. el tiempo marcado para la extinción por non usus es el de diez años entre presentes y veinte entre ausentes. el ejercicio de la servidumbre con la intención de atribuirla. dos fundos que anteriormente eran de una sola y servían uno al otro.La prescripción extintiva (non usus). mediante la enajenación. con justa causa.La confusión. no vicioso e interrumpido de la servidumbre. . es el no uso en forma absoluta ni por el propietario. establecido el ejercicio de la servidumbre constituía prueba suficiente de la existencia del derecho. Extinción de las servidumbres Las servidumbres prediales Son en principio perpetuas. desaparecen también la mancipatio y la in iure cessio como modos de constitución de las servidumbres. pero puede ocurrir que ellas se extingan.por legado. o deterioros de tal naturaleza que lo haga inepto para el servicio que prestaba.Destrucción de alguno de los fundos. . afirmando la inexistencia de la servidumbre y aquella no era contestada por el fundo dominante. .por in iure cessio. siendo éstas reemplazadas por el simple acuerdo de voluntades. se concreta con el tolerar (patientia).por mancipatio. . Había otros modos tales como: . por diversas causas naturales o legales.Quasi traditio sive patientia. En la época clásica las servidumbres rústicas se extinguían cuando no se las ejercía durante dos años. además del non usus. cuando pasan a propiedad de dos personas distintas. ante lo cual el propietario del fundo sirviente intentaba una acción negatoria. cuando el fundo dominante y el fundo sirviente pasan a ser propiedad de una sola persona. esto se producía con la extinción. ni por un tercero en su interés de la servidumbre existente en su favor.Longui temporis praescriptio. durante diez años entre presentes y veinte entre ausentes. y tratándose de las servidumbres urbanas era necesario.Por adjudicatio. el legado y la deductio que tiene lugar en la traditio. aplicada a toda clase de servidumbre .por reserva de la servidumbre. una uscecapio libertatis de parte del propietario del fundo sirviente. que se aplicaba a las antiguas servidumbres rústicas que son res mancipi. . O por adivdicatio.La transformación del fundo dominante en res extra commercium. En la época clásica se requiere una mancipatio o in iure cessio. Subsiste la adjudicatio.Destino del padre de familia. Se termina por reconocer el consentimiento tácito al disfrute de las servidumbres.La pérdida del fundo dominante del sirviente o de ambos. convertida en modo general de transferencia de la propiedad por acto de inter vivos. Si la modificación es temporal la servidumbre no deja de existir. 101 . en los juicios divisorios Época justinianea Desaparece la distinción entre la res mancipi y nec mancipi. . al efectuarse la enajenación de una cosa . ya que la servidumbre sobre cosa propia no tiene sentido. los servicios que prestaban un fundo a otro cuando su propietario era único.La renuncia del titular del fundo dominante: El propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre constituida a favor de su fundo. es inexistente. . A este efecto era necesario el ejercicio del derecho público. En el derecho justinianeo basta el mero pacto. En el derecho justinianeo. . entre las que se encuentran: .

como así también por ciertos interdictos. desaparece este derecho. estas son: . y vindicatio ususfructus. con razón de la extinción de la personalidad civil. El plazo de ese vencimiento llevaba a la extinción. pero al desaparecer ésta en tiempos de Justiniano podía realizarse por cualquier acto no formal o bastaba la restitución de la cosa. será necesario probar también el derecho de propiedad respecto del fundo dominante. quien debe probar la existencia de su derecho y los actos lesivos. pero también puede ejercitarse contra cualquier tercero que lesione el derecho de servidumbre. resultan defendidas mediante una acción in rem.La vindicatio servitutis o ususfructus procura el reconocimiento del derecho de servidumbre y la casación de los actos que impiden o turban su ejercicio.Renuncia del usufructuario. . Acción confesoria Para la defensa de una servidumbre predial o del usufructo es llamada por los clásicos vindicatio servitutis. si el usufructuario mismo o un tercero en su interés no realizaba actos de goce y uso en el tiempo que la ley fija. ni usufructuarios. .Confusión. para las servidumbres prediales rústicas. Según Justiniano tienen por objeto hacer confesar al propietario la existencia de un derecho de servidumbre sobre una cosa. en la época clásica podía operarse mediante la in iure cessio. comprometerse a no impedir ni dificultar el ulterior ejercicio de la servidumbre. si resulta perdidoso. . la cesación de los actos turbatorios. . el de fonte reficiendo relativos a las servidumbres de sacar aguas (aquae haustus). El demandado. cuando se impide hacerlo. .Muerte del usufructuario o de su titular. el usufructo es por naturaleza vitalicio.Destrucción de la cosa. el de aqua a favor de quien ejercitó la servidumbre de acueductos sin vicios y de buena fe. Si se trata de la servidumbre predial. La acción se dirige contra el propietario del fundo sirviente.El no uso. se concedió el interdicto itinere actuque privato. a favor de quien ha ejercido una servidumbre de paso durante treinta días en el año y se le impide pasar.Expiración del término prefijado.La consolidación. sin perjuicio de la indemnización por los daños ocasionados.Centro de Estudiantes de Derecho Las servidumbres personales Este derecho esta constituido a favor de una persona. 102 . Tiene como finalidad el reconocimiento del derecho de servidumbre y como consecuencia. itinere reficiendo. Protección interdicta Otorgada por el pretor. . nunca pasa a los herederos. reunión en una misma persona de la calidad de propietario y usufructuario de la cosa. . puede en ciertos casos estipularse un plazo de vencimiento. en el primer caso. adquisición por el usufructuario de la propiedad de la cosa sobre la que versa su derecho. llamada confesoria. total o parcial si ha perdido sus cualidades esenciales o no es susceptible de ser destinada al fin para el cual el usufructo ha sido creado. .Capitis diminutio del usufructuario. La acción compete al titular de la servidumbre.Alteración del valor económico de la cosa. en el segundo. el de rivis para la reparación de los conductos. . debe dar la cautio de non amplius turbando. para la reparación del camino. Defensa de las servidumbres Las servidumbres tanto prediales como personales.

Derechos: posesión del inmueble. son encuadrados en la tutela posesoria y el ejercicio de hecho de la servidumbre es considerado como iuris possessio (posesión del derecho) o quasi possessio (cuasi posesión). Debe dar aviso si decide transmitir su derecho de enfiteusis. Superficie Es un derecho real sobre cosa ajena transmisible inter vivos y mortis causa. En el derecho justinianeo. y por el cual el titular estaba facultado para el pleno disfrute del edificio levantado en el suelo ajeno. Enfiteusis Es un derecho real de cultivar un fundo y gozar de él.Deberes: pago de la renta o canon. 103 .Centro de Estudiantes de Derecho Para las servidumbres urbanas. merces o solarium. Constitución La forma de constitución del derecho de superficie es un contrato. llamada pensio. vender. El enfiteuticario mantiene la propiedad de la cosa que puede transmitir cuando quiere. debe usar el inmueble como un buen padre de familia. Confusión. etc. mediante una suma fija pagada de una sola vez (emptio) o una renta anual (conductio). . . La propiedad de estas tierras permanecía en manos del Estado quienes la concedían a los particulares. Extinción Por destrucción total del fundo (no del edificio). pero podía nacer de una disposición de última voluntad (dontio mortis causa. generalmente anual. solo encontramos el interdicto de cloacis para la reparación y limpieza del conducto cloacal. todos esos interdictos calificados veluti possessoria. uso y goce del mismo. Cumplimento del término o condición resolutoria. El derecho de superficie puede constituirse a título gratuito u oneroso. salvo respecto de los bienes de la iglesia. legatum) o por convención sin que sea necesaria ninguna formalidad. adquiriendo la propiedad del suelo superficiario o pasando al propietario los derechos de éste. Por transformación en una res extra commercium. Tiene acciones reales y posesorias. puede ser en dinero o en especie. y el enfiteuta recibe el dominio útil que puede a su vez arrendar. hipotecar. Es un contrato mediante el cual el propietario de un bien inmueble (enfiteuticario) transmite a otro (enfiteuta) el dominio útil de la cosa por un plazo largo o perpetuidad mediante el pago de un censo llamado renta (ageroccupatiorius) o dando en arrendamiento mediante el pago de un censo llamado vectigal (ager vectigalis).

o éste podía venderla en prenda y cobrarse con el precio. si el arrendatario no cumplía.Centro de Estudiantes de Derecho LOS DERECHOS REALES DE GARANTÍA A) Fases evolutivas de las garantías reales: fiducia. esto era realmente difícil para éste. Pignus Con el andar del tiempo se empezó a utilizar otro procedimiento que consistía. Al ocurrir esto se le dio contra el interdicto Salviano. Para salvar este problema se comenzó a celebrar un pacto en el cual el arrendador. Si el acreedor recibía la posesión de la cosa. ya que por su situación económica no podía conseguir fiadores y tanto la venta fiduciaria como la prenda le exigían desprenderse de los útiles de labranza. Con ello resultaba el acreedor muy favorecido. se podía ejercitar contra cualquier tercero. recibiendo el nombre de 104 . Sólo las dos últimas instituciones llegaron a configurarse como tipos particulares de derechos reales. una vez incumplida la obligación. seguida por un pacto de fiducia. quien podía recuperar su derecho de propiedad por usureceptio. en la que el accipiens del esclavo mancipado se compromete a manumitirlo. por obra del pretor: el locador de un predio rústico exigía a su arrendatario que le garantizara el pago de los alquileres. o por afectación de una cosa del deudor al cumplimiento de la deuda (garantía real). También fue utilizada para diversos fines. pignus e hypoteca son tres modalidades de garantías reales a la par que distintas fases evolutivas de los derechos reales de garantía. Aunque el pignus resultaba un progreso con relación a la venta fiduciaria. Ejemplo típico de ésta modalidad es la llamada fiducia cum amico contracta. como depósito y de comodato o préstamo de uso. Fiducia. de pignum (puño). Por obra de un pretor “Servis” se concedió una acción real. Habitualmente la cosa permanecía en poder del deudor o tercero. únicos bienes que poseía. pero se sumaba a su constitución un pacto (lex commisoria). presentaba el inconveniente de privar al deudor de la posesión de la cosa. podía usarla y percibir sus frutos porque era dueño y podía disponer de ésta de cualquier manera. a la devolución del dominio de la cosa recibida cuando la deuda fuese saldada. estaba autorizado a apoderarse de los objetos que por éste habían sido llevados e introducidos en el fondo (invecta el illata). donde se convenía que. ya que perdía la propiedad de la cosa y sólo disponía de una acción personal contra el acreedor. de usarla y percibir sus frutos. reservándose el deudor la propiedad. ya que como garantía del pago de la deuda se hacía propietario de la cosa con todas las facultades que el dominio implica. Con éste no se obtenía otra finalidad. que sólo otorgaba al titular la garantía de hecho. el acreedor se convertía en propietario de la cosa dada en prenda.” La prenda no pudo adquirir rango de institución jurídico hasta que aparece la protección judicial de la posesión por medio de los interdictos. Fiducia Es una institución que consiste en la transferencia de la propiedad de una cosa. el acreedor podía quedarse definitivamente con la cosa. para él deudor el negocio resultaba desproporcionado y con varios inconvenientes. Fiducia permaneció en el ámbito de los derechos obligacionales. no ya en la transferencia de la propiedad de una cosa al acreedor. “pignus” e “hipoteca” Evolucionó en Roma la idea de que una deuda pudiera garantizarse por medio de un tercero fiador que asumía el compromiso de la obligación en caso de que el deudor principal no pagara (garantía personal). Con el tiempo la acción se amplió y fue ejercitable en cualquier caso de conveniencia en la que una cosa es puesta como garantía del cumplimiento de una obligación. al acreedor por parte del deudor o de un tercero. Pero su principal finalidad fue la de garantizar el cumplimiento de una obligación. sino la posesión de ella. La constitución del pignus no confería al acreedor pignoraticio otra facultad que la de retener la cosa mientras no fuese pagada la deuda. En cambio. por el cual el accipiens se compromete bajo su palabra. ésta actio fiduciae podía ser inútil si se perdía y el acreedor fuese insolvente. porque generalmente se utilizaba para las cosas “que se entregan con la mano. Recibe el nombre de “pignus” (prenda). Las deficiencias de uno y otro fueron pronto salvadas. Si la deuda no era cumplida.

Reciben el nombre de hipotecas tácitas o legales y pueden afectar una o varias cosas determinadas. que recibe el nombre griego de hypoteca. por disposición judicial o disposición legal. cuando dice: “Propiamente llamamos prenda a lo que pasa al acreedor. ni aún la posesión. Serviana utilis o hypothecaria. La diferencia es señalada por Ulpiano. que puede consistir en cualquier cosa susceptible de compra.” El acreedor hipotecario goza de un derecho que le permitirá. la cosa y la fuente. al acreedor. Requisitos Existen una serie de requisitos para que haya prenda o hipoteca. llamada pignus convemtum.” Esto llevó a decir a Marciano.venta. (corporea o incorpórea). una cosa a gravar con esos derechos y una fuente de los que ellos deriven. mientras que en la hipoteca esa posesión seguía en poder del constituyente. Era un derecho indivisible porque la institución subsistía toda entera sobre la cosa gravada. Tanto en la prenda como la hipoteca. es decir como se constituye. e hipoteca. llamándose de éste modo 105 .Obligación: puede tratarse de una obligación civil y natural siempre que la ley no la prohíba. con independencia de la voluntad del acreedor o deudor. pura y simple o sujeta a término o condición. entrar en posesión del bien.Centro de Estudiantes de Derecho acción quasi Serviana. dado que el acreedor hipotecario podía transferirla tanto por actos inter vivos como por disposición de última voluntad.Cosa: es el objeto de éstos derechos.Disposición legal: la prenda o hipoteca pueden constituirse en virtud de la ley. . para lograr con él la cancelación de la deuda. Los tres requisitos son: la obligación. para proceder a su venta y satisfacer con el precio que se obtenga el crédito del acreedor.Fuente: Prenda e hipoteca pueden constituirse por convención y disposición de última voluntad. cuando su crédito no sea satisfecho. como en el caso del pignus praetorium (prenda pretoriana) y el del pignus in causa iudicati captum (prenda tomada en pleito ya fallado).Mediante convención o disposición de última voluntad: puede hipotecarse una cosa en garantía del cumplimiento de una obligación. . . y la única diferencia era que en la prenda la posesión de la cosa se transfería al acreedor en el momento de constitución de la garantía. que suponía una deuda. ej: cuando en un testamento el testador afecta a ciertos bienes al cumplimiento de un legado.Pignus praetorium: surge del envío en posesión de todos o de algunos de los bienes de la persona dispuestos por el pretor para garantizar ciertos derechos. Prenda convenida. . La hipoteca se presenta como un derecho real accesorio. el acreedor disponía de una actio in rem (acción real o derecho real). . que: “La diferencia entre prenda e hipoteca es sólo de nombre. . Otra característica era su transmisibilidad.Pignus in causa iudicati captum: consiste en el secuestro de los bienes del deudor condenado. aunque una parte de la deuda hubiera sido satisfecha por el obligado. en los cuales es indispensable la existencia de una obligación cuyo cumplimiento se procura garantizar. . bastando el mero consentimiento de las partes y es necesaria la entrega de la cosa. cuando no pasa. Hipoteca Esta garantía real resulta de la simple convención.Disposición judicial: el derecho de prenda puede nacer de la decisión del magistrado o juez. . y así el deudor conservará dicha posesión sobre la cosa hasta que la deuda quede extinguida. Estos derechos pueden provenir de un acto de última voluntad.

éste convenio se llamó anticresis.la extinción del derecho constituyente sobre la cosa prendada o hipotecada. pérdida o destrucción de la cosa. Extinción de la hipoteca La prenda o la hipoteca pueden extinguirse por causa de la extinción del crédito garantizado o con independencia de tal circunstancia.Derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la obligación a su debido tiempo (Ius distrahendi pignus). 2). éste se extinguía.quien presta el dinero para desinteresar a un acreedor hipotecario estará colocado en la misma situación.en caso de novación por cambio de deudor. Satisfecha la obligación el deudor podía interponer una actio pignoraticia in personam cuando estando la cosa en poder del acreedor. por ej: reivindicarla contra terceros.Con respecto al acreedor la hipoteca producía tres consecuencias: 1). Éste derecho de persecución daba a la hipoteca una característica típica de los derechos reales. habiendo el acreedor anteriormente efectuado tres modificaciones al deudor. éste se negara a restituirla. el acreedor que hace otorgar una nueva hipoteca sobre el mismo bien antes hipotecado a su favor.el adquirente de un inmueble hipotecado que utiliza el precio para desinteresar a los acreedores hipotecarios de primer grado. . convertirse el acreedor en propietario de la cosa prendada o hipotecada. Constitución. . Quien ha prestado dinero para la reconstrucción de una casa y el terreno ocupado. Si el precio superaba el crédito el excedente quedaba en manos del deudor. . La hipoteca no autorizaba al acreedor a usar de la cosa bajo pena de hurto. . y hasta enajenarla. 3).Derecho a pagarse con el precio de la venta en preferencia a otros acreedores(Ius praeferendi).Hipotecas tácitas generales: . se sucede a sí mismo.Extinción principal: puede ser en algunos casos por. .renuncia del acreedor prendario o hipotecario a su derecho real.el acreedor hipotecario que salda el crédito de otro de grado anterior pasa a ocupar el lugar de éste. B) La hipoteca. Efectos de la hipoteca La relación jurídica entre el deudor y el acreedor fue regulada de manera especial en el derecho romano. conserva su antiguo rango. garantizado en los siguientes casos de sucesión en el lugar del acreedor: .Derecho a ejercitar una actio hypothecaria contra cualquier detentador para ponerse en posesión de ella( Ius possidendi). Si el objeto hipotecado producía frutos se convenía en que el acreedor los percibiera como intereses del crédito. es decir estaba autorizado para percibir los frutos naturales o civiles que la cosa produjera. A éste derecho a retener el bien. .Pupilo demente sobre los bienes del tutor o curador por la gestión de tutela. objeto y efectos Constitución de la hipoteca 106 . . . La prenda o hipoteca subsiste pese a la extinción del crédito.Con respecto al deudor. Sin éste el valor se aplicaba primero al pago del interés y luego a la deuda principal. . o cuando afecta a todo el patrimonio del deudor hipotecas generales.. cobra antes que los del rango posterior. aunque los créditos de éstos hubieran sido de fecha anterior a la hipoteca. para proceder a la venta de la cosa era necesaria que la deuda hubiera vencido y que no se hubiese pagado. se lo denominó pignus gordianum. éste conservaba los más amplios poderes sobre la cosa afectada a la garantía.Centro de Estudiantes de Derecho hipotecas especiales. . a condición de no violar los derechos del acreedor.Mujer y sus herederos.Extinción accesoria: ocurre cuando se extingue la obligación.Hipotecas tácitas especiales:. por su crédito por alquileres sobre los frutos del fundo. Puede ser: principal o accesoria. . .El locador de un fundo. . sobre los bienes del marido por la restitución de la dote. porque no puede haber hipoteca sobre la cosa propia.la venta de la cosa en virtud de un derecho de prenda o hipoteca que extingue el derecho real del acreedor ejecutante y toda prenda o hipoteca que grave la cosa. Vendido el bien si el precio alcanzaba para pagar el crédito. de lo contrario continuaba en cuanto a la diferencia.por prescripción de 10 a 20 años.

almacén con sus géneros. muestra indicadora de la existencia del derecho. Disposición legal En esta forma existen algunos casos mas bien de prenda propiamente dicha. Por ejemplo. las que garantizaban la devolución de la dote. Una constitución del Emperador León. 2-Por disposición de la ley. para los terceros.Generales: Si afectan la totalidad del patrimonio. no se exigen formalidades especiales a tal convención. Podían. la garantía podía resultar ilusoria. En el pignus propiamente dicho. pero se llegó a admitir que pudieran tener por objeto cosas incorporales. En cambio en la modalidad de la hipoteca aparecen por lo general mas tarde. debía ser frecuente. aunque puede tornarse válido por la ratificación del propietario. Por ejemplo. una cosa reparada a favor de quien había prestado el dinero para la reparación.Derecho de prenda: pignum pignoris o subpignus. . por tanto. pueden constituirse varias hipotecas sobre la misma cosa. . . Constitución voluntaria En esta forma no se requiere que el que constituye la garantía sea el mismo deudor.Bienes reales: servidumbre. ordenando que se dé preferencia a las hipotecas públicas. forma esta última de pignus pretorio bastante abundante en esta época clásica. La prenda o hipoteca pueden ser constituidas no solo por el propietario. La hipoteca por disposición legal pueden ser: a. El derecho romano carece de un sistema destinado a dar publicidad a la constitución de estos gravámenes sobre las cosas. es decir. Autoridad judicial Podía nacer de una adiudicatio.Especiales: Gravan determinados bienes.Cosas singulares materiales. puede hacerlo un tercero. muebles o inmuebles. indica que la publicidad por medio de Libros-Registros. superficie . 3-Por decisión de autoridad judicial. Objeto de la hipoteca El objeto de la hipoteca podía ser toda res in commercio. no solo de las cosa presentes.Conjunto de cosas: rebaños. si no se conocían perfectamente las que gravaban ésta. sino también por el poseedor de buena fe e incluso por el acreedor como ocurre en el caso del pignum nominis. las que gravaban el patrimonio del curador o del tutor de las garantías de sus obligaciones respecto del pupilo incapaz. esa entrega no acaece en la hipoteca. b. el acto es nulo. La carencia de publicidad en la hipoteca del derecho romano hizo que no adquiriera la suficiente importancia como en otras legislaciones posteriores. Cuando la constitución es convencional. ellas son: 1-Por voluntad privada manifestada mediante acuerdo.Centro de Estudiantes de Derecho Existen tres formas de constitución de la hipoteca. Efectos de la hipoteca 107 . o tenga sobre ella derechos susceptibles de pignorarse (hipotecarse). personal. sino también de las futuras que pueda adquirir la persona titular de dicho patrimonio. En caso de gravarse la cosa ajena.Derechos: . de una sentencia o de una missio in possessionem con finalidad de garantía “decretada por el magistrado”.Patrimonios enteros y con inclusión.Bien de crédito: pignum nominis. por cuanto la falta del cumplimiento de la obligación conducía a la venta del bien hipotecado para posibilitar al acreedor el cobro de su crédito. las que garantizaban los créditos del fisco. toda cosa susceptible de enajenación. la tenga “en bonis” (en mano). la entrega del objeto al acreedor era. constituirse prenda o hipoteca sobre: . pero este debe ser propietario de la cosa. En sus orígenes sólo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales. .

El acreedor podía retener la cosa cuando no se le hubieren cancelado otros créditos no garantizados por la hipoteca: “pignus gordianum”.Ius distrahendi pignus: Derecho a vender la cosa hipotecada producto del incumplimiento del pago en su debido tiempo. la hipoteca que se hizo primero es preferida a las posteriores.Ius possidendi: Derecho a ejercitar contra el detentador de la cosa la “actio hipotecaria” para hacerse poseedor (no propietario) de ella.Centro de Estudiantes de Derecho 1. Entre varias hipotecas públicas o cuasi públicas la más antigua prima sobre las posteriores. pero rige el principio “prior in tempore potior in iure”. debe saldar el crédito del grado anterior. es posible que una misma cosa sea gravada con dos o más hipotecas. Sin embargo. . gravarla con servidumbre y enajenarla sin violar los derechos del acreedor. para colocarse en el lugar de este. los créditos deberían prorratearse.Ius praeferendi: Derecho a pagarse con el precio de la venta con prioridad a otros acreedores sin garantía hipotecaria. El principio “prior in tempore potior in iure” tiene dos excepciones: el “pignus publicum” y el “quasi publicum”. cuyo caso sería el preferido. pues al ser propietario y poseedor del bien podía percibir los frutos que produjera. cuando estando la cosa en poder del acreedor se negase a devolverla. 108 .El Deudor: Tenía poder sobre la cosa afectada a la hipoteca. Luego de cumplir la obligación el deudor pude interponer una “actio pignoraticia in personam”. Si todas las hipotecas fuesen de la misma época. cuando la hipoteca se hace mediante un documento público (con la intervención de una tabularius) o cuasi público (por escrito. . firmado por las partes y por tres testigos).Pluralidad de deudores hipotecarios: La prenda supone la transferencia actual de la posesión al acreedor. salvo que alguno de los acreedores esté en posesión de la cosa. en el caso de la hipoteca.El Acreedor: Tenía tres consecuencias: . 2. El acreedor posterior puede ejercitar el “ius oferendi”. no es posible concebir que una misma cosa sea simultáneamente objeto de mas de una prenda. Solo para el autor Alba Crespo existía otro efecto: .

los pueblos vivieron dentro de una economía cerrada. es el vínculo jurídico en virtud del cual una persona. a propósito de la responsabilidad debida por la comisión de un delito. el sujeto pasivo o deudor al cumplimiento de una determinada prestación. Más adelante el lesionado tenía que aceptar la cuantía de la composición establecida por la ley. liberarse de la venganza privada proponiendo una composición en concepto de pena. La victima del agravio tenía derecho a ejercer su venganza sobre el responsable. La responsabilidad de cuyo cumplimiento afectará a su patrimonio. Los derechos de obligaciones son los resultantes de una relación entre dos sujetos. trae consigo una limitación a la libertad personal. Génesis y evolución histórica: La noción de obligación. de exigir Prestación Siempre es una conducta deudor s Debe cumplir Objeto de la prestación Esa relación importa para el sujeto activo o acreedor un derecho de crédito que entra en su patrimonio y para el sujeto pasivo o deudor una obligación. Luego se le permitió al autor del daño delictual. tiene la facultad de exigir de otra (deudor) un determinado comportamiento positivo o negativo. que entrañaba una atadura de la persona del deudor. que vino a reemplazar al de la composición voluntaria. En las Institutas de Justiniano encontramos la clásica definición de las obligaciones.Acreedor Sujeto activo Prestaci?n Si hayde Estudiantes la cosa Centro entrega de de Derecho Deudor Sujeto pasivo UNIDAD XI LA OBLIGACIÓN A) Concepto El patrimonio está compuesto por derechos reales y derechos de obligaciones. en virtud de la cual. La obligación es una relación jurídica. y con la limitación más tarde del ojo por ojo diente por diente. La obligación importa. amarrar. a la luz de los principios romanos. La idea de obligación surgió en materia contractual mucho tiempo después. A tal efecto se celebraba entre victimario y victima un acuerdo sobre el monto de la pena que el primero debía al segundo. más propiamente el estado de obligatus. que significa atar. tiene el derecho de constreñir a otra. que proviene de la proposición acusativa ob y del transitivo del verbo ligare. consagrándose entonces. que dice: Obligación es el vínculo jurídico que nos constriñe con la necesidad de pagar alguna cosa según el derecho de nuestra ciudad. uno de los cuales puede exigir del otro una determinada conducta. Vinculo Jurídico Acreedor Suj. sin restricción alguna al principio. La etimología coincide ampliamente con el concepto antiguo de la obligación romana. la que puede consistir en un dare. Etimológicamente la obligación. un sometimiento personal al poder del acreedor. proviene de la palabra latina obligatio. Obligación. sujeto activo o acreedor. el sistema de composición legal. una deuda que debe satisfacer a favor del primero. en la que sus transacciones se realizaban en forma de trueque y la transmisión de la propiedad se realizaba en forma 109 . un facere (o non facere) o en un prestare. una persona (acreedor). habría surgido en materia delictual. Activo Fac. convirtiéndolo así en deudor de quién habia sufrido el daño. En la antigüedad.

facere. venta y derecho de dar muerte a los mismos. es decir valorable en dinero. no cabían dentro de este concepto las relaciones obligatorias del derecho honorario. c. que dice: “La sustancia de la obligación consiste no en que haga nuestra alguna cosa o alguna servidumbre. que traducidos del latín significan pagar alguna cosa. al disponer la prohibición del encadenamiento. es decir no contraria a la ley ni a la moral. también hace referencia solo al sujeto pasivo de la relación y. el delito. garantía que se hacía efectiva por el nexum. ya que había incompatibilidad física si se comprometía una cosa que ya no existía en el momento de la convención. Debía ser determinada o determinable. crea a favor del acreedor medios coercitivos (actiones) para compeler al obligado al cumplimiento de la prestación. hacernos o prestarnos alguna cosa”. que tanto puede ser una persona física como una persona jurídica. pero luego se fueron reconociendo una serie de relaciones en las cuales. Constituye la prestación que puede consistir en un dare. Definiciones de las fuentes romanas: Las fuentes romanas nos han legado dos definiciones de obligación: En las Institutas de Justiniano encontramos la clásica. la prestación debía tener contenido patrimonial. a. se humanizó la coacción contra los nexis. exigíase que fuera física y jurídicamente posible. en su defecto. matado o vendido como esclavo. C) Fuente de las obligaciones: Se llaman fuentes de las obligaciones. si bien no había una verdadera obligatio. es decir. no civil pero sí honoraria. debía reunir ciertos requisitos. Paulo es quién por primera vez distingue dos categorías de derecho: los personales y los reales. Según Gayo. a los que el derecho atribuye el efecto de hacer nacer relaciones obligacionales. que se traducirá en el pago de daños y perjuicios. Objeto de la obligación: Es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor. El acreedor está facultado para constreñir al deudor al cumplimiento de la obligación. b. 110 . se les concedió una actio. y por último. B) Elementos esenciales de la obligación: Surgen de la definición de obligación sus elementos integrantes. es decir. Nexum es el estado de sumisión. Por largo tiempo el concepto de obligatio permaneció circunscripto a las singulares figuras reconocidas por el antiguo ius civile. plebeyos empobrecidos compelidos a solicitar dinero en préstamo a los patricios. Con la sanción de la ley Poetelia Papiria (326 aC) que abolió el nexum. o a obtener. A ésta definición se le critica que los términos solvendae rei. Otra cosa que se le critica. sino en que constriña a otro a darnos. situación en que se encuentra el nexis que estaba ligado con su cuerpo al acreedor. caso contrario la obligación era nula. los sujetos y el objeto o prestación. comprometiendo su persona en garantía del pago de la deuda. las obligaciones nacían de un contrato o de un delito. Sujetos de la relación: Estos pueden estar o no estar individualmente determinados desde el momento en que nace la obligación. Los primeros obligados a consecuencia de estos actos lícitos contractuales fueron en Roma los nexis. olvida al sujeto activo. es que al hacer referencia al ius civile. Esta definición. cuasicontrato y el cuasidelito. respondiendo con sus bienes y no con su persona. Para que la prestación fuera eficaz. su equivalente pecuniario. Son un sujeto activo o acreedor y un sujeto pasivo o deudor. La segunda definición importante es la encontramos de Paulo en el Digesto. que se realizaba con los procedimientos de la mancipatio e importaba la autopignoración del deudor. excluyen todas aquellas relaciones obligacionales consistentes en un no hacer o hacer. éste tiene responsabilidad en caso de incumplimiento. que dice. non facere y prestare. Vínculo jurídico: Consiste en el deber del deudor de cumplir la prestación (debitum). y que podía ser encadenado. el vínculo jurídico.Centro de Estudiantes de Derecho inmediata sin generar obligación alguna. y cuyo cumplimiento puede exigirse por medio de la correspondiente acción. a los actos y hechos jurídicos. A partir de esta ley el nexi ya no responde con su propia persona. El nexi se sometía así a un estado de prisión hasta cumplir la obligación. no podía depender de la voluntad del deudor o del acreedor. reconoce solamente dos términos en materia de fuentes de las obligaciones. También debía ser lícita. cambiando su estado de semiesclavitud con una responsabilidad patrimonial. pero su definición no ha tenido tanta aceptación como la de Justiniano. Este vínculo de derecho que puede generarse por diversas causas: el contrato. y jurídica si se vendía una res extra commercium. “Obligación es el vínculo jurídico que nos constriñe con la necesidad de pagar alguna cosa según el derecho de nuestra ciudad”. por oposición al ius gentium. observar un determinado comportamiento positivo o negativo desde que la obligación nace hasta que queda totalmente extinguida.

por lo cual son hechos culposos.  Las creadas por personas sometidas a la misma potestad. sin que hubiera existido el acuerdo. o por la ley o por el Derecho Honorario. cuando el deudor de la obligación natural reclame a su vez como acreedor.Centro de Estudiantes de Derecho • Contrato: Acuerdo de voluntades reconocido por el Derecho Civil cuya fuerza obligatoria se hacía depender de la entrega de la cosa a través de un acto formal.  Lo que es debido en virtud de una obligación natural puede oponerse por compensación. • Civiles: Toda obligación a la que el ordenamiento jurídico dotaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera exigir del deudor el cumplimiento de la prestación debida. en civiles y honorarias. En Justiniano encontramos explícitas el tercer cuadro de figuras gayanas llamadas “varias especies de causas“. A) Obligaciones civiles y naturales. porque es indudable que ni el cuasi-contrato ni el cuasi-delito presentan caracteres definidos. verbal o escrito. Este pasaje carece de una adecuada sistematización de las fuentes. facultad del acreedor natural de quedarse con lo que el deudor le ha pagado.  La obligación natural es susceptible de novación. se llamaba obligación civil • Naturales: Son aquellas obligaciones desprovistas de acción y que por ende carecían del medio jurídico por el cual el acreedor exigía jurídicamente el pago de la deuda. o por necesidad o por delito.  La obligación natural se podía tomar en cuenta para deducirla como pasivo al momento de determinar el monto de una herencia o un peculio. o por el consentimiento. Casos :  El de las obligaciones contraídas por esclavos. con palabras o al mismo tiempo por ambas. algunas de las cuales por su cercanía con los contratos las llama cuasicontratos (quasi ex contractu). entre los filifamilias y entre estos y el pater  Las obligaciones extinguidas civilmente por el efecto novatorio de la litis contestatio. negligencia. como ser el derecho del acreedor de retener lo que el deudor le hubiera pagado (solutio retentio). Efectos:  La solutio retentio. el pago de una obligación civil. falta de intención.  Las extinguidas por Capitis diminutio 111 . Según cual fuera la eficacia del vínculo jurídico. las obligaciones se clasificaban civiles y naturales. Esta cuatripartición tradicional. y el de hacer valer una excepción cuando el deudor de la obligación natural hubiera cumplido la prestación debida y pretendiera la devolución de lo pagado por medio de la condictio indebiti. Casos y efectos de las obligaciones naturales: a. sustituyéndose por otra civil. En el Digesto encontramos un fragmento de Modestino que hace una numeración de las fuentes de las obligaciones al expresar que se contraen por una cosa. o del mero consentimiento de las partes.  La obligación natural podía garantizarse por medio de fiadores o con la constitución de prenda o hipoteca. Son hechos causados por imprudencia. 2) CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES SEGÚN LA EFICACIA DEL VÍNCULO El vínculo jurídico entrañaba un poder de coerción que permitía al acreedor compeler al deudor a cumplir la obligación. Sin embargo las obligaciones naturales producían efectos jurídicos de importancia. contiene una mera enumeración de las causae obligationum y sólo tiene el mérito de haber mencionado por primera vez la ley como fuente generadora de obligaciones. Esta clasificación bimembre o bipartita resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni delitos ni contratos. • Cuasi-delito: Son las obligaciones provenientes de un hecho ilícito pero que no encuadraban en la categoría de los delitos y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria. alegando que no estaba civilmente obligado. que la obligatio creaba desde su nacimiento. que dado su carácter de cosa no se obligaba civilmente. • Delito: Hecho ilícito que colocaba al culpable en la obligación de pagar una pena pecuniaria a quién hubiera lesionado. en tanto a otras por su cercanía con los delitos las llama cuasidelito (quasi ex maleficio o cuasi ex delicto). • Cuasi-contrato: Son las obligaciones derivadas de una relación lícita que podía asemejarse a un contrato. ha sido criticada. esto es. b. y atendiendo al derecho que les había dado origen.

Centro de Estudiantes de Derecho Las obligaciones asumidas por pupilos sin la autorictas tutoris. B) Obligaciones de sujetos múltiples: Parciarias.  El pago realizado por la madre para rescatar a su hijo de la esclavitud. éste no podía perseguir la devolución de lo pagado. 112 . Obligaciones naturales impropias: Eran aquellas obligaciones cuyo fundamento era religioso. las obligaciones son de sujetos fijos determinados o invariables. y que daban lugar a la solutio retentio.   B) Obligaciones civiles y honorarias: Ateniéndose al derecho del cual provienen. que es ambulatoria respecto de los dos sujetos.) que lo individualice. cuando se ejercitaba la actio. Obligaciones civiles: Eran aquellas sancionadas por una acción nacida del ius civile. El deudor no se señalará por datos (nombre. que no variará mientras la relación no se extinga. La regla general para el Derecho Romano es que la obligación vincule a sujetos determinados. etc. en los que el acreedor o el deudor. También han sido designadas por los intérpretes con el nombre de obligaciones “ propter rem” por estar amparadas en una actio in rem scripta. Obligaciones Honorarias: Eran aquellas que contaban con una actio creada por el pretor • • 3) CLASIFICACIÓN SEGÚN LOS SUJETOS A) Obligaciones de sujetos fijos o determinados. Entre ella encontramos:  El deber de prestar alimentos a parientes o a quienes civilmente no se está obligado a proporcionárselos. de un acuerdo de voluntades desprovisto de formalidades. ni son invariablemente los mismos desde que la obligación nace hasta que se extingue. en aquel momento de la pared que debe repararse. lo cual.  El pago de los gastos hechos para el funeral de un paciente. o ambos a la vez. por el principio noxa caput sequitur. ni son conocidos al momento de constituirse la obligación. perfectamente individualizados desde el comienzo mismo de la relación obligacional. activo y pasivo. de manera que el vinculo jurídico unirá a un acreedor y a un deudor fijo e individualmente determinado. o un filiusfamilias (en el derecho justinianeo este último caso había desaparecido). Las contraídas por un hijo de familia contrariando la disposición de Macedonio que prohibía conceder préstamos a los filifamilias. y al mismo deudor. • El de reparar el muro en la servidumbre oneris ferendi. de respeto a las buenas costumbres. obligación que pesa (al menos en el derecho justinianeo) sobre cualquier poseedor de la cosa arrebatada o frente a la actio aqua pluviae arcendae aunque el demandado no sea el autor de la obra. En principio. Sujetos Fijos o determinados: Es el caso normal que se presenta en las relaciones obligacionales en que los sujetos están determinados desde que la obligación se genera hasta que cesa. de moral. Sujetos Variables o indeterminados: Se presentan las obligaciones de sujetos variables o ”ambulatorias”(son excepcionales). entonces. Casos: Si Ticio estipuló comprometiéndose a pagar 100 a Cayo. • El que se garantizaba por la actio quod metus causa de restituir lo que ha sido adquirido ejercitando esta forma de violencia. Ticio. y normalmente salvo un especial acto de traspaso la obligación enlazará constantemente al mismo acreedor. correspondía a quien tuviese sobre el animal o el esclavo el derecho de propiedad o sobre el filliusfamilia la patria potestas. y deudor el propietario. ya que si eran espontáneamente cumplidas por el deudor. no obstante la posibilidad de su transferencia tanto activa como pasiva por actos ínter vivos o mortis causa. Obligaciones de sujetos variables o indeterminados: casos.  La obligación que procedía de un simple pacto. cumulativas y solidarias. ambos sujetos son determinados individualmente por sus nombres desde un principio. Casos: • El de resarcir el daño causado por un animal o un esclavo. se las puede clasificar en civiles y en honorarias o pretorianas. sino que se dice como aquel que está en una determinada relación. Cayo. ya que será acreedor el que en el momento de requerir el momento de la reparación sea dueño del previo dominante. de piedad. • Las obligaciones de cumplir prestaciones a favor de sujetos indeterminados impuestas por disposiciones testamentarias. cuando se dulcificó el rigor prohibitivo del derecho antiguo en tal materia. es decir.

o simultáneamente. el punto de arranque de la solidaridad. o cada uno de los deudores deba cumplir. • Obligaciones solidarias. dirigían la misma solemne pregunta al deudor. por tanto. las obligaciones son solidarias o in solidum. pro rata) Esta clase de obligaciones. porque en tal caso se considera que hay acumulación de obligaciones. nacía la solidaridad activa. sino en la explícita voluntad de las partes. Contratos. continuó exigiéndose para la solidaridad activa -. quedando subsistente sin embargo el derecho del deudor que ha satisfecho la obligación de exigir de sus codeudores el reembolso de la porción por la que cada uno de ellos estaba obligado y de los coacreedores que no han cobrado su crédito a reclamar del acreedor que ha recibido el pago la parte correspondiente del crédito. En este tipo de relaciones pueden manifestarse tres modalidades: las obligaciones parciarias.  Obligaciones con solidaridad activa y pasiva o mixta. el legado per damnationem. el cual contestaba a todos a la vez con una única respuesta – spondeo -. stipulatio. entonces. y sobre todo en el Derecho justinianeo. cada uno de los acreedores puede exigir a cada uno de los deudores el pago íntegro de la deuda. Cuando. se trate del sujeto activo. la obligación quede disuelta respecto de todos los demás. como fuente de obligaciones solidarias.  Solidarias pasivas. las cumulativas y las solidarias o correales. reflejada en los términos por él empleados. las obligaciones solidarias pueden ser:  Solidarias activas. Primitivamente. Análoga evolución se dio en cuanto a los actos de última voluntad. de manera que los acreedores sólo pueden exigir una parte de la prestación y los deudores sólo están obligados a cumplir una parte de ella (pro parte. y viceversa. Eran aquellas obligaciones en las cuales cada uno de los acreedores podía pretender por entero la prestación. pagada a uno de aquellos o cumplida por uno de éstos. Fuentes de solidaridad: la solidaridad. por lo cual cada uno de los deudores estaba obligado a cumplir en la totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores. cuando la pluralidad se da en ambas zonas de sujetos. nacía la solidaridad pasiva. En el Derecho clásico. si los que son varios son los deudores. En qué casos la obligación con pluralidad de sujetos será parciaria y en qué casos habrá solidaridad dependerá del título de constitución del vínculo obligatorio. que también han sido denominadas a prorrata o simplemente mancomunadas. cuando la pluralidad está en los acreedores. Como se desprende de lo dicho. • Obligaciones cumulativas. es decir. de cualquier contrato puede derivar una obligación solidaria. sin embargo. Arrancaba en él la solidaridad. es la intención – animus – de los contratantes lo que determina la figura de la obligación en estos casos de pluralidad de sujetos. venía a ser. del sujeto pasivo o de ambos a la vez.Centro de Estudiantes de Derecho Son obligaciones de sujetos múltiples o de pluralidad de sujetos. Así. Son las que contraen varios deudores con un acreedor o un deudor con varios acreedores por toda la prestación. de la unidad de acto. presentes varias personas. había tantas obligaciones autónomas fraccionadas como el número de acreedores o deudores. si una persona vende separadamente la misma cosa a varios compradores se obliga a cumplir la prestación íntegra a cada uno de ellos. una después de otra. sin que el pago realizado a uno. situación que traía aparejada la divisibilidad de la prestación. pudiendo la multiplicidad de sujetos presentarse al contraerse la obligación o después de nacer el vínculo obligacional. liberase al deudor respecto de los otros acreedores. Por consiguiente. actos de última voluntad y hechos ilícitos eran frecuentemente fuentes de solidaridad obligatoria. el pago de la deuda verificado por uno de los deudores o el cobro del crédito efectuado por uno de los acreedores extingue el vínculo obligacional. y que. una forma especial de legado. la típica – y para algunos autores la única – fuente contractual de solidaridad fue el contrato verbal. siendo más tarde la voluntad del testador. Posteriormente. ya que su raíz no está en el requisito formal de la unidad del acto – que. no puede presumirse debiendo la misma surgir expresamente a fin de que produzca los efectos jurídicos que le son propios ya 113 . Son aquellas en las que la relación obligatoria se establece entre varios acreedores o varios deudores que individualmente pueden exigir o deben cumplir la prestación íntegramente. lo que en el campo contractual era la stipulatio. aquellas que aparecen constituidas por varios sujetos principales. • Obligaciones parciarias. la totalidad de la prestación. En estas obligaciones. C) Obligaciones solidarias Cuando se da el caso en que la obligación con pluralidad de sujetos está constituida de tal manera que cada uno de los acreedores pueda exigir. Son aquellas en que existe pluralidad de sujetos y cada uno de ellos se encuentra respecto al otro en una situación de independencia. por su naturaleza. cuando a la formal pregunta del acreedor cada deudor presente iba respondiendo: “Spondeo”.

así como en las obligaciones de los fiadores por la garantía contraída en común y la de los banqueros por los depósitos efectuaos por los clientes. la in integrum restitutio. No tenían. la legislación romana encontró una fórmula general destinada a contemplar aquellas situaciones en que no existiera la relación interna vinculatoria. dando lugar a la activa cuando contenía un legado per damnationem. extingue la obligación respecto de todos. de reclamar su participación al acreedor que ha recibido el pago total. y puede decirse ya que es una consecuencia de la solidaridad. Tal sucedía con la acceptilatio.  Los efectos de la solidaridad eran distintos según que alguno de los deudores hubiera incurrido en mora o hubiera obrado con culpa. afectaba a todos los demás porque.  La solidaridad nacida de contrato (ex contractu). en la responsabilidad que asumen los cotutores o cocuradores frente al pupilo por sugestión. la solidaridad podía provenir de contratos consensuales y reales. el juramento decisorio respecto a la existencia de la obligación y. Igual efecto producen aquellos modos de extinción que. la litis contestatio. En el derecho justinianeo se mantiene la fórmula para crear la solidaridad pasiva en tanto que para la solidaridad activa se exige ya una expresa disposición del testador concebida en términos que no dejaren lugar a dudas. el testamento y la ley. el heredar uno de los deudores solidarios al acreedor o uno de los acreedores al deudor. la imposibilidad de la prestación acaecida por caso fortuito. creando el beneficio de cesión de acciones que actuaba a la manera de la acción de regreso. que es aquella que resulta del libre juego de la voluntad de las partes manifestada en el momento de celebrarse la convención. de no estar consagrada. se equiparan al pago (in locum solutionis). La mora de uno de los codeudores no acarreaba responsabilidad alguna para los demás por aplicación del principio de que a cada cual le perjudica su mora.  En cuanto a los modos de extinción. y el pacto de no pedir concertado exclusivamente con alguno de los deudores solidarios en particular. obtenía del acreedor pagado la cesión de su derecho de crédito. De esta forma. la compensación.  El testamento (ex testamento) fue otra fuente de solidaridad. por el contrario. En el Derecho justinianeo. la obligación que se forma entre varios sujetos es simplemente mancomunada. en cambio.  Por fin. con lo que aquel se transformaba en acreedor de sus anteriores codeudores por haberse operado una verdadera subrogación. en los casos de solidaridad activa. en el Derecho clásico. La extinción de las obligaciones solidarias y otros aspectos peculiares: La especialidad de las obligaciones solidarias se refleja principalmente en las causas de extinción. la novación. Desde luego. tuvo su principal forma de hacerse efectiva en la stipulatio que fue un contrato verbal y solemne de derecho estricto por el que varios deudores prometían realizar una misma prestación a un acreedor o varios acreedores se hacían prometer por un deudor el cumplimiento de una igual prestación. Para la legislación romana. Además. 114 . que sólo creaba una obligación de cumplir la manda a cargo del o de los herederos y en el que el testador beneficiaba a varios legatarios y a la solidaridad pasiva cuando imponía la misma prestación a dos o más herederos indicados alternativamente. no se trataba de un simple retardo en el cumplimiento de la obligación sino de una conducta o actitud negligente que provocaba el incumplimiento de la obligación. en este caso. en los efectos de la mora y culpa de uno de los sujetos y en el llamado “derecho de regreso”. fueron fuentes de la solidaridad el contrato. a excepción el mutuo. la solidaridad activa o pasiva podía provenir de la ley (ex lege). refiriéndose a la prestación misma y no a circunstancias o situaciones peculiares de uno solo de los deudores o acreedores. También suele aplicarse la expresión a la facultad inversa de los coacreedores solidarios. La culpa de uno de los codeudores. se perfeccionó la institución y la acción de regreso se admitió con carácter general.  Con la expresión “derecho” o “acción de regreso” se suele designar la facultad que tiene el deudor solidario que ha pagado la obligación de dirigirse contra los demás codeudores solidarios para que le indemnicen de la merma patrimonial que supone el haber pagado él solo la totalidad de la obligación. efecto objetivo los que se referían exclusivamente a la persona de alguno de los sujetos solidarios: así la Capitis deminutio. la cuestión está en determinar si todos los que acaban con la obligación de uno de los sujetos solidarios operan el mismo efecto respecto de todos los demás. esto sucede con el pago: el hecho por uno de los deudores solidarios. o a uno de los acreedores. el pactum de non petendo in rem. En la época clásica. el deudor que había verificado el pago. Las fuentes nos informan de casos de solidaridad legal en la reparación del daño resultante de un hecho delictuoso cometido por varios autores o en perjuicio de varios individuos.Centro de Estudiantes de Derecho que.

Para que la prestación fuera eficaz debía reunir ciertos requisitos: Que fuese física y jurídicamente posible: de lo contrario era nula. Sin embargo. cada uno de los acreedores podía exigir a cada uno de los deudores el total cumplimiento de la prestación. ni puede tener el mismo carácter ni el mismo valor del todo. de existir varios deudores cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestación. facere. Contrariamente. praestare: El objeto de la obligación es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor y cuyo cumplimiento puede exigirse por medio de la correspondiente acción. ya que una parte de la obra. Que fuese determinada o determinable: la determinación podía quedar librada al arbitrio de un tercero. porque no se puede considerar susceptibles de división la actividad del hombre dirigida a la realización de una obra. impidiendo así la acumulación. Pero si el objeto de la prestación consiste en la ejecución o no ejecución de un hecho. Que tuviese contenido patrimonial: ser valorable en dinero. No podía depender de la voluntad del deudor o del acreedor. que se la puede cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o su valor. ya consistiera en un dare o en un facere. Constituye la prestación que puede traducirse en dare. por ejemplo la obligación del arrendador de procurar al arrendatario el tranquilo uso y goce de la cosa dada en arriendo. por principio. En la hipótesis de obligaciones indivisibles. las cuales antiguamente eran cumulativas. Así. eran. B) Obligaciones divisibles e indivisibles. porque se las consideraba como un conjunto de obras y no como una obra única. ya que la prestación puede dividirse en fracciones materiales y habiendo varios deudores se puede exigir a cada uno de ellos una parte de la cantidad debida. como los servicios que había que prestar a jornal. La imposibilidad debía ser objetiva y absoluta.Centro de Estudiantes de Derecho independientemente de la relación existente entre los sujetos solidarios. pero más propiamente comprendía aquellas prestaciones que tenían por objeto la entrega de la cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derecho real y las prestaciones que no constituyeran un hecho positivo. ya que la propiedad y los demás derechos reales podían constituirse pro parte. después. imposibilidad jurídica si se vendía una res extra commercium. Si el objeto de la obligación es entregar una suma de dinero. fueron incluidas entre las solidarias. si hay varios arrendadores todos y cada uno de ellos tienen que responder de la totalidad del hecho debido. salvo en algunos negocios para los cuales se admitía que una de las partes pudiera determinar según la equidad. en cambio. la obligación es indivisible porque ese hecho no puede dividirse en partes materiales y. En derecho romano tenían carácter divisible las obligaciones cuya prestación consistía en un dare. 4) CLASIFICACIÓN SEGÚN EL OBJETO O PRESTACIÓN A) Obligaciones de dare.  Praestare: aludía al contenido de la obligación en general. 115 . facere o praestare. de ser varios los acreedores. las obligaciones en que la prestación consistía en un facere. No hay que olvidar que la zona de las obligaciones solidarias fue ampliada por una serie de obligaciones nacidas de actos ilícitos cometidos por varios sujetos. La clasificación de obligaciones divisibles e indivisibles tuvo particular importancia en caso de pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligación. la obligación era válida Que fuese lícita: no contraria a la ley ni a la moral. Presupuestos y efectos de las obligaciones divisibles: Son obligaciones divisibles aquellas cuya prestación es de tal naturaleza.  Facere o non facere: Implicaba la obligación de cumplir o no cumplir cualquier otra actividad que no fuera propiamente un dare. No obstante. sin facultad de gozar de los frutos o del valor de cambio. la obligación es indivisible.  Dare: Consiste en la transferencia al acreedor de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa. Había imposibilidad física o material si se comprometía la transmisión de una cosa que ya no existía en el momento de la convención. las servidumbres. eran todas indivisibles. Caso contrario. por importar un uso restringido de la cosa. Presupuestos de la divisibilidad: requisitos para que algo exista. supuesto en el cual se dividían ipso iure los créditos y los débitos entre los varios sujetos de la relación. si se debiera al deudor. la obligación es divisible. a excepción del usufructo. ninguno de ellos podía exigir más allá de la parte que le correspondía. por consiguiente. al encararlas extinguidas respecto de todos los deudores en virtud del pago verificado por uno de ellos. indivisibles. eran divisibles las obligaciones in faciendo cuando tenían por objeto obras fungibles. como las que podían resultar de la reparación del daño que se hubiera inferido por dolo o culpa.

si la elección correspondía al acreedor podía exigir la entrega del mejor.  Efectos respecto del acreedor: La divisibilidad consiste en que una obligación pueda ser cumplida por partes y por esa razón el acreedor tiene la facultad de constreñir también por partes. Son llamadas obligatio speciei. no es una obligación fraccionada.  Efectos respecto del vínculo: El vínculo se desarma. éste podía pagar con cualquier objeto comprendido dentro del género. Tenían la característica de que si la cosa que constituía la prestación llegaba a perecer por caso fortuito. Debe existir más de un sujeto. la institución no existe. En el derecho Justiniano no le fue permitido elegir el objeto de peor calidad.  Efectos respecto del deudor: El deudor debe cumplir también por partes. La elección del objeto de la obligación correspondía al deudor. Cuando se establece que se pague la prestación en diez cuotas. Estas obligaciones no se extinguen por perecimiento fortuito del objeto. la obligación se extinguía respecto del objeto perdido. al terminar de pagar la primera parte surge otra obligación (novatio). Se extingue una vez cumplida la parte divisible. son diez obligaciones.: “prometes darme 100 o al esclavo Sticho”. su obligación se extingue. como tampoco. a no ser que éste fuera muy limitado o se destruyeran las cosas que lo formaban.  Obligaciones Genéricas En oposición a las anteriores.Centro de Estudiantes de Derecho Que la prestación sea susceptible de cumplirse fraccionadamente. Si la elección pertenecía al acreedor había que hacer una distinción: Si uno de los objetos perecía sin culpa del deudor. las obligaciones en que el deudor tiene que cumplir una sola prestación entre dos o más disyuntivamente indicadas. Cuando se establece que el deudor debe cumplir en un determinado día la prestación. C) Obligaciones genéricas y específicas:  Obligaciones específicas Son aquellas que tienen por objeto la prestación de una cosa individualmente determinada (species). Si la obligación es:  Indivisible (no es divisible porque no se cumplen los efectos): En éste caso el vínculo se extingue cuando se pague el total de la deuda de una sola vez. Efectos: Consecuencias jurídicas que deben y pueden darse en cualquier instituto. por ejemplo un esclavo cualquiera o una cosa fungible. Antes de efectuarse una elección todos los objetos eran materia de obligación. En el derecho clásico. Por esto si la elección pertenecía al deudor (este ius variandi es transmitido a los herederos) y algunos de los objetos alternativamente debidos llegaba a perecer. en este supuesto el acreedor podía hacer 116 .  Divisible (En este caso se cumplen los presupuestos y los efectos): En éste caso el vínculo se da respecto a cada individuo. se encontraban las genéricas que eran aquellas en que el objeto de la prestación era determinado únicamente en su género (genus). puesto que el deudor en este caso podría circunscribir su elección a los objetos restantes y elegir uno de ellos del mismo modo que lo hubiera hecho si el objeto no hubiera perecido. Debe haber una pluralidad de sujetos. pero para el otro deudor la obligación continúa hasta el pago de su deuda. La fracción no tiene ninguna relación con que el pago de la deuda sea en cuotas. pero subsistía con relación a los otros. la obligación se extinguía por aplicación del principio de que la especie perece para el acreedor. Si uno de los dos deudores paga su parte. la elección del objeto que debía entregarse le correspondía al deudor. como. por culpa o no del deudor. era el caso en el cual la obligación subsistía únicamente respecto de los objetos restantes. Por ello se estableció la regla de que el objeto exigido debía ser de calidad media. pero podía convenirse en que la hiciera el acreedor. es una obligación. prescindiendo de su individualidad. no importando la calidad del mismo. como un esclavo o fundo. Operaba al respecto el principio de que el género nunca perece y por ello siempre queda la posibilidad de elección entre los objetos que integran el genus. Ej. D) Obligaciones alternativas y facultativas:  Obligaciones Alternativas: Se califica de alternativas. Si la obligación es solidaria no puede haber divisibilidad. Si los efectos no se dan o no pueden darse. Suponiendo que el deudor desea hacer el pago en dos veces. Si el perecimiento se producía por culpa del deudor.

que el deudor se hubiera reservado la facultad de pagar. no podía uno de sus objetos. también la obligación se extinguía. Si la elección correspondía al acreedor éste podía ejercitar el ius variandi hasta la litis contestatio o hasta que hubiera reclamado judicialmente uno de los objetos alternativamente debidos. no aquel con el elección por el sujeto a quien competía. Si la obligación era nula por Si la obligación era nula por defecto o imposibilidad u otro defecto inherente a vicio de la prestación debida. no por ello era nula subsistir como válida respecto de la que en lo referente a los demás. Hay el que el deudor podía sustituirle sea un varias prestaciones in obligatione. persistiendo el ius variandi. pedir una cualquiera de las dos prestaciones.  Obligaciones Facultativas En éstas. La variedad de prestaciones existe solamente in solutione. éste tenía la facultad de cambiar de opinión. rectificar la elección de objeto (ius variandi) hasta el momento del pago efectivo. posible. 117 . puesto que se hallaba in facultate solutionis. Todos los objetos se hallaban in Sólo estaba in obligatione el objeto obligatione. Si por un hecho fortuito. El acreedor no podía en ningún caso. Cuando la elección correspondía al deudor. se extinguía uno de ellos. se extinguían todos los incluidos en la elección. todos ellos se encontraban in obligatione. pero se puede liberar entregando ese esclavo (noxae deditio). sino únicamente la que era objeto directo y propio de la obligación. Cuando hay obligación con varios El objeto es único. Si uno de los objetos se extinguía por caso fortuito y otro por culpa del deudor. Diferencias Sustanciales Alternativas i. se debían el otro o los otros. mientras exista uno de ellos y obligación se extingue y no hay ya lugar aunque los demás se hayan hecho a la sustitución aunque el otro objeto con imposibles la obligación subsiste. si este perece la objetos.Centro de Estudiantes de Derecho su elección entre la indemnización de daños y perjuicios causados por la pérdida del objeto o uno de los objetos restantes.Facultativas Todos y cada uno de sus objetos estaban El objeto propio de ella era afectados a ella mientras no se hiciera la principalmente debido. principalmente debido porque aquel con el que el deudor se reservaba la facultad de pagar se encontraba in facultate solutionis. En principio lo que debe es la indemnización de ese daño. la prestación recaía sobre un objeto determinado y cabía al deudor la facultad de liberarse entregando otro objeto que no fuera el debido. Un ejemplo de obligación facultativa sería el del pater obligado por el daño ocasionado por el esclavo. éste no se liberaba sino que se veía expuesto a la ”actio doli” del acreedor. En cuanto a los riesgos que pudiesen correr los objetos se decidió que: Si por caso fortuito.

Este tipo de culpa fue regulada por la lex Aquilia. como el dolo y la culpa. y consiste en una falta de diligencia extremadamente cuidadosa. En caso de dolo responde el deudor siempre. no le acarreaban a éste responsabilidad alguna. B) Dolo: Es toda conducta antijurídica consciente y querida. Este efecto natural extingue la obligación. sino al daño causado por un hecho ilícito regulado por la lex Aquilia. lo pactado por las partes aumentaba o disminuía el grado de responsabilidad de los contratantes. Por la culpa leve. el deudor era responsable de toda la culpa si se beneficiaba con el contrato. Si el incumplimiento de la obligación se debía a causas imputables al deudor. ésta se sustituye por la indemnización del daño inferido al acreedor. un ardid. Podía haber culpa extracontractual. le acarreaban a éste responsabilidad. que supone negligencia extrema. maquinación o astucia tendiente a defraudar o engañar al otro. que se daba cuando el deudor por imprudencia causaba un perjuicio al acreedor. Culpa: El deudor incurre en culpa cuando impide la realización de la prestación. Este tipo de culpa no estuvo referido a las relaciones contractuales. la obligación resultaba modificada en su contenido. negligencia o falta de cuidado. En estos casos. sólo concebibles en hombres demasiado inteligentes. tendiente a impedir el cumplimiento de la obligación o a hacer imposible totalmente la prestación que constituye su objeto. implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un nombre normal.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD XII 1) EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES A) Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones: Cumplimiento: La obligación tiene su efecto natural o necesario cuando el deudor cumple con el deber asumido frente al acreedor. Se puede notar como sustrato común al dolo penal. razón por la cual se la llamaba también culpa Aquiliana. por el pago de una indemnización pecuniaria. También podía haber culpa contractual. Incumplimiento: Podía ocurrir que el deudor hiciera imposible el deber de la prestación. diversas clasificaciones de culpa:  Culpa grave o magna (lata). 118 . sino por impericia. con la intención de provocar un perjuicio al acreedor. ya que la ejecución forzosa de la prestación sustituía el primitivo objeto.  Culpa leve. en el derecho romano. sin que entre estas personas existiera previamente el vínculo de una obligación. que se daba cuando una persona por impericia causaba un perjuicio a otra sin habérselo propuesto deliberadamente. pudiendo ser consecuencia de una acción o de una omisión con resultado que se debieron evitar. en el lugar. No se podía eximir por acuerdo de partes. en el plazo y con las modalidades que los sujetos hubieran determinado. respondiendo el deudor en todos los casos. existiendo previamente entre ellos el vínculo de una obligación. Los comentaristas la clasificaron en culpa in abstracto que toma como referencia el obrar de un buen padre de familia y en culpa in concreto que confronta la conducta del deudor a la que observa cualquier hombre y debe observar él en sus propios negocios  Culpa levísima. El deudor siempre respondía por la culpa grave. implicando un descuido máximo. al dolo en el negocio jurídico y al dolo en la obligación. El dolo es la conducta voluntaria y maliciosa del deudor. si no mediaba conveniencia. En cambio. Hay. se equipara al dolo por lo que no es excusable por acuerdo de voluntades. si el incumplimiento era el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad. a través de su conducta o que retardara su cumplimiento. y aunque la conducta dolosa del deudor halla hecho imposible la prestación. Es de destacar que no media intencionalidad del sujeto puesto que así fuera el incumplimiento sería doloso. no por mala voluntas. que los comentaristas la derivan de un fragmento de Ulpiano.

y por ello ésta no es posible en las obligaciones naturales. no respondían más que de la culpa in concreto. el mandatario respondía también de la culpa leve no obstante gratuidad del contrato. como ocurría en la compraventa. obra de los compiladores justinianeos. cada uno de los contratantes respondía de toda la culpa. Empero en algunos casos había responsabilidad por la custodia aunque no mediara culpa. que debían indemnizar el robo o daño de las cosas confiadas en guarda a ellos o a sus dependientes. La responsabilidad por custodia se regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el obligado. mientras que el depositario sólo respondía por culpa grave. En general. la imposibilidad de cumplir la prestación por caso fortuito o fuerza mayor libera al deudor. No exigía en un caso claro: el 119 . Si era certa se tomaba en cuenta el valor común de la cosa. Así el marido. ya que nadie debía realizar negocios por otro si no se empleaba en ellos los cuidados de un buen padre de familia. y liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestación. como ocurría con los navieros. según algunos comentaristas modernos. Caso fortuito y fuerza mayor: Son aquellos casos en que la prestación. la estimación era más amplia y contemplaba el interes del acreedor en la efectividad de la prestación. El no cumplimiento culpable de la obligación a su debido tiempo por el deudor o la no aceptación de la prestación por el acreedor. Esta regla no fue aplicada rigurosamente y así es que la jurisprudencia romana introdujo varias excepciones. el riesgo por la pérdida de la cosa correspondía a la otra parte. pues.  Que el retraso sea imputable al deudor.  Un requerimiento (interpellatio) formulado por el acreedor al deudor conminándole al pago. o una intento incerta. el gestor respondía de toda la culpa aunque su gestión no era renumerada.Centro de Estudiantes de Derecho respondiendo solo por culpa grave sino hubiera obtenido ventajas. a causa de que sus funciones constituían una carga pública a la que no podía rehusarse. el depositante cargaba con toda la culpa. Dentro del tema de la culpa cabe referirnos al deber de custodia que consistía en la diligencia que debía emplear una persona en el cuidado de las cosas que le habían sido entregadas para su conservación. En el caso de la gestión de negocios. La responsabilidad por culpa se reguló en el Derecho Clásico por el principio de utilidad que el negocio hubiera producido a las partes. C) La mora. Pero si la prestación se hubiera hecho imposible la condena se transformaba en una indemnización pecuniaria. Podían ser hechos naturales. posaderos y dueños de establo. estando referida por lo general a los cuidados que debía observar un buen padre de familia. Sin embargo. pudiendo variar según la fórmula contuviera una intento certa. El monto indemnizatorio podía quedar librado a la apreciación del acreedor demandante.  Una obligación exigible y vencida. Sin actio no puede haber mora. Hay. y si era incerta. los tutores y curadores no estaban obligados más que a la culpa leve in concreto. se tornaba imposible de cumplir por algún suceso no imputable al deudor. que constituye el objeto de la obligación. ya que no recibía retribución por la guarda de la cosa depositada. Esta regla admitió varias modificaciones. que provinieran de una conducta dolosa o culposa. hechos jurídicos como que sustrajeran la cosa o actos humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible como una guerra. Cuando el contrato ofrecía interés para ambas partes. Clases y efectos: Se entiende por mora el retardo injustificado en el cumplimiento de la obligación por parte del deudor o la obstaculización por parte del acreedor a recibir la prestación ofrecida por el deudor en el tiempo oportuno. Como el deudor quedaba exento de responsabilidad por el casus. no era siempre necesario. En el derecho justinianeo se fijó la indemnización en el doble del valor real de la prestación. con la condición o el término ya cumplidos. por ejemplo. en la administración de los bienes dótales y los socios y comuneros en la gestión de los negocios comunes. Consecuencia del incumplimiento de las obligaciones: Cuando la prestación no se cumplía por causas imputables al deudor. dos clases de mora:  Mora debitoris: En la que incurre el deudor cuando no cumple la obligación a su debido tiempo. que debía jurar sobre la exactitud de su estimación. salvo convención en contrario. como un terremoto. en el deposito. Este último requisito. la obligación subsistía y el acreedor podía exigir judicialmente su cumplimiento. un incendio. En el mandato. o se dejaba al arbitrio del juez. que debía representar el interes patrimonial que el acreedor tenía en la obligación. Requisitos:  Una obligación civil. Dentro del caso fortuito (casus) se distinguía la fuerza mayor (vis mayor) que era aquel hecho que ninguna medida de previsión normal hubiera podido evitar.

Cuando el deudor debía una cosa genéricamente determinada o una suma de dinero y la pérdida se producía por causa no dolosa. y luego que el deudor hubiese efectuado la oferta real de entrega. podían dejar de cumplirlo unilateralmente. el carácter de una señal confirmatoria del perfeccionamiento del contrato. por lo común. más otro tanto (in duplum)  La cláusula penal: Este tipo de garantía se aplicaba en el Derecho Romano. Efectos: Cuando la obligación se trataba de una cosa específica. Cláusula penal. El juramento promisorio. tanto el comprador como el vendedor. que no daba derecho a los contrayentes a rescindirlo. A) Las arras. quedaba exento de todo riesgo y del pago de intereses. 2) GARANTÍA DE LAS OBLIGACIONES Existen dos clases de garantías: las reales y las personales. llegaron a desempeñar un papel penal. derivadas del propio deudor fueron: las arras. incluso aunque la cosa perezca fortuitamente después de iniciada la mora. la del deudor se producía por el cumplimiento de la prestación o por ofertas válidamente realizadas de pago íntegro de la deuda y la del acreedor por la aceptación del pago realizado o por manifestación inequívoca de que estaba dispuesto a recibir la prestación debida. a las que hay quienes creen que la fijación de un término no excluía la necesidad de la interpellatio Efectos: Los efectos de la mora debitoris son fundamentalmente dos: Uno. rehusado el ofrecimiento. Las personales. necesito la forma de la estipulación. Requisitos:  La oferta completa y en tiempo oportuno por el deudor  La negativa injustificada del acreedor a recibirlo. más tarde. Más discutida aún es la excepción de las obligaciones a término. y se cree por algunos que tampoco era necesario en otros casos. porque se operaba una suerte de compensación que se rompía en caso de que la mora de uno de ellos se hubiera cesado. se decía que era establecida por simple pacto. que era el que entregaba la suma de dinero. También se utilizó como medio de reforzar la obligación por el propio deudor. Se extinguía también la mora por acuerdo expreso o tácito de las partes y se purgaba en caso de retardo recíproco de acreedor y deudor. quedaba obligado a restituir la cantidad que le era entregada. debiendo restituirse las arras. Dentro de la legislación justinianea. con independencia de que se cumpliera o no la convención. Por ejemplo. Cuando se trataba de sumas de dinero. el deudor solo respondía de su pérdida cuando mediara dolo. perdía la cantidad entregada. Tenían. y si llegaba a accionar a tal efecto. Las primeras se manifestaban a través de tres instituciones: la fiducia. deriva su nombre de stipulatio poenae. el pignus y la hipoteca. como una pena convencional. si dejaba de cumplir la prestación debida. Y otro que sólo se daba en las obligaciones de buena fe y. el juramento promisorio y el constituto de deuda propia. la compraventa. entonces. para reforzar las obligaciones cuando se presentaban como arras poenitentialis. en el caso del contrato de compraventa. si el obligado depositaba en público (obsignatio) la cantidad debida. significaba la promesa de una prestación. representaban una sanción para el que dejara de cumplir con lo debido. de una suma de dinero u otro objeto como medio de probar la existencia de un contrato consensual. el deudor podía oponer a su pretensión la exceptio doli. el acreedor no podía exigir dación de ella. Si lo hacia el primero. Cuando esta cláusula era agregada a un contrato de buena fe.Centro de Estudiantes de Derecho deudor que lo es por razón de un delito. y en este sentido. 120 . si el incumplimiento provenía del segundo. Por lo que atañe a la cesación de la mora (enmendatio o purgatio morae). Como no se constituyó como figura contractual autónoma. la cláusula penal. donde más se daban este tipo de garantías.  Las arras: Las arras consistían en la entrega que el deudor hacía al acreedor. el que generalmente recibía las arras.  Mora creditoris: Tenía lugar cuando el acreedor impide el pago que intenta hacerle el deudor. En cambio. o una iglesia o fundación piadosa. como cuando el acreedor fuese un menor. mediante la cual se fijaba con anterioridad la indemnización que por daños y perjuicios habría de pagar el deudor. en las de legados y fideicomisos: el de que el deudor debe abonar intereses del capital debido. de donde claro está. para el caso de no ser satisfecha la obligación contraída. comúnmente una suma de dinero. que la mora del deudor produce en todas las obligaciones: la perpetuatio de las mismas con todas sus consecuencias.

Igualmente la lex Furia —que rigió sólo en Italia— limitaba la responsabilidad de esta fianza a dos años. también se establecía que cada uno pagaba con su parte viril. se obligaba a pagar la deuda de éste en un plazo determinado. Así. la lex Apuleia disponía que. El mandato pecunias credendas: El mandato de crédito. Al fiador (sponsor) se le pregunta luego de celebrado el negocio principal: ¿prometes darme lo mismo?. demandar al deudor principal ejercitando la acción del mutuo (condictio certae creditae pecuniae) . El constituto de deuda propia aseguraba el cumplimiento de la obligación. también llamado mandato cualificado. esta institución. En virtud de tal convención el acreedor. fidepromissio y fideiussio. en la sponsio y en la fidepromissio se obligan por lo mismo que el deudor principal. adelantando o postergando la fecha de pago. la in integrum restitutio. para que pudiera ser celebrada por peregrinos rigiéndose por las mismas reglas que la sponsio. Debido a la alta estima que los romanos tenían del honor y de la amistad. otro.  Fidepromissio: Se realizaba por medio de una stipulattio accesoria. De lo contrario. ajeno a la relación nacida entre acreedor y deudor. En el derecho clásico sólo se reconoció el constituto de dinero u otras cosas fungibles. El menor podía utilizar.  Fideiussio: Por medio del verbo empleado en la pregunta y respuesta (se sigue la mecánica de la stipulatio) se da a entender que el fiador queda obligado por su fe y lealtad. empero. no se cargaba sobre los demás sino que se perjudicaba el acreedor. La fianza: La fianza es una obligación accesoria por medio de la cual una persona se obliga a responder con lo suyo por una deuda ajena. podía haberse rembolsar de los otros el excedente por medio de una acción. El constitutum debiti alieni: El pacto pretorio de constituto debiti alieni. la fianza alcanzó una importancia muy grande —quizá mayor que las mismas seguridades pignoraticias — rodeándola de un halo de verdadero deber de lealtad. hasta que Justiniano lo hizo extensivo a toda clase de cosas. tenía a su elección dos medios para reclamar el pago de lo debido. La fideiussio es una fianza más típica. análogo al de débito propio. pero Justiniano lo extendió a toda clase de cosas. habiendo varios fiadores. se transmite a los herederos.C. se puede emplear para garantizar todo tipo de obligaciones y no solamente las que surgen de la sponsio o de la stipulatio.Centro de Estudiantes de Derecho  B) El constitutum debiti proprii: El constituto de deuda propia es el pacto dotado de acción por el pretor (actio de pecunia constituta). si uno de ellos pagaba más que su parte. el monto y la cantidad de fiadores. y si uno de ellos era insolvente. aparecida en el siglo I a. por tanto no se transmite a los herederos. era una garantía personal fundada en el contrato de mandato por medio del cual el fiador (mandante) daba encargo al acreedor (mandatario) de entregar. luego de los cuales se extinguía. perseguir al fiador por la acción del mandato (actio mandati contraria). en un determinado día. No estando sometidos a las leyes Apuleia. El constituyente podía entregar una cosa distinta de la prometida por el deudor principal y también cambiar el lugar y el tiempo del cumplimiento de la obligación. En la época clásica hubo tres clases de fianzas: sponsio. parece ser que éstos quedaban liberados. al conceder una acción inicialmente penal que se podía ejercitar. 121 El juramento promisorio: Esta institución del Juramento Promisorio (iusurandum promissorium) sirvió para garantizar la obligación contraída por un menor de 25 años sin la auctoritas de su curador. que sólo podía celebrarse entre ciudadanos romanos por ser una institución iuris civilis. uno. los cofiadores —salvo regla contraria— responden solidariamente. aunque se tratara de una obligación natural. . Por último. El pacto de constituto de deuda ajena solo fue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles. en calidad de préstamo a un tercero. Por la lex Cicereía se prescribía que el acreedor debía hacer saber públicamente la clase de crédito. en caso de incumplimiento de la prestación. una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles. La obligación contraída por el sponsor se extingue con la muerte de éste. por el cual el deudor se obligaba a pagar lo que debía a causa de una relación obligatoria preexistente. o estableciéndola si la misma no existiera.. tenía lugar cuando un tercero. Varias leyes reglamentaron en la República ambas clases de fianza. contra la eficacia de esta obligación. A diferencia de los dos anteriores. un rescripto de Alejandro Severo atribuyó al juramento el efecto de eliminar tal posibilidad. Furia y Cicereía. como así también el lugar de pago.  Sponsio: Como su nombre lo indica se trata del contrato verbal. ya que es un respaldo accesorio de la obligación principal.

y si se trataba de cosas muebles era donde estas se encontraran. Tal fue la solutio per aes libran respecto de las obligaciones nacidas con las formalidades de la mancipatio. en el plazo y con las condiciones debidas. Como algunas obligaciones no eran transmisibles. Lugar de pago: Había que atenerse a lo establecido por las partes. Si no se hubiera establecido termino alguno. la muerte era un medio para acabar con las obligaciones. Ulpiano en el Digesto lo define como: “toda satisfacción de una obligación. y aunque la obligación estuviera subsistente según el derecho civil. el simple cumplimiento de la prestación no extinguía el vínculo. Pero si las partes no establecieron nada y si el objeto de la prestación era un bien inmueble sería donde tuviera sito. O bien cuando el obligado es por otra causa liberado de su débito. Es decir cuando el acreedor recibe aquello a que tenía derecho. Luego comienza a aceptarse que las obligaciones se pueden extinguir sin observar ninguna formalidad. se podía dar que el Pretor concediera una exceptio que paralizaba el reclamo del cumplimiento de la obligación. Tiempo del cumplimiento: La obligación debía efectuarse dentro del plazo establecido si este había sido impuesto en acuerdo por las partes. B) Modos de extinción ipso iure: La obligación se extinguía de pleno derecho cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor. quedando obligado por el saldo de lo pagado cuando mejorase su fortuna. el cual fue extendido por Justiniano a todo deudor que se encontrara en situación de insolvencia. En el derecho quiritario. El deudor podía liberarse pagando antes del plazo establecido. 1) Solutio per aes et libran: Era un pago solemne realizado en presencia de por lo menos 5 testigos y un libripens que era quién sostenía la balanza. Con esta aceptación el acreedor liberada al deudor de la obligación El pago: Es el modo natural de extinguir las obligaciones con todos sus accesorios. así se reconoció a ciertos deudores el derecho de pagar parcialmente. esto es aptitud legal para pagar. Era una ficción necesaria para que realmente la persona. Así el deudor decía: “ tienes por recibido lo que te he prometido dar. debía ofrecer en pago bienes inmuebles. el acreedor podía solicitar el pago cuando quisiera. En su acepción más amplia significa la disolución del nexo obligatorio y. valuados mediante una justa 122 . como el beneficio llamado de competencia. No se admitía que se pudiera constreñir al acreedor a recibir pagos parciales. pero tenía que invitar al deudor a pagar formalmente y con antelación Forma del pago: Se exigía en el deudor capacidad para obligarse. y si la obligación se había constituido por un contrato solemne. salvo que se tratara del cumplimiento de una prestación personalísima. consistente en una pregunta y una respuesta. El mismo deudor debía efectuar el pago o un representante legítimo. Otro beneficio fue la dación de pago en donde se podía satisfacer una prestación distinta de la convenida. en consecuencia. hacer” y el acreedor respondía “si lo tengo”. y la acceptilatio para las obligaciones contraídas verbis. era menester para su extinción una análoga e inversa solemnidad. Evolución: Inicialmente. que cuando el deudor fuera solvente y no pudiera procurarse dinero.Centro de Estudiantes de Derecho 3) EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES A) Noción y evolución: La obligación se extingue cuando el deudor paga aquello que debe. la liberación del deudor exigía un proceso formal e inverso. desde el punto de vista práctico era como si se hubiese extinguido. luego se extingue con el derecho justinianeo. (Aclaración: antes no existía la plata por eso se ocupaba cobre). nada impedía que el pago lo efectuara un tercero. con Justiniano se estableció. Hubo algunas excepciones. ni cosa distinta de la debida. En el proceso formulario. No pudiendo efectuarse ninguno de estos principios. Decimos que paga el que hizo lo que prometió hacer”. comprende todos los modos de extinción de las obligaciones. sin embargo. a través del rito de formal se desvinculara de la obligación. En cuanto a la prestación debía satisfacérsela íntegramente y tal como lo habían establecidos las partes. sólo con el cumplimiento de la prestación debida. 2) La acceptilatio: Es una forma solemne de asegurar el pago de una obligación nacida de un contrato verbal. de la misma manera que la obligación debía contraerse observando determinada solemnidad. Aquel a quien le correspondía el pago debía decir una fórmula y luego golpeaba la balanza con un pedazo de cobre bruto y se lo daba al acreedor a título de pago. Para que la obligación tenga un efecto normal debe efectuarse el cumplimiento por parte del deudor en el lugar. Si esta era efectuada sin haberse realizado la prestación la obligación se extinguía ipso iure. el pago se efectuaba en la casa del deudor.

Si no se daban tales elementos. Ejemplo: si Ticio. a la sustitución de una obligación por otra. sin justificación alguna. la oferta de pago integro y efectivo realizada por el deudor. como si el objeto que había que entregar era destruido por causa fortuita o de fuerza mayor. medio de operar una cesión de crédito. Este modo no era aplicable a las obligaciones de género en las que se aplicaba la regla de que el género nunca perece. mediante la sucesión a título universal como si el deudor resultara heredero del acreedor o viceversa. el animus novandi. Se entendía primeramente extinguida la deuda vencida que la no vencida.  Se extinguían los derechos pignoraticios y las fianzas constituidas. ya porque esta tenía un sujeto nuevo (novación subjetiva). siempre que el deudor no hubiera estado constituido en mora.  El derecho clásico agregó la exigencia que la novación tuviera un elemento nuevo. Confusión: Se extinguía ipso iure la relación obligacional por confusión cuando venía a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor.  El derecho clásico exigió que la deuda novada tuviera idéntico objeto que la primitiva obligación. Imputación de pago: Se aplicaba cuando una persona tenía varias deudas en dinero con un mismo acreedor y no se había convenido la forma en que debía satisfacer la prestación debida. resulta absurdo que al morir Cayo. Otra situación fue cuando el acreedor fuera desconocido o se tratara de un incapaz que carecía de tutor o curador. es nombrado su heredero. La llamada novación subjetiva tendía a sustituir a la persona del acreedor o la del deudor. o mediante un recibo. En el derecho Justinianeo esto se restringió. Ticio como deudor se pagara a sí mismo por la deuda. Para que esta forma de pago se extinguiera ipso iure era imprescindible que el deudor interpelara al acreedor haciendo ofertas reales que evidenciaran su propósito de pagar la deuda.Centro de Estudiantes de Derecho estimación. o a la transposición del contenido de una primitiva por otra nueva. Medios de probar el pago: Cualquiera era válido en la época clásica.  Cesaba el devengo de intereses. deudor de Cayo. Pago por Consignación: Fue una resultante de la mora del acreedor que se producía cuando este rechazaba.  El derecho justinianeo introduce un elemento subjetivo o intencional. Se operaba. salvo la nulidad.  Contra la nueva obligación no se podía oponer las excepciones que admitía la extinguida. No se admitía el cambio en el objeto de la obligación. por lo que el deudor debía entregar a cambio otra cosa de la misma especie y calidad. o porque a la obligación se le agregaba un plazo o condición. derecho que por lo común era concedido o se hacía valer por vía de la excepción contra el acreedor que intentaba 123 . Como respuesta a esta situación el derecho romano autorizó al obligado a consignar en público la cosa debida. C) Modo de extinción exceptionis ope: Se daba cuando se le atribuía al deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relación obligatoria. No era sólo aplicable a derechos crediticios sino que se presentaba también en los derechos reales sobre la cosa ajena como ocurría en las servidumbres reales. Novación: Se denomina novación (Novatio). la más gravosa antes que la menos gravosa y la deuda por intereses primero que la de capital. o porque el cambio se produjo en la naturaleza de la obligación. forma de llegar a una cesión de deuda. y en algunos casos por título singular como cuando el acreedor hipotecario adquiría de su deudor el inmueble sometido a hipoteca. Efectos:  El efecto fundamental era la extinción de pleno derecho de la obligación anterior. Desaparece el concepto clásico de novatio y deja de exigirse la identidad del objeto como requisito esencial de la institución. el pago se imputaba en proporción a cada una de las deudas. Pérdida de la cosa debida: Si la prestación se hacía imposible por causas que no eran aquellas que conducían a una perpetuatio obligationis. que se extinguían por confusión en caso de que el fundo dominante y el sirviente se hicieran de propiedad de la misma persona. Requisitos:  Que hubiera una precedente obligación civil o natural que debía quedar extinguida. el cual solo tenía validez pasado 30 días si el acreedor no lo impugnaba. En el primer caso había una delegación activa. por regla general. y en el segundo caso una delegación pasiva.  Que la obligación nacida para sustituir a la anterior fuera civil o naturalmente válida  Que se verificara mediante el contrato verbal de la Stipulatio. estableciéndose que el pago de deudas resultantes de documentos debía probarse con cinco testigos. que diferenciara a la naciente obligación de la anterior. la obligación se extinguía de pleno derecho.

salvo en las demandas del banquero contra sus clientes y en las acciones del comprador de los bienes de un concurso. Con la aparición del procedimiento formulario se admitió que la exceptio fuera una parte de la fórmula que el demandado podía introducir como una defensa oponible a la acción del accionante. Este avance sólo alcanzó a los juicios de buena fe. Para que el pacto de transacción pudiera actuar como medio de extinción ope exceptiones de las obligaciones. no le cabía al demandado la posibilidad procesal de interponer excepciones. se admitió procesalmente la interposición de una demanda reconvencional (mutua petitio). eran necesarios ciertos requisitos:  Que la obligación fuera litigiosa o al menos dudosa (discutida judicialmente o insegura para las partes). se cuentan la compensación. La extinción se produce recién cuando el deudor oponía la excepción y aunque ésta hubiera sido interpuesta en el juicio. a su vez. ponían fin a un pleito planteado entre aquellas o evitaban un litigio por sobrevenir. Y daba lugar a la exceptio pacti conventi. sino que el fiador podía hacer valer el crédito del deudor principal y el deudor solidario el de su codeudor. Entre los modos de extinción exceptionis ope. donde el juez evaluaba las recíprocas obligaciones de las partes. Evolución histórica: En el derecho antiguo: la compensación no podía ser opuesta por el deudor per exceptionem. debía hacerlo valer en otro juicio distinto que tenía que iniciar independientemente. de tal modo que los créditos y las deudas se contribuyen entre sí.  Que el crédito fuera de igual naturaleza que el contrario (homogeneidad en las prestaciones recíprocas sin importan las causas de que procedieran). sobre obligaciones o derechos de origen extracontractual. Como eran obligaciones litigiosas. la transacción. el pactum de non petendo y la Praescripto longi temporis. Ocurre cuando un deudor opone a su acreedor un crédito que tiene. En el derecho justinianeo: habiendo desaparecido el procedimiento formulario y la distinción entre juicios de buena fe con los del derecho estricto. ya que en el derecho clásico los efectos del pacto sólo favorecían al fiador por su carácter de deudor accesorio o subsidiario.  Que los sujetos hicieran concesiones recíprocas. contra éste. Efectos: Los efectos que la transacción provocaba. Para que fuera viable era necesario:  Que hubiera identidad de los sujetos (obligaciones iguales de las partes)  No sólo el heredero podía oponer en compensación el crédito del causante. prometía no exigir a éste el cumplimiento de la prestación debida. Compensación: Según Modestino es la contribución de una deuda y de un crédito entre sí. a fin de que el juez sólo condenara por la diferencia de los créditos o lo absolviera si fuera igual o superior al crédito reclamado. Cumplía una función liberatoria de remisión o condonación de la deuda. Para hacer efectiva la transacción. El pacto podía ser eficaz respecto sólo al deudor. Transacción: Era el pacto por el cual las partes. del fiador o del deudor solidario (pactum de non petendo in rem) Esta distinción es de origen justinianeo. Si contaba con un crédito contra el demandante. por cuyo intermedio el deudor. procediendo en la compensación por vía de excepción. En los juicios del derecho estricto no cabía la compensación. que hacía valer el deudor demandado. la compensación se convirtió en una institución única y generalizada para operar la extinción de las obligaciones. sin negar la obligación. enervaba la acción del acreedor que pretendía exigir judicialmente la prestación condonada. o extender su validez respecto del heredero. el derecho clásico otorgó dos tipos de defensa: la “exceptio doli” para impedir que uno de los sujetos de la relación pretendiera hacer revivir la obligación extinguida. cuando era a su vez acreedor del demandante. líquidas (de cierta cantidad).Centro de Estudiantes de Derecho judicialmente su acción. mediante concesiones recíprocas. renunciando o sacrificando parte de sus exigencias (sino se convertía en acto de liberalidad). por medio del cual aquel. y si eran condicionales. producía consecuencias análogas a la cosa juzgada o al juramento decisorio que ponían fin al litigio. Pactum de non petendo: Era un acuerdo de voluntades no formal entre el acreedor y el deudor. era la extinción de las obligaciones a las cuales las partes habían renunciado al celebrar el acuerdo. porque en el procedimiento de las acciones de la ley.  Que ambas deudas fueran válidas. Características del mismo:  Carecía de formalidades 124 . exigibles civilmente. su condición debía estar cumplida. la obligación podía sobrevivir respecto de otros coobligados y tampoco cesaban las obligaciones accesorias y garantías. Para ello. de plazo vencido. y la “exceptio pacti” para garantizar el cumplimiento del acuerdo.

es decir. Para calificar el acuerdo de voluntades entre dos o más sujetos. vencido el término legal. Esto no ocurría en el Derecho Romano porque no todo acuerdo de voluntades entrañaba a un contrato. en 30 años para la extinción de toda clase de acción. era una causa de extinción per exceptionen de los derechos obligacionales. convención y contrato son términos de igual significado.Centro de Estudiantes de Derecho  No extinguía ipso iure la obligación  La exceptio pacti conventi extinguía la obligación. protegidas por una actio. empleados para designar el acuerdo de voluntades de dos o más personas sobre una cuestión de cualquier índole. UNIDAD XIII 1) EL CONTRATO A)Concepto: La fuente más importante y fecunda de las obligaciones. podía el deudor repeler la pretensión con una exceptio temporis. Si el acreedor ejercitaba su acción para el cobro del crédito. es el contrato. tratándose de derechos reales. Convención y pacto eran términos equivalentes y genéricos. Este efecto de la praescriptio longi temporis dentro de los derechos de obligaciones. figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definición. Praescriptio longi temporis: Así como la prescripción de treinta años tenía efectos adquisitivos. dado que el transcurso del tiempo había operado la liberación de la deuda. La 125 . los textos romanos usaron expresiones como convención.salvo que hubieran plazos especiales-. que fue fijado por Teodosio II en el derecho bizantino. Evitaba así una condena. En el derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra protección legal y. pacto y contrato. Según Bonfante es el acuerdo de dos o más personas con el fin de constituir una relación obligatoria reconocida por la ley. ha llevado a que se denomine “prescripción liberatoria”. por consiguiente. sino solo aquellos convenios a los que la ley les atribuía el efecto de hacer nacer obligaciones civilmente exigibles.

literis. aquellos que se perfeccionaban por el mero consentimiento de las partes. y los pactos desnudos. los cuales carecían de acción para exigir su cumplimiento. Fuente de obligaciones es el contrato y este es un negocio jurídico que puede generarlo de distintos modos: re. Tal la clasificación de contratos propios del ius civilis vigente en la Época Clásica. que Paulo redujo a cuatro relaciones:  Doy para que des  Doy para que hagas  Hago para que des  Hago para que hagas Llegaron también a formar parte del sistema contractual romano los pactos. modificaba o extinguía un derecho. daba nacimiento. siempre se reservó la expresión contrato para denominar al acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones civilmente exigibles por medio de una acción. que estaban dotados de una actio. a saber. que fueron convenciones desprovistas de otro requisito que el concurso de voluntades de los sujetos. consensu. Aparecieron así las figuras típicas de contrato de Derecho Clásico. verbis. los contratos formales. hasta que una progresiva evolución que dio primacía al elemento voluntad respecto de la forma de negocio incorporó a los anteriores la categoría de los contratos consensuales. Se distinguieron entre ellos. el comodato o préstamo de uso. en los que la causa civilis se traducía en la entrega de una cosa. se agrupaban el mutuo o préstamo de consumo. re y consensu. fueron los acuerdo de voluntades que los interpretes han llamado pactos vestidos. la locación. Los contratos que se perfeccionaban por el uso de formas orales (verbis). Sin embargo. el depósito y la prenda. Con el transcurso del tiempo el pacto fue asimilándose al contrato. que se caracterizaban porque la causa civilis consistía en una solemnidad formal. Sistema contractual romano: Las Institutas de Gayo señalan a las categorías de contratos.Centro de Estudiantes de Derecho convención producía consecuencias en el área de derecho. la compraventa. De esta manera el contrato romano. y comprendía a los reales. la dotis dictio y el iusiurandum liberti. la causa civilis. pasó a usarse para aquellas relaciones que se diferenciaban del contrato por carecer de acción. y los literales si se empleaba la forma escrita (nomina transcriptita)  No formales: No exigían para su formación solemnidad alguna. los pactos vestidos. Todo contrato lleva dentro de sí una convención. literales y consensuales. si aquellas se cumplían oralmente (stipulatio). verbales. comprendían a los verbales. los contratos verbis. y que se configuraba mediante una forma especial de celebración que daba prioridad. en la escritura en los contratos literales y en la entrega o dación de la cosa en los contratos reales. reconocieron un cierto número de pactos provisto de acciones que tornaban exigibles las acciones que de ellos nacieran. La causa civilis se traducía en la solemnidad verbal en los contratos verbales. al ir reconociendo validez a distintas relaciones que entraban en el campo de lo contractual. en un principio. los contratos consensuales y los contratos innominados. Integraban la nómina de los contratos consensuales. y los contratos de carácter escrito como los nomina transcripticia. es decir. se diversificó en distintos tipos. Las institutas de Gallo clasifican los contratos en reales. a las solemnidades prescriptas por la ley. Más en el derecho Romano la conventio no era por si sola idónea para generar una obligatio tutelada por una acción. literis. en los que una de las partes realizaba una prestación para obtener a cambio otra. Era necesario la presencia de otro requisito. El pretor y más adelante en el Derecho Imperial. Entre los contratos reales (re). puesto que sin el concurso de voluntades de los sujetos no hay relación contractual. los contratos reales. la sociedad y el mandato. B)Clasificación de los contratos: El derecho romano. antes que a la manifestación de voluntad de los contrayentes. fue creando diversas categorías:  Según la causa civil determinante de su perfeccionamiento:  Formales: Exigían el cumplimiento de determinadas solemnidades. El vocablo pacto. que se perfeccionaban con la entrega de una cosa (mutuo). En el Derecho Clásico y en el Justinianeo se admitieron nuevas figuran atípicas: “contratos innominados”. como la stipulatio. y a los consensuales 126 . podían tener diversas formas. cuando recaía sobre un interés jurídico y como tal. Los contratos innominados. esto es. pero la evolución del derecho romano permitió ampliar su sistema contractual al admitir otras figuras que no entraban en el catalogo recogido por el derecho clásico. al otorgársele acción para exigir el cumplimiento de las obligaciones que de tal acto voluntario derivaran. Entre los contratos formales. se contaban dos antiguos medios de contratar: el nexum y la sponsio. que eran aquellos que se perfeccionaban por virtud del solo consentimiento de las partes. los chirographa y los syngrapha.

 Según los efectos que de ellos derivan:  Unilaterales: Crean obligaciones para uno solo de los contratantes. Los verbis se caracterizaban por ser formales. ya con ciudadanos romanos. En efecto si no pagaba u otro no lo hacía por él. y en sinalagmáticos imperfectos. cuando habiendo nacido con obligaciones solamente para uno de los contrayentes. a la par de derecho estricto y unilaterales. Pertenecen a esta categoría los contratos verbis y los literis y el mutuo entre los reales. La sponsio estuvo reservada a los ciudadanos romanos y se celebraba oralmente. como el mutuo en el que el mutuario es el único obligado. las obligaciones contractuales nacían antiguamente del nexum. pues las obligaciones que creaban estaban sólo a cargo del sujeto pasivo de la relación. mediante una interrogación formulada por el acreedor con el uso de la fórmula ¿spondes?. voz que derivaba del término nectere.Centro de Estudiantes de Derecho que quedaban concluidos por la simple manifestación del consentimiento de los contrayentes (compraventa)  Según las acciones que los protegían:  Derecho estricto: La apreciación del juez se limitaba a lo expresamente convenido por las partes. ya se tratara de relaciones formalizadas entre sí. eventualmente. fue un eficaz procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el deudor. al acreedor le asistía el derecho de someter al deudor a las consecuencias de la manus iniecto. Al lado del nexum los romanos conocieron otra forma de crear obligaciones contractuales amparadas por el derecho quiritario: la sponsio. más que un contrato en el sentido estricto del vocablo. con lo cual se indicaba el lazo que sometía al deudor con el acreedor.(el contrato verbal de la stipulatio. A)El nexum y la sponsio: Según la opinión más general. el depósito y prenda entre los reales. que en un principio sólo cumplió funciones de garantía.  De buena fe: El juez goza de un margen de discrecionalidad.  Innominados: Aquellos que no pertenecían a la categoría de los que el derecho civil dotó de una acción propia. que se perfeccionaba con las mismas formalidades de la mancipatio. así como el comodato. así a la venta se le dio las acciones empti y venditi. la sponsio)  Iuris gentium: Accesibles a los peregrinos. cuando necesariamente nacían obligaciones para ambos contrayentes (compraventa). y al mandato la actio mandati. la promesa del dote (dotis dactio) y el juramento promisorio. Pertenecen a esta categoría todos los consensuales. la autopignoración de la persona del deudor o de alguna otra sometida a su potestad a fin de garantizar mutuos o préstamos de dinero. el literal de la nomina transcriptitia) 2) LOS CONTRATOS VERBALES El elemento esencial y constitutivo era el “pronunciamiento” de la verba. que significaba ligar. Se formalizaban mediante una pregunta y una respuesta o por una declaración unilateral. originaban obligaciones para el otro (comodato)  Según su naturaleza:  Gratuitos: Daba a uno de los otorgantes alguna ventaja no contrapesada por una pérdida o sacrificio de su parte (mutuo)  Lucrativos u onerosos: Cuando las partes hicieran sacrificios o desembolsos recíprocos (compraventa)  Según la dependencia de un contrato a otro:  Principales: Cuando tenían existencia propia con independencia de toda otra convención (locación)  Accesorios: Cuando dependían de uno principal al que estaban vinculados y que generalmente se constituían para asegurar el cumplimiento de aquellos (la fianza)  Desde otro punto de vista:  Nominados: Los que estaban provistos de una acción designada con un nombre especial.  Según quienes lo podían celebrar:  Iuris civiles: Solo podían celebrarse entre ciudadanos romanos (nexum. Debían observarse los procedimientos del per aes et libran. Pertenecía a esta clase la estipulación. a lo 127 . según la figura contractual de que se tratara.  Bilaterales o sinalagmáticos: Acarrean obligaciones para ambos contrayentes y se dividen en sinalagmáticos perfectos. palabras solemnes que debían ajustarse a esquemas legales. El nexum. Parece ser que el nexum se aplicó para operar por la mancipatio. que lo colocaba en un estado de sumisión hasta que saldara la deuda. Era un negocio solemne. pues. que constituyó la obligación verbal por excelencia.

por la que el esclavo manumitido se obligaba hacia el dominus a ejecutar obras y servicios en retribución por la manumisión otorgada. La stipulatio tuvo especial aplicación como contrato de carácter accesorio en aquellas relaciones en que los terceros prometían. al establecer el Emperador Justiniano que se debía tener por verdadera la constancia inserta en un documento que expresara que la estipulación se había celebrado estando presentes los contrayentes. Si se trataba de un cuerpo cierto o una cantidad determinada de cosas. el derecho romano dotó al contrato de tres acciones que se diferenciaban según el objeto de la obligación. Cuando la estipulación consistía en el pago de una suma de dinero. de las estipulaciones necesarias que eran impuestas por el juez o el pretor como garantía contra daños o perturbaciones. el acreedor contaba con la condictio certae pecuniare. a la que se seguía la congruente respuesta de otra que llegaba a convertirse en deudor. Igualmente se atenúo el rígido requisito de la presencia de las partes. Consistía en una promesa. para dar paso la noción de carácter causal. Para hacer exigibles las obligaciones nacidas de la stipulatio.Centro de Estudiantes de Derecho que el deudor respondía spondeo. al admitir la legislación imperial que el demandado podía oponer la exceptio non numeratae pecuniae. quedando éste autorizado a recibir el pago y aún a reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal. y los dementes e infantes  La unidad del acto. cuando una constitución de Teodosio II del año 428 reconoció valor a la promesa de dote hecha por simple pacto. que era aquella figura en la que el deudor prometía a otra persona (adstipulator) la misma prestación debida al acreedor. corporales o incorporales y la obligación nacía verbis siempre que el matrimonio llegara a celebrarse o que una vez contraído no fuera declarado nulo. Podía recaer sobre bienes muebles o inmuebles. también se constituyó por la estipulación la adstipulatio. pudiendo llegar hasta a condonar la deuda. la condictio triticaria o condictio certa rei. la pregunta y la respuesta se debían pronunciar sin interrupción de tiempo en un solo acto Estos requisitos formales fueron perdiendo su primitivo rigor a la par que se reconocía mayor importancia al consentimiento de los contratantes. que hacía que estuviera exclusivamente basado en las palabras que debían ser pronunciadas por los contratantes. no en interes personal. la adpromissor. especialmente cuando el ius gentium introdujo la stipulatio. que se exigía al propietario de un edificio que amenazaba ruina. más adelante se admitió el uso de otros verbos. el vínculo obligatorio quedaba formalizado y el rigor formalista era tan absoluto. Las fuentes distinguieron las estipulaciones convencionales. ya que se llegó a aceptar la redacción de un documento como medio de prueba (cautio) con lo que la stipulatio prácticamente vino a realizarse por escrito. La stipulatio exigió para su eficacia ciertos requisitos:  Oralidad en las fórmulas a aplicarse  La presencia de las partes  Estaban incapacitados para realizarlas los mudos y los sordos. Así se constituyeron por la estipulación. Posteriormente fue cayendo en desuso. que no estaba permitido el uso de ningún otro verbo para constituir la relación obligacional. si demostraba que la causa de la estipulación había sido un préstamo y el dinero no le había sido entregado. la actio stipulatu. y en caso de recaer la obligación sobre un hecho o una abstención. libremente concertadas por las partes. La promissio iurata liberti: Era la declaración unilateral dada bajo fe del juramento por medio de la cual. confirmada por el juramento. También no tardó en desaparecer el carácter abstracto del contrato. C) La dotis dictio: Era la promesa verbal y solemne de dote realizada unilateralmente a favor del marido por la mujer sui iuris. la caución de daño inminente. que era una promesa por la cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al deudor principal en caso de que éste no cumpliera la prestación debida. la caución de dolo. 128 . o algo de valor indeterminado. sin un rigorismo tan severo y con posibilidad de aplicación a los peregrinos o extranjeros. siempre que los contratantes entendieran dicho idioma. sino en el de los sujetos de la relación principal. por el padre o por un ascendiente paterno. que debía dar la parte condenada a la entrega de una cosa para asegurar que ésta no fuera voluntaria o maliciosamente deteriorada. Este contrato perdió vigencia en el derecho postclásico. un liberto se obligaba respecto del patrón a realizar obras o a prestarle determinados servicios. Una vez pronunciadas las palabras solemnes. y comprendía la sponsio. En un principio se perfeccionó por el uso de la típica fórmula de la sponsio. Entre estas últimas se encuentran. B)Stipulatio: Era el contrato verbal que se perfeccionaba mediante una pregunta que formulaba el acreedor. para garantizar al vecino el pago de los daños que pudieran surgir de su caída. por su deudor. llegándose a reconocer validez al uso de la lengua griega. la fidepromissio y la fideiussio. Así el principio de oralidad se fue atenuando. sin solemnidad alguna.

aquellas que carecían de valor individual y que eran susceptibles de ser reemplazadas por otras de la misma especie y calidad. El mutuo fue un contrato unilateral. Según refiere Gayo esas anotaciones sirvieron para transformar una obligación preexistente en otra obligación. ya que el propio documento se erigía en causa de la obligación. llamado codex. el depósito y la prenda. la efectiva transferencia de la propiedad de la cosa y así se exigía que el mutuante fuera propietario de los bienes dados en mutuo. hacía constar en el acceptum que tal cantidad le había sido pagada. 4) LOS CONTRATOS REALES Eran aquellas convenciones que se perfeccionaban por la entrega de una cosa en propiedad. Syngrapha: Se redactaba en doble ejemplar. A) Nomina transcriptia: Este contrato nació de la costumbre de los jefes de familia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente. aunque no hubiera pagado suma alguna. es un hecho realizado sin lugar a dudas. ya que el contrato podía presentarse como nomina transcripticia a re in personam y como nomina transcripticia a persona in personam. Era un instrumento estrictamente probatorio. etc. mientras que el acreedor pignoraticio tenía la posesión del bien prendado. Fueron un instrumento de novación que ofrecía. Solo podía recaer sobre cosas consumibles o fungibles. real. no formal. al no requerir solemnidad alguna y gratuito. sobre la stipulatio. B) Los chirographa y los syngrapha: Gayo menciona también entre los contratos literales las escrituras de deudas designadas con los términos griegos chirographa y syngrapha. las entradas y las salidas. Del mutuo (dado su carácter unilateral) solo nacía una acción a favor del mutuante para 129 . podían servir para crear obligaciones literis entre los peregrinos. Esta operación hacía que se extinguiera la obligación de éste. en simple posesión o en tenencia. Pero como al mismo tiempo anotaba en el expensum que entregaba a Ticio una suma igual que en realidad no hacía efectiva. es decir. de derecho estricto. porque las facultades del juez para interpretarlo estaban restringidas a lo expresamente convenido por las partes. En estas tres últimas figuras la dación de la cosa no implicaba la transmisión de la propiedad. Desaparecieron en tiempo del Imperio. Podía ser realizado entre ausentes sin ser admitida en él la condición. como ocurría en el mutuo. pues se perfeccionaba por la entrega de la cosa. como el dinero. Tenía carácter constitutivo. que se caracterizan por ser formales. ya que el mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad superior a la entregada por el mutuante. como ocurría en el caso de que el acreedor anotara como crédito contra Ticio lo que le debía Mevio. En el Digesto y en las Institutas de Justiniano. Asumieron una doble forma. Respecto de éstas obligaciones Gayo sólo menciona el mutuo. con lo cual reflejaban el estado de su caja. entregaba en propiedad a otra.  Transcriptio a re in personam: Es cuando las partes utilizan el contrato literis para transformar en obligación literal una obligación de otra naturaleza mediante el procedimiento de la doble anotación en el codex. pues el contrato no descansa sobre una ficción. se operaba la transformación de una obligación en otra. y así el comodatario y el depositario eran simples detentadores. con lo que la antigua obligación quedaba extinguida. surgiendo en cambio una obligación a cargo de Ticio. El mutuo requería para su conclusión. que suscribían los interesados. por tanto no accesible a los peregrinos. Así si Mevio tenía anotada en su codex una suma que Ticio le adeudaba.Centro de Estudiantes de Derecho 3) LOS CONTRATOS LITERALES Las convenciones que en Roma se perfeccionaban por medio de la escritura forman la categoría de los contratos literales. los cereales. ya que sólo engendraba obligaciones para el mutuario. el mutuario o prestatario una determinada cantidad de cosas consumibles con la obligación por parte de ésta de restituir otras tantas cosas del mismo género y calidad. unilaterales y de derecho estricto. y que a diferencia de la nomina transcripticia.  Transcriptio a persona in personam: Es cuando se sustituía un deudor por otro. cada uno de los cuales conservaba uno de ellos. Chirographa: Eran documentos únicos firmados por el deudor que quedaban en poder del acreedor y en los que se reconocía el negocio celebrado por ellos. además del mutuo. Si era admitida en cambio la fijación de un plazo. Los nomina transcripticia fueron una institución del ius civile y. se citan como contratos reales el comodato. la ventaja de no exigir la presencia de las partes. existiera o no la deuda. el mutuante o prestamista. A) El mutuo o préstamo de consumo: Era la convención por el cual una persona.

el depositario. se fijó la tasa de interes en el unciarium fenus por una lex Duilia Maenenia. la condictio certi. Fue un contrato sinalagmático imperfecto al no engendrar sino eventualmente obligaciones para el comodante. ella no implicaba la transferencia de la propiedad. esencialmente gratuito y de buena fe por la amplitud de las facultades del juez para la apreciación de lo convenido por los contratantes. sin que implicara la transmisión de la propiedad. el comodante. de convenir intereses. y por esta razón los romanos introdujeron la modalidad. se vio la necesidad de establecer normas al respecto. y de conformidad con lo expresamente convenido. para que la usara gratuitamente y después la restituyera en el tiempo y modo convenido. con todas las accesiones y frutos. depositante. La tasa de interes que podía cobrar el prestamista por el dinero dado en mutuo no estuvo en un principio sujeta a limitación alguna. El comodatario por su parte podía ejercitar la actio comodati contraria por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera crear a cargo del comodante como. También pudo convenirse intereses por simple pacto. pues el comodatario tenía que devolver el mismo e idéntico bien. sino la simple detentación. pero como consecuencia de los abusos a que dio lugar la falta de un límite legal. la exceptio senatusconsulti macedoniani. que equivalía al 8. Su objeto solo podían ser cosas corporales muebles o inmuebles inconsumible y no fungibles. Justiniano limitó al 4% anual para los prestamos que debían pagar los deudores de rango social inferior al del acreedor. pero el mismo. y fijó el 8% para las transacciones realizadas por banqueros y comerciantes y el 12% anual para los préstamos marítimos. la actio certae creditae pecuniae. La excepción sin embargo. Era un contrato sinalagmático imperfecto. pero a diferencia del mutuo. el resarcimiento de los gastos extraordinarios que hubiera realizado para conservar la cosa. por ej. pero esta ley nunca fue cumplida. y la otra derivada de la estipulación. Así cuando el filius se hubiera hecho pasar por sui iuris. sino sólo hacía nacer una obligación natural. si los hubiere. si el préstamo había sido de dinero. Esto hacía que pudiera dar en comodato quien no fuera propietario. y así la ley de las XII tablas fijó un máximo representado por la uncia. El senadoconsulto Macedoniano reconoció ciertos supuestos en los que no era oponible la exceptio. no extinguía del todo la obligación. pues las obligaciones corrían a cargo del depositario y sólo en el curso de su cumplimiento podían surgir para el depositante. una derivada del mutuo. si el pater hubiera consentido expresa o tácitamente el préstamo. hasta que una lex Genucia. quien debe usar la cosa de acuerdo a su naturaleza y destino. entregaba a otra el comodatario. Se caracteriza por su gratuidad. especialmente tratándose de préstamos de dinero. el usufructuario y hasta quien hubiera hurtado la cosa. y si el filius convertido en sui iuris reconocía la deuda. el mutuante se veía privado de toda utilidad que pudiera producirle la cosa dada en préstamo. Estaba obligado a devolver la misma cosa dada en préstamo en el plazo fijado. y se la devolviese al primer requerimiento. los que sólo podían ser reclamados cuando se los hubiera establecido por una estipulación especial. El comodante contaba para lograr la restitución con la actio comodati directa. que otorgaba una acción independiente emanada del contrato estipulatorio. Una vez convenidos los intereses el prestamista contaba con dos acciones para hacerlos exigibles. una excepción. Para que se perfeccionara era menester la entrega o datio de la cosa. en principio no engendraba obligación civil alguna. la actio ex stipulata. lo que no fue óbice para que el Derecho Justinianeo admitiera que se conviniese una retribución por la guarda de la cosa. C) El depósito: Era la convención por la cual una persona. pues dejaba subsistente una naturalis obligatio. sino la simple detentación. entrega una cosa mueble a otra. Si el préstamo se hubiera efectuado contrariando la norma legal y el prestamista exigiera judicialmente el cobro de la deuda. como el arrendatario. del año 342 aC. B) El comodato: Era el contrato real por el cual una persona.33%. Es un contrato real que requería la datio de la cosa. Los intereses en el mutuo: Dada la gratuidad del mutuo. cuando el prestamista por un error excusable creyera contratar con un pater. El mutuo y los filifamilias: El senadoconsulto Macedoniano prohibía dar dinero en mutuo a los hijos de familias cualquiera fuera su edad o estado. El comodato crea desde su nacimiento obligaciones y responsabilidades para el comodatario. y la condictio certae rei cuando se trataba de otras cosas fungibles.Centro de Estudiantes de Derecho exigir del mutuario la restitución de la cosa. al principio in factum y después in ius que daba lugar a un juicio de buena fe. mueble o inmueble. Recién en el año 355 aC. para que la custodiase gratuitamente. Posteriormente en el año 347 aC un plebiscito habría reducido la tasa a la mitad de la uncia. tenía el efecto de paralizar la acción del acreedor demandante. prohibió el préstamo a interes. Además de 130 . una cosa no consumible.

Para exigir el cumplimiento de tales obligaciones. D) La prenda: Era la convención en virtud de la cual una persona. dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo convenido por las partes. so pena de incurrir en furtum usus. que transfería la posesión. El derecho romano conoció figuras especiales del depósito:  Había depósito necesario o miserable cuando se constituía en caso de necesidad nacida de una calamidad pública o privada. sin embargo. Estaba obligado. pero a la vez podía exigir el pignorante el pago de los gastos necesarios que hubiera realizado en la conservación del bien prendado. aunque hubiera un plazo convenido. el pignorante. la posesión de una cosa corporal para garantizar una deuda propia o ajena. que consistía en devolver la cosa una vez que se hubiera satisfecho su crédito. Respondía por su dolo y culpa lata y hasta por culpa leve. y de buena fe. a su vez. estaba impedido de hacer uso de la cosa. En la hipótesis si no restituía la cosa entregada a su custodia. La prenda pertenecía a la categoría de los contratos reales porque se perfecciona por la entrega de la cosa del pignorante al pignoratio. entregaba a otra.  Se presentaba la figura del secuestro cuando al depósito lo hacían conjuntamente varias personas que convenían en que la restitución de la cosa se hiciera a una de ellas. y el depositario. por fin. La obligación principal del depositario era conservar la cosa entregada en guarda. una vez que se verificaran ciertas condiciones. pues incurría en furtum usus El pignoratario respondía por la conservación del bien prendado hasta la culpa leve y producida la extinción del crédito garantizado. ej. Era un derecho real de garantía. Incendio.  Era depósito irregular el que tenía por objeto dinero u otra cosa fungibles que podía consumir el depositario. Tenía que abstenerse de usar la cosa. tenía que restituirla con todas las accesiones y los frutos producidos. siempre de conformidad con su particular naturaleza. el pignoratario. El elemento constitutivo que generaba la prenda era la datio. Para lograr el cumplimiento el pignorante contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria. era condenado al doble de su valor. con la obligación de quien la recibía de conservarla y restituirla cuando el crédito hubiera sido satisfecho. 131 .Centro de Estudiantes de Derecho buena fe dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo convenido por las partes. Era sinalagmático imperfecto. la que podía ser defendida por interdictos por el pignoratario que. por cuanto la única obligación que engendraba corría a cargo del pignoratario. quien quedaba obligado a restituir otra tantas cosas del mismo género y calidad. contaba el depositante con la actio depositi directa. si así se hubiere convenido. podía ejercer la actio depositi contraria por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera generar para el depositante. a restituir el bien ante el reclamo del depositante. no se diferencia esencialmente del mutuo.

incluso sin palabras. caracteres y requisitos. sino pactum. por un gesto concluyente. caracteres y elementos.). COMPRAVENTA (Emptio-Venditio) Origen. El consentimiento expresado de cualquier forma. En cambio en Roma el concepto de contrato tiene un contenido mas restringido. La actio nacía únicamente de los contratos. todo acuerdo de voluntad que no sea contrario a la ley moral y las buenas costumbres es un contrato (art 1255 cc. preestablecidos por la ley a las cuales tenían que acomodarse las partes. del consentimiento entre las partes. y siempre que estuviera basado sobre una causa preestablecida por el ius civile.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD XIV 1)Contratos consensuales a-La compraventa: concepto. Para algunos romanistas la denominación emptio-venditio induce a pensar que el fin perseguido por la compra-venta se consiguió con dos stipucationes. de aquellos acuerdos o convenciones que iban. La compra-venta es un contrato consensual y bilateral perfecto en el cual uno de los contratantes que es el venditor se obliga a entregar a otro la posesión pacifica y definitiva de la cosa. Parece en todo caso que la aparición de la compra-venta consensual tiene que relacionarse con las necesidades del comercio internacional y la falta de acceso de los 132 . en Roma se desconoce la noción abstracta de contrato y se admiten ciertos tipos singulares de contratos a los que se reconoce la virtud de generar obligaciones. En la época clásica el puro y simple acuerdo de voluntades respecto de algún aspecto no contemplado por el Ius civile no era contrato. El pactum no engendraba una acción sino una excepción. En el Derecho romano solo son contratos aquellos acuerdos típicos reconocidos por el ius civilis. al surgir la figura de los contratos reales en los cuales el vinculo obligatorio nace de la entrega por una de las partes a la otra. El vendedor se obliga a trasmitir la pacífica posesión de una cosa al otro. En nuestro Derecho produce consecuencias obligatorias para las partes cualquier acuerdo dirigido a constituir modificar o extinguir una relación jurídica siempre que su contenido sea posible y tenga una causa licita (1271 y 1275 cc. No es necesaria la presencia de las partes y el contrato puede celebrarse por medio de carta o por nuncio. en tanto que éste se obliga a pagarle una suma de dinero. el determinante de la eficacia obligatoria de los indicados contratos. Posteriormente en los contratos consensuales es claramente el acuerdo de las partes. A: LA IDEA DE CONTRACTUS EN EL PENSAMIENTO ROMANO En el Derecho moderno la noción de contrato es un concepto abstracto y que engloba cualquier relación obligatoria entre las partes. comprador. da vida al contrato consensual. es una de las más notables creaciones de la jurisprudencia clásica. En el Derecho posclásico y sobre todo Justinianeo el núcleo del contrato se encuentra constituido por el acuerdo de voluntades y esa concepción es la que ha pasado al Derecho moderno. tuteladas por acciones. La generalidad de los romanistas reconocen que la noción del Contractus evolucionó sustancialmente desde el Derecho clásico al Derecho Justinianeo y que en la indicada evolución tiende a acentuarse cada vez mas la idea del consentimiento y acuerdo de las partes. este es el caso del Nexum y Sponsio. además. En una segunda fase empieza a concederse un mayor relieve al acuerdo de las partes. Los juristas atribuyen el origen de los contratos consensuales al derecho de gentes. ni tampoco de la entrega de una cosa como los contratos reales. Los precedentes de este contrato no son conocidos. sino que el vinculo obligatorio surge exclusivamente del acuerdo. La liberación de las formas y su fundamento en la fides crea un modelo universal de contrato. La noción del contrato que nace del simple consentimiento de las partes sin sujeción formal alguna. una para la cosa y otra para el precio. es decir. las cuales no podían modificar ni su forma ni efectos. acompañadas de una causa o forma civil. Característica de estos contratos es la reciprocidad. Originariamente el vinculo obligatorio solo nacía por la realización de ciertos actos solemnes. El consentimiento que da vida al contrato puede también extinguirlo cuando se dirige a su resolución. y este ultimo que es el emptor (comprador) se obliga a pagar al vendedor una cantidad de dinero que es el pretium. de una cosa para su ulterior restitución. B: CONTRATOS CONSENSUALES Se caracterizan porque la obligación no surge en ellos por la adopción de una forma como en los contratos verbales y literales. De él nacen obligaciones recíprocas para las partes contratantes. Efectos emergentes de la venta.).

El precio tiene que ser certum (cierto). El comprador reclama con la acción de compra (actio empti) la cosa vendida. El juez tiene amplias facultades para decidir sobre el comportamiento de las partes. Se pueden vender también ciertos derechos y entre los objetos materiales en principio susceptibles de venta todas las res in commercium. Tiene que ser verum (verdadero). transferir al vendedor la propiedad del dinero. distinguiéndose: La compra de cosa esperada (emptio rei speratae): Las partes subordinan el contrato a la existencia de la cosa. es del comprador. daba suficientes garantías o el vendedor confiase en él. conocido. Actio venditi (venta). Si no llega a existir. Vendedor: Está obligado a entregar la cosa vendida al comprador (tradere): Atribución de la pacífica posesión y no hacerle propietario. bien porque quede fijado en una cantidad. A diferencia de las legislaciones modernas en la compra-venta romana el vendedor no se obliga a procurar al comprador el dominio de la cosa y su obligación se limita en ponerla en posesión de la misma. Es decir. El precio tiene que ser dinero (in pecunia numerata) pero los jurisconsultos sabinianos discreparon (Inst. y no trasmite ni la cosa ni el precio. La compraventa clásica. el vendedor está obligado a entregarlos al comprador. De este contrato solo nace para el comprador un derecho de crédito amparado por una actio in personam que le servirá para reclamar del vendedor el cumplimiento de su obligación de entregar la cosa o de indemnizar los daños y perjuicios. pero no la compra de cosa propia que se hubiese perdido antes de celebrarse el contrato. se trata de una donación. En los supuestos de error en el objeto. La cosa: La cosa que se vende no hace falta que sea corporal. El precio: Debe ser cierto y su determinación no puede dejarse al arbitrio de un tercero. Si se acuerda que el precio no será exigido la venta será nula. o bien porque sea fácilmente determinable con arreglo a las bases que se señalen. como negocio consensual de derecho de gentes. Comprador: Está obligado a pagar el precio. no existe consentimiento por lo que no hay contrato.Centro de Estudiantes de Derecho peregrinos a negocios tales como la stipulatio y la mancipatio. Si el vendedor acuerda con el comprador la no exigencia de un precio.141). no se debe el precio (Vg: cosecha no producida). y a los derechos o cosas incorporales. Acciones. Derivan de la buena fe contractual. 133 . Los ELEMENTOS CONSTITUTIVOS de la compraventa: Consentimiento: Puede utilizarse cualquier forma de manifestación del consentimiento. teniendo la escritura una función meramente probatoria. Cuando después del contrato. El vendedor tiene la acción de venta (actio venditi) para conseguir lo que debe entregarle el comprador: El precio en que se vendió la cosa y los intereses del precio después del día de la entrega de la cosa. Obligaciones del comprador y del vendedor. La compra-venta romana no es titulo suficiente para que el comprador adquiere la propiedad de la cosa. tiene caracteres propios que la distinguen de los actos de transmisión de la propiedad: Bilateralidad y reciprocidad de la relación: Actos recíprocos protegidos por 2 acciones diversas: Actio empti (compra). es decir. III. Se admite la compraventa de cosas futuras. Ambas partes deben actuar de acuerdo con la bona fides y con la aequitas. Se extiende también a las cosas mancipables al desaparecer la mancipatio. Cosas fungibles. la cosa produce frutos o se dan acrecimientos. si proceden. exigiendo también con ella del vendedor que le mantenga en el disfrute pacífico de la cosa (habere licere) y le defienda contra las acciones del propietario si el vendedor no lo es. La compra de esperanza (emptio spei): La misma esperanza de que la cosa exista es objeto del contrato y el riesgo de que se produzca o no. de género limitado o determinado. En el Derecho Justinianeo se incluye que el precio sea justo (iustum) por que si el precio no llegase a la mitad del valor de la cosa. las cosas propias de los pupilos a los tutores. el vendedor podía conseguir la rescisión de la venta a no ser que el comprador pagase el complemento hasta alcanzar el precio justo. si bien sobre algunas de ellas en ocasiones puede recaer la prohibición de la ley que impida que puede venderse tales como venenos. Es válida la venta de cosa ajena. Procede del Derecho justinianeo la regla de que no se transfiere la propiedad de la cosa vendida si el comprador no pagaba antes el precio. Obligatoriedad: El contrato crea sólo obligaciones a las partes. obligándose éste en cualquier caso a pagar el precio.

la calidad. El riesgo no lo asume el comprador hasta que la venta sea perfecta. Existe evicción (evictio) cuando el comprador. En el edicto de los ediles curules con jurisdicción para dirimir controversias mercantiles. La responsabilidad por evicción puede excluirse por un pacto determinado o por la especial naturaleza del contrato. Estipulación del doble del precio: Stipulatio duplae. Evicción. Desde el Derecho antiguo. En la mancipatio. Si consta claramente lo que se vendió. La jurisprudencia. Se dejaba al arbitrio del juez el determinar el valor de lo perdido (importe de la condena). La obligación del vendedor de indemnizar al comprador en caso de evicción en el Derecho antiguo nacía de la mancipatio en virtud de la actio auctoritatis (doble del precio). Para que proceda. Responder por vicios ocultos de la cosa. La última jurisprudencia clásica admitió. Por el ejercicio de la acción reivindicatoria del dueño. El edicto exigía al vendedor que efectuase una stipulatio duplae. la jurisprudencia admitió que era consecuencia de la buena fe que el vendedor respondiese de los vicios que había ocultado al comprador. por el uso generalizado de la cláusula estipulatoria. En caso de hurto de la cosa mueble vendida. Cuando el comprador es vencido por el titular de un derecho real que limita el suyo y que el vendedor no ha declarado. extensión del fundo o ausencia de defectos. Que sea oculto. los efectos de la pérdida debe soportarlos el comprador (pierde la cosa comprada pero continúa obligado a pagar el precio. Responder por evicción en caso de que el comprador resulte vencido en juicio por el verdadero propietario. cuando se cuentan.Centro de Estudiantes de Derecho Responder por dolo y por culpa en el cumplimiento de su obligación. el comprador debe restituir la cosa o pagar su estimación. por que no era su dueño. no existe la responsabilidad. Para que proceda exigir responsabilidad por vicios ocultos. podía dar lugar. que no ha completado el tiempo de la usucapion de la cosa vendida. resulta vencido en juicio (evincere) por el verdadero propietario. Vicios ocultos. cuando defraudaba al adquirente. que la garantía por evicción era elemento natural del contrato y que podía exigirse por la acción de compra. pesan o miden. la declaración del mancipante sobre la calidad de las cosas. si se trata de cosas fungibles. El vendedor responde por los vicios ocultos o defectos de la cosa vendida. el vendedor responde por custodia. Se daba en los siguientes casos y plazos: 134 . se considera perfeccionada la venta cuando se separan de ella. Cuando la cosa vendida se pierde por caso de fuerza mayor. la cantidad y el precio y se hubiese vendido sin condición. sabiendo que existían. Era la más utilizada en la compraventa de inmuebles o cosas de elevado valor. el vendedor respondía. aparece una especial regulación: En la venta de esclavos. se recurre a las estipulaciones de garantía (actio ex stipulatio) el contra vendedor que eran de dos clases: Estipulación sobre la pacífica posesión: Habere licere. a partir de Trajano. El vendedor se obligaba a indemnizar la pérdida sufrida por el comprador. si son cosas que forman parte de una masa. admitió que el comprador pudiese accionar con la actio empti para conseguir la stipulatio habere licere y más tarde para conseguir también la stipulatio duplae para cosas de valor. los defectos morales graves o si había cometido actos con responsabilidad noxal. Cuando el vendedor no hubiese declarado expresamente los defectos o la cosa presentase vicios ocultos con posterioridad a la venta. El riesgo de la pérdida de la cosa (periculum). La regla no se aplica cuando la cosa se expropia o se declara fuera de comercio. Desde Cicerón. el vendedor debía declarar expresamente las enfermedades o defectos físicos. aunque no hubiese estipulación. a las dos acciones auctoritatis y modo agri. el edicto concedía dos acciones entre las que elegía el comprador: Actio redhibitoria: Resolución del contrato mediante la restitución de la cosa y el precio. es necesario: Que se trate de defecto grave que disminuya el valor o utilidad del esclavo o animal vendido. se perfecciona la compra La venta sometida a condición. ya que si es aparente y fácil de observar. se considera perfecta cuando se cumple ésta. se añadía a la venta una stipulatio que garantizaba que la cosa reunía determinadas cualidades o carencia de vicios o defectos concretos. Que sea anterior a la venta y que lo ignore el comprador. En caso de que apareciesen los vicios excluidos de la estipulación. se requiere que el comprador denuncie al vendedor la reclamación o el litigio a fin de que lo asista y defienda en el proceso. Cuando la mancipación se convierte en un acto abstracto.

Centro de Estudiantes de Derecho Si el vendedor. Arras. CONTRATOS CONSENSUALES compraventa La compraventa (emptio venditio) es un contrato consensual. Al contrato de compraventa pueden agregarse algunos pactos o cláusulas especiales. obligando al comprador al pago del precio. a cambio de un precio cierto en dinero. Permuta y contrato estimatorio. Para Gayo: Lo que se da a título de arras es señal de que se ha efectuado una compraventa. devolverla al vendedor. Institución propia de la compraventa griega. pagando el mismo precio que recibió. Se distinguían dos casos: Si el vendedor conocía la existencia del defecto. procedía la resolución del contrato o la reducción del precio. La actio empti se utiliza para exigir la devolución del precio a cambio de la cosa que no se ha aceptado. La permuta (permutatio) se considera como un contrato especial. llamada comprador (emptor). Cláusulas adicionales en el contrato de compraventa. Se ejercitaba en el plazo de 1 año para obtener el precio inferior. El riesgo de pérdida de la cosa corre a cargo del comprador. Justiniano considera estas convenciones como contratos reales innominados protegiéndoles con la acción de palabras prescritas (actio praescriptis verbis). Actio aestimatoria o quanti minoris: Para reclamar la rebaja o reducción del precio correspondiente al menor valor de la cosa vendida. incluidos las inmuebles. especialmente compraventa y arrendamiento. las acciones edilicias se extendieron a todas las cosas. que determinan o modifican sus efectos: Cláusula comisoria (lex commissoria): Acuerdo por el que el vendedor. El riesgo de la pérdida de la cosa era a cargo del que recibía las mercancías. en virtud del cual una de las partes. que se perfeccionaba por la dación o entrega de una de ellas. En Derecho clásico se utiliza para confirmar la perfección del contrato. con objeto de que las vuelva a vender por el precio que consiga. se negaba a realizar la estipulación. Pacto de la cosa a prueba (pactum displicentiae): El comprador se reserva la facultad de comprobar durante cierto tiempo si la cosa le interesa y en caso contrario. También protegía el pretor el precontrato para examinar determinadas cosas antes de comprarlas (datio ad inspiciendum): actio in factum. En el contrato estimatorio (datio in eastimatum). mercancías por un precio determinado. consistente en el cambio de dos cosas. se reserva la facultad de tener el contrato por no celebrado si el precio no se paga en el tiempo establecido. Rescisión de la venta por causa de lesión. en el plazo de 2 meses. b. La jurisprudencia del siglo I admitió que estas reclamaciones podrían hacerse mediante la acción de compra (actio empti) que tenía la ventaja de no tener plazos limitados para su ejecución. Si falta la mención del plazo. Pactos añadidos a la compraventa. y el que las había recibido debía restituir el doble de ellas. o 6 meses si el vendedor se negaba a prestar la caución estipulatoria. El pretor concedía acciones in factum para proteger contratos semejantes a la compra-venta (figuras especiales). si aparece un defecto oculto o un vicio excluido o no resultaba tener las cualidades declaradas. 135 . Adjudicación a término (in diem addictio): Utilizada especialmente en subastas. donde el precio se fijaba por la puja entre los postores (licitatio). recibía una oferta más ventajosa. la posesión pacífica y duradera de una cosa.Responsabilidad por evicción y vicios redhibitorios. En el plazo de 6 meses. Pacto de retrocompra (pactum de retroemendo): El vendedor se reserva la facultad de recuperar o volver a comprar la cosa vendida. para asegurarse el cobro del precio. Se concedía al vendedor la facultad de rescindir la venta si en un determinado plazo. llamada vendedor (venditor) se compromete a transferir a la otra. una persona entrega a otra. Si el que desistía del contrato había entregado arras en garantía del cumplimiento. el edicto curul concede al comprador una actio in factum para realizar la venta antes de 60 días. las perdía. La resolución es una facultad del vendedor a la que puede renunciar. debía responder con la indemnización por el daño causado. utilizándose la acción in factum para reclamar la cosa convenida como contra prestación. acogida en la práctica de los contratos romanos. con la facultad de devolver las mercancías que no se vendieron. Si lo ignoraba. En el Derecho justinianeo.

Cláusulas adicionales en el contrato de Compraventa. en el de un año. si resultaba afectado por la evicción. por esta acción propia del contrato y con independencia de cualquier estipulación el resarcimiento del daño provocado por evicción. el vendedor podía ejercitar la actio venditi ( acción de la venta). que la hacían inútil para su destino. si no que tenía. Actio empti: evolución del anterior que permitió. Según el edicto de los ediles. por tanto confieren al juez posibilidad de tomar en consideración matices que no hayan sido objeto de expresa declaración de las partes. Dentro de las obligaciones del vendedor se encuentran la de responder a los casos de evicción y la de responder por los vicios ocultos que tenga la cosa vendida. lo investigado será presentando como material monográfico de este documento. entre las más importantes podemos citar: Stipulatio duplae: mediante la cual el vendedor se comprometía a pagar al comprador el doble del precio pagado. es declarado titular de ciertos derechos reales sobre la cosa comprada. al comprador. ejercitando la acción correspondiente. pudiendo. La responsabilidad por los vicios ocultos o redhibitorios fue regulada por los ediles curules que tenían a su cargo la policía de los mercados. éste. exigir al vendedor que interviniera en su defensa cuando un tercero pretendiera hacer valer sus derechos en juicio por vicios jurídicos de la cosa transmitida. el vendedor de esclavos. La negativa a comparecer o el éxito de la acción intentada por el tercero hacía surgir la responsabilidad por la evicción. Ambas acciones son de buena fe y. Rescisión de la venta por causa de lesión. El vendedor debía responder por estos defectos que la cosa pudiera presentar. La garantía de evicción aseguraba al comprador la no-desposesión de la cosa. Si así no procedía. o que. Se introdujo en roma la costumbre de añadir a la compraventa algunas stipulatones accesorias para este supuesto. Vicios redhibitorios: Los vicios redhibitorios eran los defectos ocultos de la cosa. y para exigir el cumplimiento de estas obligaciones el comprador cuenta con acciones que responden a cada uno de estos casos. tan sólo. efectos puramente obligatorios que surgían para ambas partes (contrato bilateral perfecto): en el comprador transferir la propiedad del dinero que pagaba como precio. En el derecho justineaneo subsistieron la actio empti y la stipulatio duplae.Centro de Estudiantes de Derecho El contrato no implicaba la transferencia de la propiedad de la cosa vendida. o de ciertos animales estaba obligado a declarar expresamente los vicios o defectos de lo que vendía y a ofrecer garantías de su inexistencia. exigir al vendedor la garantía estipulatoria y en el derecho clásico se le otorgó la facultad de reclamar. cuando dicho tercero. disminuían su valor. como si ella no hubiera pertenecido al vendedor o estuviera afectada por gravámenes y tales vicios fueran anteriores a la venta. o bien. que daba derecho al comprador a reclamar los daños y perjuicios que la privación de la cosa le hubiere irrogado. Por estas acciones el vendedor respondía tanto si conocía los defectos como si los ignoraba. Actio redhibitoria: Tenía por efecto resolver el contrato volviendo las cosas a su estado anterior 136 . si no eran de tanta gravedad. Para exigir el cumplimiento de las obligaciones que pesan sobre el comprador. no pudiendo exceder el resarcimiento del doble del precio o del valor de la cosa. en el término de seis meses o la actio quanti minoris.. existentes al tiempo de la celebración de la compraventa. el comprador estaba autorizado a ejercitar la actio redhibitoria. en el vendedor transmitir la posesión de la cosa asegurando su pacífico uso y goce. Por su parte el comprador disponía de la actio empti ( acción de la compra) para exigirle el cumplimiento de sus obligaciones respectivas. demostrando ser el propietario de la cosa que a aquél le vendieron. Compraventa dentro de este tipo de Contratos analizaremos lo concerniente a la Responsabilidad por evicción y vicios redhibilitorios. Garantía de evicción: Se dice que hay evicción cuando el comprador es vencido en un proceso en el que un tercero ejercita la acción reivindicatoria.

expresa o tácitamente. Cláusulas adicionales en el contrato de compraventa: A la compraventa podían agregársele algunos pactos (pacta adiecta) que tenían el efecto de modificar las consecuencias jurídicas ordinarias del contrato. no se exigió que el precio fuera justo. huir. tenía que ser cierto. También era necesario que esos defectos fueran ocultos. El consentimiento podía manifestarse de cualquier modo. sino donación. Actio quanti minoris o aestimatoria: Esta acción permitía reclamar la reducción proporcional del precio de la cosa. corpórea o incorpórea. acorde con la extensión o importancia de los vicios materiales que la afectaran. las malas costumbres (robar. por mandato y hasta por un muntius. aún de bienes inmuebles. por carta. según fuese la cantidad vicios que tuviese la cosa. no posterior y subsistir al tiempo del ejercicio de la acción. Por una constitución de Diocleciano se dispuso que cuando se vendiera un inmueble por una cantidad inferior a la mitad de su justo valor ( laesio ultra dimidium). la 137 . Sin embargo cuando ellos se encontraban agregados a un contrato de buena fe. como en el de los vicios redhibitorios. Así. considerándose como tales las enfermedades serias del cuerpo o de la mente. Si el vendedor se negase a cumplir. el haber cometido algún delito que expusiese al dueño a la actio noxalis. más allá de que se consideren implícitos en el negocio. La actio quanti minoris podía ejercitarse varias veces. como es el caso de la compraventa. la determinación no podía quedar librada a la voluntad exclusiva del comprador o del vendedor. no había venta. Ya en el derecho justineaneo el ejercicio de ambas acciones se extendió a la compraventa de toda clase de cosas. el vicio debía ser anterior o concomitante al perfeccionamiento del contrato. no simulado. las partes podían acordar dejar sin efecto estas garantías. el vendedor podía obtener la rescisión de la venta. por no cumplirse la condición. esto es. Durante mucho tiempo. de suerte que si el tercero no fijaba el precio. en cuyo caso el contrato se consideraba condicionado. Además. El objeto o mercancía de la compraventa podía ser cualquier cosa mueble o inmueble. Los elementos que constituyen la esencia del contrato consensual son: el consentimiento. Los pactos a diferencia de los contratos no generan obligaciones. éste debía consistir en una suma de dinero. el objeto y el precio. esto es. incluso en el derecho clásico. pero el pacto se anulaba si el vendedor había procedido dolosamente. es que se los llama elementos naturales por encontrarse en la naturaleza y no en la esencia de la compraventa. En el derecho justineaneo se admitió que se la remitiera al arbitrio de un tercero. sin solemnidad alguna. es decir no aparentes o visibles. Para que el comprador pudiera presentar una de estas acciones. disminuyendo notoriamente su valor. Fue el derecho romano el que introdujo el instituto de la lesión como causa de rescisión del contrato de compraventa de bienes inmuebles para el caso de que hubiera ruptura del equilibrio económico entre los contratantes. en el derecho clásico se exigió que el precio fuera verdadero. es decir determinado o determinable. presumiéndose que tal situación obedecía a un estado de necesidad. Con respecto al precio. proporcionado al valor de la cosa. Tanto en el caso de la garantía de evicción.). Por esta posibilidad que tiene las partes de modificar o dejar sin efecto la responsabilidad por evicción y vicios redhibitorios. presente o futura que estuviera in commercio. a menos que el comprador pagara el complemento hasta el justo precio. es decir que el vendedor tenía que restituir el precio con sus intereses y el comprador la cosa con todos su accesorios o acrecentamientos. Siempre que no existiera ánimo doloso y la venta no se hubiera realizado por un precio irrisorio que encubriera una donación prohibida (cónyuges). etc. el defecto que presentara la cosa debía tornarla impropia para sus fines o disminuir su valor. porque entonces la venta era nula. Esta acción podía ejercitarse sólo una vez. el negocio no se perfeccionaba.Centro de Estudiantes de Derecho cuando la cosa resultaba inútil para su destino por la existencia del vicio. entre ausentes. la condena procedía por el doble. ya que en tal caso se presumía que el comprador debía conocerlos y por lo tanto no podía decirse que hubiese sido engañado.

a la devolución de la cosa debía sumarse la indemnización de los daños correspondientes. exenta de toda solemnidad. Características y requisitos de la locación. Pacto de reserva de hipoteca ( pactum reservatae hypotechae): El vendedor se reservaba una hipoteca sobre la cosa vendida. el término era de sesenta días. En el caso de que no se acordara un lapso de tiempo.Centro de Estudiantes de Derecho jurisprudencia llegó a aceptar que fueran exigibles mediante la acción surgida del contrato al que estaban agregados. si el comprador decidía revender la cosa comprada. Su inobservancia no determinaba la nulidad de la venta. pero se establecía a favor del comprador. Los efectos de este pacto son similares al de retroventa. dentro de un cierto tiempo y por un cierto precio. pero no intentar la reivindicación. muchas declaraciones o convenciones adicionales. el problema se resolvía con el pago de los siguientes daños y perjuicios. Naturaleza y evolución de la locación romana. Concedía al vendedor el derecho. de ser preferido respecto de los de grado posterior y. se hiciera una oferta más ventajosa ( por precio u otras condiciones) que la que diera lugar a la compraventa. La forma libre. pero si hubiera recibido parte del precio después de vencido el plazo se entendía que había renunciado a la facultad que le acordaba el pacto. si dentro de cierto término no resultaba de su agrado o no le interesaba ya. naturalmente. fuese el mismo pagado u otro. Los pactos adicionales más frecuentes eran los siguientes: Pacto comisorio ( lex commissoria): Mediante este pacto el vendedor se reservaba el derecho de considerar rescindido el contrato si el precio no era pagado dentro de los terminos o plazos convenidos. 138 . Del mismo modo cuando había sido gravada con algún derecho real a favor de un tercero o había sufrido deterioros parciales. Pacto de no enajenar ( pactum de non alienando): mediante este pacto el comprador se comprometía a no vender la cosa o a no hacerlo a persona determinada. pero daba derecho al vendedor a exigir el resarcimiento de los daños sufridos por tal causa. por considerarlos elementos determinantes o condicionantes del negocio celebrado. Pacto a prueba ( pactum displicentiae): El comprador adquiría la facultad de restituir la cosa. quirografarios del comprador. como acreedor hipotecario de primer grado. El vendedor podía optar entre exigir el cumplimiento del contrato o pedir la devolución de la cosa con sus frutos y acrecentamientos en virtud del pacto. El ejercicio era potestativo del vendedor y debía dar aviso de la mejor oferta al comprador. quien se reservaba el derecho de exigir al vendedor que recibiese la cosa y le devolviese el precio pagado por ella u otro distinto. salvo que las partes hubiesen pactado expresamente que no había término para ello. ya que este podía igualarla. permitía. dentro de un cierto tiempo. Pacto de adjudicación a término ( in diem addictio): Era frecuente en las ventas mediante subasta y consistía en la facultad que se reservaba el vendedor de dejar sin efecto la venta si. Pacto de retroventa ( pactum de retrovendendo): En este caso el vendedor se reservaba el derecho de recomprar o recuperar la cosa vendida. 2) LA LOCACION. mientras que en la retroventa el vendedor tiene la facultad de exigir que le sea vendida. En virtud del pacto el vendedor podía exigir la devolución de la cosa. Pacto de preferencia ( pactum protimeseos): concedía al vendedor el derecho a ser preferido en igualdad de condiciones respecto de los eventuales compradores. a fin de asegurar el pago del precio del saldo que pudiese quedar pendiente. ya que no se trataría más que de una modalidad de éste. con la diferencia que en el de preferencia el derecho del vendedor depende de que el comprador decida vender la cosa. en la compraventa. Si la devolución era imposible por que el comprador hubiese transferido la propiedad de la cosa a un tercero o la hubiese destruido. Pacto de retrocompra ( pactum de retroemendo): Era similar al anterior. las cuales eran exigibles judicialmente por la actio empti y actio venditi. dentro de un cierto plazo.

en cambio. de que se daba en arriendo algo. y objeto de la convención. y su reconocimiento posterior. el de las cosas arrojadas es aquí locator aunque pague el precio.Locacion de las cosas. Locacion de servicios. pues esta tripartición no se presenta en las fuentes. El contrato consensual de la locación o arrendamiento (locatio conductio). La diferenciación con la anterior se realizó en la época imperial. pues lo puede pagar el conductor o el locator. Estas acciones al ser de buena fe y por lo tanto ser flexible su utilización. no pueden traducirse por arrendador y arrendatario. ya que para ella reviste el carácter de locador quién es propietario de la cosa. Cabe aclarar que el armador del navío. En los dos primeros casos el que paga el precio se denomina locatario o conductor y el que entrega la cosa o presta los servicios se llama locador o locator. Por ser un contrato bilateral que engendraba obligaciones para ambas partes. prestación de determinados servicios a cambio de un precio. locación o arrendamiento de servicios (locatio conductio operarum. Al considerar al contrato de transporte como una locación de obra. Esta distinción es inadecuada para el derecho actual. à Evolución: locatio rei: su nacimiento estaría dado por el alquiler de los animales de tiro y de carga a que hace referencia la Ley de las XII Tablas. Así. pusiera en vigencia principios reguladores del comercio marítimo de los antiguos rodios (pueblo del Mediterráneo). en lo que se refiere a quien paga el servicio (arrendatario) y quien se compromete a la correspondiente contraprestación. de buena fe: la actio locati. sirvieron para que la jurisprudencia romana. hoy contrato de trabajo). sino su resultado. presentó en Roma distintos tipos. dentro de esta figura. esto obligó a utilizar el servicio de las personas mediante el pago de un salario. la cosa misma sin tener en cuenta la actividad del encargado de realizar el trabajo. considerándose a los trabajos públicos. debido a la gran afluencia del elemento extranjero a la ciudad cuando Roma se extendió en sus fronteras. ya que la locación de servicios y la de obra se han independizado del viejo arrendamiento. a través de una Lex Rhodia de iactu. los dueños de las salvadas y el armador de la nave debían indemnizar a los de las que fueran arrojadas al mar para evitar la pérdida de todas y de la nave misma. si la echazón hubiera sido consecuencia de salvar a la 139 . según el tipo de locación. puesto que lo fundamental era la circunstancia. usados en las fuentes romanas. y por que los términos locator y conductor. de origen incierto. EVOLUCIÓN DE LA LOCACIÓN ROMANA. realización de una obra a cambio de un precio. concedida al locador o locator. que a su vez como contratista (conductor) se valía de la actio conductio para pedir a los dueños de las cosas salvadas su contribución proporcional.Centro de Estudiantes de Derecho b. locatio operarum: el desenvolvimiento económico. en la locación de obra la parte que paga el precio es el locador o locator y quien realiza la obra es el locatario o conductor. por lo que tiene la actio locati para demandar la indemnización al capitán. Carece de individualidad propia ya que el derecho romano estableció que la locación debía regirse por las mismas normas que la compraventa. sea una cosa. El arrendamiento rural se puso en práctica con posterioridad a las guerras de conquista. suministra a aquélla el uso y disfrute temporal de una cosa. à Caracteres: Contrato consensual perfectamente bilateral. respectivamente. y para el Derecho Romano es controvertida. nacían de él dos acciones. también contribuía proporcionalmente a la indemnización. o a prestarle determinados servicios. y la locación o arrendamiento de obra (locatio conductio operis). Locacion de obras. Por construcciones modernas (Pandectística del s XIX) surgen tres modalidades: locación o arrendamiento de cosas (locatio conductio rei. El objeto del contrato no era el trabajo en sí. locatio operis: surgió como una derivación de la figura anterior. LOCACIÓN: NATURALEZA. CARACTERES Y REQUISITOS à Concepto: Se entiende por locación o arrendamiento el contrato consensual sinalagmático perfecto . y la actio conducti. en el transporte de mercancía por mar. hoy arrendamiento propiamente dicho o arrendamiento de cosas). por el cual una de las partes se obliga a pagar a la otra un precio cierto en dinero y ella. a favor del locatario o conductor. entre el capitán del barco y los dueños de las mercancías transportadas. El arrendamiento de inmuebles urbanos fue anterior al de los inmuebles rurales. sinalágmatico. La legislación romana no ha percibido la diferencia entre la locación de la cosa y la de la obra. y la consideración del trabajo como servil por los romanos. la ejecución de una obra o el trabajo de una persona. o a llevar a cabo una obra. por lo que debió ser desconocida para las jurisprudencias clásica y justinianea. Con esto abarcamos las tres especies que puede presentar éste contrato. uso o disfrute temporal de una cosa a cambio de un precio (merces).

En lo que respecta a la locación des res in corpori. Con respecto a las cosas ajenas. debiendo al locatario la garantía de evicción. cosa mueble o inmueble. El locatario debía mantener la cosa en buen estado. que el propietario de la cosa podía ser inquilino de su propio bien. àEfectos: Locador: El arrendador (locator) estaba obligado a entregar al arrendatario (conductor) la cosa con todos sus accesorios y en un estado adecuado y a ponerla a su disposición conforme a lo convenido. à Requisitos: Para que la locación quedara perfeccionada. tratándose de servidumbres prediales la legislación romana dispuso que solo podían ser arrendadas con el fundo dominante. pero se reconoció una garantía entre éstos. hasta el uso de la cosa. y éste fuera de buena fe. el ejercicio de un derecho real sobre cosa ajena. lo que no creaba un vínculo jurídico directo entre el locatario y el locador. Si el locatario era perturbado por el locador. no fue de aplicación rigurosa. no estando obligado a restituir otra cosa. el contrato no se formalizaba por falta de consentimiento.Centro de Estudiantes de Derecho nave de algún peligro. Si no se hubiera convenido lo contrario. cuando ésta pereciera por causa fortuita. DE SERVICIOS Y DE OBRAS LOCACIÓN DE COSAS (locatio conductio rei). Locatario: 140 . Éste estaba exonerado de mantener el locatario en el uso y goce pacífico de la cosa. El locador era responsable por la evicción y por los vicios y defectos ocultos. verdadero y consistir en sumas de dinero. que pudieran afectar la cosa arrendada. estas se podían arrendar. si los hubiera conocido o ignorado por negligencia. El precio (merces o pretium). para usarla y disfrutarla. el locatario era llamado inquilinus. a menos que entregara al locatario otra cosa que le prestare la misma utilidad que la anterior. Oneroso. consistente en una hipoteca legal sobre los muebles introducidos por el sublocatario. todas las obligaciones del locador se hacían exigibles por la actio conducti. o en una parte alícuota de los productos que se pudieran obteneo colonato. TIPOS DE LOCACIÓN: DE COSAS. obtener la prestación que la otra debía ejecutar. pues se utlizó también una cantidad determinada r de una cosa cultivada. debía ser cierto (certum). Era la especie de locación en cuya virtud. no debe entendérselo como limitado al objeto material. Conmutativo: porque las ventajas que acarreaba eran ciertas y de apreciación inmediata. En caso contrario el contrato era válido. podían ser dados directamente en locación. tanto que las servidumbres personales (usufructo. efectuando las reparaciones necesarias. porque la prestación que una de las partes debía cumplir. como el usufructo o la superficie. ésto configuró la institución jurídica conocida comde pago en frutos. se hacía efectiva teniendo en vista. en las propiedades urbanas. sino que puede comprender también la prestación de determinado servicio. si habiéndolo otorgado en usufructo. y cobraba el alquiler. dado su carácter de derecho real accesorio. era necesario el concurso de los mismos elementos requeridos por la compraventa: El consentimiento (consensu). pues existía acuerdo sobre la cantidad menor. o de determinada obra. respondía de todo daño. contra todos las turbaciones de terceros que significaran una privación del goce pacífico de la cosa arrendada. sólo se hacía pasible a la pérdida del alquiler. debía sufrir una reducción proporcional del alquiler. su fijación podía quedar librada al arbitrio de un tercero. Si ésta fuera por su dolo o culpa.El locatario tenía el especial derecho de subarrendar el bien en todo o en parte. siempre que el locador procurase al arrendatario el goce de la misma. dar su consentimiento sobre la cosa y el precio sin formalidad alguna. colonus. enfiteusis). Este contrato tenía por objeto toda res in comercium. La cosa (res). el locador se obligaba a procurar al locatario el goce pacífico y temporario de una cosa . en las rurales sobre los frutos que pertenecieran al mismo. Estaba obligado a restituir al locatario los gastos que hubiera efectuado para la conservación de la cosa. porque el contrato estaba resuelto. confiriéndole la simple detentación (tenencia) o possessio naturalis de la cosa. Se daba también. era responsable también por los daños y perjuicios. lo arrendaba al usufructuario. si era un fundo. Si el objeto de la locación era una casa. Si el locatario creía que el precio que debía pagar era menor que el que el locador entendía cobrar. mediante el pago de un precio cierto en dinero. que no fuera consumible y. debiendo los contratantes. Cuando la cosa estuviera afectada por vicios ocultos. para asegurar el cobro del arriendo del locatario principal. también. otorgada a favor del locatario.

que proviniera de una acontecimiento extraordinario. El locador (locator operarum). o por tácita reconducción. La diferencia la daba el hecho de que quien realizaba la obra (conductor o locatario). un arrendamiento. Se discute si la construcción de una casa. además de extinguirse por las causas que disolvían al arrendamiento. siendo requisitos: que la pérdida fuera total o considerable. Los servicios debía prestarlos el locador mismo personalmente. por ejemplo) y su recompensa (honoraria) pudo reclamarse con el tiempo. por lo que su obligación no se transmitía a sus herederos. Algunos de estos servicios encajaban en la figura de otros contratos (mandato. si tal condición no se cumplía podía exigir una disminución del precio. Por pleno derecho. Quien contrataba la obra era el locador. La prestación. que lo autorice a gozar de ella. obligación que no desaparecería aún cuando el locador no hubiera prestado los servicios debido a fuerza mayor. no por una acción civil. mueble o joya. siempre en éste caso en que el locatario se encuentre en la imposibilidad material de usarla. era la persona obligada a retribuir los trabajos contando con la actio conducti. El locator operarum estaba obligado a realizar los trabajos o prestar los servicios en la forma. lugar y tiempo convenidos. salvo los deterioros ocasionados por el uso normal. otorgada a favor del locador. El precio se debía abonar al terminar la obra. No podía darle un destino ilícito.Centro de Estudiantes de Derecho Debía éste pagar al locador el alquiler convenido en el tiempo y lugar establecido en el contrato y a falta de convención conforme a la costumbre del lugar. (cuando el arrendador permitía al locatario continuar en el uso de la cosa una vez vencido el plazo correspondiente). opinión prevaleciente en las fuentes. el que la ejecutaba era el locatario. suministrara o no los materiales. La obligación del locatario era el pago del precio pactado. no el trabajo. estando condicionada a que tuviera el uso y goce efectivo de la cosa. porque incurría en furtum usus. objeto de este contrato. El objeto aquí era el resultado o producto de la obra. o un uso abusivo. era quien debía realizar los trabajos teniendo a su favor la actio locati. LOCACIÓN DE SERVICIOS (locatio conductio operarum). por la adquisición por parte del locatario. Estos servicios eran de carácter manual. respondiendo en el cumplimiento de sus obligaciones del dolo y de toda culpa. era una locación de obra o una compraventa. Por vencimiento del plazo convenido por los contratantes. Este contrato se extinguía con la muerte del locador. era prorrogable por convención expresa de las partes. que en Roma fueron gratuitas durante mucho tiempo. fijado en la convención o bien el determinado por el uso. se configuraba una compraventa (emptio venditio). o cuando el locatario no usare la cosa con cuidado. más no del caso fortuito. Por solicitud del locatario. nodrizas (operae liberales). consistía en poner a disposición de otro los propios servicios durante un cierto tiempo. Carecía cuando este hecho proviniera de su dolo o de su culpa. cuando durante dos años no percibiera la renta. como la de abogados. por la cognitio extra ordinem. cuando tuviera necesidad de habitar la cosa. bajo pena de responder por daños y perjuicios. En el primer caso. de repugnancia para el hombre libre. Todas las obligaciones del locatario se hacía posibles mediante la actio locati. à Extinción: Por solicitud del locador. Por mutuo disentimiento de las partes. análogos a los que prestaban los esclavos (operae illiberales). o realizar reformas urgentes o necesarias. Era el contrato por el cual una persona se comprometía a realizar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de un precio en dinero. que si pasaba a sus herederos. Estaba obligado a devolver la cosa en el estado en que la recibió. a cambio de una remuneración en dinero. El locador estaba obligado a resarcir al locatario por los daños y perjuicios que le 141 . No podía dejar abandonada la cosa. médicos. cuando el locador no le entregare la cosa de acuerdo a lo convenido. para exigir el pago del precio. en el Dº Imperial. bajo la segunda hipótesis. El conductor operarum corría con la obligación de pagar el salario o merces. por la pérdida total o parcial del objeto. Quedaban excluidos como objeto de este contrato las profesiones o artes liberales. maestros. que el hecho fuera anterior a la percepción de los frutos. El locatario era también responsable por toda culpa. de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa. salvo que se hubiera convenido abonarlo proporcionalmente conforme a la marcha de la obra (por días o por medidas). LOCACIÓN DE OBRAS (locatio conductio operis). en tanto que el locatario (conductor ioerarum).

Estaba obligado a entregar todas las adquisiciones logradas. Se oponía a su afectación como contrato la hostilidad del primitivo derecho romano a la representación de los negocios jurídicos. pudiendo hacerla ejecutar por otro o subarrendarla. la procura. (Dig. En el derecho justinianeo mandato y procura constituyeron un solo instituto y para algunas de las facultades mas sobresalientes del antiguo procurator. generalmente un esclavo o un liberto ligado al dominus negotii. requisitos y efectos b-Cesación del Mandato EL MANDATO Según Luis Rodolfo Argüello La convención en virtud de la cual una persona. 5. este pesa sobre el contratista o conductor (locatario). el mandatario o procurador (procurator). a veces. se caracterizaba por ser imperfecto y gratuito. inmoral o contraria a las buenas costumbres. ya en una actividad de hecho siempre que fuera de carácter gratuito. como expresión de agradecimiento. a no ser que la cosa pereciera por fuerza mayor (vis maior). salvo cuando se hubiesen tenido en cuenta. Requisitos Objeto del mandato podía ser cualquier gestión. Antes. la procura. al contratar. Era bilateralmente imperfecto porque implicaba una obligación esencial a cargo del mandatario. etc. pues mientras el mandato entrañaba la gestión de un servicio singular que se agotaba en cuanto se lo realizaba. se acostumbró retribuir al mandatario. sus cualidades técnicas. un terremoto. se exigió un mandato especial. Cabía dentro de la procura los más variados actos jurídicos. 19. Sin embargo. no excediéndose de los límites de las instrucciones recibidas. Excepto en los casos de culpa propia o de haber probado ya la obra. 4) El Mandato a-Caracteres. siempre que no fuera ilícita. a lo cual debía agregarse la peculiar organización familiar que hacia que las personas de potestad paterna obraran en nombre y representación del pater. Si tal retribución se habría convenido. el que había encargado hacerla (locator. consistía por entregar por largo tiempo. Cabe destacar que la legislación romana desde muy antiguo reguló una institución de caracteres similares al mandato. como para enajenar. cual era la de ejecutar la gestión en los términos convenidos. Se caracterizaba también por ser gratuito y esta particularidad lo diferenciaba de la locación de servicios. El locatario podía no realizar personalmente la obra. y que atañía al interés de éste o de un tercero. Efectos El mandatario estaba obligado a cumplir fielmente el mandato. Tal convención se habría configurado como contrato en la República tardía por influencia del ius gentium. 22). pero a la vez podía producir incidentalmente obligaciones a cargo del mandante. ya consistiera en el cumplimiento de una actividad jurídica. como adquirir o vender. Sin embargo. que fue un contrato consensual y de buena fe. transfiriendo el 142 . hasta la representación en juicio. habiéndose tenido en cuenta sus cualidades. presentarse en juicio. especialmente en los actos de adquisición. por ejemplo. era dable exigirla por una actio in factum o por la cognitio extra ordinem. más que como compensación por el encargo efectuado. A falta de éstas. constituía el contrato de mandato (mandatum). mandator o dominus negotii). sólo habría tenido el carácter de un encargo de confianza que realizaba una persona a favor de otra en atención a vínculos de amistad o afecto. se obliga a cumplir gratuitamente el encargo o gestión encomendada por otra (el mandante – mandans.. El hecho de no ser ejecutada personalmente por el contratista. adquirir la propiedad y representar en juicio. la administración de todo el patrimonio con las más amplias facultades (procurator omnium bonorum). Los textos nos citan como ejemplo de mandato el caso de una persona que se comprometía con otro a arreglar y limpiar su ropa. locador) no soportaba el periculum. requisitos y efectos Caracteres El mandato.Centro de Estudiantes de Derecho hubieran irrogado las cosas entregadas para la ejecución de la obra (opus). en cuyo caso se hablaba de procurator ad litem. determinaba la extinción del contrato. Caracteres. especialmente en el mandato judicial. ya en el derecho clásico ambas figuras jurídicas aparecen diferenciadas. tenía que actuar conforme al los intereses del mandante. por el contrario.

podía tener lugar por causas nacidas voluntariamente. rendir cuentas de manera que nada quedara a su beneficio. Requisitos El mandato puede versar sobre un asunto concreto –mandatum unius rei o especial-. reclamable per extraordinariam cognitionem. Arias Bonet Caracteres. asimismo. esa figura del administrador general de una casa romanadesignado en un principio. de llevar a cabo un servicio determinado o la total gestión del patrimonio de dicho mandante.que restituir lo no gastado. El carácter de contrato sinalagmático imperfecto. Poco a poco. la situación del procurador se fue asimilando a la de un mandatario. por fin. ajenas a la voluntad de los contratantes. era menester que. por muerte del mandante o del mandatario. respondía por los gastos que éste hubiera efectuado.Arias Ramos – J. ni tampoco puede ofrecer un interés que sea exclusivamente para el mandatario. necesariamente. ya por acuerdo de partes. requisitos y efectos Caracteres Es un contrato consensual imperfectamente bilateral. que el mandatario recibiese una remuneración.Centro de Estudiantes de Derecho dominio de las cosas con sus frutos respectivos. Se extinguía además. Las facultades que la colocación en tal puesto implicaba eran más amplias que las designadas hoy con las expresiones administrador y administrar. En el derecho justinianeo. que arrancaba de la praepositio. en virtud de la relación interna que unía a los contratantes. hacía que eventualmente el mandante quedaba obligado respecto del mandatario.no estaba encuadrada en el contrato consensual de mandato. Era una instituciónsocial aparte. cuidase de todos sus asuntos. la actio mandati directa. o por causas necesarias. ni se regía por sus reglas. Igual efecto producía la renuncia del mandatario. así como los intereses que hubiera percibido debiendo. Según J. designación que el paterfamilias hacía de un liberto suyo para que de un modo permanente. sino con la de procurador simplemente. momento en que éste quedaba exclusivamente vinculado con los terceros. o sobre la administración general de todo el patrimonio del mandante –mandatum omnium bonorum o general-. La gestión encomendada no puede ser ilícita o inmoral. en el que uno de los contratantes (mandatario) se obliga a cumplir gratuitamente el encargo que otro (mandante) le hace. Así. para que el mandatario demandara al mandante. Sólo en el derecho justinianeo se reconoció validez al mandato consistente en una gestión que habría de cumplirse después de la muerte del mandante (mandatum post mortem). asumir las obligaciones pasivas que hubiera contraído para el cumplimiento del mandato. en ciertos casos. Entre las causas voluntarias se contaba el mutuo acuerdo de los contrayentes. forma común de extinguir los contratos que se perfeccionaban solo consensu. Ni nacía de él. Su responsabilidad. acreedor o deudor. Entre las causas necesarias de cesación del mandato deben citarse el vencimiento del plazo convenido por las partes y el cumplimiento de la condición a que estaba sujeto el contrato. ya por discusión unilateral. teniendo ella efecto respecto del mandatario y de los terceros desde que fuera conocida por ellos. según se tratara de negocios de adquisición u obligaciones. a favor del mandante contra el mandatario. por las pérdidas sufridas y por los intereses de las sumas anticipadas debiendo. Del contrato de mandato nacían dos acciones. Durante mucho tiempo. y la actio mandati contraria. el mandatario como representación del mandante en la relación con los terceros se vinculaba directamente con ellos. Por la aplicación de los principios de la representación indirecta propia de la legislación romana. pues tal mandato sería nulo. haciéndose propietario. los efectos del negocio fueran transferidos al mandante. sin embargo. Cesación del mandato Por lo que respecta a la extinción del mandato. porque en tal caso el demandante respondía por los daños y perjuicios. pero ésta no debía ser intempestiva ni perjudicial para el mandante. También el mandato se extinguía por revocación expresa efectuada por el mandante. La revocación podía ser igualmente tácita y se exteriorizaba por la intervención directa del mandante en el negocio encargado al mandatario o por la designación de otra persona para realizarlo en adelante. b. Tenía asimismo. Pero como en realidad el mandatario obraba por su corriente. la referida procuraduría o administración general no es 143 . La regla “mandatum gratuitum esse debet” llego a presentar algunas excepciones al admitirse. fue extendida en el derecho justinianeo hasta la culpa leve. que en el derecho clásico quedaba limitada la dolo. no ya con la denominación de procuratoromnium bonorum.

la responsabilidad de éste llega. del mandante contra el mandatario. y la actio mandati contraria. cuando ambas prestaciones consistían en un hacer. encargo de realizar algo. pero no terminado (re non integra). Cuando la cesación del mandato viniere a cortar la ejecución del mismo que ya se había comenzado. se realizaba una actividad para obtener la transmisión de una cosa. atendiendo al diferente contenido de las reciprocas prestaciones a que podían obligarse las partes:  Doy para que des. o según lo que aconseje la naturaleza del asunto. que se presentaba cuando se daba una cosa para recibir otra. al menos. bien después de que falleciese el mandante. De esta última causa estaban exceptuados los casos de mandatum post mortem collatum. 144 . El mandante debe resarcir al mandatario de todos los gastos que la ejecución del encargo le haya irrogado. momento en que el otro contratante tenía que cumplir su respectiva contraprestación. ya en la temprana época postclásica se admite una responsabilidad por culpa.  Hago para que des. de la falta de nombre de acción particular que tutelaba cada contrato innominado. en las que una de las partes ha entregado a la otra una cosa o ha realizado a su favor una prestación de distinta índole. no obstante. otra prestación convenida. y. de los intereses de las sumas propias del mandatario que éste hubiese empleado para la realización del mandato y de los daños que como consecuencia directa de la gestión encomendada haya sufrido. se ha obligado a realizar. en general. de los gastos adelantados y de los daños causados. en cambio. Rendirá cuentas al mandante y le restituirá los intereses de los capitales colocados y. No fueron reconocidos como figuras típicas. todas las adquisiciones que sean consecuencia del mandato. Las facultades del procurador dependen ya entonces siempre de las cláusulas del contrato consensual correspondiente. el mandante y mandatario responden. Las innumerables hipótesis de estos contratos fueron reunidas en un fragmento del Digesto atribuido a Paulo. por muerte de cualquiera de los dos contratantes.  Doy para que hagas. sin embargo. en cuyo caso la ejecución correspondía a los herederos. Efectos El mandatario está obligado a llevar a cabo la gestión encomendada según las instrucciones recibidas. y la designación de innominado deriva. Para la reclamación judicial de las obligaciones apuntadas nacen del contrato dos acciones: la actio mandati directa. Aunque quizá en el Derecho clásico no respondiese de los perjuicios causados sino cuando pudiera apreciarse dolo en su conducta. no sancionadas por el derecho civil. respectivamente. Esto último.Centro de Estudiantes de Derecho más que una de las modalidades del mandato. En Derecho justinianeo nos encontramos así con una de las situaciones en que. bien después del fallecimiento de mandatario. Estos atípicos contratos innominados eran convenciones que producían obligaciones y se transformaban en contrato cuando una de las partes había cumplido la prestación a la cual se había obligado. no fue posible hasta el Derecho justinianeo.  Hago para que hagas. a la culpa levis apreciada in abstracto. no redundar beneficios para el obligado (mandatario). del mandatario contra el mandante. si se transmitía una cosa a cambio de una actividad. en cuatro grupos. y ésta a su vez. Cesación del mandato Se extingue el mandato: por revocación por parte del mandante por renuncia del mandatario fundada en una causa justa por cumplimiento total del encargo. UNIDAD XV 1) OTRAS CONVENCIONES SANCIONADAS A) Los contratos innominados: Son las relaciones. pues.

que tuvieron igual eficacia que los contratos a los que estaban adheridos y que contaban para su tutela. a su vez. es decir no engendraban obligaciones civilmente exigibles al no estar provistos de acción. Al acordarse al precarista el uso y goce gratuito de la cosa. aunque no mediara culpa. Estos medios jurídicos tenían el inconveniente de que no daban eficacia a la convención realizada. Esta acción recibió el nombre de actio praescriptis verbis. Esta evolución se continúa en el derecho imperial que reconoció fuerza obligatoria. El precarista tenía una possessio civilis sobre la cosa. Empero había entre ellos diferencia notorias que distinguían a ambos contratos. se presentaban como figuras semejantes.. como contraprestación por el otro permutante. B) La permuta: Era el negocio por el cual una parte transfería la propiedad de una cosa a la otra para que ella. cuando la otra parte no hubiera cumplido la suya. independientemente de la existencia de un contrato al cual se los hubiera agregado. le transfiriera la propiedad de otra cosa. se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante el ejercicio de la actio doli. Se dio todavía otra defensa a la parte cumplidora. actio civilis incerti. actio in factum. pues retrotraían las cosas al estado que tenían al tiempo de su celebración. El precario: Era la convención por la que una persona concedía gratuitamente a otra el uso de una cosa corporal o incorporal. a favor del contratante cuando la otra parte hubiera demandado judicialmente en contradicción con el acuerdo celebrado. la condictio ex poenitentia. pudiendo concluírselo en el momento del contrato o posteriormente. Si la prestación consistía en un facere. el consenso. Por esta razón. además por ser un contrato consensual. como la que podía ejercitar el comodatario. que se obligaba a restituir o a cesar en el uso de ella a petición del concedente. podían darse en precario cosas corporales e incorporales. Nacieron así los pactos agregados o adjuntos. actio incerti. pero. como ocurría con el comodatario. actio civilis in factum. se fue reconociendo cierta protección a los pactos que no fuesen contra las leyes o en fraude a una de las partes. o más probablemente. el interdicto de precario. la compraventa se perfeccionaba por el solo consentimiento de las partes. Afirmando como preponderante en las relaciones obligacionales el elemento subjetivo. los sabinianos consideraban a la permuta como una especie de compraventa. Esto determinó que se concediera un interdicto especial. en tanto el comodatario solo gozaba de una possessio naturalis que le daba la detentación de la cosa hasta el vencimiento del contrato. mientras que estas últimas no eran objeto del comodato. a fin de resarcirse de los gastos que hubiera realizado para conservar la cosa. sin embargo prevaleció la tesis negativa de los proculeyanos. En el derecho justinianeo alcanzó la categoría de contrato innominado a través de la concesión de la actio praescriptis verbis. se consideraba una posesión viciosa. por cuyo medio el concedente podía recuperar la posesión de la cosa. Tal defensa procesal podía hacerse valer cuando el pacto se adhería a un contrato de buena fe. Más adelante el pretor concedió una acción. La posesión del precarista que se negaba a devolver la cosa a requerimiento de la otra parte. llamados pactos desnudos carecían de efectos jurídicos. De lo contrario. que la autorizaba a desistir unilateralmente de la convención y a reclamar su prestación. la exceptio pacti conventi. propia o ajena. Así. a ciertos 145 . en la época postclásica. con el objeto de garantizar la protección de las relaciones que tenían su fundamento sólo en el acuerdo de las partes. en la compilación justinianea. y por último el precarista carecía de una acción contraria. en las fuentes justinianeas se la denomina actio civilis. se dotó a los contratos innominados de una acción general encaminada a obtener la contraprestación debida o a procurar la correspondiente indemnización por daños y perjuicios. el contrato innominado de precario y el real de comodato. después de evaluarla o estimarla.Centro de Estudiantes de Derecho Cuando el negocio tenía por objeto una datio. los simples pactos. Se crearon por este conducto los llamados pactos pretorios. a restituir la cosa mediante la condictio causa data non secuta. no sólo con la exceptio pacti conventi. esto es. la consignaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el precio o la restituyera en caso de que la venta no se efectuara. El aestimatum: Era el negocio mediante el cual el propietario de una cosa. en cambio la permuta exigió la transmisión del dominio de una cosa por uno de los permutantes y la transferencia de otra en propiedad. fue posible constreñir a la parte que había dejado de cumplir la prestación debida. concediendo una excepción. Los pactos: Eran el acuerdo de voluntades entre dos o más personas realizado sin formalidad alguna. tales acuerdos sólo podían generar obligatio si se los realizaba en las formas prescriptas por el ius civile o por las causas reconocidas por el ius gentium. Según el antiguo derecho. sino también con la acción emergente del contrato principal. Ya que la diferencia entre permuta y compraventa era muy profunda. la voluntad. En cuanto a la naturaleza jurídica del contrato. ya que en la compraventa el comprador tenía pagar al vendedor un precio cierto en dinero.

como ocurrió con el pactum hypotecae. se requería la acceptilatio y meramente un pactum de non petendo. y par el donatario un enriquecimiento irrevocable  Que el donante obrara con animus donandi.  El constitutum: Era la promesa de pagar.  Pacta adiecta: Se trataba de acuerdos complementarios añadidos a un contrato. la transferencia de la propiedad debía operarse por mancipatio o in iure cessio. y la donatio mortis causa. una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles. establecer un derecho de crédito a favor del donatario. En las donaciones obligatorias. es decir. 146 . a no ser que los efectuaran el fisco. el pacto de compromiso y la donación. ya para agravar las obligaciones de una de las partes. Así el receptum arbitri. los pactos pretorios tuvieron fuerza obligatoria. que ya adeudaba el promitente o que debía un tercero. la cual hizo que tales pactos se denominaran legítimos. o acto de liberalidad por la que una persona. el donante.  El receptum: Este negocio se presentaba cuando una de las partes asumía una responsabilidad por medio de un pacto. con intención de hacer la liberalidad a favor del donatario. C) La donación: Se la define como aquella causa gratuita. quién era libre de aceptar o no la donación. En las donaciones reales. la transmisión definitiva de derechos patrimoniales por la pura y simple intención de beneficiar. cuando una persona se comprometía a decidir como arbitro una controversia. pues una enajenación de derechos que exigía al mismo tiempo la ausencia de causa justificativa de pago. el donatario. que importe para el donante una disminución de su patrimonio.  Pacto de compromiso: Era una convención mediante la cual las partes se obligaban a someter la decisión de un litigio al juicio de un tercero que actuaba como arbitro.  La adquisición de un derecho patrimonial. realiza a favor de otra. Se distinguieron así las donaciones reales.Centro de Estudiantes de Derecho acuerdos de voluntades que se concertaban por pacto. ya para disminuirlas. cuando aquella cayó en desuso. primero se uso la stipulatio y más tarde fue bastante el simple pacto. se distinguía la donatio inter vivos. la condictio ex lege. siendo suficiente en el nuevo derecho la simple traditio. En cuanto concierne a las donaciones liberatorias. por el cual un banquero se obligaba a pagar una suma de dinero por un cliente. Según que los efectos de la donación se produjeran en vida del donante o estuvieran condicionados a que éste muriera. Condiciones para el perfeccionamiento de la donación: Para que la donación inter vivos quedara perfecta era necesario el concurso de diversos requisitos:  Que las partes fueran capaces de enajenar y de adquirir. las donaciones obligatorias y las donaciones liberatorias.  La promesa de dote: Era aquel por el cual una persona prometía constituir una dote.  El consentimiento del donatario. o se podía renunciar a una obligación que éste tuviera con el donante.  Pacta praetoria: Nacidos del poder jurisdiccional del pretor que concedió actiones in factum conceptae para exigir su cumplimiento. real o creditorio. Se concedió a tales convenios una acción especial para exigir su cumplimiento. las ciudades o los banqueros.  Pacta legítima: Bajo esta denominación se han agrupado las convenciones desprovistas de formalidades.  Pacto de intereses: Era admisible cuando los préstamos no fueran de sumas de dinero. la promesa de dote. cuya fuerza obligatoria provenía de constituciones imperiales y cuya ejecución podía hacerse efectiva por la condictio ex lege. no sólo para engendrar derechos de crédito. Bajo el título de donación podían transferirse la propiedad u otros derechos reales. Merecen ser citados el pacto de intereses. Implicaba la donación. sino también para constituir derechos reales.  El juramento voluntario: La figura del juramento voluntario se presentaba cuando las partes en litigio decidían dirimirlo haciéndolo depender de la fe del juramento de una de ellas. normalmente de buena fe. y por tratarse de un acto de liberalidad. dentro de cierto tiempo. el recetum argentarii. la legislación romana fue más exigente en lo que se refiere al reconocimiento de capacidad del donante.

sea de una manifestación unilateral de voluntad. Efectos: La negotiorum gestio. las violaciones o injurias graves cometidas por el beneficiario. que podían consistir en un dando. son fuente generadoras de obligaciones. en la legislación romana se admitió que. jugaban 147 . A la vez estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su favor nacieren como consecuencia del negocio. En igual sentido. sino que facultó a ejercer una acción personal tendiente a tal fin contra el donatario. El derecho romano no creó a favor del donante una acción especial destinada a obtener la revocación dela donación por vía judicial.Centro de Estudiantes de Derecho  Un negocio idóneo para que se operara el traspaso del derecho patrimonial a favor del donatario. estaban autorizados a pedir la revocación de aquellas donaciones realizadas en detrimento de su parte legítima. Así. cuando iba dirigida contra el gestor. a indemnizar los perjuicios que hubiera experimentado el gestor y a liberarlo de las obligaciones asumidas a consecuencia de la administración. aquellos herederos a los que la ley protegía con una porción legítima de la que no podían ser excluidos por el causante. un acreedor del donante que justificara que él mismo habia realizado una donación con el animo de disminuir fraudulentamente su haber patrimonial. la de los cuasi contratos y la de los cuasi delitos. al mismo tiempo que fijó cuales eran las causas que daban lugar al ejercicio de la acción de revocación. o los que se realizan para proveer los gastos funerarios. Quién administraba se denominaba negotiorum gestor. llamase en sentido técnico gestión de negocios. pero más adelante en su Res cottidiane. En el derecho imperial se hizo extensiva esta facultad a cualquier descendiente respecto a las donaciones hechas en beneficio de los nietos o bisnietos. El gestor debía concluir la gestión que había comenzado y realizar la rendición de cuentas. introdujo un tercer término bajo la denominación de varias especies de causas. fue protegida por el pretor por una acción de buena fe. en circunstancias especiales la donación pudiera ser revocada. que era directa. Las Institutas de Justiniano. los perjuicios ocasionados dolosamente en el patrimonio del donante y la inejecución voluntaria de las cargas que gravaran la donación. la actio negotiorum gestorum. partiendo del criterio de Gayo. La gestión de negocios: El acto voluntario de administración o gestión de intereses ajenos realizado sin encargo de su titular y aún sin su consentimiento. respecto a las donaciones realizadas a favor de sus hijos. moldeadas por analogía a las que nacían del mandato. pues sólo se la concedía al patrono contra el liberto ingrato. la legislación romana admitió que la acción podía ser también intentada en casos excepcionales. y al padre o la madre cuando ésta no hubiera contraído segundas nupcias. 2) VARIAE CAUSARUM FIGURAE A) Noción: Gayo en las Institutas señala que las obligaciones nacían de un contrato o de un delito. Entere las causas de ingratitud se cuentan el atentado del donatario contra la vida del donante. Los cuasi contratos: Se entiende por cuasi contrato aquellos actos lícitos producidos. en un liberando o en un promittendo. por considerar que había otras relaciones generadoras de obligaciones distintas de los contratos y de los delitos. En la relación del dominus con los terceros con quienes el gestor hubiera contratado. podía ser desdoblada en dos especies o figuras autónomas. los que resultan de la administración del patrimonio de un incapaz. Por su parte el dominus estaba obligado a resarcir los gastos originados por la gestión. y contraria si se interponía contra el dominus. De ésta manera caen bajo la noción de cuasi contrato aquellos actos ejecutados por una persona por propia iniciativa. que importaba una relación bilateral. En el derecho clásico la facultad de revocar las donaciones por causa de ingratitud estuvo limitada a determinadas personas. Como una excepción al principio de que solamente el donante podía revocar una donación. Originaba además relaciones entre el dominus y los terceros que se hubieran vinculado al negocio. en beneficio de otra que desconoce la gestión. Reconocida al principio la institución para casos particulares. que no configurando un contrato ni un delito. y aquel en cuyo interes se realizaba la administración dominus negotii. entienden que la expresión varias especies de causas. por personas ajenas a la relación. Revocación de la donación: A pesar de ser un negocio jurídico irrevocable. El derecho justinianeo generaliza la norma disponiendo que cualquier donante podía pedir la revocación de la donación por ingratitud del donatario. sea por ciertas relaciones independientes de la voluntad humana. Su responsabilidad se extendía normalmente hasta la culpa leve. Tomando en cuenta la esencia de tales relaciones se advierte que en su casi totalidad tienen como elemento común la ausencia del acuerdo de voluntades de las partes. creaba obligaciones recíprocas para el gestor y el dominus.

de los beneficios logrados y de los daños que pudieran haber experimentado los comuneros. A tales acciones se le agrega en el derecho justinianeo la actio negotiorum. Condictio ob causam datorum: Por la que se reclamaba la devolución de lo que una persona hubiese recibido en atención a una causa lícita que se esperaba y que no había tenido lugar. los públicos y los privados.  Delito público: (crimina) lesionaban a la comunidad como tal y que el Estado perseguía y sancionaba con una pena pública. cuando el aumento patrimonial se fundaba en una relación jurídica injustificada. Condictio sine causa: Aplicable a todos los casos de enriquecimiento que carecieran de una propia acción o que no entraban en ninguna de las anteriores condictiones. 1. porque fiel a su carácter formalista exigió. llamado permisivo. El legado damnatorio creaba así una obligación a cargo del heres que el legatario podía exigir mediante una acción personal. momento en el cual las obligaciones reciprocas entre copropietarios en la comunidad incidental de bienes se consideran provenientes de un cuasicontrato Legado per damnationem y sinendi modo: Era una disposición testamentaria que imponía al heredero la obligación de transmitir al legatario alguna cosa que podía pertenecer a la herencia. 3) LOS DELITOS DEL DERECHO CIVIL Delito: Todo acto ilícito que esté sancionado por una pena. es decir. la actio communi dividundo. que se caracterizaban por ser acciones in personam. Se requería en el gestor la intención de crear una relación obligatoria a cargo del dominus También era menester que el gestor tuviera conciencia de que el negocio que realizaba era ajeno Que el gestor obrara en interes objetivo del patrimonio del titular. Análoga estructura presentaba el legatum sinendi modo. ya para evitarle un perjuicio. acordando al legatario una acción personal incerti para lograr su cumplimiento. implicaron sendos casos de enriquecimiento injusto considerados como otros cuasicontratos. Los romanos conocieron dos clases de delitos. Condictio ob turpem vel iniustam causam: Ejercitable para reclamar lo entregado a otro por una causa desaprobada por ley. Condictio ex causa finita: Por la cual se repetía lo que se hubiera dado o solamente prometido. para que el negocio jurídico quedara perfeccionado el cumplimiento de las solemnidades prescriptas por la ley. o bien par que realizara un acto contrario a la moral o el derecho. En el caso. El antiguo ius civile no otorgaba medio alguno para evitar el injusto enriquecimiento patrimonial.  Delito privado: (delictia o maleficia) hechos antijurídicos que provocaban lesión a un particular a su familia o a su patrimonio y se castigaban con una pena de carácter pecuniario. 3. pero el derecho romano no sentó un principio general al respecto. ni creó una acción comprensiva de todos los supuestos en que se diese esta circunstancia.Centro de Estudiantes de Derecho los principios de la representación indirecta aplicables al mandato. Este legado. 4. por el que el testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario se apropiara de un bien de la herencia o del heredero. 5. Las condictiones: Las condictiones. C) La comunidad incidental: Era fuente de relaciones obligatorias entre aquellos que por herencia o por consenso llegaban a ser copropietarios de una misma cosa. sobre la base de una relación cualquiera que no había cesado. ya fuera para beneficiarlo. B) El enriquecimiento injusto: Se consideraba que había enriquecimiento injusto cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por una causa jurídica. Condictio indebiti: Se concedía siempre que se pagaba por error una deuda en realidad inexistente 2. se ejercían. ya que se encontraban en situación análoga a la que se presentaba en la comunidad nacida de un contrato. Efecto del enriquecimiento injusto. sino también para regular la división de los gastos que se hubieren realizado. Requisitos: Se exigía primeramente que el gestor obrara por propia iniciativa. En el proceso civil romano no solo se pretendió obtener un resarcimiento del daño patrimonial 148 . como el de sociedad. o tratándose de coherederos la actio familiae ercsiscundae. En la época republicana y particularmente en el período clásico se reconoció la obligación de restituir los aumentos patrimoniales injustificados. obligaba al heredero a una abstención. al heredero a un tercero. no sólo para lograr la partición de la cosa común. pues de hacerlo por encargo del titular sería un mandato. cual era tolerar una apropiación.

 Paulo: El hurto es el apoderamiento fraudulento de una cosa para realizar lucro ya sea de la misma cosa. Esta característica fue restringida al admitirse la transmisión de las acciones a favor de los herederos de las víctimas. no solo cuando alguien.  Noxabilidad: Autorizaba a perseguir la entrega del autor del delito al ofendido cuando se tratara de un acto ilícito cometido por personas sometidas a potestad. siempre que. La esfera de aquellos se fue extendiendo y empezó a absorber a varios de los antiguos delitos privados.Centro de Estudiantes de Derecho sufrido. ya fuera a la recuperación de la cosa o al resarcimiento del daño patrimonial. para apoderarse de ello.  Gayo: Se comete furtum.  Las mixtas: estaban dirigidas tanto al resarcimiento como a la pena. • República:  Furtum Conceptum: implicaba la tenencia de la cosa hurtada prescindiendo del hecho de ser autor del delito.  Las penales: tendía a la imposición de una pena. Justiniano: cuando se lo ve al ladrón llevar e público o en privado la cosa robada. sino también una pena. como el uso ilícito o la indebida apropiación de ella por parte de quién ya retenía la cosa con el consentimiento del propietario.  Perpetuidad: Permitía que el ofendido pudiera accionar en cualquier momento. Las acciones que nacían de los delitos pretorianos no presentaban tal característica. naciendo del delito que se deseaba castigar. cuando alguien retiene o maneja una cosa contra la voluntad de un dueño. Conforme a estos dos diversos fines distinguió Gayo:  Las acciones representativas: perseguir un resarcimiento del daño. La categoría de los delitos privados se fue reformando y así el derecho clásico solo conoció cuatro clases que son:  El hurto (furtum)  La rapiña (vi bona rapta)  El daño injustamente causado (damnun inuria datum)  La injuria (iniuria) Las cuatro especies de delito privado que traen las Institutas de Gayo y Justiniano. condujera al mismo fin que aquella. ni se daban contra herederos del ofensor. Víctima: Contaba con acciones penales para obtener el pago de una suma de dinero a su favor en concepto de pena y de reipersecutorias para lograr la recuperación de la cosa.  Acumuladilidad: Hacia que el ejercicio de una acción no impidiera al ofendido intentar cualquier otra a la vez. 149 . sin que el transcurso del tiempo afectara su derecho. ofrecen cierta semejanza que se traduce en las características comunes que presentan las acciones que de ellos derivan para sancionar al ofensor y hacer efectiva la obligación de reparar el daño causado a la víctima. ya fuera un esclavo. Objeto: En cuanto al objeto de las acciones emergentes de los delitos ellos podían:  Tender a la reparación del daño de un perjuicio patrimonial  También podía estar la acción dirigida a conseguir la exposición de la pena correspondiente al delito cometido. A)Furtum: Conceptos: Era tanto la sustracción fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble ajena. sino en general.  Furtum Oblatum: era el acto deponer la cosa hurtada a disposición de un tercero para que fuera en poder de él que se la encontrara. Características: Las características de los delitos privados del derecho civil son:  Instransmibilidad: Ellos no podían trasmitirse a los herederos del ofendido. a excepción de las llamadas actiones vindictam sperantes. esto es un castigo que se inflingía al autor para que expiara su delito y diera satisfacción a la víctima. que nacían en aquellos casos en que la ofensa aparecía como estrechamente personal.  Nec manifestum: cuando el hurto no es flagrante. La acción era concedida contra el dominus o el pater. o un filifamilias. quienes podían librarse de la entrega del ofensor. Muchos delitos comenzaron a considerarse de interés público. porque se extinguían en el transcurso de un año desde el momento en que se había cometido el acto ilícito o desde que el ofendido había estado en condiciones de ejercitarlas. Clases de furtum: • XII Tablas:  Furtum manifestum: cuando el ladrón es sorprendido in flagranti delicto. se lleva una cosa ajena. ya también de su uso o posesión.

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Las acciones penales eran: • XII Tablas:  Para furtum manifestum: autorizaba la entrega del autor quedando como esclavo de la victima.  Para furtum nec manifestum: la actio furti nec manifesti por el doble del perjuicio provocado • Con el pretor:  Actio furti manifesti: por el cuádruplo del valor de la cosa sustraída.  Actio furti concepti: por el triple del valor de la cosa sustraída. • Derecho post clásico:  Actio furti concepti : por el triple de la cosa sustraída.  Actio fruti manifesti: por el doble de la cosa sustraída. Ambas tenían carácter de infamantes y podían ser ejercidas, no solo por el propietario de la cosa, sino también por quién tuviese sobre ella un derecho real, como el usufructuario, o un interes legítimo como el arrendatario. También podía valerse de acciones reipersecutorias que eran: La reundicatio Actio adexhibendum para lograr la restitución o el pago de indemnización Actio commodatti por daños y perjuicios. Conditio furtiva: Ejercitable aún contra los herederos del autor. La rapiña Concepto: Es la sustracción de cosas ajenas operada con violencia mediante actos de pillaje. Se trataba de un furtum calificado que tenia el agravante de la violencia ejercida por el ladrón con el auxilio de bandas armadas o aún desarmadas. Adquirió carácter delito independiente del furtum, a fines del período republicano cuando un pretor T. Lucullus creó una actio vi bonarum raptarum, para perseguir el robo o hurto realizado con medios violentos. La acción implicaba:  Una pena del cuádruplo del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de un año.  El simplum: si se la interponía después de 1 año.  Era infamante para el condenado  En el Derecho clásico tenía carácter exclusivamente penal.  Con el Derecho Justinianeo, la Actio vi bonarum raptarum ( por el cuádruplo) adquiere carácter mixto pues ¾ debían pagarse en concepto de pena y , ¼ se aplicaba para resarcir el daño. Damnun iniura datum Concepto: Es el acto ilícito realizado por una persona con o sin intención de dañar, que irroga un perjuicio a otra. Este delito proviene de la Lex Aquilia (la cual completo algunas figuras particulares de daños consagrados desde la ley de las XII tablas )que consta de 3 capítulos: 1° estableció las penas aplicables a las personas que hubieran dado muerte injustamente a esclavo o animal de otro. 2° regulaba la indemnización que debía pagar el adstipulator que hubiera perjudicado al acreedor al condenar, sin su consentimiento, la obligación del deudor. 3° consagraba una sanción para la persona que hubiera ocasionado cualquier daño o deterioro sobre cosas pertenecientes a un tercero, con el valor que ellas tuvieran en el último año. Requisitos que exigía la ley para su aplicación:  Una acción positiva que hubiera provocado el daño, no bastando la simple omisión.  Que la acción fuera producto de una injuria.  Que la acción fuera producida por dolo o por culpa.  Que el daño fuera consecuencia directa del esfuerzo físico empleado.  Un nexo causal entre la acción y el daño irrogado. Acciones: La actio legis Aquiliae, solo correspondía al propietario del bien dañado, pero en el derecho justinianeo se concedió una actio in factum a otras personas que no revistieran tal carácter. Si el demandado confesaba la autoría del hecho, la acción implicaba la condena in simplum, contrariamente, cuando negaba sin fundamento la condena era por el doble. Se configuró como una acción mixta de carácter penal, al conducir al pago de una pena,y reipersecutoria al tender a la reparación del daño causado. También fue aplicable en materia contractual si existía una relación obligatoria ente la victima y el autor del daño. 150

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La iniuria: Concepto: Se entendía por injuria en su sentido amplio, todo lo contrario a derecho, y en sentido especifico era una lesión física o corporal inflingida a una persona o cualquier otro hecho que importara un ultraje u ofensa. La noción de la iniuria se fue ampliando hasta comprender ataques físicos, ultraje al pudor, difamaciones, violación de domicilio, lesión a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa pública. El delito de injuria fue contemplado en las XII Tablas, la que consideró delitos de injuria solo los actos que significaran una lesión a la persona física, habiendo obrado el agente con intención dolosa o imprudencia. La ley decemviral castigaba la separación de un miembro o la inutilización de un órgano con pena del talión, esto es una venganza igual, a no ser que mediara composición voluntaria También reprendía las injurias difamatorias imponiendo la pena capital cuando se lo hubiera inferido públicamente. Posteriormente en pretor modificó el sistema de la ley de las XII Tablas dando cabida a las ofensas morales de cualquier índole. También aparece restringido el delito a los casos en que el autor hubiera obrado con intención dolosa, quedando al margen los daños físicos o morales provocados por culpa o imprudencia. Concedió una acción especial para castigar los casos de injuria, la actio iniuriarum, también llamada actio aestimatoria, por medio de ella el ofendido podía perseguir el pago de la pena pecuniaria que el estimaba en relación a la ofensa recibida, salvo eventuales reducciones efectuadas por el juez. La condena resultante de la actio iniuriarum tenía carácter infamante y la acción no se transmitía a los herederos. Con la Lex Cornelia de iniuris del tiempo de Sila y más tarde en época Imperial el derecho Romano amplia más el concepto de la iniuria, que llega a comprender las más leves lesiones corporales y las violaciones menores de los derechos de la personalidad. B) Los cuasidelitos. La “Actio Pauliana” Los cuasidelitos: La categoría de cuasidelitos es difícil de precisar, ya que se trata de hechos ilícitos castigados con una pena pecuniaria, que no encuadran en la categoría de los delitos, pero cuyos trazos comunes o notas típicas es casi imposible de precisar. Justiniano comprendió como cuasidelito a todo hecho que entrañara una actitud antijurídica, ya el derecho pretorio los consideró actos ilícitos y mediante el otorgamiento de acciones penales infactum se admitió que la víctima pudiera perseguir el pago de una indemnización de carácter pecuniario. Obligaciones cuasi delictuales: En las institutas de Justiniano se hace mención de cuatro casos de responsabilidad cuasi delictuales las cuales son:  Juez que hizo suyo el proceso: El pretor otorgaba una esta acción, contra el juez que por dolo, y más adelante también por negligencia, hubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o errada. La acción se dirigía al resarcimiento del valor en litigio.  Responsabilidad por las cosas arrojadas o vertidas: Se daba la acción esta acción contra el habitor de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de tránsito, ocasionando un daño. Si el daño afectaba a una cosa se respondía por el duplo. En cambio, cuando una persona lilbre resultaba muerta, la indemnización alcanzaba la suma de 50000 sestercios, si sólo era herida, se sometía al arbitrio del juez la estimación del monto indemnizatorio.  Responsabilidad por las cosas peligrosas colocadas o suspendidas: El pretor concedía esta acción contra el habitor de una casa que colocaba o suspendía algún objeto de manera que su caída causara daño a cualquier transeúnte. La acción traía aparejada una condena de 10000 sestercios.  Responsabilidad del capitán del barco o del dueño del establo o posada: Por el solo hecho de la introducción de los objetos en el navío, establo o posada, el dueño de la posada o caballeriza y el capitán del barco respondía por los daños o hurtos cometidos respecto de esas cosas por el hecho de los marineros y dependientes suyos y de los demás pasajeros y huéspedes, salvo pacto expreso en contrario. La Acción Pauliana Concepto: La acción Pauliana o Revocatoria era una actio arbitraria por la cual el juez no condenaba a menos que el tercero se negase a reestablecer el estado de cosas existentes antes de la celebración del acto objeto de revocación. Revocación de los actos del deudor perjudiciales para los acreedores: Introducido el sistema de la ejecución patrimonial, el patrimonio del deudor comienza a considerarse como prenda o garantía común para los acreedores. Pero como el deudor no perdía su facultad de 151

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disposición, podía ocurrir que mediante su ejercicio determinase una disminución de aquella garantía o, incluso, su total desaparición. Para evitar este fraude se establecieron remedios. Uno de ellos fue el interdicto restitutorio que otorgó el pretor para que, dentro de un año útil desde el día de la enajenación, pudiesen los acreedores conseguir del tercer adquiriente de mala fe la restitución de los bienes fraudulentamente enajenados por el deudor. Si el tercero no cumplía la obligación de restituir, se concedía a los acreedores un interdicto fraudatorium para obtener el valor del objeto y de los frutos pendientes al tiempo de la enajenación. Otro pudo ser la integrum restitutio, pero se trata de un expediente dificil de conocer por las modificaciones e interpolaciones de los compiladores. Pudo utilizarse en los casos de empobrecimiento no derivado de la enajenación de bienes corporales. El derecho justinianeo, mantuvo una ación de origen pretoriano, llamada acción de fraude pero que ha pasado a las legislaciones modernas con el de acción Pauliana. Ella completa la protección del interdicto restitutorio al comprender casos de empobrecimiento patrimonial sin que mediara enajenación de bienes, como ocurría si el deudor hacía pagos o remitía deudas. Requisitos:  Era menester que el deudor hubiese ejecutado un acto positivo o negativo que determinase un empobrecimiento de su patrimonio  Era necesario que la acción u omisión del deudor determinase un perjuicio para los acreedores por provocar o agravar la insolvencia del deudor  Para que procediere la acción el deudor debía haber obrado con el proposito de perjudicar a los acreedores, lo que se entiende que ocurre cuando conoce que tiene acreedores y sabe de su propia insolvencia.  Tambien era necesario que el tercero hubiese sido cómplice del fraude pero el pretor otorgó una actio in factum(acción por el hecho) contra el tercer adquiriente de buena fe en la medida del enriquecimiento, cuando se tratase de acción a título gratuito.  Finalmente, la acción debía ejercitarse dentro del año de producida la enajenación y sólo contra el adquiriente. Pasado ese tiempo y contra sus herederos, sólo podía intentarse una actio in factum en la medida del enriquecimiento. El ejercicio de la acción no correspondía a los acreedores actuando individualmente, sino al curator bonorum vendendorum(curador de los bienes en venta), que cumplía funciones parecidas a las del síndico de nuestros procesos concursales. La finalidad de la acción era la revocación de los actos del deudor ejecutados en tales condiciones. Era una acción arbitraria que en la época clásica solo conducía a una condena pecuniaria si el demandado no devolvía los bienes enajenados o no cumplía el arbitratus del juez, esto es la prestación establecida judicialmente. Podian darse distintas situaciones:  Que los actos fueran a título gratuito reuniéndose los requisitos señalados para ello y en tal caso la revocación de los mismos  Que se trate de acto a título oneroso; había que probar que el tercero era cómplice del deudor en el fraude, es decir, que conociendo el estado de insolvencia de este lo mismo hubiera realizado el negocio. En cambio, si el tercero habia realizado el acto a título oneroso y de beuna fe, es decir ignorando la situación del deudor, la revocación no lo alcanzaba C) Los delitos del derecho pretorio Además de los cuasidelitos contemplados por las fuentes justinianeas, hubo otros actos ilícitos que provocaban daños o perjuicios patrimoniales o morales a una persona y que por ende resultaban fuentes de obligaciones, muchos tenían rasgos comunes a los cuasidelitos y otros llevaban la intención dolosa o fraudulenta de producir un daño. Entre los actos ilícitos del derecho pretoriano se encuentran el dolo y la violencia Dolo: como vicio de la voluntad viene a afectar la consciente expresión de ella y que entraña una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en el error o hacerla caer en el engaño. Es definido como “astucia, falacia, maquinación para sorprender, engañar o defraudar a otro”. Violencia: podrá ser material o moral, la primera llamada vis absoluta excluye absolutamente la voluntad. La violencia moral llamada metus o timor consistía en la creación de una situación de miedo o temor bajo la amenaza efectiva de un mal. El pretor otorgó actiones para atacar su validez y excepciones para encarar el accionar del autor del ilícito. La violencia de una sepultura fue otro hecho ilícito, para tal fin el pretor creó la actio sepulchri violado. También era reparable por vía de una acción pretoria la actio servi corrupti, el daño provocado a un esclavo ajeno por la persona que le daba hospitalidad, mientras instiga a concretar actos ilícitos o a realizar empresas peligrosas que le provocaban su muerte. Igualmente fueron actos ilícitos del derecho pretorio la usurpación de bienes realizadas por los publicanos o 152

en otra acepción romana del vocablo. debido a la precariedad del estado romano. sea a título gratuito. Ésta imposición de la época histórica debía ceder ante el avance de las organizaciones políticas constitutivas de la civitas. a todas aquellas personas ligadas por un nexo natural o de sangre que descendían unas de otras de un autor común. indica una situación de independencia o autonomía económica-jurídica. Era un organismo que hoy calificaríamos de jurídico-político con rasgos peculiares. Sui Iuris: El paterfamilias era el único sui iuris dentro de una familia. los emancipados dejan de ser totalmente ajenos a la familia de donde salieron. los cuales fueron dados a luz de la misma casa y progenie” En un concepto más evolucionado llegaron también los romanos a comprender. o por la adopción si eran alieni iuris). o por naturaleza. que se configura cuando un deudor conscientemente realizaba actos fraudulentos de transmisión de sus bienes. todos los que estuvieron bajo la potestad de uno solo serán con razón llamados de la misma familia. Fraus creditorium: Una clase especial de hecho ilícito. fue el fraude de los acreedores. Evolución: Durante los primeros años de Roma constituía un pilar de la Civitas. UNIDAD XVI 1) FAMILIA A) Concepto y evolución histórica Concepto: La familia estrictamente estaba representada por la llamada familia agnaticia. Unidad de personas sometidas al poder doméstico de un paterfamilias. 153 . sea a título oneroso. los bienes que podía transmitir por herencia a los herederos llamados por la ley a sucederle. si bien la familia se escindía en otras tantas que tenían por jefes a los hijos varones de aquél. la idea de familia natural va suplantando a la agnaticia. Con los Glosadores comenzó a delinearse el derecho de familia como un conjunto normativo autónomo.con poderes absolutos de orden político. organizado y aglutinado bajo el poder de un jefe doméstico. Se hablaba en el caso de familia natural o cognaticia. la capacidad patrimonial de los alieni iuri va adquiriendo un especial desarrollo. alieni iuris. en especial. Familia designaba. • Los libres eran: la mujer in manu mariti (potestad marital) al pater o a alguno de sus filius varones. religiosa y judicial del paterfamilias (que era el señor del grupo). están sujetas a la potestad de uno sólo”. que comprendía con el mismo título a los parientes por los varones. Se va abriendo paso a la consanguinidad… B) Organización familiar La familia agnaticia se organizó bajo la tutela política. Asimismo se configuró autonómicamente bajo la potestad de un jefe –paterfamilias. de ausencia de subordinación Alieni Iuris: Eran los filifamilias (no designaba a los descendientes del pater sino al conjunto de personas a él sometidas). En una evolución que dura siglos. el patrimonio de una persona. parientes que eran llamados cognados( cognati). los extraños ingresados (si eran sui iuris por la adrogación. no por ello el vínculo agnaticio se extinguía. unidas entre sí por un vínculo civil. Quienes integraban la familia agnaticia: Estaba integrada por el jefe paterfamilias. La manus cae en desuso. Estos agnados componían las familiae communi iure de la que el fragmento antes citado de Ulpiano nos dice que “era la de todos los agnados. A la muerte del pater. o de derecho. Básicamente era un organismo jurídico político. judicial y religioso. configurando la institución de la gens.Centro de Estudiantes de Derecho adjudicatarios de la recaudación de los impuestos y por fin el daño causado por los agrimensores. con la intención de caer en insolvencia o agravar su situación patrimonial llevando el deliberado propósito de perjudicar a sus acreedores. las facultades del pater disminuyen. cada uno tiene familia propia. sin embargo. sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que habían estado sometidas a la potestas del pater fallecido. porque aunque muerto el padre de familia. como por las mujeres. los hijos legítimos y sus descendientes legítimos por línea de varones. dentro del término familia. sui iuris y las familias sometidas a él filifamilias. y que no termina hasta las constituciones de Justiniano. según Ulpiano “llamamos familia a muchas personas que.

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• los no libres eran los esclavos y las personas entregadas al pater en mancipium. Se relacionaban con la familia también los emancipados, sobre los cuales el pater ejercía el patronato. Modos de entrar en la Familia Agnaticia: Los medios de quedar sometido a la potestas de un pater eran: El solo hecho de nacimiento, respecto de los hijos tenidos en su matrimonio por el paterfamilia, o los que, en sus matrimonios respectivos tengan a los varones sometidos a su potestas La conventio in manum respecto de la mujer del pater, o de las mujeres de los sometidos a sus potestas. La adopción para extraños que hubiesen sido alieni iuris en otra familia La adrogatio para el extraño que hubiese sido hasta entonces paterfamilia, y entre como filiusfamilia en otra familia. La legitimación, para los engendrados fuera del matrimonio, sin embargo este último medio surge en el derecho romano cuando ya la concepción de familia agnaticia se había desmoronado C) Poderes del pater familia Paterfamilias significaba cabeza libre, esto es, persona no sometida a potestad alguna o, como decían las fuentes, “ el que tienen dominio en la casa”. El vocablo paterfamilias no aludía a la idea de generación, ni se refería a alguien que tuviera descendencia biológica; indicaba una situación de independencia jurídica (sui iuris), una ausencia de sumisión a potestad. No coincidía, pues, con padre de familia, ya que podía no haber procreado y ser, inclusive, impúber, mientras no estuviera sujeto a una potestad. A los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filifamilias. Eran poderes absolutos sobre la unidad familiar los que detentaba el pater: Económicos: La familia tenía un patrimonio común al pater, del cual sólo él gozaba de la titularidad y la administración de sus bienes integrantes. (Los derechos patrimoniales fueron restringiéndose paulatinamente a favor del reconocimiento de capacidad patrimonial a los filifamilias). Políticos: Al ser la familia una sociedad de carácter civil (constitución autónoma de cuño monárquico), la magistratura que investía al pater le concedía poderes de supremo juez, pronunciaba sentencias por las cuales podía condenar a los integrantes del grupo familiar con penas (exclusión de la domus, flagelación, prisión o muerte). Religiosos: la familia también tenía un carácter religioso, por los cuales tenía su propio culto a dioses particulares o a antepasados destacados, sobre el cual el pater era el sumo sacerdotes. Los pontífices ejercían el derecho de vigilancia. Esta organización de la domus perduró por mucho tiempo en el derecho romano y puede decirse que prácticamente llegó, con algunas modificaciones, a la legislación justinianea. Estas reformas aprovecharon a la familia natural o cognaticia, que tuvo su primer reconocimiento legal en materia de impedimentos matrimoniales, para más adelante insertarse en la sucesión pretoriana e imperial y especialmente en el régimen sucesorio de las Novelas 118 y 127 de Justiniano, que le dieron un lugar preponderante dentro del particular derecho familiar romano.

2) PARENTESCO A) Concepto: Genero de relación permanente entre dos o más personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley. B) Tipos de parentesco Agnación: Se llama así al parentesco civil reconocido por el derecho romano que unía a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias común. El vínculo que mantenía esta comunidad estaba representado por los descendientes legítimos por línea de varones, porque la agnación quedaba suspendida por el lado de la mujer, que era cabeza y fin de su propia familia. Formaban también el cuadro de los parientes por agnación los extraños que el pater incorporaba al grupo, ya sea por adopción, si se trataba de alieni iuris, ya por adrogación, cuando se trataba de sui iuris. Los hijos nacidos fuera del matrimonio, quedaban excluidos originariamente de toda parentela, a no ser que se los adoptara, Hasta que apareció el instituto de la legitimación. El vínculo se extinguía respecto de los hijos cuando salían de la potestad del jefe por emancipación y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu. Se constituía entre: el pater y la mujer casada cum manu (ocupaba el lugar de hija). 154

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los hijos de ellos, tanto varones como mujeres. los descendientes varones de estos,(nietos)eran también agnados entre si y con el padre y el abuelo paterno. las mujeres de estos nietos, si hubieran contraído matrimonio cum manu. los extraños que el pater incorporara al grupo por adopción(alieni iuris) o por adrogacion(sui iuris). Hijos nacidos fuera de matrimonio: quedan excluidos de toda parentela, a no ser que se los adoptara(hasta que apareció el instituto de la legitimación). Fuentes de la agnación Nacimiento para los hijos de legitimo matrimonio(iustae nuptiae) la conventio in manu para la mujer del pater o de sus hijos la adopción y la adrogación para los extraños. Extinción: Él vinculo se extinguía respecto de los hijos por emancipación, y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu. En estos supuestos conservaban con los antiguos agnados el parentesco natural o cognación. Muerto el pater conservaban él vinculo agnaticio todos los que habían estado sometido a la potestad del difunto Cognación: Se denominaba así al parentesco fundado en el vínculo de sangre que unía a las personas que descendían unas de otras o de un autor común, que tanto podía darse en la línea masculina como en la femenina. Constituía la familia natural por oposición a la civil o agnaticia, tenía como fundamento la unión derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiación extralegítima. Eran considerados como procreados por el marido los hijos dado a luz después de los 180 días de contraído el matrimonio y antes de los 300 días de su disolución. El parentesco por cognación podía presentarse en dos formas Línea recta o perpendicular: Es aquel en que las personas descienden unas de otras, que puede ser ascendente o descendente. Línea colateral o transversa: Es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco común, como ocurre con los hermanos y los primos entre sí. En ambas líneas el grado de parentesco, se determina haciendo el cómputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generación representa un grado. En la línea recta ascendente el padre se halla en primer grado, el abuelo en segundo, etc. En tanto que en la descendente el hijo en primero, el nieto en segundo, etc. En la línea colateral se contaba sumando el número de grados desde la persona cuyo parentesco se quería medir hasta el tronco común y desde allí se descendía al otro pariente. Así los hermanos son colaterales en segundo grado, porque ascendiendo al progenitor común (el padre) hay un grado y descendiendo al hermano otro, es decir dos. Los primos hermanos que tienen por ascendiente común al abuelo, son colaterales en cuarto grado. Afinidad: Se denominaba así al vínculo que nacía entre los cónyuges por el matrimonio y el que existía entre uno de ellos y los parientes consanguíneos del otro. Según las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados así porqué por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre sí diversas (Dig. 38,10,4,3) La afinidad, que por principio no tenía grados, se medía de la misma manera que el parentesco por cognación y, como este, admitía afines en línea recta, entre los que se encuentran el suegro y el yerno, y en línea colateral, donde se sitúan los cuñados. El derecho romano solo tuvo en cuenta la afinidad en materia de impedimentos matrimoniales. C) Cómputo del parentesco La relación de parentesco se mide por grado. Entre ascendiente y descendiente en línea recta hay tantos grados como generación: un grado entre padre e hijo, dos entre abuelo y nieto etc. En la línea colateral el grado de parentesco se mide computando las generaciones que van de una de ellas hasta ascendiente común, y las que van desde este hasta las otras personas; entre primos el parentesco es de cuarto grado, pues hay que remontarse dos generaciones hasta el abuelo común y bajar luego otras dos.

padre hijo

abuelo

tío primo 155

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La línea colateral es la que une entre si a los descendientes de otros parientes común(hermanos- primos). En ambas líneas de grado el parentesco se determina haciendo el computo de las generaciones. 3) PATRIA POTESTAD A) Concepto de patria potestad y su evolución histórica: El conjunto de poderes que el paterfamilias ejercía sobre las personas libres que constituían la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe, se denominaba en roma, patria potestad. El término se utilizaba para significar la autoridad del pater sobre sus descendientes y sobre extraños que admitiera en la domus. Era una institución propia del derecho natural, regulada en Roma por el ius civile; sólo era accesible a los ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas sometidas a esta potestas debían tener la calidad de cives romani. Evolución histórica de la Patria potestad: La evolución de la patria potestas en el Derecho Romano presenta como hitos inicial y final dos concepciones opuestas: comienza como un poder despótico concebido en provecho del que lo ejerce, y luego de un lento proceso de transformación, termina considerándose como una autoridad tuitiva, destinada a beneficiar a los sometidos a ella. En la patria potestas podemos distinguir: facultades sobre las personas sujetas facultades de naturaleza patrimonial. En cuanto al poder sobre las personas, la patria potestad en sus orígenes es un poder ilimitado. Tal es así que el pater puede abandonar al filiusfamilias, exponerlo, venderlo como a un esclavo, imponerle toda clase de castigos, darle en noxa e incluso, oyendo a una junta de parientes, darle muerte. Además el pater puede reclamar al filius con la reivindicatio (que es la misma acción que le sirve para reclamar las cosas de que es propietario) Sin embargo, la presión del ambiente social y el afecto natural mitigaron en la práctica el rigor de un poder teóricamente tan absoluto; aunque en el terreno legislativo, las escasas disposiciones de la época imperial que se citan como limitativas de las facultades del pater, no dejan de reconocer, en el área estrictamente jurídica, la autoridad del pater hasta el límite extremo del ius vitae et necis. Sólo en casos excepcionales y concretos se ve limitado este derecho del pater sobre la vida del hijo, como algunas legislaciones de Trajano, Adriano y Ulpiano. Lo que sí puede afirmarse es que en el Derecho justinianeo tal poder de vida y muerte del pater sobre el filiusfamilias ha desaparecido para esta época. La exposición de los hijos, que, según parece, la costumbre limitaba de hecho a casos de parto monstruoso, fue indirectamente sancionada por disposiciones de Diocleciano y Constantino, que restringieron al pater algunas de las facultades sobre aquellos hijos a los cuales hubiera expuesto y una constitución de Valente y Valentiniano equiparó la exposición al homicidio. La venta del hijo fue declarada crimen en constituciones de Caracalla v Diocleciano, y considerada excepcionalmente lícita por otra constitución de Constantino si se trataba de un recién nacido. B) Modos de adquirir la patria potestad El derecho romano reconoció diversas formas de formar parte de la familia agnaticia del titular de la potestas. Los modos de entrar a formar parte de una familia romana son: el nacimiento, la adopción, la legitimación, la adrogación, y el conventio in manu. Nacimiento: El modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe de ella, fue el nacimiento o procreación ex iustis nuptiis, por individuo varón, ya fuera pater o filius. Los descendientes por línea femenina no eran miembros de la familia romana propio iure, ya que pertenecían a la familia de su respectivo padre. El hijo concebido ex iustis nuptiis se designaba con el nombre de iustus, y era quien hubiera nacido después de los 180 días de celebración del matrimonio y antes de los 300 de su disolución. En el derecho clásico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio, hijos naturales, para diferenciarlos de los adoptivos. Los nacidos fuera de legítimas nupcias eran designados espurios. Con el derecho Justinianeo se usan tres denominaciones para los hijos: legitimi, que se aplica a los iustu, a los nacidos de matrimonio; liberi naturales, los habidos en concubinato, y spurii, para los que nacían de uniones no estables (estos dos últimos sin padre legal, nacían sui iuris) Legitimación: los hijos nacidos en concubinato (liberi naturales) seguían la condición de la madre, el derecho postclásico introdujo la legitimación como el medio jurídico por el cual el hijo natural alcanzaba el carácter de legítimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris. Era menester la presencia de ciertos requisitos: que el hijo fuera procreado por 156

Justiniano distingue dos clases de adopción: la adoptio plena y la adoptio minus plena. la que si resultaba negativa la adrogatio no se efectuaba. Y solo le otorga un derecho de sucesión legítima sobre los bienes del adoptante. agnación. La primera es hecha por un ascendiente del adoptado. La adrogación de las mujeres es concedida en la época postclásica. con la familia en la que es recibido. el hijo natural se sometía a la potestad paterna con plenos derechos de agnación. sino una remancipatio al pater. siempre que no hubiera impedimento legal. el hijo entraba con los beneficios que otorgaba la agnación. si resultaba positiva. Producía efectos plenos. al adrogado. que le convierte en alieni iuris. permitió convertir en legítimos a hijos habidos de uniones que no podían contraer matrimonio por impedimentos legales. Tampoco pueden ser adrogados los impúberes. el pontifex maximus. que adquiere también su entero patrimonio. El pater. contra el cual formula luego el adoptante una imaginaria reivindicación del filius como propio. sufre una capitis deminutio. La segunda deja al adoptado bajo la potestad de su padre natural. se requería por último una forma legal de legitimar. porque el tutor no tiene autoridad bastante parar convertir al pupilo en homo alieni iuris. etc. para hacerse miembro de la nueva familia. le vende el filius por tres veces consecutivas. así como los individuos sometidos a su potestad. el adoptado y el padre de éste se presentan ante la autoridad judicial competente. puesto que el hijo sólo adquiría la condición de legítimo respecto de su padre. para unirse en nombre. siempre que el padre natural no tuviera hijos legítimos. después los pontífices procedían ante el comicio a la detestatio sacrorum. Según que el adoptado sea un alieni iuris o un sui iuris. En la época justinianea la adopción se verifica de acuerdo con un procedimiento simple: El adoptante. Esta forma fue creada por Constantino. Perdía su calidad de sui iuris se convertía en alieni. puesto de acuerdo con un tercero. se distingue la adopción en dos formas: adoptio y adrogatio. El efecto era equiparar al hijo legitimado con el nacido ex iustis nuptiis y por consecuencia. Apoyándose en un texto de las XII Tablas que proclama la libertad del filius vendido por tres veces.. Las mujeres no pueden ser adrogadas ya que ni la misma muerte de su pater las libra de seguir en la condición de filifamilias. que era el acto solemne por el cual se extinguía todo vínculo entre el adrogado y su antigua gens. se exigía el consentimiento del hijo ya que perdía la calidad de sui iuris. con el pactum fiduciae de manumitirlo. • Rescripto del príncipe: Fue la forma de legitimar en el derecho Justinianeo. que se daba cuando un ciudadano se unía a una mujer de condición inferior). el adoptado. entran bajo el poder paterno del adrogante. o incestuosos (hijos de parientes en grado prohibido) o espurios (eran todos los demás ilegítimos). • Oblación por curia: Nacida de los emperadores Teodosio II y Valentiniano III. A la tercera venta no subsigue una manumisión. La adoptio no esta sujeta a otros requisitos que los nacientes de su propia naturaleza. Adrogatio: La adrogatio implica la absorción de una familia por otra. Así. formulaba ante el pueblo una triple interrogación. la legislación romana consagró: • Subsiguiente matrimonio de los padres: El padre se desposaba con la concubina. ya que es negado a éstas el ejercicio de la patria potestas. Como consecuencia de las dos manumisiones que siguen a las dos primeras ventas. tomándose nota de la declaración concorde del antiguo y del nuevo pater.Centro de Estudiantes de Derecho padres en concubinato (relación permanente distinta del matrimonio. gens. se desliga de la familia originaria. no había legitimación si los hijos eran adulterinos (fruto de uniones en que los padres o alguno estaba ya casado). no esta permitido que adopten las mujeres. En la adoptio antigua. quienes realizaban una encuesta. El adrogado. el pater recobra la potestas sobre el filius. tribu. su situación fue semeja a la de los impúberes. experimentando una capitis diminutio mínima. Cuando el padre que carecía de hijos legítimos ofrecía a la curia de su villa natal su hijo natural o casaba su hija con un decurión (no tenía carácter de legitimación. era convocado el comicio curiado cuyo presidente. Adoptio: La adoptio o datio in adoptionem es un acto jurídico creado por vía de interpretación. Adopción: La adopción es el acto jurídico por virtud del cual un extraño ingresa como filius en una familia. si aceptaba tal paterfamilias por hijo legítimo. y cuando la antigua potestad sobre ellas ejercidas cedió paso a la tutela. y produce los mismos efectos que la clásica. sujeto sui iuris. El adrogatus. en términos que el filius se desliga totalmente de su familia originaria. Al adrogante. permanente o temporal. religión. si consentía someterse a la potestad del adrogante y al pueblo si así lo ordenaba (rogatio). sólo atribuía un derecho de sucesión) las consecuencias jurídicas de esta legitimación fueron menos amplias que las de la anterior. 157 . Era necesario que la adrogación fuera aprobada por los pontífices.

como tampoco. Claro que en este supuesto los derechos de los acreedores a cobrar sus legítimos créditos podrían tornarse ilusorios ante la falta de bienes propios del hijo de familia. en medida cada vez más amplia. en la forma de la mancipatio. el marido de ella o el pater del propio marido. Así. cuando el pater hubiese desglosado una porción de su patrimonio. al igual que los hijos del pater. Conventio in manum: La conventio in manum es el acto por el cual ingresa la mujer en la familia del marido. por razón del carácter absoluto de la potestad del pater. C) La Patria potestad y las relaciones patrimoniales. La confarreatio es una ceremonia religiosa. porque como expresa Gayo “el que está bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo”. III dC. respectivamente. el hijo estuvo por mucho tiempo. al igual que el esclavo. 158 . podían también. Pero se fueron modificando en dos direcciones: Haciendo al pater responsable de las deudas del hijo. Bajo la presión de nuevas concepciones sociales. o el Pontífice Máximo. Tales eran las consecuencias de la patria potestas en el viejo ius civile. no le impedía al filius realizar negocios jurídicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios. el adrogante debe restituir el patrimonio a los herederos que hubiera tenido el adrogado. el adrogado tiene derecho a la cuarta parte de los bienes del adrogante. según que el nuevo paterfamilia sea. con arreglo del ius civile. hacer al dominus acreedor. por encontrarse éste in patris potestate. En la familia romana. Esta falta de patrimonio propio. si el pater puso al hijo al frente de un comercio o industria y con tal calidad realizó el acto creador de la deuda Actio de peculio. de haber muerto sui iuris. en cuanto a sus bienes. con pronunciamiento de palabras solemnes y la ofrenda de un pan de trigo. ejercitables contra el pater por aquellos que resultasen acreedores en negocios celebrados con el filius o con el esclavo. A unos y a otros se les aplicó el sistema de las actiones adieticiae qualitatis. si el negocio lo celebró el filius como magister navis o capitán de una nave. pero comenzó pronto a afirmarse su condición de esposa. La patria potestad generaba. pero no deudor. un instrumento de adquisición del jefe de familia. no esta permitido adrogar a más de una persona. La conventio in manum puede tener lugar de tres modos: farreo. que así como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su potestad. rompiendo todo lazo con su familia originaria. Son de señalar las medidas fijadas por Antonio Pío para tutela del adrogado. Actio institoria. La entrada a la nueva familia puede situarla filiae loco o neptis loco. el adrogante ha de tener. Su desaparición trajo como consecuencia el que la mujer perteneciese a una familia distinta de la del marido y de los propios hijos. en situación semejante a la del esclavo. El usus es la usucapión o adquisición por la posesión aplicada a este caso. la conventio in manum desaparece totalmente en el S. cuando éste lo emancipe sin justa causa o lo desherede. con las que el pretor corrigió la citada anomalía. La coemptio consiste en la compra fingida de la mujer. El marido adquiere la manus sobre la mujer cuando ejerce de hecho esta potestad a lo largo de un año. sino que incumbía exclusivamente al filius. El adrogado debe manifestar su consentimiento de un modo expreso. de conformidad con los principios del ius civile. cuando menos. no puede adrogar quien tiene hijos o esta en condiciones de tenerlos. sesenta años. en ciertas condiciones. celebrada ante diez testigos y el sacerdote de Júpiter. Estos principios jurídicos del ius civile tuvieron necesariamente que modificarse a fin de no contrariar la equidad que exigía. Quienes. Reconociendo al hijo. respondiese de las deudas por éstas contraídas. Contrariamente. coemptione y usu. que era el sujeto civilmente obligado. señalándose a su favor un derecho de sucesión y de alimentos. a la par que relaciones de orden personal. si el pater manifestó expresamente su voluntad de que el filius llevase a cabo el acto. una persona de mejor posición económica que el adrogante. puesto para el que fue designado por el pater armador. Actio quad iussu. cuando el hijo se hacía deudor por virtud de la celebración de negocios jurídicos de carácter patrimonial. Actio exercitoria. otras de carácter patrimonial.Centro de Estudiantes de Derecho Desde antiguo la adrogación está sujeta a requisitos más precisos y seguros que los exigidos para la adoptio. de donde resultaba. sólo podía ser titular de derechos patrimoniales el pater familia. el deber de prestación no recaía sobre el pater. la autoridad de derechos patrimoniales Acciones Adiecticiae qualitatis: Estas acciones aluden a la condición de los esclavos. Para ello prometía en su edicto las siguientes acciones. y que se resumen así: el adrogante debe restituir el patrimonio al adrogado en el caso de que lo emancipe.

Peculio Adventicio: También creación de Constantino. fue el llamado profecticio. sino respecto a los bienes que los integraban. que sancionaba al padre que realizaba tres ventas sucesivas del hijo. con excepción de los obtenidos por medio suministrado por el padre. Con su régimen acentuó la incipiente capacidad del filius familias romana. el filius destinó el peculio a ejercer el comercio. lo vendía ficticiamente tres veces. o en razón de gratitud a ésta. ya que el filius no había dispuesto de ellos. Sobre tales bienes el hijo soldado tuvo. con sólo facultad de administración y usufructo a favor del pater. y sacado lo que debe a éste. sino también el botín de guerra. Peculio Castrense: Se formaba con todo lo que el hijo adquiría por condición de militar. un verdadero derecho de propiedad. el pater los retraerá el primero. Este procedimiento es el mismo que se ha venido usando para la adopción. este consistía en que el pater si quería eximir de la patria potestad al hijo varón. al que sólo se le reconocía el usufructo y la administración.D) Emancipación: concepto y régimen legal Concepto: La emancipación surge como un acto voluntario del pater. por lo cual la concesión era revocable. además del disfrute. se declaran de propiedad de éste. De perjudicar dolosamente en el reparto a algún acreedor. Actio in rem verso. Se reservó exclusivamente al hijo. por todo lo que proviniera de cualquier cargo público. Se dispone todavía en el Derecho Justinianeo. Con Justiniano. mediante la acción llamada tributoria. con la condición de que el padre quedara excluido del goce. ni siquiera se reconozca al pater el usufructo de los bienes adventicios. A la muerte del filius. en cuanto concierne a su estado patrimonial. las herencias y legados provenientes de sus compañeros de armas y las donaciones en ocasión de su partida a campaña. y el acreedor nada cobrará. de la carrera eclesiástica y de donaciones realizados por el emperador o su esposa. Ésta norma se extendió a todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a título gratuito. se le dio éste nombre por reposición al peculio profecticio que provenía del padre. el cual libera de su patria potestad a un filius-familias y lo convierte en “sui iuris”. se amplia al máximo la capacidad patrimonial del filius. con la perdida de la patria potestad. La 159 . Las cosas que lo constituían no perdieron el carácter de peculio. todos los bienes que adquiriese de cualquier modo o procedencia. entre los cuales se contaba al pater. Para esta hipótesis y la del peculio se utilizaba una única fórmula.Centro de Estudiantes de Derecho entregándosela al filius como peculium para que lo administre y negocie. un caso en que esto no se permitía: cuando a sabiendas del pater. los acreedores pueden cobrarse hasta donde alcance el activo de ese peculium. Actio tributoria. no como objeto de herencia. por la cual se demandaba al pater hasta la medida de la ganancia que vino a aumentar su patrimonio como resultado del negocio del filius. éste podrá dirigirse contra él. Evolución histórica Época antigua y clásica: El procedimiento surge por interpretación pontifical de la norma de las XII tablas. A su muerte se transmitían al padre. sin que tuviera poder de disposición. No se diferenciaba del anterior en cuanto a su régimen jurídico. como legado o donación. ii. Estuvo constituido en un primer momento por los sueldos y retribuciones que el hijo percibía por sus funciones en el palacio imperial y. o cuando adquiriera una herencia contra la voluntad del pater o hubiere imposibilidad de éste para adquirirla. más adelante. sino en concepto de peculio. del ejercicio de profesiones liberales. si el pater constituyo el peculio con 100 ases y sólo 100 en el. a personas de su confianza (coemptionator) con el compromiso de manumitirlo. la propiedad de los bienes heredados de la madre. En éstos casos se presentaba lo que los intérpretes han denominado peculium adventicium irregulare. los bienes que constituían el peculio retornaban al pater. que no pasaban a integrar el patrimonio del pater. El propietario de las cosas que lo integraban era siempre el pater. primero por testamento y más adelante por negocios inter vivos. comprendiéndose en ellos los lucros esponsalidos o mupesales. si bien a éste le encomendaba el pretor la distribución a promota del activo. comprendiendo no sólo sus sueldos. podía disponer de ellos. la cual abarcaba en la condemnatio ambos supuestos. En tal caso se hacía un concurso de acreedores. Había sin embargo. que se concedía también a los esclavos. Peculio cuasicastrense: Aparece con Constantino. Peculio: Dice Celso al libro sexto de los digestos: lo que tiene el siervo por permiso de su señor separado de sus cuentas. que en algunos casos. Existían cuatro clases de peculios: Peculio Profecticio: El primero de los peculios que admitió la legislación romana. Estaba integrado por una pequeña suma de dinero y otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administración.

siendo un acto de liberalidad no le podía ser impuesta. salvo casos excepcionales contemplados por la ley: Si el hijo fue objeto de malos tratos por parte del pater. se le reconocía al pater la mitad del usufructo. sea donaciones. en épocas del emperador Anastasio surge la llamada emancipatio anastasiana. que tenia lugar por rescripto del príncipe. tutela y sucesión sobre el filius. Imposición excepcional de la emancipación: La emancipación. solo podía quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa. pero el tercero adquiriría como consecuencia. injurias o malos tratos inferido a su padre. Irrevocabilidad de la emancipación: La emancipación que tenia carácter irrevocable. la solicitara al alcanzar la pubertad. el derecho de patronato. Para evitar esos efectos el coemptionador se obligaba por una acto de fiducia a reemanciparlo al pater para que fuera este quien lo manumitiera. Finalmente cuando la emancipación del hijo figuraba como condición en un legado otorgado a su favor Consecuencia inmediata de la emancipación: El efecto inmediato de la emancipación era convertir al filius en “sui iuris”.Centro de Estudiantes de Derecho tercera manumisión lleva consigo la ruptura de la de la patria potestad. para esto se exigió el consentimiento del filius. 160 . Ello le daba al pater los derecho de patronato. legados o herencias ) cuya propiedad también adquiría . Época postclásica: Paralelo a este procedimiento. autorizando su realización por declaración hecha ante el magistrado. Consecuencias patrimoniales: El emancipado adquiere plena capacidad jurídica por lo cual podía ser titular de un patrimonio propio. tutela y sucesión sobre el hijo emancipado. Si habiendo entrado el filius impúber bajo su potestad por adrogación. es decir en persona libre de potestad. En cuanto al “peculio advecticio” (patrimonio recibido por línea materna. en torno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnación. Época de Justiniano: Poco tiempo después Justiniano simplificó aún más la forma de emancipar. que en el supuesto tenia por consecuencia hacer perder al hijo los antiguos lazos de agnación con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva. Le producía una “capitis diminutio mínima”. La emancipación será ordenada por la ley en los casos en que el filius haya accedido a cargos civiles o eclesiásticos o que el pater haya prostituido a su hija. como premio por la emancipación.

que lo constituía la intimidad y la comunidad de vivir. el matrimonio de dos elementos. B) Elementos del matrimonio. se acaba si la affectio cesa. no debe entenderse exclusivamente en sentido material. El matrimonio constaba con dos elementos: uno objetivo. no era meramente una manifestación de consentimiento inicial. con toda razón. para la célebre definición de Modestino.Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD XVII 1)MATRIMONIO A)Concepto en las fuentes romanas El matrimonio puede definirse como la cohabitación de dos personas de distinto sexo. que era la affectio maritalis. porque si cesaba. y en la intención permanente y recíproca de tratarse como marido y mujer. En las Institutas se dice que “es la unión del varón y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida” . representado por la cohabitación. que era la affectio maritalis. y otro subjetivo. subjetivo y objetivo. De ahí que el divorcio aparezca tan natural para los romanos: el matrimonio sostenido únicamente por la affectio maritalis. La cohabitación. Constaba pues. La ausencia de la mujer impedía el perfeccionamiento del matrimonio. ya que la intención de ser marido y mujer debía ser duradera y continuada. y otro subjetivo o intencional. Con ella se explica el carácter esencial del matrimonio. el elemento moral e interno. representado por la cohabitación. siempre que la mujer entrara en la casa (deductio in domum mariti). La affectio no importaba un simple 161 . con la intención de ser marido y mujer. ideal e intencionalmente perpetua. el matrimonio se extinguía. para quien “las nupcias son la unión del varón y la hembra y el comercio de toda vida. aunque es un elemento fáctico que inicia la vida conyugal. cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad alguna. sino mas bien ético. porque existía aun en el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y podía contraerse el matrimonio hasta cuando el marido estuviere ausente. entre dos cónyuges. que se diferencia del matrimonio moderno en que aquel era una relación de hecho con consecuencia jurídica. que los romanos llamaron affectio maritalis. Las características muy especiales que presentaba el matrimonio romano ha hecho sostener. comunicación del derecho divino y del humano. El matrimonio romano fue siempre monógamo. No se trataba de un acto jurídico al que los contrayentes dieran vida por una declaración de voluntad. Lo dicho vale también. La affectio maritalis. de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. sino de una situación de hecho fundada en una convivencia o cohabitación de un hombre y una mujer. La affectio maritalis no es únicamente manifestación de consentimiento inicial emitida en una sola vez: es más bien un estado de voluntad cotidiano. en tanto que éste es una relación jurídica con consecuencias sociales. uno objetivo. Las fuentes nos traen dos definiciones de matrimonio.

Este rito fue cada vez menos practicado al ir desapareciendo la diferencia entre patricios y plebeyos (mediante la ley Canuleia). Era un derecho que sólo tenían los ciudadanos romanos y posteriormente los latinos. y. hasta que el emperador Tiberio abolió los efectos civiles de la confarreatio. pero más propiamente por una manifestación exterior llamada honor matrimonii. bajo la potestad del cual quedaba. Coemptio: Sistema nacido con posterioridad al anterior. si su cónyuge era el pater. Cuando falta.Centro de Estudiantes de Derecho consentimiento. Ocupaba el lugar de hija (loco filiae). en cuyo caso a la muerte del padre. que debía ocupar la posición social de aquel y la dignidad de esposa. declarándose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava. tal vez. puesto que el matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones. • Se aplican determinados beneficios a los cónyuges respecto a los derechos sucesorios recíprocos. el trato que el marido dispensaba a la mujer. Justiniano exigirá como prueba del matrimonio de personas de alto rango la confección de un instrumento escrito dotal. a quienes los interesados ofrecían un sacrificio en el que figuraba el pan de trigo (farreus panis). como propio que era de los ciudadanos de la clase aristocrática de la sociedad romana. El matrimonio romano dura exactamente lo que dura esa affectio maritalis. • Tenían que tener la edad adecuada para contraer matrimonio (como mínimo haber alcanzado la pubertad: 14 para los hombres y 12 para las mujeres). probablemente para posibilitar la adquisición de la manus en los matrimonios en los que intervenía un plebeyo. colocándose bajo su potestad y rompiendo todo vínculo con la familia de que procedían. o de nieta (loco neptis). Por este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y de su culto y no podía ser separada más que por el rito contrario de la diffarreatio en condiciones que no son conocidas. que era el modo de comportarse en sociedad de los esposos. Efectos: • Los hijos de esta unión son hijos legítimos y ciudadanos romanos y además pasaban a estar sometidos a la potestad del pater familia. Se configuraba entonces una forma de matrimonio. el de marido y mujer. sino una relación fáctica creadora de un status. se tenderá a considerar prueba del affectio maritalis la bendición sacerdotal. La coemptio fue una emancipatio por la que la mujer era vendida o se auto vendía al marido. si el marido se encontraba bajo la potestad paterna. según el cual la esposa se hacía filifamilias y quedaba sometida al nuevo pater. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater. que no es un acto o negocio jurídico – como no es tampoco el matrimonio. La intensión marital se demostraba mediante declaración de los esposos y de los parientes y amigos. su esposo le sucedía en la manus maritalis. para que así quedara bajo 162 . Formalidades de la celebración de la manus: La manus no nacía automáticamente por una sola celebración del matrimonio. C) Formas de celebración del matrimonio Matrimonio cum manu: Una de las potestades que podía ejercer un paterfamilias romano fue la manus maritalis. respecto a la exención de declarar en un procedimiento contra el otro. Se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad única en la que los desposados se hacían recíprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante diez testigos ciudadanos romanos. Requisitos: • Se necesitaba la manifestación inicial del consentimiento y la continuidad de ese consentimiento durante todo el matrimonio. Esto se conoce como "affectio maritatis • Tenía que existir el "ius conubium" (derecho a matrimonio). Es que desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solían entrar a formar parte de la familia del marido. • Se creaba el vínculo de afinidad con los parientes de la mujer o del marido. se disuelve el matrimonio: hay divorcio. sino que requería un dato legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. Se lo exigía todavía a fines de la República para que los hijos del matrimonio pudieran ser flamines maiores. El derecho romano conoció tres modos o formas de adquisición. el matrimonio cum manu. el antecedente de las modernas tortas de boda. respecto a la dote. por influencia de la concepción cristiana del matrimonio como sacramento. • Les afectaba la ley del adulterio y la prohibición de donaciones entre ellos. y especialmente. asistidos del gran pontífice y ante el sumo sacerdote de Júpiter. que no deben entenderse como tres formas distintas de celebración del matrimonio: Confarreatio: Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada). que comido en común había simbolizado una perfecta comunión de vida y constituido. sino el dejar de ser matrimonio por haber desaparecido la voluntad de convivir en sociedad doméstica.

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la potestad del marido y no in mancipio de éste. Era una compra figurada que el marido hace de su mujer al padre de ésta, o a quien la tenía bajo su potestad. En caso de haber sido sui iuris la esposa, era necesaria la auctoritas del tutor. Dicha compra se hacía pesando en una balanza un trozo de cobre que luego el novio entregaba al padre de la novia, como pago simbólico de la potestad sobre ella. La coemptio va también haciéndose infrecuente en la época de Cicerón como consecuencia de la aversión que sienten las mujeres hacia el matrimonio cum manu. En la época clásica ha caído totalmente en desuso y sólo perdura como institución la coemptio fiduciae causa, aplicable para que la mujer pudiera testar válidamente o cambiar de tutor. Se extinguía el poder marital cuando se hubiera adquirido por coemptio también por un acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumitía después. Usus: Cuando el matrimonio había sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapión, y el marido adquiría la manus por el usus, es decir, la adquisición del poder sobre la mujer a través del uso continuo e ininterrumpido, reteniendo a la mujer en posesión durante un año. La ley de las XII Tablas consagró la solución en la posibilidad que tenía la esposa de interrumpir esta especial usucapión permaneciendo fuera de la domus (casa) del marido durante tres noches seguidas (trinoctum). Sucedido esto el año se interrumpía y había que volver a contarlo nuevamente. Y si antes de finalizar el nuevo año volvía a suceder lo mismo, la adquisición de la manus podía postergarse indefinidamente. Este modo arcaico de adquirir la potestad marital no sobrevivió al fin de la época republicana y habría sido el emperador Augusto quien lo abolió totalmente. Matrimonio Sine Manu: La mayor parte de los pueblos de la antigüedad practicaron simultáneamente formas diferentes de matrimonio. Los romanos conocieron a la par del matrimonio cum manu, las iustae nuptiae sine manu, que fueron un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a dárselos. Se discute el origen y la antigüedad de este matrimonio. El principio según el cual el pater formaba su familia como deseaba, explicaría esta forma de nupcias. La decadencia de la manu maritalis, desaparecida absolutamente alrededor del siglo III d. C., torna corriente la práctica del matrimonio sine manu. En él, al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, ésta quedaba en la misma situación familiar y patrimonial que tenía antes de las nupcias. En consecuencia, si era alienis iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tenía calidad de sui iuris, debía nombrársele un tutor. Su marido no era su tutor legítimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer. D) Presupuestos del matrimonio Hay matrimonio válido cuando se dan los siguientes requisitos: 1)- Idoneidad física: No podían casarse los menores impúberes lo que implicó que la edad mínima para la mujer era la de 12 años. En cuanto al varón, en un principio se exigía un examen físico realizado por el pater, quien debía manifestar si había encontrado señales de pubertad. Fue Justiniano quien finalmente adoptó, por todos los supuestos, el límite convencional de 14 años como edad nupcial legalmente admitida para el varón, manteniendo la de 12 para la mujer. Dentro de la aptitud física debemos mencionar el caso de los castrados, a quienes Ulpiano juzgaba inhábiles para contraer matrimonio. Distinto era el caso de los impotentes por efectos orgánicos naturales –spadones-, dado que dichos defectos, al no excluir la affectio maritalis (intención de ser marido y mujer), no prohibía la celebración de un matrimonio válido. 2)- Capacidad Jurídica: Los futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos, lo que quiere decir que teniendo el status libertatis y el status civitatis, han de gozar del ius connubius. La unión en la que uno o ambos miembros de la pareja es esclavo, no es matrimonio sino contubernio. Por su parte tampoco es matrimonio la pareja que forman un ciudadano y una peregrina o viceversa. Una ley Minicia (siglo I A.C.) reglamentó que de estas parejas entre ciudadanos y no ciudadanos los hijos heredan la situación jurídica del progenitor no ciudadano, situación que cambió totalmente con la constitución de Caracalla en el 212 D.C. que concedió la ciudadanía a todos los habitantes del Imperio Romano. Pero no bastaba con tener el ius connubius, había que tenerlo en relación a la persona con quien se deseaba contraer matrimonio. Así, durante mucho tiempo, carecieron de aptitud nupcial entre sí los patricios y plebeyos. Exactamente hasta la sanción de la Ley Canuleis ( Año 445 aC.). En un tiempo también tuvieron vedados casarse, por carecer entre sí del ius connubius, ingenuos y libertos, aunque esta prohibición habría desaparecido a mediados de la República. Durante Augusto, luego de las leyes Iulis y Papia Poppaea, la restricción existía entre personas de rango senatorial y entre quienes ejercían profesiones deshonrosas (gladiadores, artistas, 163

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etc.) o libertos en general. 3) – Consentimiento de los contrayentes: El consenso de ambos contrayentes, no era meramente inicial, sino que era constante. Su exteriorización no fue regulada por el derecho con exigencias de carácter formal. Es materia de los usos sociales que, naturalmente marcarían en Roma, como en otros pueblos, con ceremonias y festejos, acto tan importante. Pero tales ceremonias no eran exigencias jurídicas, ante la ley servían como medios de prueba, las cuales debieron estar bastante facilitadas por una presunción a la que hacer alusión. La convivencia de un ciudadano con mujer honorable y de igual condición social se presume matrimonio mientras que la unión con mujer no honorable o de condición social diferente se estimaba concubinato. 4) – Consentimiento del pater familia: Cuando los contrayentes no son sui iuris: la jurisprudencia llegó a decidir que el pater da siempre su consentimiento, si no muestra evidentemente su disenso. Basta por tanto, el silencio, es decir la no oposición, para que el matrimonio pueda contraerse. En el caso que el pater familia fuera prisionero de guerra o estuviera ausente podían contraer matrimonio a pesar de la ausencia del consentimiento. El derecho justinianeo exigió, no obstante, que hubiesen transcurrido tres años. Si el pater familia no estaba sano de mente, podía la filia familias contraer matrimonio sin la intervención del mismo. En el supuesto de que el filius y su padre se encuentren bajo la potestad de una misma persona, se requiere también el consentimiento de esta (además de la que otorga el pater familia). La razón estiba en que muriendo el abuelo el padre se convierte en sui iuris, y no parece natural que los hijos nacidos del nuevo matrimonio entren en condición del filii, contra la voluntad del que por dicha muerte se ha hecho pater de familia. La Lex Iulia de Maristandis Ordinibus dispuso que en el caso de que el pater se renegase sin motivo justificado a otorgar el consentimiento se pudiera recurrir a un magistrado. E) Impedimentos Absolutos y relativos del matrimonio: Impedimentos: Su sola existencia hace imposible la celebración de un matrimonio válido, los mismos pueden calificarse en absolutos y relativos, según impidan por completo el matrimonio o lo hagan únicamente con respecto a cierta persona. Absolutos: Eran impedimentos que enervaban por completo la aptitud nupcial: • Matrimonio anterior no disuelto. • La caída en esclavitud de, o pérdida del ius connubium. • En el derecho cristianizado, los votos de castidad y las órdenes sacerdotales mayores. • Los castrados y los esterilizados, aunque no así los nacidos impotentes. Relativos: Los impedimentos relativos se daban en las siguientes situaciones: • Parentesco en línea recta: Estaba prohibido en todos los grados, ya se tratase de consanguinidad, afinidad o adopción. • Parentesco en línea colateral: Era impedimento el matrimonio entre hermanos y como principio general entre todas aquellas personas de las cuales una fuese hermano de un ascendente de la otra, sería el caso de tíos y sobrinas, o de tíos abuelos y sobrinas nietas. • Parentesco por afinidad: Es decir el que vincula a un cónyuge con los parientes del otro, también fue un impedimento para el matrimonio, en línea recta, en todos los grados hasta el infinito, y en línea colateral, únicamente entre cuñados, a partir del emperador Constantino (Justiniano confirmó esta prohibición). • Parentesco por adopción: Constituía un impedimento, aunque cesaba, en caso de la línea colateral, al producirse la emancipación del adoptado. • Parentesco espiritual: Se convirtió en impedimento al producirse la cristianización del derecho. Así Justiniano prohibió el matrimonio entre padrinos y ahijados. Hubo así impedimentos relativos que vedaban el matrimonio entre diferentes personas o que lo prohibían entre sujetos que, teniendo el ius connubium, carecían de él en relación a la persona con quien deseaban casarse, por ejemplo:  El caso de los militares a quienes se les prohibió contraer nupcias para fomentar la disciplina, condición que fue derogada a fines del Siglo II de la era cristiana.  El caso de los gobernadores de una provincia con una mujer radicada en la misma provincia.  Razones sociales que vedaban el matrimonio entre senadores y sus descendientes, con libertas o con mujeres de baja condición.  El cristianismo impuso la prohibición de casarse entre judíos y cristianos.  En el derecho antiguo, rigió similar prohibición entre patricios y plebeyos, hasta el dictado 164

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de la ley Canuleia, y con posterioridad se impidieron las nupcias entre ingenuos y libertos hasta que las leyes Iulia y Papia Poppaea levantaron esta prohibición. Se prohibió el casamiento de la viuda dentro de los 10 meses posteriores al fallecimiento del marido, igual rigió para la divorciada, con el separado. Las leyes Iulia y Papia Poppaea de Agusto prohibieron el matrimonio entre adúltera y su cómplice. El Derecho justinianeo vedó el casamiento entre raptor y raptada.

2) REGIMEN JURÍDICO DEL MATRIMONIO A) Efectos: El matrimonio básico del derecho de familia, producía importantes consecuencias jurídicas tanto respecto del los cónyuges, cuanto con relación a los hijos y a los bienes. Efectos del matrimonio respecto de los cónyuges Adulterio: Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cónyuges. El derecho romano trató más severamente la infidelidad de la esposa que la del marido y en este sentido la mujer adultera cometía un delito publico severamente castigado; en cambio el adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio conyugal, no era causal de divorcio Esposo: El marido adquiere la defensa de la mujer y por tanto, la acción de injurias por las ofensas hechas a aquella. El marido contó con el interdictum de uxore exhibenda et ducenda para ejercer contra cualquiera que se apoderara ilegítimamente de su mujer, aunque fuera el propio pater familias Esposa: La mujer, mientras duraba su soltería vivía una vida de absoluto sometimiento al pater, reclusión y aislamiento. La mujer sometida al régimen manus marital, modo usual de casarse en los primeros tiempos de Roma, quedaba bajo la autoridad del esposo, como antes lo había estado bajo la del pater. Casi a finales de la república la relación conyugal evolucionó hasta alcanzar la forma muy libre que fue corriente en el periodo clásico, donde la mujer era ama indiscutida de su hogar y como tal daba órdenes a los sirvientes acerca del manejo de la casa. Pese a tantas libertades había restricciones, se consideraba impropio que la mujer practicara demasiado en asuntos públicos. Los matrimonios también solían ser sine manu, donde la mujer continuaba perteneciendo a la familia de su padre bajo la potestad jurídica de este, participando en el régimen sucesorio y de propiedad de su familia natal en lugar de hacerlo en la de su esposo. Cónyuges: Las acciones penales e infamantes no se pueden ejercitar entre cónyuges, ni las sustracciones entre ellos son consideradas como hurto, o por lo menos se excluye la acción del hurto. En materia civil, la condena que obtuviera uno de los esposos en juicio seguido al otro, estaba limitada por el beneficium competentiae, que impedía que se privara al vencido de lo necesario para subsistir de acuerdo a su condición social. Los cónyuges se debían recíprocamente alimentos, por lo que en caso de necesidad estaban obligados a proporcionarse comida, vestido, habitación, etc. Los alimentos se determinaban en vista de las posibilidades del que los debía prestar y de las necesidades del esposo que iba a recibirlos. Nulas absolutamente son las donaciones entre cónyuges. Se aduce como razón de dicha nulidad que semejantes donaciones habrían introducido un espíritu de interés en las relaciones conyugales, en perjuicio del cónyuge más generoso. Un Senadoconsulto, Bajo Severo y Caracalla en el 206, convalidó estas donaciones, siempre y cuando el donante hubiera muerto sin haberlas revocado. Están excluidas de todos modos de la nulidad las donaciones por causa de muerte o hechas en ocasión del divorcio (mortis causa y divortii causa); y las donaciones en general hechas en el momento en que por cualquier motivo legal se disuelve el matrimonio, así como las verificadas entre el Príncipe y la Augusta. Justiniano consideró también eficaces las donaciones hechas en caso de destierro o deportación, aún cuando a pesar de ello subsistiera el matrimonio. Efectos del matrimonio respecto de los hijos La filiación: Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos, merece especial tratamiento la filiación, o sea, la relación paterno-filial, la que podía ser legítima o ilegítima, según que los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en el matrimonio. La filiación legítima, que era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus progenitores derivaba de legítimo matrimonio, le daba al hijo la calidad de legítimo, que la ley presumía cuando hubiera nacido después de los ciento ochenta días de la celebración del matrimonio y antes de los trescientos de su disolución. En estos casos se reputaba al marido padre del hijo, 165

Los hijos legítimos tenían derecho de exigir de sus padres la prestación de alimentos. la mujer no tiene bienes propios porque. Había disolución del vínculo por pérdida de la capacidad de los esposos en los casos de capitis deminutio maxima porque las nupcias solo eran para personas libres. Más tarde. emancipando previamente el pater a su hija. dando su carácter de heredera principal conjuntamente con aquellos. contrariamente. el divorcio. A partir de entonces será la mujer por si misma quien administre los bienes que le son propios. presumiéndose su muerte. y Claudio al abolir la tutela agnaticia asesta un golpe irreparable a esta arcaica forma de protección. la mujer según las reglas de sucesión intestada tiene derecho a una parte igual a la de sus hijos en la herencia. También se perdía el vínculo por la capitis deminutio media. dado que el matrimonio no era una situación fáctica. pues de lo contrario perdía la mujer el derecho de intentar la acción de partu agnoscendo. Tales bienes. la dote y propiedades de su cónyuge le pertenecían por completo. se llamó actio de partu agnoscendo. pero no continuar el anterior. para evitar la suposición de parto. como en el caso del incestus superveniens que se producía si el suegro adoptaba al yerno. tanto a los traídos por ella al margen de la dote. o sine manu. Y al fallecer éste. a comunicárselo al marido dentro de los treinta días. En el matrimonio sine manu las cosas variaban porque. Si la pérdida de la libertad hubiera sido provocada por cautiverio. el edicto del pretor extendió esta disposición al caso de disolución del matrimonio por muerte del marido. o cuatro siendo liberta. Ello hacía que no pudieran iniciar acción infamante contra los mismos. convirtiéndose de esta manera en propietaria absolutamente independiente. está obligada. Esta obligación se imponía en primer lugar al padre y a la madre. Pero ya Augusto suaviza esta situación al instituir el ius liberorum por el cual excluía de la tutela a la mujer que hubiese dado a luz tres hijos siendo ingenua. cuando esta se encontraba sometida a tutela perpetua. cuanto los recibidos posteriormente por herencia. y en defecto de estos a los abuelos. la mujer debía probar la paternidad si el marido la negaba. De la administración de los mismos se ocupaba antiguamente el tutor de la mujer. ya que las iustae nuptiae solo eran accesibles a quienes gozaran de la ciudadanía romana. de modo que éste se volvía hermano de su esposa. los que en el matrimonio eran propiedad exclusiva de la mujer. el ius postliminium no tenía efecto. la mujer sometida a la manus era una hija más. En el primer caso. A la muerte se equiparaba la ausencia. eran denominados parafernales. Sin embargo. por sobrevenir un impedimento y por una causa específica. Otro deber fundamental que creaba el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia que debían a sus padres. Efectos del matrimonio respecto de los bienes: Las principales relaciones de orden patrimonial están determinadas por dos instituciones importantes: la dote y la donatio propter nuptias. Y es que. La acción que el Derecho Romano otorgó a la esposa para el reconocimiento del hijo. se consideraba disuelto el matrimonio porque cesaba la intención matrimonial. Si uno de los esposos vivía largo tiempo sin tener noticias del otro. mientras el esposo vivía. jurídicamente. La prestación de alimentos era reciproca y en consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia. de las donaciones entre cónyuges.Centro de Estudiantes de Derecho presunción que podía ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de cohabitar con su mujer o su impotencia para la unión carnal. En cualquier otro caso. Se podía evitar que sobreviniese el concepto. con capital personal distinto del de su marido. por pérdida de la capacidad matrimonial. dictada a comienzos del Imperio. concepto que incluía. La situación varía fundamentalmente según se trate de un matrimonia cum manu. según un Senadoconsulto Plaussianum (de la época de Vespasiano). Se extinguía así mismo el matrimonio por sobrevenir un impedimento. ni exigir por sus créditos más allá de los medios que estos tuvieran para proveer su subsistencia (beneficium competentiae). y sus acreencias. ella en su carácter de sucesora de su padre podía heredarlo. pero el hijo podía en todo tiempo hacer valer sus derechos por una actio de liberi agnoscendo. si bien la dote que aportaba el matrimonio era administrada por el marido mientras la unión se mantuviese. supuesto en que había que comunicar el embarazo a las personas interesadas. la mujer que se creía embarazada en el momento del divorcio.Disolución del matrimonio El matrimonio en Roma se disolvía por muerte de uno de los cónyuges. Al retornar el cónyuge cautivo podía unirse en nuevo matrimonio con el que había permanecido libre. legado o donación. El divorcio: Causa específica de disolución fue el divorcio que era la falta de affectio maritalis 166 . A preservar éste régimen contribuyó la prohibición. B.

El cuarto que se fundaba en una causa no imputable. Restitución de la dote: Si el matrimonio concluía por la muerte de la mujer. según la legislación justiniana. divorciarse de su marido. una excepción a esta regla fue establecida por la lex iulia de adulteriis. pero aún una declaración no formal era bastante para disolver el matrimonio. fueron el retiro forzado en un convento y la pérdida de la dote y de la donación nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando éstas no se hubieran constituido. obstáculo que fue eliminado al finalizar la época republicana. Clases:  Dote profecticia: Si era constituida por el pater familia y más adelante también por el padre que no tenía la patria potestad sobre la mujer. destacándole el papel que podrían tener estos bienes en caso de disolución del matrimonio. más tarde esta costumbre se tornó una exigencia legal. En la época postclásica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio. Incluso muerta la mujer la propiedad de los bienes dotales va a los hijos. ni a dificultar el divorcio con penas convencionales. la regla general era que el marido se quedara con la dote.  Dote recepticia: En ésta el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolución del matrimonio. Esta prohibición no abarcaba la nulidad. en caso de impotencia incurable. Probablemente se quiso hacer obligatoria esta declaración escrita firmada por siete testigos. el divorcio unilateral sine causa y el divortium bona gratia. La disolución por conclusión de affectio maritalis desde antiguo rigió el principio de que el matrimonio era una institución esencialmente disoluble. 3) REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO A) Dote. Esta era propiedad exclusiva del marido y la mujer no tenía derecho sobre aquellos bienes. Pero si la dote era recepticia. Surge como consecuencia del carácter del matrimonio cum manu que al hacer que la mujer perdiera sus derechos hereditarios en su familia de origen justificaba la entrega a ella de bienes como un anticipo de herencia. por existir votos de castidad y si se hubiese producido cautividad de guerra. entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio Fue un instituto de gran importancia puesto que se consideraba un deshonor para una mujer que concurriera indotada al matrimonio. dado su estado de dependencia a la patria potestas o manus. Justiniano mantuvo este criterio pero permitió la declaración ante siete testigos que había consagrado la ley Iulia. El tercero no era lícito y por tanto traía aparejado castigo para el cónyuge que lo provocara. por su madre o por personas distintas al padre. Si era profecticia. y el padre sólo tendrá un usufructo cualificado. El divorcio tenía lugar en tiempos clásicos por convenio no formal o por declaración de uno de los esposos. era lícito. falsa acusación de adulterio y comercio frecuente del marido con otra mujer. Las penas para el divorcio realizado sin justa causa. No le estaba permitido a la mujer. Se entiende por general por dote una cantidad determinada de bienes que la mujer. Dote adventicia: Era la otorgada por la mujer misma. Por aplicación de tal principio los cónyuges no podían obligarse contractualmente o a no divorciarse. alejamiento de la casa del marido. puesto que la única que la podía pedir era la mujer. Es así que una “lex lulia de fundo dotali” estableció la prohibición para el marido de enajenar los bienes dotales sin consentimiento de la mujer. el constituyente podía reclamar la devolución de los bienes. La dote implicó una aportación de la mujer para contribuir al sostenimiento de la onera matrimonii. que estableció que el repudio debía participarse por un liberto en presencia de siete testigos.Centro de Estudiantes de Derecho en uno de los cónyuges o en ambos. El segundo era lícito si se daban las siguientes causas: conjura contra el emperador. el repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cónyuge. o un tercero. Concepto y clases. Evolución: En los primeros tiempos el marido disponía libremente de los bienes dotales puesto que se entendía que el objetivo de estas era el sostenimiento matrimonial. era el pater el que podía ejercitar la 167 . era una prohibición relativa. Ya en la época republicana una “actio rei uxoriae” que tendrá la mujer hará que ella reclame la dote una vez resuelto el matrimonio. El primero era plenamente lícito. En la época justinianea si bien se puede seguir hablando de la propiedad del marido sobre la dote se puede observar sólo un usufructo. En una segunda etapa. adulterio de la mujer o malas costumbres de la misma. si bien están en el poder del marido son en realidad de la mujer. Justiniano distinguió cuatro tipos de divorcio: por mutuo consentimiento. Constituyó un lucro para el marido. insidias al otro cónyuge.

Con el advenimiento del cristianismo se opera una reacción contra esta clase de unión y Constantino declaró nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus hijos. en el que existía unión estable del hombre y la mujer sin que medie intención recíproca de estar unidos en matrimonio. Su protección. pero no todos eran capaces para ejercer por sí mismos sus derechos. de carácter civil. tanto por la posición social que la mujer ocupaba. Esta incapacidad de obrar absoluta o relativa estaba fundada en razones de edad. entonces su pater. admitió que los incapaces de hecho o de obrar tuvieran representantes legales que suplieran su incapacidad. El concubinato fue la única forma posible de unión con libertos y mujeres sancionadas con tacha de infamia. 5) REPRESENTACIÓN DE LOS INCAPACES A) Tutela y curatela: casos y conceptos. aunque de rango inferior. le faltaba el honor matrimonii.En la época posclásica. no podía ser ejercido por extranjeros Un pasaje de Paulo expresa que Servio. tanto uno como otras estaban sometidos al poder de un tutor. La dote será retenida por el marido. El derecho romano con el fin de no hacer ilusorio el ejercicio de negocios patrimoniales. especialmente por la falta de acción para exigir su cumplimiento. realizada por los futuros cónyuges o sus respectivos paterfamilias. de modo que no puede ser condenado mas allá de su actio. con consentimiento de ella. Los hijos no entraban bajo la potestas ni en la familia del padre. si era alieni iuris. Si el matrimonio concluía por la muerte del marido o por divorcio. la devolución deberá ser inmediata. y 5) Retentio Propter Res Amotas: por causa de cosas llevadas. siempre que hubiera sobrevivido la mujer. Justiniano lo asemejó al matrimonio. prohibiendo además que un hombre soltero tuviera varias concubinas. es decir los sujetos libres. el concubinato. Si era sui iuri la actio la podía ejercer solo ella. c) Podrá hacer uso de determinadas retenciones 1) Retentio Propter Liberos: por causa de hijos. la tutela y la curatela. una vez disuelto el matrimonio. de ser otra clase de bienes. contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa.Centro de Estudiantes de Derecho actio rei uxoriae. enfermedad mental o tendencia a dilapidar los bienes y se cumplió por medio de dos instituciones. Dispuso que el concubinato no fuera admitido con mujeres ingenuas y respetables. El tutor ejercía poder sobre los impúberes y las mujeres. En esta situación se encontraban los sui iuris impúberes que eran los que no habían cumplido los 14 años y las mujeres sui iuris de cualquier edad. nombre que deriva de sponsio. El marido cuenta. siempre que la mujer fuese culpable del divorcio o se separara sin motivo. igualmente se asegurará el futuro de los hijos. para la restitución de la dote con algunos beneficios: a) Si se trata de bienes fungibles podrá devolverlos en tres cuotas anuales. Adquirían la plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio. La mujer no disfrutaba de la consideración de mujer casada. similar al paterfamilias cuya finalidad tuitiva era de salvaguardar los intereses patrimoniales de su pupilo (pupillus). sexo. considerándolo una especie de él. podían encontrarse imposibilitados de ejercer por sí los derechos de los que eran titulares. 2) Retentio Propter Mores: por causa de costumbre. b) Cuenta además con el beneficium competentiae. En Roma las personas que gozaban de plena capacidad jurídica o de derecho. 4) CONCUBINATO A) Concepto: El derecho romano conoció otra forma de comunidad conyugal. el sistema se irá afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los bienes para hacer frente al futuro. En las primeras épocas el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una acción de daños y perjuicios que se traducía en el pago de una suma de dinero. En el derecho clásico los esponsales tuvieron un carácter más ético – social que legal. que se llamaba esponsales. ciudadanos y ius iuris. definió la tutela como “La fuerza y potestad sobre una 168 . Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacían sui iuris al fallecimiento de éste. 4) Retentio Propter Res Donatos: por causa de cosas donadas. 3) Retentio Propter Impensas: por causa de gastos. B) Los esponsales: El matrimonio en Roma solía ir precedido de una promesa formal de celebrarlo. como por la condición jurídica de los hijos que de la unión provenían. Se distinguía de las justas nupcias. seguían la condición personal de la madre. la mujer tenía la actio rei uxoriae. La tutela por razones de sexo perdió su rigor en el período clásico.

El tutor protegía. 3. a los cónsules y hasta los gobernadores de provincia. era el Estado el que ejercía el contralor.-manus. 5. mientras que en la curatela mediaba una causa particular o accidental que hacía incapaz a una persona que había gozado de plena capacidad de obrar. Esta definición resulta contradictoria e incompleta. Al tutor legítimo se le exigía una garantía o caución por daños que pudiera ocasionar al patrimonio del pupilo 3. al obtener el cargo por su parentesco con el pupilo. ya que en los aspectos morales y educacionales la protección correspondía a los parientes o al mismo tutor como pariente. Al finalizar las relaciones de tutela. En la época cristiana. asistía y cooperaba en los actos del pupilo. el tutor debía trasmitir al pupilo los derechos que había adquirido como resultado de su gestio. Era considerado como hurto.. En el derecho antiguo la tutela favoreció los intereses del tutor ya que venía a ser el heredero más próximo del pupilo si este moría durante la tutela.. Era una representación legal. 2. al terminar la tutela se daba una acción penal por el doble del daño causado. El tutor legítimo. Cesación de la tutela: 1. Tutela legítima: Cuando surge por imperio de la ley. El derecho de nombrar tutor pasó del emperador Claudio. Funciones del tutor: El tutor del impúber ejercía sus funciones en el orden patrimonial valiéndose de dos medios: “auctoritas” y “gestio” 1. A fines del período republicano la tutela se concibe como un deber. Gestio: Acto de administrar los negocios del pupilo como si fueran propios. Esta institución se impuso en Roma luego de sufrir intervenciones legislativas que convirtió la función privada del tutor en una verdadera carga pública. constituyéndose en propietario.-patria potestad. Como su designación no dependía del parentesco. pudiendo exigir el pupilo que se lo desobligara de las relaciones creditorias de carácter pasivo ya que el pupilo contaba con la actio tutelae directa.. podía rechazar la tutela. de la misma manera era posible removerlo de la tutela en caso de malversación del patrimonio del pupilo mediante reclamo penal. 2. ya que el derecho romano sólo reconoció cuatro potestades clásicas: 1. La tutela por causa general y permanente de incapacidad. correspondía por la edad y el sexo. 14 años en el varón y 12 en la mujer. a la tutela de los impúberes.-mancipium. ni le estaba permitido renunciar. la tutela fue un oficio oneroso (redituable) y una carga pública. a diferencia del curador que administraba un patrimonio o bienes sin titular o que eventualmente podían llegar a tener titular. la legislación romana admitió que las mujeres. En la tutela dativa la designación del tutor provenía del magistrado.-dominica potestad. El tutor testamentario no presentaba garantías ya que había sido elegido por su idoneidad y solvencia. cuando hubieren 169 .Centro de Estudiantes de Derecho cabeza libre y permitida por el derecho civil para proteger al que por su edad no puede defenderse por sí mismo”.. 4. De haber perjudicado al pupilo en su gestión. Especies de tutela: En el derecho romano según el modo de originarse encontramos tres géneros de tutela de los impúberes: 1. En la época post clásica.por cumplimiento de la condición resolutoria o se producía el vencimiento del término fijado por el testador.. si eran impúberes.reemplazo del tutor por muerte o capitis diminutio máxima o media. y a la especial y perpetua tutela mulierum. En todos los casos el tutor podía exigir del pupilo una indemnización por los gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio. 4.por excusación del tutor a su nombramiento. 2. Auctoritas tutoris: Acto por el cual el tutor con su presencia asentía al pupilo para la realización del negocio jurídico dotándolo a éste (el acto) de plena validez jurídica. 2. además alude a la tutela por razones de edad es decir. Tutela dativa: Cuando la designación del tutor provenía del magistrado. 3. si bien el tutor desempeñaba un cargo privado. acreedor o deudor. ya fueran reales o creditorios. no podía ser removido de la tutela. Tutela testamentaria: Cuando se fundaba en la voluntad del paterfamilias declarada en testamento. El tutor testamentario adquiría su condición desde el momento de la adición de la herencia. no lo asistía sino que directamente celebraba éste (el acto) sin necesidad de su presencia (del pupilo).por remoción del tutor en caso de sospecha Tutela de las mujeres: En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la común tutela impuberum. como en el caso del demente y del pródigo.por muerte del pupilo o capitis deminutio en cualquier grado. en especial la madre podía ser tutora.

la institución alcanza su verdadero desarrollo cuando aparecieron figuras especiales de curatela y. en razón de que el prodigo era incapaz con incapacidad relativa de obrar. En ningún caso actuaba por medio de la gestio. que era ejercitable como acción 170 . curator rei”. tutela y curatela resultaron dos instituciones indiferenciadas que se regían por los mismos principios. curator rei. Casos: • Curatela del demente: Por la ley de las XII Tablas. dándose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de intereses públicos o privados. al no poder el loco emitir declaraciones concientes de voluntad. o a bienes que eventualmente podían llegar a tener un titular. La tutela y curatela. La Curatela: Los incapaces de obrar al margen de los impúberes y las mujeres. deben ser consideradas separadamente. como tenia el tutor. porque ni el tutor cuidaba de la persona del pupilo. Desde la Ley de las XII Tablas se conoció una curatela para el caso de los enfermos mentales o dementes (furiosi) y para los pródigos (prodigi) sujetos a interdicción. imbecilidad o demencia. Concepto: Para el derecho romano la curatela implicaba una administración. por carecer de discernimiento. a favor del agnado más próximo. o de nombramiento por el magistrado al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento. El curador del demente no interponía nunca la auctoritas. en razón de que. Esta institución nacida en la primitiva legislación romana. Cura o curatela fue una institución creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela. la declaración de la curatela del loco o demente podía ser legitima. la actuación del curador del menor púber se fue configurando progresivamente de manera similar a la del tutor del menor impúber. sino que protegía sus intereses patrimoniales. con un iudicium contrariumn para el resarcimiento de los eventuales gastos que hubiera realizado el gestor en la administración del patrimonio del incapaz. tuviera o no poderes de administración. Sin embargo. o para quien hubiera sido declarado pródigo. La progresiva independización de la mujer le fue quitando importancia y a fines del período post clásico desaparece. como en el caso del demente. Sin embargo. La diferencia entre las instituciones de representación de los incapaces estribaba en la circunstancia de que le curador carecía de la facultad de asistencia y cooperación en los actos del pupilo. sino que actuaba siempre valiéndose de la gestio.Centro de Estudiantes de Derecho llegado a los 12 años y alcanzado la pubertad. La acción contra el curador fue la actio negotiorum gestorum. aquel que hubiera dilapidado la herencia recibida de sus ascendientes paternos y. aunque similares en muchos aspectos. mientras que la curatela podía aplicarse a un patrimonio sin titular. el prodigo podía valerse de la actio negotiorum gestorum. estableciera la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente. De allí que en la ultima etapa de la revolución del derecho romano. La curatela no se presento en Roma con caracteres que la diferenciaran de la tutela. El cargo de curador tenia carácter estable. ejercitable en todos los casos de gestión de negocios ajenos por el dominus negotti. quedaban supeditados a la administración de un administrador o curador (curator). La curatela tuvo su origen en la Ley de las XII Tablas donde se disponía el nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura. La máxima extraída de las instituciones “tutor datur personae. extendiéndose al área del derecho privado para atender los intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por si mismos sus derechos. en particular. • Curatela del pródigo: Por la ley de las XII Tablas era declarado prodigo por orden del Magistrado e inhabilitado para administrar su patrimonio. se extendió hasta el derecho clásico cuyo concepto era que la mujer carecía de capacidad negocial. todo aquel que manifestara indudablemente una tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina económica. lo cual no fue óbice para que el derecho posclásico. siguiendo algún precedente creado por la legislación imperial. por su cuerpo y salud. no es exacta en el derecho romano. Tal curador cumplía la función concerniente al cuidado de los bienes del incapaz y por ello el derecho justinianeo coloca en igual plano a tutores y curadores. la curatela del menor púber. puede ser admitida en cuanto ella significa que la tutela siempre atendía a la protección de una persona. pues también había de velar. El curador del prodigo debía prestar su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurídicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio. era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar. Es explicable este principio ya que el incapaz durante los lucida intervalla recuperaba su capacidad de obrar. ni el curador era solo el administrador de los bienes del incapaz. sin que ello supusiera la existencia de una curatela testamentaria. el menor impúber o la mujer. De ello se deduce que la formula tutor personae datur. en el derecho posclásico. La curatela alcanza gran desarrollo en la esfera del derecho publico. En caso de responsabilidad del curador por daño patrimonial. mas adelante.

el menor púber podía contar con su asistencia en todos los supuestos. podía solicitarlo al pretor y en las provincias al gobernador. • Curatela del menor puber: una Lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium. Estos tres remedios traían aparejadas serias dificultades para el menor (actio. pues aniquilaban considerablemente su crédito al resultar problemático que persona alguna se aventurase a realizar negocios con él. Tale fueron: el curator impuberis. Aquella acción condenaba al autor del fraude con la nota de infamia y con una grave pena pecuniaria. Los negocios jurídicos del infante mayor. Se trataba de una representación legal o necesaria que hacía que los efectos del acto se fijaran en cabeza del tutor. el pretor crea una exepcio legis plaetoria. y una integrum restitutio. Con el propósito de lograr una recuperación más eficaz. Autoritas y gestio: El tutor del impúber ejercía sus funciones de orden patrimonial valiéndose de dos medios: la auctoritas tutoris y la gestio negotiorum. por los que éste contraía obligaciones o transmitía derechos. lo autorizaba para actuar por sí. su capacidad de obrar era absoluta.Centro de Estudiantes de Derecho contraria para resarcir los gastos efectuados por el curator. Para evitar inconvenientes se introdujo la practica de que el menor actuara en todo negocio asistido por un curador. marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislación romana en salvaguarda de los intereses económicos del menor púber. o se tratara de una herencia yacente. Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del pupilo. En el derecho justinianeo el curator paso a ser un administrador permanente y no optativo. para asegurar los derechos sucesorios de una persona por nacer y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas hipótesis. más no conducía a la nulidad del acto. Una constitución de Marco Aurelio convirtió la curatela del menor púber en una institución legal estable. para oponer a las reclamaciones de los que habían realizado tales negocios con el menor. 171 . sólo eran eficaces si se los había celebrado con la auctoritas tutoris. sino de celebrarlos. una acción especial. es decir un infante menor. de alrededor del año 11 a. nombrado para el supuesto de que el tutor de un impúber padeciera de enfermedades corporales o psíquicas. in integrum restitutio). por lo cual. lo cual implicaba la administración de los negocios del pupilo como si fueran propios. B) Integración de la capacidad. en tal supuesto el tutor debía actuar por medio de la gestio. el curator nombrado para los bienes adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre. Cuando el impúber no había cumplido siete años. No había el deber de cooperar. para ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho. • Curatelas especiales: había casos especiales de administración de patrimonios en los que el derecho romano admitió la designación de un curador. Concedía la ley a las personas que no hubieran cumplido todavía los 25 años. que se otorgaba discrecionalmente y no solo en los casos de fraude. por efecto de la inexperiencia del menor. exceptio.C. la actio legis plaetoriae. o de una ejecución sobre bienes del deudor. cuyo nombramiento tenia carácter optativo. el curator ventris. como cuando el titular estuviera ausente..

Centro de Estudiantes de Derecho UNIDAD XVIII 1) DERECHO SUCESORIO A) Concepto y evolución histórica El derecho sucesorio o hereditario es la rama del derecho privado que regula las relaciones jurídico patrimoniales existentes al fallecimiento de un individuo y las que surgieran a consecuencia de tal evento. Evolución histórica: En la sucesión testamentaria de los tiempos del derecho civil o quiritario como una emanación de los amplios poderes del paterfamilias. los ascendientes y los colaterales. por fallecimiento de sus progenitores. otras de convenio sustancial. El emperador Justiniano. entre otras motivaciones. Entre los casos de sucesión universal inter vivos pueden recordarse el de la adrogación. el derecho romano otorgo al mismo la más absoluta libertad de testar. sistematiza la sucesión intestada. y de igual forma cuando los hijos. Llega mas tarde. Concepto de sucesión: En el léxico corriente el término sucesión expresa una idea de serie o secuela en la que un elemento ulterior sustituye a otro que le precede. otorga la posesión de los bienes a herederos sin vocación hereditaria por el derecho anterior. la sucesión del derecho imperial que declara sucesibles o a parientes unidos por lazos de consanguinidad. la culpabilidad de los negocios. determinaron la aparición de limitaciones a los poderes atribuidos al jefe de familia. supera las injusticias de este. Así. en sentido técnico. el nexo que ligaba a los miembros del grupo familiar a la potestas del paterfamilias. o sólo en una relación jurídica particular y determinada. En cuanto a las sucesiones particulares está el legado. En el primer supuesto nos encontramos con la sucesión a título universal. institución hereditaria paralela a la hereditas del derecho civil. También admite la vocación hereditaria del viudo o la viuda y consagra en toda su extensión por orden y grados. Aparecen en orden prevalente los herederos que del pater se encontraban bajo su potestad. que tuvo su origen en el derecho civil. Así se impusieron primeramente restricciones formales y más tarde. como en la mortis causa. El testamento de la primer época aparece como un negocio jurídico de la mayor trascendencia. Reconoce tres ordenes de herederos: los descendientes. con la sucesión a título particular o singular. por las novelas 118 y 127. Volcado este concepto al ámbito de los jurídicos encontramos sucesiones en las mutaciones que se operan en los sujetos de los distintos derechos. a falta de estos el agnado más próximo y en su defecto los gentiles. al punto que era deshonroso para el ciudadano romano morir sin haber testado. De la idea expuesta se desprende que la sucesión. como en el caso del comprador que sustituye jurídicamente al vendedor. Causas muy similares sirvieron para romper el solemne rigorismo de las formas de testar. Las sucesiones universales por causa de muerte fueron. El pretor. con su misión correctora del derecho de los quirites. preponderantemente. Ello trae como consecuencia que el testamento debiera ajustarse a solemnidades extremas. En cuanto a la sucesión ab intestato romana tiene su origen en la Ley de las XII tablas que tiene en cuenta. puede tener lugar por acto entre vivos o por causa de muerte. etc. por medio de la bonorum possessio. El desarrollo de la economía. disposición de 172 . la herencia (hereditas). en el segundo. sin atender a vinculo alguno de consanguinidad. Sucesión universal y singular: En la sucesión entre vivos. en la cesión de créditos. el de la legitimación y el del matrimonio cum manu de la mujer sui iuris. y la posesión de los bienes (bonorum possessio) que tuvo regulación en el derecho pretorio. la sustitución de un sujeto por otro podía verificarse en la totalidad o conjunto de sus derechos y obligaciones. La sucesión particular entre vivos se presenta en la compraventa. ocupan su lugar en el orden de las relaciones familiares y patrimoniales.

por aplicación de la regla de que nadie puede transmitir a otro más derechos que aquellos de los que es titular. Etapa necesaria de la sucesión mortis causa era la delación de la herencia (delatio hereditatis). Como tal se hacía dueño 173 . que se efectuaba por medio de un acto jurídico llamado adición (aditio). La sucesión intestada era excluida por la testamentaria. la ley designa los herederos. Para los herederos "voluntarios" la adquisición de la herencia se producía previa aceptación. pasaban al heredero en las mismas condiciones existentes al tiempo de la apertura de la sucesión sin que el hecho de la herencia pudiera concederle derechos más amplios que los de su antecesor. en cuyo caso adquirían para la persona bajo cuya potestad se encontraban. Los esclavos y los filifamilias eran propiamente incapaces. por cuanto la sucesión intestada se basa en una relación familiar entre sucesor. Estrechos son los nexos que vinculan el derecho de las sucesiones con el derecho de familia. así como las obligaciones y cargas que gravaban su patrimonio. a no ser que se los instituyese herederos por testamento. Al morir estos últimos sus bienes revertían al pater. Siendo tal la condición jurídica del heredero se le transmitían todos los derechos del causante.causante. a partir de pretor. pues la primera provenía del derecho civil y la segunda del derecho pretorio. En cuanto a las relaciones jurídicas de las que el de cuius era titular. Desde el punto de vista de su finalidad la sucesión a título universal no se dispone únicamente en interés de los herederos sino también en el de los acreedores del causante. El causante tenía que ser capaz. es decir.Centro de Estudiantes de Derecho bienes contenida en un testamento. En este sentido el derecho romano dio prevalencia al parentesco civil o agnación. Objeto de la sucesión mortis causa es un conjunto de relaciones jurídicas o una relación singular que entran en el círculo de los derechos patrimoniales. o en los presuntos afectos del causante. fundado en la organización de la familia romana primitiva. La adquisitio hereditatis constituía la etapa en que la herencia era adquirida por el sucesor. esto es. La sucesión ab intestato no podía darse simultáneamente con la ex testamento por aplicación de la regla de que nadie podía morir en parte testado y en parte intestado. ciudadano y sui juris. el llamamiento a la sucesión la que podía realizarse por voluntad del causante expresada en un testamento válido (ex testamento) o por imperio de la ley (ab intestato). al parentesco natural o de sangre que acabó por imponerse en la sucesión del derecho justinianeo. Algunos herederos calificados de "necesarios" lo hacían de pleno derecho (ipso iure). es un acto jurídico. Eran incapaces los esclavos. Así si el causante no disponía en su testamento de toda la herencia o dejaban de ser herederos algunos de los instituidos testamentariamente el resto de la herencia no la adquirían los herederos ab intestato. cuando a falta de testamento. ciudadano y sui juris. la muerte del sujeto era condición legal para que produjera sus efectos. ampliado el peculio adventicio a todas las adquisiciones del filius. la sucesión universal por causa de muerte puede ser testamentaria o ab intestato. Por efecto de esto él herís quedaba obligado a pagar las deudas del causante no sólo con los bienes de la sucesión sino también con los propios. que nace por voluntad del testador o por imperio de la ley. sin su consentimiento y hasta contra su voluntad. Es testamentaria cuando el difunto ha otorgado testamento designando las personas llamadas a sucederle. la hereditas y la bonorum possessio. La Hereditas: Era el conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante o de todo el derecho que tenía el causante. el heredero según el derecho civil. Según la forma de transmisión. ser libre. o sea. En tal situación se encontraba los filifamilias sometidos a la potestad del causante al tiempo de su muerte y el esclavo manumitido en el testamento e instituido heredero por su amo. La sucesión por causa de muerte. Llamado a recibir la hereditas era el heres. se reconoció a éste capacidad para tener sucesor. Se trataba de un sucesor de toda la herencia. luego dio paso. fundándose en la organización de la familia. sino que acrecía a los demás testamentarios en proporción a sus respectivas cuotas. En cuanto a la capacidad para suceder se exigía que el llamado a la sucesión fuera libre. Sólo con Justiniano. La delatio hereditatis tenía lugar por la muerte del autor de la sucesión. Requisitos: Importando la successio un negocio jurídico mortis causa. es ab intestato o intestada. Hereditas y Bonorum Possessio: El derecho romano conoció dos especies de sucesión universal mortis causa. los peregrinos y los filifamilias. no particular. un sucesor universal. es decir. El heredero al que llama Herís ocupa el lugar del difunto al que se denomina Causante o de cuides. Esto explica la continuidad entre el causante y su heredero en la titularidad de las relaciones jurídicas activas y pasivas desde el momento de la apertura de la sucesión. que se diferenciaban en su origen.

Esta condición le permitía exigir los créditos de que era titular el causante. esta acción se presentaba como una vindicatio. Otra clasificación. según el modo como se la defería podía ser testamentaria. La hereditas otorgaba a su titular una acción civil. ya que solo se hacían herederos cuando aceptaban la herencia. de la delación de la herencia. sino meramente un loco heredis. la segunda. los otros eran voluntarios.Centro de Estudiantes de Derecho del conjunto ya que era continuador de la personalidad jurídica del de cuius. Para reclamar la posesión efectiva en la herencia concedida por el magistrado. Protección procesal del heredero: La protección posesoria. Esta circunstancia indujo a Justiniano a incluir esta acción en la categoría de las acciones mixtas y hasta entre las acciones de buena fe. debía ser solicitada por el interesado y concedida por el pretor. la petición de herencia. el pretor otorgaba al heredero un interdicto restitutorio para que entrara en posesión de los bienes injustamente retenidos. Esta última especie operaba como una defensa por el pretor a favor de aquellos herederos que siendo reconocidos como tales por el edicto. y perseguía. de la sine re. como vías de amparo procesal de sus derechos hereditarios. la devolución de los bienes hereditarios. Si el poseedor del patrimonio hereditario se negaba a intervenir en el juicio para discutir su calidad de heredero o su derecho de propiedad. hubieran sido omitidos o desheredados sin justa causa por el testador. Aunque con caracteres particulares. para hacer valer los derechos que le correspondieran por su llamamiento a la sucesión. en tanto que si su posesión era meramente provisional y mantenida mientras no apareciera el heredero civil. continuador de la personalidad jurídica del causante. distingue la bonorum possessio cum re. Los primeros eran herederos necesarios. el bonorum possessor. Junto a la hereditas el pretor fue integrando un verdadero derecho sucesorio. En cuanto al acto de adquisición. El bonorum possessor a quien el pretor sostenía como tal. que tenía lugar a la muerte del causante. a la vez que se obligaba por las deudas de éste. El pretor no podía conferir el título de heres. a) Actio Petitio Hereditatis: Fue la acción propia del heredero civil. porque al operarse la transmisión de los derechos hereditarios por la sola virtud del fallecimiento del de cuius. la segunda se otorgaba como consecuencia del imperium del magistrado en hipótesis no prefijadas en el edicto. La petición debía formularse durante un año útil para los ascendientes y descendientes y cien dias par los demás sucesores. intermedia entre aquellas. como el heres. a menos que hubiera operada la usucapión a su favor. sino de la toma efectiva de posesión de las cosas de la herencia. La primera se concedía en los casos previstos por el edicto. Respecto a los herederos voluntarios la herencia recorría tres etapas: la primera. la bonorum possessio. obligación que era ilimitada. y otros herederos legítimos o testamentarios. en posesión del patrimonio hereditario. cuando los herederos entraban en la herencia y adquirían la calidad de tales y la tercera. Quien estaba investido de la calidad de heres no podía dejar de serlo. pues el bonorum possessor no sustituía al difunto ocupando exactamente su lugar. y en los primeros tiempos se tramitaba por la sacramentum in rem. plazos a contar desde que se tenía conocimiento de la muerte del autor de la sucesión. incluso frente al heredero civil. Aunque la petitio hereditatis aparecía como acción real. 174 . A tales medios de tutela de los derechos sucesorios. intestada o forzosa. por ende. basada en la forma de llamar a los herederos a recibirla distingue la bonorum possessio edictalis de la decretalis. el heres afirmaba su calidad de tal. la bonorum possessio no podía adquirirse ipso iure como la hereditas. Limitóse a poner a una persona. no dependía de la sucesión misma. En el caso de los herederos necesarios no se presentaba la tercera etapa. se confundía la adquisición de la herencia con la delación. contaba con una bonorum possessio sine re. con un interdicto restitutorio designado con el nombre de quorum bonorum. No era el bonorum possessor un heredero sino que ocupaba el lugar de tal. se agregaron para el heredero civil la actio petitio hereditatis y para el heredero pretoriano. Por fin. los heredes sui -a los que se equiparaban los esclavos instituidos por sus amos-. contaba el bonorum possessor. Pero había que distinguir entre los herederos en sentido genuino. cuando el la hereditas carecía de dueño o estaba yacente. No era. que atendía a los efectos. tenía una bonorum possessio cum re. En la bonorum possessio no se daba propiamente el fenómeno jurídico de la sucesión. que no era heres ni disponía de la petitio hereditatis. en que los dos litigantes afirmaban ser herederos de una determinada herencia. era oponible también contra los deudores de la herencia. Al interponer la acción. en virtud del cual asignaba un señorío de hecho o bonorum possessio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con las normas del ius civile. Clasificación de bonorum possessio: Una clasificación. La bonorum possessio: Fue la sucesión universal mortis causa ex iure praetorio. el interdicto quorum bonorum.

se agrega otro negocio mortis causa. En su origen el fideicomiso carecía de identidad jurídica basándose en la buena fe. llamado fideicomisante. El demandado vencido respondía de todas las pérdidas y daños ocasionados. Al legado. con derecho de hacerse propietarios del bien legado a acreedores del heredero. que superarían las diferencias existentes entre las dos clases fundamentales. cuando se trataba de la entrega de bienes determinados. dos modos principales: el legado pervindicationem. y el legado per damnationem. sino también en codicilos y aun oralmente. sujeto a cuyo favor se constituía la liberalidad. Se distinguieron 4 especies de legados con distintos efectos jurídicos. es decir. Igualmente el pretor concedió al bonorum possessor un interdicto llamado quod legatorum. aparte de que era dable redactarlo en cualquier idioma. De esta definición surge que se conocieron dos especies de fideicomisos: los universales o de herencia. El legado se perfeccionaba por la intervención de tres sujetos: el testador o disponente. y otros secundarios: per praeceptionem y sinendi modo. el gravado. a la del heredero ab intestato. no se podían ordenar sino después de la institución de heredero y en forma solemne. instrumentos desprovistos de formalidades que podían redactarse al margen del testamento y que tenían por objeto añadirle ciertas disposiciones particulares. pero el pretor le concedió un interdicto restitutorio. con eficacia real. al no tener la calidad de heres. para que una persona de su confianza. contra el que hubiera dejado de poseer por dolo. Por lo que hace a su objeto. el de mala fe. Justiniano fusionó el régimen de la petitio hereditatis con el interdicto quorum bonorum al haberse superado la contradicción entre sucesión del derecho civil y sucesión del derecho pretoriano. Pero se admitía que el testador pudiera transmitir también ciertas cosas o derechos determinados mediante disposiciones de carácter particular. a los efectos de la restitución de la herencia. Además. El causante tenia amplio derecho de designar su heredero. y los particulares. que no conoció obstáculo a favor de los legitimarios hasta promediar el periodo republicano. y este adquiría una situación jurídica idéntica. Testador y legatario debían gozar de la testamenti factio activa y pasiva. y la donación por causa de muerte. es decir la 175 . La institución de heredero concedía necesariamente al heres el carácter de sucesible sobre el conjunto de la herencia. como el legado (legatum). que era la liberalidad efectuada por el donante al donatario subordinada al hecho del fallecimiento de aquel. sin alegar un propio derecho. que era aquel que ordenaba el legado. liberalidad contenida en el testamento. o de un bien determinado de la misma a una tercera persona designada fideicomisario. respondía por todo el valor. no sólo al que poseía pretendiendo ser heredero. que comprendían el traspaso de toda la sucesión del disponente o de una cuota parte de tal acervo. con todos los incrementos que hubiese tenido. el fideicomiso. como modo de adquisición singular por causa de muerte. conocidos ya desde las XII Tablas en relación con el testamento mancipatorio. El de buena fe restringía su responsabilidad por los actos anteriores a la litis contestatio. En la época de Adriano se distinguió. el ruego podía imponerse tanto a los herederos como a los legatarios u otro fideicomisario. creado por el derecho imperial sin las ligaduras normativas de forma y contenido propias del legado. b) Interdictum Quorum Bonorum: El bonorum possessor.Centro de Estudiantes de Derecho La acción de petición perseguía la restitución del patrimonio en el sentido más amplio. Dentro de las adquisiciones singulares por causa de muerte se comprenden también los codicilos. persona a quien se le imponía el deber de cumplirlo y el legatario. y el testamento carecía de validez si no contenía la heredis institutio. que creaba una relación obligacional. Carecía de formalidades y podía hacerse no solo por testamento. entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. podían serlo todas las cosas susceptibles de ser transmitidas por sucesión o legado per damnationem. no disponía de la petitio hereditatis. Distintas especies de legados: En el derecho clásico los legados. utilizando entonces el interdicto como trámite provisional previo a la petición de la herencia. llamado fiduciario. en cambio. efectuara la transmisión de toda su sucesión o de una cuota parte de ella. que era oponible. El Fideicomiso: Recibía el nombre de fideicomiso el ruego que hacia el testador. El legado: El legatum puede definirse diciendo que es aquella disposición particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribuía a un tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes o cosas determinadas que podían o no formar parte de su patrimonio. el interdicto quorum bonorum. desde todo punto de vista. Además. Sucesión singular “Mortis causa”: Por mucho tiempo fue rasgo característico del sistema sucesorio romano la libertad testamentaria. que colocaba a los legatarios en la condición de causahabientes a titulo singular. para oponer al legatario que tomaba posesión de los objetos legados antes que le fueran entregados. sino también al que simplemente se opusiera a la restitución. respectivamente.

contrariamente a lo que ocurría con los sui heredes. Por lo tanto. Estudiaremos la sucesión iure civile atendiendo a dos ordenes de sucesores: el de los herederos domésticos o heredes sui. el marido. ésta no pasaba a los subsiguientes herederos. estando bajo la potestad del pater al tiempo de su muerte. para el derecho civil. y los descendientes heredaban la cuota viril que hubiera heredado su padre de no haber premuerto (derecho de representación). los hijos de un hijo. ya que nunca podía concurrir herederos de distinto grado. adquiría cada uno un tercio de haber sucesorio. pero no los ilegítimos ni los que hubiesen salido de aquella potestad por emancipación o adopción. tratándose de padre e hijos del causante. adquirían la calidad de sui iuris a raíz de tal circunstancia. Entre los agnados la herencia se repatría por igual. C) Sucesión pretoriana El régimen establecido por el pretor para la sucesión intestada fue a fines de la República. en el caso de la nuera cum manu. en partes iguales. pero sí la nuera cum manu. lo heredaban necesariamente sus hijos. las XII Tablas atribuían la herencia al agnado más próximo. Pero si había premuerto uno de los hijos dejando descendientes bajo la potesta del abuelo. denominados extranei heredes. que dice: Si muere intestado. dando prevalencia a la familia civil o agnaticia sobre la natural o cognaticia. su mujer casada cum manu. Estos eran los herederos domésticos o propios (heredes sui) que. prescindiendo de cualquier vínculo de sangre. ya que partía del nexo que ligaba a los herederos a la potestas del causante. Excluía así al hijo emancipado que había roto los lazos de potestad con el paterfamilias. Sucesión de los “extranei heredes: Si el que moría intestado no dejaba heredes sui. sin necesidad de hacer adición de la herencia. Entre los herederos domésticos la herencia se dividía por cabeza “per capita”. porque no adquirían la herencia de pleno derecho. heredaba en calidad de heredes sui. La primera era aquella en que la delación sucesiva de la herencia se operaba entre los distintos ordenes reconocidos por la ley. si un heredero de un orden o grado superior no aceptaba la herencia. los herederos pretorianos eran agrupados en varios órganos los cuales eran llamados repetidamente. según lo señalamos. pero se extendía a un año. que ocupaba el lugar de hija y los nietos. Trató de superar los defectos de que adolecía la sucesión “iure civile” a la que no derogó sino que le introdujo reformas para ajustarla a la equidad. sino que se la declaraba vacante. sin herederos suyos. cuando un paterfamilias moría sin dejar testamento. por cabezas. que se hallaban bajo la potesta directa del causante por haber premuerto su padre o. y el de los herederos extraños o voluntarios. El hijo póstumo concebido antes de morir el causante. concurriendo un hijo y dos o más nietos por parte de otro hijo del causante muerto con anterioridad a éste. de ahí proviene su designación de extranei heredes o herederos voluntarios. La sucesión hereditaria del pretor distinguió cuatro clases designadas por la forma de referirse a la cláusula edictal que llamaba a cada grupo de parientes. Heredaban ipso iure. tenga la familia el agnado más próximo. es decir. B) Sucesión del derecho civil La sucesión intestada del derecho civil encuentra su regulación en el precepto de la Ley de las XII tablas. cada un de las cuales se llamaba cuota viril. la segunda tenia lugar cuando la delación sucesiva se producía entre los distintos grados existentes dentro de cada orden sucesorio. Entraban en la categoría de heredes sui los hijos e hijas sometidas a la potestad del causante. Tipos de possessio. Así. ya que el derecho civil. no correspondía derecho alguno a los herederos de grado subsiguiente. aunque si de distinta estirpes. También tenían calidad de heredes sui los hijos adoptivos del decuius. Sucesión de los “heredes sui: Por la ley de las XII Tablas. la división sé hacia por estirpes “in stirpes”. Si el próximo agnado renunciaba a la herencia. lo que era lógico. el hijo obtenía la mitad de la herencia y los nietos la otra mitad. sea heredero el gentil. pero aún no nacido. Cada orden disponía de un plazo para solicitar la Bonorum Possessio que habitualmente era de cien días. en caso de concurrencia del hijo de un hermano con otros dos hijos de otro hermano.Centro de Estudiantes de Derecho lealtad de la persona encargada de efectuar la liberalidad a favor del fideicomisario. es decir. 176 . Así. sino por su manifestación de voluntad. no admitía la successio graduum. A diferencia de lo que ocurría con el derecho sucesorio de las XII tablas. Esta sucesión tiene su base en la típica organización de la familia romana primitiva. Entre aquellos parientes colaterales los más lejanos quedaban excluidos por los proximi era menester que aceptaran la herencia “aditio hereditatis”. Si no hubiese agnados. Caracterizó a la sucesión intestada decenviral la no aceptación de la sucesión por orden “successio ordinum” ni de la sucesión por grados “successio gradum”. no los de una hija. lo cual ocurría forzosamente con las mujeres que no ejercían potestad sobre persona alguna.

el pretor llama a la bonorum possessio a todos los que el Derecho civil consideraba como sui. hayan nacido antes o después de la emancipación de su padre. Los primos carnales son llamados consobrini. Bonorum possessio unde vir et uxor. aunque estuvieran emancipados. a los llamados a la hereditas por las XII Tablas y por el mismo orden. y además a los hijos legítimos del difunto. a no ser en que la segunda clase civil (proximus adgnatus) y siempre que ella estuviera bajo la manus de su marido. y en un caso el séptimo. ejemplo. hijos de un hijo emancipado premuerto. El matrimonio por sí. eran también llamados a la bonorum possessio unde cognati. son llamados. ya que ésta no autoriza la sucesión recíproca entre madres e hijos. • A los hijos legítimos procreados por el causante dados en adopción a un extraño. dispuso que la herencia de la madre no sometida al poder del marido (sine in manum conventione) pertenece a los hijos (iusti o vulgo concepti) quienes excluyen a los consanguíneos y a los demás agnados por aquella. • A los hijos engendrados por el causante que están sometidos a otra por estas. y no había entre ellos derechos sucesorios abintestato. uno que fue adoptado y después emancipado por él. ascendientes y colaterales por cognación. con el ius honorarium. en el Edicto de Salvio Juliano) por los senadoconsultos y las constituciones imperiales. con arreglo al edicto del pretor. sino que también al padre y hermanos consanguíneos del causante. El Derecho Imperial no opero sin embargo. Bonorum possessio unde cognati. Este llamamiento no comprende: • A aquellos emancipados de los que el decuius no fuese progenitor. Corrigió las situaciones concretas que estimo más dignas de ello y lo hizo con un cierto de confucionismo. fue continuada (una vez que el ius honorarium quedo petrificado. que regia la hereditas. por lo tanto. al mismo tiempo. aun tratándose de hijos habidos fuera del matrimonio. Entremezclo así (con una incoherencia en la construcción sistemática reveladora del rango que en la realidad social había adquirido el Derecho sucesorio pretorio) el ius civile. aunque no haya dado a luz tres o cuatro hijos y en modo de anteponerse a 177 . sobrini o primos segundos. les prometía recíprocamente la bonorum possessio. sin evolución ostensible posterior. en último lugar. a falta de otro pariente comprendido en las categorías anteriores. parientes en sexto grado. entrando en partes iguales con las hermanas del mismo y precediendo a las demás agnadas. sin adosarle la conventio in manum. se daba preferencia sobre ella no solo a los sui y a los liberi. una reforma sistemática de conjunto. El límite del llamamiento es el sexto grado. una mayor consideración a los vínculos de sangre. Uno y otro pertenecen a familias agnaticias distintas. independientemente de que existiera o no entre ella y estos vinculo civil. Los hijos nacidos de uno de estos sobrini del causante. A falta de liberi. El senadoconsulto Orficiano del año 178 después de J.Centro de Estudiantes de Derecho Bonorum possessio unde liberi. que inicia el Derecho Pretorio. El pretor. dando categoría de heredes civilis a personas ligadas al difunto con parentesco basado en la procreación. no en las potestas. declarando que tales personas solo serían herederos a falta de otras que no tenían derecho a la hereditas civil (conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante). puesto que podían reclamar la bonorum possessio abintestato los hijos de primos segundos del autor. No obstante. no determina parentesco civil entre cónyuges. Siguiendo la vía abierta por el pretor el Derecho Imperial otorga como ya se señaló. el pretor prometía la bonorum possessio a los legitimi. En este edicto. El senadoconsulto Tertuliano ( de la época del emperador Adriano)declaró a la madre heredera ab intestato de sus hijos. D) Sucesión del derecho imperial La tendencia a hacer prevalecer la familia natural sobre la agnaticia. sean de línea paterna o materna. Constituciones imperiales posteriores a dichos senadoconsultos favorecen mayormente la sucesión de la madre. a la bonorum possessio. que tenían un parentesco de séptimo grado. y los descendientes de los distintos consobrini entre sí. Bonorum possessio unde legitimi. sino solamente a la bonorum possessio (sucesión universal mortis causa). Descendientes. es decir. Constantino otorga a la madre carente del ius liberorum un tercio de la herencia del hijo. bajo el gobierno del emperador Marco Aurelio. independizándola de la tenencia del ius liberorum. si este extraño lo emancipó. que regulaba la bonorium possessio. heredes sui adgnatus proximus y gentiles. Así se diferencia de la Ley de las XII tablas. C. por el orden indicado y prefriéndose a los más próximos en grado. Valente y Valentiniano III interpretan extensivamente tal disposición y Justiniano acaba por asegurarle un derecho sucesorio pleno. El llamamiento abarca: • A los nietos. pero.

La restricción fue abolida por Justiniano. Así cuando solo quedaban ascendientes del causante el de grado más próximo. junto con los no emancipados. ocupan su lugar en la sucesión en virtud de la representación. quedando abuelos paternos y maternos . naturales o adoptivos. con exclusión de los demás parientes. Hermanos y hermanas unilaterales y sus hijos: En defecto de los sucesibles de los dos 178 . el principio de la cognación es tomado también en cuenta en la línea colateral. conjuntamente con los hermanos y hermanas germanos y los hijos de éstos si alguno de ellos hubiera premuerto. pero si ellos hubieran fallecido.-Construyó su régimen por medio de su Novela 118 y 127. con la distribución de los parientes de sangre en tres órdenes de sucesibles : los descendientes .. cuando éstos concurrieran a la sucesión en representación del padre pre muerto. Heredaban en primer término. El régimen hereditario ab intestato de las novelas 118 y 227 comprendía los siguientes órdenes: 1º) Descendientes del causante 2º) Ascendientes y los hermanos y hermanas germanos y sus hijos 3º) Hermanos y hermanas unilaterales y sus hijos 4º) Otros parientes colaterales. Si había descendientes de distinto grado se hacia in estirpe. las Novelas llamaban a la herencia a los ascendientes más próximos del causante. E) Sucesión del derecho justinianeo Sistemas de las Novelas 118 y 127: El emperador Justiniano comprendiendo que el derecho de sucesiones evidentemente estaba constituido por un diverso mosaico de normas dispersas y a veces contradictorias. Justiniano otorga preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado. esto es. el padre al abuelo. que excluía al más lejano. con exclusión de todo otro pariente. sino en porción menor que estos últimos. Este nuevo sistema a parece con algunas características fundamentales que le dan una definida peculiaridad . fueran por vía paterna o materna. junto con los hijos y los agnados.Si hubiera pre-muerto alguno de los hermanos.-. al disponer que pueden suceder entre sí los hermanos y hermanas emancipados. El descendiente de grado más próximo excluía al de grado ulterior. En la posterior etapa de la evolución del derecho en materia de sucesión ab intestato . la sucesión correspondía por mitad a cada uno y otra línea . sobrinos del causante. estuvieran emancipado o no. haciéndose dentro de ellos la división por cabeza. y si eran varios los herederos. considerada ahora como único vínculo idóneo para llamar a los herederos a la sucesión intestada. los ascendientes y los colaterales. utilizándose igual procedimiento cuando solo concurrieran hermano o hermanas germanos del causante. la partición se efectuaba por capita. Por obra de Anastasio.. después de diez años de promulgada las Institutas procedió a crear un sistema hereditario fundado exclusivamente en el parentesco natural. Los hijos adoptivos se le reconoció igual vocación hereditaria que a los habidos por procreación. Favorécese también la sucesión de los cognados de grados ulteriores en la línea descendente.Dentro de las clases de los descendientes la división de la herencia se hacia por cabeza entre los de igual grado. En caso de llamamiento conjunto de ascendientes con hermanos germanos. éste al bisabuelo. la renuncia de uno de ellos favorecía a los que habían aceptado la sucesión.Descendientes: Estaban en la primera clase todos los descendientes inmediatos del causante sin distinción de origen o de sexo. a la abuela paterna y a los abuelos maternos. siendo reemplazados por los lazos de la consanguinidad. De esta manera entraban a heredar causante en primer término a sus hijos quienes desalojaban a los parientes de un grado inferior con excepción de los sobrinos del difunto. Las hijas mujeres eran también admitidas a la herencia sin restricción alguna y los alieni iuri pudieron adquirir por sucesión mortis causa dándoseles una propiedad desmembrada sobre los bienes hereditarios porque al padre le esta reservado el usufructo de los mismos. Por disposición de Valentiniano II. sean sui o alieni iuri. Ascendientes: A falta de herederos de la primer clase. los nietos suceden.Centro de Estudiantes de Derecho todos los agnados y cognados más lejanos del hijo.En cuanto a la división de la herencia dentro del segundo orden de las Novelas contemplaron diversos supuestos dando normas al respeto. sus hijos . etc. CONCURRENCIA: Concurriendo padre y madre. la herencia de dividía por partes. Así la primacía del parentesco natural sobre el civil o agnaticio.. se tratara de adoptivos o naturales.derecho que no tenía aplicación para la rama ascendiente. aunque no por partes iguales. encontramos que el parentesco civil ha desaparecido por completo.

B) Testamento: Concepto: Dos definiciones de testamento se encuentran en las fuentes 179 . él solo será acreedor del título que no podrá ser compartido por los sucesores ab intestato.la partición se efectuaba por estirpe. natural o adoptivo. se prefirió la sucesión testamentaria a la ab intestato. cuando era llamada con no más de tres herederos. En ella el título de heredero es esencial y como una consecuencia necesaria de esta situación se produce el traspaso del patrimonio del fallecido. que se concedía a falta e todos los parientes del causante y siempre que no estuvieran divorciados al tiempo de la muerte del autor de la sucesión. Si habían colaterales del mismo grado la división de hacia por capita y el más próximo en grado excluía al más lejano.Centro de Estudiantes de Derecho primero órdenes. sean solo de madre o ulterinos. Sí él heredero es instituido por testamento. y a los hijos de los que hubieran fallecido por virtud del derecho de representación. la herencia correspondía a los hermanos o hermanas unilaterales del difunto. Como consecuencia del aforismo citado anteriormente. pudiera recibir un cuarto de la herencia. aun cuando lo fuese con respecto a una parte de los bienes del causante quedaban excluido los demás sucesores ab intestato. Por lo que respecta al cónyuge supérstite cuya sucesión no se contemplaba en las novelas. UNIDAD XIX 1) SUCESIÓN TESTAMENTARIA A) Concepto: Tenia lugar cuando el causante designaba las personas destinadas a sucederle en un negocio jurídico de características especiales: testamento. Otros colaterales: En última instancia eran llamados a suceder los demás parientes colaterales hasta el sexto (o séptimo grado). Pero si el número de sucesores era superior ésta tenía derecho a una parte viril que en ningún caso podía ser mayor que las cien libras de oro. de manera que si había un heredero instituido por testamento. pero como en los supuestos anteriores. Tenían así derecho a la herencia: • colaterales de tercer grado como los tíos • colaterales de cuarto grado como los primos hermanos • y así sucesivamente los demás colaterales sin importar que el parentesco fuera unilateral . Además se decidió que la viuda pobre o sin dote y aquél que hubiere gozado de una buena posición. la división de la herencia se hacía por cabeza. Esto es así por las características propias de la herencia Romana .-En el caso que quedaran medios hermanos del de cuius únicamente. sean ellos solo de padre o consanguíneo. era de aplicación la bonorum possessio unde uir et uxor. si también concurrieran hijos de hermanos prefallecidos .

• Personalísimo: Excluía la posibilidad de ser realizado por representante o por intermediario. • Negocio iuris civilis: Regulado por el derecho civil. celebrado ante la formación militar. existen dos interpretaciones: Desde los juristas romanos hasta el presente se consideraba el carácter patrimonialista que tomaron y tienen los actos de última voluntad. En cambio. no requería mayores formalidades y caducaba después del licenciamiento militar. interpretaciones recientes. Eso explicaría la solemnidad y el interés público de esa expresión de voluntad: la comunidad toma en cuenta la continuidad de una de sus células primordiales. Faltando este. era accesible a los ciudadanos hasta la constitución caracallana del ano 212. • Revocable o de ultima voluntad: El testado era libre de modificar o dejar sin efecto sus disposiciones. testigos (testes) entonces del testamentum. pues. 180 • . al faltar. Sobre ésta forma de testar. el fiduciario adquiría el dominio formal sobre el patrimonio hereditario con el exclusivo propósito de entregarlo a la muerte del macipante a la persona que éste había indicado. El testamento romano puede definirse: “El negocio jurídico mortis causa de derecho civil. nombramiento de tutores. que contiene necesariamente la institución de uno o varios herederos. Formas de testar: Testamentum “iure civilii”: El primitivo derecho civil conoció dos tipos de testamento: el testamentum in calatis comitiis y el testamentum in procinctu. desheredaciones. el que se celebraba ante las curias en los comicios convocados (calatis comitiis) dos veces por año – 24 de marzo y 24 de mayo – y presididos por el pontífice máximo. y en el que pueden ordenarse. manumisión de esclavos). Testamentum per aes et libram: El primer tipo de testamento de índole patrimonial habría sido la mancipatio familiae. • Modestino : “ La justa expresión de nuestra voluntad respecto de lo que cada cual quiere que se haga después de su muerte” Ninguna de las definiciones antes expresadas consignan notas esenciales del testamento. Estas disposiciones de última voluntad el testador podía exponerlas oralmente ante el libripens (quien sostenía la balanza) y los cinco testigos. En ambos casos el parterfamilias habría enunciado su disposición de última voluntad ante sus conciudadanos. Su sucedáneo en los tiempos de apremio bélico era llamado in procinctu (en disposición de batalla). situación que convertía al familiae emptor en un mero ejecutor testamentario. En la segunda fase adquiere las características de un verdadero testamento. • Unilateral: Su eficacia dependía de la exclusiva voluntad del disponente. Por este acto. concuerdan en el carácter político y no patrimonial de aquel testamentum: se trataría de la designación primitiva de un verdadero sucesor en la jefatura del grupo familiar y no en la masa patrimonial. unilateral y personalísimo. En la primera. Las fuentes hablan del primer tipo de testamento conocido. hace invalido el negocio jurídico.Centro de Estudiantes de Derecho Ulpiano: “ La manifestación legitima de nuestro pensamiento solemnemente para que valga después de nuestra muerte”. hecho que actúa como condición. en aquel testamentum el pater habría nombrado uno o varios herederos (fueran o no de su grupo familiar) que lo sucederían en el total de sus derechos subjetivos patrimoniales. solemne y revocable. o bien manifestar que su intención de instituir herederos constaba en un documento escrito que contenía los sellos y nombres de los testigos y también del libripens y el familiae emptor. que. • Exige como requisito esencial para su validez la “institución de heredero”. para que tengan ejecución después de la muerte del testador. además. la institución de “heredero”. hasta el ultimo momento de su vida. porque lo esencial del acto estaba representado por las palabras del testador que exteriorizaban su voluntad de instituir un heredero. • Solemne: La voluntad debía ser acompañada de formalidades especiales prescriptas por la ley. Caracteres: • Mortis Causa: Sus efectos se producen después de la muerte del otorgante. con el ritual de los actos per aes et libram (por el cobre y la balanza). acompañado por las ceremonias del aes et libram. el testamento carecía de eficacia y consecuentemente eran también ineficaces las demás disposiciones que él contuviera. Vemos así que desde los tiempos del derecho civil se conocieron en Roma los testamentos orales y los escritos. el testador mancipante trasmitía su patrimonio a un fiduciario o persona de su confianza (familiae emptor) mediante un mancipatio. Dicho testamento pasó por dos etapas suficientemente caracterizadas. otras disposiciones (legados. las que se presentan por respeto a la tradición romana. en especial. cuantas veces lo quisiera. Según ésta interpretación.

de ciertas normas sustantivas. Este testamento recibió el nombre en razón de que sus reglas emanaban de tres derechos distintos. Menor aplicación tuvo en el derecho posclásico el testamento público. y de las constituciones imperiales. La distinción entre la testamenti factio activa. que de negarse o no poder hacerlo. Esta bonorum possessio será secumdum tabulas (según las tablillas). Por una disposición de Constantino – acogida por Teodosio II y por Justiniano. con la correspondiente signatio y superscriptio al cerrar el documento. las firmas de los testigos y del testador. se exigía en el testador la capacidad de obrar. una constitución de Teodosio II y Valentiniano III del año 439. bastaba que los otros firmaran por ellos. Más tarde pudo también testar por escrito utilizando un octavo testigo que supiera escribir o dictándoselo a un escribano. crea el testamentum tripertitum que consistía en un documento escrito que el testador presentaba abierto o cerrado ante siete testigos. También en ésta época aparecieron otros dos tipos de testamentos escritos: el “ológrafo”. el número de los siete testigos y los sellos. por la dificultad de encontrar testigos se exigían solamente cinco. del ius honorarium. Dentro de los testamentos privados que estamos analizando. por lo demás. Si el testador era ciego o no sabía escribir podía -desde la época del emperador Justino. realizada ante cinco testigos. Así. sino también ser nombrados como tales en el texto –superscriptio. debía contener las suscriptio de cada testigo. aunque no fuera formalmente un testamento. Capacidad activa y pasiva: Era llamada por los romanos testamentifacción.dictar su testamento en forma oral. incluso. Consistía en una manifestación verbal del testador de instituir heredero. como decía Gayo. También tenía carácter público el testamento consignado al emperador. que se elevaron a siete con posterioridad.a todo aquel que le presente su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de la probanza de las formalidades de la mancipatio. Se formalizaba mediante su presentación en el protocolo del juez o del funcionario municipal. si lo había escrito el testador y el “alógrafo”. desaparecida la mancipatio y el dualismo derecho civil-derecho pretorio u honorario.mientras no contuviera alguna disposición a favor de un tercero. En tiempo de Justiniano los testamentos eran redactados. Testamentos especiales: Hay ciertos testamentos que por razones singulares se apartan de algunas de las formalidades ya explicadas. quedando dispensados del cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres. sordos y mudos. era indispensable para el goce de la tastamenti factio activa. cada uno de los cuales no solo debía poner su sello –signum-. En el testamento de los soldados (testamentum militum).En el derecho 181 . no podían testar los impúberes. no requería testigos. En los testamentos celebrados en zonas rurales (testamentum ruri). Para facilitar la prueba se acostumbró a acompañar este testamento oral con un acta redactada por escrito. estos. libertad. cuidadanía y familia. en tanto. dementes. cuando el escrito provenía de otra persona. Y si uno o varios no sabían escribir. que se atribuía al heredero para ser instituido como tal.Centro de Estudiantes de Derecho Testamentum praetorium: Más adelante. En los testamentos celebrados en los tiempos de epidemias (testamentum pestis tempore) se dispensaba el requisito de la unidad de acto. Testamentum postclásico: En la última fase de la evolución del derecho romano. Igualmente se habría pedido la subscriptio del testador. se ha tomado del ius civile la unidad de acto –propia de la mancipatio-. que se reconocía al testador para instituir heredero y la testamenti factio pasiva. El derecho justinianeo dispuso que era suficiente ser capaz en el momento del otorgamiento y en el de la muerte. Además de la capacidad de derecho. cabía el testamento oral o “nuncupativo” que sustituyó en sus formalidades al testamentum escrito per aes et libram del derecho civil. que debía firmarlo el otorgante. debía agregarse un octavo testigo. Por falta de esta última. prescindir de ellas. las más de las veces. por un notario de profesión. a favor de la valides de las disposiciones testamentarias. El primero. podía valer como tal –testamentum parentis inter liberos. Si el testamento era otorgado a favor de la Iglesia o las Instituciones pías. La testamenti factio activa fue una capacidad negocial cualificada que el testador debía tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento hasta su muerte. El segundo. etc. La posesión de los tres estados. lo hacen “como quieran o como puedan”. pudiéndose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos. que habría aparecido alrededor del siglo V.se determinó que si un pater hacía disposiciones a favor de sus hijos y descendientes llamados a heredar ab intestato. recogida en su esencia por Justiniano. el pretor considerará que la realización de la mancipatio podía ser obviada.y luego firmarlo al pie –subscriptio-. podían obviarse algunas formalidades e. Por ello determinará en su edicto que concederá la posesión hereditaria –bonorum possessio.

En cuanto a los esclavos e hijos de familia ajenos. Los propios esclavos del testador podían ser instituidos herederos si al mismo tiempo se los manumitía. los herejes. las mujeres adquirieron la plena capacidad para testar. era la ley. Por ello es que la cláusula de la institución del heredero debía. en la época clásica. En el caso de que fueran varios los herederos era menester distinguir las diferentes maneras de instituirlos porque era dable realizar la institución de distinta forma. serán ineficaces sino se figura aquélla. caso en el cual se dividía en partes iguales el patrimonio. que tiene descendientes bajo su potestad. figurar al comienzo. Desheredación: En una época difícil de precisar. si el heredero no acepta la herencia. Se permitirá que la heredis institutio figure en cualquier parte del testamento. correspondiendo a los otros herederos normalmente designados las partes restantes de la herencia. dada la vigencia que tenía el codicilo . De la institución ex res certa: Para que el testador instituyera heredero conforme a la ley era necesario que atribuyera al sucesor la herencia entera o cuotas de la misma. todos eran considerados herederos de la totalidad de la herencia cada uno por su parte viril. Así podía haber varios herederos sin designación de cuotas. Se admitió. Concepto: La cláusula más trascendental del testamento por la cual el testador designaba su sucesor.Centro de Estudiantes de Derecho nuevo. con cuotas designadas. son los herederos presuntivos: los hijos y 182 . en el cual se seguía la voluntad del testador. Investido de una potestad paterna que le daba el derecho de vida y muerte sobre sus hijos. la costumbre ha impuesto al testador. la dación de tutor. La formulación debe ser imperativa. Modalidades de la institución: En materia testamentaria. Si hay un solo instituido ex res certa la institución no caía porque se consideraba como no escrita y ello hacía que la persona designada viniera a obtener la herencia de todos los bienes. o que se hubiera hecho. dies certus y dies incertus. En el caso de varios sucesores instituidos ex res certa. De la repartición de los bienes: En la sucesión testamentaria los bienes del testador se transmitían de distinta manera según fueran uno o varios los herederos instituidos: Existiendo un solo heredero recibía la totalidad de la herencia. se reconoció una excepción a favor de los hijos nacidos después del otorgamiento del testamento y con justinianeo se autorizó el testamento a favor de las corporaciones y el Estado romano. al desaparecer la tutela mulierum. Así. incluso. Los fideicomisos. sin embargo. Pero podía suceder que el testador hubiera instituido por un objeto particular y determinado: heres ex res certa. la institución. fue del rigor mismo de la potestad paterna que los jurisconsultos hicieron salir una reforma favorable a los hijos De la desheredación según el derecho civil: En principio el padre de familia está obligado a instituir o a desheredar los herederos suyos. tales como los legados. C) Contenido del testamento La institución del heredero. En el caso de la institución de herederos ex res certa y otros por cuotas partes o por el todo. y no necesariamente a la cabeza. es necesario distinguir el término cierto y el término incierto. Hubo personas privadas de la testamenti factio activa a título de pena.que no quería la institución del heredero -. esta otra forma: “Titium heredem esse iubeo” (ordeno que Ticio sea heredero). eran incapaces para heredar . Las personas concebidas pero aún no nacidas(personas inciertas) al principio. Las otras cláusulas. y con l derecho justinianeo también al tiempo de la adquisición de la herencia. con designación de cuotas para unos y no para otros En esta última circunstancia la división se hace por fracciones o cuotas numéricas. distribuyendo los bienes en partes iguales. La condición resolutoria que dejará sin efecto la institución no fue reconocida por el Derecho Romano porque la admisión de tales modalidades atentarían contra la regla de que el heredero una vez instituido es siempre heredero. su institución como herederos les hacía adquirir la herencia para las personas bajo cuya potestad estuvieran. También se permite. los apóstatas y los autores de libelos difamatorios. la manumisión de heredero. la voluntad del jefe de familia. Capacidad para ser instituido heredero—testamenti factio pasiva –la tenían en principio personas libres. En la época justinianea este principio se debilitará un poco. En el derecho clásico. el heredero de cosa cierta solamente recibía el objeto determinado. que podía estar sujeta a condición suspensiva o a término suspensivo incierto. ciudadanas y sui iuris. la forma corriente es: “Titius heres esto” (que Ticio sea heredero). entonces. o nulas. en la época clásica. la línea de separación entre este y el testamento se irá desdibujando mucho. es la institución de heredero que para los romanos era "cabeza y fundamento de todo testamento. podía con mayor razón. una nueva formalidad necesaria para la validez del testamento: la desheredación. Según la ley de las XII TABLAS. privarlos de su sucesión. Se debía ser capaz para ser instituido heredero en el momento del otorgamiento del testamento y en el momento de la muerte del testador. como los condenas a pea capital.

las hijas y los demás descendientes más lejanos. aún de las desheredaciones. el testamento es ejecutado tal como ha sido hecho. y el hijo omitido contribuye por su parte al pago de los legados. Clases de sustitución: • Sustitución vulgar: Es la institución de un segundo o ulteriores herederos para el caso de que el primeramente nombrado no quiera o no pueda adquirir la herencia. La nulidad del testamento implica la caída de todas las disposiciones que contiene. Sustitución cuasi pupilar: se admitió también la posibilidad de que un ascendiente pudiese nombrar un heredero para que sucediese a un descendiente afectado de alguna enfermedad mental si éste llegaba a morir sin recuperar la 183 • . si es un heredero suyo el que omite. omite a uno y deshereda al otro. Además la institución o desheredación de un hijo hecha bajo condición.Centro de Estudiantes de Derecho descendientes colocados directamente bajo su potestad y que llegarán a sui iuris a su fallecimiento. no para sí. Por eso se dice que tiene el ius adcrescendi. y no formaban parte de otra familia. aún si el hijo omitido había muerto antes que el testador. era irregular. Suprime toda distinción entre los descendientes en cuanto a la forma de desheredación. correspondía al desheredado toda la sucesión. quedaban sin la debida protección ya que podían ser desheredados por una simple omisión en el testamento. una mitad de la sucesión si concurría con herederos instituidos extranei. Todos deben ser desheredados o instituidos nominativamente. la capacidad para poder testar. o a la cuotas partes de ella a un heredero designado en orden subsidiario. para instituir un extraneus: el testamento cae y el hijo omitido comparte la sucesión con el hijo desheredado. apertura de la bonorum possessio contra tabulas si es un emancipado. se la reparaba contando al hijo omitido entre los herederos instituidos. por otra parte. Era necesario distinguir entre dos categorías de herederos suyos. pasarlos por silencio. sino para su hijo impúber. El testamento no era nulo: pero como había una omisión. para el caso de que el primero instituido no la adquiriera. podía suceder que. es decir. • Sustitución pupilar: Es la sustitución testamentaria en la que el pater familias designa un heredero. cualquiera que sea el sexo. Toda omisión de un heredero suyo causa la nulidad ab initio del testamento. Los hijos emancipados al no tener cualidad de herederos sui. sin distinción de sexo: El derecho civil admitía aquí un derecho más radical que el precedente. a menos que se tratara de una condición potestativa para él. Ticio que tiene dos hijos bajo su potestad. por una parte. Confirma el derecho pretoriano exigiendo que el padre de familia instituya o desherede a los descendientes que hubieran tenido la calidad de herederos suyos. Omisión de una hija o de un descendiente más lejano. siendo nulo el testamento ab initio. Obtenía una parte viril si concurría con herederos suyos instituidos. si no hubieran sufrido una capitis diminutio mínima. preterirlos. Efectos de la omisión: nulidad del testamento. y. 2)SUSTITUCIÓN HEREDITARIA A) Concepto las sustituciones fueron disposiciones contenidas en el testamento. es necesario que se cumpla la condición suspensiva de que no llegue a serlo el inicialmente instituido. Reformas de Justiniano: Justiniano ha establecido en materia de desheredación las reglas siguientes por una institución del año 531. Así el testamento subsiste con todas sus disposiciones: las desheredaciones son mantenidas. si el hijo omitido había muerto antes que el padre. por ende. Si muere antes que el testador. si no habían sufrido una capitis diminutio mínima. los hijos. condicionando la sustitución a la circunstancia de que dicho hijo muera antes de alcanzar la pubertad. Los hijos varones emancipados debían ser instituidos o desheredados nominativamente. civil) son también a todos los descendientes que fueran herederos suyos. La sustitución implicaba una relación de subordinación. Además. No debe omitirlos. y suprime por consiguiente al ius adcrescendi. por medio de las cuales se llamaba a la herencia. Todos los herederos suyos recogen la sucesión que se abre ab intestat. cuyo número venía a acrecer. Para que el sustituto sea heredero. quedaba entonces nulo. El testamento era nulo ab initio y no podía ser validado por ningún acontecimiento posterior. Así. Omisión de un hijo: Implicaba la nulidad del testamento. De la desheredación según el derecho pretoriano: El derecho pretoriano impone al testador la obligación de instituir o de desheredar no solamente a los herederos suyos presuntivos (der. y a al mismo tiempo tenía el efecto de que una persona se subrogara a otra si se daba el hecho que motivaba la institución subsidiaria.

Más adelante aparecieron otras restricciones que imponían al testador la obligación de dejar a los más próximos herederos intestados una cuota parte de la herencia. Por fin. cuando podía ser anulado por premoriencia (muerte anterior a otra) o incapacidad sobreviviniente del heres. Si el testamento posterior no era válido. Se designaba testamentum nullum o nullius momenti. y cada uno de los preteridos percibía. juntamente con los instituidos. modificando el criterio existente. entendió que tal actitud del otorgante revelaba una voluntad adversa al acto realizado y tuvo por revocado a testamento. falta de institución de heredero (incapacidad) o incapacidad en el testador . su cuota ab intestato.Centro de Estudiantes de Derecho razón. o non iure factum. aunque ninguna de las nuevas instituciones llegara a ser efectiva. al no tener la calidad de heredes sui. De acuerdo con los principios consagrados por el derecho pretoriano los descendientes varones emancipados (cualquiera fuera su grado) 184 . el pretor otorgaba la bonorum possessio secundum tabulas a quien tuviera derecho a peticionarla. Sucesión contra el testamento: Es el régimen sucesorio desarrollado para limitar el derecho absoluto de testar del pater familias. Aquellas primeras limitaciones. El hijo nacido después de otorgado el testamento. B) Invalidez y revocación del testamento Invalidez: las causas de invalidez de los testamentos podían ser iniciales – en cuyo caso el acto no tenía eficacia alguna. Cuando el testador destruía el testamento. b) Bonorum possessio contra tabulas: Los hijos emancipados (liberi). este silenciamiento invalidaba el testamento. Sucesión necesaria formal: a) Desheredación y preterición según el derecho civil: el pater familias debía instituir o desheredar expresamente a los heredes sui. no sólo en aquellas disposiciones con las que el posterior era incompatible. pero debía ser rectificado. podían ser desheredados en conjunto. para así repeler la acción del heredero designado en el testamento destruido. El testamento afectado de nulidad radical o ab initio que se llamaba iniustum. rompía sus sellos o inutilizaba de cualquier forma el instrumento. el llamado postumi sui. si la ineficacia provenía de cualquier clase de capitis deminutio experimentada por el testador ( la regla. nietos y nietas). aunque fuera una hija o un nieto. Los demás heredes sui (hijas. Revocación del testamento: la revocación es un cambio de voluntad del testador. tenían que ser nominativamente desheredados. tenía lugar cuando la invalidez provenía de las causas siguientes: por defecto de forma. no servía con la capitis deminutio maxima debido a cautividad de guerra. Los hijos (es decir. según el ius civile conservaba su validez. en cambio. el testamento era nulo y debía abrirse herencia abintestato. a aquél en que eran preteridos los heredes sui. Por tal razón confirió la bonorum possessio sine tabulis a quienes la ley o el edicto hubieran llamado a heredar abintestato. era nulo ab initio -. el cual. sucesión necesaria formal. supuesto que lo tornaba anulable. un testamento se revocaba por el otorgamiento de otro nuevo. Si un hijo era preterido. según el derecho civil. se daba el nombre de testamentum ruptum a aquel que se tornaba ineficaz con posterioridad a su otorgamiento por la aparición de un nuevo heredes sui o por haber sido revocado por el testador. pero no le era permitido silenciarlos o preterirlos (pasarlos por alto) en su testamento. varones en primer grado) que al tiempo del otorgamiento del testamento se hallaren bajo la potestad del testador. el testamento era válido. hicieron nacer el sistema que los pandectistas alemanes denominaron. o presentarse con posterioridad a su otorgamiento. cortaba el cordel que lo mantenía cerrado. tenía que ser expresamente desheredado de antemano. Recibía. Si era preterido. En el ius civile. pero se adecuaba a normas del derecho honorario. que los pandectistas llamaron sucesión necesaria sustancial. era sanable iure pretorio. puede mudar de parecer en esta materia cuantas veces quiera. bajo pena de nulidad. Cuando eran preteridos los herederos enunciados. La invalidez por capiti deminutio. El derecho pretorio. lo volvía ruptum. porque se aplicaba al testador prisionero el ius postliminii o la ficción de la Lex Cornelia). Las más antiguas normas que regularon la sucesión legítima contra el testamento tendían a establecer condiciones de forma a las que debía ajustarse el testamento. definitiva desde el punto de vista del ius civile. sino en todo su contenido. siempre que hubiera sido concebido en vida del testador. designándolos individualmente. Invalidez posterior al otorgamiento: Se llamaba irritum. sin embargo. designada en el derecho moderno con el nombre de “legítima”. de carácter meramente formal. la denominación de destitutum o desertum. quedaban sin la debida protección ya que podían ser desheredados por una simple omisión en el testamento de su pater familia. por haber éste repudiado la herencia o porque no se cumpliera la condición bajo la cual se lo había instituido.

constituyó un obstáculo legal a la absoluta libertad de testar al paterfamilias. como aquellos individuos tachados de infames). si faltase el testamento. lo que pasaba es que se repartían los liberi instituidos y los preteridos el patrimonio hereditario como en la sucesión intestada pretoria. no hubiera dejado a sus parientes más próximos bienes en cuantía suficiente. durante los últimos tiempos de la República. El efecto de la bonorum possessio contra tabulas no era la anulación del testamento. el querellante perdía todas las liberalidades que le hubieran sido otorgadas en el testamento. se hacía en una formal exheredatio. nació para el derecho romano por interpretación del tribunal de los centunviros. La querella tenía que ser intentada dentro de los cinco años de aceptada la herencia por el heredero instituido. La novela 115: La subsistencia en la compilación justinianea de los dos tipos de sucesión necesaria ofrecía un complicado sistema de medios de protección procesal y de beneficios de los mismos según los casos. la acussatio o querela inofficiosi testamenti. porción a la que se denominó “cuarta legítima”. El querellante debía invocar en la demanda de inoficiosidad que se le había causado un inmerecido perjuicio a la vez que le correspondía probar su buena conducta respecto al testador y que los motivos de exclusión eran infundados y arbitrarios. que obligaba al testador a dejar una porción de sus bienes a sus más próximos parientes con vocación sucesoria ab intestato. para la desheredación fue suficiente la manifestación de voluntad en cualquier sentido requiriéndose la forma nominatim para los hijos. sino solo por aquellos que. que la privación de la porción legítima fuese sin motivo justo. tampoco la podían entablar los hermanos. y existiendo éstos o aquellos. Se establece igualmente que el testador podía excluir a los herederos forzosos o legitimarios siempre que demostrase los motivos de su decisión. la querella no producía efecto. y su formulación por el testador. si los herederos forzosos no pasaban de cuatro. para hacer posible la anulación de un testamento en que el testador. impuso el criterio de que la cuota reservatoria debía ser la cuarta parte de lo que a los herederos les correspondía heredar de acuerdo a la ley. si el número de los mismos fuese mayor. Para que la querella pudiese prosperar se requería. introducido a fines de la República. No es que la querella pudiese intentarse conjunta o indistintamente por todos ellos. se utilizóla cognito extraordinaria. En caso de sucumbir en su pretensión. c) Desheredación y preterición según el derecho postclásico y justinianeo: A partir de la constitución de Constantino. Justiniano suprime la desheredación inter ceteros. Justiniano modificó este porcentaje en la Novela 18 disponiendo que la legítima fuese de un tercio. era causa de invalidez del testamento 3) LEGÍTIMAS A) Concepto: Si bien el régimen de la sucesión necesaria formal. Como en los orígenes de la institución no existió una regla general que determinara el monto de la cuota legítima que correspondía al heredero legitimario y de la que el testador estaba impedido de disponer. siendo suficiente la desheredación inter ceteros (desheredación conjunta e impersonal). El instituto de la legítima. Un argumento retórico frecuentemente utilizado era el de que el testador había ordenado sus disposiciones bajo los efectos de una perturbación mental. Triunfando el accionante el testamento quedaba rescindido y se abría la sucesión intestada en la que el legitimario hacía valer su derecho mediante la petitio herediatis. Esta circunstancia era libremente apreciada por el juez. su efectiva restricción se logra cuando se impone el derecho de legítimas. Las personas que podían entablar la querella eran los descendientes del decuius. heredarían ab intestato. por quienes hubieran sido excluidos de la misma a pesar de tener derecho a la sucesión ab intestato del testador y siempre que no contaran con otro recurso más eficaz para reclamar su exclusión. Si el juez encontraba justificada la exheredatio. admitiéndose la posibilidad de hacer caer el testamento por medio de una acción. tanto en Roma como en las provincias. Las hijas emancipadas también tenían que ser instituidas o desheredadas. no podían los ascendientes entablar dicha acción. Durante el imperio. que no podían ser otros que aquellos que se consagraba como causales de desheredación. y de la mitad. B) Querella inofficiossi testamenti: Esta institución tuvo su desarrollo. los ascendientes y los hermanos y hermanas consanguíneos (quienes solo podían invocar este derecho cuando hubiesen sido desplazados de la herencia por la institución de una persona vil. o la insuficiencia o carencia de atribución de la porción legítima. cuando se trataba de grandes herencias por el procedimiento sacramental. Los sui no instituidos o mal desheredados podían intentar la petitio 185 . además. La querella se sustanciaba en Roma. mediante el sistema formulario. Si había descendientes. el tribunal centunviral. el pretor acordaba al emancipado la bonorum possessio contra tabulas si eso no sucedía. y ante el tribunal de los centunviros en caso de herencias modestas. inspirado en la lex Falcidia sobre legados. por lo que la preterición de un heredes sui de cualquier sexo o del hijo póstumo.Centro de Estudiantes de Derecho habían de ser instituidos o desheredados nominativamente.

en concepto de herederos • La de limitar las causas de desheredación o preterición siendo éstas catorce para los descendientes y ocho para los ascendientes. Pertenecían a la categoría de los herederos necesarios. en cambio.Centro de Estudiantes de Derecho heredatis ab intestato. Formas de aceptación: Al entrañar la aceptación de la herencia una declaración de voluntad. acto que presuponía el conocimiento de las circunstancias de su llamamiento. como en el caso de que tomara posesión de los bienes hereditarios y dispusiera de ellos como 186 . sin que el heredero tuviera que realizar acto alguno de aceptación. en cuyo caso la adquisición no tenía lugar hasta su cumplimiento. Era expresa cuando tenia lugar por una declaración formal del heredero mediante la aditio hereditatis. a menos. así como la mujer in manu. que ocupaba el lugar de hija. pues si se trataba de herederos necesarios o domésticos la adquisición hereditaria se operaba de pleno derecho. Exigíase como requisito indispensable para que la herencia pudiera ser adquirida por los herederos voluntarios que hubiera sido deferida. abierta a favor del heredero. porque se consideraba que se sucedían a ellos mismos. pues mientras la que tenía lugar de pleno derecho no permitía a los herederos apartarse de la herencia. estableció dos modificaciones que. Igualmente los liberi podían solicitar dentro del año la bonorum possessio contra tabulas. que debía dar nacimiento a la adquisición de derechos hereditarios. esto es. aún sin su conocimiento y hasta contra su voluntad. Justiniano. que era el esclavo del causante instituido heredero y simultáneamente manumitido. sin someterla a condiciona alguna. Tales disposiciones fueron: • La de exigir que los legitimarios descendientes y ascendientes recibiesen su cuota en parte al menos. al meramente necesario. es decir. Por su parte los descendientes. Se comprendía también entre los herederos necesarios. sin declarar expresamente su voluntad. El heredero debía aceptar la herencia o una cuota parte de ella. por el solo hecho de la muerte del autor de la sucesión. Distintos eran los efectos de una y otra forma de adquisición. Se los llamaba herederos propios o suyos (sui). Adquisición por los herederos necesarios: De pleno derecho (ipso iure) adquirían la herencia de los herederos necesarios o domésticos. que no estaban sometidos a la potestad del de cuius. UNIDAD XX 1) ADQUISICIÓN DE LA HERENCIA A) Supuesto de adquisición automática y supuesto de adquisición expresa: La adquisición de la herencia presentaba dos formas distintas según cual fuera el heredero a que ella correspondiese. La adquisición se producía inmediatamente. ejecuta actos que llevan a inferir clara y unívocamente su decisión de aceptar la herencia. Adquisición por los herederos voluntarios: Todos los herederos que no tenían el carácter de domésticos. cuando se refería a la adquisición de la herencia del derecho pretorio. si se trataba de la adquisición de la herencia civil. los herederos suyos y necesarios. Únicamente la alegación de una causa justa por el testador para desheredar a los primeros y no dejar la portio a los demás impedía la querella. ascendientes o hermanos podían entablar la querella inofficiosi testamenti o la actio ad suplendam legitimam si no se les había atribuido la cuota legítima. y se los denominaba necesarios desde que adquirían forzosamente la herencia abierta a su favor. acabaron con la dualidad de los dos tipos de sucesión. se denominaban herederos extraños o voluntarios y adquirían la herencia no ya de pleno derecho. se producía tanto en la sucesión intestada como en la testamentaria en el instante de la muerte del causante. Dicha apertura o delación de la herencia. por efecto del testamento. y por la agnitio bonorum possesionis. llamado aditio hereditatis. si se defería a herederos voluntarios la adquisición se producía mediante un acto de aceptación que se denominaba adhesión. sin derecho a renunciar a ella. en la Novela 115. es decir. ya que venían a adquirir los bienes del pater que habían contribuido a formar como instrumentos de adquisición paterna. con prescindencia de su voluntad. sino por un acto de aceptación. aunque hubiesen sido nombrados herederos. el siervo que se hacia libre y heredero. Era necesario también que la herencia fuera aceptada por el heredero. esto es. aunque la disposición no lo diga expresamente. que este hiciera adición. la que provenía de la voluntad del heres si le posibilitaba la opción de renunciar a la adquisición. que eran los hijos con derecho a la sucesión testamentaria o ab intestato del paterfamilias que estuvieron bajo su potestad en el momento de su muerte. Era tácita en el supuesto que el heredero. podía ser expresa o tácita. en esta ultima que la institución estuviera sujeta a condición. • En caso de que el testador infrinja las disposiciones de la Novela 115 se dispuso que procedería la querella inofficiosi testamenti u otra acción aplicable al caso.

de actiones utiles o de la actio metus. De este principio podías seguirse consecuencias perjudiciales tanto para el heredero como para los acreedores del causante. en la que era usual. deferida recibe el nombre de repudiato. El efecto fundamental de la adquisición de la herencia era convertir al heredero en continuador de la personalidad jurídica del causante. Contrariamente al régimen pretorio cuando el heredero dejaba vencer el plazo. al responder el heredero ultra vires hereditatis . la adquisición de la herencia hacía que esta pudiera transmitirse a los sucesores del heredero. La cretio perdió importancia desde que el pretor concedió al heres un plazo para deliberar. pero los menores pueden pedir la restitutio in intergrum. no sólo a los herederos voluntarios. C) El beneficio de inventario: La confusión de dos esferas patrimoniales. de ahí que se otorga al heredero un plazo de cien días para la aceptación. la intervención de testigos. Nos referimos a la cretio. Este plazo para deliberar (ius deliberandi) se otorgaba. Contrariamente al régimen pretorio. Este plazo de deliberación fue fijado en 100 días. corrían el riesgo. incluso con sus bienes propios. según prefiera. se lo tenía por aceptante. transcurridos los cuales se tenía por repudiada la herencia. Si media dolo. se lo tenía por aceptante de la herencia. La cretio era utilizada por regla general en la herencia deferida por testamento cuando el testador tuviera dudas sobre la aceptación. ello hacia que tuviera que responder más allá de los límites del activo hereditario. o sea. La adquisición de la herencia hacía que el heredero se obligara a pagar los legados y fideicomisos que se le hubieran impuesto por testamento. podía ver amenazado su patrimonio personal en el caso de que la herencia estuviera cargada de deudas (hereditas damnosa). ya que sólo a él le es ofrecida. como lo señalamos. Renuncia a la herencia: Cabía al heredero voluntario la posibilidad de renunciar a la herencia. por ser herederos necesarios. Se debió al pretor la concesión al heredero de un plazo para que se decidiera sobre la aceptación o renuncia de la herencia. la posibilidad de adquirir. tal renuncia o repudio no estaba sujeta a actos formales y podía por lo tanto resultar de una conducta de significado concluyente. Contaba igualmente con la acción de partición de herencia. En efecto. del beneficio de inventario (beneficium inventarii) y los acreedores del causante de la separatio bonorum. Ius abstinendi y beneficium separationis: Los heredes sui. Se regía en orden a su validez. por efecto de la adquisición de la herencia. cuando el heredero dejaba vencer el plazo. que el heredero respondiera de las deudas del difunto no menos que de las propias y que éstas se extendieran a toda la herencia. La renuncia sólo es posible al heredero “extraño” o “voluntario”.Centro de Estudiantes de Derecho dueño (pro herede gestio). adquiría acciones para hacer valer los derechos que tal investidura le otorgaba ejercitable contra los terceros. Los herederos necesarios pudieron valerse del ius abstinendi y del beneficium separationis. termino que fue típico. Por su parte. el renunciante dispone de la actio doli. de esta forma solemne de expresión de la voluntad del heredero. en orden a su validez. Justiniano lo elevó a un año cuando el heredero lo solicitara el emperador y a nueve meses si la petición la dirigía al magistrado. al formar una sola masa los bienes hereditarios con los del heredero. lo cual significaba que la responsabilidad del heredero comprendía sus bienes propios. por aplicación de ese principio se producía la fusión inescindible del patrimonio del acusante y del heredero. fueran ellos necesarios o voluntarios y a los acreedores del difunto. No está sujeta a la observancia de una determinada forma. Al igual que ésta es irrevocable. si éste a su vez hubiera estados obligado con cuantiosas deudas. y si media violencia. B) Renuncia a la herencia: La renuncia a la herencia ( repudiare hereditatem). recibiendo un pago incompleto o menor que el que les hubiera correspondido de no haberse operado la confusión de patrimonios. sino también a los sui heredes. Por fin. Justiniano lo elevó a un año cuando el heredero lo solicitara al emperador y a nueve meses si la petición la dirigía el magistrado. para exigir de sus coherederos la división de los bienes hereditarios. los voluntarios. los acreedores del causante. cayendo ya en desuso en el derecho postclásico. Se debió al pretor la concesión al heredero de un plazo para que se decidiera sobre la aceptación o renuncia de la herencia. Perteneció al primitivo derecho de la exigencia de una declaración formal que expresara mediante una formula ritual la voluntad de aceptar la herencia. Efectos de la adquisición de la herencia: La adquisición de la herencia producía importantes consecuencias jurídicas para el heredero especialmente en el orden patrimonial. aunque no preceptiva. de perder la garantía antes ofrecida por los bienes del causante. Para evitar estos inconvenientes el derecho romano creó remedios que se confirieron a los herederos. según se rige. Fue fijado por el pretor en cien días. por los mismos principios de la aceptación. la del cuius y la del heres. por la delación. por los mismos principios que la aceptación. 187 . hacía.

División de la herencia: Cuando había pluralidad de herederos les era permitido solicitar en cualquier momento la división judicial del condominio hereditario valiéndose a tal efecto de la actio familiae erciscundae. era autorizado a crear una propiedad exclusiva y atribuirla a los herederos en proporción a sus respectivas cuotas de participación en la herencia. otorgó a los sui el beneficium o ius abstinendi. Para la partición de la herencia entre los bonorum possessores o entre ellos y los herederos civiles. que era la declaración de abstenerse de realizar cualquier acto que significara ejercicio de los derechos hereditarios que pudieran corresponderle. Justiniano confirió a los herederos voluntarios la posibilidad de obtener la separación entre el patrimonio del difunto y el propio y reducir la responsabilidad por el pasivo de la herencia al monto de los bienes que la integraban por medio del llamado beneficium inventarii. como si el causante no hubiera fallecido y sólo cuando estuvieran pagados. La actio familiae erciscundae. imponiéndole en la sentencia la obligación de indemnizar pecuniariamente a los demás. para poner remedio a las consecuencias de una hereditas damnosa. Sin embargo. el remanente se cedía para el cobro de los acreedores que el heredero tuviera. para valerse de tal remedio debía levantar un inventario de los bienes que componían la misma dentro de los treinta días de tener conocimiento de la delación y concluirlo en el término de sesenta días o de un año si el heredero residía lejos de la mayor parte de los bienes inventariables Acreedores y legatarios eran pagados. Así los herederos voluntarios sospechaban que la herencia era una hereditas damnosa ( el pasivo superaba el activo ). inicia un procedimiento en el que participan todos los comuneros. Al responder el heredero con sus bienes propios tenía el peligro de que su patrimonio sufriera gran merma en el caso de que la herencia estuviera cargada de deudas y los acreedores del causante corrían el riesgo. En caso necesario el juez estaba autorizado a hacer vender en subasta pública el bien a un extraño. A los herederos necesarios. De este derecho podían valerse también los legatarios. se satisfacían con los bienes de la herencia. pues en la causa. cada coheredero asumía a la vez el rol de actor y demandado. en el ámbito propio de los derechos reales determinaba la cesación de la comunidad y la atribución de una propiedad exclusiva a los coherederos. Para que cesara la comunidad hereditaria. el juez. en la esfera de los derechos creditorios tenía lugar la liquidación de los créditos recíprocos que habían nacido entre los comuneros a consecuencia del estado de indivisión. tenía también carácter mixto. En el aspecto obligacional.Centro de Estudiantes de Derecho no podían eludir. no se extendía el ius abstinendi. si bien no con la tajante contradicción con que aparecen en otros juicios el actor y el demandado. Si la pluralidad de herederos se daba entre bonorum possessores. si éste a su vez hubiera estado obligado con cuantiosas deudas. A los acreedores separatistas que hubieran hecho uso de este beneficio les estaba impedido dirigirse contra el patrimonio del heredero. 188 . aún conservando el título de heres quedaban libres de responsabilidad por las deudas hereditarias y evitaban que los bienes de la sucesión se vendieran a su nombre. Esta acción. los esclavos instituidos por el testador y manumitidos simultáneamente. pudieran accionar contra los bienes del heredero. el pretor estableció un régimen semejante al de los herederos civiles. porque no hay controversia en torno a la pertenencia del derecho. por efecto de la adquisición de la herencia y la consecuente responsabilidad ultra vires hereditatis. la adquisición de la herencia. De este modo. la actio familiae erciscundae perseguía una liquidación de las obligaciones recíprocas nacidas entre los coherederos durante el estado de comunidad. Se fijó en cinco años el plazo para solicitar el beneficio de separatio bonorum Presunción legal en torno al beneficio de inventario: La confusión de dos esferas patrimoniales. vendiendo el heredero los bienes hereditarios. El heredero voluntario que había aceptado la herencia. de perder la garantía antes ofrecida por los bienes del causante. con la grave consecuencia de la tacha de infamia. podía producir efectos perjudiciales. Mas el pretor. podía asignar la cosa a uno de los coherederos. según el derecho civil. satisfaciendo sus créditos y cubriendo los gastos que hubiere realizado. a medida que se fueran presentado. Separatio bonorum: A favor de los acreedores del difunto se creó por el derecho honorario la separatio bonorum. mediante la adjudicatio. institución por la cual los titulares de crédito contra el causante que solicitaran del pretor este beneficio. solicitaban el beneficio de inventario. Así. Con tal venta de pagaba también a sí mismo. que era doble. más bien voluntaria que contenciosa. distribuyendo entre los condóminos el precio de la venta. se concedió una actio farniliae erciscundae milis. Si la división física o material no era posible. el derecho justinianeo admitió que cuando no hubieran logrado satisfacerse plenamente con el patrimonio de la herencia. Sin embargo. siempre que hubieran sido pagados los acreedores propios de éste.

Cayo en la otra mitad. Si había agrupado a algunos herederos formando una coniunctio. • Partitio Herediatis: Hace relación al reparto de la herencia adquirida entre varios herederos. pero la manera como el testados había formulado la institución ejercía influencia en la aplicación del derecho de acrecer. acrecían a los herederos casados y con hijos y. y no a los demás. En la sucesión testamentaria.16. independientemente de la voluntad del heredero cuya cuota resultaba aumentada y sin que pudiera rehusar el acrecentamiento El ius adcrescendi fue posible tanto en la sucesión intestada como en la testamentaria. se constituía entre ellas una relación jurídica idéntica por su naturaleza a la copropiedad o condominio. se integraba a la porción de sus coherederos en proporción a la cuota hereditaria de cada uno. dice que tal agrupación o coniunctio puede ser de tres tipos: • Re et verbis: Cuando el testador une a algunos de los herederos en la misma porción (re) y en la misma frase (verbis) “Sean mis herederos Ticio y Mevio en una mitad. El mismo principio se aplicaba a los ascendientes que se dividían la herencia por líneas. Así en los dos primeros ejemplos faltando Ticio. que los hijos emancipados.Centro de Estudiantes de Derecho 2) PLURALIDAD DE HEREDEROS A) Régimen jurídico. a pesar de que el derecho de acrecer era independiente de la voluntad del testador. Este incremento. al establecer que las porciones hereditarias. C) Colación Concepto y efectos legales: Es una institución del derecho que tenía por objeto equiparar la situación desigual entre los herederos sui y los emancipados mediante la obligación de reintegrar a la masa hereditaria bienes originariamente de esta. Si había agrupado a algunos herederos formando una coniunctio. de las cuales: • Derecho de acrecer: Se refiere al caso de que uno o varios de ellos no puedan adquirir la herencia. a los efectos de que el reparto resulte lo más equitativo posible. B) Derecho de acrecer y derecho de representación: Hablaban los romanos de acrecimiento (adcrescere) de una porción hereditaria. Cuando concurrían a la herencia descendientes por representación de un heredero premuerto y faltaba uno de ellos. y no a los demás. cuando habiendo pluralidad de herederos uno de los llamados a la herencia no quería o no podía alcanzar tal investidura y su parte. aunque en frases distintas. el acrecimiento se producía a favor de los miembros de la misma estirpe y no en beneficio de los coherederos del premuerto. También será mi heredero Mevio en la primera mitad”. solamente a los así unidos con el que faltaba. como los hijos naturales y la viuda indotada. acrecía la porción de éste. excluidos por el ius civile de la 189 . a falta de éstos. la parte del heredero que faltara se dividía por igual entre los demás coherederos. que no podían adquirir por incapacitas sucesoria los que no tenían hijos o no habían contraído matrimonio. Un texto de Paulo. que se operaba también cuando había concurso de legatarios. esto es. cuando eran llamadas a suceder varias personas conjuntamente. La atribución de la portio se hacia proporcionalmente a la respectiva cuota. solamente a los así unidos con el que faltaba. “Será mi heredero Ticio en la mitad. acrecía la porción de éste Digamos. por fin. las partes caducas (caducae) ingresaban al tesoro público. pero sin alusión a la cuota. ejercía influencia en el acrecimiento la manera como el disponente había formulado la institución. cuando se trataba de herederos a los que la ley otorgaba partes fijas y determinadas. • Verbis tantum: Cuando algunos herederos vayan agrupados en la misma frase. Consecuencias de la pluralidad de herederos La designación de varios herederos origina especiales disposiciones. en vez de transmitirse a sus sucesores. • Collatio: Se toma en consideración. El acrecimiento no tenía lugar en la sucesión ab intestato. los beneficios patrimoniales que alguno de los herederos hubiese recibido viviendo el causante. también sea mi heredero Mevio”. recogido en el último libro del Digesto (50. se producía ipso jure. Al disponer el derecho pretorio.142). En la primera. que la legislación matrimonial de Augusto modificó y limitó el acrecimiento. “Sean mis herederos Cayo y Sempronio. ya que la delación a cada coheredero estaba referida a la totalidad de la herencia. Solamente las dos primeras formas de coniunctio producen efecto en el derecho de acrecer. División de la herencia: En caso de pluralidad de herederos. como ocurría en todo estado de indivisión. Existía entre ellos una comunidad de bienes sobre la que cada comunero tenía un derecho proporcional a su cuota parte. Cayo en la otra mitad” • Re tantum: Es la que se opera designando a varios herederos para la misma porción. fuera voluntario o incidental. su porción acrecerá exclusivamente a Mevio.

para que se repartan entre este y los herederos sui. Por último solo pueden colacionarse los bienes dados al descendiente.Centro de Estudiantes de Derecho sucesión del pater. La colación imperial se refiere únicamente a descendientes que estén o no en patria potestad. pero sí las donaciones ab causam. en proporción a la cuota hereditaria determinada por el testador o por la ley. creándose así el instituto pretorio de la collatio bonorum. D) Herencia yacente Concepto y naturaleza jurídica: Concepto: Llámese Herencia Yacente al patrimonio de un difunto aún no aceptado por la persona llamada a entrar en él como heredero. porque ninguna de estas constituye una entrega anticipada. pero los clásicos. sino un favor al donatario para que perciba los bienes que se le donan además de los que le corresponden por su participación en la herencia. de los bienes donados por este a un descendiente que viene a heredar. • Por manifestación: Consiste en que el destinatario traiga a la herencia la cosa donada para repartirlo todo entre los herederos correspondientes. la estimaron como un patrimonio provisionalmente sin sujeto. en tanto que el emancipado había adquirido bienes que no ingresaban al caudal hereditario sino que quedaban bajo su exclusivo dominio. En la sucesión de los herederos voluntarios y. para reservarla al futuro heredero. Sólo en época postclásica. mediaba ente la muerte del cuius y la adquisición de la herencia una etapa o en la que ésta yacía. según frase de los romanos. seguramente con el derecho justinianeo la herencia yacente fue concebida como sujeto de derecho independiente. cualquiera fuera su condición jurídica. esto es. instauraba un principio de equidad. con deducción de las deudas. condujo en la práctica a un resultado injusto desde el momento que los hijos emancipados tenían derecho a recibir un patrimonio que había sido formado con la contribución de los que se habían mantenido bajo la potestad del causante. • Colación imperial: Consiste en una agregación a la herencia de un ascendiente. Dicha norma. Bienes colacionables: Se exceptuaban del deber de colacionar el peculio castrense y cuasicastrense que hubiera adquirido el emancipado en ejercicio de sus actividades militares y civiles. El desequilibrio que podía originar esta situación fue corregido por el pretor al disponer que todo hijo emancipado fuera varón o mujer. se formaba una masa común con los bienes sucesorios procediéndose a dividirlos entre todos los coherederos. para que sean repartidos entre todos los herederos descendientes del mismo grado del donatario. • Por computación: Consiste en calcular el valor de la cosa donada y abonar lo que falta para completar la parte de herencia que corresponde al donatario.por ser una carga común de la familia. tuvieran derecho a heredarle. Para que exista la colación pretoria es necesario que haya una herencia y que sean llamados a ella herederos sui y algunos emancipados y que estos últimos acepten el llamamiento del pretor a la bonarum possessium. concurrieran como liberos con los herederos sui. pues hizo que todos los hijos del causante. Modos de colacionar: • Colación pretoria: es la agregación a la herencia de un ascendiente. no obstante. Tampoco se colacionan las donaciones mortis causa. Efectos Legales: Ingresados los bienes colacionables por los herederos obligados a hacerlo. • Por caución:Consiste en exigir del donatario una garantía como prueba de que ha de entregar la cosa donada tan pronto como se le exija o la tenga en su poder. lo que hubiera recibido por concepto de dote aún cuando su mujer hubiera fallecido antes. y no los empleados en beneficio de este por el ascendiente y que han pasado al dominio del descendiente. como persona jurídica. incluido el que ha efectuado la colación. excepcionalmente en la de los domésticos. En los primeros tiempos las cosas pertenecientes a la herencia eran consideradas. que pretendiera entrar en sucesión del pater debía aportar a la masa de bienes todas las adquisiciones efectuadas desde que alcanzó la condición de sui iuris. Los bienes que el padre le hubiera dado a título de dignidad (dignitatis causa). Se decía pues que la herencia se encontraba yacente. Naturaleza Jurídica: Naturalmente se trata de una universalidad de bienes que no tiene dueño y es jurídicamente una unidad que por medio de una ficción se considera representado 190 . No había lugar a la colación cuando el hijo fuera expresamente librado de la obligación por el testador o hubiera ejercido ius abstinendi o renunciare a la herencia. y también los bienes que hubiera recibido el causante en cuya sucesión entraba como heredero testamentario De las donaciones “inter vivos” no se colacionan las simples ni las remuneratorias. durante ese lapso intermedio como res nullius. de los bienes del hijo emancipado que viene a agregar. • Por liberación: Tiene lugar cuando la donación ha sido prometida y no realizada.

Esta transmisión tenía su principal materialización en el legado que era aquella cláusula particular contenida en un testamento válido. 3) SUCESIÓN SINGULAR A) El legado: En el mismo acto en que el testador instituía heredera a una persona acordándole el derecho de ocupar su lugar en la universalidad jurídica constituida por su patrimonio. Especies: En el derecho clásico se consideran cuatro especies de legado que tenían efectos propios y representaban cada uno de ellos una forma distinta de legar. no correspondiéndolo al legatario derecho alguno hasta que tal evento llegar a producirse. Esta forma de legar tenía por efecto transferir al legatario la propiedad de la cosa legada desde el momento en que el heredero. • Legatum per damnationem se formalizaba cuando el testador se expresaba así: “que mi heredero esté obligado a transmitir mi esclavo Sticio”. • Legatum sinendi modo se otorgaba cuando el testador. quedaba subordinado a la validez de la institución de heredero y su efectividad dependía de la adquisición de la herencia por él instituido. sino sólo la de permitir o tolerar que se apoderare y guardare la cosa legada. Conforme los términos de Legado el testador sólo imponía al heredero la obligación de cumplir con la prestación que le había ordenado. El Legado pertenece a la categoría de negocio jurídico mortis causa porque sólo tiene eficacia al fallecimiento de la persona que lo otorgó. Las palabras empleadas evidencian que este legado sólo podía otorgarse a favor de uno de los herederos instituidos. por ser una disposición accesoria del testamento. lo que significaba que el legatario no adquiría la propiedad de la cosa legada sino el derecho de exigir al heredero su entrega mediante el ejercicio de una acción personal que podía ser la condictio certi o incerti. Se perfeccionaba por la intervención de tres sujetos: • El testador: aquel que ordenaba el legado. no admitiéndose que pudiera ser conferido a un extraño ni acordado al heredero único. el beneficiario contaba a su favor con acciones reales para hacer valer el ius in re adquirido. mediante el empleo de los términos “que mi heredero quede obligado a permitir que Lucio Ticio tome el esclavo de Sticio y se quede con él” disponía. tanto al tiempo de la confección del testamento como al de su muerte. Dada la naturaleza del legado vindicatorio. • El gravado: a quien se le imponía el deber de cumplirlo • El legatario: sujeto a cuyo favor se constituía la liberalidad. siendo indispensable que estuviera contenido en un testamento por tratarse de una cláusula accesoria del mismo imposible de redactar por separado. pero en presencia de herederos voluntarios que sólo entraban en la herencia por el acto de adición de la misma. legalmente aparece como inmediato sucesor al retrotraerse la aceptación al momento del fallecimiento del causante. sólo podía tener por objeto cosas que se encontraran bajo el domino del testador. dicha universalidad pasará sin solución de continuidad al heredero. Tratándose de herederos necesarios que adquirieren la herencia de pleno derecho. mediante disposiciones de carácter particular. Testador y legatario debían gozar de la testamenti factio activa y pasiva. Adquisición: El Legado. • Florentino: Disgregación de la herencia con la que el testador quería que fuera dado a otro algo de lo que en su totalidad habría de ser del heredero Estas definiciones de la fuente son incompletas y no revelan la verdadera naturaleza del legado. Beneficiarios podían ser tanto aquellas personas que no tenían vínculo familiar alguno con el causante. de manera que. hubiera aceptado la herencia y en consecuencia. Podemos definir al legatum como aquella definición particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribuía a un tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes terminadas que podían o no formar parte de su patrimonio. el legatario veía suspendido su derecho hasta que tal acto 191 . En las fuentes encontramos dos definiciones de legados • Modestino: Importaba una donación dejada por testamento. no la obligación del heredero de hacer algo a favor del legatario.Centro de Estudiantes de Derecho a su anterior titular como si viviese. • Legatum per vindicationem tenía lugar cuando el testador empleaba la fórmula “doy y lego” . era admitido que pudiera transmitir también ciertas cosas o derechos determinados. Producida la adición. como los que estuvieran ligados al mismo por lazos de parentesco y el testador podía favorecer con un legado a uno de los herederos instituidos al margen de la porción hereditaria que le hubiere asignado. • Legatum per praeceptionem se hacía originariamente a favor de un coheredero con la fórmula “que Lucio Ticio tenga preferencia para tomar a mi esclavo Sticio”. como se dijera “doy y lego a Lucio Ticio mi esclavo Sticio”. con lo que se configuraba un prelegado. el legatario adquiría asimismo automáticamente la cosa legada.

Además el bien Legado no debía estar bajo el dominio del legatario. lo que hacía que el heredero quedaba obligado a eximir al legatario del gravamen que afectaba su derecho. el pretor concedía al legatario a missio in possessionem que si bien no le confería la posesión de las cosas legadas le daba una tenencia conjunta con el heredero que le permitía custodiarlas y conservarlas. por lo que no podía legarse una caso materialmente imposible de alcanzar o una res extra commercium. los derechos reales y personales que integraban el patrimonio del testador. esto es. porque el derecho se trasmitía a los sucesores del beneficiario. Desde Justiniano tenía a su favor la acción hipotecaría. También tenía el legatario una acción personal contra el heredero. En el primer supuesto el derecho del legatario quedaba fijado desde el momento de la muerte del causante y el heredero estaba obligado a cumplir con la disposición testamentaria. Acciones del legatario: El legatario contaba contra cualquier detentador con la acción de reivindicación o la Publiciana. el que está constituido por una cantidad de cosas fungibles o Legatum quantitatis y el Legado de prestaciones periódicas. aun cuando aquél hubiere fallecido. al de una deuda(legatum debiti) y al de liberación (legatum liberationis) Producido el dies veniens el legatario tenía derecho exigir del heredero la ejecución del Legado y a tal fin. • Legado de cosas corpóreas Dentro del legado de cosas corpóreas se debe considerar aquel que tiene por objeto cosas individuales determinadas o Legatum speciei. la situación del legatario era distinta porque quedaba librada a la voluntad del heredero de cuya acta de aceptación dependía su derecho. según se tratara de cosas corpóreas o incorpóreas. • Legado de cosas incorpóreas: También podía ser objeto de los legados las res incorporis. el dies venit o veniens. el dies cedit o cedens. Las cosa objeto del Legado debía reunir ciertas condiciones. tanto las cosas corpóreas como las incorpóreas. esto es. procedió a distinguir dos momentos para la adquisición de los legados. uno . autorizándose el legatario a percibir los frutos que devengaran los bienes poseídos hasta tanto se cumpliera la voluntad del testador. que era el día en que el derecho quedaba abierto a favor del legatario y que generalmente tenía lugar a la muerte del testado y otro. al igual que el testamento. destinada a exigir el cumplimiento de la obligación d entregar el legado o transmitir el derecho. Respecto a los Legados de derecho obligacional. cuando el Legado consistiera en un cuerpo cierto que perteneciera al testador.Centro de Estudiantes de Derecho tuviere lugar. por haber adquirido la propiedad de la cosa en el momento de la adición de la herencia. cuando éste hubiera dejado transcurrir si meses desde la intimación judicial sin hacer efectivo el Legado (missio Antoniniana). Cuando el legador había sido otorgado bajo condición o término. podía adolecer de vicios que produjeran su nulidad desde su otorgamiento o que lo afectaran con posterioridad a su nacimiento. como si el testador o el legatario carecieran de la testamentificación activa o pasiva o se 192 . procurando remediar estos inconvenientes y tendiendo siempre hacer efectiva la voluntad del testador. B) Ineficacia y revocación del legado. La jurisprudencia romana. Era menester que se tratara de un objeto físico y legalmente posible de adquisición por el legatario. que era el día en que el legatario adquiría definitivamente su derecho y que comúnmente tenía lugar en el momento de la adición de la herencia efectuada por el instituido. la actio ex estamento o actio legati. el que comprende cosas determinadas por su género o Legatum generis. salvo que el disponente tuviera sobre el mismo algún derecho que lo gravare porque siendo así se consideraba que el testador había tenido la intención de legar su crédito. así como a exigir garantías destinadas a asegurar el cumplimiento de la manda. como el legatario no podía constreñir al heredero a satisfacer el Legado hasta que esas modalidades no se cumplieran. pues todos los bienes que el heredero hubiera recibido del testador se consideraban como una hipoteca legal que garantizaba el derecho del legatario. Objeto del Legado: Los legados podían tener por objeto todas aquellas cosas que integraban el patrimonio de un individuo. la legislación romana le confirió acciones reales y personales tendientes a obtener la cosa legada o la prestación que formaba el objeto del mismo. Si el heredero se negaba a prestarla. Dicha acción podía traducirse en daños e intereses si a cosa se hubiera perdido o deteriorado. El Legado. existen el Legado de crédito (legatum nominis). se consideró equitativo acorde al derecho de exigir del mismo una caución que le aseguraba la ejecución de la manda (cautio legatorum servandorum causa). Con Caracalla se dio al legatario un arma más para obligar al heredero a cumplir la manda desde que se admitió que aquél pudiera ser puesto en posesión de los bienes propios del heredero. En el segundo supuesto. Era nulo ab initio el Legado que se hacia sin la observancia de las formalidades exigidas por la ley.

porque se oponía al principio de que la posición de heredero no podía adquirirse por tiempo limitado. ya parcialmente. una parte alícuota de ella(fideicommissum hereditatis). También toda la cuota o una parte de la misma. etcétera. sea cual fuere la época en que se produjo su deceso. a menos que. ya íntegra. por medio del cual se encomienda a una persona que cumpla algo. Entre las primeras se cuentan la caída del testamento. la repudiación o renuncia del legatario. fue desconocida en el Derecho Romano. porque la invalidez del testamento acarreaba la nulidad del Legado en él contenido desde que lo accesorio corría la suerte de lo principal. te ruego. Si el fiduciario no elegía a ningún pariente se seguía el orden sucesorio ab intestato. Una sucesión en la que un heredero. la falta de cumplimiento de la condición suspensiva y la adquisición por el legatario del objeto legado por otra causa lucrativa. no podía ser convalidado aunque el vicio desapareciera antes de la muerte del testador. El Legado válidamente otorgado podía perder su eficacia inicial sea por causas extrañas a la voluntad del testador. sea por causa imputables al mismo. Así la venta de la cosa legada efectuada por el testador significa la revocación tácita del Legado. al yerno. Mientras que el legado es formal y debe ser hecho con palabras imperativas.cuando venciera el término o se cumpliera la condición-. confiando en su buena fe (fides). pero desde el derecho clásico se impuso la revocación tácita como resultado de la corriente que tendía a reconocer mayor relieve a la voluntad del testador y que como consecuencia dejó de lado las formas antiguas de hacer efectiva la revocación. cuya aplicación más importante la constituye el “fideicomiso de familia”. la muere o incapacidad del legatario antes del dies cedit. Este concepto fue elevado a la categoría de norma jurídica por Catón hijo. eran todas las prestaciones que podían constituir la obligación. consagrada expresamente por las fuentes. por reemplazo del objeto legado o bien por someter a condición el Legado que se había otorgado pura y simplemente. en tanto que no jugaba para los Legados en que dicho momento no coincidía con la muerte del testador. La translatio legati tenía lugar mediante la substitución del Legado primeramente otorgado por otro nuevo y podía operarse por cambio del legatario o del gravado. el fideicomiso es informal. a condición de que estuviera dentro de la familia establecida. es menos admisible que pudiera llegar a validarse por la sola circunstancia de que el dies legati cedit se encuentre en un momento posterior a dicho evento. hubiera de suceder un segundo heredero. expresando no lego o non do. La ademptio legati podía ser expresa o tácita. a falta de parientes. bien sea al pariente designado por el causante. Esta invalidez ab origine no podía ser subsanada aunque la causa que la provocare hubiera desaparecido antes de la muerte del testador. hecho con lenguaje oblicuo y en forma rogativa: “Te pido. no tiene una explicación lógica. del acto surgiera la intención contraria. como en la partitio legata. a la nuera y a los libertos. El fideicomiso de familia debía ser transmitido. bien a quien decidiera el fiduciario. para los que hubieran sido otorgados pura y simplemente. A) Sustitución. Esta última consecuencia. el fideicomiso que tenía por objeto toda la herencia o. Justiniano extendió el fideicomiso de familia. no podía jamás llegar a ser válido.Centro de Estudiantes de Derecho legara una res extra commercium y también cuando el actor estuviera viciado por error. 4) FIDEICOMISOS En general. dolo o violencia. como en el legado damnatorio. sólo era admitida la primera forma de revocación porque el testador debía hacerlo mediante el empleo de términos solemnes contrarios al del otorgamiento. se entiende por fideicomiso (fideicommissum) un ruego hecho de manera informal por el causante. creador de la llamada regula Catoniana al sentar el principio de que cualquier Legado que hubiese resultado nulo en caso de que el testador hubiere fallecido en el momento de confeccionar el testamento. confío en tu buena fe”. Entre las causas de invalidez debidas al testador se encuentra la revocación del Legado que tanto podía ser hecha pura y simplemente(ademptio legati) o tener lugar por substitución del Legado primeramente ordenado por otro nuevo (translatio legati). En el antiguo derecho. fideicomisos de herencia: Sustitución Fideicomisaria: El testador podía gravar al mismo fideicomisario con la obligación de restituir la herencia a su muerte o después de un tiempo. el fiduciario (el que se compromete a realizarlo) y el fideicomisario (el finalmente beneficiado). El Fideicomiso de Herencia: Se apartaba de la figura del legado y se aproximaba a la de la herencia. Es que objeto del fideicomiso. Tal la llamada sustitución fideicomisaria. Un 193 . la pérdida de la cosa legada sin culpa el gravado. como en los Legados condicionales o en los de prestaciones periódicas. porque el legado afectado de un vicio que lo hacia ineficaz. admitiendo su validez más allá del primer grado. La regla Catoniana sólo era aplicable para aquellos Legados en que el dies cedit tenía lugar en el momento de fallecimiento del causante. En todo fideicomiso tenemos tres personas: el fideicomitente (el que encarga el fideicomiso). es decir.

de todos modos pudiera seguir teniendo efectos como codicilo. Pero desde la época de Constantino. era la gran diferencia que los separaba de los testamentos. salvo institución de herederos o desheredaciones. C) Donación por causa de muerte: Una especial figura de donación fue la donatio mortis causa. comenzó a requerirse la formalidad testamentaria de siete testigos. • Codicilos no confirmados en testamento o ab intestato. que producía sus efectos a la muerte del donante. Si bien estaban admitidos. En sentido estricto solo se aplicaba el nombre de mortis causa capio a los lucros por causa de muerte que no tuvieran una denominación especial. legados. 194 . o bien ante un peligro inminente.Centro de Estudiantes de Derecho recurso para hacer posible la sucesión entre sí de varios herederos universales se halló en la sucesión fideicomisaria. manumiciones. que cumpla un determinado deseo. etcétera. en la que era heredero el primer sucesor del causante. como sucedía con la adquisición de la cantidad dada para cumplir una condición puesta por el testador. Por esta razón se lo defendía como un fideicomiso. Los lucros por causa de muerte quedaron sometidos desde el derecho clásico a las normas propias de los legados. todo lo que se adquiría por fallecimiento de una persona. Se acostumbró igualmente a establecer en el testamento la cláusula codicilar. se entendió que por medio de ellos sólo se podían hacer fideicomisos o revocaciones de los mismos. pero imponiéndosele la carga de transmitir toda la herencia o una cuota de ella a un sucesor posterior. Se los consideraba como parte integrante del testamento. hecha de manera informal. carecía de valor como tal. en sentido amplio. en caso de premoriencia de la mujer. Justiniano estableció que para el codicilo era necesario solamente la presencia de cinco testigos. En este segundo caso. desde un comienzo el codicilo no estuvo sujeto a ninguna exigencia. Mortis Causa Capio: Entiéndase por mortis causa capio. por alguna causa. Cabía hacer esta donación en consideración a una muerte próxima o futura. generalmente al heredero instituido. Este fideicomiso de herencia o universal apareció ya en los primeros tiempos del principado. y más tarde en la de Teodosio. B) Los codicilos Codicillus es una disposición de última voluntad. En cuanto a las formas. la donación quedaba sin efecto si el donante sobrevivía al riesgo. que eran aquellos previstos en un testamento anterior o confirmados por uno posterior. los fideicomisos y las donaciones por causa de muerte. Para contener todo tipo de disposiciones. los legados. coincidente con una cierta aproximación entre testamento y codicilo. si el testamento. Incluso. por medio de la cual el causante ruega a otra persona. de cuya validez dependían. hubiera estipulado el constituyente. • Codicilos confirmados por testamento. en la época justinianea se llegó a considerar que aquella cláusula quedaba sobreentendida cuando no constaba expresamente. lo que hacia que fuera una exigencia necesaria de la institución que el donatario le sobreviviera. Esta. por la cual. aparte de las formas exigidas. Las fuentes mencionas casos de mortis causa capio el del heredero que recibía dinero para que aceptara o repudiara la herencia que le había sido deferida y el de la dote recepticia cuya devolución. Podían darse dos clases de codicilos. como las herencias.

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