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INTRODUCCIN

Las sociedades se van conformando por una necesidad de los comerciantes y por una exigencia del capitalismo incipiente de cada una de las pocas en que surgieron: Alta edad media la colectiva, siglo IX la comanditaria simple, siglo XII la comanditaria por acciones y siglo XVIII la annima y la de responsabilidad limitada. El avance y desarrollo del comercio hicieron posible la aparicin de formas asociativas con nimo de lucro. Concepto de persona Jurdica. Para definir la persona jurdica acudamos al texto el artculo 633 del C. C. que dice... es un ente ficticio capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial o extrajudicialmente. La Asociacin que surge por un acto de voluntades, persigue unas finalidades que van desde el afn de obtener utilidades por parte de los asociados hasta perseguir fines ms generales. La asociacin es el gnero dentro del cual estn comprendidas las Corporaciones, las Fundaciones y las sociedades. Es importante hacer mencin a los consorcios y uniones temporales definidos por el estatuto de la contratacin administrativa los cuales no gozan del beneficio de la personalidad jurdica, pero que podramos ubicar como otras manifestaciones de la asociacin. Dice as el artculo 7 de esa disposicin legal: Consorcio: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una
misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que lo conforman. Unin Temporal: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrn de acuerdo con la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporal. Sigue diciendo la disposicin en comento.. Los miembros del consorcio y de la unin temporal debern designar la persona que, para todos los efectos, representar al consorcio o unin temporal y sealarn las reglas bsicas que regulen las relaciones entre ellos y su responsabilidad.

La Corporacin est formada por una reunin de individuos cuyo

objeto es el bienestar de los asociados. Objeto que puede ser fsico, intelectual, recreacional, cultural, etc., no persigue fines de lucro. As por ejemplo, al constituirse una cooperativa se debe tener en cuenta que su propsito es constituir una empresa asociativa sin nimo de lucro, en la cual los trabajadores o los usuarios segn el caso, son simultneamente los aportantes y los gestores de la misma. Su objeto, entendido como la actividad que se proponen realizar, consiste en producir o distribuir conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad en general. As lo exigen los principios fundamentales del cooperativismo, cuyas actividades y objetivos se regulan en las leyes 79 de 1.988 y 454 de 1.998.
En la misma direccin tenemos a las Sociedades Agrarias de Transformacin de que trata la ley 811 de 26 de junio de 2.003 que segn el artculo 121 no pueden tener por objeto la obtencin de utilidades para su distribucin.

La Fundacin por el contrario es un establecimiento, conjunto de bienes dotados de personalidad jurdica con los que se persigue un fin especial de beneficencia o educacin, para lo cual se destinan unos bienes determinados. En la fundacin pues, no hay personas asociadas sino un conjunto de bienes dotados de personera jurdica. Decreto ley 3130 de 1.968, Leyes 24 de 1.988, y 29 de 1.989.Decreto 525 de 1.990.
En un concepto emitido por la superintendencia de sociedades en mayo de 2.008, define las fundaciones como entes jurdicos que surgen de la voluntad de una persona o del querer de varias, acerca de su constitucin, organizacin, fines y medios para alcanzarlos. Esa voluntad se torna irrevocable en sus aspectos esenciales una vez se ha obtenido la personera jurdica. Su fin es la afectacin de unos bienes o dineros preexistentes a la realizacin efectiva de un fin de beneficencia pblica, de utilidad comn o de inters social. Vanse revista Jurisprudencia y Doctrina de Septiembre del 94, Pg. 1150.

Tenemos personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Las personas jurdicas de derecho privado son aquellas cuyo principio de especialidad lo constituyen las relaciones jurdicas particulares, como la realizacin de actos mercantiles o

civiles. Resaltemos lo que dice el artculo 633 del C.C. capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones Civiles. Esto sin duda alguna lo hizo el legislador para hacer referencia a la sociedad civil que regulaba a partir de los artculos 2.079 al 2.141 del C. C. C. El legislador de 1.995, por medio de la ley 222, en el artculo 242 derog expresamente las anteriores disposiciones y en su artculo 1 dispuso que se tendrn como comerciales para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles, prescribiendo que si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esta calidad, la sociedad ser comercial, seala igualmente tal disposicin legal que las sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, sern civiles, (Art. 20, 21 y 23 del C. de Co.) y en el inciso final ordena que cualquiera que sea su objeto las sociedades comerciales y civiles estn sujetas, para todos los efectos a la legislacin mercantil. En el artculo 238, de la misma ley se les concedi un plazo de seis (6) meses a las sociedades civiles ya constituidas, para ajustarse a las normas de las sociedades comerciales, es decir, que deben constituirse por escritura publica, inscribir la misma en el registro mercantil correspondiente al domicilio principal y en el de las distintas sucursales, llevar contabilidad regular de sus negocios, reunirse en asamblea o junta de socios por lo menos una vez al ao, entre otras. Las personas jurdicas de derecho pblico son las creadas por el Estado para atender un servicio pblico por ejemplo, ECOPETROL,EL INCO, EL INCODER, La Universidad Nacional. En estas tenemos las personas jurdicas de derecho pblico de existencia necesaria como la Nacin, los Departamentos y los Municipios y las de existencia posible como son los establecimientos pblicos que son creados por la ley o

autorizados por esta y obedecen descentralizacin administrativa.

ms

que

todo

la

Para Francesco Ferrara la asociacin es una unidad teleolgica, esto es una pluralidad de individuos que por su coligacin hacia un fin, se presenta en nuestro pensamiento como un ente nico.

En la sociedad las personas individualmente interesadas en el resultado de la empresa colectiva participan en su formacin y funcionamiento hasta la liquidacin y adjudicacin del remanente de los activos sociales, pues durante el perodo de la liquidacin, entran en vigencia aquellas clusulas relativas a la disolucin y liquidacin del patrimonio social y el mximo rgano de direccin social sigue reunindose para, de esa manera, conocer el avance de dicha fase, resolver sobre las discrepancias que se presenten entre los liquidadores, prescindir de la liquidacin para constituir una nueva sociedad, dar pautas a los liquidadores, entre otras. En la fundacin no hay esa concurrencia y participacin constante de personas titulares de los intereses comprometidos en la realizacin de los fines perseguidos con la accin inicial y unilateral del fundador o fundadores.

RASGOS COMUNES A LAS ASOCIACIONES - Surgen de un contrato en cuanto se celebre vlida y legalmente. - Estn conformadas por un conjunto de individuos que se unen para encaminar los esfuerzos hacia un fin comn. - Todas requieren de una organizacin de acuerdo a los supuestos legales. -Si se renen todos los requisitos legales en su formacin surge la persona jurdica y como tal

goza de los atributos inherentes a ellas, tales como nombre, domicilio, capacidad, representacin, patrimonio y nacionalidad. Sobre este punto vase el Decreto 2150 de 1.995, Art. 40 y s.s. (Legislacin econmica de diciembre de 1.995)

ARTICULO 40. SUPRESION DEL RECONOCIMIENTO DE PERSONERIAS JURIDICAS. Suprmese el acto de reconocimiento de personara jurdica de las organizaciones civiles, las corporaciones, las fundaciones, las juntas de accin comunal y de las dems entidades privadas sin nimo de lucro. Para la obtencin de su personalidad, dichas entidades se constituirn por escritura pblica o documento privado reconocido en el cual se expresar, cuando menos, lo siguiente: 1. El nombre, identificacin y domicilio de las personas que intervengan como otorgantes. 2. El nombre. 3. La clase de persona jurdica. 4. El objeto. 5. El patrimonio y la forma de hacer los aportes. 6. La forma de administracin con indicacin de las atribuciones y facultades de quien tenga a su cargo la administracin y representacin legal. 7. La periodicidad de las reuniones ordinarias y los casos en los cuales habr de convocarse a reuniones extraordinarias. 8. La duracin precisa de la entidad y las causases de disolucin. 9. La forma de hacer la liquidacin una vez disuelta la Corporacin o Fundacin. 10. Las facultades y obligaciones del Revisor Fiscal, si es del caso. 11. Nombre e identificacin de los administradores y representantes legales. Las entidades a que se refiere este artculo, formarn una persona distinta de sus miembros o fundadores individualmente considerados, a partir de su registro ante la Cmara de Comercio con jurisdiccin en el domicilio principal de la persona jurdica que se constituye. PARAGRAFO. Con sujecin a las normas previstas en este captulo, el Gobierno Nacional reglamentar la forma y los plazos dentro de los cuales las personas jurdicas de derecho privado actualmente reconocidas se inscribirn en el registro que lleven las cmaras de comercio.

DIFERENCIASENTRE ESTAS ASOCIACIONES. - Los beneficios resultantes en las corporaciones y fundaciones no representan un incremento en el patrimonio de los asociados - Cada una tiene un campo delimitado de accin. - Algunas requieren el visto bueno por parte el

poder ejecutivo. - En algunas el motivo fundamental de la agrupacin de los socios es la posibilidad de repartir utilidades. - Otras buscan beneficios diferentes.

En este curso estudiaremos las sociedades comerciales reguladas en el libro II, artculos 98 al 514 del C. de Co, sociedades edificadas por el legislador con normas dispositivas, para ayudar a los socios en la organizacin de su actividad colectiva y con normas imperativas. NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD Mucho se ha discutido en la doctrina acerca del verdadero carcter de la sociedad y son mltiples y variadas las tesis expuestas sobre la naturaleza jurdica de la sociedad. (Teora de la Ficcin, Teora Orgnica o Realista, Teora del Reconocimiento, La tradicional o contractualista, la de la Institucin, la Intermedia o eclctica) Nosotros nos ocuparemos de tres de esas tesis que se han elaborado sobre la naturaleza jurdica de la sociedad. 1- La Tradicional o Contractualista. 2- La de la Institucin. 3- La intermedia o eclctica. 1- Tradicional o Contractualista. Los precursores de esta tesis no ven ninguna diferencia entre la declaracin de voluntad de los socios y la declaracin que se hace al celebrar cualquier otro contrato. 2- La de La Institucin. Originada en el derecho administrativo, para quienes sostienen esta tesis, la sociedad o al menos ciertas especies de ella, como la annima no son mas que instituciones imperativamente reguladas por la ley que con respecto a ellas no

es posible hablar de un autntico y libre acuerdo de voluntades, sino mas bien de la adhesin individual de cada contratante a esa entidad delineada en los preceptos legales de manera rgida y estricta. En nuestro medio vemos como el legislador ha expedido normas que tienen que ver con la propiedad accionara en la sociedad annima, ha regulado el mercado pblico de valores, los fondos ganaderos, las empresas de servicios pblicos domiciliarios, la ley de televisin, la Sociedad por Acciones Simplificada S.A.S. Ley 335 de 1.996, artculo 13. (Vanse las leyes 27 del 20 de febrero
de 1.990, 45 de 1.990, 142 de 1.994, 182 de 1.995, ley 506 de 1.999 y los decretos 3091 de 1.990 y 0653 de abril de 1.993, ley 1258 del 5 de diciembre de 2.008)

3- La Intermedia o Eclctica. Hablan de la sociedad no como contrato al estilo tradicional, sino mas bien como un acuerdo, negocio colectivo, o acto complejo en el que si bien existe el acuerdo de voluntades dicho acuerdo no refleja intereses contrapuestos como los intereses que se dan en la compraventa entre el comprador y el vendedor sino intereses armnicos, encaminados todos hacia la consecucin de una finalidad comn. Nuestro cdigo de comercio acepta la precisin anterior y asign expresamente a la sociedad cualquiera que sea su forma, colectiva, comanditaria simple o por acciones, de responsabilidad limitada, annima el carcter de negocio contractual y abandono con dicho criterio el tradicional concepto de contrato que trae el cdigo civil, en donde se dice..." contrato es un acto por el cual una parte se obliga para con otra ", definicin que tiene un alcance muy restringido porque adems de no considerar como contratos sino los negocios creadores de obligaciones, se refiere a aquellos en que una parte se obliga para con otra. De tal manera que ese concepto estrecho y obsoleto de la legislacin civil desconoce los negocios de colaboracin, opuestos a los de contraprestacin que como estos crean tambin obligaciones pero no contrapuestas e interdependientes sino dirigidas todas

de manera autnoma y armnica hacia una finalidad comn de tal forma que las partes en lugar de obligarse unas para con otras lo hacen todas normalmente en beneficio de una persona moral diferente de ellas. Es pues muy diferente la definicin que de contrato trae el Cdigo de Comercio en su artculo 864, a la definicin del Cdigo Civil. En conclusin la sociedad comercial es conforme a nuestro cdigo de comercio un autntico contrato, pero con la estructura interna, las modalidades y consecuencias jurdicas propias de los negocios de colaboracin.

NEGOCIOS DE COLABORACIN QUE TIENEN ESTAS CARACTERSTICAS - Pueden ser celebrados por tantas partes cuantas se quiera desde dos como en las pequeas sociedades de familia y amigos hasta las de mil (1.000) o ms personas, como ocurre con la gran sociedad annima. - Los Intereses econmicos de los asociados lejos de estar en conflicto o contraposicin se dirigen armnicamente hacia la consecucin de una finalidad comn que a todos ha de beneficiar. - Las obligaciones de los socios no estn enfrentadas entre s o ligadas unas a otras, pues todas ellas surgen y existen de manera autnoma con vida propia, pero siempre con un objetivo econmico comn.

De todo lo anterior fcil es predicar que en los negocios de colaboracin y ms concretamente en el de sociedad, la nulidad o el incumplimiento solo inciden en el vnculo jurdico de la parte afectada y no ocasionan, normalmente, la destruccin total del contrato. Las consideraciones precedentes estn reguladas de manera expresa en los artculos 865 y 903 del Cdigo de Comercio.
REGLAS PROPIAS A LA SOCIEDAD COMO CONTRATO - La posibilidad de aportes desiguales. - La nulidad parcial del contrato artculos 109 y 903 del C. de Co. - La eliminacin del recurso tcnico de la resolucin. - La decisin mayoritaria en las deliberaciones de las Juntas generales o asambleas de socios. - Aportes Desiguales. Esto es que cada socio colabora

econmicamente en la empresa social en la medida de sus posibilidades o de sus conveniencias, sin que por eso deje de tener los derechos inherentes a la calidad de socio aunque sea solamente en proporcin al aporte que sirve de medida a su inters en la sociedad, lo que no puede darse en el contrato de contraprestacin, especialmente en el conmutativo, en el que una parte se obliga para con otra y en el que las prestaciones de esas partes se miran como equivalentes. - Nulidad Parcial del Contrato. Vale decir, la posibilidad de que se declare nulo el contrato respecto de alguno o algunos de

los socios sin que por eso se afecte el mismo contrato en su integridad respecto de los dems como en el caso de que alguno de ellos sea incapaz o no consienta plenamente en el contrato lo que no es dable en los contratos que son de contraprestacin porque en estos las prestaciones de las partes se sustentan unas a otras, se condicionan recprocamente. - Eliminacin del recurso Tcnico de la Resolucin . Figura propia de los contratos de contraprestacin cuando una de las partes no cumple lo pactado que en la sociedad por tratarse de un contrato de colaboracin y de suyo plurilateral se sustituye por el recurso de la exclusin del socio incumplido. Artculos 125 y 397 del C. de Co.

La Decisin Simplemente Mayoritaria en las Deliberaciones de la juntas Generales o Asambleas de Socios. Todos los socios son voceros de un inters comn.
CONDICIONES DE FONDO PARA LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD Una sociedad solo podr subsistir si rene coetneamente los siguientes requisitos: Consentimiento, pluralidad de contratantes, aportes, distribucin de utilidades. Algunos doctrinantes entre los que se destacan, Enrique Gaviria G, (Q.E.P.D) adicionan a estos tres requisitos dos (2) ms que son: La exigencia de Cierta Permanencia y la Igualdad entre los socios. Cada uno de estos elementos es esencial para la formacin del contrato, la omisin de alguno de ellos impedir de manera ineludible la existencia de la sociedad y puede conducir a la formacin de un negocio jurdico afn (comunidad, corporacin, cooperativa) esta conclusin deriva de la norma contenida en el inciso 2 del artculo 898 del C. de Co. - Consentimiento: Es la manifestacin de voluntad de los

contratantes para asociarse con una finalidad lucrativa, a la sociedad se llega por la libre y espontnea voluntad de asociarse. - Pluralidad de Contratantes. Hace referencia este elemento a que en el contrato de sociedad deben necesariamente y por regla general participar como mnimo dos personas, excepcin hecha de la sociedad annima y de la comanditaria por acciones las cuales no pueden constituirse y funcionar con menos de cinco accionistas y de cinco socios comanditarios o capitalistas. Atendiendo a muy diversas razones, como por ejemplo, la de democratizar la propiedad accionara de los entes regulados por las disposiciones legales a las que ellas se refieren, el legislador exige a ciertos entes un nmero mnimo de accionistas, lo que constituye una excepcin a esa regla general que acabamos de ver. Es lo que sucede por ejemplo con los concesionarios del servicio pblico de televisin que deben organizarse bajo la modalidad de la sociedad annima y que deben tener como mnimo trescientos (300) accionistas. Eso es lo que se infiere de la ley 335 de 1.996, en su artculo 13 cuando dice... Los concesionarios de
los canales nacionales de operacin privada debern ser sociedades annimas con un mnimo de trescientos (300) accionistas. Dichas sociedades debern inscribir sus acciones en las bolsas de valores.

Igual sucede con las Sociedades Agrarias de transformacin S.A.T. que requiere como mnimo para su constitucin de tres (3) socios y el nmero de socios que acten como personas naturales han de ser superior al de personas jurdicas. Ley 811 del 26 de junio de
2.003.

Debemos advertir que por medio de la ley 1014 del 26 de enero de 2.006, y su decreto reglamentario 4463 del 15 de diciembre del mismo ao, ley conocida como del emprendimiento empresarial, se introdujo en el derecho colombiano la nocin de

sociedad Unipersonal. En efecto en el artculo 22, de tal disposicin legal se dijo.. Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se
constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales. Pargrafo. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en Comandita se observar el requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio

Hoy por mandato expreso del artculo 46 de la ley 1258 de 2.008, en Colombia no pueden constituirse sociedades Unipersonales de las que trataba la ley 1014 de 2.006,las que se hayan constituido bajo la vigencia de tal disposicin legal tienen un trmino de seis (6) meses para transformarse en sociedades por Acciones Simplificada. Dice as la disposicin legal en comento. ARTCULO 46. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente ley rige a partir del momento
de su promulgacin y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias. Sin perjuicio de las ventajas y beneficios establecidos en el ordenamiento jurdico, una vez entre en vigencia la presente ley, no se podrn constituir sociedades unipersonales con base en el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006. Las sociedades unipersonales constituidas al amparo de dicha disposicin tendrn un trmino mximo improrrogable de seis (6) meses, para transformarse en sociedades por acciones simplificadas.

Aportes. A mas del consentimiento es indispensable que cada


uno de los contratantes se obligue a efectuar un aporte en dinero, trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, tal como lo ordena el artculo 98 del C. de Co. La ley exige que cada aporte sea apreciable en dinero, es decir que tenga un valor pecuniario ya que el dinero es la medida comn de valores. El aporte por excelencia es el dinero efectivo pues da la medida proporcional y exacta que corresponde a la colaboracin de todos los asociados en la empresa social y a su participacin en los derechos derivados de su contribucin al fondo social. Con el aporte en dinero efectivo se da liquidez inicial al fondo social, por eso es que el artculo 126 del C. de Co., exige que cuando los aportes no

son en dinero su estimacin ha de hacerse en dinero porque no basta que esos bienes sean apreciables en dinero sino que efectivamente ha de drseles un valor pecuniario ya que de esa manera a los terceros se les da una informacin cierta sobre el importe y el valor real del capital social. Los aportes pueden consistir asimismo en trabajo segn lo previsto en el artculo 98 del cdigo de comercio, porque este que se conoce como aporte de industria puede ser de gran utilidad en cualquier clase de sociedad y no solamente en las comanditarias que por su naturaleza misma surgen para combinar o utilizar simultneamente el capital suministrado por algunos socios con la industria o gestin aportados por otros. (Artculos 137 y 138) En este aporte de industria debemos distinguir el aporte que se hace para pagar o redimir cuotas y el que se hace pero sin redimir o pagar cuotas. En el primer caso el aportante queda en la misma situacin de cualquier socio capitalista y consiguientemente goza de todos los derechos inherentes a esa calidad o condicin, como son el derecho al voto en las deliberaciones del mximo rgano de direccin social, el de participar en las utilidades y percibir su cuota en el remanente de los activos al tiempo de la liquidacin del patrimonio social. Cuando el aporte de industria se hace sin estimacin de su valor, es decir, cuando no se paga el capital con los servicios o trabajo, el aportante solo adquiere derecho a participar en las utilidades de la sociedad en la proporcin que se pacte. A falta de fijacin convencional de su participacin como se prev en el pargrafo del artculo 150 del C. de Co. Tiene derecho a deliberar en las reuniones del mximo rgano de direccin social aunque sin derecho a voto y a participar en cualquier supervit que acumule la sociedad. Los derechos del aportante de industria cuyo aporte no forma parte del capital no pueden ser modificados,

desconocidos o abolidos sin su consentimiento expreso, salvo fallo proferido judicial o arbitralmente. Tambin pueden aportase bienes en especie pero es necesario que ellos sean determinados por su genero y cantidad, para que adquiera existencia completa y pueda hacerse efectiva la obligacin del aportante por parte de la sociedad. Es necesario igualmente que sean avaluados o sometidos a esa medida comn de valores que es el dinero para fijar la cuota que le corresponde al aportante en el importe del capital social. La lectura atenta del artculo 98 plantea dos interrogantes: El primero de ellos consiste en la posibilidad de efectuar aportes consistentes en obligaciones de no hacer, cuestin que resulta dudosa ya que dicha norma solamente habla de las obligaciones de dar y hacer. Enrique Gaviria Gutirrez considera que si es posible pactar esa clase de aportes, con tal que tengan un valor pecuniario, cumplido este requisito la aportacin ser perfectamente legal porque el simple silencio del artculo 98, no es suficiente para sostener que no sea posible hacer aportes que consistan en obligaciones de no hacer ya que las limitaciones a la libre contratacin solo pueden derivar de normas imperativas, claras y directas. Otro argumento ms para sostener la viabilidad de los aportes consistentes en obligaciones de no hacer es que la legislacin civil admite y regula las obligaciones negativas y dicha legislacin es aplicable a las relaciones jurdicas mercantiles segn lo disponen los artculos 2 y 822 del C. de Co. El otro interrogante que plantea el artculo 98 del C de Co. se refiere a la posibilidad de formar sociedades en la que todos los aportes sean de industria o trabajo. A primera vista puede parecer extrao permitir el funcionamiento de una sociedad en tan particulares circunstancias, sin capital alguno y por ende sin recursos para responder ante terceros como seria el caso de una

sociedad de responsabilidad limitada que excluyera la personal responsabilidad de los asociados. Una consideracin atenta del problema conduce a la solucin afirmativa ya que no existe ninguna norma legal que de manera explcita prohba estas compaas. Nuestra posicin es la de que este tipo de aportes puedan darse en ciertos tipos de compaa, en las que adems del compromiso individual, exista un compromiso directo y solidario de todos, de algunos o de uno de los socios. Los terceros si actan con diligencia podrn enterarse de la situacin econmica real de la entidad deudora. En relacin con los aportes es importante destacar los siguientes puntos: 1- Pago de los aportes, es decir, donde han de pagarse los aportes, forma y plazos, 2- Aumento y reposicin del aporte; 3Restitucin del aporte y Reembolso del aporte; 4- El problema de los riesgos en las aportaciones; 5- Que cosas pueden ser objeto de aporte. -Pago de los Aportes. Con el pago del aporte es como el socio cumple con la obligacin de contribuir a la formacin del fondo social destinado a la actividad social, sin la cual no hay sociedad, como se deca en el artculo 2081 del Cdigo Civil. Es importante recalcar que una cosa es contraer validamente la obligacin de hacer el aporte y otra dar cumplimiento a esa obligacin mediante el pago o entrega del aporte. De suerte, que para adquirir la calidad de socio es suficiente o basta que se contraiga la obligacin de hacer un aporte y como tal, es decir como socio con sujecin al contrato social es como ha de cumplir o puede ser obligado a cumplir dicha obligacin. Lo anterior significa que, por regla general, los socios tienen libertad de estipular el lugar, la forma y poca de pago de los aportes artculo 124. La exigencia de que en determinadas formas de sociedad se suscriba y pague la totalidad del capital social, como acontece en las limitadas, o

en las sociedades por acciones en donde se exige suscribir el 50 % del capital autorizado y pagar la tercera parte del capital suscrito y el resto en un plazo que no puede exceder de un ao no desvirta este principio. Artculos 354 y 376. Esta regla tambin opera en relacin con las sociedades comanditarias en sus dos manifestaciones y constituye una excepcin a ese principio de la libertad de estipulacin de la forma y los plazos para el pago de los aportes y como tal excepcin no pueden ampliarse por analoga a ningn otro tipo de sociedad. En lo que tiene que ver con la Sociedad por acciones simplificada el legislador permite que la proporcin y el plazo para el pago de los aportes puede hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos a los del cdigo de comercio, pero que el plazo no podr exceder de dos aos. ARTCULO 9o. SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL. La suscripcin y pago del capital podr hacerse
en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Cdigo de Comercio para las sociedades annimas. Sin embargo, en ningn caso, el plazo para el pago de las acciones exceder de dos (2) aos. En los estatutos de las sociedades por acciones simplificadas podrn establecerse porcentajes o montos mnimos o mximos del capital social que podrn ser controlados por uno o ms accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de establecerse estas reglas de capital variable, los estatutos podrn contener disposiciones que regulen los efectos derivados del incumplimiento de dichos lmites

Ante la falta de una disposicin expresa en lo referente al pago del capital en la sociedad colectiva, hay que tener en cuenta lo sealado en el artculo 124 del C. de Co, es decir, que el aporte en estas compaas ha de pagarse en el lugar, forma y plazos estipulados en el contrato social. La obligacin adquirida por el socio tiene como correlativo el derecho de la sociedad a obtener el cumplimiento de esa obligacin, es decir, el pago del aporte, ese derecho es el primero que tiene la sociedad como persona jurdica y tiene el sentido de un verdadero crdito contra el suscriptor de aportes no pagados en su integridad. Este es un derecho que puede ejercer la sociedad inclusive en la etapa de la liquidacin a travs del liquidador, pues la ley permite compensar al pasivo interno es decir, al pasivo con los asociados los crditos

que la sociedad tenga contra los socios. Artculos 238 y 239. El pago oportuno de ese crdito que tiene la sociedad puede asegurarse en el contrato social mismo con las medidas que se consideren oportunas. Porque aunque en el artculo 125 se prevn algunos recursos utilizables contra el socio moroso en el cumplimiento de la obligacin de pagar su aporte, esos recursos son meramente supletivos, es decir, que estn destinados a llenar los vacos que en esa parte presenten esas reglas bsicas de funcionamiento que nosotros conocemos como estatutos. De suerte que es factible pactar cualquier apremio o indemnizacin til para conseguir el cumplimiento completo de las obligaciones derivadas del aporte por cada socio. Puede por ejemplo, pactarse que los derechos del socio se suspendan durante la mora en el pago de los aportes o exigirse garantas adicionales o especiales que aseguren dicho pago. Solo ante la falta de las medidas especiales de previsin la sociedad puede utilizar cualquiera de los recursos que le brinda el legislador comercial en el artculo 125 del C. de Co, como medios para facilitar la integracin efectiva del fondo social, no solamente para que pueda llevar a cabo la empresa de colaboracin a la cual se han comprometido los contratantes sino tambin para que cumpla esa funcin de prenda comn de los acreedores sociales. Esos recursos o arbitrios de indemnizacin que puede utilizar la sociedad para lograr la efectiva integracin del fondo social son: Hacer efectiva la entrega o pago del

aporte; Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado el asociado o que este dispuesto a entregar; y excluir de la sociedad al asociado incumplido.
- Hacer Efectiva la Entrega o pago del Aporte. Esta medida es la mas lgica dentro de la economa del contrato social, en el que

como en cualquier otro contrato las obligaciones deben cumplirse dado el carcter de Ley para los contratantes que tienen sus estipulaciones y que les obliga mientras no sea reformado o invalidado por causas legales como se indica en el artculo 1602 del C. C. y deben cumplirse no de cualquier modo, sino de buena fe como se ordena en el artculo 871 del C. de Co, especialmente por tratarse de un contrato que se ha caracterizado por el predominio de la buena fe. - Reducir su Aporte a la parte del mismo que haya entregado o este dispuesto a Entregar el socio Moroso. Este recurso al igual que el anterior deja a salvo la vinculacin del aportante a la sociedad, pero el socio a quien se favorece con esta concesin debe pagar los intereses moratorios aunque solamente sobre la parte no pagada. Este recurso tiene la ventaja de facilitar a un socio moroso que se vincule a la sociedad en la medida de sus posibilidades, pero constituye una reforma del contrato social en uno de sus principales puntos - el capital - y puede representar una disminucin del mismo si no se hace simultneamente un aumento, suscrito por otro u otros socios para que el capital se mantenga en su importe inicial, sin necesidad de cumplir las exigencias previstas en el mismo cdigo para la reduccin del capital social. - Excluir de la Sociedad al Asociado Incumplido. Este recurso resulta de suma importancia para la sociedad y por dems consulta la ndole del contrato social, ya que por tratarse de una empresa de colaboracin es apenas elemental que se prescinda de un socio que no puede ser tal por cuanto no se allana a cumplir la principal obligacin derivada del contrato social. Como se dijo anteriormente con este recurso se reemplaza en materia de sociedades la resolucin propia de los contratos de contraprestacin, para que la sociedad como negocio de

colaboracin continu solamente con quienes estn colaborando o estn dispuestos a colaborar con sus aportes en el desarrollo de la empresa social. Esta exclusin de un socio moroso que indudablemente tiene un sentido de sancin, constituye asimismo una reforma del contrato social que si tiene como resultado final una disminucin del capital social debe llevarse a cabo con observancia de los requisitos formales y legales. Estos recursos contra el socio moroso tienen, se insiste, un carcter meramente supletivo como simples previsiones legales para el caso de que nada se pacte en el contrato social sobre el particular. Estos recursos son utilizables al arbitrio de la sociedad, pues que es ella la que como acreedora de la prestacin debida por el socio puede adoptar en cada caso el mas adecuado a las circunstancias sin que el artculo 125 implique una prelacin u orden legal de aplicacin. Es conveniente aclarar que la sociedad annima y la comandita por acciones no se rigen por esta norma general del artculo 125 que hemos analizado sino por la especial y posterior del artculo 397, el cual sigue la pauta general del artculo 125 pero con algunas diferencias de cierta importancia. En efecto el artculo 397 mantiene las tres alternativas, empero para la exclusin se determina que esta solo puede ser hecha acudiendo al expediente de vender por cuenta y riesgo del socio moroso y por conducto de un comisionista las acciones que hubiere suscrito, reembolsndole la parte del precio que se reciba del nuevo adquirente, pero con deduccin de los intereses moratorios que deba pagar conforme a la regla general, es decir, los intereses que los bancos apliquen a los deudores una vez incurran en mora, al igual que los gastos de la operacin. En cuanto a la reduccin el artculo 397 autoriza a la sociedad para que antes de reducir el aporte del socio moroso al nmero de acciones correspondientes a la suma parcial pagada, deduzca

el 20% a ttulo de indemnizacin. La principal diferencia entre la norma general del artculo 125 y la especial del 397 consiste en que el artculo 397 contiene una sancin de tipo adicional no incluida en el 125, en virtud de la cual el accionista moroso de una sociedad annima o el comanditario de una comandita por acciones no pueden ejercer los derechos inherentes a las acciones cuyo pago total no haya cancelado en el plazo previsto. Sin embargo se trata naturalmente aunque el cdigo no lo diga de una suspensin temporal mientras perdure la mora y no de una prdida definitiva de tales derechos. Esta norma del artculo 397 rige para la sociedad comandita por acciones ante lo normado por el artculo 352 de la misma obra. QUE COSAS PUEDE SER OBJETO DE APORTES? - Se pueden aportar bienes en especie: Estos se podrn hacer por el gnero y cantidad de las cosas que hayan de llevarse al fondo social, pero estimadas en un valor comercial determinado. - Se pueden aportar crditos pero este solamente ser abonado a la cuenta del socio cuando haya ingresado efectivamente a la caja social. El aportante de cualquier crdito responder de su existencia, de la legitimidad del ttulo y de la solvencia del deudor. Tal crdito deber ser exigible dentro del ao siguiente a la fecha del aporte. Si el crdito no fuere totalmente cubierto dentro del plazo estipulado, el asociado deber pagar a la sociedad su valor o el faltante, segn el caso, dentro de los treinta das siguientes al vencimiento junto con los intereses corrientes del monto insoluto y los gastos causados en la cobranza. Si no lo hiciere la sociedad podr acudir a lo estipulado por el artculo 125. No podemos olvidar que el cheque es un medio de pago y que la letra de cambio es un crdito que el primero se expide pro soluto y la segunda prosolvendo. Recordemos que por esa exigencia del

legislador de que en las sociedades de responsabilidad limitada los aportes han de pagarse ntegramente al momento de constituirse la sociedad o al momento de solemnizarse esa enmienda estatutaria relacionada con el incremento del capital social no pueden hacerse aportes de crditos. Artculo 354 - Pueden ser objeto de aportes los contratos y en este evento el aportante responder del cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, salvo pacto en contrario. En este caso se deben cumplir esas normas relacionadas con la cesin de los contratos. Artculos 1962 y s.s. del C.C.C - Se pueden aportar igualmente, establecimientos de comercio, derechos sobre la propiedad industrial, partes de inters, cuotas, acciones los cuales se consideran como aportes en especie. Cuando se hagan aportes de establecimientos comercio han de cumplirse las exigencias de los artculos 526 y s.s. del cdigo de comercio relacionados con la enajenacin de establecimientos de comercio - Se puede aportar la industria, con o sin estimacin de su valor, los conocimientos, las invenciones, patentes etc. PROBLEMA DE LOS RIESGOS EN LAS APORTACIONES DE BIENES La conservacin de las cosas objeto del aporte ser de cargo del aportante hasta el momento en que se haga la entrega de los mismos a la sociedad, siempre que no haya mora de la compaa en su recibo, pues en tal caso ella es la que sufre los riegos de la cosa debida mientras no haya culpa grave o dolo del deudor. Cuando el aporte consista en un cuerpo cierto y su perdida se deba a perdida fortuita, al contratante se le concede el derecho a sustituirla por su valor en dinero y a continuar como socio de la compaa o retirarse de la sociedad. En otros trminos la sociedad no puede obligarlo a cumplir una obligacin cuyo objeto

se extingue o pierde por caso fortuito ni puede ser excluido, sino aceptrsele su renuncia o retiro pues que tiene derecho a hacerlo por disposicin expresa de la ley a lo sumo podr reajustar el valor del aporte cuando su prdida no sea total, sino parcial aunque sin la indemnizacin de perjuicios prevista en el artculo 125, a menos obviamente que la explotacin de la cosa debida y afectada con la perdida constituya la actividad o empresa de la sociedad, porque se produce una causa legal de disolucin de la sociedad y para continuarla, con o sin el aportante del cuerpo cierto perdido deber reformarse el contrato social, para cambiar o ampliar el objeto social. Estaramos en este caso cuando por ejemplo, se constituye una sociedad para la explotacin de determinado yacimiento mineral, el cual desaparece a causa de una inundacin permanente. Artculos 127 y 128. AUMENTO Y REPOSICIN DEL APORTE Generalmente es aceptado en todas las legislaciones y nuestro cdigo de comercio tambin lo consagra en su artculo 123 que ningn socio puede ser obligado al aumento de su aporte con la entrega de mas bienes o la ejecucin de trabajos adicionales, a menos que expresamente se hubiere estipulado lo contrario, de tal suerte que aunque la compaa tenga una necesidad urgente de dinero o de determinados conocimientos tcnicos nada puede exigir ni a los socios capitalistas ni a los socios industriales, salvo pacto en contrario. Este principio general tiene sin embargo una excepcin en las sociedades annimas pues el inciso 3 del artculo 455 advierte que podr pagarse el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma sociedad, si as lo dispone la asamblea general de accionistas mediante el voto del 80% de las acciones representadas, esta decisin obliga por consiguiente a los ausentes y disidentes quienes se ven as constreidos contra

su voluntad a aceptar un aumento de sus respectivos aportes mediante la capitalizacin de los dividendos que les corresponde. De no obtenerse esta mayora la decisin solo obliga a los socios que as lo deseen. Por medio del artculo 33 de la ley 222 de 1.995, se adicion un pargrafo al artculo 455 del C. de Co, en el que se ordena que cuando se presente una situacin de control solo podr pagarse el dividendo en acciones o cuotas liberadas de la misma sociedad, a los socios que as lo acepten. Esta norma, el inciso 3 del artculo 455, es aplicable, igualmente a las compaas comanditarias y a las de responsabilidad Limitada, al tenor de los artculos 341, 352 y 372 sin descartar la posibilidad de aplicarla tambin a las colectivas por va analgica, como se prev en el artculo 1 del C. de Co. REPOSICION DE LOS APORTES En lo referente a la Reposicin del Aporte, que conforme al artculo 123 solamente es obligatoria cuando as se ha pactado en el contrato social. Hay que decir que en el fondo no es sino un aumento del aporte pues se trata de la reposicin de aportes ya entregados a la sociedad sea en dinero efectivo o en especie y que se pierden para la sociedad misma en desarrollo de sus negocios o por causas distintas que no configuran una eviccin de la cual ha de responder el aportante. De hecho no hay diferencia alguna de fondo entre pactar la obligacin de aumentar los aportes y pactar la de reponerlos, a lo sumo difieren una y otra en que el aumento puede ser independientemente de cualesquier perdida y desde luego en cualquier cuanta, mientras que la reposicin no puede ser sino hasta el equivalente del aporte que se repone y justificable o explicable slo en el caso de prdidas absorbidas en esta forma por los asociados. RESTITUCION Y REEMBOLSO DEL APORTE.

La sociedad como contrato de ejecucin diferida y sucesiva obliga a quienes lo han celebrado a permanecer vinculados a la nueva persona jurdica social durante todo el tiempo previsto para su existencia a menos que enajenen sus derechos sociales con estricta sujecin a las exigencias legales y estatutarias. A lo largo del curso veremos como en todas las formas societarias los socios pueden enajenar la participacin social de que son titulares en el capital social, llmense cuotas, acciones o inters social. Esto significa que solo una vez disuelta la sociedad, cancelado el pasivo externo y cabalmente agotado el proceso liquidatorio, pueden obtener los asociados un reintegro proporcional de sus aportaciones. Este reintegro recibe el nombre de Reembolso cuando tiene lugar mediante el pago de dinero y Restitucin cuando se cumple mediante entrega al socio de la misma especie que haba aportado. Al reembolso se refiere el artculo 144 y a la restitucin el artculo 143 que son casos nicos en los cuales puede hacerse esa restitucin por parte de la sociedad. Esos casos son: a- Cuando se trate de cosas aportadas en usufructo, con la salvedad de que aunque en el citado artculo 143, se subordina en cierta forma la restitucin a que ella haya sido pactada y regulada en el contrato, debemos tener presente que conforme al artculo 127 de la misma obra, la sociedad no solo tiene los derechos sino tambin las obligaciones de un usufructuario comn. Esto es que el aporte del usufructo se rige por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil y que en consecuencia, y en armona con el artculo 823 del citado cdigo, es siempre procedente la restitucin de la cosa fructuaria aunque no se pacte ni se regule en el contrato social, pues ella es de la esencia del usufructo. De manera pues que a la terminacin del usufructo deba hacerse la restitucin de la misma cosa aportada si no se

trata de una cosa fungible o de igual cantidad y calidad o de su valor si se trata de cosas fungibles determinables solo por su gnero y cantidad. b- Cuando se trate de cosas aportadas con la condicin de ser devueltas al aportante al tiempo de la liquidacin. Pero como en este caso a diferencia del anterior se transfiere la propiedad plena y la sociedad se hace duea de la cosa aportada, esta entra a formar parte del activo patrimonial de la sociedad, es decir, de la prenda comn de los acreedores sociales, por eso como se dispone en el artculo 240 del mismo cdigo la restitucin solo puede hacerse cuando los dems activos sociales son suficientes para el pago de pasivo externo pues en caso contrario los bienes aportados con esa carga de restitucin deben ser vendidos para atender con su valor el pago de dicho pasivo a menos, que como se advierte en esa misma norma " los acreedores sociales o algunos de ellos acepten como deudores a sus adjudicatarios y exoneren a la sociedad . c- Cuando se haya obtenido un pronunciamiento judicial ejecutoriado acerca de la Nulidad del contrato social; si esta es general la restitucin comprender los aportes de todos los socios; en caso contrario solo se proceder con respecto a la aportacin del asociado cuyo vnculo fue declarado nulo. De este evento se exceptan, obviamente, los casos de ilicitud de la causa y del objeto, ya que no hay lugar a la restitucin del aporte. Esta prohibicin de restituir los aportes en caso de Nulidad absoluta originada en la ilicitud del objeto o de la causa, es consecuente con el principio del artculo 1525 del C.C. segn el cual " no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Artculo 105 del C. de Co. Por ltimo en los artculos 58 y 59 de la ley 222 de 1.995, se traen otros dos casos de restitucin de aportes, as los denomin

el legislador, pero lo que se da en esos dos eventos es un tpico caso de reembolso de aportes y como tales los vamos a desarrollar. El primer caso se presenta cuando la asamblea general constitutiva constitucin de la sociedad annima por suscripcin sucesiva cambia las actividades principales previstas en el objeto social, en este evento a los suscriptores ausentes o disidentes se les faculta para que se retiren dentro de los quinces (15) das siguientes a la celebracin de la asamblea, comunicando dicha decisin al representante legal designado, el suscriptor podr pedir la restitucin de los aportes junto con los frutos que hubieren producido en la entidad de manejo, si a ello hubiere lugar. Estaramos en este evento cuando por ejemplo los suscriptores convencidos de la bondad de la actividad que se citaba en el programa de fundacin decidieron participar de la constitucin de esa sociedad, la que ira a tener como objeto social la actividad pesquera en las aguas del pacifico colombiano, de un momento a otro cambi la situacin y el orden pblico se vio alterado en esa zona y los promotores deciden proponer a la asamblea general constitutiva el cambio de actividad para entrar a desarrollar actividades propias de la minera en el Nordeste Antioqueo. Esos suscriptores que no deseen seguir pueden ejercer el derecho de retiro y obtener como lo dice el legislador, de manera desacertada, la restitucin de sus aportes. El segundo evento se sucede cuando dentro de los seis (6) meses siguientes a la celebracin de la asamblea general constitutiva, no se otorga la escritura pblica, de constitucin. Dice la ley que en este caso los suscriptores podrn pedir la restitucin de los aportes junto con los frutos producidos, sin perjuicio de la responsabilidad que se la pueda deducir al representante legal designado, pues es l quien tiene la obligacin de otorgar la escritura publica mediante la cual se

constituye la sociedad. REEMBOLSO DEL APORTE. En el reembolso del aporte a diferencia de lo que sucede en los eventos de restitucin analizados no afecta a los mismos bienes aportados, pues en el reembolso de aportes no se trata de devolver esos bienes que fueron aportados, sino de cancelarle al socio lo que le corresponde en los activos sociales, deduciendo el pasivo externo al patrimonio social. En otros trminos es en forma de una liquidacin como se lleva a cabo ese reembolso del aporte a los socios. Porque tanto en una liquidacin final o total como en una liquidacin parcial lo que se entrega al socio es una cuota del valor de los activos sociales. El reembolso puede tener lugar durante la existencia de la sociedad o durante la etapa de liquidacin. De tal manera que ese principio general consagrado en el artculo 144 no es inflexible pues permite los reembolsos de aportes durante la existencia de la sociedad, ya que el mismo cdigo prev casos de reembolsos de los aportes que pueden sucederse antes de la disolucin y antes de la cancelacin total del pasivo correspondiente a crditos de terceros. El primer caso de Reembolso es el que puede llevarse a cabo de dos maneras: I- Por reembolso parcial del aporte de todos los socios a prorrata de sus respectivos aportes, caso en el cual la sociedad continua con todos sus socios; II- Por Reembolso total del aporte de uno o algunos de los socios para continuar la sociedad con los dems; y III- Otro caso de reembolso del aporte a los socios aunque simplemente parcial que puede efectuarse antes de cancelar todo pasivo externo, y que se presenta en la etapa de liquidacin de la sociedad es el previsto en el artculo 241. Esta norma permite distribuir entre los socios la parte de los activos sociales que excedan del doble del pasivo inventariado y no

cancelado al momento de hacerse la liquidacin. Se autoriza pues esta medida cuando no se afecten los derechos de los acreedores y se evita, de esa manera, la congelacin de bienes no necesarios para el pago del pasivo externo con el propsito de que los asociados no se perjudiquen con la improductividad que ocasiona la terminacin de los negocios sociales. Es pues una medida autorizada en pro de todos los socios a prorrata de sus aportes que es como ha de hacerse la liquidacin artculo 248. Otros dos casos de reembolso previstos expresamente en el Cdigo de Comercio que aunque se refieren slo a dos formas de asociacin, representan igualmente verdaderos reembolsos de aportes llevados a cabo antes de la disolucin de la compaa y de la cancelacin del pasivo externo. El primero es el contemplado en el artculo 321 relacionado con la sociedad colectiva, evento segn el cual cuando la sociedad no pueda continuar con los herederos de un socio fallecido y se hubiere estipulado la continuacin de la misma con los socios sobrevivientes, deber liquidarse y pagarse el inters de dicho socio por el valor que acuerden las partes, y en su defecto, por el que fijen peritos designados por ellas, o por la superintendencia de sociedades en el evento de sociedades sujetas a vigilancia estatal. Artculo 136 de la ley 446 de 1.998. El segundo caso es el regulado en el artculo 365 relativo a las sociedades de responsabilidad limitada, sociedades en las que cuando un socio pretenda ceder la participacin de que es titular en el capital social debe seguir el procedimiento que se seala en los artculos 363, 364 y 365 del C. de Co, cuando los contratantes no fijaron un procedimiento distinto al establecido en estas disposiciones legales para el evento de la cesin de las cuotas y ste no sea comprado por los dems socios ni por un tercero, caso en el cual los dems socios deben optar entre

disolver la sociedad o excluir al socio interesado en ceder las cuotas liquidndolas en la forma establecida por el C. de Co. Un ltimo caso de reembolso de aportes es aquel que se sucede cuando los socios en ejercicio del derecho de retiro artculos 12 a 17 de la ley 22 de 1.995- que se les brinda en la fusin, la transformacin, la escisin, retiro de las acciones del registro nacional de valores o de la bolsa de valores, dentro de los ocho das siguientes a la adopcin de tal determinacin - la fusin la escisin, la transformacin o el retiro de la acciones del registro nacional de valores o de la Bolsa de valores -, manifiestan su inters de retirarse de la sociedad porque tal reforma estatutaria implica una mayor responsabilidad para ellos o porque se da una desmejora de sus derechos patrimoniales, derecho de retiro del que nos ocuparemos cuando entremos a estudiar estas tres (3) importantes reformas estatutarias. En virtud de ese derecho que ejercen esos socios, la sociedad dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin del retiro, ofrecer, por conducto de su representante legal, las acciones, cuotas o el inters social a los dems socios para que estos las adquieran dentro de los quince (15) das siguientes, a prorrata de su participacin en el capital social de la compaa. Si los socios no adquieren la totalidad de las acciones, cuotas o el inters social que se ofrece, la sociedad, dentro de los cinco (5) das siguientes, las readquirir siempre que existan utilidades liquidas o reservas constituidas para el efecto. Si la sociedad o los socios no adquieren la totalidad de las acciones, cuotas o el inters social de los socios que ejercieron el derecho de retiro se faculta a estos para que la sociedad les reembolse el valor de las cuotas, acciones o el inters social restantes. El valor ser fijado de comn acuerdo entre las partes, a falta de acuerdo el avalu se har por peritos designados por la superintendencia de

sociedades en el evento de sociedades vigiladas por tal entidad estatal. Artculo 136 de la ley 446 de 1.998. Estatutariamente pueden sealarse procedimientos diferentes para establecer el valor del reembolso, reembolso que debe hacer la sociedad dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o dictamen pericial. Si la sociedad demuestra que tal reembolso afecta su estabilidad econmica, podr solicitar a la entidad estatal que ejerza la Inspeccin, Vigilancia o Control, que establezca plazos adicionales que no podrn ser superiores a un ao junto con los intereses corriente bancarios. Dentro de los dos meses siguientes a la adopcin de la decisin, la entidad que ejerza la Inspeccin, Vigilancia o Control, podr de oficio o a peticin de interesado determinar la improcedencia del derecho de retiro, cuando se establezca que el reembolso afecte sustancialmente la prenda comn de los acreedores.
El pargrafo 1 del Nral 14 del artculo 34 de la ley 550 de 1.999, expresaba que en caso de fusiones o escisiones, la adopcin del acuerdo de reestructuracin en la forma prevista en la ley excluye el ejercicio de los derechos previstos en los artculos 175 del Cdigo de Comercio y 6 de la ley 222 de 1.995. Dice tambin esa disposicin, que tampoco podr ejercerse el derecho de retiro de los socios previsto en el artculo 12 de la ley 222 de 1.995. Norma esta que es reiterada por el legislador del ao 2.006, en la ley 1116 de diciembre de tal ao al decir Artculo 44. Reformas estatutarias y enajenacin de establecimientos de comercio y disposicin de activos dentro del acuerdo de reorganizacin. Cuando el acuerdo de reorganizacin contenga clusulas que reformen los estatutos del deudor persona jurdica, el mismo har las veces de reforma estatutaria, sin que se requiera de otra formalidad, cuya decisin deber ser adoptada por parte del rgano competente al interior del concursado, de conformidad con lo dispuesto en los estatutos sociales, lo cual producir efectos entre los asociados desde la confirmacin del acuerdo, sin que sea posible impugnar la correspondiente decisin. En caso de fusiones y escisiones, la adopcin del acuerdo de reorganizacin en la forma prevista en la ley, excluye el ejercicio de los derechos previstos en los artculos 175 del Cdigo de Comercio y 6 de la Ley 222 de 1995, as como las disposiciones especiales referentes a los tenedores de bonos; tampoco podr ejercerse el derecho de retiro de socios previsto en el artculo 12 de la Ley 222 de 1995.

Los casos anteriores representan pues excepciones al principio consagrado en el artculo 144, del cdigo de comercio de que solamente puede llevarse a cabo el reembolso del aporte de los socios una vez disuelta la sociedad y cuando se haya cancelado el

pasivo externo. Lo cual no le quita a tal disposicin legal el sentido de regla general, ni desvirta el fundamento de dicha regla, ya que el socio no solo se obliga a hacer un aporte sino que se obliga a mantenerlo en el fondo social durante la existencia pactada, pues mientras la sociedad no se disuelva no cesa esa obligacin de colaboracin que justifica su aporte. Distribucin de utilidades. Constituye requisito o condicin de existencia de toda sociedad el propsito de obtener utilidades y de distribuirlas ulteriormente entre todos los asociados. El entendimiento exacto y claro de este requisito esencial exige el planteamiento de algunas precisiones. a- No basta en primer termino para la formacin del negocio social el simple nimo de lucro, porque el punto cardinal en toda compaa reside en la ulterior distribucin de utilidades entre todos los asociados. Este punto permite diferenciar claramente la sociedad de la corporacin y de otras manifestaciones de la asociacin como las Cooperativas ya que las primeras aunque eventualmente puedan segn sus estatutos celebrar actos y contratos de contenido patrimonial y con nimo de lucro, siempre deber destinar sus ganancias al mejor o ms amplio cumplimiento de los fines que se haya propuesto y las segundas cooperativas en los estatutos o reglas bsicas de funcionamiento debe, necesariamente, establecer la destinacin de sus excedentes a la prestacin de servicios de carcter social, al crecimiento de sus reservas y fondos y a reintegrar a sus asociados parte de los mismos en proporcin al uso de los servicios o a la participacin en trabajo de la empresa. En estas se prohbe la reparticin de utilidades, artculo 6 numeral 3 de la ley 79 de 1.988.
ARTICULO 6o. A ninguna cooperativa le ser permitido: 3o. Conceder ventajas o privilegios a los promotores o fundadores, o preferencias a una porcin cualquiera de los aportes sociales. ARTICULO 4o. Es cooperativa la empresa asociativa sin nimo de lucro; en la cual los trabajadores o los usuarios,

segn el caso, son simultneamente los aportantes y los gestores de la empresa, creada con el objeto de producir o distribuir conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad en general.

b- El derecho esencial a las utilidades no significa que la reparticin deba ser exactamente proporcional al valor de los aportes de los socios, la ley permite romper ese equilibrio y otorgar a determinados socios una participacin en las utilidades superior a su participacin en el capital a condicin de que este privilegio no de lugar a la exclusin total en la distribucin de los beneficios de uno o mas socios pues en tal caso el vnculo jurdico de este o estos con la compaa sera inexistente artculos 140 y 141 del C. de Co. c- Por Utilidades ha de entenderse adems la percepcin por la sociedad de dineros u otros bienes que signifiquen un crecimiento econmicamente real de sus recursos, luego de pagar los costos y gastos pertinentes - depreciaciones de la maquinaria, impuestos reservas legal, estatutarias y ocasionales etc. Como lo dijimos precedentemente aparte del consentimiento, el aporte o sea el objeto de la obligacin del socio, la pluralidad de contratantes y la participacin en las ganancias, o sea la causa determinante del contrato, elementos indispensables para la formacin del negocio social, algunos doctrinantes exigen otros dos requisitos que aunque no estn consagrados en ninguna norma legal surgen inequvocamente del contexto general de todas ellas, esos dos requisitos son la Exigencia de cierta duracin y la Igualdad, cuyo contenido debe entenderse en la siguiente forma. El acuerdo social supone siempre cierta permanencia, una razonable duracin mnima en el tiempo, pues no podramos darle el carcter de autntica sociedad al negocio que consistiera simplemente en la adquisicin por dos (2) personas con sus recursos de unas mercaderas con el fin de venderlas al da siguiente percibiendo alguna utilidad distribuible entre ellos.

Estas formas momentneas y ocasionales de asociacin aunque incluyan consentimiento, pluralidad de contratantes, aportes y participacin en las ganancias no son sociedades por falta de una razonable duracin mnima y deben ser consideradas como contratos de colaboracin innominados. Son mltiples los preceptos legales de los que se infiere tal exigencia, tales como, la que lo ordena a todo comerciante, persona natural o jurdica, inscribirse en el registro mercantil, renovar anualmente dicha inscripcin, elaborar al inicio de sus actividades un balance de apertura, las que hablan de reuniones peridicas del mximo rgano de direccin social, rendicin de cuentas de los administradores, el cierre de cuentas o libros al fin de cada ejercicio, elaboracin y aprobacin de balances anuales, normas relativas a las modificaciones estatutarias, obligatoriedad de perodos fijos para los gerentes, revisores fiscales y miembros de Juntas directivas Artculos 31, 52 y normas concordantes del C. de Co. entre otros. Igualdad. En el contrato de sociedad hay pues una situacin siempre igual, entre los asociados no existe jerarqua. CONDICIONES O REQUISITOS DE FONDO PARA LA VALIDEZ DEL CONTRATO SOCIAL. Hemos visto como para la existencia de una sociedad es indispensable que concurran coetneamente los siguientes requisitos: El consentimiento, el Aporte de cada asociado, el Propsito de obtener ganancias para su ulterior distribucin entre los socios y la pluralidad de asociados. Dijimos igualmente que sectores de la doctrina adicionan la exigencia de una cierta duracin mnima y una situacin jurdica de igualdad entre los contratantes, es decir, la ausencia de cualquier subordinacin de unos socios con respecto a otros. As las cosas y reunidos esos requisitos o condiciones de existencia de la sociedad ellos no

bastan para que la sociedad exista vlidamente porque variadsimas normas de inters general o particular consagradas en el derecho positivo colombiano y mas concretamente en el cdigo de comercio exigen que esa existencia de la sociedad sea valida, es decir, ajustada a los preceptos legales imperativos que imponen el cumplimiento adicional de los siguientes requisitos de fondo para la validez del contrato social: a- Capacidad de los contratantes; b- Consentimiento exento de vicios; c- Licitud del objeto de la obligacin de cada uno de los socios y la Licitud del objeto de la actividad de la sociedad; y d- La Licitud de la causa. A continuacin estudiaremos cada una de estas exigencias a la luz de los mandatos del cdigo de comercio cuyo contenido y alcance difieren en ciertos puntos de importancia de las disposiciones generales tradicionales de la legislacin civil. 1- Capacidad de los contratantes. En lo referente al contrato de sociedad las normas generales de la legislacin civil que regulan la capacidad de ejercicio son objeto de una importante salvedad porque al tenor del artculo 103 del C. de Co, modificado por el artculo 2 de la Ley 222 del 20 de diciembre de 1.995, los incapaces no podrn ser socios de sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita. En los dems casos, podrn ser socios, siempre que acten por conducto de sus representantes o con su autorizacin, segn el caso. Mediante fallo de
inconstitucionalidad la corte constitucional en sentencia C 716 del 23 de agosto de 2006 declaro la inexequibilidad del siguiente texto del inciso final del artculo 103 del C de Co para el aporte de derechos reales sobre inmuebles , bastar el cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo 111 . Dijo la corte que en esos eventos se requiere de la licencia y a los dems requisitos de las reglas generales de la legislacin civil.

En lo referente con las dems compaas, es decir, las annimas, limitadas y aun las comanditarias en lo que tiene que ver con los socios comanditarios o capitalistas, el rgimen legal de la capacidad es diferente ya que todos los incapaces de ejercicio

pueden constituir o ingresar a ellas con el concurso de quienes tengan su representacin legal. Es oportuno resaltar que el artculo 102 del C. de Co, concede pleno valor a las sociedades que forman padres e hijos y las que forman los cnyuges entre si aunque unos y otros sean los nicos asociados y aunque sus aportes consistan en bienes races. 2- Consentimiento Exento de Vicios. El cdigo de comercio al sealar los requisitos de fondo necesarios para la existencia valida del contrato de sociedad y exigir particularmente el consentimiento exento de vicios nada dice en lo relacionado con el dolo y la fuerza, de tal manera que ambos quedan sometidos a las normas generales de la legislacin civil. Muy por el contrario varios preceptos del Cdigo de Comercio se refieren al error admitiendo tres categoras de error que afectan el consentimiento, son ellos: El Error Esencial; Error sobre la persona y Error acerca de la Especie de sociedad.

-Error esencial. Acorde con la doctrina que fluye del artculo


101 del C. de Co, el error vicia el consentimiento cuando es esencial, es decir, cuando versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes. Para la configuracin de este error esencial se requiere que afecte de manera directa y decisiva la causa determinante del acuerdo social y es necesario adems para su operancia como vicio del consentimiento que los mviles que indujeron a la celebracin del contrato y que son objeto de la apreciacin errnea de alguno de los asociados tenga una existencia real y objetiva conocida por todos los contratantes, como por ejemplo, cuando se forma una compaa con el propsito de explotar determinada tcnica o producto industrial que todos los socios creen susceptible de patente y con garanta legal de exclusividad, ocurriendo que la supuesta invencin lejos de ser autntica y novedosa, est

incorporada al estado actual de la tcnica industrial. -Error Sobre la Persona. El artculo 107 en su inciso 1 dispone que el error sobre la persona solo viciar el consentimiento cuando el contrato se celebre en consideracin a las particulares condiciones personales de quienes en el intervienen a ttulo de socios como en la sociedad colectiva respecto de cualquiera de ellos y en las comanditarias respecto de los socios gestores o colectivos.

-Error sobre la Especie o Clase de Sociedad. Esta regulado en la misma disposicin legal que prescribe que el error acerca de la especie de sociedad contratada vicia el consentimiento solo cuando como consecuencia del mismo el socio asuma una responsabilidad mayor que la que crey contraer, lo cual sucede cuando, por ejemplo, entendiendo formar parte de una sociedad limitada realmente ha participado en la constitucin de una sociedad colectiva o cuando queriendo ser socio comanditario resulto vinculado como socio gestor. 3- Licitud del Objeto de la obligacin de cada socio y del

Objeto de la Actividad Social. Para obtener claridad

conceptual sobre este tema es imperioso distinguir entre el objeto individual de la obligacin contrada por cada socio en favor de la compaa, el cual consiste como es obvio en el aporte que se promete llevar al fondo social y por otra parte, el objeto general del contrato, consistente en la actividad o empresa que la sociedad se propone realizar, conforme a la estipulacin estatutaria pertinente. En otros trminos la obligacin de cada socio de aportar los medios para el desarrollo de la actividad social ha de ajustarse al orden legal y al orden pblico, asimismo la licitud del objeto de la actividad social hace referencia a que las actividades u operaciones que emprenda la sociedad no estn

legalmente prohibidas, por ejemplo, el contrabando, el narcotrfico o la fabricacin de licores cuyo monopolio corresponde al estado, el suministro de servicios cuya prestacin este adscrita privativamente a entidades pblicas. 4-Licitud de la causa. En el contrato generador de la sociedad la causa es la razn determinante o el inters jurdico que impulsa a cada una de las partes a adquirir la condicin de socio. Al respecto el artculo 104 del C. de Co, dispone que habr causa ilcita cuando los mviles que induzcan a la celebracin del contrato contraren la ley o el orden pblico y sean comunes o conocidos por todos los socios. En otras palabras ese motivo ilcito afecta la vinculacin contractual de la persona en quien concurre pero no es causal de Nulidad del negocio jurdico generador de la sociedad a menos que sea comn o conocido por todos los asociados, formula cuya finalidad es la de evitar perjuicios a quienes no estn al tanto de la ilicitud, es decir, de los contratantes de buena fe. La ausencia de alguno de los requisitos o condiciones de fondo para la validez del contrato social da origen a una nulidad absoluta o relativa, segn los casos y con alcance general, destructor de todo el contrato o por el contrario con efecto limitado que solo afecta la relacin jurdica del socio en quien concurra o en quien se radica el vicio conforme al texto del artculo 104 Inciso 2. La incapacidad absoluta, la ilicitud de objeto individual o general y la ilicitud de la causa generan Nulidad Absoluta. El artculo 106 del mismo cdigo advierte que las Nulidades surgidas de la ilicitud del objeto o de la causa no son susceptibles de saneamiento alguno, ni por prescripcin ni por ratificacin a menos que desaparezcan la prohibicin legal o el monopolio oficial de cuya existencia derivaba el carcter ilcito

del objeto o de la causa, pues en este caso la sociedad queda purgada del vicio de fondo que padeca. La Nulidad relativa, se patentiza o evidencia cuando existen incapacidad relativa o algn vicio del consentimiento, error fuerza o dolo de uno o mas contratantes. PRUEBA DE LA SOCIEDAD Las reglas relativas a la prueba de la sociedad son consecuencia del sistema que para la formacin regular de las sociedades ha adoptado el legislador comercial, y son tambin una consecuencia de la concepcin del registro pblico de comercio como instrumento o medio legal apto para dar publicidad a los actos y contratos sujetos a dicho registro. Hoy con la normatividad relacionada con la empresa Unipersonal, las sociedades pluripersonales que pueden constituirse por documento privado y la Sociedad por Acciones Simplificada, el registro cumple una doble funcin: Dotar de publicidad y ser constitutivo de la personalidad jurdica, pues mientras el registro de ese documento no se lleve a cabo no surge la personalidad jurdica de tales entes. Recordemos que la ley 1014 de 26 de enero de 2.006, y su decreto reglamentario 4463 del 15 de diciembre del mismo ao, permite la constitucin de sociedades pluripersonales mediante documento privado siempre y cuando tenga diez o menos trabajadores a su servicio o activos inferiores al equivalente a quinientos (500) salarios mnimos legales mensuales. Dice la norma que podrn constituirse, mediante documento privado, sociedades comerciales pluripersonales de cualquier tipo o especie, siempre que al momento de su constitucin cuenten con diez (10) o menos trabajadores o con activos totales, excluida la vivienda, por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos

legales mensuales vigentes. Documento privado que deber expresar:


- Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin de los socios. - El domicilio social. - El trmino de duracin o la indicacin de que ste es indefinido. - Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la sociedad podr realizar cualquier acto lcito de comercio. - El monto del capital haciendo una descripcin pormenorizada de los bienes aportados, con estimacin de su valor. Los socios respondern por el valor asignado a los bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos destinados a la sociedad comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes.

La autenticidad de las declaraciones hechas por los socios en la escritura de constitucin garantizada por el Notario como depositario de la fe pblica es el primer elemento de certeza y seguridad suministrado por las formalidades o exigencias para la constitucin de la sociedad a lo cual se agrega la publicidad de la escritura social mediante su inscripcin en el registro pblico de comercio. Dada esa autenticidad las clusulas del contrato social hacen fe en general y son oponibles entre los socios, y dada esa publicidad son oponibles asimismo contra terceros, segn el artculo 112 del C. de Co. que sujeta esa oponibilidad a la formalidad del registro. De este modo es como las dos nicas formalidades a las cuales se condiciona la formacin regular de la sociedad, son a un mismo tiempo las que garantizan la eficacia del contrato en el orden interno y en el orden externo y de esa manera es como sus clusulas pueden hacerse valer no solo entre los socios sino tambin respecto de terceros tal y como se consigna en la escritura social. Por esas razones es apenas elemental que el certificado expedido por la cmara de comercio sea prueba suficiente de que la sociedad se ha formado

regularmente y que dicho certificado sea igualmente admisible como prueba legal para demostrar o establecer con plena eficacia la existencia regular de la sociedad y el contrato social en lo referente a los ngulos de funcionamiento interno, como en lo que tiene que ver con el qurum, mayoras decisorias, distribucin de utilidades, sino tambin en lo referente al ngulo externo de la sociedad, como son el objeto social, sistema de la administracin, causales de disolucin etc. Con la actual legislacin no se ha producido pues una disminucin de las exigencias formales para la constitucin de la sociedad sino mas bien unas modificaciones en las consecuencias jurdicas que de la omisin de alguna de ellas se derivan, ya que en la legislacin anterior faltando una de dichas formalidades se produca la nulidad del acto constitutivo y la sociedad deba considerarse como de hecho. Insistamos en que todas las sociedades, con las excepciones que se traen en la ley 1014 de 2.006, su decreto reglamentario 4463 de 15 de diciembre de 2.006 y la ley 1258 del 5 de diciembre de 2008, deben constituirse por escritura pblica cuyo contenido debe ajustarse a las prescripciones del artculo 110, norma que enumera el mnimo de estipulaciones que se han de incluir en el contrato social. Si sucede que en la escritura de constitucin se omite alguna o algunas de las menciones mnimas exigidas en tal precepto que una o varias de las estipulaciones contractuales contradigan lo dispuesto en normas imperativas, el artculo 113 permite, mientras no se haga el registro del instrumento pblico inicial otorgar escrituras adicionales para subsanar las omisiones, deficiencias o incorrecciones en que se hubiere incurrido Debemos advertir que el artculo 100 de C. de Co. fue modificado por el artculo 1 de la Ley 222 del 20 de diciembre de 1.995. En efecto, en el inciso final de tal disposicin legal se advierte que

cualquiera que sea su objeto, las sociedades civiles y comerciales estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil, lo que significa que deben constituirse por escritura pblica, llevar contabilidad regular de sus negocios, llevar los libros de actas de Junta de socios, registro de socios, libro mayor, de inventarios y balances etc. Y el artculo 242 derog el artculo 121 del Cdigo de Comercio, disposicin esta que permita a la comanditaria simple y a la colectiva que tuvieran como objeto social el desarrollo de actos no considerados como mercantiles se constituyeran por documento privado. En lo relacionado con el registro mercantil digamos que el nuevo cdigo de comercio introdujo varias modificaciones de importancia, entre las que se destacan: a-Debe registrarse una copia de la escritura pblica de constitucin y de las adicionales en su caso y no simplemente un resumen o extracto de la misma como suceda en la legislacin derogada. b-El trmino perentorio de quince (15) das hbiles sealado en la legislacin derogada, para inscribir en el registro mercantil la escritura de constitucin, fue suprimido de suerte que en la legislacin vigente la escritura de constitucin puede inscribirse en cualquier tiempo pero debemos advertir que una sociedad no registrada a mas de ser inoponible a terceros est inhabilitada para actuar y si acta los administradores han de responder solidariamente ante los socios y ante terceros. Artculo 116 del C.de Co. c- En la legislacin vigente el registro ha dejado de ser una exigencia formal indispensable para la validez del contrato y solo tiene un valor de informacin a terceros de modo que su omisin da origen a la inoponibilidad y no a la Nulidad como aconteca en la legislacin derogada.

d- El registro tiene en el nuevo cdigo un efecto jurdico del que antes careca: El de saneamiento formal de la escritura de constitucin a que se refiere el artculo 115 del Cdigo de Comercio. SOCIEDAD DE HECHO. Al decir de Csar Vivante la expresin sociedad de hecho fue adoptada en Francia en una ley que proclamo la nulidad de las sociedades constituidas sin reunir las formalidades legales. Por su parte la Honorable Corte Suprema de Justicia ha dicho que la sociedad sea de hecho o derecho es un contrato, un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas destinado a producir obligaciones. Aunque su definicin legal es simple y clara pues conforme al artculo 498 del Cdigo de Comercio son de hecho aquellas sociedades, agregamos nosotros, pluripersonales que teniendo mas de diez trabajadores a su servicio o activos superiores al equivalente a Quinientos (500) salarios mnimos legales mensuales, no se constituyen por escritura pblica. Por su parte el artculo 7 de la ley 1258 de 2008, relacionado con la sociedad por Acciones Simplificada dice que mientras no se inscriba en el registro mercantil el documento privado o la escritura publica mediante la cual se constituye la S.A.S., esta se tendr como una sociedad de hecho si fueren varios los asociados. Dice as la disposicin en comentoARTCULO 7o. SOCIEDAD DE HECHO. Mientras no se
efecte la inscripcin del documento privado o pblico de constitucin en la Cmara de Comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal, se entender para todos los efectos legales que la sociedad es de hecho si fueren varios los asociados. Si se tratare de una sola persona, responder personalmente por las obligaciones que contraiga en desarrollo de la empresa

Es necesario explicar las distintas circunstancias prcticas en que la sociedad de hecho puede surgir: 1- Cuando la unin de las personas, de sus capitales y esfuerzos se inicia y desarrolla sin estipulaciones contractuales previas y

expresas, la forman los mismos hechos sin el asomo de formalidades las partes acometen pues una actividad social, varios negocios sucesivos en los que tienen un inters comn, sin detenerse a regular en algn documento los distintos aspectos de esa compaa que ha surgido de su conducta espontnea y de su consenso verbal. 2-Aquella sociedad de hecho en la que las partes proceden conforme a un acuerdo escrito previo pero sin elevarlo a escritura pblica, es decir, sin acatar la nica exigencia formal del cdigo para la validez del contrato. En este evento la sociedad no ha sido formada por los mismos hechos y por el consenso que de los mismos socios deriva, sino por estipulaciones expresas y escritas a las cuales solo falta la solemnidad de la escritura publica CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD DE HECHO 1- Carencia de Personalidad. Es innegable que la sociedad de hecho carece de personalidad jurdica, as lo dice el artculo 499 del Cdigo de Comercio, pues los derechos y obligaciones que adquiera la sociedad en ejercicio de su empresa deben radicarse en cabeza de todos los socios de hecho los cuales tendrn en consecuencia el carcter de acreedores o deudores solidarios, todo lo cual puede inferirse no solo del contexto general de las normas relativas a la sociedad de hecho, sino de lo que muy particularmente dispone el inciso 2 del artculo 501, en el sentido de que los terceros podrn hacer valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de todos los asociados de hecho o de cualquiera de ellos. 2- La precariedad de la Sociedad de Hecho. Al contrario de lo que ocurre con las sociedades formal y sustancialmente validas, cuya duracin pactada impide a los socios, por regla general, retirarse anticipadamente o exigir de manera unilateral y

prematura su disolucin no justificada por causas legales. La sociedad de hecho es esencialmente precaria pues cada uno de los asociados podr pedir en cualquier tiempo que se le haga la liquidacin con el consiguiente pago de sus aportes, utilidades y reservas, sin que los dems socios puedan oponerse tal y como lo ordena el artculo 505 el C de C. 3- La Responsabilidad de los Socios de Hecho. La falta de personalidad jurdica de la sociedad de hecho impide toda separacin entre el patrimonio social y el patrimonio individual de los socios, con lo cual desaparece la posibilidad de limitar su responsabilidad personal por las obligaciones sociales, de all que por ellas deben responder todos los asociados de manera solidaria e irrestricta y sin que les sea dable estipular lo contrario sopena de ineficacia. Ese beneficio de excusin establecido en el Cdigo de Comercio para los socios colectivos en el artculo 294 es explicable en razn de la personalidad jurdica de la compaa colectiva y de la separacin patrimonial que de ella se deriva, pero no seria lgico aplicarlo a los socios de hecho cuyos bienes sociales se confunden con los personales. 4- Liquidacin de la sociedad de Hecho. Como una prueba ms que la sociedad de hecho es ms que una simple comunidad es dable invocar el artculo 506 del mismo estatuto, segn el cual la liquidacin de la sociedad de hecho debe cumplirse en la misma forma que la liquidacin de las compaas regulares y con estricta sujecin a lo establecido en el Capitulo IX Titulo I, del Libro II, del C. de Co. y los artculos 627 y s.s. del C.P.C. cuyas normas ordenan en sntesis, que los bienes se conviertan en dinero para pagar enseguida el pasivo externo y entregar el remanente a los socios todo lo cual contrasta con las divisiones de las comunidades que suele cumplirse mediante adjudicaciones en especie y sin el pago previo del pasivo, pues para dicho efecto es

posible formar la llamada hijuela de gastos, integrada con parte de los bienes comunes que se entregan al adjudicatario o adjudicatarios, con el encargo expreso de cancelar con ellos las deudas respectivas. PRUEBA DE LA SOCIEDAD DE HECHO. La sociedad de hecho como verdadera sociedad que es se forma tambin por un acuerdo de sus socios que debe reunir los elementos que son de la esencia de toda sociedad, lo mismo que las condiciones de fondo para la validez del contrato social, aunque este no tenga la autenticidad que le da el acto escriturario correspondiente y la publicidad que le otorga la inscripcin en el registro pblico de comercio como requisitos de forma de la sociedad regular. La existencia de ese acuerdo debe ser probado siempre que se quiera hacer valer entre los socios y frente a terceros, pues que es l el que vincula a los socios de hecho entre s y el que sirve consiguientemente de fundamento a la solidaridad como caracterstica de la sociedad de hecho, acuerdo que como en toda sociedad es para el suministro de unos bienes destinados al desarrollo de una actividad de la cual se pretende obtener una utilidad econmica repartible entre todos los que lo celebran y cuya existencia podr demostrarse por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley. Insistamos en la necesidad de probar el acuerdo de los socios de hecho ya que sin el no puede haber sociedad aunque concurran la explotacin comn de determinados bienes y la distribucin entre sus propietarios de los gastos y beneficios de esa explotacin. LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA. Se sostiene que la personalidad Jurdica es un recurso de la tcnica jurdica para dar unidad jurdica a esa pluralidad de intereses y de individuos que deciden asociarse en alguna de las

formas de sociedad comercial que regula el cdigo de comercio. Al decir, pues el artculo 98 de C. de C. que la sociedad legalmente constituida forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, se dice consecuencialmente que es capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones y de ser representada judicial y extrajudicialmente, con esto se hace resaltar la mas importante de las consecuencias de esa personificacin, como lo es la formacin de un patrimonio jurdicamente separado del patrimonio individual de los socios que es aun mismo tiempo instrumento y resultado de las actividades desarrolladas colectivamente, que tambin se separan jurdicamente de la actividad individual de los asociados. Los atributos de ese nuevo sujeto de derechos y obligaciones son los siguientes: Capacidad; Patrimonio social; Representacin; Nombre o Signus Societatis; Domicilio y Nacionalidad. Capacidad. Este es el principal atributo de la sociedad como persona jurdica y consiste en la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en desarrollo de los negocios sociales, as es como puede formarse e incrementarse el patrimonio social, vale decir la Universalidad jurdica integrada por los activos y pasivos vinculados a la empresa social. La sociedad tiene pues una capacidad completa porque ella es plenamente capaz, lo cual no impide que esa capacidad sea limitada legalmente, en su extensin conforme lo prev el artculo 99 del C. de Co. segn el cual la capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Es por esto que es obligatorio expresar en la escritura de constitucin o en el documento privado mediante el cual se constituye una sociedad pluripersonal de que trata la ley 1014 de 2006 o la empresa Unipersonal de la Ley 222 de 1995, o una sociedad por Acciones Simplificada de las reguladas en la ley

1258 del 5 de diciembre de 2.008,el objeto social, es decir, la empresa o negocios de dichos entes haciendo una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se acojan a la permisin de dichas disposiciones legales en donde se autoriza consignar que se podr realizar cualquier acto licito sea civil o comercial. En las sociedades reguladas por el Cdigo de Comercio si se hace imperioso precisar el objeto social acorde con lo sealado por el artculo 110 Numeral 4. De esta manera los terceros se darn cuenta hasta donde puede ser vlidamente obligada la sociedad. Con esta limitacin de la capacidad de la sociedad en su extensin se asegura el sentido netamente funcional de la personificacin jurdica de la misma cuya finalidad no es ni puede ser la de poblar el mundo de los negocios con sujetos de derechos y obligaciones que como las personas naturales escojan libremente una actividad comercial, sino la de facilitar y proteger los intereses colectivos creados y regulados previamente en el contrato social. Con esto puede decirse que la capacidad de la sociedad no es genrica o indeterminada, esto es para toda clase de actos de contenido patrimonial, sino especial o concreta determinada por los negocios comprendidos dentro de su objeto social al que se destinan los aportes que hacen los socios como medio de obtener la utilidad que se proponen distribuir entre ellos. Es conveniente sealar que la limitacin de la capacidad de la sociedad por su objeto resulta til para los asociados y para los terceros. Para los socios porque con ella y como consecuencia directa se limitan las facultades de los administradores de los bienes y negocios sociales y se asegura la destinacin concreta de sus aportes al desarrollo de la empresa social; y para los terceros toda vez que se protege mejor la prenda comn de sus crditos al asegurar la destinacin de los bienes sociales a la empresa de colaboracin que les da esa

destinacin concreta a los aportes. Patrimonio Social. En ejercicio de la capacidad atribuida a la sociedad como persona jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones, dentro de su objeto o empresa social se forma legalmente un patrimonio muy distinto del patrimonio individual de los socios, integrado, inicialmente, con los aportes de los asociados que ingresan al activo de ese patrimonio y que crean paralelamente y como contrapartida un pasivo interno de la sociedad, correspondiente a la obligacin de restituir o rembolsar esos aportes con el remanente de los bienes, despus de pagar todo el pasivo externo. Representacin. Como quiera que la personalidad jurdica es una creacin legal para dar unidad a la pluralidad de intereses individuales empeados en la empresa social, es imperioso que haya esa misma unidad en la gestin de los negocios sociales y en el manejo del patrimonio social, con el propsito de que sea completa y plenamente eficaz la autonoma jurdica de la sociedad. Lo anterior se consigue con la representacin que para el caso de la sociedad es la forma de ejercicio de la capacidad de la misma, que representa la facultad de obrar por medio de un representante judicial y extrajudicial artculo 164. Representacin legal que es temporal y revocable, pues el mismo legislador ensea que las clusulas que tiendan a establecer la inamovilidad de los administradores no tendrn ningn valor. Nombre o Signus Societatis. Hemos venido diciendo que el representante legal de la sociedad obra en nombre de ella en el desarrollo de los negocios sociales y en el manejo de su patrimonio social, por eso para fines de orden prctico es til que los terceros sepan que la sociedad dispone de un nombre o Signus Societatis que les permite identificar a ese nuevo sujeto de derechos y obligaciones que obra en la vida comercial con una

autonoma semejante a la de cualquier comerciante individual. Nombre que constituye un elemento patrimonial de la sociedad y que, como signo distintivo de un empresario, goza de la proteccin prevista en el mismo cdigo para los derechos derivados de la propiedad industrial artculo 35 del C. de Co. Artculo 9 del decreto 898 del 7 de mayo de 2.002 Con la exigencia del artculo 11 de la ley 590 de 2.000,modificada por al ley 905 de 2004, de alguna manera se evitan los casos de homonimia, ya que en esa disposicin se consagr el RUE, Registro nico empresarial ordenando la integracin del registro mercantil y el registro nico de proponentes. Dice as la disposicin legal en comento Artculo 11. Registro nico de las Mipymes. Con el
propsito de reducir los trmites ante el Estado, el registro mercantil y el registro nico de proponentes se integrarn en el Registro Unico Empresarial, a cargo de las Cmaras de Comercio, el cual tendr validez general para todos los trmites, gestiones y obligaciones, sin perjuicio de lo previsto en las disposiciones especiales sobre materias tributarias, arancelarias y sanitarias. Atendiendo criterios de eficacia, economa, buena fe, simplificacin y facilitacin de la actividad empresarial, la superintendencia de Industria y Comercio, regular la organizacin y funcionamiento del Registro Unico Empresarial, garantizando que, especficamente, se reduzcan los trmites, requisitos, e informacin a cargo de las micro, pequeas y medianas empresas, y que todas las gestiones se puedan adelantar, adems, por internet y otras formas electrnicas.

Debiendo ser constituida la sociedad bajo una cualquiera de las formas de asociacin comercial reguladas en el cdigo de comercio, el nombre debe estar formado como se dispone en relacin con cada uno de los tipos de sociedad que dicho estatuto regula. Artculos 303, 324, 357, y 373, artculo 1, Pargrafo primero del decreto 4463 de 2.006 y artculo 5 numeral 2 de la ley 1258 de 2.008. En la sociedad colectiva el nombre se forma con el nombre completo o el solo apellido de uno cualquiera de los socios, en la comanditaria el nombre de la sociedad se forma con el nombre completo o el solo apellido de uno de los socios gestores o colectivos seguido en todo caso de las expresiones S.C.S. o S. en Co. S.C.A, segn se trate de una sociedad

comandita simple o por acciones y el tercero que tolere su inclusin en el nombre de la sociedad colectiva o comanditaria responder solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales; igualmente, la omisin de las expresiones S.C.S. o S.C.A. har reputar para todos los efectos a la sociedad como colectiva. En las colectivas la muerte de un socio cuyo nombre o apellido integre la razn social, no impide que la sociedad lo siga utilizando cuando ella contine con los herederos o cuando estos siendo capaces den su consentimiento. En tales casos se agregar a la razn social la palabra sucesores. Lo mismo sucede cuando se cede la totalidad del inters social, la sociedad puede seguir utilizando la misma razn social con la palabra sucesores . Estas dos alternativas tambin se pueden dar en las sociedades comanditarias en sus dos manifestaciones cuando fallece el socio gestor con cuyo nombre o apellidos se formaba la razn social de ella y se produce la muerte o la cesin del inters social. Hay quienes sostienen que en el segundo caso, cesin del inters social, el cedente es responsable a favor de quienes hubieren contratado con la sociedad, otros sostienen la tesis contraria. Artculo 303. Las limitadas pueden girar bajo una razn o denominacin social, en ambos casos seguida de la abreviatura Ltda, que de no figurar en los estatutos, tal omisin har responsables a los asociados solidaria e ilimitadamente frente a terceros. En la annima el nombre o Signus Societatis, est formado necesariamente por una denominacin social seguida en todo caso de la abreviatura S.A. que de no aparecer har responsables a los administradores por las operaciones que se celebren. Igual sucede si la sociedad se anuncia o se inscribe sin adicionar la expresin sociedad annima o las letras S.A. En el caso de las sociedades Pluripersonales constituidas mediante documento privado se les aplican las disposiciones del

tipo societario que hayan adoptado y que regula el cdigo de comercio. La denominacin social hace referencia a las actividades que se desarrollan en ese sujeto de derechos y obligaciones y la razn social se forma con el nombre completo o el solo apellido de los socios gestores o colectivos en las comanditarias. Con el nombre se trata de que el indique a los terceros que los actos celebrados bajo ese nombre son actos sociales y no actos personales o individuales de los asociados y de los administradores y cual es la forma o tipo legal de la sociedad, ya que la posicin jurdica de los socios varia en cada una de ellas. Domicilio. Es otro atributo inherente a la personalidad jurdica de la sociedad; se trata del lugar sealado para que la sociedad este jurdicamente presente ante los asociados y ante terceros, es la sede determinada y fija de su actividad como persona jurdica que puede o no coincidir con el lugar donde se desarrolle la actividad que constituye el objeto social. Es en el domicilio donde se ejerce la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad. La adopcin de un domicilio cumple importantes funciones de regulacin jurdica que justifican ampliamente la exigencia legal de fijarlo con certeza en la escritura social para dotarlo de publicidad mediante su inscripcin en el registro pblico de comercio. As por ejemplo, el domicilio determina por regla general la competencia de los jueces ante los cuales puede ser representada vlidamente en las controversias o conflictos con los socios o con terceros; el domicilio determina igualmente, el lugar donde deben cumplirse por la sociedad algunas obligaciones legales relacionadas con su funcionamiento, como la matricula en el registro de los comerciantes, el registro de sus libros de contabilidad y de actas, la declaracin anual de su renta, la cmara de comercio ante la cual han de ser inscritas las

reformas estatutarias, las obligaciones que debe cumplir ante la entidad gubernamental que ejerza la Inspeccin, Vigilancia o el control y porque ese domicilio entendido como la sede de la direccin y de la administracin sirve finalmente para determinar la nacionalidad de la sociedad. La ley 446 de 1.998, que convirti en legislacin permanente el decreto 2651 de 1.991, en su Artculo 46 dispone que en las demandas contra las personas jurdicas tambin sea competente para conocer de ellas el juez del domicilio de su representante legal. De otro lado, el decreto 2282 de 1.989, en su modificacin No. 149 exige que las personas jurdicas de derecho privado domiciliadas en Colombia, deben registrar en la oficina respectiva del lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, la direccin donde recibirn notificaciones judiciales, y en ella se surtirn las personales de que trata esta norma (artculo 320 del C.P.C.) Adicionalmente a este requisito el legislador del 2003, por medio de la ley 794 del referido ao, les exige a los comerciantes inscritos en el registro mercantil personas naturales y jurdicas - domiciliadas en Colombia, que para los efectos de las notificaciones personales deben registrar en la cmara de comercio o en la oficina de registro correspondiente al lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, la direccin donde recibirn notificaciones judiciales. Con el mismo propsito deben registrar, una direccin electrnica y advierte que de registrarse varias direcciones, el trmite de la notificacin podr surtirse en cualquiera de ellas, artculo 29 numeral 4 inciso 2 de la ley 794 del 8 de enero de 2.003, que modifico el artculo 315 del C.P.C. La sociedad solo puede tener un domicilio principal y tantos secundarios como sucursales o agencias se establezcan en el acto de su constitucin. Artculos 263 y 264 del C. de Co.

Nacionalidad. Las reflexiones anteriores nos permiten llegar a este atributo de la sociedad como persona jurdica. La nacionalidad de las sociedades, se presenta como una simple y necesaria consecuencia del domicilio, pues la vinculacin de la sociedad al lugar determinado donde manifiesta su personalidad jurdica la somete a las leyes y autoridades de ese lugar como criterio cierto de referencia para calificar la legalidad de su formacin. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES Aunque repitamos conceptos que precedentemente habamos expresado vamos a estudiar este tema de la clasificacin de las sociedades, advirtiendo que lo haremos con base en la clasificacin legal, doctrinaria y la del Cdigo de Comercio. Clasificacin Legal: Nos habla de sociedades civiles y de sociedades comerciales; Sociedades Nacionales y Sociedades Extranjeras, Sociedades Matrices y Subordinadas. Sociedades Civiles, Sociedades Comerciales. El criterio bsico para establecer esta distincin consiste conforme al artculo 100 del Cdigo de Comercio en la ndole de las actividades o empresa que constituyen el objeto o empresa social de la compaa. Dijimos que ser sociedad civil aquella que se propone como actividad negocios de los que se relacionan en el artculo 23 del C. de Co., y que ser comercial aquella sociedad que se propone como actividad o empresa social negocios de los que se relacionan en los artculos 20 y 21 de la misma obra. Sociedades Nacionales y Sociedades Extranjeras. Si entendemos por nacionalidad de las sociedades su vinculacin y sometimiento al rgimen jurdico de un pas determinado, comprenderemos fcilmente la necesidad de este concepto y el error de la tesis, alguna vez en auge, de que las compaas carecen de nacionalidad. Consecuente con el principio anterior y

consciente de la necesidad y conveniencia de precisar cuales son las sociedades extranjeras para imponerles ciertos deberes inherentes a su condicin peculiar, en el artculo 469 del Cdigo de Comercio, se dice que tendrn tal calidad las que hubiesen sido constituidas conforme a la ley de otro pas y al mismo tiempo tengan su domicilio principal en el exterior. Es pues imperiosa la coincidencia de los dos factores pues faltando alguno de ellos la sociedad ser nacional. El Concepto general de la nacionalidad del artculo 469 del C. de Co, fue objeto de una modificacin importante, contenida en el artculo 1 del decreto 1900 de 1.973, reformado posteriormente por el artculo 1 del decreto 170 de 1.977, la decisin 291 de 1.991,el decreto 2080 de 2.000 modificado por los decretos 1844 de 2.003 y 4814 de 2007, pero que sigue vigente en lo que tiene que ver con las definiciones en l adoptadas en cuanto a las empresas o sociedades de que trata esta clasificacin y que se conocen como rgimen comn de tratamiento de capitales Extranjeros. En efecto, en tales estatutos se definen como: Empresa Nacional aquella constituida en el pas receptor y cuyo capital pertenezca en ms del 80% a inversionistas nacionales, siempre que a juicio del organismo nacional competenteDireccin de Inversin Extranjera del Ministerio de Industria Comercio y Turismo - esa proporcin se refleje en la direccin tcnica, financiera, administrativa y comercial de la empresa. Empresa o sociedad extranjera es aquella que constituida o establecida en el pas receptor, en la cual el capital perteneciente a inversionistas nacionales es inferior al 51% o cuando siendo superior a juicio del organismo nacional competente- Direccin de Inversin Extranjera del Ministerio de Industria Comercio y Turismo - ese porcentaje no se refleja en la direccin tcnica, financiera, administrativa y comercial de la

empresa. Empresa Mixta. La constituida en el pas receptor y cuyo capital pertenezca a inversionistas nacionales en una proporcin que fluctu entre el 51% y el 80%, siempre que a juicio del organismo nacional competente - Direccin de Inversin Extranjera del Ministerio de Industria Comercio y Turismo - esa proporcin se refleje en la direccin, tcnica, financiera y administrativa de la empresa. Tambin se consideran mixtas a aquellas empresas en las que participe el Estado o entes paraestatales o empresas estatales del estado receptor en un porcentaje no inferior al 30% siempre que a juicio del organismo nacional competente, Direccin de Inversin Extranjera del Ministerio de Industria Comercio y Turismo - el ente paraestatal o empresa del Estado tenga capacidad determinante en las decisiones de la empresa.
Ha de entenderse por ente paraestatal del estado, aquel que constituido en el pas receptor y cuyo capital pertenezca al Estado en mas del 80% y siempre que este tenga capacidad determinante en las decisiones de la empresa. Al lado de los inversionistas nacionales estn los inversionistas extranjeros, definidos como toda persona natural o jurdica que sin residencia en Colombia, invierte en el pas recursos provenientes del exterior. Entre los tipos de inversin extranjera tenemos: La directa que se refiere a los aportes de capital de una empresa constituida o que se establezca en el pas, o en Portafolio, es decir, la que se realiza por la compra de acciones u otros valores negociables en las bolsas de valores del pas, inversin que se hace a travs de un fondo de inversin de capital del exterior cuyo nico objetivo es llevar a cabo este tipo de transaccin en el mercado publico de valores. Existen los fondos institucionales y los individuales.

El cdigo de comercio somete la instalacin de sociedades extranjeras en el pas y su ulterior funcionamiento a numerosas y estrictas normas imperativas. De all que en ese mismo estatuto artculos 469 y s. s, se disponga que toda sociedad extranjera que pretenda ejercer negocios permanentes en Colombia debe establecer una sucursal con domicilio en el territorio nacional, con todas las formalidades, la documentacin y las exigencias del caso, as como someterse a la vigilancia de la Superintendencia de Sociedades o Financiera. Dichas compaas extranjeras deben comprobar que el capital asignado a la sucursal colombiana ha sido cubierto; estn obligadas a nombrar revisor fiscal y a formar las mismas reservas y provisiones exigidas por la ley a las

sociedades annimas colombianas, han de llevar contabilidad en idioma espaol, deben someter sus balances de fin de ejercicio a la consideracin de la respectiva superintendencia y cuando tengan por objeto la prestacin de un servicio pblico o la realizacin de una actividad declarada por el estado de inters para la seguridad nacional sus mandatarios principales y suplentes que la representen en el pas deben ser ciudadanos colombianos. Mediante el decreto 2300 de junio de 2.008, se dice que sucursales de sociedades extranjeras estn sujetas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades. En este decreto se repiten las causales de vigilancia enlistadas en el decreto 4350 de diciembre de 2.006, en relacin con las sociedades comerciales y las empresas unipersonales. Sociedades Matrices, y Subordinadas. Segn su vinculacin con otra u otras personas, la sociedad puede ser matriz o subordinada conforme a lo previsto en los artculos 260 y 261 del C. de Co. La Ley 222 del 20 de diciembre de 1995, en sus artculos 26 y 27 modific estas dos disposiciones, diciendo que una sociedad ser subordinada o controlada cuando su poder de decisin se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquella se denominar FILIAL o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se Llamar SUBSIDIARIA. Se establecen en el artculo 27 numerales 1, 2 y 3 y en los pargrafos 1 y 2 presunciones de subordinacin y se citan los siguientes casos: 1- Cuando mas del 50% del capital pertenezca a la matriz directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas o de las subordinadas de estas y se agrega que para este caso no se tendrn en cuenta las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.

Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto fueron reguladas por primera vez en Colombia por medio de la ley 27 de 1.990, estatuto demasiado rgido, que fue atemperado por la ley 222 de l.995, pues el primero exiga que solo las sociedades annimas inscritas en bolsa, que demostraran: Que tenan los recursos para cancelar el dividendo mnimo; estaban sujetas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades; sus acciones estuvieran inscritas en bolsa; no tuvieran acciones de goce, industria o privilegiadas. El nuevo estatuto es mas flexible y todas estas exigencias fueron abolidas ello en el empeo de que se obtengan recursos frescos por parte de inversionistas que solo estn interesados en los rendimientos y nada les importa el control de la empresa. En algunos eventos estas acciones conceden el derecho al voto en las reuniones del mximo rgano de direccin social y no pueden representar mas del 50% del capital suscrito vanse artculos 62,63,64, y 65 de la ley 222 de 1.995.

2- Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de emitir los votos necesarios para constituir la mayora mnima decisoria de la asamblea o junta de socios o tenga el nmero de votos necesarios para elegir la junta directiva, si la hubiere. 3- Cuando la matriz directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas en razn de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad. 4- Habr igualmente subordinacin, para todos los efectos legales, cuando el control conforme a los supuestos anteriores, sea ejercido por una o varias personas naturales o jurdicas de naturaleza no societaria bien sea directamente o por intermedio o con el concurso de entidades en las cuales estas posean mas del 50% del capital o configure la mayora mnima para la toma de decisiones o ejerzan influencia dominante en la direccin o adopcin de decisiones de la entidad. 5- Se considera subordinada a una sociedad cuando el control sea ejercido por otra sociedad por intermedio o con el concurso de alguna o algunas de las entidades mencionadas en el pargrafo 1 del artculo 27 de la ley 222/95. Prohbe el legislador a las subordinadas poseer a cualquier ttulo cuotas acciones o partes de inters en las sociedades que las controlen, y se agrega que sern ineficaces los negocios que se celebren contrariando tal prohibicin. Ordena el legislador que cuando se este en presencia de una situacin de control cualquiera que ella sea, quien actu como controlante lo har constar en

documento privado que deber contener el nombre, domicilio, nacionalidad y actividades de los vinculados, as como el presupuesto que da lugar al control. Tal documento debe presentarse para su inscripcin en el registro mercantil correspondiente a la cmara de comercio de cada uno de los sujetos vinculados dentro de los treinta das siguientes a la configuracin del mismo. Si vence dicho termino sin que se haga la inscripcin la superintendencia de sociedades o financiera de oficio o a solicitud de cualquier interesado, declarar la situacin de vinculacin y ordenara la inscripcin en el registro mercantil, sin perjuicio de la posibilidad de imponer multas. Las cmaras de comercio estn obligadas a hacer constar en las certificaciones que expidan la calidad de matriz o subordinada que la sociedad tenga, as como su vinculacin a un grupo empresarial de acuerdo con los supuestos previstos en la ley. En una exigencia innecesaria se dice que cada que se presente una variacin en el supuesto que dio lugar la subordinacin ha de hacerse constar tal modificacin lo cual resulta engorroso pues consideramos que de pasarse al tener el 52% al 52.5% es un requisito mas de los que un estado paquidrmico le exige a sus administrados lo que implica mas tramites y documentacin. Por ultimo se le dan facultades a la superintendencia que ejerza la inspeccin, vigilancia y control para que compruebe la realidad de las operaciones que se celebren entre una sociedad y sus vinculados, en caso de verificar la irrealidad de tales operaciones o su celebracin en condiciones considerablemente diferentes a las normales del mercado, en perjuicio del Estado, de los socios o de terceros, impondrn multas y si lo considera necesario, ordenara la suspensin de tales operaciones. Ello sin perjuicio de las acciones de socios y terceros a que haya lugar para obtener las indemnizaciones del caso. CLASIFICACION DOCTRINAL De Personas y De Capitales. En las sociedades de personas prima

el Intuito Personae y el ejemplo tpico de ellas es la sociedad colectiva. En las sociedades de capitales Prevalece el Intuito Pecuniae y su prototipo lo es la sociedad annima en la cual ningn papel juegan las condiciones personales de los socios pues estos podramos decirlo permanecen en el anonimato. De Responsabilidad Limitada, de Responsabilidad Ilimitada, de Responsabilidad Mixta, Sociedades privadas, sociedades pblicas. De responsabilidad limitada, el ejemplo tpico de stas lo es la sociedad de responsabilidad limitada, en la que los socios responden en proporcin a sus aportes. De Responsabilidad ilimitada, ejemplo de estas lo es la sociedad colectiva. De responsabilidad Mixta, las comanditarias en sus dos manifestaciones, forma societaria en la que como veremos existen dos categoras de socios, los gestores o colectivos y los comanditarios o capitalistas. Los primeros responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales y los segundos responden en proporcin a sus aportes. CLASIFICACION DEL CODIGO DE COMERCIO. Al abordar la clasificacin de las sociedades conforme a la presentacin del cdigo de comercio resaltaremos las notas caractersticas de cada uno de los tipos societarios, haremos mencin a las normas ms importantes de cada uno de ellos y remitiremos al alumno a esas disposiciones legales y a autores que tratan esa clasificacin. En efecto, tenemos la Sociedad Colectiva cuya nota caracterstica principal estriba en la responsabilidad personal e ilimitada de los socios, por las obligaciones sociales conforme al inciso primero del artculo 294 cualquier estipulacin en contrario se tendr por no escrita, responsabilidad que si bien es solidaria del mismo modo lo es subsidiaria toda vez que al socio solo se le puede demandar cuando se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha

sido requerida Vanamente para el pago. Forma societaria en la que las condiciones personales de los contratantes son tenidas en cuenta por quienes deciden emprender este negocio de colaboracin, condiciones personales de los contratantes que inciden en la marcha de la sociedad, pues la muerte o la incapacidad de uno de los socios tienen la virtud de poner a la sociedad en estado de disolucin. Sociedad en la que los socios deben obtener autorizacin de sus consocios para formar parte de otras sociedades por cuotas o partes de inters, intervenir en su administracin o en las compaas por acciones que exploten el mismo objeto social, explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona la misma clase de negocios que se ocupe la compaa, delegar en un extrao las funciones de administracin y vigilancia de la compaa, esto por cuanto en esta sociedad todos los socios tienen la direccin administracin y representacin de la misma, igualmente los socios deben obtener autorizacin expresa de sus consocios para ceder total o parcialmente su inters en la sociedad, es decir, su participacin social, cesin que implica, as se haga a favor de otro socio, reforma estatutaria. La infraccin a estas prohibiciones es sancionada por el legislador con la no produccin de efectos en los eventos de las dos primeras y en el caso de las dos ultimas se faculta a los socios victimas de la infraccin para que constituidos en junta de socios, excluyan de la sociedad al socio infractor e incorporen al patrimonio de la sociedad los beneficios que le corresponden al infractor y al resarcimiento de los daos que haya sufrido la sociedad. De otro lado, el socio que retire cualquier clase de bienes de la sociedad o que utilice la firma o razn social en negocios ajenos a ella, podr ser excluido de ella, perdiendo a favor de la sociedad su aporte sin perjuicio de la indemnizacin a que haya lugar. La

firma o razn social solo podr ser utilizada por la persona facultada para representar a la sociedad y ella solo se obligar por las operaciones que adems de corresponder al objeto social, sean autorizadas con la razn o firma social. En algunos eventos la sociedad responder por las operaciones no autorizadas con su firma o razn social, entre ellos se destacan conforme al artculo 307 los siguientes: 1- Cuando sean ejecutadas o celebradas por los representantes de la sociedad, correspondan al giro ordinario de los negocios sociales y por el tenor del titulo o por las circunstancias del hecho aparezcan de un modo inequvoco contradas por su cuenta y en su inters, o haya derivado provecho de ellas. 2- Cuando sean ratificadas expresa o tcitamente por la sociedad y 3- Cuando el tercero de buena fe prueba que la sociedad ha cumplido voluntariamente otras obligaciones contradas de modo semejante. Los actos celebrados por los administradores bajo la firma o razn social y que no estuvieren autorizados estatutariamente o que fueren limitados por la ley o por los estatutos, solamente comprometern su responsabilidad personal debiendo indemnizar por los perjuicios que le cause y si se trata de socios podrn ser excluidos. Los socios pueden gravar con prenda su inters social lo que han de ejecutar mediante documento privado o publico el cual ha de ser inscrito en el registro mercantil y solo a partir de la inscripcin producir efectos frente a terceros. Como quiera que el inters social hace parte de la prenda comn de los acreedores, estos pueden solicitar el embargo del mismo y llegar hasta al momento extremo de la diligencia de remate, empero dicho inters social no se enajenar en subasta publica si uno o mas consocios lo adquieren por el avalu judicial, evento en el cual el juez autorizara la cesin del inters embargado previa consignacin de su valor. No obstante si en la subasta publica del

inters social alguno de los socios hace postura, ser preferido en igualdad de condiciones. Siendo varios los socios interesados en la adquisicin del mismo, el juez lo adjudicara por partes iguales si los socios no solicitan que se adjudique en otra forma. En este punto debe tenerse en cuenta el artculo 524 del C.P C, que establece un rito para el remate del inters social en una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, en comandita simple o en otra sociedad de personas, el juez antes de fijar fecha y hora para el remate debe oficiar al representante legal del ente del que hace parte el ejecutado para que los dems socios dentro de los diez das siguientes manifiesten si desean adquirirlo por el avalo. Como lo dejamos sentado, el inters social puede cederse, empero el socio responder por las obligaciones sociales contradas antes de la cesin y su responsabilidad cesar transcurrido un ao contado a partir de la inscripcin del documento de cesin en el registro mercantil, artculo 301 del C de comercio. Cualquiera que sea la participacin de los asociados en el capital social en las reuniones, del mximo rgano social al votar solo emiten un voto, es decir, que se vota por cabezas independientemente de su participacin en el capital, lo que significa que si Pedro aport Veinte Millones y Juan, Ramn y Antonio aportaron de a Milln de pesos, al votar, cada uno emite un voto. La participacin de los socios en el capital no est representada en documento distinto al del acto notarial mediante el cual fue constituida, de ah se sigue que su cesin siempre implique reforma estatutaria. En materia de aportes la ley les concede libertad a los contratantes para fijar el lugar, la poca y la forma de pago de los mismos y ello en razn de la responsabilidad solidaria e ilimitada que asumen los contratantes por las operaciones sociales. En cuanto al nmero de socios la pluralidad mnima es de dos, el mximo no

tiene lmites. Es una forma societaria que en la practica esta en desuso debido a la solidaridad que existe y solo celebran este contrato personas que se conocen recprocamente. En cuanto al nombre debe adoptar una razn social que se forma con el nombre completo o los solos apellidos de alguno o algunos de los socios seguida de expresiones, tales como hermanos, e hijos y Ca u otras anlogas, el tercero que sin hacer parte de la sociedad permita o tolere que la sociedad adopte como su razn social su nombre completo o sus apellidos responder como socio colectivo. Todos los contratantes han de concurrir personalmente o a travs de apoderado a suscribir la escritura pblica mediante la cual se solemniza el contrato, en esta forma societaria los contratantes pueden ejercer el derecho de inspeccin sobre los libros y documentos de la sociedad en cualquier tiempo. Vanse artculos 294 al 322 del Cdigo de comercio. Sociedad Annima. Sociedad concebida para la realizacin de grandes empresas a la que pueden vincularse desde cinco (5) hasta miles de personas, como acontece en la gran sociedad annima, pues de ella pueden participar desde modestos inversionistas a los cuales solo les interesa el dividendo hasta los grandes grupos econmicos interesados en el control y manejo administrativo de la sociedad. Sociedad definida por la doctrina como el ejemplo tpico de las sociedades de capitales en las que ningn papel juegan las condiciones personales de los asociados. El legislador de 1.995, habla de la constitucin de la sociedad annima por acto nico y por suscripcin sucesiva. Por acto nico es la figura tradicional en la que los contratantes concurren a una notaria y elevan a escritura pblica ese acuerdo en el que deciden participar en una sociedad annima. En la por suscripcin sucesiva, debemos tener en cuenta los siguientes actores: Promotores, programa de fundacin, folleto informativo, entidad

de manejo, contratos de suscripcin de acciones objeto de oferta, asamblea general constitutiva. Promotores son las personas que disean la idea de crear determinada empresa son los que hacen la invitacin a los inversionistas para que participen del proyecto. Programa de fundacin documento que deben elaborar los promotores y firmado por estos e inscrito en el registro mercantil de la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar escogido como domicilio de la futura sociedad. Su contenido es el que se relaciona en el artculo 51 de la le ley 222 de 1.995, nombre, nacionalidad, identificacin y domicilio de todos los promotores, proyecto de los estatutos, nmero clase y valor nominal de las acciones, el monto mnimo al que deber llegar el capital suscrito, numero de emisiones, el plazo y dems condiciones para la suscripcin de acciones, y el nombre de la entidad donde los suscriptores debern pagar la suma de dinero que estn obligados a entregar para suscribirlas, cuando se proyecten aportes en especie, se indicaran las caractersticas que deber tener y las condiciones para su recibo, la forma de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las reglas para su funcionamiento, la participacin concedida a los promotores si fuere del caso y la forma como debern manejarse los rendimientos provenientes del capital aportado y los gastos en que incurran los promotores. El folleto informativo es un documento de carcter tcnico que debe ser firmado por los promotores y por los representantes legales de las entidades o entidad encargada de la colocacin de la emisin y del manejo de los recursos provenientes de la suscripcin, al igual que el programa de fundacin el folleto informativo ha de ser inscrito en la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar escogido provisionalmente como sede o domicilio social de la sociedad. En esta sociedad los contratantes han de cancelar como mnimo la

tercera parte del valor de las acciones que suscriban y el saldo en un plazo que no pueden exceder de un ao. En ellas el capital se nos presenta en tres (3) estados o fases llamados capital autorizado, capital suscrito y capital pagado. Capital autorizado es una Meta a la que se proponen llegar los contratantes: Capital Suscrito es la parte del autorizado que deciden suscribir los contratantes y que como mnimo debe ser equivalente al 50% del capital autorizado. Capital Pagado es la parte del capital suscrito que efectivamente pagan los contratantes, pago que en el acto de la suscripcin debe ser, como se dijo, por lo menos equivalente a la tercera parte del valor de las acciones que suscriban y el saldo insoluto debe ser cancelado en un termino que no pude exceder de doce meses. Ya sabemos que la pluralidad mnima de los socios con la que puede constituirse esta forma societaria es de cinco (5) que la cesin de la participacin de los contratantes en el capital de la compaa se hace de manera sencilla, gil pues su participacin est representada en unos ttulos valores corporativos o de participacin llamados acciones que le dan a su titular el derecho de emitir en la asamblea general de accionistas tantos votos como acciones tenga y en las ulteriores emisiones que haga la sociedad puede suscribir un nmero de acciones proporcional a las que posea en la fecha de la oferta o en la proporcin que se indique en el respectivo reglamento. Las acciones pueden ser ordinarias, de goce o de industria, acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto y acciones privilegiadas. Esta forma societaria est obligada a hacer anualmente la apropiacin de las utilidades liquidas de fin de ejercicio con destino a la reserva legal, hasta que tal provisin o reserve alcance a ser igual al 50% del capital suscrito. Sociedad administrada por gestores temporales y revocables, sociedad obligada a tener dentro de sus organigrama la junta directiva,

entendida esta como un rgano intermedio ubicado entre la asamblea general de accionistas y el representante legal, llmese presidente gerente o la denominacin que se le de. Sociedad en la que los contratantes si lo desean pueden evitar el ingreso de terceros no del gusto de ellos con la consagracin estatutaria del derecho de preferencia, mediante el cual el socio que pretenda ceder sus acciones debe ofrecerlas previamente a sus consocios o a la misma sociedad. Sociedad que por ley est obligada a tener revisor fiscal, sociedad que si pretende aumentar su capital suscrito y pagado solo tiene que proceder a emitir y colocar acciones de las que tiene en reserva y elaborar el respectivo reglamento de colocacin de acciones, conforme a los trminos del artculo 386 del cdigo de comercio y si est sujeta a la vigilancia de la superintendencia de sociedades, obtener autorizacin de esta entidad gubernamental, sin que tal proceder implique reforma estatutaria. El decreto 1154 de 1.984, obliga al revisor fiscal de las sociedades por acciones a que dentro de los treinta (30) das siguientes al vencimiento del termino que tenan los socios o los terceros para suscribir las acciones objeto de la oferta, informe a la cmara de comercio respectiva a cuanto ascendi el capital suscrito y lo mismo una vez vencido el termino que tenan los destinatarios de la oferta para pagar las acciones de conformidad con el reglamento de colocacin aprobado por el rgano social competente, aviso en el que se indicara a cuanto ascendi el monto del capital pagado de la sociedad. Lo anterior para que esa entidad gremial proceda en las certificaciones que expida ha hacer constar tales cambios. Forma societaria que admite ser clasificada como abierta o cerrada. Decreto 679 de 1.994. Sociedad que si desea abrirse al pblico solo tiene que inscribir sus acciones en el mercado publico de valores y en el registro nacional de valores y emisores para adquirir recursos. Cuando sus acciones se negocian en el mercado de valores ( Bolsa de Valores) toda negociacin que se quiera hacer de ellas ha de llevarse a cabo por conducto de un comisionista de

Bolsa, los socios pueden ejercer el derecho de inspeccin sobre los libros , papeles y documentos que no estn amparados con la reserva durante los quince (15) das hbiles antreriores a la reunin de la asamblea general de accionistas. Vanse artculos 373 al 460 del C. de Co. Artculos 49 al 70 de la ley 222 de l.995.
Art. 5o. De definicin de las sociedades annimas abiertas. Para efectos de lo dispuesto en la ley 80 de 1993 tienen el carcter de sociedades annimas abiertas las que renan las siguientes condiciones: 1o. Tengan ms de trescientos accionistas. 2o. Que ninguna persona sea titular de ms del treinta por ciento de las acciones en circulacin. 3o. Que sus acciones estn inscritas en una bolsa de valores. Corresponder al revisor fiscal de la respectiva sociedad certificar que la misma tiene el carcter de annima abierta para efectos de lo dispuesto en la Ley 80 de 1993. Cuan beneficioso sera para el desarrollo del pas la democratizacin de la propiedad accionara, empero Colombia es un pas con un alto porcentaje de concentracin de la propiedad accionara. Estudios del Banco Mundial demuestran que esta llega al 68%, mientras que en otras naciones latinoamericanas son mas abiertas las sociedades annimas, se cita el caso de Argentina con un 55%, Chile 38%. A nivel mundial predominan las empresas democratizadas, principalmente en Estados Unidos. En Microsoft, la compaa mas grande de software del mundo solo el 15% de sus acciones esta en manos de sus creadores, entre ellos, Bill Gates. Disney tambin es un ejemplo sorprendente de democratizacin de la propiedad accionaras el 2% de sus acciones pertenece a su dueo. En nuestro medio ISA, es una de las empresas mas democratizadas, la nacin tiene el 59% y el 23 % esta en manos de nuevos accionistas. E.P.M., tiene el 10.68 % y EPSA el 3.18%, entre otros. Una gran variedad de factores han incidido en el poco inters que se tiene en nuestro medio por el mercado de valores, muy a pesar de la gran variedad de foros que se han programado para estimularlo, cada vez son menos las empresas con sus acciones inscritas en el registro Nacional de Valores y en las Bolsas, pues la propiedad accionara se ha ido concentrando y de contera matando el inters por la bursatilidad de la accin, factores como las fusiones, la falta de una legislacin que le de seguridad al inversionista, empresas que se acogieron a la ley 550 de 1.999. Es as como las empresas prefieren la modernizacin de sus equipos, efectuar ensanches, acudiendo a sus propios recursos o al crdito, antes que recurrir a la emisin de acciones o de bonos.

En la legislatura del ao 2.008, fue aprobada en el congreso de la repblica la ley 1258 del 5 de diciembre de esa anualidad, sancionada por el ejecutivo nacional el da 5 de diciembre del mismo ao. Normatividad mediante el cual se permite la constitucin de la Sociedad Annima Simplificada conocida como la S.A.S, iniciativa de origen parlamentario, concretamente del senador GERMAN VARGAS LLERAS y cuyo autor es el conocido tratadista FRANCISCO REYES VILLAMIZAR. Normatividad que flexibiliza las disposiciones vigentes en materia de sociedad por acciones, como respuesta al crecimiento econmico y para hacer ms viable el auge empresarial. Algunos de los aspectos a destacar son los siguientes: Podr ser constituida por una o

varias personas naturales o jurdicas, quienes solo respondern hasta el monto de sus respectivos aportes, salvo que la constituyan en fraude de la ley o de terceros; su naturaleza es definida como una sociedad de capitales y comercial cualquiera que sea su objeto social. Sus acciones y dems valores que emita no podrn inscribirse en el Registro Nacional de valores y Emisores ni negociarse en bolsa, la sociedad por acciones simplificada se creara mediante contrato o acto unilateral que conste en documento privado publico inscrito en el registro mercantil de la cmara de comercio con jurisdiccin en la sede de su domicilio. Si no se procede de esa manera se entender para todos los efectos legales que la sociedad es de hecho si fueren varios los asociados, si se tratare de una sola persona, responder personalmente por las obligaciones que contraiga en desarrollo de la empresa., la suscripcin y pago del capital podr hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el cdigo de comercio para las sociedades annimas, pero en ningn caso el palazo para el pago de las acciones exceder de dos aos, las reformas estatutarias se aprobaran con el voto favorable de uno o varios accionistas que representen cuando menos la mitad mas una de las acciones presentes en la respectiva reunin, al igual que en todas las formas societarias y dems personas jurdicas el vencimiento del termino de vigencia es causal de disolucin de efectos inmediatos. En cuanto al trmino de duracin y al objeto social se conserva la flexibilidad que en este punto se ha consagrado para las pluripersonales de que trata la ley 1014 de 2.006 y la empresa unipersonal de la Ley 222 de 1.995. Cuando se aporten bienes cuya transferencia requiera de escritura pblica la Sociedad por Acciones Simplificada ha de constituirse por escritura pblica. Como nombre puede adoptar una razn o una denominacin social seguida de la expresin sociedad por acciones simplificada o de las letras S. A. S. A Los contratantes no sern responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que

incurra la sociedad a menos que la misma sea constituida en fraude de la ley o de terceros; a la cmara de comercio con jurisdiccin en la sede del domicilio social se le dan facultades para verificar que las estipulaciones del acto constitutivo, los actos de nombramiento y las reformas se ajustan a la ley. Por lo tanto, se abstendrn de inscribir el documento mediante el cual se constituya, se haga un nombramiento o se reformen los estatutos de la sociedad, cuando se omita alguno de los requisitos previstos en la ley; en cuanto a las acciones de dice que estas podrn ser: privilegiadas; con dividendo preferencial y sin derecho a voto; con dividendo fijo anual y acciones de pago, en el caso de las acciones de pago se ordena cumplir con las disposiciones laborales que regulan el pago del salario en especie, a esa normatividad remitimos al alumno. Al dorso de los ttulos de las acciones, constarn los derechos inherentes a ellas; por estatutos podrn estipularse restricciones a la negociacin de las acciones emitidas por la sociedad o alguna de sus clases, siempre que la vigencia de la restriccin no exceda del trmino de diez (10) aos, contados a partir de la emisin. Dicho trmino podr ser prorrogado por periodos adicionales que no podrn exceder de diez aos por decisin unnime de los asociados; la sociedad por acciones simplificada no est obligada a tener junta directiva en caso de estipularse dicho rgano de administracin esta podr integrarse con uno o varios miembros respecto de los cuales podrn establecerse suplencias. Los directores podrn ser designados mediante cuociente electoral, votacin mayoritaria o por cualquier otro mtodo previsto en los estatutos. Las normas sobre su funcionamiento se determinarn libremente en los estatutos. A falta de previsin estatutaria, este rgano se regir por lo previsto en las normas legales pertinentes; Revisora fiscal en lo que tiene que ver con esta dice la ley En caso de que por

exigencia de la ley se tenga que proveer el cargo de revisor fiscal, la persona que ocupe dicho cargo deber ser contador pblico titulado con tarjeta profesional vigente. Las utilidades se justificarn en estados financieros elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente; la sociedad por acciones Simplificada podr transformarse en una sociedad de cualquiera de los tipos previstos en el Libro Segundo del Cdigo de Comercio, siempre que la determinacin respectiva sea adoptada por la asamblea, mediante decisin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas. En una de las innovaciones mas novedosas de la ley 1258 del 2.008 se habla de la Fusin Abreviada en efecto se dice. En aquellos casos en que una sociedad detente ms del noventa (90%) de las acciones de una sociedad por acciones simplificada, aquella podr absorber a esta, mediante determinacin adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas de las sociedades participantes en el proceso de fusin. El acuerdo de fusin podr realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil, salvo que dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajenacin requiera escritura pblica. La fusin podr dar lugar al derecho de retiro a favor de los accionistas ausentes y disidentes en los trminos de la Ley 222 de 1995, as como a la accin de oposicin judicial prevista en el artculo 175 del Cdigo de Comercio. El texto del acuerdo de fusin abreviada tendr que ser publicado en un diario de amplia circulacin segn lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo trmino habr lugar a la oposicin por parte de terceros interesados quienes podrn exigir garantas necesarias y/o suficientes; por estatutos puede consignarse el deber de toda sociedad que haga parte de una

sociedad por acciones simplificada de informar a sta el cambio en su situacin de control y en caso de no cumplirse con esta obligacin puede ser excluida artculo 16.En el artculo 34 de dicho estatuto se citan las causales de disolucin de la sociedad por Acciones Simplificada que no evidencian causales distintas a las de las otras formas societarias reguladas por el cdigo de comercio; causales de disolucin que pueden ser enervadas dentro de los seis meses siguientes a la ocurrencia a menos que se trate de la causal por perdidas en cuyo evento el trmino para salir de ella es de dieciocho (18) meses; como otra novedad en el artculo 46 se les da un trmino de seis meses a la sociedades unipersonales constituida acorde con los parmetros de la ley 1014 de 2.006 para que se transformen en sociedad por Acciones Simplificadas. Sociedad de Responsabilidad Limitada. Sociedad concebida para la realizacin de empresas o actividades medianas, caracterizada por la responsabilidad limitada que asumen los socios en el desarrollo de los negocios, no obstante lo cual estatutariamente pueden consignarse responsabilidades adicionales a cargo de uno o varios socios siempre y cuando se exprese la naturaleza, cuanta, duracin y modalidades de esa mayor responsabilidad. Sociedad en la que al constituirse la misma debe pagarse ntegramente el capital social lo mismo que al solemnizarse la enmienda estatutaria relacionada con el aumento del capital. Sociedad que no puede constituirse ni funcionar vlidamente con ms de 25 socios. Sociedad que al igual que la annima cada ao debe apropiar de las utilidades liquidas de fin de ejercicio el 10 % de las utilidades liquidas hasta que esa partida llamada reserva legal llegue a ser equivalente al 50 % del capital social, y ello con el fin de enjugar con esa reserva las perdidas que se presenten en determinado ejercicio social. Sociedad en la cual la participacin de los socios en el capital no esta representada en documento

distinto al de la escritura de constitucin. La cesin de la participacin social siempre implica reforma estatutaria as se haga a favor de otro socio y el socio que pretenda ceder sus cuotas deber cumplir con el tramite que se establezca en los estatutos o en su defecto el establecido en los artculos 363 y s.s. del C. de Co, y en la escritura mediante la cual se solemniza tal reforma estatutaria se debe dejar constancia que se dio cumplimiento a ese tramite consagrado en la ley o en los estatutos en torno al rito establecido para la cesin de cuotas. Sociedad en la que todos los socios tienen la direccin administracin y representacin de la sociedad. Sociedad en la que cada socio en la reunin del mximo rgano de direccin social emite tantos votos como cuotas tenga en el capital social, sociedad que puede adoptar como nombre una razn o una denominacin social, seguida de la expresin Limitada o de su abreviatura Ltda., que de no aparecer en los estatutos har que los socios respondan solidariamente, responden tambin solidaria e ilimitadamente cuando no pagan ntegramente los aportes o cuando sobre estiman el valor de los aportes en especie, forma societaria en la que los socios tienen el derecho de inspeccionar los libros papeles y documentos de la sociedad en cualquier tiempo, salvo los amparados con reserva. Vanse y estdiense las siguientes disposiciones legales artculos 353 al 372 del C. de Co. Esta forma societaria puede adoptarse por la persona que quiera constituir una sociedad Unipersonal del tipo de las limitadas. Sociedad Comanditaria Simple. Forma societaria que en sentir de la mayora de la doctrina tuvo su origen en el contrato de Comenda en el que una de las partes se denominaba tractator o comerciante que era el que ejecutaba en su nombre los negocios para repartir las utilidades con el que le confiaba- el

conmendador - determinada suma de dinero. Figura caracterizada por la presencia de dos clases de asociados, unos llamados socios gestores o colectivos que tienen la direccin administracin y representacin de la sociedad que responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones O NEGOCIOS sociales. La administracin de la sociedad, como se ha dicho, corresponde exclusivamente al socio o socios gestores o colectivos. Es una figura societaria en la cual se combinan los conocimientos, el buen nombre, la reputacin de uno o varios socios con el capital que aportan los comanditarios o capitalistas nada impide que el socio o socios gestores puedan ser aportantes de capital. Sociedad en la que no es necesaria la concurrencia de los socios comanditarios o capitalistas a suscribir la escritura pblica de constitucin, ya que basta con que se mencionen por sus nombres, documento de identidad, nacionalidad, estado civil, entre otros. Como mnimo se requiere que en su formacin participe un socio gestor o colectivo y uno o varios socios comanditarios o capitalistas. La participacin de los comanditarios o capitalistas en el capital de la sociedad no esta representada en documento distinto al del acto de constitucin de la sociedad, de all que la cesin de su participacin siempre implique reforma estatutaria, la cual como sabemos debe ser adoptada por el mximo rgano de direccin social cumpliendo las exigencia de convocatoria y qurum. Sociedad que al igual que la de responsabilidad Limitada los aportes deben pagarse ntegramente al momento de su constitucin o al momento de solemnizarse la reforma estatutaria que tenga que ver con el aumento. Nada impide que uno o varios socios tengan la doble condicin o status de gestores y comanditarios, empero lo que si no podemos admitir es una sociedad comanditaria con un solo socio que tenga el doble

carcter. El socio comanditario o capitalista que pretenda ceder sus cuotas debe darle cumplimiento a lo previsto en los estatutos y en silencio de los estatutos a los artculos 363 y s.s. del C.de Co, por remisin del artculo 342. De esta sociedad se dice que es una sociedad de responsabilidad limitada con socio gestor. Como nombre necesariamente ha de adoptar una razn social seguida de la expresin y Compaa o de su sigla y Ca la que debe estar seguida de la expresin sociedad comandita simple o de las letras S en C. y S.C.A segn se trate de una comandita simple o por acciones. Forma societaria que al igual que la annima y la de responsabilidad limitada debe apropiar anualmente el 10% de las utilidades liquidas de fin de ejerci con destino a la reserva legal con el fin de enjugar o absorber las perdidas que se presenten en determinado ejercicio. Vanse y estdiense las siguientes disposiciones legales artculos 323 al 336 y 337 al 342 del C. de Co. Comanditaria por Acciones. Al igual que la comanditaria simple la comanditaria por acciones no puede constituirse ni funcionar vlidamente sin la concurrencia de uno o varios socios que se obligan solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales y cinco (5) o mas socios que responden en proporcin a sus aportes, llamados socios comanditarios o capitalistas. Sociedad en la que no es necesaria la concurrencia de los socios comanditarios o capitalistas a la notaria para suscribir la escritura pblica de constitucin, ya que basta con que se mencionen por sus nombres, documento de identidad, nacionalidad, estado civil, entre otros. Al igual que en la simple el socio o socios gestores pueden ser aportantes de capital nada lo impide. La participacin de los comanditarios en el capital social est representada en unos ttulos valores corporativos o de participacin llamados acciones, libremente negociables a menos

que en los estatutos se haya consignado una clusula estatutaria en la cual se le exija al socio que pretenda ceder la participacin, que al hacerlo las ofrezca en primer trmino a la sociedad o a sus consocios, ello con el fin de evitar que a la sociedad ingresen personas no deseadas por los iniciales contratantes. Al igual que en la sociedad annima en la comanditaria por acciones el capital se nos presenta en tres (3) fases o estados, capital autorizado, capital suscrito y capital pagado, lo que implica que cuando la sociedad tenga urgencia de incrementar su capital suscrito y pagado le basta con acudir a las acciones que tiene en reserva para emitir y colocar el nmero que desee y colocarlas entre sus asociados, forma societaria que est obligada a apropiar anualmente de sus utilidades liquidas una partida del 10% con destino a la reserva legal, hasta que sta equivalga al 50% del capital suscrito con el fin de enjugar las perdidas que se presenten en determinado ejercicio. Lo dicho en relacin con el pago de las acciones en la sociedad annima es aplicable a la sociedad comanditaria por acciones, es decir, al suscribirlas debe pagarse como mnimo la tercera parte del valor nominal de las acciones que se suscriban y que el saldo debe cancelarse en un plazo que no puede exceder de un ao. Lo dicho en relacin con el incremento del capital suscrito y pagado en las annimas es aplicable a la comanditaria por acciones. De esta forma societaria se dice, por parte de la doctrina, que es una sociedad annima con socio gestor. Vanse y estdiense las siguientes disposiciones legales artculos 323 al 336 y 343 al 352 del C. de Co. Sociedades de Economa Mixta. Con este nombre se hace referencia a aquellas sociedades creadas por la ley formadas con capital estatal y capital privado que desarrollan actividades de

ndole industrial o comercial conforme a las reglas del derecho privado salvo las excepciones que consagra la ley. Se trata de una especie particular de asociacin ubicada a mitad de camino entre las sociedades de capital totalmente pblico y las que por el contrario han sido constituidas con aportes de los particulares. CARACTERISTICAS DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA. a- En sus estatutos, es necesario indicar su pertenencia a los rdenes Nacional, Departamental o municipal, segn la naturaleza y mbito de los servicios o actividades que les corresponde desarrollar, la proporcin de las participaciones y la intencin de sus creadores. b- Si el aporte de las entidades estatales es inferior al 90% de su capital quedan sometidas al rgimen comn de las sociedades comerciales, salvo normas especiales consagradas en la ley; en cambio si los aportes estatales igualan o exceden del 90% del capital social, se sujetara a los preceptos legales propios de las empresas industriales y comerciales del estado, sin perjuicio de la aplicacin del rgimen comn en lo que fuere compatibles con aquellos. Las sociedades de economa mixta deben estar sujetas a tutela gubernamental de acuerdo con lo dispuesto por sus estatutos o la ley, con el fin de asegurar la coordinacin de sus actividades con la poltica general del gobierno. d-En las sociedades de economa mixta si un socio particular desea enajenar su participacin social deber ofrecerla previamente a las entidades estatales que sean socias de esta, como vemos pues hay un derecho de preferencia en favor de las entidades oficiales que sean socias de aquellas. e- Podr ordenarse la expropiacin de las acciones o cuotas pertenecientes a particulares, cuando en la respectiva sociedad de economa mixta tenga la nacin separada o conjuntamente con otras entidades oficiales, el 50% o ms del capital social,

siempre y cuando se cumpla uno cualquiera de los siguientes requisitos: e.1. Ser la actividad social, sus productos y servicios indispensables para la seguridad y defensa del estado. e.2Consistir el objeto social en la explotacin de recursos naturales. e.3. Desarrollar la compaa actividades de inters pblico o beneficio social. e.4. Requerir la sociedad aumento de su capital, negndose los socios particulares a efectuar los correspondientes aportes. e.5- Existir la urgencia de integrar la actividad de la compaa con la de otras entidades publicas. f-Los actos y hechos de las sociedades de economa mixta, estn sujetos a las reglas del derecho privado y a la jurisdiccin ordinaria cuando la participacin del estado sea igual o superior al 50% del capital social, a menos que se trate del cumplimiento de funciones administrativas que hubiesen sido confiadas a la respectiva entidad por una norma legal. g-Los representantes del gobierno en las juntas directivas de las sociedades de economa mixta del orden Nacional son agentes del presidente de la repblica, de su libre nombramiento y remocin y si es el orden departamental, sern agentes de gobernador de su libre nombramiento y remocin lo mismo a nivel municipal. h- Los aportes oficiales en estas sociedades podrn consistir, entre otros, en beneficios o ventajas financieras o fiscales, garantas de las obligaciones de la sociedad o suscripcin de los bonos que la misma emita. Tambin se podrn aportar ttulos mineros y aportes para la explotacin de recursos naturales de propiedad del estado. Las consideraciones anteriores estn consagradas en la Ley 489 de 1.998, artculos 97 al 102 y los decretos 128 y 130 de 1976. La corte constitucional mediante sentencia C. 953 del 1 de

diciembre de 1.999, declaro inconstitucional el inciso 2 del artculo 97 de la ley 489 de 1.998 que deca que para poder ser considerada como sociedad de este linaje el aporte estatal no poda ser inferior al 50% de su capital, bastando pues que haya aportes estatales y privados para que sea considerada como de economa mixta. PROMESA DE CONTRATO DE SOCIEDAD. Se ha entendido como promesa de contrato el pacto que tiene por objeto la celebracin ulterior de un contrato. A ese convenio se le ha denominado como contrato, contrato preparatorio, compromiso, ante acto, precontrato etc. No vamos a profundizar ni a discurrir sobre el mismo. El artculo 861 del C. de Co, se refiere a la promesa de celebrar cualquier negocio jurdico mercantil en los siguientes trminos: " La promesa de celebrar un negocio producir obligacin de hacer. La celebracin del contrato prometido, se someter a las reglas y formalidades del caso." Esta regla general tiene una excepcin, es la consagrada en el artculo 1169 del mismo estatuto en lo que tiene que ver con la promesa de muto, ya que el mutuante puede abstenerse de cumplir con sus obligaciones si las condiciones patrimoniales del otro contratante, el mutuario, se han alterado de tal forma que hagan notoriamente difcil la restitucin a menos que el promitente mutuario le ofrezca garanta suficiente. En relacin con el contrato preliminar de sociedad, el Artculo 119 del C. de Co. es mas preciso que el precepto vigente en materia civil artculo 1611, modificado por el artculo 89 de la ley 153 de 1887, ya que en la primera disposicin citada se ordena que la promesa de contrato de sociedad deber constar por escrito, con las clusulas que deba contener el contrato segn lo previsto en el artculo 110 y con indicacin del termino o condicin que fije la fecha en la que ha de constituirse la sociedad. La condicin se

tendr por fallida si tardare ms de dos aos en cumplirse. Los promitentes contratantes respondern solidaria e ilimitadamente de las operaciones que se celebren o ejecuten en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida antes de su constitucin cualquiera que sea la forma legal que se pacte para ella. Es pues imperioso determinar el prximo vnculo contractual, prefijar el contenido esencial de ese contrato definitivo y sealar la fecha de su celebracin. La funcin esencial de la promesa de

contrato de sociedad estriba en vincular a las partes a celebrar ulteriormente un contrato que por ahora no se puede o no se quiere concluir.
EMPRESA UNIPERSONAL Su inclusin en el libro correspondiente al rgimen de las sociedades ha colocado a Colombia en el primer lugar de los pases de Amrica latina en legislar sobre la empresa Unipersonal a la manera como lo han hecho Estados Unidos y solo dos o tres pases de Europa. Se quera en el ao 1.995, legislar sobre la sociedad Unipersonal, empero dada esa tradicin contractualista segn la cual la sociedad emerge de un contrato, la declaracin unilateral de voluntad de una sola persona no daba lugar o no era apta para crear una sociedad. Se opto entonces por legislar sobre la empresa Unipersonal, cuando bien es sabido que el concepto de empresa no est lo suficientemente decantado ni en las ciencias econmicas ni en la ciencia jurdica, y con ello se desconoci el auge que en la gran mayora de los pases de la Unin europea ha tenido la sociedad Unipersonal. Solo en el ao 2.006 se vino a regular la sociedad unipersonal con la excepcin que se traa en el pargrafo del artculo 22, de la Ley 1014 de ese ao, en lo que tiene que ver con la sociedad comanditaria en sus dos manifestaciones. Acierto que ya en el 2.008 mediante la

ley 1258 se desecho pues en el artculo 46 de esa norma se les concede un plazo de seis (6) meses a las sociedades Unipersonales constituidas al amparo de la ley 1014 para que se transformen en sociedades por acciones simplificadas. Dijo el legislador de 1.995, que la persona natural o jurdica que rena las calidades exigidas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil, a travs de la Empresa Unipersonal. Esta una vez inscrita en el registro mercantil y cumpla con las exigencias del artculo 72 de la ley 222 de 1.995, forma una persona jurdica. Prohbe el legislador la formacin de empresas unipersonales en fraude de la ley o de terceros y cuando se presente un caso de estos el titular de las cuotas en que se divide el capital de la empresa unipersonal y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones surgidas de tales actos y por los perjuicios causados. REQUISITOS PARA LA FORMACION DE LA EMPRESA UNIPERSONAL. 1- Debe constar por escrito, el cual ha de contener los siguientes requisitos: 1.a. Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario. 1.b. Denominacin o razn social de la empresa seguida de la expresin " Empresa Unipersonal" o de su sigla " E.U.", la omisin de este deber hace que el empresario responda ilimitadamente. 1.c. El domicilio. 1.d. El trmino de duracin, si el mismo no fuere indefinido. 1.e. Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la empresa podr

realizar cualquier acto licito de comercio. 1.f. El monto del capital haciendo una descripcin pormenorizada de los bienes aportados con estimacin de su valor. El empresario responde por el valor asignado a los bienes en el momento de constitucin. 1.g El nmero de cuotas de igual valor nominal en que se divide el capital de la empresa. 1.h. La forma de administracin y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus administradores. Facultades que si no se precisan permite a los administradores adelantar todos los actos comprendidos dentro de las actividades previstas. Delegada totalmente la administracin y mientras ella se mantenga el empresario no podr realizar actos y contratos a nombre de la empresa unipersonal. Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia requiera de la formalidad de la escritura pblica, la constitucin de la empresa Unipersonal debe hacerse a travs de este mismo medio, la cual ha de inscribirse en los registros correspondientes. El no cumplimiento de los requisitos mnimos para la constitucin de la empresa unipersonal permite a las cmaras de comercio abstenerse de inscribirlo, igual proceder deben adoptar cuando a la diligencia de registro no concurra personalmente, el constituyente, su representante o su apoderado. APORTACION DE BIENES DESPUES DEL ACTO DE CONSTITUCION El empresario podr aumentar el capital de la empresa a travs de la aportacin de nuevos bienes. En este caso se proceder en la misma forma que para la constitucin de la empresa. PROHIBICIONES AL EMPRESARIO

En ningn caso el empresario podr directamente o por interpuesta persona retirar para si o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la empresa unipersonal, salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas. El titular de la empresa Unipersonal no puede contratar con esta, ni tampoco podrn hacerlo entre si empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. Tales actos sern ineficaces de pleno derecho. CESION DE CUOTAS. El titular de la empresa Unipersonal podr ceder total o parcialmente las cuotas sociales a otras personas naturales o jurdicas mediante documento escrito que se inscribir en el registro mercantil correspondiente a la cmara de comercio del domicilio de la E. U. Cedente y cesionario han de concurrir a la cmara de comercio personalmente. DISMINUCION DEL CAPITAL EN LA E. U. Este punto se sujeta a las prescripciones del Art. 145 del C. de Co. UTILIDADES DE LA E.U. Las utilidades de la Empresa Unipersonal se justificaran en estados financieros elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por contador pblico independiente. TERMINACION DE LA EMPRESA UNIPERSONAL La Empresa Unipersonal se disolver en los siguientes casos: a- Por voluntad del titular de la empresa. b- Por vencimiento del trmino previsto, si lo hubiere, a menos que fuere prorrogado mediante documento escrito e inscrito en el registro mercantil antes de su expiracin. c- Por muerte del constituyente cuando as se haya estipulado expresamente en el acto de constitucin de la E. U o en sus

reformas. d- Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas. e- Por orden de autoridad competente. f- Por prdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en ms de un 50%. g- Por iniciacin del trmite de liquidacin obligatoria. Cuando la causal de disolucin sea la expiracin del trmino de duracin de la empresa, esta se producir de pleno derecho, sin necesidad de formalidades especiales. En los dems casos, la disolucin se har constar en documento privado que se inscribir en el registro mercantil correspondiente. La disolucin de la empresa Unipersonal, podr evitarse adoptndose las medidas que sean del caso, segn la causal ocurrida, siempre que se haga dentro de los seis (6) meses siguientes a la ocurrencia de la causal. LIQUIDACION DEL PATRIMONIO DE LA E.U. Se realizar conforme al procedimiento sealado para la liquidacin de las sociedades de responsabilidad limitada, actuar como liquidador el empresario, la persona designada por este o por la superintendencia de sociedades a solicitud de cualquier acreedor. Afirmacin que no corresponde a la realidad toda vez que en nuestro derecho positivo y concretamente en lo relacionado con la liquidacin de las sociedades, la de responsabilidad limitada no tiene un trmite especial para su liquidacin. CONVERSION EN EMPRESA UNIPERSONAL. Cuando una sociedad comercial se disuelva por la reduccin del nmero de socios a uno, podr sin liquidarse convertirse en empresa Unipersonal, siempre que la decisin respectiva se solemnice mediante escritura pblica y se inscriba en el registro

mercantil dentro de los seis (6) meses siguientes a la disolucin. En este evento la Empresa Unipersonal, asumir sin solucin de continuidad los derechos y las obligaciones de la sociedad disuelta. Es a todas luces inconstitucional, la disposicin contenida en el artculo 80 de la Ley 222 de 1995, pues el control que se ejerce sobre las sociedades comerciales a travs de la Superintendencia de sociedades no puede extenderse a la empresa Unipersonal, de conformidad con lo sealado por el artculo 189 numeral 24 de la C.N. SOCIEDADES DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL. En 1.979, el legislador por medio de la ley 67 de esa anualidad, le fij al ejecutivo el marco general para incentivar el fomento a las exportaciones a travs de las sociedades de comercializacin internacional y las defini mediante reglamentaciones, como aquellas sociedades nacionales o mixtas que tengan por objeto la comercializacin y venta de productos colombianos en el exterior, adquiridos en el mercado interno o fabricados por productores socios de las mismas, con inscripcin vigente en el registro de comercializadoras del ministerio de comercio exterior Estas sociedades podrn contemplar entre sus actividades, la importacin de bienes o insumos para abastecer el mercado interno o para la fabricacin de productos exportables. Esta definicin de las sociedades de comercializacin internacional es la vigente y se introdujo por medio del decreto 0093 de 20 de enero de 2.003, que modifico la definicin que de las mismas se traa en el artculo 1 del Decreto 1740 de 1.994, en donde se les defina como entes que tenan como actividad principal la realizacin de operaciones de comercio exterior y, particularmente, orientar sus actividades hacia la promocin y comercializacin de productos colombianos

en los mercados externos. Estn obligadas a incluir en su razn o denominacin social la expresin sociedad de comercializacin internacional o las letras C.I. OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL. 1-Inscribirse en el registro Nacional de exportadores. 2-Obtener la calificacin como sociedad de comercializacin internacional. 3- Expedir a sus proveedores el C. P o certificado al proveedor. 4- Exportar dentro de los seis (6) meses siguientes los bienes adquiridos de sus proveedores. Cuando sus proveedores le suministren materias primas o insumos que hayan de formar parte de un bien final deben hacer la exportacin dentro del ao siguiente. Mediante el decreto 4271 del 23 de noviembre de 2.005 se le atribuyo competencia a la Unidad Administrativa Especial de la Direccin de Impuestos y de Aduanas en todo lo que tiene que ver con el rgimen de importaciones y exportaciones de las sociedades de comercializacin internacional. VENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL 1 - No estn sujetas al IVA ni a Retencin en la fuente. 2- Gozan de los crditos otorgados por Bancoldex, asesoras de proexport, beneficios del plan Vallejo, Cert. ESTUDIO DEL ARTCULO 110 DEL C. DE Co Abordaremos el estudio de esta disposicin legal que se refiere a la constitucin de las sociedades pluripersonales, cotejndolo con las exigencias que se le formulan a la constitucin de las sociedades pluripersonales de que trata le Ley 1014 de 2.006 y

su decreto reglamentario 4463 del 16 de diciembre del mismo ao. En el estudio de esta disposicin legal nos referiremos a aquellas sociedades que surgen de la declaracin de voluntad de dos o mas personas que deciden vincularse a ese negocio de colaboracin que han emprendido, advirtiendo, como lo hemos venido haciendo que en el ao 2.006, el legislador mediante la ley 1014, consagr lo que en el ao de 1.995, el legislador en su miopa no quiso plasmar, desconociendo el auge que en otros latitudes estaba tomando la sociedad unipersonal y desconociendo lo que la realidad colombiana muestra a diario, en donde proliferan sociedades Unipersonales que solo, formalmente, cumplen con el requisito de la pluralidad y desconociendo que el legislador comercial colombiano de cierta forma admite la sociedad Unipersonal en todas sus manifestaciones, solo que ese reconocimiento se hace por el termino de seis (6) meses, artculo 220 del C de comercio. Reconocimiento que en sentir de la gran mayora de los doctrinantes puede hacerse tambin en forma permanente. El legislador del 2.006 consagr pues lo que el del ao 1.995 no quiso consagrar y que elimino en el ao 2.008 mediante la ley 1258 de ese ao, pues a partir de la vigencia de esa norma solo podrn constituirse con un solo socio las Sociedades por acciones Simplificadas. Como puede verse se permite la constitucin de sociedades pluripersonales cumpliendo con los requisitos establecidos para la constitucin de la empresa unipersonal. Hecha esta breve introduccin orientaremos nuestro estudio a desarrollar los catorce numerales (14) que en tal disposicin legal se citan: En ese mnimo de requisitos encontramos unos que son esenciales tales como los asociados, el capital social y las utilidades sociales y otros elementos que son funcionales y hablamos de estos para hacer referencia al rgano de direccin,

al rgano de administracin, al rgano de representacin y al rgano de control. 1- El nombre y domicilio de las personas que intervienen como otorgantes. Es obligacin del notario consignar en todo acto escriturario, el nombre, apellido, domicilio, estado civil, edad de los comparecientes, identificarlos con los documentos legales pertinentes. En caso de representacin ha de expresar los datos de las personas naturales representadas o de las jurdicas conforme corresponda segn la ley o los estatutos, indicando su domicilio y naturaleza. En efecto quien obra en nombre de alguien declara la clase de representacin que ejerce y exhibe los documentos que la acreditan. La indicacin del domicilio de los asociados resulta conveniente en cuanto atae a la vida de relacin interna con la compaa convocatoria, comunicaciones, etc. igualmente, la mencin de su nacionalidad permite determinar si de conformidad con el rgimen comn de tratamiento de capitales extranjeros son inversionistas nacionales o forneos. Digamos que acorde con el artculo 98 del C. de Co, la ley exige un mnimo de socios para la constitucin valida de la sociedad, ese mnimo son dos (2) Personas como regla general y decimos como regla general ya que en las sociedades annimas y en la comanditaria por acciones se exige un mnimo de cinco (5) accionistas para la annima y un mnimo de cinco (5) socios comanditarios, de tal suerte que ni la una ni la otra podrn constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas o socios comanditarios o capitalistas. 2- La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma formado como se dispone en relacin con cada uno de los tipos de sociedad que regula este cdigo. Tiene gran importancia esta exigencia porque se excluye la posibilidad de que los asociados incurran en el vicio del consentimiento que la

ley erige como tal cuando un socio forma parte de una sociedad diferente de la que ha querido ser socio. Adems, se da a conocer la razn o denominacin social con la cual la persona jurdica nace. El nombre comercial de una compaa es la designacin que adopta para individualizarse y distinguirse de los dems entes. Sobre el particular recordemos que si en la comandita simple se omite la indicacin abreviada S en C, y en la comanditaria por acciones las letras S.C.A. se presume que una y otra son colectivas, artculo 324. Que si en la sociedad de responsabilidad limitada no se agrega a la razn o denominacin social la palabra Limitada o su abreviatura Ltda., los socios responden solidaria e ilimitadamente frente a terceros (Art. 357) que si en una sociedad annima no se aade a la denominacin social las palabras sociedad annima o las letras S.A, los administradores responden solidariamente por las operaciones sociales que se celebren artculo 373. En las sociedad por acciones simplificada que puede adoptar como nombre una razn o una denominacin social hay que adicionarle la expresin Sociedad por Acciones Simplificada o las letras S.A.S, en las pluripersonales constituidas por documento privado en el documento debe adoptar como nombre el que el cdigo de comercio establece para los tipos societarios en el regulados de acuerdo con la forma que se haya escogido. Digamos que la designacin de la sociedad no debe ser idntica a la de otra sociedad regular la sola similitud da lugar a confusin en el pblico y ocasiona perjuicios a la persona jurdica que viene identificndose con el nombre que se imita. Artculo 35 del Cdigo de Comercio. 3- El domicilio de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan en el mismo acto de constitucin. Como lo dijimos al estudiar la sociedad como persona jurdica el domicilio es algo

inherente a la personalidad jurdica de la sociedad. Se trata del lugar sealado para que la sociedad este jurdicamente presente ante los asociados y ante terceros. En el domicilio se rene normalmente la asamblea de accionistas o junta de socios. Dijimos igualmente que el domicilio determina la cmara de comercio en donde ha de surtirse la inscripcin de la escritura de constitucin, las adicionales y las de reforma del contrato social, la designacin de los representantes legales, revisores fiscales, liquidadores, los libros de contabilidad, de registro de socios o accionistas, de actas de asambleas o juntas de socios y de juntas directivas. Decamos que el domicilio indica tambin el juez competente para conocer de los procesos que se instauren contra la sociedad y del acuerdo de reorganizacin o de la liquidacin de ella. La nocin del domicilio puede no corresponder al centro principal de los negocios de la compaa, sino ms bien al sitio donde tienen su asiento o sede permanente los rganos de administracin y representacin. Claro que los socios gozan de amplia libertad para escoger el domicilio social, pues no hay obligacin de que sea el de la constitucin de la sociedad ni el de sus establecimientos o centros de explotacin. Se entiende por domicilio principal el escogido para que funcionen los mencionados rganos de administracin y representacin, por domicilio secundario los de las sucursales. La sociedad solo tiene un domicilio principal y tantos secundarios cuantas sucursales establezca. A propsito de sucursales recordemos que estas son establecimientos de comercio abiertos por una sociedad dentro o fuera de su domicilio para el desarrollo de los negocios sociales o de parte de ellos, administrados por mandatarios facultados para representar a la sociedad y que cuando en los estatutos no se determinan las facultades de los administradores de las

sucursales, deber otorgrseles un poder por escritura pblica o por documento legalmente reconocido que se inscribir en el registro mercantil. A falta de dicho poder se presumir que tendrn las mismas facultades de los administradores de la principal artculo 263. Agencias establecimientos de comercio cuyos administradores carecen de facultades para representar a la sociedad propietaria del mismo, artculo 264. 4- El objeto social esto es la empresa o actividad. Toda persona jurdica tiene capacidad legal para ejercer aquellas actividades expresamente determinadas en el contrato o acto que la crea. En lo concerniente a las sociedades mercantiles el cdigo de comercio en el artculo 99 comienza por declarar que la capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Lo anterior significa que los propios estatutos de la sociedad delimitan la capacidad de obrar conforme al fin perseguido. Este numeral cuarto se refiere al objeto como la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciacin clara y completa de las actividades principales y sanciona con la ineficacia toda estipulacin que incluya actos u operaciones indeterminados sin relacin directa con el objeto social. La imposibilidad de desarrollar el objeto social es causal de disolucin de la compaa. El objeto social adems delimita la competencia del rgano de representacin cuando sus atribuciones no se han precisado en los estatutos y si la sociedad est sometida al control y vigilancia de la superintendencia de sociedades las visitas que esta ordena de oficio o a peticin de los administradores, del revisor fiscal o de cualquier nmero de socios que representen el 10% del capital social tienden a comprobar si la sociedad esta cumpliendo el objeto social y si lo

hace dentro de los trminos estipulados en el contrato. Ley 222 de 1.995 y su decreto reglamentario 1080 de Junio de 1.996. En sntesis el objeto social es un conjunto de facultades en potencia, pues se enumeran como posibles, en cambio el giro social es el desarrollo practico de los negocios contemplados en la clusula del objeto que se concretan en actos objetivos. 5- El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado en el acto de constitucin. Hemos dicho que el capital social se integra con los aportes en dinero o en especie que hacen los socios. Ese es el patrimonio inicial de la sociedad como persona jurdica. La primera frase del ordinal que estamos estudiando es desafortunada porque da a entender que en todas las formas societarias es dable hablar de esa triple nocin de capital, autorizado, suscrito y pagado cuando en verdad de estos tres estados del capital social solo es dable hablar en la sociedad annima y en la sociedad comandita por acciones. No debemos olvidar que segn el tipo de sociedad y de acuerdo con la regulacin legal el capital social se divide en partes de inters, sociedad colectiva, cuotas en las sociedades de responsabilidad limitada y acciones en la comandita por acciones, en la sociedad annima y en la sociedad por acciones simplificada. El tratamiento legal diferente dado al capital social de las sociedades annimas nos lleva a una conclusin de inters prctico. En la medida en que existan acciones en reserva, las sociedades annimas, la sociedad por acciones simplificada y la comanditaria por acciones pueden aumentar su capital suscrito y pagado sin necesidad de reforma estatutaria y con el solo cumplimiento del proceso legal consistente en ordenar la emisin, elaborar el reglamento y hacerlo aprobar de la superintendencia de sociedades, si la sociedad est sujeta a control de la

superintendencia (Artculo 85 numeral 3 de la ley 222/95) y celebrar, finalmente, en forma consensual los respectivos contratos de suscripcin. El decreto reglamentario 1154 de 1.984, le ordena al revisor fiscal en las sociedades por acciones, que una vez vencido el termino para la suscripcin notifiquen a la cmara de comercio el monto al que ascendi el capital suscrito, igualmente vencido el termino que tenan los suscriptores para pagar las acciones deben informar el monto en que queda el capital pagado. Con esa informacin tal entidad gremial procede a hacer los ajustes en las certificaciones que expida en relacin con dicha sociedad en lo que tiene que ver con el capital suscrito y pagado Es elemental que as sea, es decir, que no exista la obligacin legal de aprobar en reforma estatutaria y otorgar la correspondiente escritura pblica, puesto que las acciones como ttulos valores corporativos o de participacin, son negociables por esencia, sin las exigencias formales del acto constitutivo que les dio vida. Por el contrario en las sociedades colectivas, comanditarias simples y de responsabilidad limitada, todo aumento del capital, toda aportacin suplementaria de los socios requiere sin excepcin alguna, una reforma estatutaria y por ende el otorgamiento de la correspondiente escritura pblica, seguida de su inscripcin en el registro pblico de comercio. Y as ha de ser por cuanto en estas sociedades los derechos sociales no se desprenden nunca del acto constitutivo o de sus reformas, es decir, no pueden estar representados en ttulos valores ni en general en algn otro documento diferente al de la escritura de constitucin o de las que contengan modificaciones a la misma. Por ello es por lo que en este tipo de sociedades no puede haber forma distinta de aumento del capital que la de reforma solemne del contrato. En estas sociedades el concepto de capital autorizado hace confundir o coincidir el capital suscrito con el

capital social y de hecho en estas sociedades se utiliza este segundo nombre en lugar del primero para expresar el concepto del capital integrado por el total de las aportaciones pagadas o no por los socios, pero en todo caso ya comprometidas y en firme. Con excepcin de las limitadas para las que existe la exigencia legal de cancelar de inmediato la totalidad del capital social, en la colectiva el cdigo concede libertad de estipulacin de modo que la parte inicialmente pagada del capital social puede representar cualquier proporcin sobre este por nfima que sea, existiendo adems la posibilidad de pactar para la cancelacin del saldo en el trmino que los socios consideren mas conveniente, sin restriccin alguna. Esta permisin es entendible dada la responsabilidad solidaria e ilimitada que asumen los socios de la compaa colectiva. PRINCIPIO DE LA FIJEZA DEL CAPITAL. Precepta el artculo 122 del cdigo de comercio que el capital social ser fijado de manera precisa pero podr aumentarse o disminuirse en virtud de la correspondiente reforma estatutaria aprobada y formalizada conforme a las leyes. Esta norma obliga a las sociedades a fijar en una cifra precisa el monto de su capital pero sin prohibir su modificacin, en el sentido de aumentarlo o disminuirlo, lo cual se hace mediante la respectiva reforma estatutaria con sujecin a las formalidades legales. En este punto nuestra legislacin difiere de otras legislaciones en las que se precisa de antemano cual debe ser el monto mnimo del capital, as por ejemplo en la legislacin espaola artculo 4 del cdigo de comercio dice en relacin con la sociedad annima que el capital no podr ser inferior a Diez Mil Pesetas. En Mxico y Venezuela tambin se hace esta misma exigencia. En aras de la seriedad y seguridad jurdica el legislador comercial debi haber exigido un capital mnimo en el momento de constituirse la

sociedad. Sobre esta argumentacin algunas disposiciones legales exigen que los entes a los que ellas se refieren y regulan tengan un capital fijado de antemano por el legislador as sucede por ejemplo con las Empresas de Servicios Temporales reguladas por la ley 50 de l.990. En efecto en el artculo 83 numeral 2 se dice... acreditar un capital social pagado igual o superior a 300 veces el salario mnimo legal vigente en el momento de su constitucin. Por su parte la ley 795 del 14 de enero de 2.003, por medio de la cual se reform el sistema Financiero Colombiano, en su artculo 16 numeral 1 trae los montos mnimos de capital que debern acreditarse para solicitar la constitucin de las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Financiera de Colombia.. ARTCULO 16. Modifcanse los
numerales 1 y 4 del artculo 80 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, de la siguiente forma: 1. Capitales mnimos de las instituciones financieras. Los montos mnimos de capital que debern acreditarse para solicitar la constitucin de las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, con excepcin de los intermediarios de seguros, sern de cuarenta y cinco mil ochenta y cinco millones de pesos ($45.085.000.000) para los establecimientos bancarios; de diecisis mil trescientos noventa y cinco millones de pesos ($16.395.000.000.) para las corporaciones financieras; de once mil seiscientos trece millones de pesos ($11.613.000.000) para las compaas de financiamiento comercial; de tres mil cuatrocientos diecisiete millones de pesos ($3.417.000.000) para las sociedades fiduciarias; de seis mil ochocientos treinta y un millones de pesos ($6.831.000.000) para las sociedades administradoras de Fondos de Pensiones; de tres mil cuatrocientos diecisiete millones de pesos ($3.417.000.000) para las sociedades administradoras de fondos de cesantas, el cual se acumular al requerido para las sociedades administradoras de fondos de pensiones, cuando la sociedad administre fondos de pensiones y de cesantas, y de dos mil setecientos treinta y tres millones de pesos ($2.733.000.000) para las dems entidades financieras. Estos montos se ajustarn anualmente en forma automtica en el mismo sentido y porcentaje en que vare el ndice de precios al consumidor que suministre el DANE. El valor resultante se aproximar al mltiplo en millones de pesos inmediatamente superior. El primer ajuste se realizar en enero de 2003, tomando como base la variacin del ndice de precios al consumidor durante 2002.

No pueden pues existir sociedades de capital variable, es decir, de capital libremente modificable por el movimiento de los ingresos y egresos de los socios o de aumentos y disminuciones de sus respectivos aportes a travs de cuotas peridicas cuya devolucin fuere exigible en cualquier momento. No debemos olvidar que no todas las formas posibles de incremento del

capital exigen reforma estatutaria, pues de este procedimiento formal forzoso est excluido, como ya se anoto, el aumento del capital suscrito de las sociedades annimas, de las comanditarias por acciones y de la sociedad por acciones simplificada, porque para tal efecto basta celebrar en forma simplemente consensual y luego de ciertos trmites los respectivos contratos de suscripcin sobre las acciones en reserva, previamente emitidas por el rgano social competente. Por el contrario toda disminucin del capital, tanto autorizado como suscrito y pagado, sean cuales fueren su ndole y sus caractersticas es siempre reforma estatutaria, pues as lo dispone expresamente el artculo 147 del C. de Co. En relacin con el aumento del capital veamos algunos puntos de importancia: a- El pago de los aumentos conforme a los artculos 354,345 y 387 de C. de Co. Cuando en las sociedades de responsabilidad limitada, comanditarias por acciones y annimas decidan aumentar su capital, deben acatar las mismas exigencias sobre el pago de los aportes establecidas por la ley para el caso de su constitucin; por tanto si se trata de una compaa de responsabilidad limitada el incremento de su capital debe ser cubierto totalmente en el acto y en lo que tiene que ver con la annima y la comandita por acciones, toda ulterior suscripcin de acciones requiere el pago inmediato de la tercera parte, siendo necesario adems estipular para el pago del saldo un plazo no superior a un ao. b- Prohibicin de capitalizar Valorizaciones. De conformidad con el inciso 2 del artculo 122 del C. de Co, la valorizacin de bienes sociales no es susceptible de capitalizar. As se duplique el valor de sus bienes una compaa no puede por ese solo hecho proceder a una duplicacin correlativa de su capital social, prohibicin que resulta lgica porque el aumento de capital con esa nica base puede resultar engaoso y perjudicial

para terceros quienes podran pensar que se trata de aportes adicionales y no de la simple valorizacin. c- Capitalizacin de las Reservas. Las reservas corresponden a ganancias sociales efectivamente realizadas y percibidas que la sociedad se abstuvo de repartir en un momento dado, por razones de muy diversa ndole, resultando lgico que su eventual capitalizacin supone necesariamente aunque de manera instantnea o automtica su previa distribucin a los asociados. En otros trminos para que una determinada suma de dinero deje de ser ganancia retenida y pase a formar parte del capital se requiere que los socios la reciban primero a ttulo de reparticin, para devolverla de inmediato a la compaa a ttulo de aporte adicional. En cuanto a la reserva legal es igualmente improcedente su capitalizacin, pues se requiere una distribucin previa, la cual esta prohibida por definicin. En conclusin no es posible capitalizar las reservas, sean estatutarias, ocasionales o la misma reserva legal artculo 453 inciso 2. Disminucin del Capital Social. Punto este regulado en el artculo 145, norma que exige para la adopcin de esta medida la autorizacin de la superintendencia de sociedades sea cual fuere la sociedad que adopte la reforma estatutaria en mencin y cuando tal disminucin del capital social implique un efectivo reembolso de aportes. Ley 222 de 1.995, artculo 86 numeral 7, Decreto 1080 del 19 de Junio de 1.996, artculo 2 numeral 20. La Superintendencia aprueba la reforma si la compaa acredita una cualquiera de estas exigencias: 1- Carencia de pasivo externo. 2- Existencia de activos sociales que representen despus de la reduccin propuesta, no menos del doble del pasivo externo.3-Aceptacin de la disminucin por todos los acreedores en forma expresa y escrita caso en el cual la superintendencia otorgara el permiso sea cual fuere la

proporcin del pasivo con respecto al capital reducido.4- Cuando el pasivo externo provenga de prestaciones sociales, ser necesario adems la aprobacin del competente funcionario del trabajo. La reduccin del capital es pues posible pero solo cuando los acreedores lo permitan o aunque la objeten los recursos disponibles despus de la misma equivalgan, por lo menos, al doble de las deudas. Estas exigencias del artculo 145 resultan demasiado excesivas pues el fenmeno de la disminucin del capital no debe ser igual en todos los tipos de asociacin comercial. En efecto si se trata de formas sociales naturalmente aptas solo para empresas pequeas o actividades simples, con un pasivo externo modesto y con una responsabilidad de todos los socios o de algunos de ellos, cuando menos personal, ilimitada y solidaria, las exigencias de la norma en mencin resultan demasiado excesivas. Por ello en las sociedades colectivas, en la comandita simple y quizs en las limitadas, cuando en sus estatutos se pacte una responsabilidad adicional, prestaciones accesorias o garantas adicionales de los socios los supuestos para la viabilidad de la reduccin del capital social debieron ser mas amplios, sencillos y flexibles, pues a ms de las caractersticas anotadas el solo hecho del compromiso personal de los socios por las obligaciones sociales reduce sustancialmente el peligro de afectar los intereses de los acreedores. En cambio para las sociedades limitadas con el rgimen normal de exoneracin de toda responsabilidad de los socios y para las annimas si es justo y razonable el rigor del Artculo 145, por el hecho de que el patrimonio social es la nica prenda o garanta de los crditos externos. Esta consideracin tambin se la podemos formular a la sociedad comandita por acciones, pues probablemente la responsabilidad personal de su gestor o gestores no sea suficiente para justificar un menor

rigor en las reglas aplicables a la disminucin del capital, dado el hecho de que este tipo social se destina casi siempre a empresas que exigen mucho capital y requieren mucho crdito. 6- La forma de administrar los negocios sociales, con indicacin de las atribuciones... etc. En este punto tambin hay que atender a la regulacin de la forma social de que se trate cuyas disposiciones suplen la falta, deficiencia u oscuridad de las clusulas estatutarias. En efecto si es colectiva o de responsabilidad limitada, la administracin corresponde a todos los socios quienes pueden delegarla en sus consocios o en extraos; no son obligatorias la junta directiva ni la revisora fiscal, pero nada impide que en los estatutos se prevean la existencia y funcionamiento de estos rganos, con sus respectivas atribuciones y las restricciones de sus facultades. En las comanditarias la administracin est siempre a cargo de los gestores, quienes pueden ejercerla directamente o por medio de delegados. En la annima es obligatoria la Junta directiva con no menos de tres principales con sus respectivos suplentes y sus atribuciones han de expresarse en los estatutos. Es oportuno sealar que el ordinal 6 que se estudia contiene una impropiedad ya que habla de que los asociados se reserven atribuciones o facultades administrativas. En rigor jurdico tal posibilidad es inadmisible. Ciertamente los estatutos pueden disponer que a mas de las legales, determinadas funciones sean privativas de la asamblea de accionistas o de la junta de socios segn el caso, pero no de algn asociado en particular, porque se rompera el principio de la igualdad inherente al status soci, fuera de que la ley colombiana prohbe consagrar privilegios administrativos. Es pues la junta directiva el rgano de administracin de la sociedad. Algunos autores, entre ellos, Jos I. Narvez, consideran que su establecimiento es obligatorio en las

sociedades annimas. A esta corriente doctrinaria se acoge la superintendencia de sociedades. Digamos como conclusin que la Junta directiva es un rgano intermedio entre la asamblea y los representantes legales. En la seccin II del capitulo IV de la ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, artculo 22 y s.s. se definen como administradores al representante legal, al liquidador, al factor, a los miembros de juntas o consejos directivos y a quienes de acuerdo con los estatutos ejerzan o detenten esas funciones.
Vanse artculos 472 numeral 4, 196, 72 ley 222 de l.995, numeral 8, y artculo 5 numeral 7 de la ley 1258 de 2.008, normas que repiten o reiteran que a falta de estipulacin estatutaria en contrario los administradores estn facultados para celebrar todo acto o contrato comprendido dentro del objeto social.

En el artculo 23 se precisan los deberes de esos administradores y se dice que deben obrar de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. En resumen que deben realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social, velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones, legales y estatutarias, guardar la reserva comercial e industrial, entre otras. En el artculo 24 de la misma ley que modific el artculo 200 del C. de Co, se dice que los administradores responden solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios y a los terceros y se establece una presuncin legal para los casos en que actan en extralimitacin o incumpliendo sus funciones, en violacin de la ley o de los estatutos, se presumir la culpa del administrador y las clusulas que tiendan a absolverlos de dichas responsabilidades se tendrn por no escritas o las que la limitan al importe de las cauciones o garantas que hayan prestado para entrar a ejercer el cargo. Se consagra la accin social de responsabilidad contra los administradores, cuya titularidad corresponde a la compaa,

previa decisin del mximo rgano de direccin social, la cual puede ser adoptada aunque no figure en el orden del da. La convocatoria para una reunin en la que se vaya a decidir sobre esta accin social de responsabilidad la podr realizar un nmero de socios que representen por lo menos el 20% de las acciones, cuotas o partes de inters en que se halle dividido el capital social. La decisin ha de ser adoptada por la mitad ms una de las acciones, cuotas o partes de inters representadas en la reunin e implicar la remocin del administrador. En el evento de que la accin social de responsabilidad, despus de haber sido adoptada por el mximo rgano de direccin social, no se inicie dentro de los tres (3) meses siguientes, sta podr ser ejercida por cualquier administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los socios en inters de la compaa. Igual titularidad tienen los acreedores de la sociedad que representen el 50% del pasivo externo cuando los activos sociales sean insuficientes para el pago de sus crditos. Estableci, igualmente el legislador de 1.995, en el artculo 45 de la citada disposicin legal, la obligacin para los administradores de rendir cuentas comprobadas de su gestin en estos precisos momentos: 1-Al final de cada ejercicio, 2- Dentro del mes siguiente a la fecha en la cual se retiren de sus cargos y 3Cuando se las exija el rgano que sea competente para ello. Para lo cual presentaran los estados financieros del caso, junto con un informe de la gestin. La aprobacin de las cuentas no exonera de responsabilidad a los administradores, representantes legales, contadores pblicos, empleados, asesores o revisores fiscales. De otro lado, en las empresas que estn en un proceso de reorganizacin y que no hayan relacionado la totalidad de las acreencias del ente al que pertenecen, se les permite a los

acreedores perseguir solidariamente en cualquier momento a los administradores, contadores pblicos y revisores fiscales, con el fin de obtener el pago de su acreencia.

Eso es lo que dice el Inciso Final del articulo 26 de la ley 1116 de 2.006. No obstante, las acreencias que, a sabiendas, no hubieren sido relacionadas en el proyecto de reconocimiento y graduacin de crditos y que no estuvieren registradas en la contabilidad, darn derecho al acreedor de perseguir solidariamente, en cualquier momento, a los administradores, contadores pblicos y revisores fiscales, por los daos que le ocasionen, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar.

7- La poca y la forma de convocar y constituirse en la asamblea o Junta de socios en sesiones ordinarias o extraordinarias y la manera de deliberar y decidir. La Junta de socios o la asamblea general de accionistas es el rgano de deliberacin y decisin por excelencia y en ella se forma la voluntad social para cumplir con las atribuciones que le asignan la ley y los estatutos. Tal rgano adopta las medidas que reclama el desarrollo de las actividades sociales traza las directrices econmicas de la compaa, da orientacin a los rganos de administracin y representacin y fiscaliza la gestin interna y externa. Para el funcionamiento de este rgano es menester expresar los medios por conducto de los cuales se dar aviso a los asociados (carta telegrama, aviso en un peridico, carteles etc.) de la fecha, hora, sitio y temario tanto de las reuniones ordinarias como de las extraordinarias; y la antelacin con la que deben ser citados. As mismo en los estatutos se estipula el qurum deliberativo, o sea, el necesario para abrir la sesin e intercambiar opiniones y la mayora decisoria que se requiere para aprobar acuerdos o resoluciones que no tengan un qurum especial sealado en la ley. Son pues los socios los que al reunirse en asamblea o junta de socios conforman el mximo rgano de direccin social, son ellos los convocados y los que pueden hacerse representar en las reuniones, son ellos los llamados a deliberar y los que constituyen el qurum y los que emiten los votos del caso para adoptar las

decisiones o acuerdos de la asamblea o junta de socios, se renen en forma activa para ejercer las facultades sealadas en el artculo 187 del C. de Co, facultades que corresponden a derechos personales derivados del contrato social para los asociados y que no se ejercen en forma individual por ellos, sino en forma de asamblea, en forma colectiva como interesados en una empresa de colaboracin que los somete a los estatutos o reglas de accin comn o colectivas pactadas por ellos mismos. Por eso es por lo que las decisiones adoptadas en asamblea general no son obligatorias para todos los socios incluyendo a los ausentes o disidentes sino en cuanto tengan el carcter general como se prev en el artculo 188, es decir, en cuanto miren el inters de todos porque todos se han de comportar y se comportan como voceros de un inters comn dentro de los trminos del contrato social. Funciones de la Asamblea. Podemos resumir las funciones de la asamblea o Junta de socios como mximo rgano de direccin as: a- Las de adoptar las reformas del contrato social que sean necesarias para facilitar su cumplimiento o adaptarlo a las circunstancias teniendo siempre en cuenta las conveniencias o el inters comn de los asociados. b- Examinar y aprobar los balances de fin de ejercicio, con sus correspondientes anexos, como son el detalle completo de la cuenta de perdidas y ganancias, los informes de los administradores - Junta directiva, gerente, revisor fiscal. Por medio de esta funcin es como los socios pueden conocer la situacin econmica de la empresa, las polticas de gastos de los administradores y los dems ngulos de la empresa social, para adoptar las medidas necesarias en relacin con los negocios y con la administracin. c-Disponer de las utilidades sociales Justificadas por medio de los balances aprobados por la misma asamblea o junta de socios, porque como

lo hemos dicho las utilidades son de los socios y son estos los que pueden decidir sobre su reparto y pago, conforme a lo previsto en el cdigo sobre el particular hechas las reservas de orden legal y las estatutarias en su caso que son obligatorias para la asamblea. Cualquiera otra reserva o apropiacin con cargo a las utilidades corresponde exclusivamente a la asamblea general o junta de socios y para eso es precisamente para lo que se ponen a su disposicin en forma de proyectos de distribucin presentados por los administradores y que pueden ser acogidas o no por la asamblea general o junta de socios. D- Cuando la administracin de los negocios sociales no corresponde por ley a algunos socios como en las comanditarias o a administradores nombrados como condicin del contrato social, incumbe tambin a la asamblea general o junta de socios nombrar y remover libremente a las personas encargadas de la gestin de los negocios lo mismo que a los revisores fiscales que tenga o deba tener la sociedad por ley, por el contrato social o por disposicin especial de la misma junta o asamblea. Las funciones anteriores son las esenciales de la asamblea o junta de socios, ya que por medio de ellas puede ejercer la direccin y vigilancia de la actividad social. Pero adems de esas cuatro funciones que son ante todo de direccin y de control, como se ha venido repitiendo puede cumplir otras mas generales y de tipo administrativo, bien porque se le encomienden en las mismas leyes, bien porque se le atribuyan expresamente en los estatutos. De las primeras son ejemplo el artculo 295 que exige autorizacin unnime de la asamblea para que una sociedad mercantil forme parte de una sociedad colectiva, la del artculo 396 del C. de Co. modificado por el artculo 68 de la Ley 222/95, norma segn la cual la adquisicin de sus propias acciones por parte de una sociedad annima debe ser autorizada por la

asamblea general de accionistas, y de las segundas constituyen ejemplo todas esas facultades que suelen reservarse en los estatutos para casos de alguna importancia especial como ciertas enajenaciones o adquisiciones. La ley 222 de 1.995, en su artculo 68, seala que con excepcin de las mayoras previstas en los artculos 155, 420 numeral 5 y 455 inciso 3 del cdigo de comercio, las decisiones de la asamblea general de accionistas se tomarn por mayora de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades annimas que no negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, podr pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas. E- Por ltimo a la asamblea o junta de socios corresponde como se prev expresamente en el artculo 187, adoptar en general todas las medidas que reclamen el cumplimiento de los estatutos y el inters de los asociados. CLASE DE REUNIONES DE LA ASAMBLEA Acorde con el artculo 181 del cdigo de comercio, las reuniones de la asamblea o junta de socios pueden ser ordinarias o extraordinarias, reuniones ordinarias y extraordinarias de segunda convocatoria, reuniones Universales, reuniones por derecho propio, reuniones no presenciales y entre estas tenemos las no presenciales orales y las escritas. Cada una de esta clase de reuniones satisface, en principio, necesidades distintas de la empresa social y por eso cada una tiene su propio rgimen de convocatoria y hasta de funcionamiento a pesar de que en todas ellas pueden cumplirse las diversas funciones de la asamblea en principio como se prev en el artculo 187 de C. de Co. Reuniones Ordinarias. Son las que deben llevarse a cabo peridicamente, es decir, una vez al ao por lo menos en la poca fijada en los estatutos como se prev expresamente en el artculo 181. Los socios mismos sealan o han de sealar en el

contrato social las oportunidades en las cuales consideren necesario reunirse para tomar como se ha dicho las medidas que resultan tiles para el cumplimiento normal del contrato; como es obligacin de toda sociedad elaborar un inventario y un balance al fin de cada ao calendario o en la oportunidad que se haya previsto estatutariamente, la poca de las reuniones ordinarias o peridicas debe coincidir en cierta forma con la poca de clausura del ejercicio social, con el fin de que el estudio del balance se haga a tiempo y tambin puedan tomarse oportunamente las medidas derivadas del resultado del ejercicio. Por eso aunque se trata de reuniones que pueden llevarse cabo en cualquier poca que se indique o fije en los estatutos se ha generalizado la prctica de realizarlas en los primeros meses de cada ao calendario. Esa es la practica que se ha recogido en el artculo 422 en relacin con las sociedades annimas al establecer que las reuniones ordinarias de la asamblea se efectuaran por lo menos una vez al ao, en las fechas sealadas en los estatutos y, en silencio de estos dentro de los tres primeros meses siguientes al vencimiento del ejercicio y agrega la norma que la asamblea se reunir por derecho propio el primer da del mes de abril a las 10 a.m, si no es convocada dentro del trimestre indicado. Esto rige no solamente para la sociedad annima, sino tambin para la comandita por acciones y para la de responsabilidad limitada en razn de los artculos 349 y 372 y con la posibilidad de aplicarse analgicamente a las colectivas y a la comandita simple y es lo que se ha impuesto ya que todas las sociedades convocan dentro de los tres primeros meses del ao a la asamblea o junta de socios para considerar los resultados del ejercicio del ao anterior. Reuniones Extraordinarias. No tienen poca fija para su realizacin ni por previsin legal ni por previsin estatutaria,

dependen de convocaciones ocasionales hechas para satisfacer la necesidad o conveniencia de que los socios puedan adoptar en un momento dado las medidas correspondientes a la Asamblea. Son pues reuniones que pueden llevarse a cabo en cualquier tiempo en que sean convocadas, por los administradores, el revisor fiscal, la superintendencia de sociedades en los casos de ley o cuando cualquier nmero de socios que representen la cuarta parte o mas del capital suscrito lo soliciten a cualquiera de las personas que pueden hacer su convocatoria a tenor de los artculos 181 y 182. Por exigencia expresa del artculo 182 en la convocatoria a las reuniones extraordinarias debe indicarse el temario o listado de asuntos sobre los cuales han de versar las deliberaciones y sobre todo las decisiones de la asamblea, pues aunque en tales reuniones pueden tratarse toda clase de asuntos de incumbencia de la asamblea, no pueden tomarse decisiones sobre asuntos que no hayan sido incluidos en la convocatoria, a menos que con la mayora de los votos presentes se resuelva ampliar las decisiones a otros asuntos, como se prev en el artculo 425, norma que es aplicable en forma directa a las sociedades annimas y a las comanditaria por acciones, a las de responsabilidad limitada y a las dems formas de sociedad en armona con lo preceptuado por el art. 1 del cdigo de comercio. Obviamente que como se ha establecido en el artculo 425 para proceder a remover o reemplazar a los administradores, revisores fiscales y dems funcionarios elegidos por la asamblea o junta de socios no es preciso que tal acto figure en el aviso de convocatoria. El legislador de 1.995, cerro las puertas a esas acciones que venan ejerciendo los administradores y revisores fiscales ante la Jurisdiccin laboral, para obtener el reintegro a su cargo cuando el mximo rgano de direccin social en ejercicio del derecho consagrado en el artculo 425 del C. de Co. tal rgano de

direccin proceda a removerlos. En efecto dijo as el legislador del ao citado. En el evento de despido o remocin de administradores y revisor fiscal no proceder la accin de reintegro consagrada en la legislacin laboral. Artculo 232 Ley 222 de 1.995, disposicin legal esta que debe interpretarse de acuerdo con el fallo C-512 del 8 de octubre de 1.996 de la corte constitucional, sentencia mediante la cual ese alto tribunal dijo que la accin de reintegro proceda a favor de los administradores y revisores fiscales que al 1 de enero de 1.991 haban cumplido 10 aos al servicio de un mismo empleador, bajo contrato de trabajo y no haban renunciado a dicha accin para acogerse al rgimen de indemnizaciones de la ley 50 de 1.990. En este punto se ha conservado el principio tradicional de que la remocin de tales funcionarios se entiende siempre implcita en toda convocatoria a cualquier reunin de la asamblea como consecuencia de la libre revocabilidad de los mismos difanamente establecida en los artculos 198 y 199 del cdigo de comercio. Aclarando que no se trata simplemente de la libertad de remover a los funcionarios citados sino tambin de la posibilidad de elegir a sus reemplazos. Reuniones de Segunda Convocatoria. En verdad no constituyen una clase distinta de reuniones son reuniones ordinarias o extraordinarias, porque en ambos casos o en ambas clases de reuniones puede darse la hiptesis de que no haya qurum y que sea imperioso hacer una segunda convocatoria, por eso puede haber reuniones ordinarias de segunda convocatoria y reuniones extraordinarias de segunda convocatoria. Lo cual es dable ocurrir en cualquier sociedad comercial no solamente porque el artculo 429, modificado por el artculo 69 de la Ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, es meramente dispositivo y consiguientemente aplicable por analoga sino por que el artculo

186 del mismo cdigo se incorpora expresamente para toda clase de sociedades la regla sobre qurum, mayoras decisorias previstas en el artculo 429, es decir, se prevn de manera implcita las reuniones de segunda convocatoria con carcter de norma general y deben ser convocadas no antes de diez das ni despus de treinta de la primera citacin. En este punto el artculo 69 de la Ley 222 de 1.995, introdujo una modificacin importante en lo que tiene que ver con las sociedades que negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, (sociedades por acciones) ya que en estas formas societarias la asamblea sesionar y decidir vlidamente con uno o varios socios, cualquiera sea el nmero de acciones representadas. Reuniones Por Derecho Propio. Son a su vez reuniones ordinarias de la asamblea o junta de socios que por no haber sido convocadas dentro del primer trimestre del ao pueden llevarse a cabo por derecho propio, es decir, sin convocatoria especial distinta de esa convocatoria subsidiara o supletiva hecha por la ley para el primer da hbil del mes del abril con la misma salvedad ya hecha en cuanto a reuniones de segunda convocatoria sobre la aplicabilidad del artculo 422 a todas las sociedades y no solamente a la annima por su carcter meramente supletivo. REUNIONES NO PRESENCIALES. Aprovechando los avances tecnolgicos en especial la comunicacin satelital, el legislador de 1.995, en la ley 222 artculos 19 y s.s. permite las reuniones no presnciales siempre que ello se pueda probar, cuando por cualquier medio todos los socios o miembros de junta directiva puedan deliberar y decidir por comunicacin simultnea o sucesiva. En el caso de la comunicacin sucesiva, esta deber ocurrir de manera inmediata de acuerdo con el medio empleado. Con el fin de evitar que se vean atropelladas las mayoras

accionaras en las reuniones de la junta de socios o de la asamblea general de accionistas o en las reuniones de la Junta directiva en las que se ha de utilizar este novedoso mecanismo, ser obligatorio tener la presencia de un delegado de la superintendencia de sociedades que deber ser solicitado con ocho das de anticipacin siempre que se trate de sociedades vigiladas. Se le da igualmente validez a las decisiones del mximo rgano de direccin social o de la Junta directiva cuando por escrito todos los socios o miembros expresen el sentido de su voto. En este evento la mayora respectiva se obtendr sobre el total de las cuotas o acciones en circulacin o de los miembros de junta directiva segn el caso. Si los socios o miembros hubieren expresado su voto en documentos separados estos deben recibirse en un trmino no mayor de un mes contado a partir de la recepcin de la primera comunicacin. El representante legal est obligado a informar a los socios o miembros de junta el sentido de la decisin dentro de los cinco (5) das siguientes a la recepcin de los documentos en los que se exprese el voto. Las actas de las reuniones no presnciales a que se refieren los artculos 19 y 20 de la ley 222 de 1.995, debern elaborarse y asentarse en el libro respectivo dentro de los treinta das siguientes a aquel en que concluyo el acuerdo y firmadas por el representante legal de la sociedad y el secretario y a falta de este, sern firmadas por alguno de los socios o miembros. Son ineficaces las determinaciones adoptadas cuando alguno de los socios no participan en la comunicacin simultnea o sucesiva o cuando alguno de los socios no exprese el sentido de su voto o se exprese excedindose del trmino de un mes. La ley 1258 de 2.008, que trata de la sociedad por acciones simplificada, en este punto, el de las reuniones del mximo

rgano de direccin social, trae unas novedades en lo que tiene que ver con stas, diciendo que la asamblea de accionistas podr reunirse en el domicilio principal o fuera de l, aunque no est presente un qurum universal, siempre y cuando que se cumplan los requisitos de qurum y convocatoria previstos en los artculos 20 y 22. Trae las REUNIONES POR COMUNICACIN SIMULTNEA Y POR CONSENTIMIENTO ESCRITO. Diciendo que se podrn realizar reuniones por comunicacin simultnea o sucesiva y por consentimiento escrito. En caso de no establecerse mecanismos estatutarios para la realizacin de reuniones por comunicacin simultnea o sucesiva y por consentimiento escrito, se seguirn las reglas previstas en los artculos 19 a 21 de la Ley 222 de 1.995. En ningn caso se requerir delegado de la Superintendencia de Sociedades para este efecto, en lo que tiene que ver con la convocatoria en el artculo 20 se dijo.. 20. CONVOCATORIA A LA ASAMBLEA DE
ACCIONISTAS. Salvo estipulacin estatutaria en contrario, la asamblea ser convocada por el representante legal de la sociedad, mediante comunicacin escrita dirigida a cada accionista con una antelacin mnima de cinco (5) das hbiles. En el aviso de convocatoria se insertar el orden del da correspondiente a la reunin. Cuando hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio u operaciones de transformacin, fusin o escisin, el derecho de inspeccin de los accionistas podr ser ejercido durante los cinco (5) das hbiles anteriores a la reunin, a menos que en los estatutos se convenga un trmino superior. PARGRAFO. La primera convocatoria para una reunin de la asamblea de accionistas podr incluir igualmente la fecha en que habr de realizarse una reunin de segunda convocatoria en caso de no poderse llevar a cabo la primera reunin por falta de qurum. La segunda reunin no podr ser fijada para una fecha anterior a los diez (10) das hbiles siguientes a la primera reunin, ni posterior a los treinta (30) das hbiles contados desde ese mismo momento. ARTCULO 21. RENUNCIA A LA CONVOCATORIA. Los accionistas podrn renunciar a su derecho a ser convocados a una reunin determinada de la asamblea, mediante comunicacin escrita enviada al representante legal de la sociedad antes, durante o despus de la sesin correspondiente. Los accionistas tambin podrn renunciar a su derecho de inspeccin respecto de los asuntos a que se refiere el inciso 2o del artculo 20 de esta ley, por medio del mismo procedimiento indicado.

Aunque no hubieren sido convocados a la asamblea, se entender

que los accionistas que asistan a la reunin correspondiente han renunciado al derecho a ser convocados, a menos que manifiesten su inconformidad con la falta de convocatoria antes de que la reunin se lleve a cabo. CONVOCACIN A LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS. Todos los socios aun los meramente industriales tienen derecho a deliberar en las reuniones de la asamblea o junta de socios, por cuanto esta se integra, en principio, con todos ellos, por eso todos han de ser citados o convocados con el fin de que tengan la oportunidad de informarse de la fecha de cada reunin y de la ndole de la misma para que puedan concurrir a ellas. Esta es la finalidad de la convocacin y por su importancia constituye un elemento esencial de la reunin de la junta o Asamblea hasta el punto de que salvo el caso de concurrencia de todos los socios es inexistente como asamblea cualquier reunin de socios que se lleve a cabo sin previa convocacin y consiguientemente son ineficaces las decisiones que se adopten en tales circunstancias, como se prev en el artculo 190 del cdigo de comercio. Es elemental que si la finalidad sustancial de la convocacin es informar a los socios que se va a cumplir una reunin de la asamblea o junta de socios para que todos tengan la oportunidad de concurrir a ella, dicha citacin no es necesaria en los casos o eventos en que se encuentran presentes o debidamente representados todos los asociados, hiptesis que es de fcil ocurrencia en las compaas en las cuales son reducidos los socios como en las de tipo familiar, por esa razn se ha estipulado en los artculos 182 y 426 de l obra tantas veces citada, que la junta de socios o la asamblea se reunir vlidamente cualquier da y en cualquier lugar sin previa convocacin cuando se hallar

representada la totalidad de los socios. La forma de citar a los socios debe estar estipulada en el contrato social tal y como lo exige el artculo 110. A falta de tal previsin estatutaria, la convocacin debe hacerse mediante aviso que se publicara en un diario de amplia circulacin en el domicilio principal de la sociedad, segn el artculo 424 del C. de Co. aplicable a la sociedad annima y a las limitadas, conforme al mandato de los artculos 349 y 372 de la misma obra y a las colectivas y comanditarias simples en forma analgica artculo 1 del multicitado cdigo. En la convocatoria debe indicarse la clase de reunin que se va cumplir y si se trata de una reunin extraordinaria ha de indicarse o relacionarse el orden del da, la discriminacin de los asuntos sobre los cuales han de versar las decisiones segn se prev en el artculo 182, norma aplicable a todas las formas de sociedad comercial. Si la convocatoria es para socios de sociedades comanditarias por acciones o annimas debe hacerse con una antelacin no menor de quince das para las reuniones en las que hayan de aprobarse los balances de fin de ejercicio, eso con el propsito de facilitar a los asociados el derecho que tiene de estudiar esos documentos de que trata el artculo 446 del C. de Co, antes de que se les someta a aprobacin el balance y el informe de los administradores. Y para las reuniones de otra ndole la antelacin de la convocatoria debe ser con no menos de cinco das comunes de acuerdo con los artculos 349 y 424 el C. de Co, en las dems sociedades la antelacin para la convocatoria de los socios a reuniones de la asamblea o junta de socios puede fijarse libremente en los estatutos. La convocatoria a las reuniones extraordinarias puede hacerse en los estatutos mismos indicando en ellos el lugar, la fecha y hora de las reuniones. Con dicha previsin estatutaria los socios quedan convocados por el propio contrato y resulta

innecesario citarlos nuevamente. En este caso la convocacin pertenece al contrato y a quienes son partes interesadas en su cumplimiento no es ni puede ser necesario estar recordndoles el contenido de sus diversas clusulas o estipulaciones. Esta forma de convocatoria resulta til en las sociedades de familia, evento que no es recomendable utilizar respecto de la gran sociedad annima. El artculo 67 de la Ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, exige que cuando las sociedades que negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, pretendan debatir el aumento del capital autorizado o la disminucin del suscrito, deber incluirse el punto respectivo dentro del orden del da sealado en la convocatoria. La omisin de este requisito har ineficaz la decisin correspondiente. Lo que quiere decir que si tal punto no se incluyo dentro del orden del da no puede ser debatido. La antelacin de la convocatoria a las reuniones extraordinarias en las que se vaya a tratar la transformacin, fusin, escisin, cancelacin de la inscripcin de las acciones en el registro nacional de valores o en la Bolsa de valores, debe ser hecha con quince das de antelacin. De otro lado el artculo 13 de la ley 222 de 1.995, exige que en la convocatoria a una reunin en la que se vayan a tratar temas relacionados con la fusin, escisin, transformacin y cancelacin de la inscripcin de las acciones de la bolsa de valores o en el registro nacional de valores, dentro del aviso de la convocatoria deber incluirse el punto respectivo e indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. Se dice que la omisin de uno cualquiera de estos requisitos har ineficaces las decisiones relacionadas con dichos temas. La Convocatoria a la asamblea en la Sociedad por Acciones Simplificada, tiene una variables que la hacen distinta de la

convocatoria regulada por el cdigo de comercio: Se dice, salvo estipulacin estatutaria en contrario, la asamblea ser convocada por el representante legal de la sociedad, mediante comunicacin escrita dirigida a cada accionista con una antelacin mnima de cinco (5) das hbiles. En el aviso de convocatoria se insertar el orden del da correspondiente a la reunin. Cuando hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio u operaciones de transformacin, fusin o escisin, el derecho de inspeccin de los accionistas podr ser ejercido durante los cinco (5) das hbiles anteriores a la reunin, a menos que en los estatutos se convenga un trmino superior. La primera convocatoria para una reunin de la asamblea de accionistas podr incluir igualmente la fecha en que habr de realizarse una reunin de segunda convocatoria en caso de no poderse llevar a cabo la primera reunin por falta de qurum. La segunda reunin no podr ser fijada para una fecha anterior a los diez (10) das hbiles siguientes a la primera reunin, ni posterior a los treinta (30) das hbiles contados desde ese mismo momento. RENUNCIA A LA CONVOCATORIA. Los accionistas podrn renunciar a su derecho a ser convocados a una reunin determinada de la asamblea, mediante comunicacin escrita enviada al representante legal de la sociedad antes, durante o despus de la sesin correspondiente. Los accionistas tambin podrn renunciar a su derecho de inspeccin respecto de los asuntos a que se refiere el inciso 2o del artculo 20 de la ley, por medio del mismo procedimiento indicado. Aunque no hubieren sido convocados a la asamblea, se entender que los accionistas que asistan a la reunin correspondiente han renunciado al derecho a ser convocados, a menos que manifiesten su inconformidad con la falta de convocatoria antes de que la reunin se lleve a cabo. Qurum Deliberativo. Todos los socios como se ha indicado,

estn llamados a reunirse en asamblea o junta de socios como se prev en el artculo 181. No basta pues que se les cite y convoque debidamente, sino que es imperioso que haya qurum, es decir que se haga presente el numero de ellos que contractual o legalmente sea suficiente para deliberar en inters de todos. En otros trminos no es cualquier nmero indeterminado de socios el depositario de esa facultad de ser voceros del inters comn de todos. Por eso el qurum constituye al igual que la convocatoria un elemento esencial sin el cual no puede hablarse de reunin, de una verdadera asamblea o junta de socios como se infiere del artculo 190 del C. de Co. que al calificar de ineficaces las decisiones adoptadas sin dar cumplimiento a las reglas sobre convocatoria y qurum, considera como inexistente esa asamblea o junta. Los socios son los llamados a determinar o fijar en el contrato el qurum deliberativo la norma del artculo 427 es meramente supletiva y dispone que la asamblea deliberar con un numero plural de personas que represente por lo menos, la mayora absoluta de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se exija un qurum diferente. Esta norma es aplicable a todas las formas de sociedad comercial, ya que el artculo 186 se aduce como norma general o comn para todas las compaas. ASAMBLEAS UNIPERSONALES Es importante precisar que la expresin "asamblea" lleva implcita la idea de pluralidad, es un nombre colectivo que a pesar de que se use en singular representa siempre un numero plural de personas por lo cual es un contrasentido hablar de asambleas unipersonales, adems de que en nuestra legislacin resulta ilegal, por cuanto que en los artculos 427 y 419 del C. de Co, se exige claramente como base de cualquier qurum que haya un numero plural de personas, pluralidad que basta que sea jurdica sin que sea indispensable que sea fsica, ya que los socios pueden

hacerse representar en las reuniones de la junta o asamblea general de socios y en dicho evento aunque no este fsicamente presente lo est jurdicamente por medio de su representante. REPRESENTACION EN LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS Es uno de los derechos derivados de la condicin o estado de socio, segn el artculo 184 todo asociado puede hacerse representar en las reuniones del mximo rgano de direccin social mediante poder otorgado por escrito. Este es un derecho que no puede ser desconocido ni limitado en los estatutos. Ese poder debe reunir las exigencias de los artculos 184 y 185, debe ser otorgado por escrito, es pues una solemnidad sustancial que forma parte necesaria del acto del poderdante; debe indicar el nombre del apoderado la persona en quien este pueda sustituirlo y la fecha de la reunin para la cual se confiere, de manera que no puede ser una especie de titulo al portador con espacios en blanco susceptibles de ser llenados al arbitrio del tenedor eventualmente desconocido por el poderdante. Con esta exigencia se pretende evitar que se formen mayoras acomodaticias en las reuniones de la asamblea o junta de socios. Los administradores y los empleados de la sociedad no pueden representar cuotas o acciones ajenas mientras se encuentren en el ejercicio de sus cargos, ni siquiera sustituyendo cualquier poder que reciban. Con esto se trata de evitar que con los poderes en blanco los administradores formen mayoras propias que impidan el derecho de los dems socios a examinar y controlar el desarrollo del contrato social y la conducta de los administradores. Obviamente que no se comprende ac los casos de representacin legal. El artculo 18 de la ley 222 del 20 de diciembre de 1.995, modific este artculo 184 y le permite a todo socio hacerse representar en las reuniones del mximo

rgano de direccin social mediante poder otorgado por escrito, en el que debe indicarse el nombre del apoderado, la persona en quien este pueda sustituirlo si es del caso, la fecha o poca de la reunin o reuniones para las que se confiere y los dems requisitos que se sealen en los estatutos. Se agrega que los poderes otorgados en el exterior solo tendrn que cumplir con las exigencias que en tal disposicin se sealan. DECISIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS Para que podamos hablar de decisin de la asamblea o junta de socios es necesario que la reunin de socios constituya una verdadera asamblea segn lo previsto en el artculo 181 y s.s. el C. de Co, sobre convocatoria y qurum. Con esto resaltamos que la convocacin y el qurum son condiciones esenciales para la existencia de la asamblea general. La falta de qurum o de convocatoria impide que una reunin de socios tenga el carcter de asamblea o junta de socios y sea consecuencialmente apta para que se produzcan en esa reunin acuerdos o decisiones obligatorias para todos los asociados. Por eso el artculo 190 dice que las decisiones tomadas en una reunin celebrada en contravencin al artculo 186 sern ineficaces esto es segn el artculo 897 carecen de sus efectos propios de pleno derecho sin necesidad de declaracin judicial. Existiendo la asamblea ya que se dan los supuestos de qurum y convocatoria, es necesario que esos acuerdos o decisiones adems de ser idneos para producir efectos sean vlidos ya que la falta de validez los afecta de nulidad absoluta artculo 190. La validez de los acuerdos o decisiones de esa junta o asamblea de socios que renen esas dos condiciones para su existencia - qurum y convocatoria-, est supeditada a su vez a las siguientes exigencias legales: a- Que se acuerden dentro de los limites del contrato social, ya que las reuniones de los socios en junta o asamblea tienen por objeto

adoptar en general todas las medidas que reclame el cumplimiento de los estatutos y el inters comn de los socios. bQue esas decisiones sean adoptadas con el nmero de votos previstos en los estatutos y en las leyes como se prev en el artculo 427 norma que rige para toda sociedad en razn del articulo 186 que la adopta como regla general con la salvedad que trae el mismo artculo 427 que dice que las decisiones se tomaran por la mayora de votos presentes a menos que la ley o los estatutos requieran para determinados actos una mayora especial. Es decir, sobre la base de la mayora de los votos presentes, como mnimo obligatorio hay libertad para pactar las mayoras decisorias- c. Esas decisiones del mximo rgano de direccin social deben ser igualmente oponibles a todos los socios aun a los ausentes y disidentes y para ello es necesario que los acuerdos o decisiones de la asamblea o junta de socios a mas de ser eficaces y vlidos deben ser oponibles es decir, que tengan el carcter de general que miren al inters comn de todos los asociados. ACTAS DE LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS Es necesario que quede una historia escrita de las deliberaciones y decisiones adoptadas por la asamblea o junta de socios que sirva de recordatorio y de prueba de lo all decidido, esa es la razn de la exigencia del artculo 189 que dice... etc. De esta manera es como las actas pueden dar fe a un mismo tiempo de varias cosas importantes: I- Que ha habido asamblea o junta por haber sido debidamente convocada y por haberse reunido con el qurum previsto en los estatutos o en la ley; II- Que las decisiones adoptadas son vlidas por no exceder los limites del contrato y por haber sido igualmente adoptadas con la mayora decisoria prevista en el contrato o en la ley. Ni siquiera las

reuniones no presenciales estn exentas de esta exigencia toda vez que el acta debe elaborarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en la que reunin concluyo. El artculo 42 de la Ley 1429 de 2010, dice que se presumen autenticas, mientras no se demuestre lo contrario mediante declaratoria de autoridad competente , las actas de los rganos sociales y de administracin de las sociedades y entidades sin animo de lucro, as como sus extractos y copias autorizadas por el secretario o representante legal de la respectiva entidad que deban registrarse en la cmara de comercio y agrega la disposicin legal que no se requiere de presentacin personal ante el secretario de la cmara de comercio ni ante juez o notario. IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS Este era uno de los vacos mas protuberantes de la legislacin comercial derogada. En estricta tcnica estas acciones no debieran ser procedentes sino en los eventos de Nulidad. La ineficacia y la inoponibilidad debieran ser por su parte ms bien objeto de simples excepciones. Es el artculo 191 del cdigo de comercio el que regula la accin de impugnacin contra los acuerdos o decisiones de la junta o asamblea de socios, se consagra para los casos de inoponibilidad y se la consagra en general para todos los casos en que tales acuerdos o decisiones no se ajusten a las prescripciones legales o estatutarias, entre los cuales caben no solamente la de nulidad sino tambin los eventos de ineficacia. Estas acciones han de ser propuestas ante los Jueces ordinarios por el trmite del proceso abreviado artculo 194, tratndose de sociedad que no esta vigilada por la superintendencia de sociedades, pues si estamos ante sociedad sujeta a vigilancia

ser tramitada por la superintendencia de sociedades, a travs del proceso verbal Sumario artculo 137 de la ley 446 de 1.998. PRESCRIPCION. Tiene un trmino de dos (2) meses contados a partir de la decisin sino ha de ser inscrita en el registro mercantil o de la inscripcin si est sujeta a dicha formalidad. Cuando con la decisin adoptada se ocasionen perjuicios graves y el actor presta caucin podr solicitar la suspensin del acuerdo o decisin. Titulares de la Accin. Los administradores, revisor fiscal y los socios ausentes o disidentes. 8- Las fechas en que deben hacerse inventarios y balances generales, y la forma en que han de distribuirse las utilidades o beneficios de cada ejercicio social, con indicacin de las reservas que deban hacerse. Son los ciclos peridicos al final de los cuales se elaboraran los llamados estados de situacin, inventario y balance general, estado de perdidas y ganancias bsicos para la distribucin global de las utilidades y el reparto a los asociados a ttulo de dividendos o de participaciones, obviamente que si en los estatutos se ordenan ejercicios trimestrales o semestrales son obligatorios esos cortes mientras dicha clusula no se elimine o modifique mediante una reforma estatutaria. En los artculos 34, 41 y 42 de la ley 222 de 1.995, se le imponen a los administradores ciertos deberes relacionados con los estados financieros y el decreto 2649 de 1.993, en sus artculos 19 a 32, define las diversas clases de estados financieros, as por ejemplo se habla de estados financieros comparativos, estados financieros de periodos intermedios, estados financieros certificados, estados financieros de liquidacin, etc. Es obligacin de los administradores cortar cuentas y preparar y difundir estados financieros de propsito

general, debidamente certificados por lo menos una vez al ao, igualmente es deber de los administradores dotar de publicidad tales estados financieros depositndolos al menos en la cmara de comercio dentro del mes siguiente a la fecha en la cual fueron aprobados,tal entidad gremial expedir copia de los mismos a quienes las soliciten. Pueden las entidades gubernamentales que ejerzan inspeccin, vigilancia o control establecer casos en los cuales no se exija el depsito de los estados financieros o se requiera de un medio de publicidad adicional. En ausencia de estados financieros estos podrn establecerse por cualquier otro medio de prueba aceptado por la ley, eso sin perjuicio de las sanciones a que haya lugar contra las administradores cuando sin justa causa se hayan abstenido de preparar y difundir los estados financieros. En cuanto a las utilidades como elemento esencial del contrato de sociedad hablemos de la forma de distribuirlas; del reparto ilegal de las mismas y de la accin de los socios para el cobro de ellas. Forma de distribuirlas. Las utilidades han de distribuirse a prorrata del capital pagado por los socios tal y como lo ordena el artculo 150 del C. de Co, empero conforme a esta misma norma puede sealarse en el contrato lo contrario, lo que resulta mas lgico y justo ya que el capital suscrito y no pagado constituye un crdito de la sociedad contra el asociado y el que mide los riesgos que este asume en la empresa social. Con el propsito de asegurar en alguna forma la participacin del socio en las utilidades el artculo 155 ordena que en todas las sociedades ha de repartirse por lo menos el 50% de las utilidades disponibles. En las annimas y en las limitadas ese 50% ha de elevarse al 70% cuando la suma de las reservas acumuladas por la sociedad cubra el 100% del capital social en las limitadas y el 100% del capital suscrito en las annimas, artculos 454 y

370. Reparto Ilegal de las utilidades. Las utilidades deben ser repartidas con base en balances reales y fidedignos aprobados por el mximo rgano de direccin social artculo 151. La solucin a este punto depende de la buena o mala fe del beneficiario o beneficiarios de esos pagos ya que si tena pleno conocimiento de la ausencia de un balance aprobado o de su falsedad es viable repetir contra estos lo indebidamente pagado por concepto de utilidades, pero si el socio ignora el carcter indebido del pago de utilidades por el recibidas su buena fe debe ser protegida y por ello el artculo 151 impide la accin de repeticin. Accin de los Socios para el Cobro de las Utilidades. Las utilidades que se decreten han de pagarse en dinero efectivo dentro del ao siguiente a la fecha en que se ordene su reparto en las pocas que fije el mximo rgano de direccin social al aprobar su distribucin. El socio ante la renuencia de la sociedad en pagar las utilidades puede acudir a la va ejecutiva y el ttulo ejecutivo que para este evento es complejo lo son el balance aprobado por el mximo rgano de direccin social y la copia del acta en la cual conste el proyecto de distribucin de utilidades aprobado por el mismo mximo rgano de direccin social artculo 156. Relacionado con este tema de las utilidades es lo referente a las participaciones que se pueden pactar en el contrato social en favor de los promotores de la sociedad, participaciones que no pueden pactarse en forma de aportes adicionales sino solamente en una participacin en las utilidades sujetas a tres requisitos: 1Que dichas ventajas se fijen expresamente en el contrato para que sean conocidas con certeza y aceptadas por los dems asociados. 2- Que al pago de las mismas, es decir, de esas ventajas no se destine ms del 15% de las utilidades. 3-Que esas

ventajas no se pacten por ms de 5 aos contados a partir del primer ejercicio en que se registren utilidades, artculo 141, cualquier estipulacin en contrario se tendr por no escrita. 9- La fecha de duracin precisa de la sociedad y las causales de disolucin de la misma. El perodo de duracin de la sociedad ha de ser preciso y generalmente se cuenta desde la fecha de la escritura de constitucin. Expirado ese plazo se produce la disolucin de la sociedad tanto respecto de los asociados como de terceros sin necesidad de formalidades especiales, es decir, por ministerio de la ley, situacin de la que quedan advertidos los asociados desde el otorgamiento de la escritura publica y los terceros quedan igualmente advertidos desde el momento en que se cumple la formalidad de inscribir en el registro pblico de comercio la escritura de constitucin de la sociedad. No encontramos la razn por la cual varias disposiciones legales permiten que el trmino de duracin, de los entes a las que ellas se refieren, sea definido o indefinido as sucede por ejemplo con la Empresa Unipersonal, artculo 72 numeral 4, ley 222 de 1.995 y con la ley de servicios pblicos domiciliarios, ley 142 de 1.994, artculo 19 numeral 19.2, ley 1014 de 2006 y su decreto reglamentario 4463 de diciembre 16 del mismo ao y la ley 1258 de 2008 y su decreto reglamentario 2020 de 2009, normas que permiten que en ese documento mediante el cual se constituye uno de esos entes, como termino de duracin del mismo se pacte un termino definido o indefinido 10- La forma de hacer la liquidacin una vez disuelta la sociedad... A pesar de que la ley regula ampliamente el procedimiento para la liquidacin del patrimonio social, es posible estipular en los estatutos reglas relativas al nombramiento y remocin de uno o mas liquidadores, quienes como representantes legales de la sociedad en liquidacin tienen

tambin la funcin de administrar ese patrimonio, pueden igualmente los socios sealar pautas al liquidador o liquidadores para la ejecucin del conjunto de actos y operaciones de los negocios sociales en curso. 11- Si las diferencias que ocurran.Si en los estatutos se omiten estipulaciones sobre estos tpicos, ha de entenderse que todo desacuerdo posible ha de ventilarse ante los jueces competentes. Si se pacta clusula compromisoria significa que las partes difieren cualquier eventualidad que se presente con motivo del contrato a la solucin que den uno o ms conciliadores o uno o ms amigables componedores o uno o tres rbitros. Si se trata de rbitros en la clusula respectiva se ha de indicar si fallaran en derecho o en conciencia y en esta ultima posibilidad si quedan facultados para conciliar las pretensiones opuestas, siendo entendido que a falta de estipulacin al respecto el laudo ser en derecho. En el evento de que la clusula no diga nada en relacin al nombramiento de los rbitros, las partes debern hacerlo de consuno y si no fuere posible, cualquiera puede solicitar al juez que requiera a la otra parte para hacer la designacin, puede ser un rbitro pero si no hay acuerdo sern tres. Para una adecuada redaccin de esta clusula estatutaria debemos tener presente los artculos 111 y siguientes de la ley 446 de 1.998, en donde se define el arbitraje, la conciliacin y la amigable composicin. En efecto se define el arbitraje como aquel mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de carcter transigible, defieren su solucin a un tribunal arbitral, el cual queda transitoriamente investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo una decisin denominada laudo arbitral. Dice la disposicin legal que el arbitraje puede ser: en derecho, en equidad o tcnico. El arbitraje en derecho es aquel en el cual los rbitros

fundamentan su decisin en el derecho positivo vigente. En este caso el rbitro deber ser abogado inscrito. El arbitraje en equidad es aquel en que los rbitros deciden segn el sentido comn y la equidad. Cuando los rbitros pronuncian su fallo en razn de sus especficos conocimientos en una determinada ciencia, arte u oficio, el arbitraje es tcnico. El arbitraje podr ser independiente, institucional o legal. El arbitraje independiente es aquel en que las partes acuerdan autnomamente las reglas de procedimiento aplicables en la solucin de su conflicto, institucional, aquel en el que las partes se someten a un procedimiento establecido por el centro de arbitraje; y, legal, cuando a falta de dicho acuerdo, el arbitraje se realice conforme a las disposiciones legales vigentes. 12- El nombre y domicilio de la persona o personas que han de representarSe refiere este numeral al rgano de representacin de ese sujeto de derechos y obligaciones que es la sociedad. rgano que puede ser plural o unipersonal y cada representante ha de tener uno o ms suplentes. Esos nombramientos son esencialmente revocables y toda estipulacin que vaya en contra de la revocabilidad es ineficaz, sus facultades han de consignarse en los estatutos y si se omiten la ley presume que dicho representante puede celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad, adems que las restricciones a las facultades que no consten en los estatutos, debidamente inscritos en el registro mercantil son inoponibles frente a terceros. Recurdese que los administradores y el revisor fiscal conservan tal carcter para todos los efectos legales mientras no se cancele su inscripcin con un nuevo nombramiento y que esa decisin de nombrar o remover al representante legal o revisor

fiscal son meros actos de ejecucin del contrato que no implican reforma estatutaria. Para ponerle fin a esa cantidad de situaciones en las cuales despus de haber renunciado el gerente, presidente o revisor fiscal el mximo rgano de direccin social no se reuna y proceda a designar su reemplazo colocando en una situacin bien difcil a aquel presidente, gerente o revisor fiscal que ya no fungan como tales, en fallo de tutela, la corte constitucional dijo que el revisor fiscal que no haya podido hacer efectiva su renuncia legalmente, a pesar de haber agotado todos los medios disponibles, puede dejar el cargo e informar a la cmara de comercio para que realice la anotacin correspondiente y que ese rgano de administracin no puede desatender la citaciones que haga el revisor fiscal para que considere su renuncia o separacin del cargo. Sentencia T395, del 28 de abril de 2.004. En el mismo sentido mediante sentencia C 621 del 20 de agosto de 2.003, la corte constitucional ante demanda de inconstitucionalidad presentada en contra de los artculos 164 y 442 del cdigo de comercio, declaro la exequibilidad condicionada de esas dos disposiciones legales advirtiendo que ellas no pueden ser consideradas constitucionales, sino bajo el entendido de que la responsabilidad que endilgan a los representantes legales y revisores fiscales salientes de sus cargos, mientras se registra un nuevo nombramiento, no puede carecer de limites temporales y materiales. Revista Jurisprudencia y doctrina de septiembre de 2.003, pagina 1690. 13- Las Facultades y obligaciones del revisor fiscal. La revisora como rgano de fiscalizacin es obligatoria en algunas sociedades y facultativa en otras es un rgano cuyas funciones estn consideradas como de orden pblico y no susceptible de desconocimiento o modificacin, si existiera libertad para

modificar la forma de proveer el cargo o sus atribuciones o para restringir estas, se desnaturalizara la fiscalizacin privada. Estn obligadas a tener este rgano las sociedades por acciones en las que se incluyen las sociedades en comanditas por acciones y las sucursales de sociedades extranjeras, las sociedades en las que por mandato de la ley o estatutos la administracin no corresponda a todos los socios cuando un numero de estos representantes del 20% o mas del capital social as lo decidan artculo 203 numeral 3. Las normas referentes a este rgano son las consagradas en los artculos 203 al 217. La ley 43 de 1.990, obliga a todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, a tener revisor fiscal cuando sus activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios mnimos (5.000) y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos (3.000). 14- Los dems pactos que siendo compatibles con la ndole de cada tipo de sociedad... Por ejemplo pactarse en las colectivas que con un qurum mayoritario y no unnime se puedan transferir las partes de inters o el ingreso de nuevos socios, as como cualquier otra reforma estatutaria y la enajenacin de la totalidad o de la mayor parte de los activos sociales, artculo 316. La sociedad colectiva puede no disolverse por muerte de alguno de los socios si se estipula en el contrato la continuacin con uno o ms herederos que tengan la capacidad para ejercer actividades mercantiles, artculos 319 y 320. Cuando en las limitadas se estipule para todos o algunos de los socios una responsabilidad mayor o prestaciones accesorias o garantas adicionales, se expresar su naturaleza, cuanta, duracin y modalidades El artculo 363 admite pacto en contra del derecho de preferencia en la cesin de cuotas en la sociedad de

responsabilidad limitada, asimismo como para establecer un procedimiento diferente al establecido en las normas sobre cesin de cuotas. REFORMAS ESTATUTARIAS Al igual que la carta fundamental o constitucin de un estado, el estatuto de la persona jurdica adoptado inicialmente por sus fundadores es ley que rige. Su fuerza obligatoria se prolonga en el tiempo a cuyo amparo se crean relaciones jurdicas o se modifican y extinguen mltiples situaciones en una constante sucesin de actuaciones de sus rganos. Esa ley suprema no puede ser modificada o adicionada o sustituida total o parcialmente sino por los cauces y mediante los mecanismos o procedimientos establecidos para ello en procura siempre de una manifestacin de voluntad cierta y coincidente de determinadas mayoras y mientras los preceptos de esos ordenamientos no sean modificados o derogados o declarados insubsistentes, de conformidad con las pautas que ellos mismos establezcan al efecto, ellos se consideran intangibles, es decir, vigentes. No hay clusula del contrato de sociedad que no sea susceptible de adiciones o enmiendas, con miras a satisfacer exigencias de muy diversa ndole. La ley de una manera rigurosa seala el trmite que ha de seguirse para introducir cualquier modificacin social exigiendo que los derechos esenciales inherentes a la condicin de socio no sean vulnerados. Adems para que surta la plenitud de sus efectos frente a los mismos socios y frente a terceros es imperioso someterla a trmites de distinta naturaleza. a- De Fondo, que versan sobre el rgano social que debe aprobarla, sobre formacin de la voluntad social y la indelegabilidad de esa atribucin as como la eficacia y generalidad de la reforma.

b- De Forma por cuanto ha de elevarse a escritura publica. c- De publicidad porque es un acto sujeto a inscripcin en el registro publico de comercio. Esta triparticin de trmites es reducida en la ley colombiana a requisitos internos y externos. Requisitos internos: Que sea aprobada por el mximo rgano de direccin social cumpliendo con los requisitos para la eficacia, validez y oponibilidad de las decisiones de dicho rgano. Requisitos externos: Si la sociedad est sujeta a vigilancia gubernamental debe obtener de la superintendencia de sociedades autorizacin para elevar a escritura pblica la enmienda estatutaria que tenga que ver con la Fusin y Escisin. Y si est sujeta a control debe obtener autorizacin de la superintendencia para solemnizar cualquier reforma estatutaria Ley 222 de 1.995, artculo 84 numeral 7, artculo 85 numeral 2, lo mismo que cuando est en concordato o negociando un acuerdo de reestructuracin empresarial. Artculo 98 numeral 3, de la ley 222 de 1.995 y la ley 1116 de 2.006. En este punto debemos tener en cuenta lo que dice el artculo 6 del decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006, en donde se consigna en relacin con las atribuciones de la superintendencia de sociedades frente a las sociedades sujetas a su vigilancia conforme a los trminos del artculo 84 de la ley 222 de 1.995, que para los casos de los numerales 1, 3, 5, y 10, referentes practicar visitas, enviar delegados a las reuniones, decretar la disolucin y ordenar la liquidacin cuando se cumplan los supuestos de la ley o de los estatutos y ordenar la modificaciones de las clusulas estatutarias que no se ajusten a la ley, la superintendencia puede actuar de oficio o a peticin de interesado, para los casos de los numerales 4,6,8 y 11, que tienen que ver con que las actividades estn acordes con el objeto social, designar liquidador en los

casos de ley, convocar a reuniones extraordinarias al mximo rgano de direccin social y ordenar la inscripcin de acciones en el libro de registro , cuando la sociedad se niegue a efectuar la inscripcin sin fundamento legal alguno, la superintendencia actuara nicamente por solicitud de interesado, la del numeral 2 mediante autorizacin previa, la del numeral 7 impartiendo autorizacin previa, salvo que los participantes en la operacin cumplan con las instrucciones de transparencia y revelacin de la informacin que establezca la superintendencia, la del numeral 8, a travs de autorizacin de carcter general que se entiende conferida mediante tal decreto. Cuando las personas jurdicas incurran en cualquiera de las irregularidades establecidas en los literales a - b- y c del artculo 84 de la ley 222 de 1.995, la superintendencia ejercer todas las facultades consagradas en los numerales 1 a 11 de tal disposicin legal. El no solicitar autorizacin de la superintendencia no afecta la validez de la reforma pero la superintendencia entra a imponer sanciones tanto a la sociedad como a la cmara de comercio que registre sin el permiso la escritura contentiva de la reforma. Cumplido este paso debe la sociedad proceder a elevar a escritura pblica la reforma e inscribirla en el registro mercantil correspondiente a la cmara del domicilio y en las cmaras de comercio donde se tengan sucursales. Adicional a estos requisitos o exigencias la ley 789 de 27 de diciembre de 2.002, en el artculo 50, pargrafo Tercero, Ordena que para realizar la inscripcin, modificacin, actualizacin o renovacin las cmaras de comercio debern exigir prueba del cumplimiento de las obligaciones en forma oportuna y completa con el sistema de seguridad social en salud, pensiones y riesgos laborales y cuando sea del caso los aportes al Servicio Nacional de Aprendizaje, Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y Cajas de

Compensacin. En las sociedades pluripersonales de que trata la ley 1014 de 2.006 y su decreto reglamentario 4463 del 14 de diciembre de 2.006, cada que se adopte una reforma estatutaria deber expresarse claramente que no se est dentro de los topes de trabajadores y activos a que se refieren esas normas, pues de encontrarse en ese caso se debe hacer por escritura publica. La legislacin derogada diferenciaba las reformas sustanciales y las Accidentales, para exigir en relacin con las primeras un qurum ms alto para su adopcin. La legislacin vigente someti a un rgimen legal uniforme todas las reformas salvo las relacionadas con la transformacin, la fusin y la escisin las que por su naturaleza excepcional y por su innegable importancia estn sujetas a disposiciones especiales que oportunamente estudiaremos. MAYORIAS ESPECIALES PARA LAS REFORMAS. Establece el artculo 161, del cdigo de comercio,cuya vigencia es cuestionada sobre todo la de su inciso segundo, que en las sociedades por cuotas o partes de inters las reformas se adoptaran con el voto favorable de todos los asociados, salvo cuando la ley o los estatutos dispongan otra cosa. Y en las sociedades por acciones podrn adoptarse con el voto favorable de un nmero plural de personas que representen no menos del 70 % de las acciones presentes, salvo que en los estatutos se exija una mayora superior. En este punto debemos tener presente varios aspectos: La modificacin que a las sociedades annimas introdujo el artculo 68 de la ley 222 de 1.995, que exige para la aprobacin de las reformas estatutarias en las sociedades annimas la mayora de los votos presentes, siempre y cuando se trate de una sociedad que no negocie sus acciones en el mercado publico de

valores, pues en tal evento estatutariamente puede pactarse un qurum diferente. Para las sociedades colectivas los artculos 302 y 316 exigen el voto unnime de los socios para las reformas estatutarias a menos que en los estatutos se disponga otra cosa. Para la sociedad comanditaria simple el artculo 340 dispone que las reformas deben adoptarse con el voto unnime de los socios gestores y con la mayora absoluta de los votos de los comanditarios, salvo igualmente estipulacin contractual en contrario. Sin embargo en el caso de la sociedad comanditaria simple existe una reforma estatutaria especifica para la cual la mayora exigida por el cdigo es diferente se trata de la cesin de la participacin de un socio colectivo que requiere segn el artculo 338 el consentimiento de todos los socios y adems de la cesin de las cuotas de los comanditarios que requiere igualmente el voto unnime pero no de todos los socios gestores sino solamente de los comanditarios. En estos dos eventos no es posible estipular algo diferente, as se infiere de la norma en cita. El decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, reglamentario de la ley 1014 del mismo ao, en su artculo 2 permite a las sociedades pluripersonales constituidas mediante documento privado que las reformas estatutarias pueden ser realizadas a travs de documento privado que se inscribir en la cmara del comercio del domicilio social. En dicho acto el representante legal o su apoderado, segn sea el caso, deber indicar expresamente que la sociedad cumple con al menos uno de los requisitos trabajadores o activos.
ARTCULO SEGUNDO: Respecto de las nuevas sociedades que se constituyan conforme a lo dispuesto en el presente Decreto, incluidas las comanditarias, las reformas estatutarias podrn ser realizadas a travs de documento privado que se inscribir en la Cmara de Comercio del domicilio social. En dicho acto, el representante legal o su apoderado, segn sea el caso, deber indicar

expresamente que la sociedad cumple con al menos uno de los requisitos a que se refiere el artculo 22 de la citada Ley, precisando a cul de stos corresponde.

En lo referente a la comanditaria por acciones el artculo 349 exige para las reformas estatutarias el voto unnime de los socios colectivos y el voto favorable de la mayora de las acciones de los comanditarios salvo estipulacin en contrario. Para las sociedades de responsabilidad Limitada el artculo 360 ordena que las reformas estatutarias deben ser aprobadas por un numero plural de socios que representen no menos del 70% del total de las cuotas sociales, en este caso es dable estipular en contrario pero no por debajo del 70%. Para las sociedades annimas el artculo 421 exiga que estos actos fueran adoptados con el voto favorable de un nmero plural de accionistas que representen no menos del 70% de las acciones representadas, norma que fue derogada por el artculo 68 de la Ley 222 de 1.995, que exige para la aprobacin de las reformas estatutarias en la sociedad annima la mayora de los votos presentes y las que no negocien sus acciones en el mercado publico de valores pueden estipular lo contrario o mayoras superiores Como puede inferirse el sistema de las mayoras para la adopcin de las reformas es complejo y variado, es as como en algunos casos se permite estipular en contrario para establecer por estatutos un qurum decisorio superior o inferior al legal, en otras ocasiones tal estipulacin solo est autorizada si se trata de pactar una mayora superior y en el artculo 338 ningn acuerdo contractual es posible en lo que esa norma regula. Cuando en los acuerdos de reorganizacin empresarial, de que trata la ley 1116 de 2.006, se hayan adoptado modificaciones de clusulas estatutarias el acuerdo har las veces de tal y no se requieren formalidades especiales, eso es lo que se consagr en el artculo 44 de la citada disposicin legal, cuyo texto es el

siguiente:

Reformas estatutarias y enajenacin de establecimientos de comercio y disposicin

de activos dentro del acuerdo de reorganizacin. Cuando el acuerdo de reorganizacin contenga clusulas que reformen los estatutos del deudor persona jurdica, el mismo har las veces de reforma estatutaria, sin que se requiera de otra formalidad, cuya decisin deber ser adoptada por parte del rgano competente al interior del concursado, de conformidad con lo dispuesto en los estatutos sociales, lo cual producir efectos entre los asociados desde la confirmacin del acuerdo, sin que sea posible impugnar la correspondiente decisin

PRINCIPALES REFORMAS ESTATUTARIAS Transformacin, Fusin y Escisin. TRANSFORMACION. Segn el artculo 167 del C. de Co, la transformacin es la adopcin por una sociedad comercial de cualquiera otra de las formas reguladas en el cdigo de comercio. Para ello es necesario reformar sus estatutos, pues la transformacin es simplemente una modificacin del contrato social. La transformacin no altera ni la identidad, ni la continuidad de la personalidad jurdica de la sociedad, de modo que esta es exactamente la misma tanto antes como despus, no se trata pues de que como consecuencia de la transformacin una persona jurdica nueva suceda a la anterior se trata de la misma persona jurdica pero con una forma social distinta. Casos en los que no procede la Transformacin. 1- Si la sociedad esta ya disuelta. En este evento procede la fusin impropia de que tratan los artculos 180, 250 y 251. 2- Una sociedad de hecho no puede transformase pues ella vive en un permanente estado de disolucin y ante la inminencia de una liquidacin, que puede ser solicitada por cualquiera de los socios cuando as lo deseen. 3 -Tampoco es viable la transformacin de una sociedad mercantil en corporacin o viceversa porque el texto del primer inciso del artculo 167 limita excesivamente este fenmeno a las sociedades comerciales, de modo que solo estas pueden adoptar

cualquiera otra de las formas previstas en el cdigo mediante reforma del contrato social. La ley 1429 de 2010, conocida como ley del primer empleo en su capitulo II, trae unas normas sobre simplificacin de tramites comerciales. En el artculo 29, habla de la reactivacin de sociedades en cualquier momento posterior a la iniciacin de la liquidacin siempre y cuando el pasivo externo no exceda del 70% de los activos sociales y que no se haya iniciado la distribucin de los remanentes a los asociados. Advierte la disposicin legal en comento que la reactivacin podr concurrir con la transformacin de la sociedad y que cuando se pretenda la transformacin de la sociedad que se reactiva en sociedad por acciones simplificada la determinacin debe ser adoptada por el voto unnime de los socios MAYORAS REQUERIDAS PARA LA TRANSFORMACION Como toda reforma estatutaria la transformacin debe ser adoptada con el nmero de votos exigidos en los estatutos, artculos 169 y 170. El artculo 171 del C. de Co, condiciona la validez del acto de transformacin al cumplimiento por parte de la sociedad de los requisitos especiales exigidos por la ley para la nueva forma social adoptada. Esas exigencias son: Si se adopta como nueva forma social la de responsabilidad limitada el capital ha de estar ntegramente pagado por los socios y estos no podrn exceder de 25. Si se adopta como nueva forma social la Colectiva ninguno de los socios podr ser menor de edad. Si se adopta como nueva forma social la annima los accionistas no podrn ser menos de cinco. Si se adopta como nueva forma social la comanditaria deber existir necesariamente dos grupos de socios el de los gestores o

colectivos y el de los comanditarios o capitalistas. Exige el artculo 170 que en la escritura pblica de transformacin se incluya un balance general autorizado por un contador pblico y debidamente aprobado por la asamblea o junta de socios. Es este un requisito adicional a los generales sobre reformas estatutarias que seala el cdigo para la transformacin y con respecto al cual han de formularse dos observaciones. I) No basta protocolizar el balance con la escritura de transformacin, pues es indispensable incluirlo como parte integrante de la misma II) No seala el cdigo cual ha de ser la fecha del balance que sirva de base para la transformacin, pero es necesario tener en cuenta que solo servir para estos efectos un balance cuya fecha de corte no sea excesivamente anterior a la fecha de la adopcin de la reforma. En lo que tiene que ver con las sociedades pluripersonales constituidas mediante documento privado cuando excedan los topes sealados por la Ley 1014 de 2.006 en su artculo 22, relacionado con activos y trabajadores, el artculo 5 del decreto 4463 de 2.006 dice
ARTCULO QUINTO: En el evento en que una sociedad unipersonal o pluripersonal constituida conforme a lo establecido en el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, supere los topes establecidos en materia de activos y trabajadores, deber proceder a realizar la correspondiente reforma estatutaria mediante escritura pblica que se inscribir en el registro mercantil, adecundose en su totalidad al rgimen previsto para el tipo o clase de sociedad que corresponda

LA FUSION Es un acto jurdico complejo mediante el cual una o varias sociedades se disuelven sin liquidarse para ser absorbidas por otra o para crear una nueva sociedad, en tal forma que las sociedades fusionadas quedan extinguidas sin necesidad de cumplir con los pasos propios de la liquidacin, mediante la transferencia global de todas sus relaciones jurdicas a la

sociedad fusionante que podr ser una entidad nueva creada con ocasin de la fusin o bien una sociedad preexistente. En el primer caso se habla de fusin por creacin y en el segundo evento de fusin por absorcin. Esas son las dos modalidades de la fusin. Existir fusin por creacin cuando las sociedades disueltas acuerdan crear o constituir una nueva sociedad en la cual quedaran incorporadas, y nos encontramos frente a la fusin por absorcin cuando la absorbente o fusionante ya existe, de modo que bastar incrementar su capital para hacer posible la recepcin global de los bienes, deudas y asociados de las compaas en trance de extincin. EFECTOS DE LA FUSION A- Efectos sobre la sociedad absorbente. Cuando la fusin es por absorcin, la sociedad ya existente que ha de asumir el papel de fusionante esto es de persona jurdica nica receptora de las compaas absorbidas tendr que proceder a ampliar su organizacin colectiva en varios de sus aspectos para de esa manera hacer viable el cumplimiento de la absorcin por lo tanto deber: A- I- Incrementar su capital en la cuanta que fuere necesario para recibir el o los aportes en especie representados por los patrimonios de las sociedades absorbidas y en va de extincin. A- II- Debe aumentar el nmero de socios ya que la fusin obliga a recibir en calidad de tales a las personas socias de las compaa fusionadas. A. III- Si las compaas absorbidas tenan un objeto social no exactamente igual al de la absorbente y en el convenio de fusin se estipula que estas actividades dismiles continuaran realizndose simultneamente con las de la fusionante, es imperioso proceder a ampliar el objeto social para hacerlo comprensivo de unas y otras.

B. Efectos sobre las sociedades Absorbidas. Para estas la fusin implica su disolucin y extincin pero no su liquidacin, pues sociedad que acepta quedar absorbida por otra es sociedad que admite su disolucin anticipada, por voluntad de sus socios quienes en lugar de continuar con su funcionamiento independiente y su personalidad propia optan por la desaparicin. La sociedad fusionada o absorbida aunque ha de extinguirse, en cierto modo perdura a lo largo del tiempo, pues su patrimonio ser utilizado por la compaa absorbente para continuar las actividades que aquella venia cumpliendo solo que ya no tendr su personalidad propia y por tanto los vnculos jurdicos que antes la ligaban existirn respecto de la absorbente. C) Efectos sobre los socios de la compaa absorbente. Para estos la fusin significa aceptar como nuevos socios de esta a quienes tenan tal calidad en las compaas absorbidas, de esta manera los socios de la absorbente ven as no solo incrementado el capital del ente del que hacen parte sino el nmero de socios y han de aceptar, igualmente una reduccin de su poder decisorio en las reuniones del mximo rgano de direccin social, como consecuencia de la reduccin porcentual de su participacin en el capital social. D) Efectos sobre los socios de las compaas Absorbidas. Como contraprestacin por la respectiva transferencia de sus patrimonios en beneficio de la sociedad absorbente, esta reconoce como sus socios a quienes lo eran de aquellas y les asigna consecuentemente derechos sociales cuyo valor para cada uno ha de ser equivalente al que tenan en la o las sociedades absorbidas. E) Efectos sobre los acreedores. La repercusin de la fusin sobre los acreedores tanto de la absorbente como de las absorbidas puede ser particularmente importante, ya que con la

reunin de todos los patrimonios sociales bajo una sola personalidad jurdica, el margen de solvencia de la prenda general ha de variar unas veces a favor otras en contra. En efecto, si la compaa absorbente dispone de muchos activos y poco pasivo y la sociedad absorbida esta en una situacin inversa, la reunin de los patrimonios de una y otra como consecuencia de la fusin beneficiara a los acreedores de esta ultima pues su insolvencia quedara neutralizada con la solvencia de la absorbente y al contrario. En este punto los artculos 5,11 y 13 de la ley 222 de 1.995, ordenan, en sntesis que el proyecto de fusin deber mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con quince das hbiles de antelacin a la reunin en la que vaya a considerarse la propuesta y en la convocatoria se ha de precisar la opcin que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. La omisin de cualquiera de los anteriores requisitos, torna en ineficaces las decisiones adoptadas. Se precisa igualmente que el representante legal de cada sociedad participante en la escisin, transformacin o en la fusin comunicar a los acreedores el acuerdo mediante telegrama o por cualquier otro medio que produzca efectos similares. El artculo 44 de la Ley 1116 de 2.006, reprodujo un disposicin legal de la ley 550 de de 1.999, en la cual se dice que los derechos de los acreedores cuando se celebre un acuerdo de reorganizacin empresarial y el derecho de retiro que en los artculos 12 a 17 de la ley 222 de 1.995 se les concede a los socios son improcedentes, cuando la fusin, escisin o transformacin sea el resultado del acuerdo de reorganizacin empresarial. LA FUSION COMO CONTRATO COMPLEJO DE EJECUCIN

SUCESIVA La fusin es un contrato complejo quizs el mas complejo de cuantos regula la legislacin mercantil, pues est integrado por varios actos cuyo cumplimiento se produce a lo largo de un determinado perodo de tiempo y conforme a un proceso lgico de paulatino desarrollo. La fusin se caracteriza por tener regulados imperativamente no solo su contenido sino el procedimiento para su celebracin, el cual es de riguroso cumplimiento ya que as lo exigen el inters de los asociados, el de los acreedores y el del propio estado, pues a los acreedores hay que darles oportunidad de exigir garantas o seguridades para el pago de sus crditos y al Estado debe comprobrsele en ciertos casos que la fusin proyectada no viola normas anti monopolsticas vigentes. ETAPAS DE LA FUSION a- Etapa precontractual o de celebracin del compromiso de fusin. b- Etapa intermedia de difusin del compromiso para proteccin de terceros y eventual intervencin de estos. c- Etapa intermedia de obtencin de permisos oficiales previos. d- Etapa contractual de celebracin de la fusin prometida, con observancia de las formalidades legales pertinentes. e- Etapa final de tradicin de activos a favor de la sociedad fusionante. a- Etapa precontractual o de celebracin del compromiso de fusin conforme al Artculo 173 el compromiso de fusin debe abarcar las siguientes materias. a.1. Los motivos de la fusin proyectada. Es una exigencia intil pues las causas que la hayan inspirado o motivado sern siempre obviamente la eliminacin de una competencia perjudicial y la consiguiente obtencin de economas de escala por la produccin

en masa para grandes mercados, otras veces buscar la autosuficiencia de la unidad empresarial en sus diversos sectores eliminando as su dependencia con respecto a proveedores y distribuidores. a.2. Las condiciones de la fusin. Este aparte deber contener las diversas estipulaciones bsicas reguladoras del acuerdo de fusin tales como: a.2.I. La determinacin exacta de las sociedades contratantes. a.2.II. La va concreta escogida para la fusin, es decir, si se har por creacin o por absorcin. a.2.III. La regulacin estatutaria completa de la nueva sociedad, en caso de fusin por creacin, indicando la cuanta de su capital y la forma como participaran en l los socios de las compaas absorbidas o fusionadas, determinado el contenido del objeto social conforme a las actividades de aquellas y previendo en general lo dems aspectos estatutarios. a.2.IV. La escogencia de la sociedad absorbente en el caso de fusin por absorcin y la determinacin de las modificaciones que ser necesario introducir a sus estatutos especialmente en lo relativo al aumento del capital, al ingreso como socios de quienes lo eran en las compaas absorbidas y a la ampliacin del objeto social, en cuanto fuere necesario. a.2.VI. La estipulacin en el sentido de que las sociedades absorbidas aportan en globo a las sociedades absorbentes todos sus activos y pasivos. a.2.VII. La estipulacin en cuya virtud han de quedar anuladas por confusin las acciones, cuotas o el inters social que la sociedad absorbente tuviere en las sociedades absorbidas. a.2.VIII. Las consideraciones en torno a si la fusin proyectada es de las que exigen permiso oficial previo y la orden a los administradores para solicitarlo y obtenerlo cuando fuere el

caso. a.2.IX. El sealamiento de la poca para otorgar la escritura de fusin luego del agotamiento de los trmites legales. c. Los datos y cifras contables bsicos, es decir, la determinacin de los balances generales de cada una de las compaas contratantes, cuya fecha de corte ha de ser igual para todas. d. Discriminacin de activos y pasivos. Los balances generales no bastan es menester una discriminacin completa de los diversos activos y pasivos, con el fin de indagar a fondo la situacin econmica exacta de cada una de las compaas contratantes. e. Valoracin de activos y pasivos. f. Anexos. Aparte de todo lo anterior el compromiso de fusin debe ser complementado con los siguientes anexos. Art. 173 numerales 4 y 5. f.1. Documento explicativo de los mtodos de valorizacin utilizados. f.2. Documento discriminatorio del intercambio de las acciones cuotas o partes de inters que la fusin implica. f.3. Copias certificadas de los balances generales que han servido como documentos bsicos para el acuerdo de fusin. 2-Etapa Intermedia de Difusin del Compromiso de Fusin. A travs de un proceso privado pero con diversas y en ocasiones numerosas intervenciones oficiales la fusin continuar perfeccionndose mediante el cumplimiento de los trmites y requisitos sealados en los artculos 174 a 177 del C. de Co. Publicidad De La Fusin. Los representantes legales de las sociedades comprometidas en la fusin estn obligados a publicar en un diario de amplia circulacin nacional un aviso contentivo de la sntesis del compromiso de fusin para que de esta manera los acreedores sociales y en general toda persona vinculada con las

compaas contratantes tengan oportunidad de conocer los aspectos mas importantes de la fusin en va de desarrollo y perfeccionamiento artculos 5, 11 y 13 ley 222/95, normas estas que en sntesis ordenan que se comunique a cada uno de los acreedores mediante telegrama o por cualquier medio la fusin proyectada. En lo que tiene que ver con los socios que el proyecto de fusin este a disposicin de ellos con una antelacin de quince (15) das a la fecha de la reunin en la que se vaya a tocar dicho tema en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio principal de la sociedad. En lo relacionado con el aviso de convocatoria este debe ser publicado con quince (15) das de antelacin a la reunin y en el temario deber incluirse el punto relativo a la fusin y advertir a los asociados la posibilidad que tienen de ejercer el derecho de retiro so-pena de que la determinacin se tenga por ineficaz Intervencin Eventual de los Acreedores y Consecuencias de la misma. Dentro de los treinta das hbiles siguientes a la publicacin del aviso de fusin los titulares de crditos de cualquier naturaleza contra las sociedades absorbidas, no contra la absorbente, podrn exigir la constitucin de garantas satisfactorias que aseguren el pago de su crdito. Dicha solicitud se har ante el Juez civil competente y su trmite ser el del proceso verbal, si se admite la demanda se dispondr en el auto admisorio de la misma la suspensin del proceso de fusin, aunque solo respecto de la sociedad deudora, hasta cuando se efectu el pago o se constituyan las garantas exigidas. Si la peticin es rechazada o si dentro de los treinta das siguientes no se presenta ninguna peticin la fusin continua su curso. Sea cual fuere la decisin judicial las obligaciones insolutas de las sociedades absorbidas incluyendo aquellas para las cuales se pidieron y obtuvieron

garantas, solo subsistirn respecto de la sociedad absorbente y por tanto nicamente a esta podr exigrsele su pago. 3- Avalu de aportes. Como la fusin opera a travs de los aportes en especie que efectan las sociedades absorbidas en favor de la absorbente o nueva sociedad, deber tenerse en cuenta que si la entidad fusionante est sometida a control gubernamental, la valoracin que se haga a los aportes en especie requerir de la aprobacin previa de la superintendencia de sociedades tal y como lo exigen los artculos 132 y 133 del C. de Co, esta ltima norma advierte que el incumplimiento de tal exigencia dar lugar a la nulidad del acto, es decir, a la fusin cuando de ella se trate. 4- Permiso para la Fusin. La fusin como instrumento destructor de la libre competencia precisamente el ms eficaz y completo de cuantos existen, estar sujeta a las normas restrictivas de la ley 155 de 1.959, modificada por la ley 130 de 2009, y requerir por tanto aunque no siempre sino en los casos por ella previstos, un permiso oficial previo sin cuya obtencin la fusin adolecera de nulidad absoluta por objeto ilcito, segn lo previsto en el artculo 19 de dicha ley. 5- Aumento de capital. Como quiera que la sociedad absorbente necesita incrementar su capital a ttulo de contrapartida indispensable para la recepcin de los aportes globales en especie y como tal aumento por regla general es una reforma estatutaria ser necesario obtener de la superintendencia autorizacin previa, si la compaa fusionante est sometida a control oficial. 6- Ampliacin del objeto social. Puede suceder que la fusin exija a la sociedad absorbente una ampliacin del objeto social. 7- Ingreso de nuevos socios. El ingreso de nuevos socios tiene el carcter de reforma estatutaria en las sociedades colectivas,

Limitadas, comandita simple y comandita por acciones, pero solo en lo relativo a los socios gestores, en cambio dicha situacin es solo un simple fenmeno de adquisicin consensual de acciones en las annimas y en lo que respecta a los comanditarios o capitalistas de la sociedad comanditaria por acciones. 8- Informe a la Superintendencia de Sociedades. Cuando la fusin es por creacin no ser necesario lo dicho en los tres (3) literales anteriores pero ser necesario informar a la superintendencia de sociedades que la sociedad ha quedado sujeta a control estatal. La Fusin Como Reforma Estatutaria. La fusin en si misma es una reforma estatutaria con respecto a las sociedades absorbidas pues equivale a su disolucin anticipada por voluntad de los asociados, en consecuencia si una o todas la sociedades absorbidas estn sujetas a vigilancia, control, en concordato o negociando un acuerdo de reorganizacin empresarial en los trminos de la ley 1116 de 2.006, ser indispensable obtener autorizacin de la superintendencia antes de proceder a otorgar la escritura pblica. El cumplimiento de los anteriores pasos agota la etapa intermedia de obtencin de permisos oficiales y permite pasar a la celebracin de la fusin. La cual se lleva a cabo mediante escritura pblica, instrumento que contendr una reiteracin ya en trminos definitivos de las diversas estipulaciones incluidas en la promesa y ha de resear igualmente el cumplimiento de todas las exigencias legales integrantes de la etapa intermedia. Habr de insertarse en dicha escritura las enmiendas estatutarias de la sociedad fusionante en el caso de la fusin por absorcin, o los estatutos completos de la nueva compaa si la fusin es por creacin adems conforme al artculo 177, se incluirn en el texto de la escritura los documentos que dicha

norma relaciona. Como etapa final de la fusin tenemos la relacionada con la tradicin de los bienes punto este regulado por el artculo 178. En cuanto a los inmuebles su enajenacin se har constar en el mismo instrumento pblico o en documento separado procedindose luego al registro. La tradicin de los bienes muebles se har mediante la entrega por inventario. En una de las innovaciones de la ley 1429 de 2010, conocida como ley del primer empleo se dice en el artculo 31 que cualquier sociedad que adelante un tramite de liquidacin privada podr ser parte de un proceso de fusin o Escisin FUSION IMPROPIA. Despus de superada una larga discusin que se suscitara entre la doctrina se ha concluido que los artculos 180, 250 y 251 del cdigo de comercio se refieren a un mismo fenmeno- el de la reconstitucin de la sociedad o Fusin impropia, dado que algn sector sostena que el artculo 180 se refera a la fusin impropia y que los artculos 250 y 251 se referan a la reconstitucin de las sociedades se lleg a la conclusin de que esas tres disposiciones legales se refieren a una misma situacin la Fusin impropia y sostienen que sta se da cuando la totalidad de los asociados proceden a prescindir de hacer la liquidacin en los trminos sealados en el cdigo de comercio para constituir dentro de los seis meses siguientes a la disolucin de la sociedad una nueva que continu desarrollando las actividades previstas en el objeto social de la que se disolvi pero que no se liquido. De este recurso se pude echar mano en cualquier estado de la liquidacin. Como es una determinacin que adoptan todos los asociados no es procedente el derecho de retiro. FUSION ABREVIADA. La ley 1258 de 2.008, en su artculo 33, se refiere a la fusin

abreviada en los siguientes trminos: En aquellos casos en que una sociedad detente ms del noventa (90%) de las acciones de una sociedad por acciones simplificada, aquella podr absorber a esta, mediante determinacin adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas de las sociedades participantes en el proceso de fusin. El acuerdo de fusin podr realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil, salvo que dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajenacin requiera escritura pblica. La fusin podr dar lugar al derecho de retiro a favor de los accionistas ausentes y disidentes en los trminos de la Ley 222 de 1995, as como a la accin de oposicin judicial prevista en el artculo 175 del Cdigo de Comercio. El texto del acuerdo de fusin abreviada tendr que ser publicado en un diario de amplia circulacin segn lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo trmino habr lugar a la oposicin por parte de terceros interesados quienes podrn exigir garantas necesarias y/o suficientes. LA ESCISION. El legislador del ao 95, nos habla de dos modalidades de la Escisin: 1- Cuando una sociedad sin disolverse transfiere en bloque una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes o las destina a la creacin de una o varias sociedades. 2- Cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o ms partes que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creacin de nuevas sociedades. Las sociedades destinatarias del patrimonio o partes del patrimonio de la escindente se denominan beneficiarias.

En razn de esta reforma estatutaria los socios de la escindente participarn en el capital social de las beneficiarias en la misma proporcin que tengan en aquella, salvo que por unanimidad de las acciones, cuotas o el inters social representados en la asamblea o junta de socios de la escindente, se apruebe una participacin diferente. CONTENIDO DEL PROYECTO DE ESCISION. Debe ser aprobado por el mximo rgano de direccin social de la compaa que se escinde. Cuando en la escisin participen sociedades beneficiarias ya existentes, se requerir adems la aprobacin de dicha reforma por parte de la asamblea o junta de socios, de cada una de ellas con la mayora prevista para la adopcin de las reformas estatutarias. a- Los motivos de la escisin y las condiciones en que se realizar. b- Nombre de las sociedades participantes. c- En caso de creacin de nuevas sociedades los estatutos de las mismas. d- Discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se integraran al patrimonio o patrimonios de las sociedades beneficiarias. e- El reparto entre los socios de la sociedad escindente de las cuotas, acciones o partes de inters que les correspondan en las sociedades beneficiarias con la explicacin de los mtodos de evaluacin utilizados. f- La opcin que se ofrecer a los tenedores de bonos.
Debemos tener en cuenta que el artculo 1.2.4.41 de la Resolucin 400 de 1995 de la Sala General de la entonces Superintendencia de Valores, modificado por el artculo Primero de la Resolucin 0398 del 5 de mayo de 2004 de la misma Sala General, se establece en relacin con la emisora de bonos lo siguiente: Prohibiciones especiales a la sociedad emisora. Durante la vigencia de la emisin la entidad emisora no podr cambiar su objeto social, escindirse, fusionarse, transformarse (), a menos que lo autorice la asamblea de tenedores con la mayora necesaria para aprobar la modificacin de las condiciones del emprstito. No obstante lo anterior, la entidad podr realizar la modificacin de su objeto social, fusionarse, escindirse, transformarse (), sin que haya lugar a obtener la autorizacin de los tenedores de bonos, cuando previamente ofrezca a los tenedores de bonos ordinarios una cualquiera de las siguientes opciones:

1. El reembolso del emprstito.

g- Estados financieros de las sociedades que participan en el proceso de escisin debidamente certificados y acompaados de un dictamen, emitidos por el revisor fiscal y en su defecto por contador pblico independiente. h- La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrn de considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la sociedad o sociedades absorbentes. Tal estipulacin solo produce efectos entre las sociedades participantes en la escisin y entre sus socios. PUBLICIDAD DE LA ESCISIN Los representantes legales de las sociedades participantes de esta enmienda estatutaria, publicarn en un diario de amplia circulacin nacional y en un diario de amplia circulacin en el domicilio de cada una de las sociedades, un aviso que contendr las exigencias del artculo 174 del cdigo de comercio. Igualmente, el representante legal de cada sociedad comunicar el acuerdo de escisin a los acreedores sociales mediante telegrama o por cualquier otro medio que produzca efectos similares. Los acreedores de las sociedades comprometidas en la escisin que sean titulares de obligaciones contradas por stas con anterioridad a la publicacin del aviso, pueden dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes a la fecha del ltimo aviso, exigir garantas satisfactorias y suficientes para el pago de sus crditos, la solicitud se tramitar por el proceso verbal y producir los mismos efectos previstos para la fusin.

Cuando los activos sociales de la escindente y beneficiarias representen por lo menos el doble del pasivo externo el derecho que tienen los acreedores sociales no es viable. Adicionalmente el proyecto deber estar

a disposicin de los socios con quince (15) das hbiles de anticipacin a la fecha en la que se vaya a considerar la propuesta, en las oficinas donde funcione la administracin de la compaa en el domicilio principal, el aviso de convocatoria a la reunin ha de contener las mismas exigencias que se le hacen a la convocatoria que ha de tratar sobre la fusin, ello conforme a lo establecido por el artculo 13 de la ley 222 de 1.995. SITUACION DE LOS TENEDORES DE BONOS. A los tenedores de bonos de las sociedades participantes en la escisin se les conceden los derechos previstos en las disposiciones expedidas por la sala general de la superintendencia de valores y en especial los derechos de que tratan los artculos 5 y 6 de la ley 222 de 1.995. PERFECCIONAMIENTO DE LA ESCISION El acuerdo de escisin deber constar en escritura pblica, que contendr entre otros, los siguientes puntos: Los estatutos de las nuevas sociedades o las reformas a los estatutos de las sociedades existentes. Tal escritura deber ser otorgada nicamente por los representantes legales de las sociedades existentes y con ellas se deben protocolizar los siguientes documentos: I- Permiso para la escisin en los casos previstos para las prcticas comerciales restrictivas. II- El acta o actas en las que conste el acuerdo de escisin. III- La autorizacin para la escisin por parte de la entidad de vigilancia en caso de que en ella participe una o ms sociedades sujetas a tal vigilancia. IV- Los estados financieros certificados y dictaminados de cada una de las sociedades participantes que hayan servido de base para la escisin. Copia de la escritura deber registrarse en la cmara de

comercio correspondiente al domicilio de cada una de las sociedades participantes en la escisin y en el de las distintas sucursales. EFECTOS DE LA ESCISION Inscrita la escritura en el registro mercantil se opera entre las sociedades intervinientes y frente a terceros la transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las beneficiarias, sin perjuicio de lo previsto en materia contable. Cuando la modalidad de la escisin corresponda a sociedad que se disuelve sin liquidarse y algunos de sus activos no fueren atribuidos en el acuerdo de escisin a ninguna de las sociedades beneficiarias, tal activo o activos se repartirn entre ellas en proporcin al activo que les fue adjudicado. Con la inscripcin en el registro mercantil de la escritura, la sociedad o sociedades beneficiarias asumen las obligaciones y adquieren los derechos y privilegios inherentes a la parte patrimonial que se les hubiere transferido. Igualmente, cuando la escindente se disuelve con este paso, - la inscripcin de la escritura en el registro mercantil se entender liquidada. RESPONSABILIDAD POR LAS OBLIGACIONES Cuando una sociedad beneficiaria incumpla alguna de las obligaciones que asumi por la escisin o lo haga la escindente respecto de obligaciones anteriores a la misma, las dems sociedades participantes respondern solidariamente por el cumplimiento de la misma. En este caso la responsabilidad se limitar a los activos netos que le hubieren correspondido en el acuerdo de escisin. RESPONSABILIDAD EN MATERIA TRIBUTARIA. Si una de estas obligaciones no fue atribuida a las beneficiarias estas respondern solidariamente por la correspondiente obligacin.

Como lo dejamos consignado cuando hablamos de la fusin la ley del primer empleo, ley 1429 de 2010, en su artculo 31, le permite a las sociedades que adelanten tramite de liquidacin privada ser parte de un proceso de fusin o escisin. PRUEBA DE LAS REFORMAS Las reformas estatutarias se probaran en la misma forma que se prueba la constitucin de la sociedad o sea mediante certificacin expedida por la cmara de comercio artculo 166. La ley 789 de 2002, en su artculo 50 pargrafo 3 exige como requisito para realizar la inscripcin, modificacin, actualizacin o renovacin del registro mercantil, ordenndole a las cmaras de comercio que debern exigir prueba del cumplimiento de las obligaciones en forma oportuna y completa con el sistema de seguridad social en salud, pensiones y riesgos laborales, cuando sea del caso los aportes al servicio nacional de aprendizaje, instituto colombiano de bienestar familiar y cajas de compensacin familiar. DERECHO DE RETIRO. Es el derecho que tiene todo asociado de retirarse de la sociedad cuando el mximo rgano de direccin social del ente del que hace parte decida fusionarse, escindirse o transformarse cuando tal enmienda estatutaria implique para l una mayor responsabilidad o una desmejora de sus derechos patrimoniales. En las sociedades por acciones este derecho procede en los eventos de la cancelacin de la inscripcin que se tiene de las acciones en el registro nacional de valores y emisores o en la Bolsa de Valores. Ha dicho el legislador que existe desmejora de los derechos patrimoniales entre otros, en los siguientes eventos: - Cuando se disminuya el porcentaje de participacin del socio en el capital de la sociedad.

- Cuando se disminuya el valor patrimonial de la accin, cuota o parte de inters o se reduzca el valor nominal de la accin o cuota, siempre que en este caso se produzca una disminucin de capital. - Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la accin. FORMALIDADES QUE HA DE CUMPLIR EL EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO La manifestacin de retiro del socio se comunicar por escrito al representante legal dentro de los ocho das siguientes a la determinacin. El retiro produce efectos frente a la sociedad desde el momento en que se reciba la comunicacin escrita del socio y frente a terceros desde su inscripcin en el Registro Mercantil o en el libro de registro de accionistas. Para que proceda el registro bastar la comunicacin del representante legal o del socio que ejerce el derecho de retiro. En el evento de presentarse discrepancia sobre la ocurrencia o no de una causal para ejercer el derecho de retiro, su trmite se surtir ante la entidad estatal encargada de ejercer la inspeccin, vigilancia o control, salvo pacto arbitral. CADUCIDAD DEL DERECHO DE RETIRO. Si la asamblea de accionistas o junta de socios, dentro de los sesenta das siguientes a la adopcin de la decisin, la revoca, caduca el derecho de receso y los socios que lo ejercieron, readquieren sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que se notific el retiro al representante legal OPCION DE COMPRA. Dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del retiro, la sociedad, ofrecer las acciones, cuotas o el inters social a los dems socios para que stos las adquieran dentro de los quince

das siguientes, a prorrata de su participacin en el capital social. Cuando los socios no adquieran la totalidad de las acciones, cuotas o partes de inters, la sociedad, dentro de los cinco das siguientes, las readquirir siempre que existan utilidades lquidas o reservas constituidas para el efecto. REEMBOLSO DEL APORTE. En los casos en que los socios o el ente del que hacen parte quienes ejercieron el derecho de retiro, no adquieran la totalidad de las acciones, cuotas o el inters social, el retiro dar derecho a quien lo ejerza a exigir el reembolso de las cuotas, acciones o el inters social restantes. El valor correspondiente se calcular de comn acuerdo entre las partes. A falta de acuerdo, el avalo se har por peritos designados por la Cmara de Comercio del domicilio social. Dicho avalo ser obligatorio. En los estatutos podrn fijarse mtodos diferentes para establecer el valor del reembolso. Salvo pacto en contrario, el reembolso deber realizarse dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o al dictamen pericial. Sin embargo, si la sociedad demuestra que el reembolso dentro de dicho trmino afectar su estabilidad econmica, podr solicitar a la entidad estatal que ejerza la inspeccin, vigilancia o control, que establezca plazos adicionales no superiores a un ao. Durante el plazo adicional se causarn intereses a la tasa corriente bancaria. Dentro de los dos meses siguientes a la adopcin de la decisin respectiva, la entidad que ejerza la inspeccin, vigilancia o control, podr, de oficio o a peticin de interesado, determinar la improcedencia del derecho de retiro, cuando establezca que el reembolso afecte sustancialmente la prenda comn de los acreedores. SOLIDARIDAD EN EL PAGO DE LAS OBLIGACIONES

QUE TENIA LA SOCIEDAD. Sobre este punto la ley 222 de 1.995, en el pargrafo nico del artculo 16 dice que los socios que ejerzan el derecho de retiro en los trminos sealados en la ley y salvo lo referente a la responsabilidad de los socios colectivos quienes ejerzan el derecho de retiro, respondern en forma subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado, por las obligaciones sociales contradas hasta la inscripcin del retiro en el Registro Mercantil. Dicha responsabilidad cesar transcurrido un ao desde la inscripcin del retiro en el Registro Mercantil. INEFICACIA DE LAS CLAUSULAS ESTATUTARIAS QUE TIENDAN A LIMITAR O A HACER NUGATORIO EL DERECHO DE RETIRO. Ser ineficaz toda estipulacin que despoje a los socios del derecho de retiro o que modifique su ejercicio o lo haga nugatorio. Sin embargo, ser vlida la renuncia del derecho de retiro, despus del nacimiento del mismo. La renuncia opera independientemente para cada causal de retiro. IMPROCEDENCIA DEL DERECHO DE RETIRO EN ALGUNOS ENTES. El derecho de retiro no aplica a las sociedades sometidas a la vigilancia de la Superintendencia financiera de Colombia ni en los entes que celebren acuerdos de que tratan las leyes 550 de 1.999 y 1116 de 2.006.
Mediante circular externa NO. 100-005 del 25 de marzo de 2.008, la superintendencia de sociedades preciso los alcances y efectos del derecho de retiro. Acto administrativo que puede ser consultado en la pgina Web de esa entidad gubernamental.

DISOLUCION LIQUIDACION Y EXTINCION DE LAS SOCIEDADES Las sociedades son perecederas, es decir, susceptibles de desaparecer mediante un proceso que se inicia con la disolucin cuando sobreviene alguna de las causas previstas en la ley o en

los estatutos y culmina con la liquidacin del patrimonio social. Tal proceso es unitario y normalmente se cumple en cuatro etapas. 1- Disolucin. 2- Liquidacin 3- Particin del acervo social neto y 4- Adjudicacin del remanente de los activos sociales a los socios. En nuestro cdigo de comercio la disolucin de la sociedad es el principio del fin de la misma, vale decir, el punto de partida de su extincin. No es rigurosamente cierto que la disolucin signifique la destruccin del vnculo social o la desaparicin de la sociedad pues esta continua vigente hasta cuando se perfeccione la liquidacin de su patrimonio. Disuelta la sociedad adquieren pleno vigor esas clusulas estatutarias referentes a la manera de hacer la liquidacin del patrimonio social como son por ejemplo la forma de designar los liquidadores, los bienes que han de ser restituidos en especie. Con la disolucin lo que ocurre es un cercenamiento de la capacidad jurdica de la sociedad porque cesa la vida activa de la misma y se inicia una etapa o fase donde la finalidad primordial es pagar el pasivo externo para luego distribuir el acervo neto y a lo largo de esa fase la sociedad conserva su capacidad jurdica nicamente para los actos relacionados con la liquidacin. Acogi el legislador la teora de la supervivencia o de la identidad de la sociedad. CONSECUENCIAS INMEDIATAS DE LA DISOLUCIN La sociedad concluye su vida activa y se abre el proceso de liquidacin de su patrimonio artculo 222. Como lo expresamos anteriormente la sociedad sufre una reduccin en su capacidad jurdica puesto que no puede iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto lo cual no impide que los negocios o gestiones pendientes al tiempo de la disolucin sean continuados y concluidos por el liquidador. Los rganos sociales no desaparecen por virtud de la disolucin

ya que la junta de socios o la asamblea general de accionistas continuarn reunindose ordinaria o extraordinariamente. Ordinariamente de acuerdo a las fechas sealadas en los estatutos y extraordinariamente cuando sea convocada por los liquidadores por el revisor fiscal, si lo hubiere, por el organismo estatal que ejerza inspeccin permanente sobre la sociedad o cuando a stos se lo soliciten un nmero de socios que represente la cuarta parte de las acciones, cuotas o el inters social en que se encuentre dividido el capital, artculo 225.A diferencia de la liquidacin voluntaria en la liquidacin obligatoria y en la judicial los rganos sociales cesan en sus funciones lo mismo que los administradores y la revisora fiscal, que son reemplazados por el liquidador. Artculo 50 de la ley 1116 de 2006, que seala los efectos de la iniciacin del tramite de la liquidacin. Las decisiones del mximo rgano de direccin social de una sociedad en liquidacin voluntaria han de tener relacin directa con ella y al mismo tiempo existe un qurum legal decisorio cual es la mayora absoluta de los votos presentes a menos que en la ley o en los estatutos se exija uno diferente. Las funciones del mximo rgano de direccin social de una sociedad en liquidacin son las siguientes: En las reuniones ordinarias, normalmente, se conoce el inventario pormenorizado, el patrimonio, el balance general y un informe detallado del liquidador sobre el desarrollo del proceso de liquidacin, designa uno o varios liquidadores con sus respectivos suplentes. En las sociedades colectivas, comandita simple y en las de responsabilidad limitada el mximo rgano de direccin social, puede disponer que los asociados hagan la liquidacin evento en el cual todos asumen las facultades y obligaciones de los liquidadores artculo 229. Si se nombra liquidador a quien ha administrado bienes de la sociedad el mximo rgano de

direccin social ha de aprobar previamente las cuentas de tal administrador artculo 230; decide por mayora absoluta de votos las discrepancias que se presenten entre los liquidadores cuando estos deban actuar de consuno artculo 231; aprueba el acuerdo para prescindir de la liquidacin mediante la constitucin de una nueva sociedad que continu con las actividades de la disuelta; aprueba las cuentas del liquidador y el acta de distribucin o prorrateo del remanente de los activos sociales entre los asociados artculo 248. La disolucin tiene la virtud de cambiar la funcin activa del patrimonio social en una funcin eminentemente pasiva que consiste primero en cubrir el pasivo externo y luego el pasivo interno. Esa variacin en la funcin del patrimonio social no implica que desaparezca automticamente la personalidad jurdica de la sociedad pues esta subsiste hasta cuando el liquidador inscribe en el registro mercantil el acta final de la liquidacin y sus anexos En lo que tiene que ver con esta obligacin del liquidador, en el ao 2010, mediante la ley 1429 de esa anualidad se dijoArtculo 31. Disposiciones comunes sobre liquidacin privada. En ningn proceso de liquidacin privada se

requerir protocolizar los documentos de la liquidacin segn lo establecido en el inciso 3 del artculo 247 de Cdigo de Comercio.

Obviamente que estas formalidades son precedidas de la aprobacin tanto de las cuentas del liquidador como del acta de distribucin del remanente por parte de la Junta de socios o asamblea general de accionistas artculos 247 y 248. Digamos que en nuestro medio no hay una exigencia para que el proceso de liquidacin de una sociedad disuelta concluya en un trmino.

El artculo 23 de la ley 788 de 2.002, que modific el inciso 4 del artculo 191 del estatuto tributario se les exime de la renta presuntiva a las sociedades en liquidacin por los primeros tres (3) aos y en el ao 2010, LEY 1429,en el inciso final del artculo 31 se dijo que las sociedades que adelanten un proceso de liquidacin voluntaria no estn obligadas a renovar el registro mercantil. El texto de la disposicin legal en comento es como sigue..Artculo 31. Disposiciones comunes sobre liquidacin privada. Durante el periodo de liquidacin las sociedades no

tendrn obligacin de renovar la matricula mercantil Como vemos se han venido expidiendo normas tendientes a simplificar los trmites para que las sociedades en liquidacin concluyan su proceso de extincin
CAUSALES DE DISOLUCION Siguiendo una tradicin demasiado arraigada en la doctrina y en las prcticas comerciales, se ha estipulado en el artculo 110 que en la escritura de constitucin debe expresarse la duracin precisa de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma. Con esto se hace mencin a los hechos a los cuales subordinan los contratantes la existencia de la sociedad, es decir, la vigencia de las obligaciones que ellos mismos contraen o pactan en el contrato social. Hay causales de disolucin que son comunes o generales a todas las formas de asociacin comercial, mientras que las hay tambin especiales o propias de algunas de esas formas. A las comunes o generales se refiere el artculo 218 de la codificacin comercial y a esa disposicin legal dedicaremos nuestro estudio. 1-Por vencimiento del trmino previsto para su duracin en el contrato si no fuere prorrogado vlidamente antes de su expiracin. Esta es la ms importante de las causales de

disolucin porque por el hecho de formar parte de contrato mismo tiene una autenticidad y una publicidad que hacen innecesaria cualquier formalidad posterior para que produzca la plenitud de sus efectos entre los socios y respecto de terceros. De otra parte, vencido dicho termino se disuelve la sociedad aunque este aun sin concluir la empresa social y aunque la sociedad se haya formado para llevar a acabo dicha empresa. No entendemos porque en algunas ocasiones el legislador permite que el trmino de duracin se precise de una manera determinada e indeterminada, como lo vimos al estudiar el artculo 110 en relacin con las empresas de servicios pblicos domiciliarios, la empresa unipersonal, la Sociedad por Acciones simplificada y las sociedades pluripersonales de que trata la ley 104 de 2006 y su decreto reglamentario 4463 del mismo ao. Porqu no hacer esta permisin frente a las sociedades comerciales reguladas por el cdigo de comercio?
En concepto 220-55876 del 2.002, la superintendencia de sociedades sostuvo que en ausencia de los socios, los administradores o representante legal de la sociedad de la cual hacen parte esos dos ciudadanos, cuyo termino de vencimiento se produjo estando ellos en cautiverio podran o poda ese administrador proceder a elaborar el documento de rigor y ampliar el termino de vigencia de la sociedad. Con tal concepto, creemos nosotros, se desnaturalizan todas esas disposiciones sobre las reformas estatutarias

2- Por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminacin de la misma o por la extincin de la cosa o cosas, cuya explotacin constituye su objeto social. Con esto se reitera la idea de que la sociedad se forma para el desarrollo de una actividad econmica, por esta razn sea que termine el negocio, o negocios para los cuales se haya formado la sociedad, sea que se haga fsica o jurdicamente imposible su ejecucin, sea que perezca o se extinga la cosa o cosas para cuya explotacin se forma la sociedad, como en el caso de una mina que se agota, de una patente que expira, etc, la sociedad se disuelve a menos que se ample el objeto social, para modificar as la intencin inicial de los asociados, mediante una reforma al contrato social.

3- Por reduccin del nmero de asociados al menos del requerido por la ley para su formacin o funcionamiento o por el aumento que exceda el lmite mximo fijado en la misma ley. Como lo expresamos al tratar cada uno de los tipos de sociedad comercial cada una de ellas est llamada a cumplir funciones distintas en el mundo de los negocios. Unas como instrumentos legales de organizacin de empresas pequeas y medianas, otras como instrumentos de la grande empresa, como en el caso de la sociedad annima, eventos para los cuales se sigue utilizando en el cdigo el criterio de que hay sociedades que no pueden formarse ni funcionar con mas de determinado numero de socios, como en el caso de las de responsabilidad limitada, y que hay otras que solo pueden constituirse y subsistir con un mnimo de socios como las annimas y las comanditarias por acciones. 4- Por la iniciacin del trmite de Liquidacin de la sociedad. En este caso el nombre de la sociedad deber adicionarse con la expresin " En liquidacin obligatoria " Art. 151 numeral 3 de la Ley 222 de 1.995, o en liquidacin Judicial acorde con lo establecido por la ley 1116 de 2006, que derog la 222 de 1.995, 550 de 1.999 y 922 de 2.004. 5- Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato. Los socios pueden subordinar la existencia de la sociedad a cualquier hecho futuro, siempre que sea previsto de manera clara e inequvoca, hecho que no solamente ha de ser futuro y cierto, sino que puede ser futuro e incierto puesto que la sociedad puede formarse bajo una verdadera condicin cuyo cumplimiento le ponga fin o la disuelva. Esas son las causales estatutarias de disolucin que como estipulacin del contrato social pueden ser reformadas durante la existencia de la sociedad. 6- Por decisin de los asociados adoptada conforme a las leyes y

al contrato social. El contrato de sociedad como cualquier otro contrato es una ley para las partes contratantes como se dice en el artculo 1602 del C. C., mientras ellas mismas no lo modifiquen. De tal suerte que los socios pueden poner fin a la sociedad en cualquier momento, porque ellos que han comprometido unos bienes en forma de aportes para el desarrollo de determinada actividad considerada como apta para producir una utilidad que justifique esa inversin y su sometimiento a esas reglas de conducta social que son los estatutos y que les imponen necesarias limitaciones pueden disponer en cualquier momento la terminacin de la sociedad. 7- Por decisin de autoridad competente en los casos expresamente previstos en las leyes, como en el caso de las sociedades vigiladas por la superintendencia de sociedades que esta puede disolver en los eventos del artculo 276. Igualmente de conformidad con lo dispuesto por el artculo 671 numeral 2, adicionado por el artculo 98 de la ley 6 del 30 de junio de 1.992, (Estatuto Tributario) el Director de Impuestos y de Aduanas puede decretar la disolucin de una sociedad cuando esta distraiga sus activos para no cancelar sus obligaciones tributarias. 8- Por las causales previstas en la ley o en el contrato social siempre que tal declaracin no corresponda a una autoridad administrativa, conforme a los sealamientos del artculo 627 del C. de P.C. o a un tribunal de arbitramento conforme al artculo 221 del C. de Co, ya que pueden ocurrir diferencias entre los socios sobre la ocurrencia de una causal de disolucin y es necesario entonces que se produzca una declaracin obligatoria en tal sentido, si es que los socios en asamblea general no lo hacen oportunamente, ya que esa intervencin judicial o arbitral es subsidiaria que es lo que corresponde a la superintendencia de

sociedades respecto de las sociedades sometidas a su control conforme al artculo 221, si no se ha pactado clusula compromisoria ya que si se pacto entonces la superintendencia queda inhibida. Entre estas tambin se encuentran la del artculo 38 de la Ley 1116 de 2.006 y que se concreta a que cuando no presenta o no se da la confirmacin del acuerdo de reorganizacin se abre el trmite de la liquidacin Judicial y la del pargrafo 1 del artculo 50 de la ley 1429 de 2010, que le impone la obligacin a la sociedades que en los ltimos diez aos no hayan renovado el registro mercantil, a que en doce meses lo hagan so pena de quedar en estado de disolucin, facultando a cualquier persona que demuestre un inters legitimo a que solicite a la superintendencia de sociedades la designacin de liquidador. Dice as la disposicin legal: Pargrafo 1. Las sociedades cuya ltima renovacin se
efectu diez (10) aos antes a la vigencia de la presente ley, no incursas en proceso de liquidacin, tendrn un plazo de doce (12) meses para que cumplan con la mencionada obligacin, vencido este trmino, de no hacerlo, quedarn disueltas y en estado de liquidacin y cualquier persona que demuestre un inters legtimo podr solicitar a la Superintendencia de Sociedades que designe un liquidador en los trminos previstos en esta ley. Lo anterior, sin perjuicio de los derechos de terceros debidamente inscritos en el respectivo Registro Mercantil

Las anteriores son las causales de disolucin previstas en la legislacin vigente, pero el legislador puede tomar en cuenta otros hechos como suficientes para poner fin a una sociedad y de esa manera aumentar las causales de disolucin de las sociedades comerciales, sobre todo las que tengan por objeto social determinadas actividades y porque adems de las causales anteriores hay causales especiales de disolucin para cada una de las sociedades. CAUSALES ESPECIALES DE DISOLUCION Empezamos por estudiar las causales de disolucin especificas de la sociedad colectiva, son causales que se presentan como un

desarrollo del sistema de esta especie o forma de sociedad pues el intuito personae derivado del hecho de que la personificacin jurdica de la sociedad no alcance a opacar la persona de los asociados que se reafirma en la formacin y funcionamiento de la compaa que influye o se refleja igualmente en la terminacin del contrato social, por eso se dice en el artculo 319. a- Por muerte de uno de los socios...etc. Es una causal derivada de ese rgido intuito personae y como esta causal de disolucin est prevista en inters de los socios es posible pactar expresamente la continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido o con los dems socios. Pero la estipulacin indicada no puede evitar la disolucin sino cuando los herederos del socio fallecido tienen capacidad legal para ser socios colectivos, es decir, cuando pueden ejercer libremente el comercio, o cuando no teniendo todos los herederos dicha capacidad los hay que si la tienen. En el segundo evento en el cual la muerte de un socio no produce la disolucin de la sociedad se da cuando se pacte en el contrato la continuacin de la sociedad con los dems socios con esta previsin se deja totalmente a salvo el intuito personae porque se descarta de antemano como parte del contrato social mismo la posibilidad u oportunidad de que se vinculen a la sociedad personas distintas de las que han formado parte de ella. En este caso se produce desde luego, una reforma del contrato social ya que se altera o disminuye el nmero de socios mediante una especie de liquidacin parcial destinada a facilitar la entrega o pago a los herederos del socio fallecido de lo que les corresponda por razn del inters social de su causante. Liquidacin que ha de hacerse por el valor que acuerden las partes y en su defecto por el que fijen los peritos designados por ellos como se dispone en el artculo 321.

b- La incapacidad sobreviniente ... etc. es igualmente una causal de disolucin lgica dentro del sistema de la sociedad colectiva que como lo hemos venido sosteniendo exige capacidad de todos los socios con el fin de que todos ellos vayan quedando vlidamente obligados en razn de la actividad social de la compaa, es decir, que en cualquier momento en que la sociedad contraiga una obligacin cada socio goce de la capacidad legal del caso para que esa obligacin lo comprometa al mismo tiempo. Por eso mismo no es lgica la permisin de continuar la sociedad si los dems socios aceptan que los derechos del incapaz sean ejercidos por su representante legal tal y como lo dispone el artculo 319 ya que esta causal de disolucin esta inspirada no solamente en la idea de proteger el intuito personae, es decir, en razn de los socios mismos y de los terceros. c- Por la iniciacin del Trmite de Liquidacin de Uno de los socios. Causal de disolucin que tambin es muy propia de este tipo de sociedad, en la cual como se ha venido sosteniendo la persona jurdica no absorbe ni opaca la persona de los socios. Empero como no es equitativo que el inters particular de los dems socios comprometido innegablemente en la subsistencia de la sociedad, carezca de alguna proteccin legal, y como hay tambin un inters general latente en todas las formas organizadas de trabajo se ha previsto en el mismo artculo 319 dos recursos para salvar la existencia y continuacin de la sociedad con los dems socios para que no se produzca la disolucin. El primero es la adquisicin del inters el socio en estado de iliquidez mediante una cesin hecha por el liquidador en su condicin de representante legal del socio. Y el otro es la aceptacin de una cesin de la participacin del socio en estado de liquidacin a un extrao, si no deciden la adquisicin por todos o algunos de los dems socios dentro de los treinta das

siguientes al requerimiento que les haga el liquidador. d- La Enajenacin Forzada del inters social de uno de los socios si los dems socios..etc. Para evitar esta causal de disolucin los socios disponen de un termino de treinta das hbiles siguientes a la adjudicacin a continuar la sociedad con el adquirente, lo cual significa que es necesario una declaracin o acuerdo de los dems socios en el sentido de continuar la sociedad con el adquirente, toda vez que en esas condiciones se produce una reforma del contrato social que no puede ser tcita sino expresa y con las formalidades propias de las reformas estatutarias. De suerte que a falta de esa aceptacin o reforma del contrato social se disuelve la sociedad y se elimina de esa manera la posibilidad de que los socios sean obligados a continuarla con un tercero o extrao no aceptado por ellos expresamente. En esta causal los socios disponen de unos precisos trminos consagrados en la modificacin 282 del decreto 2282 de 1.989, que reform el artculo 524 del C. de P.C, en efecto en dicha disposicin procedimental se le impone al juez el deber, antes de fijar fecha para el remate de la participacin de que sea titular el ejecutado en una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, comandita simple o en otra sociedad de personas, de comunicar al representante legal de tal sociedad el avalo de dicha participacin social a fin de que manifiesten dentro de los diez das siguientes, si los consocios desean adquirirlo por dicho precio. En caso negativo, se fijar fecha para la diligencia de remate. e- Finalmente la sociedad colectiva se disuelve por la renuncia o retiro justificado de alguno de los socios, si los dems socios no adquieren su participacin o no aceptan la cesin a un extrao, ya que el voto de confianza que se dan los asociados como que impone entre ellos un deber de lealtad que los obliga a ser

solidarios entre si y a terminar la sociedad cuando alguno de ellos se encuentre en circunstancias que no le permitan seguir siendo socio, mas como se trata de un deber de lealtad no solo de los dems socios para con el que renuncia, sino tambin de este para con aquellos, la facultad de provocar la disolucin, es decir, de obligar a los dems socios a poner la sociedad en estado de liquidacin por el retiro o renuncia no puede quedar al arbitrio absoluto del renunciante por eso se exige en el artculo 319 que el retiro sea justificado y de otro lado, que los otros socios no se allanen a adquirir el inters social del renunciante o a aceptar la cesin del mismo a algn tercero. CAUSALES ESPECIFICAS DE DISOLUCION DE LA COMANDITA SIMPLE Como lo hemos hecho ver los socios gestores de las sociedades comanditarias estn colocados en la misma situacin jurdica de los socios de la colectiva, la sociedad comandita simple se disuelve: a- Por las mismas causales propias de la sociedad colectiva artculo 333. b-Por la desaparicin de una de las dos categoras de socios que la tipifican. c- Por la ocurrencia de prdidas que reduzcan su patrimonio a la tercera parte o ms. Esta es una causal que tiene algn fundamento en la limitacin de la responsabilidad de los socios comanditarios a sus respectivos aportes, sobre todo si se tiene en cuenta que en principio son los comanditarios los llamados a hacer los aportes de capital. Debemos advertir que tratndose de sociedad que este en un proceso de reorganizacin conforme a los trminos de la ley 1116 de 2.006, se suspende el termino de dieciocho (18) meses que se le concede a los asociados para restablecer la situacin patrimonial de la sociedad y se advierte

que en el acuerdo ha de consignarse de que manera se saldr de esa situacin. Permisin esta que es predicable a favor de todas las sociedades, pues debemos recordar que esta causal de disolucin opera frente a toda excepcin, hecha de la colectiva. Dice as el artculo 23 de la citada disposicin legal. Artculo 23. Suspensin de la causal de disolucin por prdidas. Durante el trmite del proceso de
reorganizacin queda suspendido de pleno derecho, el plazo dentro del cual pueden tomarse u ordenar las medidas conducentes al restablecimiento del patrimonio social, con el objeto de enervar la causal de disolucin por prdidas. En el acuerdo de reorganizacin deber pactarse expresamente la forma y trminos cmo subsanarn dicha causal, incluyendo el documento de compromiso de los socios, cuando sea del caso

CAUSALES ESPECIFICAS DE DISOLUCION DE LA COMANDITA POR ACCIONES. a- Como quiera que los socios gestores o colectivos de la sociedad comanditaria por acciones estn colocados en el mismo plano de los socios de una compaa colectiva, esta sociedad se disuelve por las mismas causales propias de disolucin de la colectiva b-La concurrencia necesaria de los socios comanditarios o capitalistas o accionistas sirve de fundamento a dos causales especiales de disolucin: b- Cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio de la sociedad a menos del 50% del capital suscrito, artculo 351. c- La sociedad comanditaria por acciones no podr constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas artculo 343 en armona con el 218. d- Cuando el capital social llegare a pertenecer en un 95% a un solo accionista artculo 457. CAUSALES ESPECFICAS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

a- El aumento de socios por encima del nmero mximo con el cual puede funcionar legalmente, veinticinco socios, artculo 370. Se trata de una modalidad especial de disolucin de este tipo de sociedad inspirada en la idea de hacer de la sociedad de responsabilidad limitada un instrumento legal de organizacin y desarrollo de empresas pequeas o medianas. Esta causal de disolucin es de las que se llaman como de efectos diferidos de las cuales nos ocuparemos mas adelante, es decir, que no se producen inmediatamente por la sola ocurrencia del aumento del numero de socios sino que puede evitarse la liquidacin de la sociedad estableciendo las circunstancias en las cuales sea viable la continuacin de la misma dentro de su forma o bajo una nueva. Cuando se est en presencia de esta causal los socios tienen un trmino de dos (2) meses para restablecer la pluralidad mxima. Lo anterior de conformidad con lo establecido por el artculo 356 del C de Co. b- La ocurrencia de prdidas que reduzcan el patrimonio por debajo del 50%. La norma, artculo 370, habla de la ocurrencia de perdidas que reduzcan el capital por debajo del 50%, pero resulta que el capital es una cifra inalterable que puede ser modificada en el sentido de aumentarlo o disminuirlo a travs de reforma estatutaria, pero en ningn caso las perdidas pueden afectar el capital sino el patrimonio, as lo ha entendido la superintendencia de sociedades y en concepto del 25 de septiembre de 2.002, hizo tal precisin y de esa forma debe entenderse esa disposicin legal, que es una muestra mas de las ligerezas que cometieron los comisionados al redactar el cdigo de comercio en 1.971 Esta causal de disolucin es tpica o caracterstica de las sociedades de capitales dada la limitacin de la responsabilidad de los asociados y la necesidad consecuencial de proteger a los acreedores de la sociedad,

tratando no solamente de que el capital social se integre y proteja adecuadamente sino impidiendo que la sociedad contine desarrollando su objeto social y comprometiendo su responsabilidad de pago por debajo de ciertos limites prudentes de solvencia econmica. Esta causal de disolucin es de efectos diferidos puesto que como se prev en el artculo 24 de la ley 1429 de 2010, que derogo, tcitamente, el artculo 220 del cdigo de comercio, los socios pueden dentro de los dieciocho (18) meses siguientes a la ocurrencia de la causal, adoptar las medidas adecuadas para restablecer las condiciones patrimoniales de la sociedad alterada por las perdidas. Las medidas precedentes son las que se indican en el artculo 459 para dar aplicacin al 372 segn el cual las sociedades de responsabilidad limitada se regirn por las normas que regulan las sociedades annimas en cuanto no este previsto en sus estatutos y en las normas del cdigo que la regulan. CAUSALES ESPECFICAS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA. a- Segn lo sealado por el artculo 374 del cdigo de comercio la sociedad annima no puede constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas. Esta causal de disolucin se funda exclusivamente en el nmero de accionistas. b- Una segunda causal especfica de disolucin de la sociedad annima es la prevista en el artculo 457 que se presenta cuando el 95% o ms de las acciones llegue a pertenecer a un solo accionista. c- Una causal de disolucin tpica de las sociedades de capitales es aquella segn la cual la sociedad annima se disuelve cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del

50% del capital suscrito. Esta es una causal de disolucin que opera tambin en los mismos trminos en la sociedad comandita por acciones, artculo 351 y en la de responsabilidad limitada, artculo 370. En relacin con esta causal de disolucin que como podemos ver opera en todas las formas societarias. La Ley 550 de 1.999, en su artculo 18, ley de reestructuracin empresarial o de Intervencin econmica, hoy 23 de la ley 1116 del 2.006 dicen
Durante la negociacin se entiende suspendido de pleno derecho el plazo legal dentro del cual pueden tomarse u ordenarse las medidas conducentes al restablecimiento del patrimonio social con el objeto de enervar la causal de disolucin por perdidas prevista en el numeral segundo del artculo 457 del Cdigo de comercio; y se suspende igualmente lo dispuesto en el artculo 458 de ese mismo cdigo, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero precedente

d- La que puede ser objeto de declaratoria por parte de la superintendencia de sociedades, de conformidad con el Decreto 1080 del 19 de Junio de 1.996 art. 2 numeral 7 y el artculo 84 numeral 5 de la Ley 222\95. Con excepcin de la ltima causal analizada las tres restantes no producen la terminacin de la sociedad una vez verificados los hechos que la constituyen, sino que con la idea de proteger la empresa social organizada bajo el rgimen de la sociedad pactada se ha previsto la posibilidad de restablecer la situacin normal de la sociedad a fin de que pueda seguir ejecutando su objeto social. La primera de las causales indicadas, esto es, la reduccin del nmero de accionistas por debajo de 5 puede impedirse o corregirse restableciendo el nmero de accionistas al legalmente exigido para el funcionamiento de la compaa, en tal hiptesis se puede por ejemplo, aumentar el nmero de accionistas mediante una nueva suscripcin de acciones o con una simple divisin facilitada por alguno de los socios a travs de la negociacin de acciones. La segunda causal es decir, la concentracin del 95% de las acciones en un solo accionista, es susceptible de ser corregida mediante los mismos procedimientos indicados

respecto de la causal anterior, y la tercera esto es la ocurrencia de perdidas que reduzcan los activos netos de la sociedad por debajo del 50% del capital suscrito, representa una situacin que tambin puede corregirse mediante una nueva suscripcin de acciones, con el fin de que se vinculen a la sociedad nuevos aportes por los mismos accionistas o por extraos y se eleve as el monto del capital suscrito por encima de la mitad del valor de los activos netos. Esta es hasta cierto punto la nica forma razonable o lgica de restablecer la situacin patrimonial de la sociedad para colocarla en condiciones de que pueda seguir funcionando sin comprometer la seguridad de los terceros ms all del lmite de solvencia legalmente tolerado como mnimo. CLASIFICACION DE LAS CAUSALES DE DISOLUCION SEGUN SUS EFECTOS. Examinando las causales de disolucin del artculo 218, es fcil advertir que son de diversa ndole los hechos que las determinan, por cuanto algunos son simples manifestaciones de la voluntad de los socios, como la fijacin de un termino para la duracin de la sociedad, la subordinacin de esta misma a determinados hechos futuros, ciertos o inciertos y la decisin de ponerle fin en cualquier momento, otros vienen previstos en las leyes como la terminacin de la empresa social, o la extincin de la cosa o cosas cuya explotacin constituye parte principal de su objeto social, la apertura del trmite de liquidacin de la compaa etc, y otros tienen su fuente en decisiones de autoridad competente, no solamente para descartar la ocurrencia de hechos disolutorios convenidos por los socios o previstos en las leyes, sino para producir o decretar directamente la disolucin como en el caso de la atribucin otorgada a la Superintendencia de Sociedades en el art. 276. No es pues el origen de la causal sino la forma como

se producen sus efectos lo que permite hacer una clasificacin importante en causales de disolucin con efectos inmediatos y causales de disolucin con efectos diferidos. El primer grupo est conformado por cuatro causales, de conformidad con lo sealado por el artculo 219 confirmado por el 220 y son el vencimiento del termino pactado en el contrato si no ha sido prorrogado vlidamente antes de su expiracin; la decisin de la asamblea o junta de socios de poner fin a la sociedad debidamente solemnizada como cualquier otra reforma del contrato social; la iniciacin del trmite de liquidacin de la sociedad una vez en firme dicha providencia y la decisin ejecutoriada de autoridad competente que haya decretado la disolucin de la sociedad de conformidad con las leyes. En estos casos la sociedad queda disuelta y ha de procederse inmediatamente a la liquidacin del patrimonio social sin la posibilidad de iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto. El segundo grupo lo constituyen las dems causales previstas en el artculo 218, como la terminacin de la empresa social, la perdida o extincin de la cosa o cosas cuya explotacin forma parte del objeto social, la reduccin o el aumento del nmero de socios por fuera de los limites legales, la ocurrencia de perdidas que reduzcan el patrimonio a menos del 50%. En estos eventos y de conformidad con el artculo 24 de la ley 1429 de 2010, los asociados podrn evitar la disolucin adoptando las modificaciones del caso segn la causal ocurrida y observando las reglas prescritas para las reformas del contrato siempre que el acuerdo se formalice dentro de los dieciocho meses (18) meses siguientes a la ocurrencia de la causal. Es decir, que se aplazan o difieren los efectos de la disolucin por los dieciocho meses.

En este punto de la adopcin de las medidas de rigor para salir de la causal de disolucin el legislador ha venido demostrando una falta de tcnica y unidad legislativa, pues en el ao 2003, el congreso en el plan general de desarrollo, hacia un estado comunitario, ley 812 del 21 de junio de 2.003, incorpor una disposicin legal, artculo 79, en la que amplio el termino con el que contaban los asociados para ponerle fin a esa causal de disolucin en que incurri la sociedad. Por fortuna mediante fallo de constitucionalidad C305 de marzo del 2004, la Corte constitucional declaro la inconstitucionalidad de tal precepto y de otros que fueron incorporados al plan general de desarrollo de la administracin del presidente Uribe Vlez. Ahora con la Ley de Formalizacin del empleo se vuelve a ampliar ese trmino a dieciocho meses mediante el artculo 24 de citada disposicin legal. Nada tiene que ver pues este tema con las normas tendientes a la formalizacin del empleo, ser la corte constitucional la que despus de hacer el estudio de la norma defina si ese artculo 24 se cie o no a la constitucin.
Artculo 24. Determinacin de la causal de disolucin de una sociedad. Cuando la disolucin requiera de declaracin por parte de la Asamblea General de Accionistas o de la Junta de Socios, los asociados, por la mayora establecida en los estatutos o en la ley, debern declarar disuelta la sociedad por ocurrencia de la causal respectiva e inscribirn el acta en el registro mercantil. Los asociados podrn evitar la disolucin de la sociedad adoptando las modificaciones que sean del caso, segn la causal ocurrida, siempre que el acta que contenga el acuerdo se inscriba en el registro mercantil dentro de los dieciocho meses siguientes a la ocurrencia de la causal

En la seccin primera artculos 138, 139 y 140 de la ley 446 de 1.998, se le confieren facultades a la superintendencia de sociedades para dirimir las discrepancias sobre la ocurrencia de causales de disolucin de los entes no sometidas a la vigilancia y control del Estado o que estndolo, la entidad respectiva no tenga dicha facultad. Lo que podr solicitarse por cualquier

asociado mediante escrito presentado personalmente por el interesado o su apoderado junto con los anexos que determine el gobierno nacional por va reglamentaria. Del escrito se dar trasladado a los dems asociados por conducto del representante legal de la sociedad, por el trmino de diez das, en ese termino podrn controvertir los fundamentos contenidos en la peticin y aportar las pruebas que consideren necesarias. Cuando los asociados sean ms de cien, se publicara copia de la solicitud en un diario de circulacin nacional. Dentro del mismo trmino podr la asamblea o junta de socios declarar la disolucin y designar el liquidador si a ello hubiere lugar, y una vez formalizada aquella y hechas las publicaciones correspondientes en el registro mercantil se dispondr el archivo de la actuacin adelantada. En todo caso la decisin puede ser adoptada en cualquier momento de la actuacin administrativa. De no procederse de esta forma, se ordena la prctica de pruebas solicitadas y de las que se consideren necesarias, en los trminos del artculo 58 del C.C.A. Vencido el perodo probatorio se adoptara la decisin correspondiente dentro de los treinta das siguientes. Declarada la disolucin por la superintendencia de sociedades, y en firme la providencia respectiva en la que debe ordenarse su inscripcin en el registro mercantil correspondiente al lugar donde la sociedad tenga su domicilio principal y en el de aquellos donde haya establecido sucursales, la sociedad dentro del trmino de veinte das designar liquidador principal y suplente en la forma prevista en la ley o en los estatutos. De no procederse en esta forma la superintendencia har la designacin. DECLARACION Y PUBLICIDAD DE LA DISOLUCION

Como quiera que la terminacin de una sociedad afecta a los socios y a terceros es necesario que un hecho tan importante sea dotado de certeza y publicidad suficientes para que produzca la plenitud de sus efectos y para que se proceda a la liquidacin del patrimonio social. Certeza y publicidad que se obtienen mediante la solemnizacin de la reforma a travs de escritura pblica y su posterior inscripcin en el registro mercantil artculos 222 y 237 LIQUIDACION DEL PATRIMONIO SOCIAL La liquidacin consiste bsicamente en llevar a cabo un conjunto de operaciones y actos que son necesarios para desatar y extinguir todas las vinculaciones existentes entre la sociedad y los terceros que con ella contrataron, as como las relaciones jurdico econmicas del ente colectivo con sus asociados; se trata pues de una etapa indispensable que se inicia en el instante en que cesa la vida activa de la sociedad y se prolonga hasta la extincin definitiva de ese sujeto de derechos y obligaciones. Esta situacin sui generis de la sociedad es eminentemente jurdica porque determina consecuencias previstas en la ley. En efecto, la sociedad continua existiendo, los asociados conservan sus derechos inherentes a su condicin de socios, empero indudablemente sobrevienen ciertas situaciones como las siguientes: a- La denominacin o razn social debe adicionarse siempre con la expresin " En liquidacin ", cuando ella es voluntaria o En Liquidacin Obligatoria cuando fracaso el concordato o el acuerdo de reestructuracin empresarial o En Liquidacin Judicial cuando no se presento o no se confirmo el acuerdo de reorganizacin empresarial de que trata la ley 1116 de 2.006, sopena de que los encargados de llevar a cabo la liquidacin

respondan de todo perjuicio que se derive de esa omisin, artculo 222, se trata pues de advertir al publico que la sociedad ha cado en disolucin y que su patrimonio se halla en estado de liquidacin. b-Como se ha venido diciendo la capacidad de la sociedad se restringe, cualquier operacin o acto ajeno a este fin salvo los casos autorizados expresamente en la ley, har responsables frente a la sociedad a los asociados y a los terceros en forma ilimitada y solidaria al liquidador y al revisor fiscal que no se hubiere opuesto. Esta prohibicin no excluye la conclusin de las operaciones pendientes al tiempo del estado de liquidacin, ejemplos, el cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad a la disolucin o de prestaciones que han de prolongarse por algn tiempo, como el suministro de bienes o servicios derivados de contratos de tracto sucesivo. c- La junta de socios o asamblea general de accionistas, en su caso, continuara reunindose en las fechas indicadas en los estatutos o extraordinariamente cuando sea convocada por el liquidador, el revisor fiscal, por la entidad que ejerza el control y vigilancia o cuando un numero de socios que representen la cuarta parte o mas del capital, se lo soliciten a quienes pueden convocar, conforme a las reglas del artculo 225. d-Las funciones administrativas y representativas las asume el liquidador. e- la sociedad conserva la titularidad de su patrimonio pero este deja de ser de explotacin y se torna en un patrimonio de liquidacin. f- El estado de liquidacin no libera a los asociados de las obligaciones que tengan contradas con la sociedad por razn del pacto social u originadas en cualquier otra relacin contractual. g- Los asociados no adquieren derecho alguno sobre ningn

elemento patrimonial de la compaa y estos en su conjunto siguen siendo la garanta de los acreedores. A la inversa los asociados no pueden perseguir directamente a los deudores sociales. h- La sociedad puede ser sujeto activo o pasivo de acciones administrativas o judiciales. i- Los acreedores personales de los asociados no pueden perseguir los bienes de la sociedad. j- La Sociedad no puede ser transformada en otro tipo social, artculo 167. k- Los derechos de la sociedad y las obligaciones a su cargo se ejercen y cumplen por el liquidador. l- La sociedad no puede fusionarse con otra u otras sociedades artculos 172 y 222. Ante la disolucin de la sociedad sobreviene la disgregacin de los activos patrimoniales con miras a cubrir los pasivos y adjudicar a los asociados el remanente si lo hubiere, Ese es el destino lgico y final del patrimonio social en liquidacin. TRAMITES DE LA LIQUIDACION. Hay escalas sucesivas y a la vez entrelazadas por nexos causales previstos en la ley en proteccin de los intereses de los terceros y de los asociados. El paso inicial consiste en informar a los acreedores que la sociedad se encuentra en estado de liquidacin lo que se obtiene con la publicacin de un aviso en un peridico que circule regularmente en el lugar del domicilio social y que se ha de fijar en lugar visible de las oficinas y establecimientos de la compaa, artculo 227 acorde con los sealamientos del artculo 232 del C. de Co. El segundo paso consiste en la determinacin del patrimonio bruto de la sociedad disuelta mediante el inventario pormenorizado que ha de servir de base a las escalas o pasos

ulteriores. Cundo empieza a correr el trmino para la formacin del Inventario? El trmino para formar el inventario ha de contarse desde la fecha en que la persona encargada de la liquidacin entre a ejercer sus funciones o cuando su nombramiento se inscriba en el registro mercantil ya que el inciso segundo del artculo 228 precisa que solo a partir de la fecha de la inscripcin tendrn los nombrados las facultades y obligaciones de los liquidadores, artculo 233. EL LIQUIDADOR. Administra el patrimonio social y representa a la sociedad, pues en la liquidacin se confunden las funciones administrativa y representativa. Designacin: El proceso privado de liquidacin del patrimonio social se adelanta por una o varias personas, cuyos nombramientos han de inscribirse en el registro mercantil de la Cmara de Comercio con Jurisdiccin en el domicilio principal y en el de las distintas sucursales o agencias, sin embargo, ni la designacin del liquidador ni su registro son estrictamente necesarios ya que el artculo 227 dispone que mientras no se inscriba ese nombramiento actuarn como tales las personas que figuren inscritas en el registro mercantil como representantes de la sociedad y segn el artculo 164 esas personas conservarn tal carcter para todos los efectos legales mientras no se cancele dicha inscripcin mediante un nuevo nombramiento o eleccin. La designacin del liquidador corresponde normalmente a la asamblea o junta de socios, pero tambin es posible hacer la designacin en la escritura de constitucin, en el acuerdo de disolucin, en la providencia Judicial o Administrativa mediante la cual se decrete la disolucin, en la resolucin especial del superintendente de sociedades, o a peticin de cualquier

asociado cuando agotados los medios previstos en la ley o en los estatutos para hacer la designacin esta no se realiza artculo 228. El nombramiento puede recaer en socios, en extraos o en terceros y asociados. En las sociedades colectivas, comandita simple y en las de responsabilidad limitada, si media acuerdo unnime entre todos los socios estos pueden asumir las facultades y obligaciones de los liquidadores artculo 229. Desde luego que a falta de unanimidad, la junta de socios tendr que designar a uno o varios socios o a extraos para desempear esa misin. La investidura de liquidador es revocable en cualquier tiempo y conforme al artculo 198 de la obra tanta veces citada, se tendrn por no escritas las estipulaciones que establezcan la inamovilidad o que exijan para la remocin mayoras especiales distintas de las comunes. Cuando se elige a dos o mas personas como liquidadores obraran separadamente o de comn acuerdo, segn como aparezca indicado en los estatutos. En defecto de estipulacin, la ley los obliga a actuar siempre de consuno y si se presentan diferencias entre ellos, la asamblea o junta de socios decidir con el voto de la mitad ms una de las acciones cuotas o partes de inters representadas en la reunin artculo 213. Si la persona designada como liquidador administra bienes de la sociedad o es gerente o miembro de la junta directiva de sta, esa vinculacin no es impedimento para la designacin ni para la aceptacin del cargo pero antes de entrar a ejercerlo debe rendir cuentas de su gestin. Si estas no son aprobadas en el trmino de treinta das, contados desde la fecha de su eleccin el artculo 230 ordena proceder a nombrar nuevo liquidador. Por ltimo en el inciso tercero del artculo 24 de la ley 1429 de 2010, ley del primer empleo, se dice que cuando agotados los medios previstos en la ley o en el contrato para hacer la designacin del liquidador esta no se hiciere, cualquiera de los

asociados podr solicitar a la superintendencia la designacin del liquidador, agrega la disposicin legal que el superintendente har la designacin de manera inmediata as se haya pactado clausula compromisoria. El texto de la disposicin legal en cita es el siguiente:

Cuando agotados los medios previstos en la ley o en el contrato para hacer la designacin de
liquidador, esta no se haga, cualquiera de los asociados podr acudir a la Superintendencia de Sociedades para que designe al liquidador. La designacin por parte del Superintendente proceder, de manera inmediata, aunque en los estatutos se hubiere pactado clusula compromisoria

OBLIGACIONES DEL LIQUIDADOR En aras de cancelar el pasivo externo y el pasivo interno el liquidador debe proceder a: Continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolucin, porque ellas representan situaciones que por haber sido creadas durante la existencia de la sociedad han alcanzado a afectar el patrimonio social con derechos y obligaciones que por eso mismo deben quedar relacionadas en el inventario aunque sea meramente con carcter condicional, como en el caso de un juicio pendiente; A exigir la cuenta de su gestin a los administradores o a cualquiera que haya manejado intereses de la sociedad, siempre que tales cuentas no hayan sido aprobadas de conformidad con la ley o el contrato social; A cobrar los crditos activos de la sociedad, incluyendo los que correspondan a capital suscrito y no pagado en su integridad, lo cual significa que el liquidador puede utilizar cualquier procedimiento adecuado no solamente los judiciales, sino hasta los directos y amistosos artculo 239; Compensar lo que deben los socios con lo que les corresponde de los remanentes de los activos sociales. ; Obtener la restitucin de los bienes sociales que estn en poder de los asociados o de terceros a medida que se haga exigible su entrega lo mismo que a restituir las cosas de que la sociedad no sea propietaria; A

vender los bienes sociales cualesquiera que sean estos con excepcin de aquellos que por razn del contrato social o de disposicin expresa de los socios deben ser distribuidos en especie. Obligacin importantsima es la que se relaciona con el deber de informarle a la oficina de cobranzas de la DIAN dentro de los diez (10) das siguientes a la disolucin de la sociedad, para que se le comunique a la sociedad las deudas fiscales de plazo vencido que tiene con dicha entidad gubernamental, artculo 847 del Estatuto Tributario. Cumplidos los pasos anteriores debe el liquidador proceder a pagar el pasivo externo funcin esta que consiste en liberar el patrimonio social de toda obligacin contrada por la sociedad y que el ordinal 7 del artculo 238 resume en esta frase ..." liquidar y cancelar las cuentas de los terceros y de los socios ", pero esta mencin a los socios debe entenderse referida a crditos causados por conceptos diferentes al eventual que pueda surgir del derecho esencial que consagra el ordinal 5 del artculo 379, consistente en recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidacin y una vez pagado el pasivo externo de la sociedad, ejemplos prstamos efectuados por el socio a la compaa, cnones de arrendamientos o de dividendos decretados y no pagados. En esta tarea el liquidador no puede preferir a su arbitrio a ningn acreedor ya que las obligaciones que conforman el pasivo externo suelen ser de diversas clases y proceder de diferentes relaciones jurdicas. De otra parte la existencia de obligaciones sujetas a condicin o litigio no suspenden el proceso de la liquidacin puesto que el artculo 245 ordena proseguirlo en cuanto a los dems activos y pasivos, pero como dichas obligaciones pueden llegar a convertirse en crditos exigibles es deber del liquidador constituir una reserva adecuada para atender dicha eventualidad, la cual queda en poder del

liquidador hasta cuando termine su encargo. En ese momento es posible una de estas dos situaciones: La obligacin sujeta a condicin o litigio no se convirti en crdito exigible a cargo del patrimonio social, en este caso el liquidador debe distribuir entre los asociados tal reserva o provisin en la misma proporcin como distribuy el remanente o haber social neto. Si la condicin de la cual pende la obligacin aun no se ha cumplido o el pleito no ha sido fallado en definitiva; en este caso el liquidador ha de depositar la provisin en un establecimiento bancario. Con la idea de que se pague o se asegure el pago de todo pasivo externo, antes de proceder al pago del pasivo interno se establece en el artculo 246 que cuando la sociedad este obligada a pagar pensiones de Jubilacin har la liquidacin y pago de estas por su valor actual, segn la vida probable de cada beneficiario conforme a las tablas acostumbradas por las compaas aseguradoras del pas o a contratar con una compaa de seguros el pago peridico de la pensin por todo el tiempo que estuviere pendiente el riesgo. En este punto debemos tener en cuenta lo dispuesto por el artculo 1 del decreto 1270 de 2009 que prev que la normalizacin de los pasivos pensinales ser obligatoria en los siguientes casos: En todos los casos en que se suscriban acuerdos de reorganizacin entre acreedores de empresas que tengan a su cargo pasivos pensinales en virtud de aplicacin del rgimen de insolvencia de que trata la ley 1116 de 2006; en todos los caos en que las entidades sometidas a la aplicacin de la ley 550 de 2009, en concordancia con el articulo 125 de la ley 1116 de 2006, suscriban acuerdos de restructuracin y tengan pasivos pensinales a su cargo; cuando se adelante la liquidacin de una entidad que tenga pasivos

pensinales a su cargo o cuando se de un proceso de liquidacin o adjudicacin por no presentarse o confirmarse el acuerdo de reorganizacin y cuando as lo ordene le ministerio de la proteccin social, en desarrollo de lo dispuesto en la ley 171 de 1961 y el decreto 2677 de 1971. A su vez el artculo 6 del decreto 1260 del 2000, trae los siguientes mecanismos de conmutacin del pasivo pensional: Con el Instituto de los seguros sociales; con una compaa de seguros a travs de una renta vitalicia; por medio de un retiro programado administrado por una administradora de fondo de pensiones o por cualquier mecanismo que seale el gobierno nacional de acuerdo con la Ley. El artculo 26 de la ley 1429 de 2010, dice Artculo
26. Depsito de acreencias no reclamadas. Cuando el acreedor no se acerque a recibir el pago de su acreencia, el liquidador estar facultado para hacer un depsito judicial a nombre del acreedor respectivo por el monto de la obligacin reflejada en el inventario del patrimonio social.

Quiso pues el legislador que la liquidacin se concluya independientemente de que los acreedores reclamen sus acreencias o no , del mismo modo regulo los supuestos en los que aparecen, despus de clausurada la liquidacin nuevos activos o se haya dejado de adjudicar bienes inventariados, en efecto en el artculo 27 se dijo Cuando despus de terminado el proceso
de liquidacin voluntaria, aparezcan nuevos bienes de la sociedad, o cuando el liquidador haya dejado de adjudicar bienes inventariados, habr lugar a una adjudicacin adicional conforme a las siguientes reglas:

1. La adjudicacin adicional estar a cargo, en primer trmino, del liquidador que adelant la liquidacin de la compaa, pero si han transcurridos cinco (5) aos desde la aprobacin de la cuenta final de liquidacin o el liquidador no puede justificadamente adelantar el trmite, la Superintendencia de Sociedades lo designar para que adelante el trmite pertinente.2. Podr formular la solicitud cualquiera de los acreedores relacionados en el

inventario del patrimonio social, mediante memorial en que se haga una relacin de los nuevos bienes y se acompaen las pruebas a que hubiere lugar. 3. Establecido el valor de los bienes por el liquidador, este proceder a adjudicarlos a los acreedores insolutos, en el orden establecido en el inventario del patrimonio social. En el evento de no existir acreedores, adjudicar los bienes entre quienes ostentaron por ltima vez la calidad de asociados, segn el porcentaje de participacin que les corresponda en el capital de la sociedad. 4. En acta firmada por el liquidador se consignar la descripcin de los activos adjudicados, el valor correspondiente y la identificacin de la persona o personas a las que les fueron adjudicados.5. Los gastos en que se incurra para la adjudicacin adicional, sern de cuenta de los adjudicatarios.

Cancelado el pasivo externo viene el pago del pasivo Interno que es la principal etapa de la liquidacin de la sociedad y que consiste en el reembolso del aporte a los socios, esto es en la distribucin entre ellos de cualquier remanente de los activos sociales. Para cumplir con esta fase de la liquidacin han de llevarse a cabo una serie de operaciones jurdicas relacionadas con el pago del pasivo externo artculo 247. El contrato social es la primera fuente de las reglas aplicables en cuanto a la distribucin del remanente de los activos sociales pues al tenor del artculo 110 del mismo cdigo en la escritura de constitucin ha de expresarse la forma de hacer la liquidacin, una vez disuelta la sociedad con indicacin de los bienes que han de ser distribuidos en especie o de las condiciones en que a falta de tal estipulacin puedan hacerse distribuciones en especie. La segunda fuente de esas reglas se deriva, a su vez, de los acuerdos que adopten los socios mismos durante la liquidacin. Esa libertad de estipulacin o esa libertad de decisin de la asamblea en materia de pago del pasivo interno no es tan absoluta, dado que hay disposiciones legales que deben ser observadas rigurosamente, as el artculo 241 prohbe distribuir

suma alguna entre los socios mientras no se haya cancelado todo el pasivo externo del cual pueden formar parte crditos de los socios. Esta norma trae una excepcin de especial importancia porque permite distribuir entre los socios la parte de los activos sociales que exceda del doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la distribucin. Con esto se impide en beneficio de los socios la congelacin de los activos ociosos sin perjuicio para los acreedores pues se exige que efectuadas las distribuciones queden bienes suficientes para atender las obligaciones de terceros. Otra disposicin que hay que tener en cuenta es el artculo 240 sobre distribucin de bienes en especie pues estas adjudicaciones pueden hacerse cuando haya bienes suficientes para satisfacer el pago del pasivo externo, es decir, que no sea necesario vender esos bienes destinados a ser distribuidos en especie, por cuanto en caso contrario deben ser vendidos como los dems bienes para atender preferentemente al pago del pasivo externo o que a pesar de esa insuficiencia los acreedores sociales o algunos de ellos expresamente acepten como sus deudores a sus adjudicatarios y exoneren a la sociedad. Hay que tener en cuenta igualmente el artculo 248 en el cual se consagra una regla general sobre el pago del pasivo interno al mismo tiempo, se prevn excepciones a la regla de que el pago del pasivo interno debe hacerse al mismo tiempo para todos los socios. De suerte que estando estipulado en el contrato ese reembolso preferencial de sus partes de inters, cuotas o acciones para algunos de los asociados, esa es una regla a la excepcin del prorrateo del remanente de los activos sociales entre los asociados, ya que esa preferencia en el reembolso tiene el sentido de una verdadera prelacin para el pago respecto de los socios beneficiados con ella, por lo cual debe pagarse a dichos

socios antes que a los dems la totalidad de su aporte inicial si lo permite el remanente de los activos o la parte proporcional que a ellos y solo a ellos corresponda en ese remanente. En caso de insuficiencia para el total reembolso preferencial a los dems socios solamente se reembolsara su aporte cuando haya sido hecho el reembolso preferencial. CLAUSURA DE LA LIQUIDACION Como se precisa en el artculo 225 durante la liquidacin continua funcionando el mximo rgano de direccin social, es decir, que el control que corresponde a todos los socios sobre los actos de los liquidadores no lo ejercen individualmente sino en forma colectiva. En esta forma es como el liquidador debe rendir cuentas o presentar los estados de liquidacin de que trata el artculo 238. La ltima de las reuniones o manifestaciones colectivas de la voluntad de los socios es la que debe ejecutarse para clausurar la liquidacin y dejar as canceladas en tal forma todas las relaciones creadas entre los socios por razn del contrato social y cancelado como han quedado las que se tenan con terceros. Esta ltima reunin del mximo rgano de direccin social se lleva a cabo mediante una convocacin realizada en la forma prevista en los estatutos para las reuniones ordinarias o extraordinarias, segn que se trate de una o de otra, ya que la asamblea o junta de socios sigue funcionando hasta la clausura de la liquidacin y no es necesario que solamente en reuniones ordinarias se estudien las cuentas peridicas o la final que debe rendir el liquidador como aparentemente lo dan a entender los artculos 225 y 226. El objeto de esta ltima reunin del mximo rgano de direccin social es la aprobacin de la cuenta final de la liquidacin que ha de hacerse constar en un acta en la que se debe consignar: El

nombre de los socios, el valor de su correspondiente inters social y la suma de dinero o los bienes que reciba cada uno a ttulo de liquidacin. Para la aprobacin de esta acta - que supone la cuenta final presentada por el liquidador para ser insertada en ella- es suficiente como se predica en el artculo 248 el voto favorable de la mayora de los socios que concurran a ella cualquiera que sea el valor de las partes de inters, cuotas o acciones que representen en la sociedad. No obstante esa posibilidad de deliberar y decidir con la facilidad prevista en la disposicin legal citada, es de ocurrencia que los asociados no concurran a la reunin para la cual se les convoc, hecho entendible cuando la suerte de los negocios no ha sido favorable y no hay o es insignificante el remanente de los activos sociales a distribuir. Pese a ese comportamiento de los asociados la cuenta final de la liquidacin no puede quedar indefinidamente sin aprobar y esa fue precisamente la idea que se plasm en los artculos 248 y 249, por eso se ha consignado en la parte final del artculo 248 que si hecha debidamente la convocatoria no concurre ningn asociado los liquidadores convocaran en la misma forma a una segunda reunin para dentro de los diez das siguientes. Si a dicha reunin tampoco concurre ningn asociado se tendrn por aprobadas las cuentas de los liquidadores la cuales no podrn ser posteriormente impugnadas. Aprobada la cuenta final de la liquidacin es cuando surge para el liquidador la obligacin de entregar a los socios su cuota en el remanente de los activos, es decir, llevar a cabo el pago del pasivo interno segn lo especificado en dicha cuenta y si hay socios ausentes o estos son numerosos los liquidadores han de convocarlos por medio de aviso que se publicar por no menos de tres veces con intervalos de ocho a diez das en un peridico que

circule en el lugar del domicilio social artculo 249. Durante dicho trmino, es decir, a partir de la aprobacin de la cuenta final de la liquidacin podrn entregarse a los socios sus respectivas cuotas, sin esperar el vencimiento de la citacin indicada ya que esta se hace para posibilitar la concurrencia de los socios ausentes. La entrega de la cuota a cada socio debe hacerse normalmente en dinero efectivo. Suele ocurrir que a pesar de la citacin los asociados ausentes y de hecho ocurre, que haya socios que no concurran a recibir su cuota en el remanente de los activos sociales o el reembolso de su aporte, con esta actitud tampoco se suspende el proceso de la clausura de la liquidacin, pues hecha la citacin de que trata el artculo 249 los liquidadores entregaran a la junta departamental de beneficencia del lugar del domicilio social y a falta de esta en dicho lugar a la junta que funcione en el lugar mas cercano los bienes que correspondan a los socios que no se hayan presentado a recibirlos quienes slo podrn reclamar su entrega dentro del ao siguiente, transcurrido ese trmino los bienes pasarn a ser propiedad de la entidad de beneficencia, para lo cual el liquidador entregar los documentos de transferencia a que haya lugar.
Con la entrega de la cuota a los socios que se presenten a recibirla y la entrega de lo que corresponda a los ausentes a la entidad de beneficencia, queda pagado el pasivo interno de la sociedad y se da por concluida la liquidacin del patrimonio social aunque no queden extinguidas todas las acciones procedentes por las situaciones creadas en desarrollo de la liquidacin por eso precisamente es decir, para disponer fcilmente de una informacin completa y fidedigna sobre la clausura de la liquidacin es por lo que el acta que contiene la cuenta final de la liquidacin debe ser inscrita en el registro mercantil a menos que contenga adjudicaciones de bienes para cuya tradicin sea necesario otorgar escritura pblica, ya que en este evento no debe ser elevada a escritura pblica artculo 247. Sobre este punto es bueno citar lo que ha dispuesto el artculo 31 de la ley

1429 de 2010, pues consideramos que cuando se hagan adjudicaciones de bienes que requieran de la formalidad de la escritura publica el acta que contiene la cuenta final de la liquidacin debe elevarse a escritura pblica, pues si vamos a la oficina de registro a que nos hagan la calificacin de rigor en el folio del o de los inmuebles que fueran adjudicados esa oficina gubernamental con toda seguridad nos la devolver , dice as el artculo que citamos anteriormenteArtculo31. Disposiciones comunes sobre liquidacin privada. En
ningn proceso de liquidacin privada se requerir protocolizar los documentos de la liquidacin segn lo establecido en el inciso 3 del artculo 247 de Cdigo de Comercio

En el artculo 25 de la ley 1429 de 20101, se trae un tramite gil para la liquidacin voluntaria de sociedades sin pasivo externo dice as la norma .. En aquellos casos en que, una vez confeccionado el inventario del patrimonio social conforme a la ley, se ponga de manifiesto que la sociedad carece de pasivo externo, el liquidador de la sociedad convocar de modo inmediato a una reunin de la Asamblea General de Accionistas o Junta de Socios, con el propsito de someter a su consideracin tanto el mencionado inventario como la cuenta final de la liquidacin. En caso de comprobarse que, en contra de lo consignado en el inventario, existen obligaciones frente a terceros, los asociados se harn solidariamente responsables frente a los acreedores. Esta responsabilidad se extender hasta por un trmino de cinco aos contados a partir de la inscripcin en el registro mercantil del acta que contiene el inventario y la cuenta final de liquidacin.
Artculo 26. Depsito de acreencias no reclamadas. Cuando el acreedor no se acerque a recibir el pago de su acreencia, el liquidador estar facultado para hacer un depsito judicial a nombre del acreedor respectivo por el monto de la obligacin reflejada en el inventario del patrimonio social

ACCIONES PROCEDENTES HASTA DESPUES DE LA LIQUIDACION 1- Acciones de los socios entre si. 2-Acciones del Liquidador contra los Socios. 3- Acciones de los Socios y Terceros contra el liquidador.

1- Acciones de los socios entre si. En razn de la existencia y funcionamiento de una sociedad se crean situaciones jurdicas de distinta ndole. Unas tienen que ver con el orden interno de la vida social, esto es a las relaciones de los socios entre si y con la sociedad; otras corresponden al orden externo de esa vida social, es decir, con terceros. Unas y otras han de quedar canceladas con ocasin de la liquidacin pues sta est orientada a cancelar todo el pasivo externo e interno, pero son dables los casos en que dichas relaciones no hayan sido definitivamente liquidadas o canceladas y queden derechos susceptibles de ser ejercitados con posterioridad a la clausura de la liquidacin, artculo 256. Una de esas hiptesis es el caso de las acciones procedentes entre los mismos socios. No son de mucha ocurrencia estas situaciones y son casi que inexistentes en las sociedades de capitales pero en las sociedades de personas si suelen presentarse mas fcilmente pues en esta clase de compaas es mucho mas activa la vida interna y mas directa la participacin personal de los socios, sea como administradores de los negocios sociales, sea como sujetos a limitaciones que les impiden realizar algunos actos sin la autorizacin de sus consocios, dentro del rgido intuito personae que las caracteriza. En la sociedad colectiva respecto de todos los socios y en las comanditarias respecto de los socios gestores o colectivos. Puede ocurrir por ejemplo que en razn de la solidaridad que los vincula a las obligaciones sociales alguno de ellos sea perseguido por los acreedores sociales y obligado a pagar; ese socio puede obtener de sus consocios el reembolso de lo pagado, porque se subroga en la accin del acreedor con todos sus privilegios y garantas artculo 1.579 del C.C. y la accin del socio que ha pagado puede ser ejercitada contra sus consocios colectivos, no solamente durante la vigencia del contrato social sino tambin hasta

despus de consumada la liquidacin. Estas acciones de los socios entre si, son ajenas al proceso de liquidacin pues su resultado no afecta el patrimonio social sino el individual o personal de los asociados interesados en cada caso. 2-Acciones del liquidador contra los Socios En estas tenemos: i- las acciones que debe intentar el liquidador contra los asociados en calidad de terceros, es decir, por obligaciones distintas de las que le corresponden en razn del contrato de sociedad, pues un socio puede contratar con la sociedad como cualquier tercero, independientemente de su condicin de socio, y esta clase de relaciones jurdicas estn llamadas a ser canceladas dentro del proceso de liquidacin que fue lo que se trato cuando reseamos las funciones y deberes del liquidador. Y ii- Las acciones derivadas de obligaciones relacionadas con el contrato social y que varan de acuerdo a la forma o tipo de sociedad, son obligaciones que en principio pueden hacerse efectivas no solamente durante la liquidacin para facilitar al liquidador el pago de todo el pasivo externo, sino que pueden serlo durante los cinco aos siguientes a la fecha de disolucin de la sociedad, hallase o no concluido la liquidacin durante ese trmino. Esas acciones del liquidador contra los asociados en su condicin de asociados son las siguientes: ii.a- La que tiene por objeto el pago total de los aportes si se deben parte de los mismos y as lo exigen las necesidades de la liquidacin artculos 238 numeral 3 y 239. ii.b- Accin que es procedente solamente contra los socios de una sociedad colectiva y contra los socios gestores o colectivos de una comandita simple o por Acciones, como consecuencia de la responsabilidad solidaria e ilimitada que asumen por las obligaciones sociales y en las de responsabilidad limitada cuando

se pacta una mayor responsabilidad a cargo de uno o varios socios. Esta accin est condicionada a que los activos sociales sean insuficientes para atender el pago del pasivo externo artculo 243, pues la responsabilidad de estos socios es solamente subsidiaria y por ello si se les demanda pueden proponer la excepcin de suficiencia de los activos sociales o el hecho de no haberse destinado estos al pago del pasivo externo de la sociedad por parte de los liquidadores, es decir, la errada destinacin que se les dio a los activos por dolo o culpa del liquidador. ii.c- Accin que permite repetir contra los asociados las sumas o bienes entregados antes de pagar ntegramente el pasivo externo artculo 253. Es un importante recurso otorgado al liquidador que es procedente cuando se haya hecho uso de la autorizacin del artculo 241 que permite hacer esas entregas de activos sociales que excedan del doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la distribucin y es procedente asimismo en cualquier caso de entrega de bienes a los socios antes del pago del pasivo externo. 3- Acciones de los Socios y Terceros contra el Liquidador. Unos y otros tienen derecho a que se paguen sus crditos con estricta sujecin a las reglas que rigen para el proceso de liquidacin del Patrimonio social; por eso se exige que en el inventario se haga una relacin completa y pormenorizada de los distintos elementos del activo y de las distintas obligaciones pendientes. De suerte que si el liquidador no atiende debidamente a la liquidacin y cancelacin de unos y otros son viables las acciones judiciales del caso para atender el pago en cuanto lo permitan las posibilidades del activo patrimonial y la distinta ndole de las obligaciones de la sociedad. La efectividad de estos crditos de los socios y de los terceros

solamente puede intentarse contra el liquidador durante el periodo de liquidacin pues clausurada esta con la aprobacin de la cuenta final de la misma no hay propiamente obligaciones sociales, ya que desde entonces deja de existir el patrimonio social. La accin procedente es entonces, la de indemnizacin de perjuicios que representa para ellos el no pago si es debido a dolo o culpa del liquidador en el cumplimiento de sus funciones. Artculo 255 Son pues dos acciones las que pueden intentar los socios y los terceros contra un liquidador: Las tendientes a obtener el pago de los crditos de que sean titulares contra la sociedad que solamente pueden proponerse como tales durante la liquidacin; y las enderezadas al pago de los perjuicios causados por no haber sido atendidos debidamente los crditos. Desde luego que la responsabilidad del liquidador no es ilimitada, por regla general, ya que durante la liquidacin hay factores limitantes de esa responsabilidad como son: Las posibilidades de pago representadas por los bienes inventariados que determinan los limites de esa responsabilidad artculo 242 y las causales legales de prelacin de las mismas que pueden impedir un pago completo y por igual para todos los acreedores. A travs de las acciones de indemnizacin no puede hacerse ilimitada una responsabilidad que no lo es o no puede serlo dentro de la liquidacin normal del patrimonio social. PRESCRIPCION DE ESTAS ACCIONES El artculo 256 regula en forma separada la prescripcin extintiva de las acciones analizadas en los comentarios anteriores, porque aunque es igual el trmino de la prescripcin cinco (5) aos, no se cuenta desde la misma fecha. En efecto, las acciones de los socios entre si y las acciones del liquidador

contra los socios prescriben en cinco aos contados a partir de la fecha de la disolucin de la sociedad; las dems acciones las de los socios y los terceros contra el liquidador prescriben en un trmino de cinco (5) aos pero contado a partir de la fecha de la aprobacin de la cuenta final de la liquidacin; prescripcin que correr respecto de toda clase de personas y solo se interrumpe por la va judicial artculo 90 del C.P.C. y 257 del C. de Co. Mantuvo pues la legislacin vigente el trmino de prescripcin pero se diversific la poca de iniciacin del mismo, pues en la legislacin derogada corra el trmino de prescripcin desde la fecha de disolucin de la sociedad y ello porque se consideraba que como la disolucin era un acto destinado a ser dotado de publicidad comercial mediante la inscripcin en el registro pblico de comercio con lo cual es oponible a terceros. El artculo 28 de la ley 1429 de 2010, le da competencia en nica instancia a la superintendencia de sociedades, para conocer de las acciones contra los socios y los liquidadores en los casos de liquidacin voluntaria, tramite que se surte a travs del proceso verbal sumario, el texto de dicha norma es el siguiente.. Artculo
28. Acciones contra socios y liquidadores en la liquidacin voluntaria. La Superintendencia de sociedades, en uso de funciones jurisdiccionales, conocer de las acciones de responsabilidad contra socios y liquidadores segn las normas legales vigentes Dichas acciones se adelantarn en nica instancia a travs del procedimiento verbal sumario regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil .

CONTROL GUBERNAMENTAL SOBRE ALGUNAS SOCIEDADES Al presidente de la Repblica corresponde como suprema autoridad administrativa ejercer la inspeccin necesaria sobre las sociedades comerciales conforme a las leyes, artculo 189 numeral 24 de la C.N. Inspeccin que debe ejercerse conforme a las leyes, por lo cual estas son las que determinan o han de determinar hasta donde es necesaria esa inspeccin, es decir, cuales son los fines perseguidos con ella y cuales las medidas o

medios utilizables en la obtencin de esos fines. Esto es precisamente lo que se halla consignado en los artculos 82 a 88 de la ley 222 de 1.995 que derog expresamente los artculos, 266 a 288 del C. de Co. El control gubernamental de las sociedades comerciales se introdujo en el derecho comercial escrito en relacin con la sociedad annima ya que la limitacin de la responsabilidad de los asociados por las operaciones sociales a sus respectivos aportes como su principal caracterstica, fue concebida y garantizada como una concesin o privilegio reconocido por el Estado para facilitar y estimular la vinculacin de inversionistas a empresas grandes y no siempre promisorias. Esta limitacin de la responsabilidad cre para la sociedad annima un ambiente de desconfianza y fue as como en las legislaciones comerciales se fueron adoptando una serie de medidas encaminadas a conjurar los peligros de esa responsabilidad limitada. Ese ambiente de desconfianza que se consign en el cdigo de Napolen, el cual influyo en los cdigos que directa o indirectamente se inspiraron en l, como fue el caso del cdigo de comercio de Chile que aunque basado en el de Espaa de 1.829, sigui de cerca el pensamiento de los redactores del Cdigo de Napolen. Por eso en el cdigo anterior del pas se previ que las sociedades annimas no podan formarse sin una autorizacin estatal otorgada por medio de una ley o por decreto ejecutivo previa comprobacin de que el capital social era proporcionado a la magnitud de la empresa, estaba pagado efectivamente, estaba asegurada su realizacin y de que el rgimen de la sociedad ofreca a los accionistas garantas de buena administracin y se contaba con los medios de vigilar las operaciones de los gerentes y el derecho de conocer el empleo de los fondos sociales. Este sistema fue sustancialmente modificado por la ley 27 del 21

de febrero de 1.888, no para eliminar la intervencin estatal en la formacin y funcionamiento de las sociedades annimas, sino para reducirla o reemplazarla por un sistema en el que se abola la autorizacin estatal para la constitucin de una sociedad annima, por el ejercicio en cambio de una Suprema Inspeccin por parte del gobierno ms no a su libre arbitrio, sino por graves motivos de necesidad pblica y previo dictamen del Consejo de ministros. Tal inspeccin se ejerca sobre todas las sociedades annimas organizadas y radicadas en el pas que recibieran auxilios oficiales, exenciones de impuesto u otras concesiones. Por medio de los Decretos 2 y 37 de 1.906, se encargo al poder ejecutivo de declarar cumplidos por parte de las compaas extranjeras los requisitos de forma previstos en tales decretos para establecer negocios permanentes en el territorio Nacional. Viene luego la ley 58 de 1.931, mediante la cual se crea la Superintendencia de Sociedades Annimas como dependiente del Gobierno Nacional encargada de la ejecucin de las leyes y decretos que se relacionan con las sociedades annimas. Despus por medio del decreto legislativo No. 2.831 de 1.952, se ampli el objeto de ese control para incluir tambin al cumplimiento por parte de las sociedades de sus propios estatutos. Luego tenemos el decreto 239 de 1.957, por medio del cual se hizo extensivo ese control a otra clase de sociedades, pero condicionadas que a ellas estuvieran vinculadas con aportes alguna sociedad annima directamente o por conducto de otra compaa, es decir, que eran ante todo las sociedades annimas las vigiladas y por ello conllevan como accesoria la vigilancia de las dems sociedades en las cuales una annima tuviera aportes en cuanta del 33% o mas del capital social. SOCIEDADES SUJETAS A CONTROL GUBERNAMENTAL

Aunque en la constitucin Nacional este prevista una Inspeccin del presidente de la Repblica sobre las sociedades mercantiles conforme a las leyes, Artculo 189 numeral 24, en estas solamente se halla regulada dicha Inspeccin en la forma y trminos que se indican en el C. de Co, que ha sido reformado en este punto por varias disposiciones legales entre ellas la ley 44 de 1981, el decreto 2059 del miso ao, los decretos 2.155 de 1.992, 1258 y 1423 de l.993, la ley 222 de 1995, el decreto 1080 de 1.996, el decreto 3100 del 30 de diciembre de 1.997, el decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006, la ley 1014 de 2006 y el decreto 4463 del 15 de diciembre del mismo ao, normas estas que son las mas recientes y que debemos tener en cuenta para comprender en su integridad el control gubernamental que se ejerce por el Estado, a travs de la Superintendencia de sociedades, sobre algunas sociedades comerciales. En noviembre de 2.008, en ejercicio de las facultades que le confiere la C.N al presidente de la repblica y al amparo del estado de conmocin social se expidi el decreto 4334 de 2.008, que le da unas amplias facultades al superintendente de sociedades para intervenir y tomar posesin de las empresas desarrolladas por personas jurdicas y personas naturales cuando estn captando ahorro del publico En los artculos 82 a 88 de la ley 222 de 1995, se habla de la Inspeccin, la Vigilancia y el Control. La Inspeccin: Es definida como la atribucin que tiene la superintendencia de sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y trminos que ella determine la informacin que requiera sobre la situacin contable, econmica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia Financiera. La superintendencia, podr practicar investigaciones

administrativas a estas sociedades. Mediante el decreto 4327 del 25 de noviembre de 2005, desaparecieron las superintendencias de Valores y Bancaria y se cre la superintendencia Financiera de Colombia que se encargara de supervisar las actividades, financieras, burstiles, aseguradoras y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversin de recursos captados del publico. La Vigilancia: Consiste en la atribucin de la superintendencia de sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, en su formacin y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejerce en forma permanente y conlleva las siguientes facultades: Practicar visitas generales y adoptar las medidas necesarias para subsanar las irregularidades observadas, autorizar la emisin de bonos y verificar que estas se realicen de acuerdo con la ley, enviar delegados a las reuniones de la asamblea o junta de socios, verificar que los actos realizados estn comprendidos en el objeto social y ordenar la suspensin de los que no lo estuvieren, decretar la disolucin y ordenar la liquidacin en los casos previstos en la ley y en los estatutos, designar liquidador cuando la ley lo indique, autorizar las reformas estatutarias consistentes en la fusin y escisin, convocar la asamblea general o junta de socios a reuniones extraordinarias, cuando la ley lo tenga previsto, autorizar la colocacin de acciones, cuando se trate de las privilegiadas o de las sin voto y con dividendo preferencial, ordenar la modificacin de las clusulas estatutarias ilegales y ordenar la inscripcin de las acciones en el libro de registro de acciones en el evento de negativa injustificada por parte de la sociedad. El Control: Consiste en la atribucin de la superintendencia de

sociedades para ordenar los correctivos necesarios con el fin de subsanar una situacin critica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra superintendencia cuando as lo determine el superintendente de sociedades mediante acto administrativo de carcter particular. En ejercicio del control la superintendencia tendr las funciones sealadas en el artculo 84 y adems las relacionadas en el artculo 85, de la ley 222 de 1.995, as por ejemplo: Puede promover la presentacin de planes y programas encaminados a mejorar la situacin critica y vigilar su cumplida ejecucin, autorizar todas las reformas estatutarias, autorizar todas las colocaciones de acciones, ordenar la remocin de empleados, administradores y revisor fiscal, cuando cometan irregularidades que lo justifiquen, conminar a los administradores bajo apremio de multas para que se abstengan de realizar actos ilegales o contrarios a los estatutos y ordenar la suspensin de los mismos, efectuar visitas especiales y dar las instrucciones del caso, convocar a la sociedad al trmite de un proceso concursal y aprobar el avalo de los aportes en especie. Las sociedades sujetas a Vigilancia y Control por determinacin del superintendente, podrn quedar exoneradas de tal vigilancia o control cuando as lo disponga dicho funcionario. El artculo 267 del C. de Co. era el que enumeraba las causales de vigilancia, hoy esa disposicin legal se encuentra derogada por el artculo 242 de la Ley 222 de 1.995. El decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006: Dice quedarn sometidas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades: 1- Las sociedades mercantiles que a 31 de diciembre de

2.006, o al cierre de los ejercicios sociales posteriores,

registren: a- Un total de activos - incluidos los ajustes integrales por inflacin -, superior al equivalente a treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales; b- Ingresos totales incluidos los ajustes integrales por inflacin, superiores al valor de treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales;
Los salarios mnimos legales mensuales se liquidaran con el valor vigente al 1 de enero siguiente a la fecha de corte del correspondiente ejercicio. En los eventos de estos dos literales la vigilancia se iniciara el primer da hbil del mes de abril del ao siguiente a aquel al cual corresponda el respectivo cierre contable. Cuando estos montos se reduzcan por debajo del umbral establecido, la vigilancia cesara a partir del primer da hbil del mes de abril del ao siguiente a aquel en que la disminucin se registre. 2-

Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que a 31 de diciembre de 2006 o al cierre de los ejercicios sociales posteriores, tengan pensionados a su cargo siempre y cuando se encuentren en una de las siguientes situaciones. a- Cuando despus de descontadas las valorizaciones, el pasivo externo supere el monto del activo total. b-Cuando registren gastos financieros que representen el cincuenta por ciento (50%) o ms de los ingresos netos operacionales: Entindase por gastos financieros, los identificados con el cdigo 53205 del plan nico de cuentas. El plan nico de cuentas busca la uniformidad

en el registro de las operaciones econmicas realizadas por los comerciantes con el fin de permitir la transparencia de la informacin contable y por consiguiente, su claridad, confiabilidad y comparabilidad. Decreto 2650 de 1993 c- Cuando el monto de las prdidas reduzca el patrimonio neto por debajo del setenta por ciento (70%) del capital social.
En este caso la vigilancia se iniciara el primer da hbil del mes de abril del ao siguiente a aquel al cual corresponda el cierre contable, y cesara una vez transcurrido un ao contado a partir de esa fecha, salvo que al vencimiento de este termino subsista en los estados financieros alguna de las situaciones descritas, en cuyo caso la vigilancia se prolongar sucesivamente por perodos iguales. Esto sin perjuicio de que se registre otra causal caso en el cual la vigilancia continuara en consideracin de ella. En este evento el representante legal de la sociedad dentro de los quince das siguientes a la ocurrencia del hecho que configura la causal de vigilancia, deber informar dicha situacin a la superintendencia de sociedades.

3-Estn igualmente vigiladas por la superintendencia de sociedades, siempre y cuando no estn sujetas a la vigilancia de otra superintendencia, las siguientes personas jurdicas. a- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que actualmente tramiten, o sean admitidas o convocadas por la superintendencia de sociedades a un proceso concursal, en los trminos del

artculo 89 de la ley 222 de 1.995, o que adelanten o sean admitidas a un acuerdo de reestructuracin empresarial de conformidad con la Ley 550 de 1.999, o las normas que las modifiquen o sustituyan, respectivamente. (ley 1116 de 2006)

En estos eventos la vigilancia se iniciar para las que se encuentren adelantando el tramite a la fecha del presente decreto, y en los dems casos una vez quede ejecutoriada la providencia o acto de apertura del mismo, La vigilancia en todo caso continuara hasta el cierre del fin del ejercicio correspondiente al ao siguiente a aquel en que hubiere sido celebrado el acuerdo, salvo que se halle incursa en otra causal de vigilancia. En los casos de liquidacin obligatoria, la vigilancia se extender hasta el momento en que culmine el proceso.

b-Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales no vigiladas por otras superintendencias que se encuentren en situacin de control o que hagan parte de un grupo empresarial inscrito, en los trminos de los artculos 26, 27 y 28 de la Ley 222 de 1.995, en cualquiera de los siguiente casos: I- Cuando involucre pensionados a su cargo y el balance general consolidado presente prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del setenta por ciento del capital. II-Cuando hagan parte entidades vigiladas por la superintendencia financiera de Colombia o la superintendencia de servicios pblicos domiciliarios; III- Cuando hagan parte sociedades mercantiles o

empresas unipersonales cuyo objeto sea la prestacin de servicios de telecomunicaciones no domiciliarios. IV- Cuando hagan parte sociedades mercantiles o empresas unipersonales en acuerdo de reestructuracin, liquidacin obligatoria o en procesos concursales. V- Cuando la superintendencia de sociedades, en ejercicio de la facultad conferida en el artculo 265 del Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 31 de la Ley 222 de 1.995, compruebe la irrealidad de las operaciones celebradas entre las sociedades vinculadas o su celebracin en condiciones considerablemente diferentes a las normales del mercado.
Para el evento del numeral 1, la vigilancia se iniciar el primer da hbil del mes de abril del ao siguiente a aquel al cual corresponde al respectivo cierre contable y cesara a partir del primer da hbil del mes de abril del ao siguiente a aquel en que el patrimonio neto quede restablecido por encima de la proporcin indicada. En las situaciones establecidas en el numeral 5, la vigilancia iniciar desde el momento en el cual la superintendencia de sociedades establezca la irregularidad o irregularidades y cesara cuando lo determine el superintendente de sociedades por haber desaparecido la situacin que dio origen a la vigilancia. En los casos de los dems numerales la vigilancia se iniciar desde el momento en que se presente la respectiva causal y finalizar cuando desaparezca el presupuesto bajo el cual quedo incursa en vigilancia Al representante legal de la sociedad se le impone el deber de comunicar dentro de los quince das siguientes a la ocurrencia de

la causal de vigilancia a la superintendencia de sociedades.

sociedades mercantiles y empresas unipersonales que no estn vigiladas por otra superintendencia por determinacin del superintendente por acto administrativo en los siguientes casos: Cuando de conformidad con el artculo 84 de la Ley 222 de 1.995, del anlisis de la situacin jurdica, contable y/o administrativa, o con ocasin de una investigacin administrativa, adelantada de oficio o a peticin de parte, se establezca que la misma incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades: - abusos de sus rganos de direccin, administracin o fiscalizacin que impliquen desconocimiento de los derechos de los asociados o violacin grave o reiterada de las normas legales o estatutarias. - Suministro al pblico, a la superintendencia o a cualquier organismo estatal, de informacin que no se ajuste a la realidad; - No llevar contabilidad de acuerdo con la ley o con los principios de contabilidad generalmente aceptados; Realizar sistemticamente operaciones no comprendidas en su objeto social. -Cuando respecto de bienes de la sociedad, o de las acciones, cuotas o partes de inters que integren su capital social se inicie una accin de extincin del dominio, en los trminos del artculo 3 de la ley 793 de 2.002.
4

-Aquellas

A la direccin Nacional de estupefacientes se le impone el deber de informar a la superintendencia de sociedades dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a que tenga conocimiento del ejercicio de la accin de extincin de dominio, cuando la misma recaiga sobre los bienes citados. Las sociedades sometidas a vigilancia de la superintendencia de sociedades por determinacin del citado funcionario quedarn exentas de tal vigilancia cuando desaparezcan las razones que dieron lugar a ella, conforme a la ley, salvo que estn incursas en otra causal de vigilancia. 5 Estarn igualmente sometidas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades, en los trminos que lo indican las normas legales pertinentes, respecto de cada una de ellas: Las sociedades administradores de planes de autofinanciamiento comercial conforme lo establece el decreto 1941 de 1986 - Las sociedades prestadoras de servicios tcnicos o administrativos a las instituciones financieras de acuerdo con lo establecido en el artculo 110 pargrafo 1 numeral 2 del decreto 663 de 1.993. - Los fondos ganaderos de acuerdo con lo establecido en el artculo 15 de la Ley 363 de 1997 - Las empresas multinacionales andinas conforme a la decisin 292 de 1.991, expedida por la comisin del acuerdo de Cartagena. - Las sucursales de sociedades extranjeras al tenor de lo previsto por el artculo 470 del C de Co. Frente a estas se expidi el decreto 2300 de junio de 2.008, mediante el cual se sealan los parmetros que las someten a vigilancia de la superintendencia lo que equivale a que hoy no todas las sucursales de sociedades extranjeras estn sujetas a vigilancia gubernamental.

Frente a las sociedades mercantiles y empresas unipersonales a las que se refiere este decreto, la superintendencia de sociedades ejercer las facultades sealadas en el artculo 84 de la Ley 222 de 1.995, as: Los numerales 1,3,5 y 10 de oficio o a peticin de parte. Los numerales 4,6,8 y 11 nicamente por solicitud de interesado El numeral 2 mediante autorizacin previa. El numeral 7 impartiendo autorizacin previa, salvo que los participantes en la operacin mercantil respectiva cumplan con las instrucciones de transparencia y revelacin de la informacin que establezca la superintendencia de sociedades, en cuyo caso la operacin gozara de autorizacin de carcter general sin perjuicio de su verificacin posterior. El numeral 9, a travs de autorizacin previa d e carcter general, que se entiende conferida por el presente decreto, sin perjuicio de su verificacin posterior. No obstante cuando las personas jurdicas incurran en cualquiera de las irregularidades establecidas en los literales a, b, c o d del artculo 84 de la ley 222 de 1.995, la superintendencia de sociedades ejercer todas las facultades consagradas en los numerales 1 a 11 en la forma sealada en el citado artculo. A partir del primer da hbil del mes de abril de 2.007 quedan exentas de la vigilancia de la superintendencia de sociedades todas aquellas sociedades mercantiles y empresa unipersonales que a la fecha de expedicin del decreto se encuentren vigiladas por la superintendencia de sociedades, salvo que se hallen incursas en alguna de la causales que se establecen en el .