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Unifeso - Centro Educacional Serra dos rgos DIREITO PROCESSUAL PENAL II

Professora: Eliza Bianchi Data: 05 de fevereiro de 2009 I CONSIDERAES INICIAIS: 1 - para que serve o processo penal? - Para buscar a verdade real? a verdade real no ser possvel se chegar, e sim, a verdade processual que ser utilizada no processo penal - Para defesa da sociedade? facil observar que no a sociedade como um todo que defendida. a sociedade na verdade um ente abstrato. - Para aplicao do Direito Penal? o estado no precisa do processo penal para aplicar o direito penal ou qualquer outra forma de punio, pois, ele tem a fora coercitiva a seu favor. - Para verificar em que medida a liberdade pode ser restringida? para que o ru possa ter sua liberdade restringida, deve ocorrer o devido processo legal - Como meio preveno de crimes? - Cabe ao juiz sacramentar a defesa da sociedade s expurgando o criminoso? 2 - O processo penal igualitrio ou seletivo? - H interferncia dos meios de comunicao que espera do sistema penal uma satisfao, gerando iluso coletiva? - O poder dever da mdia interfere na atuao dos operadores jurdicos? H interferncia dos meios de comunicao que esperam do sistema penal uma satisfao, gerando iluso coletiva? O poder-dever da mdia interfere na ratificao dos operadores jurdicos? 3 - por um processo penal que enfoque a garantia dos direitos fundamentais - Os direitos individuais devem ceder frente supremacia do interesse pblico? - Por um sistema acusatrio - Sistema predominantemente oral - Publicidade . abuso . segredo - Contraditrio e oportunidade de resistncia - Presuno de inocncia (regra de tratamento; regra probatria e regra de garantia). Data: 06 de fevereiro de 2009 II - PRISO No processo penal o Ministrio Pblico o dominus litis o dono da ao. 1 - Liberdade: bem maior do indivduo garantia individual, art. 5, XV, CF/88 - Liberdade de Locomoo: direito de ir, vir e permanecer. O individuo pode circular com seus bens, desde que declarados. - Liberdade provisria ou priso provisria? Acabam funcionando como condenao antecipada. O marco que separa o inocente do culpado a sentena transitada em julgado. At ento, so presumidamente inocentes. Mesmo estando presos provisoriamente, deve-se manter a presuno de
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inocncia. Toda priso que no tem sentena condenatria, provisria. O ttulo deveria ser Da Priso Provisria e da Liberdade. Priso provisria preventiva temporria Flagrante

Art. 282 do CPC: fim da priso como mera decorrncia da deciso de pronncia ou sentena condenatria? A liberdade a regra. A priso exceo. Priso para averiguao caracteriza crime por abuso de autoridade, previsto na Lei 4.898/65. A pessoa s pode ser presa em duas situaes: - inciso LXI, art. 5 da CF/88 (flagrante) - Ordem judicial qualquer tipo de priso. 2 - Conceito de Priso: privao da liberdade do indivduo em decorrncia de flagrante delito ou de ordem judicial. Art. 5, XV e LXI CF/88 A doutrina classifica a priso em duas espcies: - Priso Pena: em decorrncia de sentena penal condenatria transitada em julgado. - Priso sem Pena: provisria, cautelar. Toda e qualquer priso que ocorre no curso do processo, antes do trnsito em julgado da sentena. 3 - Medida Cautelar: pode ser de natureza pessoal ligada ao sujeito, acusado, ru; e de natureza real ligada reparao do dano. Toda medida cautelar tem como requisitos: fumus boni jris + periculum in mora. No processo penal, a medida cautelar tem como requisitos: - Fumus Boni Juris: fumus comissi delicti plausibilidade de o delito ter sido cometido. Possibilidade de condenao. O ru ser condenado se nos autos houver indcios suficientes da autoria e provas da existncia do crime art. 312 CPP. OBS: s h materialidade em crimes que deixam vestgios. Diferentemente do processo civil, em que o pedido tem que ser especfico, nas reas penais condenatrias, os pedidos so genricos: a condenao do ru. Para o Prof. Afrnio Silva Jardim, a justa causa, que a prova mnima da existncia do crime e indcios suficientes da autoria, condio que autoriza o Ministrio Pblico a propor a ao penal condio para o regular exerccio do direito de ao. Art. 312 ... quando houver prova da existncia... justa causa. Periculum in Mora: periculum in libertatis se a medida urgente no for tomada para garantir a prestao jurisdicional, h o perecimento do direito. Perigo na liberdade: se a liberdade do acusado/indiciado causa prejuzo bia instruo penal ou representa risco sociedade. Ex.: proteo da testemunha ameaada pelo acusado / garantir que ela v depor / evitar a fuga do ru.

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A priso provisria (cautelar) ocorre antes da sentena transitada em julgado, ou seja, sem pena. So espcies de priso provisria: - Priso em Flagrante: ela pr-cautelar. Arts. 301/310 CPP; - Priso Preventiva: arts. 311/312 CPP; - Priso Temporria Lei 7.96/89; - Priso em decorrncia de sentena pena condenatria recorrvel; - Priso em decorrncia de deciso de pronncia. Art. 387 do CPP: da necessidade de fundamentao (art. 93, IX, CF ausncia de fundamentao). A fundamentao no a repetio de preceito legal, deve ser individualizada. Pargrafo nico at julgar em transitado, h a presuno de inocncia, ento, mesmo com a sentena condenatria deve ficar em liberdade. Se estiver preso provisoriamente, mesmo aps a sentena, priso provisria (at o trnsito em julgado) art. 93, IX da CF. A fundamentao deve ser jurdica, no legal, pois no deve haver repetio do comando da lei e deve ser individualizada. Exigncia de ordem escrita e fundamentada da autoridade competente aplicada priso em flagrante? No necessrio pois o crime est ocorrendo (art. 301 CPP). facultado a qualquer do povo. coercitivo, se o policial v o crime e no prende, est prevaricando.
Priso: necessidade e proporcionalidade. A priso provisria obrigatoriamente dever ser

necessria e proporcional (art. 312 CPP). O art. 312 do CPP de suma importncia para se entender as prises provisrias. Se for mantida ao longo do processo, deve-se observar o art. 312. Priso Administrativa: Arts. 319/320 CPP. 4 - Priso em flagrante: Arts. 301/310 CPP. Flagrante vem de Flagare = queimar Flagrncia no outra coisa seno a visibilidade do delito

FUMUS COMMISSI DELICTI patente e inequvoco e deve ser submetido ao crivo judicial no prazo mximo de 24 horas, a teor do art. 306 do CPP. Ou seja, o juzo dever ser informado dentro do prazo de 24 horas que ocorreu uma priso em flagrante. Necessidade e urgncia: so as bases da fundamentao. Art. 302 do CPP. No necessita de autorizao judicial. Julgador atua na homologao (ou no) do flagrante aps receber a informao da priso em flagrante o julgador observar dois aspectos: - ASPECTO FORMAL se aquela pessoa estava em flagrante, se foi observado o prazo. Se o flagrante for ilegal haver o relaxamento da priso; - PERICULUM LIBERTATIS (art. 93, IX, CF) verificar se aquele indivduo tem que permanecer preso analisando para isso o art. 312 do CPP. Neste momento poder transformar a priso em priso preventiva ou se a mantm como priso em flagrante (art. 302). Alega que se solto em alguma das hipteses do art. 302, h o perigo de liberdade e no o perigo na demora. H divergncia doutrinria, alguns acham que no pode converter. O flagrante ilegal enseja relaxamento. Se legal pode haver a liberdade provisria.
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Sujeitos da priso em flagrante: Art. 301 CPP Ativo: Flagrante facultativo - POPULAR - Exerccio regular do direito Flagrante obrigatrio - POLICIAL - Estrito cumprimento do dever legal coercitivo SE NO O FIZER COMETER PREVARICAO. Espcies de Flagrante: Art. 302; Inciso I flagrante prprio. Chama est acesa, queimando. Ex: vi tirando Inciso II tambm flagrante prprio. A chama comeou a apagar. Ex.: vi a vtima baleada e ele com a arma na mo. Inciso III imprprio ou quase flagrante. Tem que ter perseguio. Chama quase apagada. Ex.: vi o acusado fugir Inciso IV chamado de flagrante presumido. Cinzas. No h perseguio. As conseqncias dos flagrantes, seja do inciso I, II, III ou IV so as mesmas e vai ser lavrado o auto de priso em flagrante. 4.1 - Flagrante Imprprio: para que haja o flagrante imprprio fundamental que haja perseguio. Faa presumir: no h visibilidade do fato, mas de eventual fuga, e segue-se de perseguio pela polcia, pela vtima ou outra pessoa. A perseguio tem que ser ininterrupta e pode durar quantas horas forem necessrias. O ru deve ser encontrado em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao. Policial = combina os incisos I e III. Flagrante esperado flagrante preparado flagrante forjado. 4.2 - Flagrante provocado ou preparado: aquele em que o sujeito ativo (autoridade policial, seus agentes ou terceira pessoa) conhecido como agente provocador, induz, instiga o suposto autor da infrao prtica do crime, viciando sua vontade e, logo em seguida, o prende. O agente policial insidiosamente provoca o agente prtica de uma infrao penal tomando providencias para que o crime no atinja sua consumao. Nesta situao, diante da ausncia de vontade livre e espontnea do infrator, bem como tratar-se de crime impossvel, a conduta ser considerada atpica. Smula 145 STF. O flagrante provocado no vlido no ordenamento jurdico brasileiro. Smula 145 do STF e art. 17 do CP. Autoriza o relaxamento (5, LXV, CF) 4.4 - Flagrante esperado: diferentemente da situao anterior, no flagrante esperado, a atividade do policial ou do terceiro, consiste to-somente em aguardar a prtica do crime sem, contudo, induzir ou instigar o seu cometimento. Ocorre quando a autoridade policial aguarda a infrao penal para efetuar a priso do agente. Portanto, no h nenhuma interferncia na vontade de autor do crime, no h que se falar em atipicidade ou crime impossvel. Neste caso, existe crime e o flagrante vlido, pois no existe a figura do agente provocador. O flagrante esperado perfeitamente admissvel no ordenamento. Flagrante e apresentao espontnea do autor do fato 4.5 - Flagrante Forjado: aquele em que o sujeito ativo forja um crime, fantasia a prtica de um crime apenas para poder prender o sujeito. o prprio sujeito ativo quem pratica o crime. Ex.: policial que, em blitz, coloca drogas, armas dentro do carro.

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4.6 - Flagrante diferido, controlado ou retardado: Lei 9034/95, art. 2, II e Lei 11.343/06, art. 53, II Exceo obrigatoriedade do art. 301. A interveno policial (flagrante) pode ser retardada para colher o maior nmero de provas, para responsabilizar maior nmero de integrantes da quadrilha, etc. Trata da possibilidade de se aguardar um momento mais oportuno para efetuar a priso. H retardo sem que se configure prevaricao (319, CP), pois no age esperando que a situao se concretize; espera os fatos surgirem para que possa agir - espera algo mais do que o delito menor. Porm esse retardamento s pode ser aplicado nos casos especificados em lei. 4.7 - Flagrante nos crimes de ao pblica condicionada de iniciativa privada: (convenincia oportunidade) - Art. 5 4 E 5 do CPP. - Convenincia e oportunidade para o ofendido; - Manifestao de vontade anterior Captura (majoritria) corrente majoritria quanto a manifestao da vontade do ofendido deve ocorrer antes da captura do autor. - Manifestao de vontade at a fase de documentao. ( minoritria) Verificar sempre se o crime no afeta competncia do juizado. 4.8 - Flagrante em situaes especiais: - Flagrante nos crimes permanentes: Art. 303 CPP. O flagrante pode ser constatado a qualquer momento, pois, o flagrante se protrai no tempo. Exemplos: 148 e 159 do CP. - Flagrante nos crimes habituais: o crime em que a conduta analisada isoladamente, no crime, mas a prtica reiterada desta conduta, configura a prtica delitiva. Ex.: Casa de Prostituio art. 229 CP / Curanderismo art. 284 CP / Exerccio Ilegal da Medicina art. 282 CP. Vistos de forma isolada, so indiferentes penais. So crimes plurissubsistentes. Para que seja considerado crime necessrio que ocorra a habitualidade provada de forma segura. S se houver prova segura da habitualidade 4.9 - Cabe priso em flagrante em crime habitual? Divergncia 1 - Rangel, Tourinho, Capez: tratando-se de crime habitual, no possvel a priso em flagrante, porque quando a autoridade policial surpreende a prtica da conduta isoladamente no crime, uma conduta atpica. Alem disso, no h previso legal. Ex.: Casa de Prostituio a autoridade policial surpreende casais tendo relaes sexuais, o que no crime. Entretanto, se no local h um gerente, h provas evidentes de que ali uma cada de prostituio crime. 2 Mirabete, Tornagui: a conduta isolada no crime, mas quando o agente surpreendido no momento da diligncia so coletadas evidncias que demonstram a habitualidade da conduta, que, somadas configuram o crime, logo cabe priso em flagrante. 4.10 - Lavratura do Auto de Priso em Flagrante: Ao penal pblica incondicionada: basta o flagrante. Ao penal pblica condicionada representao e ao penal de iniciativa privada: tem que haver a representao do ofendido Alguns autores defendem que, nestes casos, a autoridade policial pode lavrar o Auto de Priso em Flagrante sem a representao do ofendido, desde que no prazo de 24 horas, mencionado no art. 306 do CPP, comunique a priso em flagrante ao magistrado para ser verificada a legalidade ou no da priso. Se for ilegal, o juiz vai conceder o relaxamento art. 5, LXV CF/88.

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Se for legal, o juiz verifica a necessidade ou no da priso art. 5, LCVI CF/88. No existindo o periculum in libertatis o juiz manda lavrar o Alvar de Soltura para que o preso responda o processo em liberdade. 4.11 - Direitos Constitucionais garantidos a pessoa presa em flagrante: - ficar calado; - assistncia do advogado e/ou da famlia; - saber o motivo de sua priso; - integridade fsica. Art. 310, caput: o juiz, verificando que o agente praticou o crime com alguma das excludentes de ilicitude (art. 23 CP), pode conceder ao preso liberdade provisria vinculada sem fiana, ainda que o crime seja inafianvel. vinculada porque o ru fica vinculado ao comparecimento a todos os atos do processo. Pargrafo nico: o juiz vai verificar se esto presente os requisitos que autorizam a priso preventiva, seno houver, pode conceder a liberdade. EXERCCIOS: 1 - Tobias policial militar foi preso em flagrante delito no momento em que recebia o dinheiro que teria exigido de Antonio em ocasio anterior. Antonio, no entanto, procurou policiais para relatar o fato na data em que teria tratado a quantia com Tobias. No dia determinado para a entrega da importncia, Antonio acompanhado de policiais dirigiu-se Tobias e fez a entrega do dinheiro combinado, momento em que Tobias foi preso em flagrante. Pergunta-se a priso de Tobias foi legal? Justificar. R- O Flagrante foi legal , por se tratar de um flagrante esperado que vlido, por no haver interveno de terceiro na prtica do crime, mas informao de sua existncia. As autoridades aps receber a informao, ficou de prontido para evitar a sua consumao ou o seu exaurimento, sendo assim a ao policial foi de esperada e no de provocao como ocorre com o flagrante provocado que no vlido. A conduta penal do Policial Tobias era o crime de concusso ou corrupo tipificados nos art. 316 do CP 2 - Maria de h muito, vinha se sentindo trada por seu marido e, por isso, entendia que a nica soluo que lhe restava era matar o mesmo. Resolvida consumar a seu intento, Maria adquiriu uma arma, mas chegou a concluso que deveria contratar algum que se incumbisse da prtica do homicdio. Depois de receber algumas informaes, veio conhecer Jos que, alm de policial, era tido como famoso matador de aluguel, com o qual acerta todos os detalhes para a execuo do crime. No dia combinado, Maria encontra-se com Jos e, aps lhe passar a arma que deveria ser utilizada, bem assim o valor combinado, Jos procede priso em flagrante de Maria Examinar a conduta penal de ambos R- Apesar de Maria no ter consumado o crime ela responder por tentativa de homicdio com a qualificadora de cometimento mediante paga de recompensa ( art. 121, 2, I ; art. 62, I CP) . Entretanto no h crime, o elemento subjetivo do tipo existe, porm o aspecto objetivo da norma penal no foi violado, por esse motivo a priso em flagrante de Maria ilegal e dever ser relaxada, com base no art. 5, LXV da CF. Jos no caso vai figurar como agente provocador do flagrante preparado, onde ele tem a funo de adotar as providncias do crime e ao mesmo tempo providenciar para que o crime no seja consumado.
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Data: 12 de fevereiro de 2009 5 - Priso Temporria Lei 7.960/89: Visa descoberta da autoria e materialidade. priso para investigao; Incisos, I e III esto inafastavelmente atrelados; E se ocorrer em relao a crime no elencado taxativamente na Lei?; Fase prpria durante o Inqurito Policial, mas poder ser decretada somente com lastro nas peas de informao; EX OFFICIO pelo juiz? Representao da Ao Penal (imprescindvel, contudo, a oitiva do MP) Requerimento do MP Em caso de hediondo, ver 4 do artigo 2 da Lei 8072/90 Fundamentao da deciso (93, IX CF) Priso sem pena - flagrante (pr-cautelar) art. 316, CPP no feito exame de necessidade e pr instrumentalidade. Liberdade provisria. Relaxamento de priso. -temporria (investigao). Relaxamento (HC). - preventiva art. 312, CPP Data: 13 de fevereiro de 2009 Priso Temporria priso para investigao. No existe priso temporria fora da investigao (art. 1, I). S vai existir priso temporria se a autoridade policial sentir a necessidade daquele indivduo ser indiciado. O rol do art. 1 taxativo s pode prender se se encaixar neste rol. 5.1 - Conceito: Trata-se de priso cautelar de natureza processual destinada especificamente a possibilitar a investigao preliminar de determinados crimes. A priso temporria foi introduzida no ordenamento jurdico pela Medida Provisria n 111/89. Essa lei instituiu at crime. O Poder Executivo no pode legislar sobre matria penal ou processual, que de competncia exclusiva do Congresso Nacional. Paulo Rangel e outros autores, minoritariamente, consideram essa lei inconstitucional por dois motivos: 1 - vcio formal: de iniciativa (Poder Executivo, quando a competncia do Legislativo). Mesmo que a Medida Provisria tenha sido convertida em Lei, o vcio de iniciativa no foi sanado. 2 - A CF/88 consagra a liberdade como regra. Para cerceamento da liberdade, cautelarmente necessrio que estejam presentes os requisitos que ensejam a priso cautelar. No h sentido em prender uma pessoa para investigao preliminar, sem elementos concretos. A Jurisprudncia majoritria defende a constitucionalidade da Lei: 1 - O vcio formal foi sanado quando a Medida Provisria foi convertida em Lei; 2 - Em casos excepcionais, verificado no caso concreto que h uma ameaa investigao de determinado crime, cabe a priso temporria.

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=> E se ocorre em relao a crime no elencado taxativamente? No pode prender. Se prender, cabe Habeas Corpus. => Decretao ex-officio pelo juiz? - representao Autoridade Policial - requerimento MP => Prazo de 05 dias, prorrogvel por mais 5 dias art. 2 da Lei 7.960/89 => Hediondo: 4 do art. 2 da Lei 8.072/90 traz a possibilidade de aplicao da temporria por 30 dias, prorrogveis por mais 30 dias em caso de crimes hediondos. => Deciso devidamente fundamentada ( 93 IX CF.) no basta repetir os comandos da lei. Tem que se fundamentar levando-se em conta o caso concreto. O juiz fundamenta de modo que fique claro o porqu que o indivduo deve ficar preso durante o perodo de coleta de provas. Esta fundamentao de indicar de maneira pormenorizada necessria e no deve ser genrica, analisando-se o caso concreto. => Presuno de inocncia, necessidade da providncia e proporcionalidade. O art. 1 da Lei 7.960/89 diz ser a autoridade policial. Inciso III o rol taxativo e no exemplificativo, portanto s haver priso temporria para apurao dos crimes previstos nesse inciso. No cabe analogia, nem interpretao extensiva. O rol de possibilidades de priso temporria exaustivo e taxativo. Os incisos I e III esto inafastavelmente atrelados. => modalidade de priso provisria E atende aos critrios de fumus commissi delicti (inciso III) + periculum libertis (incisos I e II) na coleta dos elementos de investigao. No cabe priso temporria em contraveno penal. Os crimes do rol do inciso III so todos dolosos e so hediondos ou equiparados a hediondos. Exceo alnea o. Art. 2 - S o juiz pode decretar a priso temporria, mas no pode faz-lo de ofcio. Tem que ser por representao do delegado ou requerimento do Ministrio Pblico. A autoridade representa, ou seja, far a representao pela decretao da temporria e o Ministrio Pblico far o requerimento da priso temporria. preciso saber em que qualidade o ru ser ouvido. Prazo: 05 dias, podendo ser prorrogado por mais 05 dias. Esse prazo penal, ou seja, comea a contagem no dia da priso. Completado o prazo da priso, tem que soltar o ru, sob pena de responder por abuso de autoridade Lei 4.898/65, art. 4, i. Art. 3 - Por ser priso cautelar e por fora do princpio da presuno da inocncia, o preso no pode ficar com presos j condenados. - Relaxamento: quando a priso ilegal art. 5, LXV da CF/88; - Revogao de priso: art. 316 do CPP. Pode haver revogao no caso de priso temporria - se o juiz se convencer de que a priso no merece prosperar. Se o juiz indeferir o pedido de liberdade provisria, relaxamento ou revogao da priso, cabe Habeas Corpus. Priso
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- pena sentena transidada - S/ pena => flagrante ( pr-processual) => temporria 7.960/89 => preventiva ( art. 312 CPP) 6 - Tribunal do Jri: o processo de competncia do Tribunal do Jri era dividido em duas fases. Hoje, alguns autores ainda reconhecem essas duas fases. Ao trmino da primeira fase, o juiz pode exarar quatro decises: pronncia, impronncia, desclassificao, absolvio primria. Art. 408, 1 - priso em decorrncia de pronncia: priso cautelar em decorrncia de deciso de pronncia exarada. Natureza jurdica da deciso de pronncia: deciso interlocutria mista e terminativa. 6.1 - Deciso de Pronncia: reconhece a prova da existncia de crime, reconhece que existem provas suficientes da autoria do crime, reconhece a competncia do Tribunal do Jri. Haviam polmicas sobre este artigo: 1 - Em relao natureza da priso a mesma discusso da priso por deciso de pronncia. Parecia que a priso era decorrncia automtica da sentena, mas priso cautelar. 2 - criava um requisito de admissibilidade para recurso: impedia o direito ao duplo grau de jurisdio, consagrado na Constituio Federal. Art. 387, nico a alterao dada pela Lei 11.719 acaba com a priso decorrente de sentena penal condenatria recorrvel e admite a priso preventiva. Adqua o CPP Constituio de 88. 7 - Medidas Contra-Cautelares: - Relaxamento de Priso art. 5, LXV da CF/88. Cabe toda vez que a priso for ilegal quer seja ilegalidade formal, quer seja ilegalidade material. ILEGALIDADE relaxamento em qualquer tipo prisional ttulo prisional DESNECESSIDADE priso legal depende do

- Priso em flagrante: liberdade provisria art. 5, LXVI da CF/88. A liberdade provisria direito constitucional, garantia individual. - Priso preventiva ou temporria: revogao de priso. Dependendo da ilegalidade da priso, essa ilegalidade pode caracterizar crime de abuso de autoridade Lei 4.898/65. O pedido de relaxamento de priso ser encaminhado ao juiz que tomou conhecimento do Auto de Priso em Flagrante. Na pea, alm de demonstrar a ilegalidade, faa pedidos alternativos. Da deciso que indeferir o pedido de relaxamento da priso, liberdade provisria ou revogao de priso, cabe Habeas Corpus.
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No Estado do Rio de Janeiro, o Habeas Corpus encaminhado ao 2 Vice-Presidente, que vai distribu-lo a uma das Cmaras Criminais. EXERCCIOS: 1 - Flavio Roberto policial federal acusado de extorquir no exerccio de suas funes determinada quantia em dinheiro de servidor pblico federal encontra-se temporariamente preso a 15 dias por deciso 41 Vara Criminal do RJ , lavrada nos seguintes termos: Os autos do MP autorizam a suspeita de participao do indiciado Flavio na prtica de crime de extorso. Desta forma , tendo em vista a grande comoo causada pelo crime na sociedade assim como a necessidade de salvaguarda da imagem do poder judicirio ante a opinio pblica , decreto a priso temporria do indiciado pelo prazo de 30 dias, expea-se mandando de priso em seu favor. Argumente sobre a liberdade de Flavio. R O policial Flavio Roberto, deve ser libertado pelos seguintes fatos: 1) Priso Temporria decretada quando h fundadas razes e s pode ser utilizada se preencher os requisitos o art. 1 da lei 7.960/89. Mesmo o crime tendo dado grande comoo a sociedade e o judicirio querendo salvaguardar a usa imagem diante da opinio pblica, isso no da direito de uma priso preventiva muito menos temporria , pois esses no so fundamentos para decretao da priso, por no se tratar de garantia a ordem pblica. O judicirio andou mau, na sua fundamentao. 2) Quanto a priso de Flavio ter sido decretada pelo ao prazo de 30 dias, tambm no se aplica, pois este prazo s aplicado para os crimes hediondos ( art. 2 4 da Lei 8.072/90), e no o caso pois crime de extorso do qual o Flavio acusado o de extorso simples (art. 158 do CP) e no o de forma qualificada . Por isso, a priso de Flavio ilegal e deve ser relaxada de conformidade com o art. 5 , LXV do CF. Data: 19 de fevereiro de 2009 8 - Priso Preventiva: Art. 5, LVII, CF / Arts. 311/316 CPP. 8.1 - Conceito: uma priso de natureza processual decretada pelo magistrado durante o Inqurito Policial ou processo criminal, antes do trnsito em julgado quando estiverem preenchidos os requisitos legais e pressupostos autorizadores da custdia cautelar. permitida desde o incio da persecuo penal (fase de investigao) at a prolao da sentena (387, pargrafo nico e art. 492, I, CPP) Nova redao do art. 387 (pargrafo nico) e a primeira parte do artigo 311 do CPP. A priso preventiva (312) submete-se clusula da impreviso, na medida em que existe a sua contra cautela (316 do CPP) revogao. Estado de necessidade, legtima defesa ou qualquer outra excludente: art. 314 do CPP. 8.2 - Pressupostos: art. 312. A primeira parte do artigo indica o periculum in libertatis e a segunda parte o fumus comici delicti. - Prova de existncia do crime: refere-se materialidade do delito; - Indcios suficientes de autoria: no so provas cabais, so indcios, suspeitas, informaes iniciais que apontam para uma pessoa o cometimento do ilcito penal; III - PRINCIPIOLOGIA DO SISTEMA CAUTELAR
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1 - Jurisdicionalidade: art. 5, LXI, CF. Priso determinada por autoridade judiciria. 2 - Provisionalidade: desaparecido o suporte ftico, deve cessar a priso. 3 - Provisoriedade: submete-se impreviso, e pode durar enquanto existir o periculum libertatis. Prazo: ver Lei 9.034/95 (art. 8) Ver Smula 697 do STF. Art. 10 Art. 46 Art. 396 Art. 400 (e 800, I, 3o) Jri: art. 412 4 - Excepcionalidade: negao do carter de preveno geral e especial. Falsa noo de eficincia do aparelho repressor estatal e da prpria justia? 5 - Proporcionalidade: Adequao: a medida apta aos seus motivos e fins? Necessidade: no deve exceder o imprescindvel. Proporcionalidade em sentido estrito: sopesamento dos bens em jogo (presumivelmente inocente X necessidade da priso e elementos probatrios existentes) 6 - Convenincia da instruo criminal: perturbao ao regular atendimento do processo O periculum libertatis no se presume. Quando se verifica, no caso concreto, que a liberdade do indivduo prejudica a instruo criminal. Ex.: destruio de provas, ameaa de testemunhas. para blindar, proteger o processo. 7 - Assegurar a aplicao da lei penal: necessria uma situao ftica legitimante. o risco real de fuga do acusado. Quando se verifica, no caso concreto, que o indivduo pretende fugir. incabvel a presuno de fuga. O STF diz que no uma presuno, tem que haver nos autos elementos concretos que comprovem a inteno do indivduo. A Jurisprudncia aceita a aplicao da lei penal para garantir a reparao do dano. Ex.: Ao Civil ex-delicta jurisprudncia aceita priso preventiva quando nos autos h elementos concretos que provem que o ru est dilapidando o patrimnio, colocando os bens em nome de laranjas... 8 - Garantia da ordem pblica: o requisito mais subjetivo. Na ordem pblica os juzes incluem tudo, at a comoo social que o STF j consignou no ser ordem pblica. Por ordem pblica, entende-se a paz e a tranqilidade social, de forma que a priso cautelar s ser decretada com a finalidade de impedir que o agente continue a praticar delitos. Cabe esclarecer que, de acordo com o posicionamento consagrado pelo STF, o clamor pblico, isoladamente, no constitui elemento autorizador para um decreto prisional. Um critrio objetivo que utilizado para verificar a ordem pblica a Folha de Antecedentes Criminais que ajuda a formar o convencimento do juiz. A ordem pblica quando verificar, no caso concreto, que o indivduo representa um risco sociedade. O elemento objetivo que auxilia a avaliar se o indivduo representa perigo ordem pblica a FAC Ficha de Antecedentes Criminais. A comoo social, por si s, no elemento que fundamente a priso preventiva.
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- Se presta a cumprir funes de preveno geral e especial incompatveis com sua natureza. PERIGO DE REITERAAO? 9 - Garantia da ordem econmica: medida cautelar mais adequada o seqestro e a indisponibilidade de bens dos possveis responsvel. Alguns autores criticam essa expresso no artigo, acham que desnecessria o legislador falou mais do que queria. Crimes contra a relao de consumo CDC / crimes tributrios / crimes contra a economia popular Lei 1.521/51 Ex.: combustvel adulterado o proprietrio do posto consegue reduzir sem preo, vende mais, aumenta seu lucro crime contra a ordem econmica. Os autores dizem que a garantia da ordem econmica desnecessria porque quem est perturbando a ordem econmica, j est perturbando a ordem pblica. 10 - Admissibilidade normativa: Regra geral: crimes dolosos punidos com recluso. Exame atento dos incisos II (vadio?) e III, art. 313. Priso preventiva ex oficio? Crime culposo no cabe decretao de priso preventiva. Contraveno penal tambm no comporta a decretao de priso preventiva, assim como a infrao de menor potencial ofensivo e os crimes punidos com deteno. Infrao de menor potencial ofensivo: qualquer infrao penal cuja penal mxima in abstrato, seja menor ou igual a 02 anos. Art. 69, nico. Para a doutrina moderna no faz sentido prender em flagrante, pois pode haver o sursis processual e/ou a transao penal. Logo, no cabe priso em flagrante em nenhuma hiptese em crimes de menor potencial ofensivo, porque foge ao iderio da lei. Art. 313, II como no h mais o crime de vadiagem, os autores ensinam que esgte inciso no foi recepcionado pela CF/88; I no cabe preventiva em pena de deteno; IV acrescentado pela Lei Maria da Penha 11.340/06. H ADIN contra a Lei Maria da Penha. Os autores dizem que esse inciso quebra a exigncia dos elementos que ensejam a Medida Cautelar. Art. 314 No cabe decretao de priso preventiva quando o agente pratica o crime amparado por alguma das excludentes de ilicitude. Art. 315 - Princpio da Motivao das Decises Judiciais. Prazo da priso preventiva: em regra no tem prazo. Enquanto estiverem presentes os elementos autorizativos da priso art. 315. Revogao Art. 316. O instrumento jurdico como contracautela o pedido de revogao de priso. Se esse pedido no for acatado, cabe Habeas Corpus, sendo o magistrado a autoridade coatora. OBS: todas as espcies de priso cautelar permitem a detrao penal. EXERCCIOS: 1) Arrolar argumentos pertinentes ao caso apresentado: Marclio foi preso em flagrante no dia 07/fev/09 e autuando como incurso nas penas do artigo 180 CP. No curso do IP, restou comprovado que Marclio teria sido autor do roubo do veculo ocorrido
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no dia 03 do mesmo ms. Marclio foi denunciado como incurso nas penas do artigo 157 do CP. Os autos vieram com vista para que voc adote a providncia que considerar pertinente. R Marclio foi preso em flagrante no 07/02/09 no crime de receptao, porm com a investigao policial foi comprovado que Marclio era o autor do crime de roubo ocorrido no dia 03/02/09, a priso dias depois do crime ilegal e, por isso, nulo, o flagrante lavrado vrios dias aps a priso do paciente. Sendo assim admitido o relaxamento por se tratar definio de fato jurdico incorreto e por no existir mas o flagrante, j que flagrante o que est sendo cometido, praticado, pela certeza visual do crime, logo o relaxamento divido, conforme o art. 5 , LXV. 2) Haver possibilidade de priso administrativa no ordenamento jurdico brasileiro? R- A priso em flagrante um ato administrativo, uma medida cautelar de natureza processual que dispensa ordem escrita e prevista expresamente pela Constituio Federal ( art. 5, LXI). 3) Antnio, professor conceituado, certa noite, ao chegar em casa, depara-se com Alfredo, que a havia invadido com a finalidade de furtar bens mveis. Alfredo, to logo v Antnio, efetua vrios disparos na direo do mesmo, tendo este tambm sacado de sua arma e efetivado dois disparos em direo a Alfredo, que foi atingindo e morreu. Antnio, por orientao do seu advogado, preparavase para deixar o local, de modo que no fosse preso em flagrante. Entretanto, antes que Antnio sasse de casa, chegou mesma, o Delegado de Polcia para atender a ocorrncia. O Delegado, depois de ouvir verso acerca dos fatos, deixou de efetivar a priso de Antnio, por entender que ele agiu em legtima defesa e, por isso, no seria justo prende-lo em flagrante. Indaga-se: agiu o delegado em conformidade com a lei? R- O princpio da presuno de inocncia consagrado no art. 5, LVII, da Constituio Federal, no impede a priso em flagrante, de natureza processual, que no foi suprimida pelo legislador Constitucional, sendo assim a lei obriga que as autoridade policiais, ou seus agentes, prendam quem se encontre em flagrante delito, por se tratar de autodefesa da sociedade, derivada da necessidade social de fazer cessar a prtica criminosa e a perturbao da ordem, tendo tambm o sentido de salutar providncia acautelatria da prova da materialidade do fato e da respectiva autoria. Data: 06 de maro de 2009 IV - LIBERDADE PROVISORIA: Quando no h flagrante, descabe falar, como regra, em liberdade provisria, sendo mais acertada a revogao da preventiva. Porm se h realmente o flagrante caber a liberdade provisria. A restrio liberdade provisria deve estar fundada nas razoes que ensejam a decretao da preventiva. (312, CPP) 1 - Base Legal: Constitucional - Art. 5, XV e LXVI da CF/88; - Art. 310 CPP; - Art. 321/350 do CPP. O alicerce da liberdade provisria so os incisos XV e LXVI do art. 5 da CF/88. uma espcie de contra cautela. Visa combater a priso legal. No decorre do CPP, no um direito legal, mas uma garantia constitucional individual.

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2 - Conceito: trata-se de um instituto processual que todo cidado tem de responder o processo em liberdade at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, ficando vinculada ou no a determinadas obrigaes, podendo ser revogada a qualquer tempo, desde que descumpridas as obrigaes que lhe foram impostas. 3 - Espcies: 3.1 Liberdade Provisria sem fiana e com vinculo: Art. 310: excluso da ilicitude (comprovao s no curso do processo art. 23 do CP, vinculo artigos 327 e 328 do CPP) fumus boni jris. Utilizado por alguns. Vinculada: comparece a todos os atos do processo, desde que devidamente intimado. Sem fiana: no necessria a priso; no h elementos que a autorizem, porque o acusado agiu em conformidade com o ordenamento jurdico praticou um fato tpico, mas no ilcito (agiu sob a gide das excludentes de ilicitude). Mesmo que o acusado tenha agido co m excesso na legtima defesa, o juiz pode conceder a liberdade provisria. Pargrafo nico: direito subjetivo do acusado, desde que no exista nenhuma das hipteses de priso preventiva (hipteses previstas no art. 312 do CPP). Utilizado para todos. O juiz agora vai verificar se existem os motivos que autorizam a priso preventiva. Possibilidade de recusa de comparecimento a INTERROGATRIO sem que implique em revogao, uma vez que o interrogatrio meio de defesa. Vedao expressa em relao aos crimes contra a economia popular e contra a ordem tributaria (somente prestando fiana). Para impugnar deciso que concede liberdade provisria ou relaxa priso em flagrante cabe o recurso especial, 581, V: e para a defesa? Para a defesa no. Para a defesa aplica-se o 71. 3.2 - Liberdade provisria vinculada sem fiana por motivo de pobreza: Art. 350 CPP O crime tem que ser afianvel. O autor da infrao penal juridicamente pobre art. 32, 1 do CPP. 3.3 - Liberdade provisoria sem fiana e sem vnculo: Este artigo caiu em desuso no tem aplicabilidade. As hipteses descritas nos incisos I e II so infraes de menor potencial ofensivo. Num moderno posicionamento da doutrina, no cabe priso em flagrante para crimes de menor potencial ofensivo. Art. 321: o I- exclusivamente pena de multa (somente ocorre em contraveno penal). o II- presuno de no-periculosidade. Art. 323: no ser concedida fiana: o I- presuno de periculosidade. Podem admitir liberdade (310, nico). Limite de dois anos visto luz do art. 44 do CP (falta de coerncia em manter o acusado preso durante o processo e solto ao final). Ex. art. 126 do CP c/c art. 14, II, do CP. o II- o que antes no admitia fiana, hoje no admite priso em flagrante (art. 69 da Lei 9099/95). o III- necessrio somente transito em julgado. No aplicao do art. 64, I, do CP. Neste inciso tratamos de maus antecedentes e no de reincidncia. o IV- sentena transitada em julgado por vadiagem? O que seria vadio, em que se trata vadiagem, para ser considerado vadio ser necessrio que tenha sido julgado como tal com sentena transitada em julgado. o V- art. 310, nico do CPP.

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3.4 - Liberdade provisria com fiana e com vinculao: Art. 323 A hiptese do inciso IV no encontra consonncia com a ordem constitucional moderna. Inciso V o STF j se posicionou: o clamor pblico, por si s, no justifica a priso. O art. 323 ser interpretado a contrrio sensu. Infraes punidas com deteno ou priso simples pela autoridade policial art. 322 CPP. Art. 33 2 da Lei 11.343/03 Pargrafo nico do 322: sem manifestao do MP e em 48 horas (alguma celeridade) Para conceder a liberdade provisria e com vinculao, no precisa ouvir o Ministrio Pblico artigo 333 do CPP. Entretanto, na prtica, todo juiz manda ao Ministrio Pblico. Cabe recurso em sentido estrito pelo Ministrio Pblico, contra deciso que conceder liberdade provisria, conceder fiana art. 581, V. O contrrio no cabe recurso, ou seja, deciso denegatria de liberdade provisria ou revogao da priso ou relaxamento s cabe Habeas Corpus (no um recurso, ao autnoma arts. 647/648 CPP c/c art. 5, LXVIII da CF/88) Caso seja negada a fiana sem amparo legal, o responsvel pode responder por abuso de autoridade (art. 4 e Lei 4898/65 em conformidade com 648, V, CPP) Quebra de fiana, quebramento da fiana: 327, 328, 341 e 346 do CPP (descumprimento de condies) Perda da fiana, perdimento da fiana: sentena condenatria transitada em julgado sem que exista suspenso condicional da pena (77 do CP) Cassao da fiana: 338 e 339 do CPP Reforo: art. 340 do CPP Inafianabilidade: no h que se falar em proibio da aplicao do art. 310, pargrafo nico do CPP Lei 11.346/2006 artigo 33, 2 - no h incidncia da Lei de JEC 4 - Fiana: instituto de direito civil. A fiana no Direito Civil uma espcie do gnero cauo, que pode ser real ou fidejussria. OBS: em que pese o legislador ter trabalhado o instituto como fiana, na verdade a hiptese disciplinada no art. 330 do CPP uma cauo real. A cauo real consiste na entrega de valores (dinheiro, pedras preciosas, bens imveis, jias, etc) feita pelo autor do fato ou por terceira pessoa em seu favor, a fim de que este possa impedir o efeito coercitivo da priso permitindo-lhe responder ao processo em liberdade. Diferentemente, na cauo fidejussria, o que h uma obrigao acessria, que terceira pessoa assume em nome do devedor principal responsabilizando-se pelo cumprimento total ou parcial da obrigao assumida por aquele. 4.1 - Objetivos da fiana: - resguardar o pagamento das custas processuais; - resguardar o pagamento da multa (pena); - resguardar eventual pagamento de indenizao pelos danos causados com a prtica delitiva. EXERCCIOS: 1 - possivel a recusa em interrogatrio sem que implique em revogao nos termos do art. 310? R: Apesar do art. 310, se verificar que o no comparecimento do acusado ao interrogatrio, ir implicar na revogao da liberdade provisria, tal situao no seria possvel, pois dentre os
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direitos constitucionais do cidado, esto os direitos de ficar calado e de no produzir prova contra si mesmo. Assim, visto que o comparecimento e o silencio do acusado no iro formar provas contra ele, ento no faz sentido o no comparecimento do acusado gerar a revogao da sua liberdade provisria. Conforme se preceitua no art. 5,LIV da CRFB, ningum ser privado de sua liberdade, sem o devido processo legal. Para o interrogatrio do acusado, h de se observar todo o procedimento legal para tal, art.185, CPP. Alm disso, o art. 186, CPP fala dos direitos inerentes, ao acusado, de ficar calado e no responder as perguntas que lhe forem formuladas. Assim, porque prend-lo por tal fato, se este tem a seu favor, direitos que so garantidos pela nossa Carta Maior. Ademais, porque usar o meio mais gravoso contra o acusado se poderia ser sanado tal problema, com a determinao da autoridade policial de conduzi-lo sua presena de forma coercitiva, conforme exposto no art. 260,CPP. Desta forma, asseguradas as garantias constitucionais ao acusado, no seria possvel a revogao da liberdade provisria por tal motivo, pois a liberdade a regra e a priso a exceo. Data: 12 de maro de 2009 V - DA PROVA PENAL (TTULO VII DO CPP): - Processo penal instrumento de retrospeco, de reconstruo aproximada, porque o passado no pode ser reproduzido em sua ntegra. - Atravs das provas, o juiz exerce sua atividade recognitiva. - Para o juiz, a prova sempre indireta, porque o juiz um ignorante por excelncia, deve estar alheio. A prova indireta porque no presenciou os fatos, procurando atravs do relato das testemunhas reproduzir os fatos. - Funo persuasiva da prova-convencimento. - Sentena: sententia, gerndio do verbo sentir. 1 - Conceito: comprovao do alegado meio instrumental de que se valem os sujeitos processuais de comprovar os fatos da causa. a verificao do thema probandun tem como principal finalidade o convencimento do juiz. 2 - Objeto: acontecimento que deve ser conhecido pelo juiz a fim de que possa emitir um juzo de valor. o fato probando o que quer provar. Todo fato, coisa, circunstncia, acontecimento, alegao, que as partes devem demonstrar ao juiz, a fim de que este possa formar a sua convico e de maneira fundamentada, aplicar a sentena. Ex.: crime de homicdio objeto da prova o homicdio. Processo sem prova no d em nada. Da a importncia de uma investigao bem feita, preservar o local do crime, determinar diligncias, percias... O poder de punir abstrato. Ele s nasce se houver um fato criminoso. Entretanto, para que o Estado possa punir o agente criminoso necessrio que haja o devido processo legal. A prova atemporal. O juiz analisa o passado (fato), o curso processual (todas as provas) para prolatar uma sentena que vai ter reflexos futuros. 3 - Atos de Investigao: fase pr processual so indcios.
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- no h afirmao, s hiptese. Pode vir a ser verdade ou no. - a servio da investigao - juzo de probabilidade - opinio delicti oferecimento da denncia arquivamento - restries publicidade e contraditrio, na fase do Inqurito Policial. 4 - Atos de Prova: - dirigidos a convencer o juiz - integram o processo - dirigem-se a formar convico - servem sentena - publicidade e contraditrio - praticados pelo juiz 5 - Verdade no Processo Penal: certeza e verdade so paradoxos - verdade real atrelada estrutura do sistema inquisitrio? No existe verdade real. - Ferragoli: a verdade processual no pretende ser a verdade; - busca da verdade formal (ou processual) se manifesta em quatro sentidos: I. tese acusatria formulada conforme a norma; II. Acusao corroborada pela prova colhida conforme a norma; III. Verdade possvel atravs de prova e oposio; IV. Duvida impe a prevalncia da presuno de inocncia. (indubio pro ru). - no sistema acusatrio a verdade no fundante, pois a luta pela captura psquica do julgador das partes. - a verdade contingencial (eventualidade/incertezas) e no estruturante do processo. No se nega e nem se idolatra a verdade. S quem conhece a verdade real o autor do fato e a vtima e ela s existe no momento do fato. A partir dali, a verdade processual. Num processo no se pode reproduzir a verdade real. Pode-se reproduzir a verdade da testemunha (que podem ser diferentes, uma vez que cada um tem uma percepo diferente do fato: uns so mais detalhistas, outros mais realistas, outros mais emotivos, outros mais apavorados). 6 - Fatos incontroversos: Art. 334, II do CPC. No processo civil os fatos incontroversos no precisam ser provados. No processo penal precisam ser provados. Porque o princpio que rege o processo penal o princpio da presuno da inocncia, logo, cabe ao autor (Ministrio Pblico) provar os fatos. Mesmo que o ru confesse todos os fatos descritos na denncia, o Ministrio Pblico (ou o ofendido) tem que provar os fatos. No Processo Penal a revelia tem efeito diferente do Processo Civil. A confisso no Processo Penal tem efeito diferente do Processo Civil. Existem fatos que no precisam ser provados: fatos axiomticos (intuitivos), os fatos se provam por si mesmo. Ex.: pessoa decaptada no precisa provar que a pessoa morreu precisa provar as circunstncias da morte. O fato notrio tambm no precisa ser provado, porque de conhecimento de qualquer pessoa. 7 - Do Procedimento Probatrio:
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- objetivo: alcanar verdade processual formando o convencimento do juiz; - subdivises: 1. Proposio de provas: ato das partes - ocorre na propositura da denncia. Queixa para o autor e respostas preliminares para o ru; 2.admisso de provas: ver artigos 396 e 399 (ex: 243, 2, CPP). Verifica a inpcia ou no da denncia; 3. Produo de provas: momento do exerccio do contraditrio (exceo com relao s provas norenovveis). Provas no renovveis se no forem colhidas naquele momento vo perecer. Ex.: exame de corpo de delito, percia. 4. Valorao das provas: controle da racionalidade da deciso, externada pela fundamentao que conduz possibilidade de impugnao atravs da via recursal. 8 - Valorao das Provas: art. 155 do CPP. - provas cautelares: interceptaes telefnicas e medidas acusatrias (125 do CPP). - no-repetveis: p. ex. exame cadavrico, exame pericial. - antecipadas: ex. 225 do CPP. Juiz de garantias relevncia e imprescindibilidade. Para Aury Lopes, as provas antecipadas deveriam ser produzidas: - em audincia pblica, salvo segredo justificado. - ato presidido por rgo jurisdicional; - presena do sujeito e seus defensores. VI - SISTEMAS DE APRECIAO DAS PROVAS: Na nossa legislao houve basicamente trs sistemas de apreciao das provas: 1 - Sistema da Prova Tarifada: tambm chamada de prova legal ou certeza; Legal o juiz ao valorar a prova, ficava vinculado valorao que a lei dava prova. Nesse sistema havia hierarquia entre as provas. O valor era atribudo pela Lei. A confisso era a rainha das provas. A confisso deixou de ser a rainha e passou a ser a prostituta das provas, porque a confisso pode ser viciada. 2 - Sistema Por Livre Convencimento: o juiz livre na apreciao da prova. Tambm conhecido por ntima convico. O juiz poderia valorar a prova como bem quisesse e no precisava fundamentar sua deciso. Esse sistema foi criado por causa de um erro judicirio: o caso dos irmos Naves. 3 - Sistema do Livre Convencimento Motivado: tambm conhecido por alguns autores por persuaso racional. O juiz tem liberdade na apreciao da prova para formar sua convico, mas tem que justificar, fundamentar sua deciso art. 93, IX da CF/88 e art. 155, caput do CPP. Esse o sistema que vige atualmente no Brasil. No Jri (pelos jurados) h resqucios do sistema do livre convencimento sem motivao os jurados no motivam sua deciso. - art. 155 do CPP; - no h prova tarifada e todas as provas so relativas. - fundamentao da deciso um limitador dos juzos morais. 4 - nus da Prova e os Poderes Instrumentais do Juiz: confronto arts. 156, I e 129, I da CF. - processo penal neoinquisitorial? (ver contedo do artigo 156, 1 parte, do CPP.
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- condenao ou absolvio so equivalentes axiolgicos, caso contrrio, ou seja, se o objetivo fosse sempre a condenao, teramos processo penal do inimigo. Cabe a quem alega. No Direito Processual Penal no h inverso do nus da prova. acusao cabe provar a alegao. A CF/88 consagrou o Princpio da Inocncia, tambm chamado de Princpio da Presuno da No Culpabilidade e o Princpio do Contraditrio. Cabe alegao provar os fatos constitutivos: a existncia de um fato criminoso; a autoria do fato criminoso; o meio utilizado (se imputado alguma agravante); torpeza (se o crime cometido por motivo torpe); o elemento subjetivo (dolo ou culpa). Defesa cabe provar os fatos modificativos e os extintivos. Data: 13 de maro de 2009 5 - Identidade Fsica do Juiz: art. 399 2, do CPP. E nas hipteses de convocao, licena, promoo ou qualquer outro motivo que afaste o juiz que tiver presidido a audincia? Aplicao da regra do processo civil? (art. 132, caput, pargrafo nico do CPC). A lei no faz ressalvas para o caso de o juiz que presidiu a audincia, no puder dar a sentena. 6 - Mtodos de Construo do Convencimento: nus da prova regra do artigo 156 deve ser vista luz do que dispe a CRFB/88, em seu artigo 5, LVII. Parte da doutrina (Tornaghi, Tourinho, p. ex) sustentam que o nus da prova compete quele a quem o fato aproveita. Pacelli: s cabe acusao prova quanto materialidade do fato e sua autoria, no se impondo o nus de demonstrar a existncia de qualquer excludente de licitude ou culpabilidade. Entende, portanto, vivel a redao do art. 156. Rangel: cabe ao MP provar que no houve injusta agresso, ou se existir essa, que no era atual ou iminente, ou ainda que no houve uso moderado dos meios. Portanto, quando o ru alega causa de excluso de ilicitude, ele deve provar? E o direito ao silencio? Goldschmidt: medida que o acusador vai demonstrando as afirmaes feitas na inicial, ele enfraquece a presuno de inocncia. Caso isso no ocorra, a absolvio um imperativo. Data: 19 de maro de 2009 VII LIMITES DA PROVA 1 - Limites Extrapenais Da Prova: Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na lei civil. Ex: incidncia de agravante prevista no art. 61, II, c, do CP. Ver Smula 74 do STJ. 74. Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil. Questes prejudiciais. Ex: art. 235, CP.

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Art. 235. A letra e firma dos documentos particulares sero submetidas a exame pericial, quando contestada a sua autenticidade O juiz criminal est vinculado ao que for decidido no juzo cvel. 2 - Limites Da Admissibilidade Da Prova Emprestada: - Prova originalmente produzida em processo diverso. - Prova documental traslada (exceto extratos, documentos fiscais e outros protegidos). - Juntada de denuncias, sentenas acrdos contra o mesmo ru? No. - Gomes Filho: existe verdadeiro direito excluso de provas inadmissveis, impertinentes ou irrelevantes. - Instrumento adequado em no sendo atendido o pedido de desentranhamento? - E quanto prova emprestada testemunhal ou tcnica? Violao contraditrio e ampla defesa? VII - CLASSIFICAO DAS PROVAS 1 Quanto ao Objeto: a Direta: se vale do prprio objeto a ser provado. Ex.: depoimento de testemunha ocular / exame de corpo de delito o exame feito diretamente no corpo do delito. Art. 158 do CPP: obrigatrio o exame de corpo de delito em caso de crime que deixa vestgio. O Exame de Corpo Delito prova a materialidade e no a autoria. b Indireta: se vale de outro meio para provar o objeto. Ex.: BAM (Boletim de Atendimento Mdico) para provar leso corporal e para o perito fazer Exame de Corpo Delito Indireto. So indcios, presunes. Leso corporal leve: basta o BAM, porque crime de menor potencial ofensivo. 2 Quanto ao Sujeito: a Pessoal: se refere a pessoa ou exprime um sentimento pessoal. Ex.: depoimento de perito, testemunha laudo assinado por dois peritos. b Material: prova produzida analisando o objeto percia. 3 Quanto a Forma: a Testemunhal b Documental: afirmao escrita ou gravada: carta, fotografia, etc. c Material: exames de corpo de delito, percias, instrumentos utilizados no crime. VIII - PRINCPIOS: 1 - Princpio do Contraditrio: Ampla defesa Autodefesa Interrogatrio do acusado

Defesa Tcnica feita pelo Defensor

1.1 - Autodefesa: momento do processo criminal em que o prprio acusado vai exercer sua defesa. O acusado pode mentir em relao aos fatos, mas no em relao sua qualificao no indispensvel. Entretanto, indispensvel dar ao ru a oportunidade de se auto defender. O ru tem que ser validamente citado. Se citado e no comparecer, induz revelia. Se a autodefesa fosse indispensvel, no haveria como se decretar a revelia. 1.2 - Defesa Tcnica: tem que ser efetiva, no pode ser meramente formal.

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1.3 - Contraditrio: cincia + contraditar. No h no Processo Penal possibilidade de inverso do nus da prova. A acusao sempre fala antes da defesa, para que a defesa se defender das acusaes feitas. A defesa s fala antes quando ela produz a prova, porque o contraditrio para ambos os lados. 1.4 - Princpio do Contraditrio: toda prova admite a contraprova, no sendo admissvel a produo de uma delas sem que haja o conhecimento da outra parte. 2 Princpio da Comunho das Provas: por esse princpio a prova no pertence parte que a produziu, mas sem ao processo, porque a prova serve para ambas as partes e para o juiz. O momento para o Ministrio Pblico apresentar testemunhas na Denncia. A Defesa tem que arrolar as testemunhas na Defesa Prvia, sob pena de precluso. Ex.: o Ministrio Pblico indica a testemunha e depois desiste de sua oitiva; o juiz pode dispensar a testemunha se a defesa concordar, porque a prova dos autos. O nmero mximo de testemunhas depende do rito adotado. 3 - Principio da Especialidade da Prova 1 ex: busca e apreenso de provas do delito de trfico de drogas e apreenso de documentos relativos ao delito de sonegao fiscal? 2 ex: interceptao telefnica autorizada para apurar determinado crime em que surgem provas da prtica de outro delito? - So validos esses desvios causais para que essa prova sirva para apurao de ambos os delitos? - Lei 9.296/96 e 8.137/90. Ver quantum de pena do art. 2 Ato Judicial vinculado e limitado, no permitido mandado judicial genrico. => Determinado crime investigado surge prova de outro delito. => PACELLI: Teoria do encontro fortuito de provas. Entenda no haver motivo para recusa de tal prova ( HC.83.515/RS). Reconhecimento da licitude da prova de outro crime, diverso daquele investigado, obtido por meio de interceptao telefnica autorizada, de inicio, para apurao de crime apenado com recluso. Conexo entre os fatos justificaria a licitude e que aproveitamento da prova. Porm o Pacelli vai falar que pode ser aproveitada esta prova => Ponto mdio: Conexo entre os crimes. ( Porem chegou ao meio termo sendo permitido em alguns crimes conexo) Ato judicial que autoriza a restrio de direito fundamental vinculado e limitado. vinculado no pedido (sistema acusatrio) e vinculante em relao material colhido. Admitir significa concepo autoritria e irracionalista do processo penal (Ferragoli). Inadmissvel tambm que seja determinada judicialmente a restrio de determinado direito fundamental do ru (inviolabilidade do domnio, p. ex.), e essa prova venha a ser utilizada contra terceiros. A prova desse crime deve ser construda de forma autnoma. Para Scarance, a respeito de aproveitamento de provas em interceptao telefnica: questo situa-se e ponto-mdio. Essa corrente utiliza o critrio da existncia de nexo entre os dois crimes. Critica: o critrio de crime conexo at pode ser adotado para permitir que a prova obtida a partir do desvio causal seja admitida desde que se refira a um crime conexo quele que motivou o ato probatrio. II Necessidade de demonstrao evidente de conexo. Inciso I, 2 parte. Conexo Intersubjetiva concursal. B A na casa de vem ru pode gerar material probatrio em relao a todos.
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=> STJ: desde que esteja relacionado com o fato criminoso, licita a prova obtida em relao a interceptao telefnica de terceiro no arrolado na autorizao judicial da escuta ( HC 33.462-DF) Na mesma linha est o inc. II do art. 76. Intersubjetiva concursal: segunda modalidade do inc. I (concurso de agentes para a prtica de dois ou mais crimes). Logo BA na casa de um dos co-rus. Continncia: 77, I (unidade delitiva) o co-ru no terceiro, mas parte no processo. Em flagrante delito ou crime permanente: constituem o prprio corpo de delito de outro crime. EXERCCIOS 1 - Hattori Hanzo teve decretada sua priso temporria no curso de um inqurito em que se investigava o crime de sonegao fiscal (artigo 1 da Lei 8.137/90) praticado por uma quadrilha de fraudadores. Segundo os policiais que realizaram a investigao, Hattori Hanzo era o intermedirio da quadrilha, aquele que captava clientela interessada em beneficiar-se das fraudes e contatava os servidores pblicos responsveis por implementar a fraude nos sistemas de dados do INSS. Ao ser preso, Hattor Hanzo foi interrogado pela autoridade policial, ocasio em que se recuso a prestar depoimento, invocando seu direito constitucional de permanecer em silencio. Passados quinze dias da priso, a autoridade policial no lograra obter nenhuma prova do crime nem indcios da autoria de outros criminosos. Assim, no dcimo quinto dia, a autoridade policial retornou cela de Hattori Hanzo e indagou-lhe se pretendia continuar a exercer seu direito de calar ou preferia prestar novo depoimento e colaborar com a justia. Hattori Hanzo prestou um novo depoimento, no qual confessou as fraudes que praticara, apontando, inclusive, os co-autores. Com base nesse depoimento, foram feitas novas investigaes, descobrindo-se provas que no teriam sido descobertas sem que Hattori Hanzo tivesse colaborado com sua confisso. Considerando a situao hipottica acima narrada, responda, de forma juridicamente fundamentada, aos seguintes questionamentos; valido o segundo depoimento prestado em sede policial por Hattori Hanzo? As provas obtidas podero servir de suporte ao oferecimento de denuncia contra os outros coautores do crime? Data: 20 de maro de 2009 => Pacelli: No a conexo que justificar a licitude da prova. Defende o aproveitamento do contedo da interveno autorizada ( qualquer crime recluso ou deteno) , no se podendo argumento coma justificao da medida ( interceptao telefnica), mas, sim, com a aplicao da lei. Em suma, h que se atentar para a vinculao casual, evitando investigao genricas: Flagrante e crime permanente Se h necessidade, 76, III, CPP.
Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: III quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.

Mesmos fatos e outros acusados inteiro teor depoimento de testemunha falecida? ( contraditrio) Entre as mesmas partes? E o representante legal na ao penal privada Mesmo fato probando ? Formalidade em lei no processo original? Prova emprestada e nulidade por incompetncia do juiz no processo origem. Nulidade a partir de falta de intimao da defesa? Interceptao telefnica para fins de processo civil?
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Data: 26 de maro de 2009 4 - Princpio da liberdade da prova: a regra a liberdade das provas. A parte pode se valer de todos os meios para comprovar suas alegaes, desde que colhidas dentro do devido processo legal, regularmente, desde que sejam lcitas e legtimas. Art. 5, LVI CF/88
Art. 5o LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

=> Atuao nas buscas da verdade (possvel, processual) encontra limite previsto em lei, => A liberdade da prova, portanto no absoluta, => Princpios Constitucionais so limitadores, => Alm da normatividade, necessria a efetividade dos direitos previstos na Constituio. IX - INADIMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILCITOS: Garantia individual. A CF/88 veda a utilizao de provas ilegais. O Constituinte utilizou a palavra ilcita, mas deveria ter utilizado ilegal. Ilcita ILEGAL (gnero) Vedada, proibida espcies de provas ilegais Ilegtima

=> garantia fundamental ( art. 5, LVI, CF) que est incluida no art. 157 do CPP;
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais.

=> Prova ilegal gnero, da qual so espcies a prova ilcita a prova ilegtima. Prova irregular 1 - Ilcita: o indivduo pratica crime na coleta da prova atenta contra o direito material. Ex.: interceptao telefnica sem autorizao judicial / prova adquirida por meio de tortura / violao de domiclio entrar na residncia sem mandato judicial. 2 - Ilegtima: atenta contra o direito processual. Ex.: art. 206 pessoas que no so obrigadas a depor / art. 210 se no for observado o disposto neste artigo, a prova ser ilegtima.
Art. 206. A testemunha no poder eximir-se da obrigao de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias. Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho.

3 Conceito de Prova Ilegal: Enquadra-se na categoria de prova vedada, entendida como a prova contrria, em sentido absoluto ou relativo, a uma especfica norma legal, ou um princpio de direito positivo. => Vedada em sentido absoluto: (ato ilcito, natureza substancial) direito probe a sua produo. Violao de domiclio (5, XI CF/88), Inviolabilidade de correspondncia e telecomunicaes (5, XII CF/88), conseguidas mediante tortura ou maus tratos (5, III CF/88).
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

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XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

=> Vedada em sentido relativo: (ato ilegtimo, natureza processual) ordenamento jurdico, embora admitindo o meio de prova, condicionada sua legitimidade observncia de determinadas formas ( 207 CC, 210 CC, 226 CC, 2 do art. 243; declaraes escritas sem contraditrio). Se provas ilegais so juntadas aos autos, o juiz manda desentranh-las e no as valora. Toda prova no processo penal tem valor relativo. Se a prova no vedada, pode ser juntada aos autos. Toda prova tem peso igual, por isso o juiz pode valorar todas as provas. Ex.: carta psicografada. Pode ser juntada aos autos no ilegal. O juiz pode valor-la todas as provas so de igual hierarquia. O juiz no pode absolver o ru nica e exclusivamente com a carta psicografada h outras provas nos autos que devem ser analisadas. Mas a carta pode servir de base, junto com outras provas para a absolvio do ru. O juiz no pode fundamentar sua sentena nica e exclusivamente em provas colhidas no Inqurito Policial, porque neste no h contraditrio art. 155 (atual redao). 4 - Momento da transgresso: a) Prova ilcita pressupes violao no momento da colheita da prova, anterior ou concomitante ao processo, mas exterior a este. Provas colhidas em violao ao direito material. O indivduo pratica crime na coleta da prova; b) Prova ilegtima ilegalidade ocorre no momento da sua produo no processo. Provas colhidas em violao ao direito processual. 5 - Provas irregulares: prova ilcita vedada, que acarreta nulidade. 6 - Prova ilcita por derivao: Nexo de causualidade => Teoria dos frutos da rvore envenenada. => Prova lcita, mas que se chegou a ela por intermdio de uma prova ilcita. Ex: Confisso mediante tortura, em que o acusado indica onde se encontra o produto do crime. => Teoria encontra limitao quando: a) quando a conexo com a prova ilcita tnue-causa e efeito; b) quando as provas puderem ser descoberta de outra maneira. 7 - Teoria dos Frutos da rvore Envenenada: teoria desenvolvida pela Suprema Corte Americana. O vcio da coleta das provas transmite-se s demais provas delas derivadas. A Suprema Corte Americana desenvolveu a teoria dos frutos da rvore envenenada partindo da premissa de que o veneno da planta transmite-se aos seus frutos. Nesse sentido idealizou-se no Brasil, incorporando a teoria americana, a chama prova Ilcita por derivao, que so aquelas em que, embora colhidas legalmente, derivam-se, partiram de prova anterior colhida ilegalmente. O STF incorporou em nosso Sistema Processual a referida teoria no admitindo a utilizao de provas ilcitas por derivao, caso contrrio ocorrer a nulidade do processo. Para o STF toda prova derivada da ilegal, ilegal ser. Num Estado de Direito, os fins no justificam os meios. 8 - Prova Absolutamente Independente: embora tenha incorporado a teoria do fruto da rvore envenenada, o STF tambm incorporou a Teoria da Prova Absolutamente Independente art. 157, 1 2 parte, 2.

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1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova.

O acusado foi torturado e entregou o local onde esto os objetos expede-se o mandado de busca e apreenso e apreende-se os objetos Prova ilcita por derivao. Neste exemplo se, concomitantemente houver interceptao telefnica com autorizao judicial, valida a prova. Exemplo: caso Murrayx United States (88) 9 - Descoberta Inevitvel: Exemplo: Caso Nix X Willians. A carga de prova que a descoberta inevitvel da acusao => Ambas atacam o nexo casual e servem para mitigar a torcida contaminao. 10 - Prova ilcita em favor ru: => Ada Grinover Peregrinne: no caso da prova ilcita que beneficie a defesa, a constituio no afasta radicalmente nenhuma tendncia. => M. Thereza Rocha Moura: S quando for colhida pelo acusada. => Prova obtida atravs de conduta penalmente tpica sendo verdadeira, deve ser considerada pelo juiz em sua sentena? 11 - Teoria da Razoabilidade e da Proporcionalidade: alguns autores trabalham a teoria da razoabilidade e da proporcionalidade. A teoria da razoabilidade e da proporcionalidade pondera os bens jurdicos em questo para ver qual deles poder ser sacrificado. O problema dessa teoria quando envolve bens jurdicos muito prximos. Ex.: ru acusado de homicdio sabe que em determinado local h uma fita de vdeo que o inocenta. Invade o local e furta a fita prova ilcita obtida com violao do direito material. Pondera: interesses a liberdade do indivduo X patrimnio. Vale mais a liberdade ento, aceita a prova. => Proibio provas ilcitas abandada em casos excepcionais e graves (nica forma-possvel e razovel). => Pacelli: STF RE 251/445/GO => Em matria penal so escassas as decises que sopesam o princpio da proporcionalidade e sopesam a prova ilcita (STJ HC 3.982 e 4.138). 12 - Teoria da Excluso da Ilicitude: ru est agindo em estado de necessidade. Mas esta tem que ser a nica prova que o ru tem para se defender. Se ele tiver outros meios de prova para sua defesa, esta teoria no pode ser aplicada. Data: 27 de maro de 2009 X - PROVAS EM ESPCIE: Meios de provas: Aqueles que o juiz utiliza direta ou indiretamente para exercer a construo aproximada dos fatos e chegar a uma verdade possvel; - Nosso atual modelo processual no trabalha com o sistema de provas tarifadas hierarquia de provas tendo em vista que o juiz atua atravs do livre convencimento motivado.

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1 - Interrogatrio: ato de colheita de prova. O Defensor tem que estar presente ao interrogatrio, sob pena de nulidade, pois se trata de requisito de validade do ato art. 185 do CPP. 2 - essa alterao foi feita para garantir isonomia entre o ru rico e o ru pobre. importante para que se possa traar a linha de defesa.
Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado. 1o O interrogatrio do acusado preso ser feito no estabelecimento prisional em que se encontrar, em sala prpria, desde que estejam garantidas a segurana do juiz e auxiliares, a presena do defensor e a publicidade do ato. Inexistindo a segurana, o interrogatrio ser feito nos termos do Cdigo de Processo Penal. 2o Antes da realizao do interrogatrio, o juiz assegurar o direito de entrevista reservada do acusado com seu defensor.

Direito do silencio no todo ou em parte (art. 5, LXII CF/88).


LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

1.1 - Princpio da No Autoacusao: art. 186. O art. 5, LXIII da CF/88 consagra o princpio do direito de no produzir prova contra si mesmo.
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;

Art. 187: o interrogatrio divide-se em duas partes: 1 parte: qualificao do acusado. Nessa fase o acusado no pode mentir, sob pena de, dependendo da hiptese, ensejar falsidade ideolgica. 2 parte: o acusado se defende da acusao ftica e no da tipificao. Nessa fase, como o acusado no presta compromisso, pode mentir, porque no Brasil no h crime de perjrio. Inciso VII, o ru tem que conduzir o juiz elucidao dos fatos?
Art. 187. O interrogatrio ser constitudo de duas partes: sobre a pessoa do acusado e sobre os fatos. 1o Na primeira parte o interrogando ser perguntado sobre a residncia, meios de vida ou profisso, oportunidades sociais, lugar onde exerce a sua atividade, vida pregressa, notadamente se foi preso ou processado alguma vez e, em caso afirmativo, qual o juzo do processo, se houve suspenso condicional ou condenao, qual a pena imposta, se a cumpriu e outros dados familiares e sociais. 2o Na segunda parte ser perguntado sobre: I ser verdadeira a acusao que lhe feita; II no sendo verdadeira a acusao, se tem algum motivo particular a que atribu-la, se conhece a pessoa ou pessoas a quem deva ser imputada a prtica do crime, e quais sejam, e se com elas esteve antes da prtica da infrao ou depois dela; III onde estava ao tempo em que foi cometida a infrao e se teve notcia desta; IV as provas j apuradas; V se conhece as vtimas e testemunhas j inquiridas ou por inquirir, e desde quando, e se tem o que alegar contra elas; VI se conhece o instrumento com que foi praticada a infrao, ou qualquer objeto que com esta se relacione e tenha sido apreendido; VII todos os demais fatos e pormenores que conduzam elucidao dos antecedentes e circunstncias da infrao; VIII se tem algo mais a alegar em sua defesa.

Art. 188: o interrogatrio presidencialista: o juiz preside o interrogatrio. A pergunta no pode induzir a resposta nem ser ofensiva ao acusado, sob pena de ser impugnada pelo juiz. Qualquer pergunta feita que a parte entenda relevante e que seja indeferida pelo juiz, a parte deve exigir que o juiz consigne em ata a pergunta indeferida, sob pena de precluso. Tribunal do Jri: art. 474, 1 do CPP;
Art. 188. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se o entender pertinente e relevante. Art. 474. 1o O Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor, nessa ordem, podero formular, diretamente, perguntas ao acusado.

Quem pergunta primeiro? E se houver inverso do ato? Ver art. 565 do CPP;
Art. 565. Nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse.

1.2 - Natureza jurdica Art. 191: meio de defesa - Lei n 11.719/08 Antes era considerado meio de prova, com a evoluo da doutrina, passou a ser considerado meio de defesa. A doutrina majoritria entende que mesmo sendo meio de defesa, o interrogatrio tem
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carter instrumental, por isso, havendo mais de um acusado, os defensores de todos os acusados podero fazer perguntas a todos os rus. Podem haver defesas conflitantes. Art. 193 se no houver intrprete, no pode haver interrogatrio.
Art. 193. Quando o interrogando no falar a lngua nacional, o interrogatrio ser feito por meio de intrprete.

Autodefesa: direito de audincia e direito de presena. O Ministrio Pblico precisa estar presente? Ver contedo inscrito no art. 127 da CF (HC ou argir nulidade)
Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

Presena do defensor obrigatria? ver art. 185 e 261 pargrafo nico do CPP.
Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado. Art. 261 Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou dativo, ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada.

E se o ru for interrogado por precatria? ver artigo 400 do CPP.


Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado.

A todo o tempo, poder o juiz proceder a novo interrogatrio? art. 196 do CPP.
Art. 196. A todo tempo o juiz poder proceder a novo interrogatrio de ofcio ou a pedido fundamentado de qualquer das partes.

Oitiva do indiciado no Inqurito Policial - art. 6, V, do CPP, segue rigorosamente o modelo do interrogatrio?
Art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: V ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que lhe tenham ouvido a leitura;

2 - Interrogatrio Por Videoconferncia: diz respeito segurana pblica e no ao processo em si (ampla defesa, contraditrio, publicidade e juiz natural) Virtualidade substitui o direito de presena do ru? Ofensa publicidade do ato Art. 185, 1, e art. 399 1.
Art. 185 1o O interrogatrio do acusado preso ser feito no estabelecimento prisional em que se encontrar, em sala prpria, desde que estejam garantidas a segurana do juiz e auxiliares, a presena do defensor e a publicidade do ato. Inexistindo a segurana, o interrogatrio ser feito nos termos do Cdigo de Processo Penal. Art. 399 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao.

Caput: ru solto e pargrafo ru preso. A regra o juiz ir ao presdio.


Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado.

Segurana pblica ou relativizao dos direitos e garantias? Auem assiste o ru, e no a testemunha (ao vivo) e se no houver videoconferncia na sala do foro, o juiz manda retirar o ru. Excessiva discricionariedade? Partes intimadas com pelo menos 10 dias de antecedncia. 4: impedimento em regra deciso do ato vedao do acesso do ru a colheita da prova.

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Aplicabilidade plena? Quem tem advogado tem defensor tambm? E se houver colidncia da defesa? E se o advogado estiver no foro, como ser a entrevista reservada? (a lei deu o telefone). Vide art. 68 da LEP.

Data: 02 de abril de 2009 3 - Interrogatrio do Co-Ru: pode fazer perguntas ao Co-Ru fundamentadamente: ampla defesa Devero ser interrogados separadamente (191, CPP);
Art. 191. Havendo mais de um acusado, sero interrogados separadamente.

Defesa do co-ru poder fazer perguntas no interrogatrio? Sim, em virtude do princpio da Ampla Defesa. Para Nucci, poder haver perguntas do co-ru delatado, unicamente para declarar pontos pertinentes sua defesa; Para Ada e Scarance, a palavra de um acusado, em relao aos demais, valorada como testemunho (logo, meio de prova, por isso imprescindvel o contraditrio). Tecnicamente o co-ru no testemunha. Delao premiada: utilizao do direito ao silencio por parte de que est depondo? (tecnicamente no testemunha). Quando arrolado como testemunha da acusao pode silenciar? No pode invocar o direito ao silncio, pois arrolado como testemunha de acusao. Deve depor. 4 - Perguntas ao Ofendido: - Ofendido no integra rol das testemunhas de acusao, por no poder ser considerado, rigorosamente, testemunha (203, CPP). computado no limite numrico? No integra a quantidade numrica de testemunhas.
Art. 203. A testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e lhe for perguntado, devendo declarar seu nome, sua idade, seu estado e sua residncia, sua profisso, lugar onde exerce sua atividade, se parente, e em que grau, de alguma das partes, ou quais suas relaes com qualquer delas, e relatar o que souber, explicando sempre as razes de sua cincia ou as circunstncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade.

- Pode ser responsabilizado por falso testemunho? No pode ser acusado por falso testemunho, pois no testemunha Art. 339 CP. Vai responder por denunciao caluniosa.
Art. 339. Dar causa a instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente:

- Tem direito ao silencio? para Tourinho, possvel. Para os demais, no. - Pode negar-se a comparecer? (V. 201, 1, CPP). Em crimes que reclamam a presena do ofendido, se o ofendido se negar, pode o juiz conduzi-lo coercitivamente. Enfraquecimento da prova de acusao.
Art. 201 1o Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o ofendido poder ser conduzido presena da autoridade.

- Pode ser solicitada a retirada do ru da sala? (art. 217, CPP) primeira parte: no havia aplicao. O mais comum retirar o ru da sala de audincia.
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Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor.

- Qual o valor da palavra da vtima? se no existir cotejo coerente aos meios de prova, a palavra da vtima enfraquecida. Tem que ser harmnico com o conjunto probatrio. - Comunicao dos atos processuais ao ofendido: uma inovao (art. 201, 2, do CPP). Serve ao assistente de acusao.
Art. 201 2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem.

- A vtima no parte no processo. Ao Penal Pblica. A vtima ser, no mximo, assistente da acusao. 5 - Confisso: - Confisso a rainha das provas? No, pois uma prova no se sobrepe a outra.
- Hassan Chouk: somente pode ser valorada a confisso com plena liberdade e autonomia do ru,

que ele tenha sido informado e que tenha compreendido substancialmente seus direitos constitucionais, que tenha sido produzido em juzo e que tenha sido assistido por defensor tcnico. - Art. 199 e 200. Deve ser feita somente em juzo. Confisso de fato s ocorre em juzo; a confisso realizada na fase pr-processual, e no ratificada, no tem valor algum. Esta divisvel, podendo ser retratada.
Art. 199. A confisso, quando feita fora do interrogatrio, ser tomada por termo nos autos, observado o disposto no artigo 195. Art. 200. A confisso ser divisvel e retratvel, sem prejuzo do livre convencimento do juiz, fundado no exame das provas em conjunto.

- Pode haver confisso na fase policial e retratao da confisso na fase judicial? Sim - art. 200 e tambm 155, caput.
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.

- art. 65, III, d, CP no vale.


Art. 65. So circunstncias que sempre atenuam a pena: III ter o agente: d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;

6 - Acareao: - Divergncia manifesta sobre um fato. O ru no tem o compromisso de dizer a verdade. J a testemunha presta compromisso. - Para Rangel, o ato Instrutrio informativo. , portanto o contraste da prova. contraste de prova, e no prova. A prova j aconteceu no testemunho. - Previso inscrita no art. 229 e seguinte do CPP (entre o ru e testemunha divergncia: ru no presta compromisso e a testemunha presta h desigualdade e mentira nos depoimentos);
Art. 229. A acareao ser admitida entre acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que divergirem, em suas declaraes, sobre fatos ou circunstncias relevantes. Pargrafo nico. Os acareados sero reperguntados, para que expliquem os pontos de divergncias, reduzindo-se a termo o ato de acareao. Art. 230. Se ausente alguma testemunha, cujas declaraes divirjam das de outra, que esteja presente, a esta se daro a conhecer os pontos da divergncia, consignando-se no auto o que explicar ou observar. Se subsistir a discordncia, expedir-se- precatria autoridade do lugar onde resida Direito Processual Penal II Pgina 29

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a testemunha ausente, transcrevendo-se as declaraes desta e as da testemunha presente, nos pontos em que divergirem, bem como o texto do referido auto, a fim de que se complete a diligncia, ouvindo-se a testemunha ausente, pela mesma forma estabelecida para a testemunha presente. Esta diligncia s se realizar quando no importe demora prejudicial ao processo e o juiz a entenda conveniente.

- Requisitos: anteriores declaraes divergentes e pontos relevantes dos depoimentos. - Sistema acusatrio: deve depender da iniciativa da parte; - Ocorre tambm na fase policial. Data: 24 de abril de 2009 7 - Reconhecimento de pessoas e coisas: O reconhecimento pressupe comparao se possvel transforma a exceo em regra. Previso inscrita no art. 226 do CPP;
Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a pessoa que deva ser reconhecida; II a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana, convidandose quem tiver de fazer o reconhecimento a apont-la; III se houver razo para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela; IV do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais.

- Reconhecimento, por excelncia, o visual (silencia o cdigo em relao a outras possibilidades); - Na fase pr-processual e processual (o ponto nevrlgico a falta de observncia das formas) (ex: juiz que reconhece se o ru ali sentado...) - Deve ser feito sempre com outras pessoas. - 1 descrio prvia; - Indicao do reconhecimento ao lado de mais pessoas (reconhecimento simultneo X seqencial) - Reconhecimento por fotografia - Ver art. 260, CPP (ocorre muitas vezes quando o ru se recusa a participar do reconhecimento)
Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena.

- Pode ser utilizado como ato preparatrio (226, I), nunca como substitutivo; - Identificao civil: 10.054/00 - Falsas memrias, efeito foco da arma; transferncia inconsciente e efeito compromisso (estudos de caso de Elizabeth Loftus e Anna Virgnia Willians). - Explorao meditica. 8 Prova Testemunhal: Regra Geral Art. 202: qualquer pessoa pode ser testemunha.
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Testemunha: alheia, imparcial e compromissada


Art. 202. Toda pessoa poder ser testemunha.

Art. 203: a testemunha tem o compromisso de dizer a verdade. No precisa dizer tudo, pode esquecer, no se lembrar. Mas o que disser tem que ser verdade art. 342 CP. - Retrospectividade (fala sobre fatos passados); judicialidade (relevncia jurdica do que presenciou, depoimento em juzo); capacidade (art. 202 do CPP). E a pessoa jurdica, poder ser testemunha? Falta culpabilidade e ao penal, inclusive para ilustrar o fato. No pode. Valor probatrio da prova testemunha absoluto ou relativo? Relativo vale no conjunto.
Art. 203. A testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e lhe for perguntado, devendo declarar seu nome, sua idade, seu estado e sua residncia, sua profisso, lugar onde exerce sua atividade, se parente, e em que grau, de alguma das partes, ou quais suas relaes com qualquer delas, e relatar o que souber, explicando sempre as razes de sua cincia ou as circunstncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade. Art. 342 CP. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral:

- Oralidade: 204, CPP. Relativizao em relao s testemunhas abonatrias (de carter). Ver art. 59, CP. Abonatrias/ de carter nada sabe, nada presenciou. Declaraes escritas de prprio punho.
Art. 204. O depoimento ser prestado oralmente, no sendo permitido testemunha traz-lo por escrito. Pargrafo nico. No ser vedada testemunha, entretanto, breve consulta a apontamentos. Art. 59 CP. O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I as penas aplicveis dentre as cominadas; II a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; III o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.

Dvida sobre a identidade da testemunha (205, CPP). Em tese possvel o crime inscrito no art. 307, CP falsa identidade.
Art. 205. Se ocorrer dvida sobre a identidade da testemunha, o juiz proceder verificao pelos meios ao seu alcance, podendo, entretanto, tomarlhe o depoimento desde logo. Art. 307 CP. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:

Art. 206: dependendo da hiptese as pessoas ali referidas podem ser ouvidas como informantes testemunhas contraditas. Dispensabilidade ou oitiva como informantes (art. 206). Descompromissadas e a valorao judicial graduvel. Inexigibilidade no automtica (se demonstrada a necessidade, sero ouvidas como informantes). Integram o rol de possveis sujeitos ativos do crime de falso testemunho? No. No integram o rol de testemunhas numerveis, no podendo concorrer ao crime de falso testemunho. Contraditar a testemunha. O 203, parte final abre possibilidade de pesquisa sobre a testemunha, podendo, dependendo dos fatos descobertos, ser descompromissada. A testemunha contraditada, pode ser dispensada do compromisso de dizer a verdade. Compromisso irregularmente tomado? Mera irregularidade.
Art. 206. A testemunha no poder eximir-se da obrigao de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias.

Art. 207: sigilo profissional, religioso. Ex.: advogado mesmo sendo desobrigado pelo cliente, s depe se quiser. Pessoas proibidas de depor: art. 207, CPP. Se o segredo constituir elemento da relao entre as partes pode caracterizar crime de divulgao de segredo. Indeferimento do compromisso: 203, CPP. Circunstncias expostas no art. 208
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Art. 207. So proibidas de depor as pessoas que, em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho. Art. 208. No se deferir o compromisso a que alude o artigo 203 aos doentes e deficientes mentais e aos menores de quatorze anos, nem s pessoas a que se refere o artigo 206.

- E os maiores de 14 anos? Podem ser ouvidos como informante. Podem ser testemunhas entre 14 e 18 anos, sujeito a cometimento de ato infracional. - Testemunho de policiais? Prestam compromisso. Jurisprudncia majoritria a palavra dele deve ser levada em considerao junto ao conjunto probatrio. - Incomunicabilidade: 210, CPP (necessrio demonstrar prejuzo para argir a nulidade) Uma testemunha no pode ouvir o depoimento da outra. Se se comunicarem deve haver demonstrao do prejuzo para ocorrer nulidade. Art. 210: alterado pela Lei 11.690/08. Art. 342 do CP. exigncia do ato que uma testemunha no oua o testemunho da outra, sob pena de nulidade da prova ilegtima. Alheia ao fato criminoso. No vitima, pois se fosse no prestaria compromisso. Assume perante o juiz o compromisso de dizer a verdade. A vtima no presta compromisso. Ele transmite ao juiz o que apreendeu na cena do crime, em especial atravs da viso. Percepes sensoriais.
Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho.

- Momento de arrolar: arts. 396, A (defesa); 41(acusao); art. 78 1 da Lei 9.099/95.


Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.

- Limites numricos: art. 401 e 532 do CPP.


Art. 401. Na instruo podero ser inquiridas at 8 (oito) testemunhas arroladas pela acusao e 8 (oito) pela defesa. 1o Nesse nmero no se compreendem as que no prestem compromisso e as referidas. 2o A parte poder desistir da inquirio de qualquer das testemunhas arroladas, ressalvado o disposto no art. 209 deste Cdigo. Art. 532. Na instruo, podero ser inquiridas at 5 (cinco) testemunhas arroladas pela acusao e 5 (cinco) pela defesa.

- Desistncia: necessrio o contraditrio? (401, 2 e 209, CPP). H quem entenda que o juiz pode ouvir se o MP insistir na oitiva de testemunha que a defesa desistiu testemunha do Juzo. Possvel a substituio.
Art. 209. O juiz, quando julgar necessrio, poder ouvir outras testemunhas, alm das indicadas pelas partes.

- Assistente poder arrolar testemunhas? No, pois constitudo aps recebimento da denuncia. Teoricamente poderia, porm ele s admitido aps o recebimento da denuncia e o prazo para arrolamento da denuncia j precluiu. - Advertncia solene por parte do juiz em relao ao falso testemunho (art. 342, CP). Pode se retratar art. 342 2, CP
Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: 2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.

Notcia ex officio: art. 211, CPP (e a auto incriminao?) se perceber que pode falar de fatos que o incriminem pode realizar autodefesa (direito de silenciar).
Art. 211. Se o juiz, ao pronunciar sentena final, reconhecer que alguma testemunha fez afirmao falsa, calou ou negou a verdade, remeter cpia do depoimento autoridade policial para a instaurao de inqurito.

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Pargrafo nico. Tendo o depoimento sido prestado em plenrio de julgamento, o juiz, no caso de proferir deciso na audincia (artigo 538, 2o), o tribunal (artigo 561), ou o conselho de sentena, aps a votao dos quesitos, podero fazer apresentar imediatamente a testemunha autoridade policial.

- Sistema de reperguntas da parte 212, CPP. Tribunal do Jri (473, CPP).


Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as testemunhas arroladas pela acusao.

- Objetividade do testemunho: 213, CPP. Objetividade ilusria? Contradio lembrar in dubio pro reo
Art. 213. O juiz no permitir que a testemunha manifeste suas apreciaes pessoais, salvo quando inseparveis da narrativa do fato.

- Contradita: 214, CPP. O objetivo fazer com que a pessoa no seja ouvida ou no preste o compromisso de dizer a verdade. (art. 207, 208 e 203, CPP). Via de regra: ouvida como informante.
Art. 214. Antes de iniciado o depoimento, as partes podero contraditar a testemunha ou argir circunstncias ou defeitos, que a tornem suspeita de parcialidade, ou indigna de f. O juiz far consignar a contradita ou argio e a resposta da testemunha, mas s excluir a testemunha ou no lhe deferir compromisso nos casos previstos nos artigos 207 e 208.

- Literalidade: 216 (cerceamento de defesa?)


Art. 216. O depoimento da testemunha ser reduzido a termo, assinado por ela, pelo juiz e pelas partes. Se a testemunha no souber assinar, ou no puder faz-lo, pedir a algum que o faa por ela, depois de lido na presena de ambos.

- Conduo coercitiva: art. 330, CP (crime de desobedincia) acontece quando esgotadas todas as possibilidades de intimao.
Art. 330. Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:

- Dever de comparecimento: 220, CPP. Excees: 1, do art. 221 traz exceo ao principio da oralidade. Violao do contraditrio, j que no h possibilidade de reperguntas (Tourinho).
Art. 220. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor, sero inquiridas onde estiverem. Art. 221. 1o O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os presidentes do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do Supremo Tribunal Federal podero optar pela prestao de depoimento por escrito, caso em que as perguntas, formuladas pelas partes e deferidas pelo juiz, Ihes sero transmitidas por ofcio.

- Carta de ordem. - Ver 2, do art. 222 (julgamento s/ devoluo precatria) Se for precatria expedida com prazo para devoluo no pode haver julgamento sem o seu retorno.
Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes. 1o A expedio da precatria no suspender a instruo criminal. 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos. 3o Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento.

- 3, do art. 222: a regra continua a ser o caput - Inocuidade do dispositivo? Sim. Art. 222-A
Art. 222-A. As cartas rogatrias s sero expedidas se demonstrada previamente a sua imprescindibilidade, arcando a parte requerente com os custos de envio.

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Pargrafo nico. Aplica-se s cartas rogatrias o disposto nos 1o e 2o do art. 222 deste Cdigo.

- Inverso da ordem e nulidade - 225: fumus boni juris e periculum in mora?


Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento.

- Lei 9.807/99 lei de proteo testemunha. Data: 30 de abril de 2009 7 - Percias em geral e Exame de Corpo de Delito: - Exame pericial Arts. 158 a 184. Destacando-se o Exame de Corpo de Delito. Art. 546, III, b enseja nulidade - Testemunha no expressa juzo axiolgico e o perito expe juzo subjetivo, ou seja, faz juzo de valor. - Para Tornagli a percia no prova e sim, ilumina a prova. Os peritos so auxiliares da justia e sua produo que um meio de prova, que se d atravs do laudo. A pericia realizada na prova, no em si, prova, ela se dirige a realizar uma prova, que o laudo, que contm informaes a respeito das impresses do perito. - Persuaso racional: Art. 182 CPP. No est adstrito ao laudo, o juiz pode rejeit-lo. - Lei 11.690/08: a exigncia de dois peritos restringe-se hiptese de nomeao de peritos ad hoc 1, art. 159 CPP.
Art. 159. 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame.

- Exigncia de curso superior: Em alguns casos a jurisprudncia no declarar nulidade do ato por falta de curso superior. Ex.: para avaliar uma jia. Mas, a regra que sim. - Peritos nomeados podero incorrer nas sanes de falsa percia? Maioria do entendimento: sim, pois prestam compromisso (art. 342, CP) Mesmo no sendo um perito oficial, tambm incorrer na tipificao prevista n art. 342 do CP. No entanto h divergncia pois, para alguns esse artigo se aplica somente aos peritos oficiais.
Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral:

- Divergncia: art. 180 CPP. Restringe-se aos peritos no-oficiais. Esse art. Tratava de quando vigia o art. Em que existiam dois peritos. Hoje trata do que diz o 1 do art. 159 sobre os peritos nooficiais.
Art. 180. Se houver divergncia entre os peritos, sero consignadas no auto do exame as declaraes e respostas de um e de outro, ou cada um redigir separadamente o seu laudo, e a autoridade nomear um terceiro; se este divergir de ambos, a autoridade poder mandar proceder a novo exame por outros peritos.

- Oitiva dos peritos: art. 400, 2 e art. 159, 5, I do CPP. O prazo para elaborar os quesitos a serem apreciados pelo perito de 10 dias antes da audincia.
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Art. 159 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar Art. 400 2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes

- Art. 160: prazo imprprio e sua superao considerada irregularidade RT 598/327.


Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde descrevero minuciosamente o que examinarem, e respondero aos quesitos formulados. Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo mximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento dos peritos.

- Ausncia de oportunidade para formao dos quesitos: A no abertura de prazo para a formulao de quesitos causa potencial de nulidade. (STJ DJ 02 Ago/04 Relator Hamilton Carvalhido) - Partes e indicao de assistente tcnico: 3, art. 159 e 5, II.
3o Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico. 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia.

7.1 - Para a realizao de percias: - Preservao do local: art. 6, I, II, VII e art. 161 CPP. (Vide art. 164 CPP Exame Perinecroscpio).
Art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; Art. 161. O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora. Art. 164. Os cadveres sero sempre fotografados na posio em que forem encontrados, bem como, na medida do possvel, todas as leses externas e vestgios deixados no local do crime.

- O mais comum que as pericias sejam realizadas na fase de investigao. - Participao do indiciado no Inqurito Policial: art. 14 do CPP. Se for negado entra com mandado de segurana solicitando sua autorizao.
Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade.

- Percias em geral afetam apenas o convencimento do juiz arts. 175 e 172, diferente do exame de corpo de delito em que, por exemplo, no h como analisar um crime sem cadver.
Art. 172. Proceder-se-, quando necessrio, avaliao de coisas destrudas, deterioradas ou que constituam produto do crime. Pargrafo nico. Se impossvel a avaliao direta, os peritos procedero avaliao por meio dos elementos existentes nos autos e dos que resultarem de diligncias. Art. 175. Sero sujeitos a exame os instrumentos empregados para a prtica da infrao, a fim de se Ihes verificar a natureza e a eficincia.

- Outras pericias: art. 174 CPP. Tambm pode ser Corpo de Delito, por exemplo, uma carta em um crime de seqestro.
Art. 174. No exame para o reconhecimento de escritos, por comparao de letra, observar-se- o seguinte: I - a pessoa a quem se atribua ou se possa atribuir o escrito ser intimada para o ato, se for encontrada; II - para a comparao, podero servir quaisquer documentos que a dita pessoa reconhecer ou j tiverem sido judicialmente reconhecidos como de seu punho, ou sobre cuja autenticidade no houver dvida; III - a autoridade, quando necessrio, requisitar, para o exame, os documentos que existirem em arquivos ou estabelecimentos pblicos, ou nestes realizar a diligncia, se da no puderem ser retirados;

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IV - quando no houver escritos para a comparao ou forem insuficientes os exibidos, a autoridade mandar que a pessoa escreva o que Ihe for ditado. Se estiver ausente a pessoa, mas em lugar certo, esta ltima diligncia poder ser feita por precatria, em que se consignaro as palavras que a pessoa ser intimada a escrever.

- Exame laboratorial: art. 170 CPP. Ser Corpo de Delito nos casos, por exemplo, dos arts. 270 CP e 306 do CTB.
Art. 170. Nas percias de laboratrio, os peritos guardaro material suficiente para a eventualidade de nova percia. Sempre que conveniente, os laudos sero ilustrados com provas fotogrficas, ou microfotogrficas, desenhos ou esquemas. Art. 270 CP. Envenenar gua potvel, de uso comum ou particular, ou substncia alimentcia ou medicinal destinada a consumo:

7.2 - Exame de Corpo de Delito Direto e Indireto: Direto incide diretamente sobre o corpus delicti. Indireto realizado posteriormente. V. 167.
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.

- A mais importante das percias. Exame tcnico em coisa ou pessoa que constitui a prpria materialidade do crime, ou seja, deixam vestgios, so materiais. - Pode afetar a prova da prpria existncia do crime Art. 564, III, b. Regis Prado: art. 386, II CPP.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: II - no haver prova da existncia do fato; Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167;

- Causas de aumento ou qualificadora: art. 171 CPP.


Art. 171. Nos crimes cometidos com destruio ou rompimento de obstculo a subtrao da coisa, ou por meio de escalada, os peritos, alm de descrever os vestgios, indicaro com que instrumentos, por que meios e em que poca presumem ter sido o fato praticado.

- Desaparecimento dos vestgios: art. 167 parte da doutrina reconhece como exame indireto, e no o , pois o indireto tambm realizado pelo perito. - Exame Indireto tambm feito por peritos, no vista imediata do prprio corpo de delito, mas por notcias dele. Ex: BAM Boletim de Atendimento Mdico. - H crimes que no admitem exame indireto. Data: 07 de maio de 2009 7.3 Percia Intrnseca e Extrnseca: Percia intrnseca = corpo de delito Percia extrnseca = provas perifricas. Vide arts 270 do CP (materialidade) e 306 do CTB. Ainda vide 174 do Cdigo de Processo Penal (exame grafotcnico), que pode ser prova pericial ou exame de corpo de delito quando v.g. recai sobre carta contendo ameaa - nesse caso, o exame grafotcnico o prprio corpo de delito.
Art. 174. No exame para o reconhecimento de escritos, por comparao de letra, observar-se- o seguinte: I - a pessoa a quem se atribua ou se possa atribuir o escrito ser intimada para o ato, se for encontrada; II - para a comparao, podero servir quaisquer documentos que a dita pessoa reconhecer ou j tiverem sido judicialmente reconhecidos como de seu punho, ou sobre cuja autenticidade no houver dvida; III - a autoridade, quando necessrio, requisitar, para o exame, os documentos que existirem em arquivos ou estabelecimentos pblicos, ou nestes realizar a diligncia, se da no puderem ser retirados;

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IV - quando no houver escritos para a comparao ou forem insuficientes os exibidos, a autoridade mandar que a pessoa escreva o que Ihe for ditado. Se estiver ausente a pessoa, mas em lugar certo, esta ltima diligncia poder ser feita por precatria, em que se consignaro as palavras que a pessoa ser intimada a escrever.

7.4 - Corpo de delito: constatao de vestgios que so resultados da conduta ncleo do tipo e a percia feita nos elementos sensveis do crime (perifricos). Precisa ter materialidade O Exame de Corpo de Delito se diferencia dos outros exames. - Condio de procedibilidade em certos casos: vide art. 525 do Cdigo de Processo Penal - crimes contra a propriedade material.
Art. 525. No caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou a denncia no ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo de delito.

(Delicta Facti Permanenti) com vestgios

(Delicta facti transeunti) sem vestgios

- Direto e indireto art. 167 CPP Exemplo de Exame de Corpo de Delito Indireto: BAM
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.

- Art. 167: pronunciamento pericial ou relato testemunhal. A doutrina chama de Exame de Corpo Delito Indireto, mas na realidade no . - Quando a infrao deixar vestgios, sendo possvel fazer exame, a prova testemunhal no poder suprir (Aury Lopes). A no ser que os vestgios tenham sumido por outros motivos que no a inrcia judicial. Neste caso aplica-se o art. 164 do CPP.
Art. 164. Os cadveres sero sempre fotografados na posio em que forem encontrados, bem como, na medida do possvel, todas as leses externas e vestgios deixados no local do crime

- H crimes em que no se admite exame indireto. Por exemplo, as drogas, em que no pode se afirmar que o que o acusado trazia consigo sem que se faa um exame direto para confirmar. No se sustenta sequer a denuncia. O parecer tcnico imprescindvel para saber se h o componente ativo. 8 Documentos: art. 232 - Toda a classe de objetos que desempenham funo persuasiva. Vide art. 479 nico do Cdigo de Processo Penal. Faz-se uma interpretao extensiva deste artigo.
Art. 232. Consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares. Pargrafo nico. fotografia do documento, devidamente autenticada, se dar o mesmo valor do original.

- Instrumentos e papis - finalidade quando so produzidos. - Momento da juntada. Vide art. 231 e 479 do Cdigo de Processo Penal. Qualquer fase do processo em at 03 dias antes da audincia.
Art. 231. Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte.

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Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados.

- Art. 233, lembrando proporcionalidade, razoabilidade e excluso da ilicitude. So excees. A carta em trnsito ou fechada inviolvel. A carta aberta j considerada documento e pode ser solicitada pelo juiz.
Art. 233. As cartas particulares, interceptadas ou obtidas por meios criminosos, no sero admitidas em juzo. Pargrafo nico. As cartas podero ser exibidas em juzo pelo respectivo destinatrio, para a defesa de seu direito, ainda que no haja consentimento do signatrio

- E se a parte alega falsidade do documento. Vide 145 do Cdigo de Processo Penal. Pode ser instaurado incidente de falsidade, que diferente do vcio de consentimento (quando a pessoa coagida a assinar).
Art. 145. Argida, por escrito, a falsidade de documento constante dos autos, o juiz observar o seguinte processo: I - mandar autuar em apartado a impugnao, e em seguida ouvir a parte contrria, que, no prazo de 48 horas, oferecer resposta; II - assinar o prazo de trs dias, sucessivamente, a cada uma das partes, para prova de suas alegaes; III - conclusos os autos, poder ordenar as diligncias que entender necessrias; IV - se reconhecida a falsidade por deciso irrecorrvel, mandar desentranhar o documento e remet-lo, com os autos do processo incidente, ao Ministrio Pblico.

- Desentranhamento de documentos: se forem objeto de Busca e Apreenso, observa-se o art. 118 e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
Art. 118. Antes de transitar em julgado a sentena final, as coisas apreendidas no podero ser restitudas enquanto interessarem ao processo. Art. 119. As coisas a que se referem os arts. 74 e 100 do Cdigo Penal no podero ser restitudas, mesmo depois de transitar em julgado a sentena final, salvo se pertencerem ao lesado ou a terceiro de boa-f.

- Art. 231 do Cdigo de Processo Penal e o contraditrio. Ex.: Testemunha que vai a cartrio e tem seu testemunho reduzido a termo, no serve como documento, porque fere o contraditrio. - Vide ainda Lei 11.419/06 que trata de meios eletrnicos.
Art. 231. Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo.

9 Indcios: menos do que a prova, embora toda prova indcio. mostra, indicao, rastro, sinal. Vem do latim INDEX, aquilo que indica. - 239 do Cdigo de Processo Penal. chamada de prova crtica.
Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias.

- Indicio prova? Para Frederico Marques, indicio espcie de prova e mltiplos indcios so suficientes para sustentar condenao ou absolvio. Em sentido contrrio, Pacelli sustenta que indicio no propriamente um meio de prova. Os indcios devem ter harmonia com o que j foi colhido como prova nos autos para sustentar o convencimento do Juiz. So muito frgeis para comprovar materialidade e autoria, porm pose ser til para elucidar os elementos subjetivos do delito. - Livre convencimento motivado e sintonia com os demais elementos. - O prprio Cdigo de Processo Penal no faz referencia a fatos (fatos quer dizer direito a materialidade e autoria) e sim a circunstancias. Pode servir para perquirir, por exemplo, o elemento subjetivo do agente.
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- Para Aury Lopes Jr, indcios no legitimam sentena condenatria, embora possam justificar algumas medidas: vide art 126, 290 1, b e 312.
Art. 126. Para a decretao do seqestro, bastar a existncia de indcios veementes da provenincia ilcita dos bens. Art. 290. Se o ru, sendo perseguido, passar ao territrio de outro municpio ou comarca, o executor poder efetuar-lhe a priso no lugar onde o alcanar, apresentando-o imediatamente autoridade local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante, providenciar para a remoo do preso. 1o - Entender-se- que o executor vai em perseguio do ru, quando: b) sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo lugar em que o procure, for no seu encalo. Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.

10 - Medidas cautelares relativas prova Busca e Apreenso: Busca e apreenso: art. 240: o Cdigo usa uma atecnia porque trabalha junto coisas que so distintas.
Art. 240. A busca ser domiciliar ou pessoal.

A busca a apreenso deve sempre observar os direitos e garantias individuais. medida cautelar que visa obteno de uma prova. Em estrio senso est sujeira ao fumus bonis iurus e ao periculum in mora. Porm pode ser tambm uma medida preventiva e no cautelar como por exemplo o policiamento ostensivo, quando h priso em flagrante leva carro roubado, armas, etc. Durante o Inqurito Policial (art. 6, I e II), durante a instruo e at na execuo (art. 154 da LEP). A instruo media cautelar (estrito senso), dever ser fundamentada e enfrentada conforme art 93, IX. Nulidade do ato quando o consentimento for viciado. Aplicao do art. 240 quanto as finalidades busca e apreenso. Alneas e e h: clusulas genricas. Para alguns doutrinadores fundamentar somente com a alnea H ilegal, pois abre espao para o arbtrio como por exemplo para o Aury Lopes. Requisitos do mandato: 243 do Cdigo de Processo Penal.
Art. 243. O mandado de busca dever: I - indicar, o mais precisamente possvel, a casa em que ser realizada a diligncia e o nome do respectivo proprietrio ou morador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que ter de sofr-la ou os sinais que a identifiquem; II - mencionar o motivo e os fins da diligncia; III - ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir.

10.1 - Busca: um ato meio para atingir a apreenso um meio instrumental que pode ser isolado da apreenso que ato fim. H duas modalidades de busca: domiciliar e pessoal. Pode buscar alguma coisa e no apreender, caso no a encontre. Pode apreender sem buscar, como nos casos de entrega espontnea. Em constante tenso com alguns direitos fundamentais: inviolabilidade de domicilio, dignidade, intimidade, incolumidade que no so absolutos. Contudo, o sigilo externo fundamental. Deve-se evitar o espetculo miditico.

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10.2 - Busca Domiciliar: art. 5, XI, CF e 240 1 - se existirem fundadas razes e amplo espao para discricionariedade e subjetividade: 150 4 do CP e 24 do Cdigo de Processo Penal. Mesmo assim, precisa de mandado.
Art. 5 CF XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. Art. 150 CP 4o A expresso casa compreende: I qualquer compartimento habitado; II aposento ocupado de habitao coletiva; III compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.

A doutrina e a jurisprudncia so unnimes em afirmar que domiclio no s a cada da pessoa. O conceito de domiclio em matria de busca e apreenso no apenas o do conceito do Cdigo Civil: a casa do indivduo em qualquer de suas modalidades emprestada, alugada. A interpretao deve ser ampliativa. Domiclio qualquer compartimento habitado, que no seja aberto ao pblico: quarto de hotel, trailler, etc. Devem ser observados os seguintes princpios: - da dignidade da pessoa humana; - inviolabilidade do domiclio; - inviolabilidade da intimidade da vida privada art. 5, X da CF/88. Entretanto, esses direitos no so absolutos. Para o STF esses princpios podem ser violados, excepcionalmente.
Art. 5 CF X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

10.3 - Domiclio: arts. 240 / 246 CPP. Qualquer compartimento habitado, que no seja aberto ao pblico: - casa: emprestada, alugada, prpria; - quarto de hotel; - caminho: interestadual onde o motorista dorme. Cabine busca domiciliar carroceria busca pessoal; - barraca de camping; - trailler: s o trailler, o carro no.
Art. 240. A busca ser domiciliar ou pessoal. 1o Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru; f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til elucidao do fato; g) apreender pessoas vtimas de crimes; h) colher qualquer elemento de convico. 2o Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo anterior. Art. 241. Quando a prpria autoridade policial ou judiciria no a realizar pessoalmente, a busca domiciliar dever ser precedida da expedio de mandado. Art. 242. A busca poder ser determinada de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes. Art. 243. O mandado de busca dever: I - indicar, o mais precisamente possvel, a casa em que ser realizada a diligncia e o nome do respectivo proprietrio ou morador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que ter de sofr-la ou os sinais que a identifiquem; II - mencionar o motivo e os fins da diligncia; Direito Processual Penal II Pgina 40

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III - ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir. 1o Se houver ordem de priso, constar do prprio texto do mandado de busca. 2o No ser permitida a apreenso de documento em poder do defensor do acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito. Art. 244. A busca pessoal independer de mandado, no caso de priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar. Art. 245. As buscas domiciliares sero executadas de dia, salvo se o morador consentir que se realizem noite, e, antes de penetrarem na casa, os executores mostraro e lero o mandado ao morador, ou a quem o represente, intimando-o, em seguida, a abrir a porta. 1o Se a prpria autoridade der a busca, declarar previamente sua qualidade e o objeto da diligncia. 2o Em caso de desobedincia, ser arrombada a porta e forada a entrada. 3o Recalcitrando o morador, ser permitido o emprego de fora contra coisas existentes no interior da casa, para o descobrimento do que se procura. 4o Observar-se- o disposto nos 2o e 3o, quando ausentes os moradores, devendo, neste caso, ser intimado a assistir diligncia qualquer vizinho, se houver e estiver presente. 5o Se determinada a pessoa ou coisa que se vai procurar, o morador ser intimado a mostr-la. 6o Descoberta a pessoa ou coisa que se procura, ser imediatamente apreendida e posta sob custdia da autoridade ou de seus agentes. 7o Finda a diligncia, os executores lavraro auto circunstanciado, assinando-o com duas testemunhas presenciais, sem prejuzo do disposto no 4o. Art. 246. Aplicar-se- tambm o disposto no artigo anterior, quando se tiver de proceder a busca em compartimento habitado ou em aposento ocupado de habitao coletiva ou em compartimento no aberto ao pblico, onde algum exercer profisso ou atividade.

A autorizao do morador ou do responsvel pelo local da diligncia supre o mandado de busca e apreenso tem que ter domnio sobre o bem. Apartamento com trs quartos alugados por trs pessoas A, B e C, todos figurando como locatrios. A e B no esto em casa e C autoriza a entrada da autoridade policial a doutrina garantista entende que s pode revistar as reas comuns e o quarto de C. No caso de apartamento com trs quartos alugados a trs pessoas A, B e C, onde s C figura como locatrio. Se ele autorizar, pode revistar tudo. Divergncia: a empregada domstica, na ausncia dos proprietrios, pode autorizar? 10.4 - Estabelecimento Comercial: se for aberto ao pblico, no precisa de mandado, se for fechado ao pblico, precisa de mandado. - Busca em escritrios de advocacia: 243 2 e Lei 11.767/2008 que alterou o art. 7 da Lei 8.906/94. Se estiver com o instrumento do crime, por exemplo, pode haver busca e apreenso. necessrio levar em conta a ponderao de interesses combinar Constituio com Cdigo de Processo Penal. No sistema inquisitorial o juiz pode coletar prova. Mas o sistema que vige no Brasil o acusatrio art. 129, I da CF/88, logo o juiz no pode coletar a prova para no quebrar a sua imparcialidade. Por isso, alguns autores dizem que todo o art. 241 do CPP no foi recepcionado pela CF/88, por motivos diferentes: a primeira parte por violar o art. 5 , XI da CF/88 e a segunda parte por violar o sistema acusatrio. A posio majoritria de que a segunda parte do artigo 241 do CPP foi recepcionada pela CF/88 e no viola o sistema acusatrio, porque ele no estaria buscando provas somente para a acusao, ele estaria assegurando a prova, atravs da colheita e produo de provas, bem como a garantia da reparao do dano. O art. 245 do CPP c/c art. 5, XI da CF/88 rezam que o mandado de busca e apreenso deve ser cumprido durante o dia. Mas o que considerado dia? O pas tem dimenses continentais e o Cdigo vale para todos. Mirabette defendia a aplicao, por analogia, do art. 172 do CPC critrio objetivo. Guilherme Nucci criou o critrio astrofsico: do nascer do sol ao crepsculo.

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10.5 - Busca Pessoal: Art. 240, 2 / Art. 244 do CPP. No precisa de mandado, basta haver fundadas suspeitas do crime. A busca pessoal no necessita de mandado: 240 2. O que fundada suspeita? Legitima busca em automveis tambm no necessita de mandado. 10.6 - Busca Pessoal em Mulher: Art. 249. Preferencialmente feita por outra mulher no obrigatoriamente. Excepcionalmente pode ser feita por homem (sempre com respeito). O que considerado pessoal no a pessoal. Pode ser o carro, nibus, etc.
Art. 249. A busca em mulher ser feita por outra mulher, se no importar retardamento ou prejuzo da diligncia.

10.7 - Interveno corporal: no permitida. Somente poder ser efetuada se o indivduo autorizar, caso contrrio, fere a integridade fsica. 11 - Restituio de coisas apreendidas: art. 240 e 118 A 124 do CPP necessrio se fazer o cotejo entre os arts 118 do CPP e 91, II, CP.
Art. 91 CP. So efeitos da condenao: II a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso. Art. 118. Antes de transitar em julgado a sentena final, as coisas apreendidas no podero ser restitudas enquanto interessarem ao processo. Art. 119. As coisas a que se referem os arts. 74 e 100 do Cdigo Penal no podero ser restitudas, mesmo depois de transitar em julgado a sentena final, salvo se pertencerem ao lesado ou a terceiro de boa-f. Art. 120. A restituio, quando cabvel, poder ser ordenada pela autoridade policial ou juiz, mediante termo nos autos, desde que no exista dvida quanto ao direito do reclamante. 1o Se duvidoso esse direito, o pedido de restituio autuar-se- em apartado, assinando-se ao requerente o prazo de 5 (cinco) dias para a prova. Em tal caso, s o juiz criminal poder decidir o incidente. 2o O incidente autuar-se- tambm em apartado e s a autoridade judicial o resolver, se as coisas forem apreendidas em poder de terceiro de boaf, que ser intimado para alegar e provar o seu direito, em prazo igual e sucessivo ao do reclamante, tendo um e outro dois dias para arrazoar. 3o Sobre o pedido de restituio ser sempre ouvido o Ministrio Pblico. 4o Em caso de dvida sobre quem seja o verdadeiro dono, o juiz remeter as partes para o juzo cvel, ordenando o depsito das coisas em mos de depositrio ou do prprio terceiro que as detinha, se for pessoa idnea. 5o Tratando-se de coisas facilmente deteriorveis, sero avaliadas e levadas a leilo pblico, depositando-se o dinheiro apurado, ou entregues ao terceiro que as detinha, se este for pessoa idnea e assinar termo de responsabilidade. Art. 121. No caso de apreenso de coisa adquirida com os proventos da infrao, aplica-se o disposto no art. 133 e seu pargrafo. Art. 122. Sem prejuzo do disposto nos arts. 120 e 133, decorrido o prazo de 90 dias, aps transitar em julgado a sentena condenatria, o juiz decretar, se for caso, a perda, em favor da Unio, das coisas apreendidas (art. 74, II, a e b do Cdigo Penal) e ordenar que sejam vendidas em leilo pblico. Pargrafo nico. Do dinheiro apurado ser recolhido ao Tesouro Nacional o que no couber ao lesado ou a terceiro de boa-f. Art. 123. Fora dos casos previstos nos artigos anteriores, se dentro no prazo de 90 dias, a contar da data em que transitar em julgado a sentena final, condenatria ou absolutria, os objetos apreendidos no forem reclamados ou no pertencerem ao ru, sero vendidos em leilo, depositando-se o saldo disposio do juzo de ausentes. Art. 124. Os instrumentos do crime, cuja perda em favor da Unio for decretada, e as coisas confiscadas, de acordo com o disposto no art. 100 do Cdigo Penal, sero inutilizados ou recolhidos a museu criminal, se houver interesse na sua conservao

Terceiro de boa-f ou at mesmo pelo acusado afetado pela apreenso podem requerer a restituio auto de arrecadao e auto de entrega. Ex: carro roubado. - Sobre txicos: art. 243 da CF. o que chamamos de confisco. Caso a plantao seja feita para uso prprio no se justifica o confisco, tem que ser plantado com finalidade de trfico.
Art. 243 CF. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei

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- E o automvel que utilizado para o trfico? Se for utilizado reiteradamente para o trfico, feito um laudo para sua caracterizao que verificar se ele possui um fundo falso e por esse motivo perder o carro. Se for de uso espordico no pode ser apreendido. - E a arma apreendida? Diferenciao entre registro e porte. Se ele tem registro e no tiver o porte da arma, responder pelo porte, pois no tinha autorizao para sair com a arma. -Havendo dvida s o juzo criminal pode restituir o bem - Se for remetido ao cvel, cabe apelao ou mandado de segurana. Art. 593, II, Cdigo de Processo Penal. Data: 14 de maio de 2009 XI - ATOS DE COMUNICAO PROCESSUAL: 1 - Conceito: o ato de comunicao processual com que se d conhecimento ao ru da acusao contra ele intentada, a fim de que possa se defender e vir a integrar a relao processual.
Frederico Marques

2 - Garantia fundamental (contraditrio e ampla defesa): informao; convocao para comparecimento; possibilidade de relao definitiva; auditur et altera pars. - O Cdigo de Processo Penal eleva categoria de nulidade a ausncia de citao (564 e 570 do CPP). Existem hipteses de serem suprimidas a ausncia, por exemplo: o comparecimento do ru.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa; g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia; h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei; o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso; IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.

3 - Efeitos: a) Instaurao da instncia (363, CPP). nus da decorrem; vide artigo 367 do CPP. Principais nus: revelia, prosseguimento do processo sem manifestao do ru.
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo

b) Consolidao do estado de litispendncia (110, CPP) no configura bis in idem. OBS: no previne a jurisdio e no interrompe a prescrio (117 CP).
Art. 110. Nas excees de litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada, ser observado, no que Ihes for aplicvel, o disposto sobre a exceo de incompetncia do juzo Art. 117. O Supremo Tribunal Federal, mediante avocatria, restabelecer a sua jurisdio, sempre que exercida por qualquer dos juzes ou tribunais inferiores

- Determinada por autoridade judicial e executada, em regra, por oficial de justia. Na Lei 9.099/95 pode ser citado at mesmo no Cartrio (art. 66).
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- Tem como destinatrio somente o ru (vide artigo 259, CPP). Mesmo que a identificao do ru no esteja completa, prossegue a ao penal.
Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes

4 - Espcies: 4.1 - Citao real (ou pessoal): mandado (351, CPP); requisitos intrnsecos (352, CPP) e extrnsecos (357, CPP) - Cumprimento em qualquer dia ou hora (5, XI, CF). Observada a inviolabilidade do domiclio.
Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado. Art. 352. O mandado de citao indicar: I - o nome do juiz; II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa; III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos; IV - a residncia do ru, se for conhecida; V - o fim para que feita a citao; VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz. Art. 357. So requisitos da citao por mandado: I - leitura do mandado ao citando pelo oficial e entrega da contraf, na qual se mencionaro dia e hora da citao; II - declarao do oficial, na certido, da entrega da contraf, e sua aceitao ou recusa.

4.2 - Carta precatria: artigo 354 do Cdigo de Processo Penal

- Precatria itinerante: artigo 355 1 do Cdigo de Processo Penal. Urgncia do telegrama (356, Cdigo de Processo Penal), caducidade do dispositivo? Vide 11419/06 (informatizao processos judiciais). O que precatria itinerante? 1 do art. 355 do Cdigo de Processo Penal.
Art. 354. A precatria indicar: I - o juiz deprecado e o juiz deprecante; II - a sede da jurisdio de um e de outro; Ill - o fim para que feita a citao, com todas as especificaes; IV - o juzo do lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer. Art. 355. A precatria ser devolvida ao juiz deprecante, independentemente de traslado, depois de lanado o "cumpra-se" e de feita a citao por mandado do juiz deprecado. 1o Verificado que o ru se encontra em territrio sujeito jurisdio de outro juiz, a este remeter o juiz deprecado os autos para efetivao da diligncia, desde que haja tempo para fazer-se a citao. 2o Certificado pelo oficial de justia que o ru se oculta para no ser citado, a precatria ser imediatamente devolvida, para o fim previsto no art. 362. Art. 356. Se houver urgncia, a precatria, que conter em resumo os requisitos enumerados no art. 354, poder ser expedida por via telegrfica, depois de reconhecida a firma do juiz, o que a estao expedidora mencionar.

4.3 - Citao no JECRIM: artigo 66 da Lei 9.099/95. Incabvel citao por edital, podendo, contudo, citao por hora certa (Rgis Prado). Estando em LINS (Lugar Incerto e No Sabido), vide artigo 66, pargrafo nico Lei 9.099/95. Quando no encontrar o ru, o juiz encaminha os autos ao juzo comum.
Art. 66 Lei 9.099. A citao ser pessoal e far-se- no prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei.

4.4 - Citao por rogatria: vide: 368; 369 e 783 do CPP. Rogatrias no estrangeiro (783 e seguintes do CPP) permanecendo suspenso prazo prescricional at seu cumprimento: 368 do CPP. Sendo desconhecido o paradeiro do ru no estrangeiro, ser citado por edital aqui suspendendo o prazo prescricional. Vide, ainda, novo dispositivo 222-A, do CPP.
Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento

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Art. 369. As citaes que houverem de ser feitas em legaes estrangeiras sero efetuadas mediante carta rogatria. Art. 783. As cartas rogatrias sero, pelo respectivo juiz, remetidas ao Ministro da Justia, a fim de ser pedido o seu cumprimento, por via diplomtica, s autoridades estrangeiras competentes.

No conseguindo localizar o ru, faz-se citao por Edital. A suspenso do prazo referente a citao por Edital. 4.5 - Citao por hora certa: 362 do Cdigo de Processo Penal. E se no for encontrado, no sendo caso de ocultao? Ser considerado citado, no suspender o prazo prescricional e ser nomeado um defensor dativo. Esse defensor deveria pedir a citao por edital que acarretar a suspenso do processo. (361 e 363 1 do Cdigo de Processo Penal). O foco da citao por hora certa o indivduo que se oculta para no ser citado.
Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado 1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital 4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cd

- H aplicao do artigo 366 do Cdigo de Processo Penal? No. O mais correto nomear um advogado dativo, que dever solicitar a citao por Edital e a suspenso do curso do processo.
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.

4.6 - Citao por edital (ficta ou presumida): 361, 363 1 e 365 Cdigo de Processo Penal.

Prazo de 15 dias, devendo ser fixado no hall de entrada do Foro.


Art. 365. O edital de citao indicar: I - o nome do juiz que a determinar; II - o nome do ru, ou, se no for conhecido, os seus sinais caractersticos, bem como sua residncia e profisso, se constarem do processo; III - o fim para que feita a citao; IV - o juzo e o dia, a hora e o lugar em que o ru dever comparecer; V - o prazo, que ser contado do dia da publicao do edital na imprensa, se houver, ou da sua afixao. Pargrafo nico. O edital ser afixado porta do edifcio onde funcionar o juzo e ser publicado pela imprensa, onde houver, devendo a afixao ser certificada pelo oficial que a tiver feito e a publicao provada por exemplar do jornal ou certido do escrivo, da qual conste a pgina do jornal com a data da publicao.

- E se comparecer o ru? O juiz dar prosseguimento ao processo (363, 4 e 394 e seguintes do CPP). Prazo para a defesa (396, pargrafo nico). O ru comparecendo tomar conhecimento da causa que foi impetrada contra ele e ter 10 dias para defesa.
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.

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Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.

- E se, citado por edital, no comparecer e nem constituir advogado? (inatividade processual ficta): suspenso do processo (366 do Cdigo de Processo Penal). O art. no fixa prazo para o fim desta suspenso. A doutrina indaga a imprescritibilidade: a) Eternizao dos litgios? (artigo 5, XLII e XLIX,CF) parte da doutrina entende que seria a eternizao dos litgios.
XLII a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;

b) Divergncias doutrinrias: 107 e 109 do CP, mximo PPL; mnimo PPL, 109, I, CP e 75, caput CP. A doutrina entende que no imprescritibilidade, mas h uma varivel por tempo indeterminado. Mximo de 20 anos; Art. 135, caput CP
Art. 75. O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade no pode ser superior a trinta anos. Art. 107. Extingue-se a punibilidade: I pela morte do agente; II pela anistia, graa ou indulto; III pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV pela prescrio, decadncia ou perempo; V pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; VII e VIII Revogados. Lei no 11.106, de 28-3-2005; IX pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei. Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1o e 2o do artigo 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano. Prescrio das penas restritivas de direito Pargrafo nico. Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. Art. 135. Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica

- Poder haver separao dos processos (80 do Cdigo de Processo Penal) em caso de ru e co-ru e por motivo relevante.
Art. 80. Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao

- Ocorrendo absolvio (386, I e II) a deciso pode ser estendida. Vide artigo 580, Cdigo de Processo Penal. Se absolvido, um aproveitar o outro, mesmo estando em LINS.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.

-No comparecimento e priso preventiva e coleta antecipada de provas. A decretao de preventiva tem que ser fundamentada, da mesma maneira que a produo antecipada de provas art. 225.
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Estamos diante de uma medida que precisa de lastro de cautelariedade, pois no se sabe quanto tempo o processo ficar suspenso e se haver o perecimento de provas.
Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento

4.7 - Citao do preso: 360, 399 1 (requisio) e 185 1 do Cdigo de Processo Penal. Vide Smula 351 do STF. O ru preso deve ser citado e requisitado, e incabvel a citao por edital, devendo ser citado pessoalmente. Art. 225 Cdigo de Processo Penal. Tem direito a audincia e direito de presena. Pode exercer o direito ao silncio.
Art. 185. 1o O interrogatrio do ru preso ser realizado, em sala prpria, no estabelecimento em que estiver recolhido, desde que estejam garantidas a segurana do juiz, do membro do Ministrio Pblico e dos auxiliares bem como a presena do defensor e a publicidade do ato Art. 360. Se o ru estiver preso, ser pessoalmente citado Art. 399 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao 351. nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da Federao em que o juiz exerce a sua jurisdio

4.8 - Citao por carta de ordem: ver artigo 9, 1 da Lei 8038/90. Processos perante o STF e STJ, alm do artigo 616 do Cdigo de Processo Penal.
Art. 616. No julgamento das apelaes poder o tribunal, cmara ou turma proceder a novo interrogatrio do acusado, reinquirir testemunhas ou determinar outras diligncias.

4.9 - Citao do militar: 358 e 221, 2 do Cdigo de Processo Penal. Se o militar no comparece por no ter sido liberado, a citao nula.
Art. 221 2o Os militares devero ser requisitados autoridade superior Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do respectivo servio

4.10 - Citao do servidor pblico: 359 do Cdigo de Processo Penal.


Art. 359. O dia designado para funcionrio pblico comparecer em juzo, como acusado, ser notificado assim a ele como ao chefe de sua repartio

5 - Revelia, contumcia ou mera ausncia? artigo 367, Cdigo de Processo Penal. Processo prossegue sem a presena do ru citado e essa omisso processual gera apenas o risco. Vide artigo 261 do Cdigo de Processo Penal. Se citado e revel, no ser mais citado para nada. Somente o seu defensor ser comunicado dos atos do processo.
Art. 261. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo

- A inatividade do ru conduz a alguma sano processual? No, somente no receber mais intimao. - Havendo citao vlida, vide artigo 396 A e 2. Significa que a resposta preliminar obrigatria.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendolhe vista dos autos por 10 (dez) dias.

- Comparecimento dever processual (carga)?

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- Situao diferente pode ocorrer em razo do descumprimento de condies da liberdade provisria (327, 341, 343, e 310, todos do Cdigo de Processo Penal).
Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao Art. 327. A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a autoridade, todas as vezes que for intimado para atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento. Quando o ru no comparecer, a fiana ser havida como quebrada Art. 341. Julgar-se- quebrada a fiana quando o ru, legalmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem provar, incontinenti, motivo justo, ou quando, na vigncia da fiana, praticar outra infrao penal. Art. 343. O quebramento da fiana importar a perda de metade do seu valor e a obrigao, por parte do ru, de recolher-se priso, prosseguindo-se, entretanto, sua revelia, no processo e julgamento, enquanto no for preso.

6 - Conduo coercitiva: art. 260, Cdigo de Processo Penal. Estar presente direito, no dever. diferente do rei preso. Ru solto no deve ser conduzido coercitivamente, salvo se o juiz justificar fundamentadamente esta deciso.
Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena.

- Dispensa da intimao do revel no desobriga a intimao do defensor. H controvrsia na jurisprudncia, mas a corrente majoritria segue nesse sentido. 7 - Intimaes e Notificaes: o Cdigo de Processo Penal no as distingue. O art. 55 da Lei 11.343/2006 traz a definio de notificao. 7.1 Intimao: comunicao de determinado ato processual feita ao acusado, testemunhas ou pessoas que devam tomar conhecimento do ato. - dirigida a testemunhas, peritos e intrpretes (artigo 370, Cdigo de Processo Penal), atravs de mandado.
Art. 370. Nas intimaes dos acusados, das testemunhas e demais pessoas que devam tomar conhecimento de qualquer ato, ser observado, no que for aplicvel, o disposto no Captulo anterior 1o A intimao do defensor constitudo, do advogado do querelante e do assistente far-se- por publicao no rgo incumbido da publicidade dos atos judiciais da comarca, incluindo, sob pena de nulidade, o nome do acusado 2o Caso no haja rgo de publicao dos atos judiciais na comarca, a intimao far-se- diretamente pelo escrivo, por mandado, ou via postal com comprovante de recebimento, ou por qualquer outro meio idneo 3o A intimao pessoal, feita pelo escrivo, dispensar a aplicao a que alude o 1o. 4o A intimao do Ministrio Pblico e do defensor nomeado ser pessoal

- Defensor constitudo: 370: 1; 2 e 3 do Cdigo de Processo Penal. - Defensor pblico e dativo e Ministrio Pblico: 370 4 do Cdigo de Processo Penal. Lembrar que o defensor pblico tem prazo em dobro. 7.2 - Intimao do ru: mesmas regras inerentes s citaes, no mbito dos juizados, permitida a intimao por correspondncia (artigo 67 da Lei 9.099/95)
Art. 67. A intimao far-se- por correspondncia, com aviso de recebimento pessoal ou, tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, mediante entrega ao encarregado da recepo, que ser obrigatoriamente identificado, ou, sendo necessrio, por oficial de justia, independentemente de mandado ou carta precatria, ou ainda por qualquer meio idneo de comunicao. Pargrafo nico. Dos atos praticados em audincia considerar-se-o desde logo cientes as partes, os interessados e defensores.

7.3 - Intimao em audincia: artigo 372 do Cdigo de Processo Penal.


Art. 372. Adiada, por qualquer motivo, a instruo criminal, o juiz marcar desde logo, na presena das partes e testemunhas, dia e hora para seu prosseguimento, do que se lavrar termo nos autos.

7.4 - Intimao de sentenas e acrdos: artigos: 390, 391 e 392 do Cdigo de Processo Penal (sempre pessoal para o ru).
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Art. 390. O escrivo, dentro de trs dias aps a publicao, e sob pena de suspenso de cinco dias, dar conhecimento da sentena ao rgo do Ministrio Pblico. Art. 391. O querelante ou o assistente ser intimado da sentena, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado. Se nenhum deles for encontrado no lugar da sede do juzo, a intimao ser feita mediante edital com o prazo de 10 dias, afixado no lugar de costume. Art. 392. A intimao da sentena ser feita: I - ao ru, pessoalmente, se estiver preso; II - ao ru, pessoalmente, ou ao defensor por ele constitudo, quando se livrar solto, ou, sendo afianvel a infrao, tiver prestado fiana; III - ao defensor constitudo pelo ru, se este, afianvel, ou no, a infrao, expedido o mandado de priso, no tiver sido encontrado, e assim o certificar o oficial de justia; IV - mediante edital, nos casos do no II, se o ru e o defensor que houver constitudo no forem encontrados, e assim o certificar o oficial de justia; V - mediante edital, nos casos do no III, se o defensor que o ru houver constitudo tambm no for encontrado, e assim o certificar o oficial de justia; VI - mediante edital, se o ru, no tendo constitudo defensor, no for encontrado, e assim o certificar o oficial de justia. 1o O prazo do edital ser de 90 dias, se tiver sido imposta pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, e de 60 dias, nos outros casos. 2o O prazo para apelao correr aps o trmino do fixado no edital, salvo se, no curso deste, for feita a intimao por qualquer das outras formas estabelecidas neste artigo.

7.4 - Intimao de ato deprecado: artigo 222 e 370, 1 do Cdigo de Processo Penal.
Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes

7.5 - Dispensa de intimao: smula 431 do STF.


431. nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao ou publicao da pauta, salvo em habeas corpus.

Data: 15 de maio de 2009 XII - PROCESSO E PROCEDIMENTO. 1 - Processo: Forma intrnseca da atividade jurisdicional - caminhar para a frente (pro cedere). o conjunto dos atos necessrios para o julgamento de uma causa pelo Estado-Juiz. (Tornagli). 1.1 - Finalidade: assegurar garantias ao acusado. 2 Procedimentos (forma extrnseca): srie de atos coordenados que servem a realizao do processo. Variam quanto a forma e quanto ao modo de moverem-se os atos processuais. Numa outra concepo, podem ser uma srie de atos coordenados, sem relao processual, por exemplo o inqurito. 2.1 - Classificao dos procedimentos: art. 394, CPP.
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial

a) Procedimento Comum: generalidade de infraes. b) Procedimentos Especiais: relativos a infraes penais especficas (por exemplo, responsabilidade funcionrios pblicos, competncia originria dos Tribunais; contra a propriedade imaterial). Grande parte da doutrina entende ser o Tribunal do Jri um procedimento especial, porm, o doutrinador Polastri discorda desse entendimento. c) Procedimento Ordinrio: Art. 394 at Art. 405, CPP. 3 Procedimento Ordinrio: - Art. 394, I CPP: PPL igual ou superior a 4 anos; Concludo o IP (Art. 10) h o oferecimento da denncia que dever conter a descrio dos fatos com todas as suas circunstncias (Art. 41).
Art. 394 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade

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Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.

4 - Aspectos processuais: Art. 395 4.1 inpcia: Art. 41 (Aspecto formal com encadeamento lgico. Ex: posio do fato criminoso etc).
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal

4.2 - falta de pressuposto processual: 1 - Pressupostos de existncia Partes juiz (no age ex officio) demanda. 2 - Pressupostos de validade Negativos (vide Art. 95) e Positivos: competncia, partes capazes e capacidade postulatria.
Art. 95. Podero ser opostas as excees de: I - suspeio; II - incompetncia de juzo; III - litispendncia; IV - ilegitimidade de parte; V - coisa julgada.

3 - condies da ao: legitimidade, possibilidade jurdica do pedido e interesse de agir + justa causa. 4.3 - Justa Causa: suporte probatrio mnimo a fornecer embasamento a propositura da ao penal (falta de materialidade? No tem possibilidade de fazer corpo de delito direto, mais poderemos fazer o corpo de delito indireto Art. 167). Possibilidade de ocorrncia da condenao (Assis Moura).
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta

5 - Juzo de admissibilidade da acusao: recebimento fundamentado (Art. 93, IX). Art. 396: recebida a denncia, ordenada a citao. Para Regis Prado h um novo modelo bifsico de recebimento da denncia (vide Art. 396 (recebimento preliminar) e 399 (mera ratificao) CPP).
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.

Para Aury Lopes o recebimento no Art. 396, que marco interruptivo da prescrio. Art. 396 A, 2: obrigatrio. Art. 396 A (RPA): hipteses de precluso. No se identifica com a hiptese prevista no Art. 55 da Lei 11.343/06. Art. 396 A, 2: RPA obrigatria?
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendolhe vista dos autos por 10 (dez) dias.

6 - Aspectos materiais: art. 397. Hipteses de absolvio sumria (estancamento de processo natimorto).

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I: excluso da ilicitude (presena manifesta) (absolve sumariamente por alguma circunstncia do Art. 397). II: excludente de culpabilidade. Ex: Art. 22 CP e Art. 128, II CP) inexigibilidade de conduta adversa. III: fato narrado no constituir crime. Alguma doutrina defende inclusive hipteses de tipicidade formal + material (conglobante) princpio da insignificncia conforme trata Zaffaroni. Art. 303 do Cdigo de Transito Brasileiro. Quando o dano causado nfimo e no condiz com a proporcionalidade da pena. IV: extino da punibilidade (Art. 107 CP).
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente.

Art. 399, 2: identidade fsica do juiz Art. 132 CPC (Rangel).


Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.

Art. 400: prazo mximo 6 dias. (Art. 5, LXXXVIII, CF).


Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. 2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes

E se durante a AIJ no estiver presente o defensor constitudo (vide Art. 265 CPP).
Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis

Prova de acusao: ateno a ordem da oitiva das testemunhas. Vide Art. 212 CPP.
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida

7 - Prova de Defesa: vide Art. 222, 2 CPP.


Art. 222 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos

Esclarecimento dos peritos: via de regra, a AIJ s designada quando pronto o laudo (Art. 159, 5, I).
Art. 159 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar;

Requerimento de diligncias em AIJ: se deferidas levaro o processo a ter memoriais. E se o querelante no formular alegaes finais orais? (vide Art. 60, III CPP) e no caso de subsidiria (Art. 29 CPP).
Art. 29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais;

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E em ao penal pblica? (vide Art. 42 CPP).


Art. 42. O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal.

Ausncia de alegaes finais pela defesa: vide smula 523 do STF.


523. No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.

Acareao: Art. 229 CPP (contraste da prova).


Art. 229. A acareao ser admitida entre acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que divergirem, em suas declaraes, sobre fatos ou circunstncias relevantes.

Reconhecimento: Art. 226 CPP.


Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a pessoa que deva ser reconhecida; Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana, convidandose quem tiver de fazer o reconhecimento a apont-la; III - se houver razo para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela; IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais. Pargrafo nico. O disposto no no III deste artigo no ter aplicao na fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento

Interrogatrio do Acusado: Art. 188 CPP. O interrogatrio no pode ser realizado enquanto no regressarem as cartas precatrias.
Art. 188. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se o entender pertinente e relevante

Videoconferncia: HC. 88.914 00 STF. Art. 404: diligncias e alegaes finais em memoriais.
Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais.

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