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Braslia, 26 a 30 de setembro de 2011 N 642 Data (pginas internas): 5 de outubro de 2011 Este Informativo, elaborado a partir de notas tomadas

nas sesses de julgamento das Turmas e do Plenrio, contm resumos no-oficiais de decises proferidas pelo Tribunal. A fidelidade de tais resumos ao contedo efetivo das decises, embora seja uma das metas perseguidas neste trabalho, somente poder ser aferida aps a sua publicao no Dirio da Justia.

SUMRIO
Plenrio
Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 1 Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 2 Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 3 Telecomunicaes e competncia legislativa Lei federal 10.887/2004: previdncia estadual e reajuste - 1 Lei federal 10.887/2004: previdncia estadual e reajuste - 2 Inqurito e lavagem de capitais - 1 Inqurito e lavagem de capitais - 2 Inqurito e lavagem de capitais - 3 Inqurito e lavagem de capitais - 4 Inqurito e lavagem de capitais - 5 Inqurito e lavagem de capitais - 6 Inqurito e lavagem de capitais - 7 Inqurito e lavagem de capitais - 8 Inqurito e lavagem de capitais - 9

1 Turma
Prefeito e crime de responsabilidade Fornecimento de medicamentos e ilegitimidade de Ministro de Estado Vcios nas contas de ex-prefeito e ofensa Constituio Reposio ao errio: contraditrio e ampla defesa

2 Turma
Crime de perigo abstrato e embriaguez ao volante Princpio da insignificncia e rompimento de obstculo Mandado de segurana e direito individual de membro do Ministrio Pblico

Repercusso Geral Clipping do DJ Transcries


Procedimento Administrativo - Due Process - Direito Prova - Depoimento Testemunhal (RMS 28517/DF)

Inovaes Legislativas

PLENRIO
Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 1
O Plenrio, por maioria, deferiu, parcialmente, pedido de medida liminar formulado, em argio de descumprimento de preceito fundamental, pela Associao Nacional do Transporte de Cargas, para determinar a suspenso da eficcia das interdies ao transporte praticado pelas empresas associadas argente, quando fundamentadas em descumprimento da norma contida no art. 1 da Lei 12.684/2007, do

Estado de So Paulo (Art. 1 Fica proibido, a partir de 1 de janeiro de 2008, o uso, no Estado de So Paulo, de produtos, materiais ou artefatos que contenham quaisquer tipos de amianto ou asbesto), reconhecendolhes o direito de efetuar o transporte interestadual e internacional de cargas, inclusive as de amianto da variedade crisotila, observadas as disposies legais e regulamentares editadas pela Unio. A autora requeria a concesso de medida cautelar para suspender os processos em andamento no Tribunal Superior do Trabalho e nas demais instncias ordinrias da Justia do Trabalho daquele ente federativo, assim como a eficcia das interdies ao transporte de amianto efetuado pelas empresas que lhe so associadas nas rodovias estaduais. Prevaleceu o voto do Min. Marco Aurlio, relator. Preliminarmente, assentou a legitimidade da argente para dar incio ao processo, revelada a condio de associao nacional representativa de certa categoria. Sob o ngulo do cabimento da ao, verificou que a Corte tem entendido que a subsidiariedade da argio h de ser compreendida de modo a no inviabilizar o acesso jurisdio constitucional, principalmente quando em jogo valores maiores e a possibilidade de proliferao de demandas. Assim, embora possvel impugnar, judicialmente, os atos administrativos formalizados e as decises judiciais, mediante os respectivos recursos, haveria o interesse pblico de ser dirimida a controvrsia em carter definitivo. Reputou que os preceitos evocados comporiam contedo essencial do texto constitucional vigente, protegido do poder constituinte derivado reformador. ADPF 234 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 28.9.2011. (ADPF-234)

Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 2


No mrito, destacou a perplexidade decorrente da convivncia, no ordenamento jurdico, da proibio local para a comercializao de amianto com a permisso, abrangente (Lei 9.055/95), para o exerccio da atividade. Observou caber Unio legislar, privativamente, sobre transporte inclusive de cargas perigosas e sobre comrcio interestadual e internacional. Assinalou, ademais, inexistir lei complementar que delegue aos Estados-membros a disciplina do tema. Afirmou que, se cada Estado-membro impusesse restries ao comrcio, ora vedando o acesso aos prprios mercados, ora impedindo a exportao por meio das regies de fronteiras internacionais, seria o fim da Federao. Salientou, nesse sentido, que incumbiria Unio explorar os portos organizados, bem como regular o transporte rodovirio de cargas. A respeito, rememorou o art. 10 da Lei 9.055/95 (O transporte do asbesto/amianto e das fibras naturais e artificiais referidas no art. 2 desta Lei considerado de alto risco e, no caso de acidente, a rea dever ser isolada, com todo o material sendo reembalado dentro de normas de segurana, sob a responsabilidade da empresa transportadora). Sublinhou, ainda, que o transporte desse material est disciplinado no Decreto 96.044/88 e na Resoluo 420/2004, da Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT. Frisou que, a corroborar essa orientao, a Corte tem declarado a inconstitucionalidade de normas estaduais que interferem na liberdade de comrcio interestadual e internacional. Reputou que, sob o enfoque da liberdade de locomoo, no se poderia restringir o acesso dos particulares ao servio pblico, que deve ser regular e eficiente, por expresso mandamento constitucional. Dessa forma, o ente federativo que no titular da prestao no caso, o Estado-membro no poderia obstaculiz-la. Concluiu que a liberdade de locomoo, na espcie, seria qualificada, ou seja, instrumento para a comercializao de certo produto, inserido nas atividades licitamente exercidas por determinada pessoa jurdica (liberdade de iniciativa), e realizada por meio de servios pblicos (portos e rodovias federais). O relator consignou, por fim, que a lei adversada proibiria o uso e no o transporte da referida mercadoria. Explicou que quem usa o faria em termos finais, seria titular de uma das faculdades inerentes ao domnio. Aquele que transporta, por sua vez, prestaria um servio, mas no deteria, necessariamente, a titularidade da coisa para si. Desse modo, se proibido o uso do amianto no Estado de So Paulo, no o seria o transporte quando o material estivesse destinado a outros Estados da Federao ou ao exterior, no que no configuraria uso na acepo tcnica da palavra. No ponto, o Min. Ricardo Lewandowski salientou que o Estado de So Paulo, argido, no teria competncia para proibir o transporte destinado exportao e ao comrcio interestadual, mas poderia proibir o transporte de amianto destinado para uso exclusivamente dentro do Estado-membro. ADPF 234 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 28.9.2011. (ADPF-234)

Transporte de carga perigosa e competncia legislativa - 3


Vencidos os Ministros Ayres Britto, Celso de Mello e Cezar Peluso, Presidente, que indeferiam a cautelar. O primeiro afirmava que seria lgico a lei estadual vedar o transporte do amianto, se probe a produo e a comercializao do produto. Nesse aspecto, o Presidente sublinhava que a lei trataria de proibir a circulao do produto. O meio utilizado para esse ato uso, transporte, entre outros seria secundrio, portanto. O Min. Ayres Britto lembrava, ademais, que a lei federal que cuida do transporte do citado produto

faria remisso Conveno da OIT, de que o Brasil signatrio (Art. 3 ... 1 - A legislao nacional deve prescrever as medidas a serem tomadas para prevenir e controlar os riscos, para a sade, oriundos da exposio profissional ao amianto, bem como para proteger os trabalhadores contra tais riscos; 2 - A legislao nacional, adotada em virtude da aplicao do pargrafo 1 do presente Artigo, dever ser submetida a reviso peridica, luz do desenvolvimento tcnico e do aumento do conhecimento cientfico). Assim, a conveno categorizaria a legislao sobre o assunto como norma de eficcia progressivamente atenuada, a ponto de, eventualmente, proibir a permanncia do material no mercado. Salientava que a lei federal conteria paradoxo, uma vez que permite o transporte e comrcio de uma das variedades de amianto em territrio nacional e veda a comercializao de outras variantes do material, em virtude de reconhecida nocividade. Ponderava que a lei questionada estaria muito mais prxima, portanto, das convenes internacionais e da Constituio do que a prpria lei federal. Dessarte, o tema do transporte perderia densidade significativa se confrontada com a proteo sade e ao meio ambiente, princpios regentes de toda a ordem econmica. O Min. Celso de Mello, por sua vez, ressurtia que, muito embora o espao para legislar sobre o transporte de cargas perigosas tivesse sido ocupado pela Unio, a lei federal seria, incidenter tantum, inconstitucional, logo, inexistente. Haveria, ento, espao para a legtima atuao normativa do Estadomembro. ADPF 234 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 28.9.2011. (ADPF-234)

Telecomunicaes e competncia legislativa


Por vislumbrar aparente usurpao da competncia privativa da Unio para legislar sobre telecomunicaes (CF, art. 22, IV), o Plenrio deferiu pedido de medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade, proposta pela Associao Brasileira das Prestadoras de Servios de Telecomunicaes Competitivas - Telecomp, a fim de suspender a eficcia do art. 1, caput e 1, da Lei 5.934/2011 do Estado do Rio de Janeiro (Art. 1 Dispe sobre a possibilidade de acmulo das franquias de minutos mensais ofertados pelas operadoras de telefonia. 1 Os minutos de franquia no utilizados no ms de sua aquisio sero transferidos, enquanto no forem utilizados, para os meses subseqentes). De incio, reconheceu-se a legitimidade ad causam da requerente, bem assim a pertinncia temtica entre a atividade por ela desenvolvida e o objeto desta ao. Em seguida, reportou-se ao que decidido na ADI 4533 MC/MG (v. Informativo 637), no sentido de que norma estadual no poderia impor obrigaes e sanes, no previstas em contratos previamente firmados, para empresas prestadoras de servios de telecomunicaes, ainda que ao argumento de defesa do consumidor, considerada a competncia legislativa da Unio. Desse modo, reputou-se configurada a plausibilidade jurdica do pedido. Por fim, consignou-se a urgncia deste, porquanto o artigo criaria obrigaes formalmente inconstitucionais s prestadoras de telefonia fluminenses, interferindo no regular desempenho de suas atividades. O Min. Ayres Britto acedeu ao Colegiado, ressalvando entendimento pessoal diverso. Alguns precedentes citados: ADI 4478 MC/AP e ADI 3343 MC/DF (v. Informativo 638). ADI 4649 MC/RJ, rel. Min. Dias Toffoli, 28.9.2011. (ADI-4649)

Lei federal 10.887/2004: previdncia estadual e reajuste - 1


O Plenrio deferiu pedido de medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Governador do Estado do Rio Grande do Sul, para restringir a aplicabilidade do que contido no art. 15 da Lei federal 10.887/2004, na redao conferida pelo art. 171 da Lei 11.784/2008, aos servidores ativos e inativos, bem como aos pensionistas da Unio (Os proventos de aposentadoria e as penses de que tratam os arts. 1 e 2 desta Lei sero reajustados, a partir de janeiro de 2008, na mesma data e ndice em que se der o reajuste dos benefcios do regime geral de previdncia social, ressalvados os beneficiados pela garantia de paridade de reviso de proventos de aposentadoria e penses de acordo com a legislao vigente). Aps retrospecto acerca das alteraes normativas da matria, a par da controvrsia de ndole material, observou-se haver problemtica alusiva competncia para dispor sobre reviso de proventos. No ponto, ressaltou-se que a Constituio, ao se referir a lei, remeteria, de regra, federal. Por sua vez, consoante o art. 24, XII, da CF, surgiria competncia concorrente da Unio, dos Estados-membros e do Distrito Federal para legislar sobre previdncia social, proteo e defesa da sade. Reputou-se foroso concluir que a regncia federal deveria ficar restrita, como previsto no 1 do indicado art. 24, ao estabelecimento de normas gerais. Ademais, realou-se no ser possvel inferir que, no campo destas ltimas, definir-se-ia o modo de reviso dos proventos dos servidores estaduais. Sob esse ngulo, entendeu-se, primeira vista, relevante a alegao do mencionado ente federativo no que apontara o vcio formal quanto observncia do preceito questionado aos respectivos servidores. Enfatizou-se que os citados artigos 1 e 2 do diploma legal versam o clculo dos proventos no mbito no s da Unio como tambm dos Estados-membros, do Distrito Federal e dos

Municpios. Alm disso, frisou-se que, na Constituio gacha, haveria dispositivo a homenagear o princpio igualitrio, considerados os servidores da ativa, os inativos e os pensionistas. Ponderou-se que, da mesma maneira que a normatizao de reviso geral do pessoal da ativa caberia ao prprio ente federativo, competiria ainda a este legislar sobre o reajuste do que percebido pelos inativos e pelos pensionistas, sob pena de o sistema ficar capenga. Explicitou-se que, na espcie, ter-se-ia a regncia da reviso do pessoal da ativa mediante lei estadual e dos inativos e pensionistas via lei federal. Ato contnuo, assinalou-se que nada justificaria esse duplo enfoque, cujo tratamento deveria ser uniformizado. ADI 4582 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 28.9.2011. (ADI-4582)

Lei federal 10.887/2004: previdncia estadual e reajuste - 2


No tocante ao vcio material, no se vislumbrou relevncia suficiente a deferir-se a liminar. Registrou-se que o exame se dera em virtude do princpio da eventualidade. Destacou-se que se deveria considerar, para tanto, a redao contempornea do art. 15 em comento, pois o teor primitivo fora suplantado. Sublinhou-se que a meno dele constante ao termo inicial janeiro de 2008 far-se-ia ligada ao fato de o diploma em tela ter sido editado no mesmo ano, procedendo-se retroao, haja vista que a referncia seria a janeiro, enquanto a lei, de setembro. Ao perquirir sobre o texto constitucional ento vigente, entreviu-se que o dispositivo atacado acarretaria, justamente, a conveniente proteo das situaes constitudas. Dessa forma, ao discorrer sobre a reviso de benefcios segundo o regime geral de previdncia social, ressalvara os beneficiados pela garantia da paridade de reviso de proventos de aposentadorias e penses de acordo com a legislao em vigor poca. A Min. Crmen Lcia ratificou que ndices e datas nada teriam de norma geral. O Min. Celso de Mello salientou a aparente ofensa ao princpio da Federao, tendo em vista a aludida sujeio dos servidores a critrio heternomo imposto de fora ao Estado-membro. ADI 4582 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 28.9.2011. (ADI-4582)

Inqurito e lavagem de capitais - 1


Por vislumbrar prova da materialidade e indcios suficientes de autoria, o Plenrio, em votao majoritria, recebeu, em parte, denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal contra deputado federal e outras 8 pessoas acusadas da suposta prtica dos delitos de lavagem de dinheiro (Lei 9.613/98, art. 1, V e 1, II e 4) e de formao de quadrilha ou bando (CP, art. 288), rejeitando-a, no que concerne a este ltimo delito, somente quanto ao parlamentar e sua mulher. No caso, a pea acusatria narrara o envolvimento de 11 pessoas o parlamentar, sua esposa, seus 4 filhos, nora e genro, casal de doleiros e consultor financeiro naturalizado suo em pretensa ocultao e dissimulao da origem, da natureza e da propriedade de valores provenientes de delitos de corrupo passiva, alegadamente cometidos pelo parlamentar e seu filho, em virtude da condio de agente poltico do primeiro, prefeito poca dos fatos. Descrevera a inicial que, para a ocultao desses recursos financeiros, os denunciados se utilizariam de diversas contas bancrias mantidas em instituies financeiras localizadas na Europa e nos Estados Unidos , cujos titulares seriam empresas e fundos de investimentos offshore, de propriedade da famlia do parlamentar, o que caracterizaria organizao criminosa voltada para a lavagem de capitais. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 2


Constaria, ainda, a referncia ao retorno desse numerrio ao Brasil por meio da compra de ttulos denominados ADRs (American Depositary Receipts) de determinada empresa, pertencente famlia do deputado federal, com o intuito de dissimular a origem dos valores. A denncia fora inicialmente ofertada perante a justia federal, sendo remetida ao Supremo ante a diplomao do acusado. Diante disso, a Procuradoria-Geral da Repblica, ao ratificar a exordial, aditara-a para modificar perodo relativo ao 5 conjunto de fatos nela descritos, bem como requerera o desmembramento do feito, de modo que a tramitao nesta Corte ocorresse apenas em relao ao detentor de prerrogativa de foro. Na ocasio, o Colegiado mantivera deciso do Min. Ricardo Lewandowski, relator, que, por no entrever a participao direta do parlamentar nos conjuntos fticos de nmeros 5 a 8, encaminhara origem os tpicos desmembrados aqui includo o casal de doleiros. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 3


De incio, rejeitou-se a preliminar de inpcia de denncia genrica ao fundamento de que, em se

tratando de atuao coletiva de agentes, cujos crimes teriam sido praticados por meio da colaborao de vrias pessoas fsicas e jurdicas, no seria razovel exigir-se, nesta fase processual, que o Ministrio Pblico descrevesse de forma minuciosa os atos atribudos a cada um dos denunciados, sob pena de adentrar-se em inextrincvel cipoal ftico. Alm disso, as condutas dos agentes estariam de tal modo interligadas, a permitir sua anlise sob um mesmo modus operandi. De igual modo, superou-se a alegao de que a exordial referirse-ia a documentos que no constariam dos autos. Assinalou-se que o parquet posteriormente juntara novos documentos e mdia eletrnica, oportunidade em que os acusados puderam se manifestar. Repeliu-se, tambm, a assertiva de que o delito de lavagem constituiria mero exaurimento do crime antecedente de corrupo passiva. Aduziu-se que a Lei 9.613/98 no excluiria a possibilidade de que o ilcito penal antecedente e a lavagem de capitais subseqente tivessem a mesma autoria, sendo aquele independente em relao a esta. Rechaou-se a pretensa litispendncia ou o risco de dupla penalizao no que se refere a outra ao penal em curso no STF contra o parlamentar e seu filho, pois os delitos seriam diversos. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 4


Ante a natureza permanente da lavagem de capitais, afastou-se o argumento de ofensa ao princpio vedatrio de retroao da lei penal em prejuzo do ru. Sustentava a defesa que a pea ministerial imputaria aos denunciados fatos ocorridos antes da entrada em vigor da Lei 9.613/98. Consignou-se que, embora as transferncias ilcitas de recursos para o exterior tivessem ocorrido antes de 4 de maro de 1998, enquanto os valores correspondentes no viessem a ser legalmente repatriados ou remanescessem ocultos no exterior, o crime de lavagem de capitais continuaria sendo perpetrado. Os Ministros Dias Toffoli e Gilmar Mendes fizeram a reserva de no se comprometerem com a tese, vindo a apreci-la na ao penal. Nesse contexto, explicitou-se que o marco inicial da prescrio seria computado a partir do momento em que descoberto o delito, ou seja, quando o que estivesse oculto viesse a lume. No ponto, o Presidente somou-se ao Ministro Dias Toffoli para ressalvar seu entendimento quanto ao tema da prescrio. Em passo seguinte, considerou-se que os documentos oriundos da quebra de sigilo bancrio dos acusados, enviados por governos estrangeiros s autoridades brasileiras, seriam hbeis para embasar a denncia. Ademais, o Plenrio, ao julgar outra ao penal ajuizada contra o parlamentar, autorizara utilizao das provas em outros processos. Mencionou-se que toda a documentao que instrura os autos fora colhida de modo lcito, com observncia das garantias constitucionais dos denunciados. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 5


Frisou-se no ser indispensvel haver perfeita correspondncia entre os valores tidos pela acusao como oriundos do crime de corrupo passiva e os movimentados, posteriormente, nas contas correntes mantidas no exterior pela famlia do deputado federal. Refutou-se, ainda, a aluso de dependncia das regras descritas no 1 em relao ao caput e aos incisos do art. 1 da Lei 9.613/98. Entendeu-se que essas seriam autnomas e subsidirias, de modo a no haver impedimento para que os acusados, em mesma ao penal, respondessem separada e subsidiariamente por aes enquadradas em cada um dos preceitos, desde que existente prova da materialidade e indcios suficientes de autoria. Ressaltou-se que para a caracterizao do delito de lavagem de capitais bastaria o cometimento de atos que objetivassem a ocultao patrimonial, sendo irrelevante o local em que operada a camuflagem, dado que em jogo crime de natureza transnacional. No que se refere ao consultor financeiro, enfatizou-se que, no obstante a carta rogatria expedida para a Sua com o objetivo de intim-lo para fins de apresentao de defesa preliminar no tivesse sido formalmente cumprida, sua finalidade fora atingida, haja vista que ele constitura advogado para represent-lo neste inqurito, o qual tivera amplo acesso aos autos e demonstrara conhecimento inequvoco sobre os elementos componentes dos autos. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 6


Por fim, resolveu-se questo de ordem suscitada da tribuna no sentido de que o 5 conjunto ftico retornasse ao STF, uma vez que o mencionado aditamento, alm de alterar o intervalo em que supostamente perpetradas as condutas, teria includo nova imputao ao parlamentar. A defesa, durante o julgamento, informou que tramitariam perante a 1 instncia duas aes penais, porquanto o juzo, ao receber o traslado, procedera separao entre os agentes brasileiros e o residente suo. Argiu que o juzo acatara a inicial quanto aos nacionais e no se manifestara no que se refere ao estrangeiro. Por maioria, reputou-se que o

Supremo deveria apreciar esse grupo de fatos apenas no tocante ao titular da prerrogativa de foro. O relator asseverou que no haveria prejuzo ao parlamentar, j que amplamente se manifestara em defesa preliminar apresentada antes do desmembramento e quando da juntada de documentos adicionais. Explicou que, naquela oportunidade, conclura, com base em elementos precrios de cognio, pela inexistncia de relao direta com o parlamentar. Agora, aps examinar o conjunto indicirio, considerou que o fatos estariam to imbricados que o aditamento deveria ser acolhido. Ademais, afirmou que essas acusaes estariam includas no 3 conjunto ftico. O Min. Cezar Peluso, Presidente, acrescentou que a anterior deciso da Corte, relativa ao desmembramento, no teria configurado verdadeiro arquivamento. Vencidos os Ministros Dias Toffoli, Gilmar Mendes e Marco Aurlio, que no conheciam da questo de ordem. Este aduzia no ser possvel rever o arquivamento que favorecera o deputado sem que surgissem dados fticos novos. Alm disso, tendo em conta o princpio da segurana jurdica, apontava que a deciso do Pleno no estaria submetida condio resolutiva. O primeiro, por sua vez, observava que o Tribunal teria outrora acatado a separao do feito. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 7


No mrito, a partir de farta documentao probatria, a exemplo de pareceres tcnicos, verificou-se a existncia de indcios substanciais de que o delito de corrupo passiva, pressuposto para o recebimento da denncia por lavagem de dinheiro, teria ocorrido por intermdio de um sistema de desvios de verbas pagas pela prefeitura a construtoras. Aludiu-se a conjunto de empresas que, durante anos, teriam vendido servios fictos quela, mediante remunerao de 10%. Afirmou-se, tambm por depoimentos testemunhais, que parte das propinas seriam remetidas ao exterior, com o auxlio de doleiros, para contas da famlia do parlamentar, com movimentao de aproximadamente US$ 1 bilho. Assinalou-se que a mera ocultao de capitais j poderia configurar, por si s, o crime de lavagem. Entretanto, enalteceu-se o trabalho pericial realizado pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, em que retratado o caminho percorrido pelo dinheiro retirado do pas. Destacou-se que a elementar subjetiva servidor pblico comunicar-se-ia ao filho do parlamentar, no havendo impedimento para que fosse processado por corrupo passiva em co-autoria. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 8


Registrou-se que no haveria como deixar de considerar que cada transferncia internacional representaria, em tese, ajuda pulverizao do capital ilcito, a caracterizar elo que daria continuidade ao processo de ocultao patrimonial. Aduziu-se que esse raciocnio alcanaria os demais acusados que, de alguma forma, manipularam ou foram beneficiados com os recursos. Realaram-se que as indicaes, referncias, comparaes e concluses do laudo elaborado pelo Ministrio Pblico estadual seriam confirmadas por outro trabalho pericial efetivado por tcnicos do Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional, da Secretaria Nacional de Justia, rgo vinculado ao Ministrio da Justia. Anotou-se que, em 11.5.2006, por intermdio de comunicao oficial desse ente, a acusao tomara cincia dos documentos oriundos de autoridade norte-americana. Razo pela qual, em face da permanncia do delito, no se cogitaria de prescrio. Para evitar a ocorrncia de bis in idem, julgou-se o pleito ministerial improcedente quanto imputao, em concurso material, de ocultao de recursos oriundos de crime praticado por organizao criminosa (Lei 9.613/98, art. 1, VII e 4). Correr-se-ia o risco de punir os acusados, duas vezes, por corrupo passiva, desta vez cometida por meio de organizao criminosa. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

Inqurito e lavagem de capitais - 9


Por outro lado, recebeu-se a denncia quanto formao de quadrilha ou bando (CP, art. 288). Entretanto, no que concerne ao parlamentar e sua mulher, reconheceu-se a prescrio da pretenso punitiva, haja vista que ambos teriam mais de 70 anos de idade (CP, art. 115). Para o acolhimento da pretenso acusatria, levou-se em conta no s o fato de os denunciados integrarem a mesma famlia, mas tambm, consoante demonstrado para fins de cognio sumria e inaugural, a circunstncia de serem scios de vrias pessoas jurdicas offshore, suspeitas de envolvimento na lavagem de capitais; transferirem recursos entre essas sociedades; e empregarem mecanismos societrios complexos a dificultar a identificao de seus dirigentes. Ademais, conforme comprovado, essa associao objetivaria a prtica de crimes. Advertiu-se inexistir empecilho para a exacerbao da pena, com base no 4 do art. 1 da Lei 9.613/98, na hiptese de demonstrao de que os crimes de lavagem de capital teriam sido perpetrados de modo habitual e reiterado. Vencido o Min. Marco Aurlio, que rejeitava a denncia. Salientava que as prticas delituosas teriam ocorrido

em 1998 e, em conseqncia, pronunciava a prescrio da pretenso punitiva quanto ao parlamentar. Esclarecia que o crime de lavagem se operaria com os atos e os fatos realizados, possuindo natureza instantnea. Determinava, por conseguinte, a baixa dos autos justia de primeiro grau relativamente aos demais envolvidos. Inq 2471/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 29.9.2011. (Inq-2471)

PRIMEIRA TURMA
Prefeito e crime de responsabilidade
A 1 Turma deproveu recurso ordinrio em habeas corpus em que pretendido o trancamento de ao penal ajuizada, com fulcro no art. 1, II, do DL 201/67 [Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal (sic), sujeitos ao julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores: ... II - utilizar-se, indevidamente, em proveito prprio ou alheio, de bens, rendas ou servios pblicos], contra ex-prefeito que, no exerccio do cargo, emprestara carro oficial a correligionrio para fins particulares. Na espcie, o paciente colocara veculo da prefeitura disposio de vereador que, ao se dirigir a evento festivo, na companhia de familiares e de terceiro, colidira o automvel. Asseverou-se que o trancamento de ao penal somente seria possvel em situaes de extrema excepcionalidade, o que no seria o caso. O Min. Marco Aurlio destacou a minudncia da denncia e a temeridade de se admitir, existentes 5.567 municpios no Brasil, a reproduo desse fato em outras municipalidades. RHC 107675/DF, rel. Min. Luiz Fux, 27.9.2011. (RHC-107675)

Fornecimento de medicamentos e ilegitimidade de Ministro de Estado


A 1 Turma negou provimento a recurso ordinrio em mandado de segurana interposto de deciso do STJ que extinguira ao originria, sem resoluo de mrito, ao fundamento de que o Ministro da Sade seria parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda. Na espcie, a ora recorrente reiterava a alegao de necessidade urgente de certo medicamento de uso contnuo, o qual no possuiria condies para custear. Informava que o frmaco prescrito no integrava a cesta bsica de medicamentos fornecidos pelo municpio onde reside e que este ente federativo no possua recursos suficientes para atender demanda. Sustentava ainda, que o Ministro da Sade seria a autoridade competente para providenciar a correo da conduta, visto que, como gestor federal do SUS, poderia determinar a aquisio do remdio. Manteve-se o acrdo do STJ, pois o ato impugnado originar-se-ia de autoridade no prevista no permissivo constitucional secretrio municipal de sade a qual negara o fornecimento da medicao. Asseverou-se que quem no pratica ou ordena concreta e especificamente a execuo ou inexecuo de um ato no poderia figurar como autoridade coatora. Por fim, ressaltou-se no vislumbrados nos autos documentos que demonstrassem a prtica de qualquer ato concreto ou omissivo do Ministro de Estado da Sade que violasse direito da ento impetrante. RMS 26211/DF, rel. Min. Luiz Fux, 27.9.2011. (RMS-26211)

Vcios nas contas de ex-prefeito e ofensa Constituio


A 1 Turma iniciou julgamento de agravo regimental em agravo de instrumento no qual se discute a admissibilidade, ou no, de recurso extraordinrio para impugnar julgado que considerara o agravante inelegvel em razo de irregularidades nas contas prestadas. No caso, o Tribunal Superior Eleitoral - TSE rejeitara pedido de registro de candidatura de ex-prefeito por reputar insanveis as irregularidades das contas, tendo em vista a no-aplicao de percentual mnimo da receita de impostos na manuteno e desenvolvimento do ensino. Alega o agravante que o TSE tem jurisprudncia no sentido da impossibilidade de se afirmar, no mbito de recurso especial eleitoral, se os vcios que ensejaram a rejeio de contas seriam, ou no, insanveis. Argi que, para a apreciao do recurso que interpusera perante o Supremo, no h que se proceder anlise de fatos ou de provas, ou mesmo de normas infraconstitucionais, seno dos comandos constitucionais que devem ser aplicados espcie. O Min. Dias Toffoli, relator, manteve a deciso agravada e desproveu o recurso, ao fundamento de que a discusso configuraria ofensa meramente reflexa Constituio. Aps, pediu vista dos autos o Min. Marco Aurlio. AI 747402 AgR/BA, rel. Min. Dias Toffoli, 27.9.2011. (AI-747402)

Reposio ao errio: contraditrio e ampla defesa


A 1 Turma, por maioria, concedeu mandado de segurana para suspender a majorao do desconto de 10% dos subsdios dos membros da Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da 23 Regio -

AMATRA, mantido o valor de 1%. Tratava-se, na espcie, de writ impetrado contra ato praticado pelo Presidente do Tribunal de Contas da Unio - TCU, consistente na prolao de ordem para alterao do percentual de desconto efetuado nos salrios dos associados da impetrante de 1% para 10% sobre o total dos vencimentos, destinado reposio, aos cofres pblicos, de valores indevidamente percebidos. poca, a legislao pertinente (Lei 8.112/90, art. 46, 1) cominava o patamar mximo de 10% para o referido desconto e resoluo administrativa do TRT da 23 Regio fixara o valor em 1% para o montante da reteno. Ocorre que, por determinao do TCU, com base na novel redao do mencionado dispositivo legal (Art. 46. As reposies e indenizaes ao errio, atualizadas at 30 de junho de 1994, sero previamente comunicadas ao servidor ativo, aposentado ou ao pensionista, para pagamento, no prazo mximo de trinta dias, podendo ser parceladas, a pedido do interessado. 1 O valor de cada parcela no poder ser inferior ao correspondente a dez por cento da remunerao, provento ou penso), sobreviera resoluo majorando o piso para 10%. Tendo em conta existir previso legal em ambas as disposies do aludido artigo, destacou-se que essa elevao no ofendera ato jurdico perfeito. No entanto, asseverou-se que o aumento deveria ser precedido de contraditrio e de ampla defesa, consoante o caput do citado diploma legal. Ressaltou-se que a comunicao prvia no ocorrera, o que fora comprovado mediante documentos que acompanhavam a inicial. Vencido o Min. Dias Toffoli, relator, que denegava a ordem por reputar inexistente ofensa a direito lquido e certo dos associados da impetrante, uma vez que posterior alterao do desconto no superara o teto legal da primitiva resoluo. MS 27851/DF, rel. orig. Min. Dias Toffoli, red. p/ o acrdo Min. Luiz Fux, 27.9.2011. (MS-27851)

SEGUNDA TURMA
Crime de perigo abstrato e embriaguez ao volante
A 2 Turma denegou habeas corpus em que se pretendia o restabelecimento de sentena absolutria de denunciado pela suposta prtica do delito tipificado no art. 306 do CTB [Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia]. O paciente alegava a inconstitucionalidade da referida norma ao criar crime de perigo abstrato, na medida em que a modalidade do delito seria compatvel apenas com a presena de dano efetivo. Aludiu-se que, segundo a jurisprudncia do STF, seria irrelevante indagar se o comportamento do agente atingira, ou no, algum bem juridicamente tutelado. Consignou-se, ainda, legtima a opo legislativa por objetivar a proteo da segurana da prpria coletividade. HC 109269/MG, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 27.9.2011. (HC-109269)

Princpio da insignificncia e rompimento de obstculo


A 2 Turma denegou habeas corpus em que requerida a aplicao do princpio da insignificncia em favor de condenado por crime de furto qualificado com rompimento de obstculo (CP: Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. ... 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa). Na espcie, a defesa sustentava a atipicidade material da conduta, haja vista que a res furtiva fora avaliada em R$ 220,00. Na linha da jurisprudncia firmada pela 2 Turma, ratificou-se a inviabilidade da incidncia do referido postulado aos delitos contra o patrimnio praticados mediante ruptura de barreira. HC 109609/MG, rel. Min. Gilmar Mendes, 27.9.2011. (HC-109609)

Mandado de segurana e direito individual de membro do Ministrio Pblico


O Ministrio Pblico no tem legitimidade para defender direito subjetivo, disponvel e individual de seus membros. Com base nesse entendimento, a 2 Turma desproveu agravo regimental interposto de deciso do Min. Ricardo Lewandowski que, em deciso monocrtica da qual relator, extinguira o mandamus sem julgamento de mrito. No caso, o Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul impetrara mandado de segurana contra ato do Conselho Nacional do Ministrio Pblico - CNMP, que restringira a percepo de gratificao por membros que compusessem rgos colegiados. Reputou-se que a legitimidade do parquet para impetrao de writ restringir-se-ia defesa de sua atuao funcional e a de suas atribuies institucionais. MS 30717 AgR/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 27.9.2011. (MS-30717)

Sesses Pleno 1 Turma 2 Turma

Ordinrias 28.9.2011 27.9.2011 27.9.2011

Extraordinrias 29.9.2011

Julgamentos 4 124 83

REPERCUSSO GERAL
DJe de 26 a 30 de setembro de 2011
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 611.585-RS RELATOR: MIN. MARCO AURLIO LEILOEIRO EXERCCIO PROFISSIONAL CAUO DECRETO N 21.981/32 COMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO FEDERAL DECLARADA NA ORIGEM RECURSO EXTRAORDINRIO REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia acerca da compatibilidade entre o Decreto n 21.981/32, que prev a exigncia de prestao de fiana em dinheiro ou aplices da dvida pblica federal, aps a habilitao do leiloeiro, e o artigo 5, inciso XIII, da Carta Poltica. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 629.392-MT RELATOR: MIN. MARCO AURLIO CONCURSO PBLICO DIREITO NOMEAO EFICCIA RETROATIVA PROMOES VERSUS ESTGIO PROBATRIO RECURSO EXTRAORDINRIO REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia acerca da possibilidade de, ficando reconhecida a eficcia retroativa do direito nomeao de candidatos aprovados e classificados alm do nmero de vagas versado no edital, serem cabveis as promoes por tempo de servio independentemente da apurao prpria ao estgio probatrio. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 600.063-SP RELATOR: MIN. MARCO AURLIO IMUNIDADE VEREADOR DISCURSO PROFERIDO EM SESSO DA CMARA ALEGAO DE OFENSA AO ARTIGO 29, INCISO VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral o tema relativo ao alcance da imunidade parlamentar prevista no artigo 29, inciso VIII, da Carta Maior presentes opinies, palavras e votos lanados da tribuna da Casa Legislativa. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 608.898-SP RELATOR: MIN. MARCO AURLIO ESTRANGEIRO EXPULSO FILHO BRASILEIRO SOBERANIA NACIONAL VERSUS FAMLIA REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia acerca da possibilidade de expulso de estrangeiro cujo filho brasileiro nasceu posteriormente ao fato motivador do ato expulsrio. REPERCUSSO GERAL EM RE C/ AGRAVO N. 639.352-RS RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI EMENTA: TRIBUTRIO. ICMS. OPERAO DE EXPORTAO IMUNIDADE - INTELIGNCIA DO ART. 155, 2, X A, CF/88. CADEIA DE PRODUO QUE VISE AO COMRCIO E AO TRNSITO DE PRODUTOS COM DESTINO AO EXTERIOR. EXISTNCIA DE REPERCUSSO GERAL. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 614.873-AM RELATOR: MIN. MARCO AURLIO UNIVERSIDADE PBLICA RESERVA DE VAGAS INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI DECLARADA NA ORIGEM REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia atinente constitucionalidade da Lei estadual n 2.894/2004, mediante a qual se reservaram 80% das vagas oferecidas em concursos vestibulares da Universidade do Estado do Amazonas UEA aos candidatos egressos de escolas de ensino mdio daquele Estado, desde que nelas tenham cursado os trs anos obrigatrios, e os 20% restantes aos demais candidatos. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 637.539-RJ RELATOR: MIN. MARCO AURLIO PODER DE POLCIA IMPOSIO DE MULTA DE TRNSITO GUARDA MUNICIPAL REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia acerca da possibilidade de aplicao de multa de trnsito por guarda municipal, tendo em vista o disposto no artigo 144, 8, da Constituio da Repblica, cujo rol especifica as funes s quais se destinam tais servidores pblicos.

Decises Publicadas: 7

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DO

DJ
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26 a 30 de setembro de 2011
RE N. 370.834-MT RELATOR: MIN. MARCO AURLIO LEGITIMIDADE MANDADO DE SEGURANA COLETIVO SINDICATO REGISTRO NO MINISTRIO DO TRABALHO. A legitimidade de sindicato para atuar como substituto processual no mandado de segurana coletivo pressupe to somente a existncia jurdica, ou seja, o registro no cartrio prprio, sendo indiferente estarem ou no os estatutos arquivados e registrados no Ministrio do Trabalho. REGIME JURDICO DECESSO. Uma vez ocorrido decesso remuneratrio com a implantao do novo regime jurdico, mostra-se harmnico com a Constituio Federal o reconhecimento da diferena a ttulo de vantagem pessoal. REGIME JURDICO NOVO CONTEXTO REMUNERATRIO RESSALVA. Se estiver prevista na lei de regncia do novo regime jurdico a manuteno de certa parcela, descabe concluir pela transgresso Carta da Repblica no fato de o acrdo proferido revelar o direito do servidor. *noticiado no Informativo 638 MS N. 30.081-DF E MS N. 30.130-DF RELATOR: MIN. GILMAR MENDES Mandado de segurana. 2. Concurso pblico. MPU 3. Tcnico de Apoio Especializado/Transporte. 4. Exigncia de teste de aptido fsica. Legalidade. A Lei 11.415/2006, ao estabelecer a necessidade de realizao de provas para ingresso no MPU, sem as especificar e determinar que as atribuies dos cargos seriam fixadas por regulamento, permitiu que elas fossem elaboradas de acordo com a natureza e complexidade de cada cargo, o que atende de forma direta aos ditames constitucionais (art. 37, II, da CF). 5. Segurana denegada e agravo regimental julgado prejudicado. QUEST ORD. TUT. ANTECIP. - REFERENDO EM ACO N. 803-SP RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO E M E N T A: AO CVEL ORIGINRIA EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS (ECT) TRIBUTO INSTITUDO POR LEI ESTADUAL (IPVA) PRETENDIDO RECONHECIMENTO DA PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL DA IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA CONFLITO DE INTERESSES ENTRE A EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS E O ESTADO DE SO PAULO LITGIO QUE SE SUBMETE, POR EFEITO DE POTENCIAL LESO AO PRINCPIO FEDERATIVO, ESFERA DE COMPETNCIA ORIGINRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL HARMONIA E EQUILBRIO NAS RELAES INSTITUCIONAIS ENTRE OS ESTADOS-MEMBROS E A UNIO FEDERAL, INCLUSIVE ENTRE AQUELES E EMPRESAS GOVERNAMENTAIS, COMO A ECT, INCUMBIDAS DE EXECUTAR SERVIOS QUE A PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA DEFERIU, SOB RESERVA DE MONOPLIO, UNIO FEDERAL - O PAPEL DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL COMO TRIBUNAL DA FEDERAO CONSEQENTE EXTENSO, A ESSA EMPRESA PBLICA, EM MATRIA DE IMPOSTOS, DA PROTEO CONSTITUCIONAL FUNDADA NA GARANTIA DA IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA (CF, ART. 150, VI, a) - O ALTO SIGNIFICADO POLTICO-JURDICO DESSA GARANTIA CONSTITUCIONAL, QUE TRADUZ UMA DAS PROJEES CONCRETIZADORAS DO POSTULADO DA FEDERAO - IMUNIDADE TRIBUTRIA DA ECT, EM FACE DO IPVA, QUANTO AOS VECULOS NECESSRIOS S ATIVIDADES EXECUTADAS NO DESEMPENHO DO ENCARGO, QUE, A ELA OUTORGADO, FOI DEFERIDO, CONSTITUCIONALMENTE, UNIO FEDERAL - PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - PRETENSO DE ANTECIPAO PARCIAL DOS EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL SITUAO DE POTENCIALIDADE DANOSA PEDIDO ACOLHIDO DECISO DO RELATOR REFERENDADA PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. - A Constituio da Repblica confere, ao Supremo Tribunal Federal, a posio eminente de Tribunal da Federao (CF, art. 102, I, f), atribuindo-lhe, em tal condio institucional, o poder de dirimir controvrsias, que, ao irromperem no seio do Estado Federal, culminam, perigosamente, por antagonizar as unidades que compem a Federao. Essa magna funo jurdico-institucional da Suprema Corte impe-lhe o gravssimo dever de velar pela intangibilidade do vnculo federativo e de zelar pelo equilbrio harmonioso das relaes polticas entre as pessoas estatais que integram a Federao brasileira. A aplicabilidade da norma inscrita no art. 102, I, f, da Constituio estende-se aos litgios cuja potencialidade ofensiva revela-se apta a vulnerar os valores que informam o princpio fundamental que rege, em nosso ordenamento jurdico, o pacto da Federao. - A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT), que empresa pblica, executa, como atividade-fim, em regime de monoplio, servio postal constitucionalmente outorgado Unio Federal, qualificando-se, em razo de sua especfica destinao institucional, como entidade delegatria dos servios pblicos a que se refere o art. 21, inciso X, da Lei Fundamental, o que exclui essa empresa governamental, em matria de impostos, por efeito do princpio da imunidade tributria recproca (CF, art. 150, VI, a), do poder de tributar deferido aos entes polticos em geral. Precedentes. - Conseqente inexigibilidade, por parte do Estado-membro tributante, do IPVA referente aos veculos necessrios s atividades executadas pela ECT na prestao dos servios pblicos: servio postal, no caso. RE N. 584.388-SC RELATOR: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI EMENTA: CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PBLICO APOSENTADO. REINGRESSO NO SERVIO PBLICO ANTES DA EDIO DA EC 20/98 E FALECIMENTO POSTERIOR EMENDA. DUPLA ACUMULAO DE PENSES POR MORTE. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. RECURSO IMPROVIDO. I - A Carta de 1988 veda a percepo simultnea de proventos de aposentadoria com remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvadas hipteses - inocorrentes na espcie - de cargos acumulveis na forma da Constituio, cargos eletivos e cargos em comisso (art. 37, 10, da Constituio). II - Mesmo antes da EC 20/1998, a acumulao de proventos e vencimentos somente era admitida quando se tratasse de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade, na forma permitida pela CF. III - Com o advento da EC 20/98, que preservou a situao daqueles servidores que retornaram ao servio pblico antes da sua

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promulgao, proibiu, em seu art. 11, a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previdncia a que se refere o art. 40 da Constituio. IV - Se era proibida a percepo de dupla aposentadoria estatutria no h possvel cogitar-se de direito segunda penso, uma vez que o art. 40, 7, da Constituio subordinava tal benefcio ao valor dos proventos a que o servidor faria jus. V Recurso extraordinrio conhecido e improvido. *noticiado no Informativo 638 HC N. 101.892-PE RELATOR: MIN. LUIZ FUX EMENTA: PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA (ART. 1, I, II, III, E IV, DA LEI N. 8.137/90). DOSIMETRIA DA PENA. PROCESSO JUDICIAL DE DISCRICIONARIEDADE VINCULADA. ART. 59 DO CP. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS. CULPABILIDADE. VALORAO NEGATIVA. CORRUS. SITUAES DIFERENTES. ORDEM DENEGADA. 1. A aplicao da pena constitui processo judicial de discricionariedade juridicamente vinculada, cujo escopo a preveno e a reprovao das infraes penais, regulado pelo art. 59 do CP. 2. O magistrado, consoante previso expressa no art. 59 do CP, deve valorar as seguintes circunstncias judiciais: culpabilidade, antecedentes, conduta social, personalidade do agente, motivos e circunstncias e consequncias do crime, bem como o comportamento da vtima. 3. A culpabilidade, consoante a doutrina, refere-se ao grau de culpabilidade. (Capez, Fernando e Prado, Stela. Cdigo Penal comentado Porto Alegre: Ed. Verbo Jurdico, 2007, pg. 120). 4. No h nulidade na deciso que majora a pena-base considerando-se as circunstncias judiciais desfavorveis (Cdigo Penal, art. 59), uma vez que a[a]s circunstncias e consequncias do crime permitem mensurar o grau de culpabilidade da conduta (HC n. 97.677, 1 Turma, Relatora a Ministra Crmen Lcia, DJ de 17.12.09). 5. In casu, o quantum da pena fixada na sentena condenatria resta devidamente fundamentada na valorao negativa da culpabilidade do paciente, a qual difere dos demais corrus, condenados a um quantum inferior de pena. 6. que a sentena assentou que: Diz a pea acusatria que, no dia 21 de junho de 1991, o Fisco Estadual, atravs de seus auditores fiscais, apreenderam o caminho de placa CT 3203/PA e sua carga, atravs dos autos de apreenso ns 194374 e 194375, em virtude da constatao de irregularidades nas notas fiscais apresentadas pelo transportador, Sr. Francisco das Chagas Faustino, consistentes na diferena do peso real da carga (12.240 kg) e o aposto nas notas fiscais (9.000 kg), alm de divergncia entre o Estado de origem da mercadoria constante das referidas notas (Pernambuco) e o verdico (Tocantins), o que importou em supresso do ICMS devido. Aduz ainda a exordial que, a firma emitente das referidas notas fiscais Eliezer Francisco Silva Marchante, foi criada de forma fraudulenta, tendo como administrador ficto o quarto denunciado, Joaquim Patrcio da Silva, que recebia ordens dos dois primeiros rus, verdadeiros responsveis pela firma. Narra a denncia tambm que, para que o ru Joaquim pudesse operar a firma, foi lavrado em cartrio Instrumento Pblico com assinatura falsa do Sr. Eliezer Francisco da Silva, outorgando-lhe plenos poderes de administrao. 7. Deveras, essa Corte tem adotado orientao pacfica segundo a qual no h nulidade na deciso que majora a pena-base e fixa o regime inicial mais gravoso considerando-se as circunstncias judiciais desfavorveis, no servindo o habeas corpus como instrumento para realizar a ponderao, em concreto, das circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal (HC 97134/PE, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJE 176, publicado em 18/09/2009). 8. Ordem denegada. EMB.DECL. NO AG.REG. NO RE N. 491.851-RS RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO E M E N T A: EMBARGOS DE DECLARAO CARTER INFRINGENTE EXCEPCIONALIDADE INTIMAO DA PARTE CONTRRIA PARA IMPUGN-LOS EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA A FAZENDA PBLICA EXECUO EMBARGADA CONSEQENTE CABIMENTO DA VERBA HONORRIA INAPLICABILIDADE, AO CASO, DO ART. 1-D DA LEI N 9.494/97, NA REDAO DADA PELA MP N 2.180-35/2001 EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS. MS N. 25.870-DF RELATOR: MIN. MARCO AURLIO PROCESSO ADMINISTRATIVO SUSPENSO LIMINAR EM AGRAVO DE INSTRUMENTO INSUBSISTNCIA. Uma vez afastada a liminar formalizada em agravo, tem-se como vlida a edio de decreto em que se declara o interesse social da propriedade para fins de reforma agrria. REFORMA AGRRIA UTILIZAO DA TERRA E EFICINCIA NA EXPLORAO LAUDOS. Cumpre ao Juzo da desapropriao sopesar os elementos coligidos quanto utilizao da terra e eficincia na explorao, descabendo cogitar de acatamento irrestrito de laudo pericial. DESAPROPRIAO NOTIFICAO DOS PROPRIETRIOS. subsistente a notificao dos proprietrios quando, inviabilizado o meio pessoal via postado, venha a ocorrer mediante edital. De todo modo, o comparecimento para acompanhar a vistoria do imvel afasta qualquer vcio existente. PROCESSO ADMINISTRATIVO DECISO FUNDAMENTAO. As decises no processo administrativo ho de estar fundamentadas, no se podendo confundir a exigncia formal com concluso contrria aos interesses das partes. FRACIONAMENTO DA PROPRIEDADE EM RAZO DA MORTE DO PROPRIETRIO BICE DESAPROPRIAO. O bice desapropriao retratado no fracionamento da propriedade, e considerao de cota parte alcanada, pressupe no ser o herdeiro dono de outro imvel. HC N. 104.116-RS RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI EMENTA: Habeas corpus. Porte ilegal de arma de fogo com a numerao suprimida. Artigo 16, pargrafo nico, da Lei n 10.826/03. Reclassificao para o delito de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido. Artigo 14 da indigitada lei. Impossibilidade. Objetos jurdicos distintos. Precedentes da Corte.

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1. No h falar em reclassificao do delito de porte ilegal de arma de fogo de uso restrito com numerao suprimida (art. 16, pargrafo nico, inciso IV da Lei n 10.826/03) para o crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, previsto no art. 14 da indigitada lei, ao argumento de que teria havido impropriedade legislativa. 2. Conforme entendimento consolidado na Corte, o delito de que trata o inciso IV do pargrafo nico do art. 16 do Estatuto do Desarmamento Poltica Criminal de valorizao do poder-dever do Estado de controlar as armas de fogo que circulam em nosso pas (HC n 99.582/RS, Primeira Turma, Relator o Ministro Ayres Britto, DJe de 6/11/09). 3. Habeas corpus denegado. RHC N. 107.584-SP RELATOR: MIN. LUIZ FUX EMENTA: CONSTITUCIONAL. HABEAS CORPUS. FUNES ESSENCIAIS E INSTITUCIONAIS DO MINISTRIO PBLICO (ARTIGOS 127 E 129 DA CONSTITUIO FEDERAL). NTIDA DISTINO ENTRE A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO COMO DOMINUS LITIS, AO OFERECER CONTRARRAZES APELAO DA DEFESA E, COMO CUSTOS LEGIS, AO OFERTAR PARECER NOS AUTOS DO RECURSO. AUSNCIA DE OFENSA AOS PRINCPIOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DO CONTRADITRIO. 1. O Procurador de Justia, ao ofertar parecer em recurso de apelao no qual o Promotor de Justia oferecera contrarrazes, no viola os princpios do devido processo legal e do contraditrio. 2. O Ministrio Pblico tem como uma de suas funes essenciais garantia da ordem jurdica, atuando em prol dela como custos legis (Constituio Federal, art. 127), merc do exerccio de uma das funes institucionais que a de promover, privativamente, a ao penal pblica (Constituio Federal, art. 129, I), situaes que no se confundem. 3. Precedentes: HC n. 81.436/MG, Rel. o Ministro Nri da Silveira, Segunda Turma, j. em 11/12/2001, e RE n. 99.116-6/MT, Rel. o Ministro Alfredo Buzaid, Primeira Turma, DJ de 16/03/84. 4. Recurso em habeas corpus no provido. RHC N. 107.758-RS RELATOR: MIN. LUIZ FUX EMENTA: PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. CRIME DE ESTUPRO (ART. 213 C/C 29 DO CDIGO PENAL) NULIDADE PROCESSUAL. AUSNCIA DE INTIMAO DA DEFESA DA DATA DE JULGAMENTO DA APELAO CRIMINAL. AUSNCIA DE MANIFESTAO NO MOMENTO OPORTUNO. PRECLUSO. TRNSITO EM JULGADO. O WRIT NO SUCEDNEO DE REVISO CRIMINAL. SUSTENTAO ORAL. ATO ESSENCIAL DEFESA. DESCARACTERIZAO. RECURSO ORDINRIO DESPROVIDO. 1. A nulidade no suscitada no momento oportuno impassvel de ser arguida atravs de habeas corpus, no af de superar a precluso, sob pena de transformar o writ em sucedneo da reviso criminal (Precedentes: HC 95.641/SP, Relator Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, Julgamento em 2/6/2009; HC 95.641/SP, Relator Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, Julgamento em 2/6/2009; HC 102.597/SP, Relator Ministra Crmen Lcia, Primeira Turma; HC 96.777/BA, Relator Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, Julgamento em 21/9/2010). 2. In casu, a parte pretende a anulao de acrdo de apelao criminal pela ausncia de intimao do defensor constitudo da data da sesso de julgamento sem, no entanto, ter arguido a matria na primeira oportunidade que teve para falar nos autos, vale dizer, quando da interposio dos embargos de declarao cuja deciso transitou em julgado. 3. cedio na Corte que a no intimao do defensor constitudo para o julgamento da apelao importa to-somente na supresso da sustentao oral, que no ato essencial defesa, tanto assim que no necessria a constituio de advogado dativo para a sua prtica, na falta do patrono (HC n 76.970/SP, Relator Min. Maurcio Corra, DJ de 20.4.2001). E, mais, a falta de intimao pessoal, quer para o julgamento do recurso, quer da publicao do acrdo, configura nulidade sanvel, que deveria ter sido arguida na primeira oportunidade, pois como dispe o art. 571-VIII, do Cdigo de Processo Penal, as nulidades decorrentes do julgamento em plenrio ou em sesso do tribunal devero ser arguidas logo depois de ocorrerem, sob pena de precluso. (Precedentes: HC 90.828/RJ, Relator Min. Ricardo Lewandowski, Julgamento em 23/10/2007; AI 781.608-AgR/RS, Relator Min. Ayres Britto, Segunda Turma, Julgamento em 24/8/2010; HC 94.515/BA, Relatora Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, Julgamento em 17/3/2009). 4. Recurso ordinrio desprovido. ADI N. 3.515-SC RELATOR: MIN. CEZAR PELUSO EMENTA: INCONSTITUCIONALIDADE. Ao direta. Lei n 12.775/2003, do Estado de Santa Catarina. Competncia legislativa. Sistema financeiro nacional. Banco. Agncia bancria. Adoo de equipamento que, embora indicado pelo Banco Central, ateste autenticidade das cdulas de dinheiro nas transaes bancrias. Previso de obrigatoriedade. Inadmissibilidade. Regras de fiscalizao de operaes financeiras e de autenticidade do ativo circulante. Competncias exclusivas da Unio. Ofensa aos arts. 21, VIII, e 192, da CF. Ao julgada procedente. Precedente. inconstitucional a lei estadual que imponha s agncias bancrias o uso de equipamento que, ainda quando indicado pelo Banco Central, ateste a autenticidade das cdulas de dinheiro nas transaes bancrias. *noticiado no Informativo 634 HC N. 107.638-PE RELATORA: MIN. CRMEN LCIA EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL E PENAL. CRIME MILITAR. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. RECONHECIMENTO NA INSTNCIA CASTRENSE. POSSIBILIDADE. DIREITO PENAL. ULTIMA RATIO. CONDUTA MANIFESTAMENTE ATPICA. REJEIO DA DENNCIA. ORDEM CONCEDIDA. 1. A existncia de um Estado Democrtico de Direito passa, necessariamente, por uma busca constante de um direito penal mnimo, fragmentrio, subsidirio, capaz de intervir apenas e to-somente naquelas situaes em que outros ramos do direito no foram aptos a propiciar a pacificao social. 2. O fato tpico, primeiro elemento estruturador do crime, no se aperfeioa com uma tipicidade meramente formal, consubstanciada na perfeita correspondncia entre o fato e a norma, sendo imprescindvel a constatao de que ocorrera leso significativa ao bem jurdico penalmente protegido. 3. possvel a aplicao do Princpio da Insignificncia, desfigurando a tipicidade material, desde que constatados a mnima ofensividade da conduta do agente, a inexistncia de periculosidade social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento

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e a relativa inexpressividade da leso jurdica. Precedentes. 4. O Supremo Tribunal admite a aplicao do Princpio da Insignificncia na instncia castrense, desde que, reunidos os pressupostos comuns a todos os delitos, no sejam comprometidas a hierarquia e a disciplina exigidas dos integrantes das foras pblicas e exista uma soluo administrativo-disciplinar adequada para o ilcito. Precedentes. 5. A regra contida no art. 240, 1, 2 parte, do Cdigo Penal Militar, de aplicao restrita e no inibe a aplicao do Princpio da Insignificncia, pois este no exige um montante prefixado. 6. A aplicao do princpio da insignificncia torna a conduta manifestamente atpica e, por conseguinte, viabiliza a rejeio da denncia. 7. Ordem concedida. *noticiado no Informativo 640 HC N. 98.209-GO RELATOR: MIN. AYRES BRITTO EMENTA: HABEAS CORPUS. AO CONSTITUCIONAL IMPETRADA NO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA H MAIS DE DOIS ANOS. EXCESSIVA DEMORA NO JULGAMENTO. DIREITO RAZOVEL DURAO DO PROCESSO. NATUREZA JURDICA DO HABEAS CORPUS, A DOT-LO DE PRIMAZIA SOBRE QUALQUER OUTRA AO JUDICIAL. ORDEM CONCEDIDA. 1. O habeas corpus a via processual que tutela especificamente a liberdade de locomoo, bem jurdico mais fortemente protegido por uma dada ao constitucional. 2. O direito razovel durao do processo no seno o de acesso eficaz ao Poder Judicirio. Direito a que corresponde o dever estatal de julgar. No habeas corpus, tal dever estatal de decidir se marca por um tnus de presteza mxima. 3. Assiste ao Supremo Tribunal Federal determinar aos Tribunais Superiores o julgamento de mrito de habeas corpus, se entender irrazovel a demora no respectivo julgamento. Isto , sempre que o impetrante se desincumbir do seu dever processual de pr-constituir a prova de que se encontra padecente de violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder (inciso LXVIII do art. 5 da Constituio Federal). 4. Ordem concedida para que a autoridade impetrada apresente o HC 116.168/GO, em mesa, at a dcima Sesso da Turma em que oficia, subseqente comunicao da presente ordem.

Acrdos Publicados: 344

TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.
Procedimento Adminisrativo - Due Process - Direito Prova - Depoimento Testemunhal. (Transcries)
RMS 28.517/DF* RELATOR: Min. Celso de Mello EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. DECLARAO DE INIDONEIDADE PARA CONTRATAR COM A ADMINISTRAO PBLICA (INCISOS II E III DO ART. 88 DA LEI N 8.666/1993). ATO DO MINISTRO DE ESTADO DO CONTROLE E DA TRANSPARNCIA. PROCEDIMENTO DE CARTER ADMINISTRATIVO INSTAURADO PERANTE A CONTROLADORIA-GERAL DA UNIO. SITUAO DE CONFLITUOSIDADE EXISTENTE ENTRE OS INTERESSES DO ESTADO E OS DO PARTICULAR. NECESSRIA OBSERVNCIA, PELO PODER PBLICO, DA FRMULA CONSTITUCIONAL DO DUE PROCESS OF LAW. PRERROGATIVAS QUE COMPEM A GARANTIA CONSTITUCIONAL DO DEVIDO PROCESSO. O DIREITO PROVA COMO UMA DAS PROJEES CONCRETIZADORAS DESSA GARANTIA CONSTITUCIONAL. PRECEDENTES. RECURSO ORDINRIO PROVIDO. - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reafirmado a essencialidade do princpio que consagra o due process of law, nele reconhecendo uma insuprimvel garantia, que, instituda em favor de qualquer pessoa ou entidade, rege e condiciona o exerccio, pelo Poder Pblico, de sua atividade, ainda que em sede materialmente administrativa, sob pena de nulidade do prprio ato punitivo ou da medida restritiva de direitos. Precedentes. Doutrina. - Assiste, ao interessado, mesmo em procedimentos de ndole administrativa, como direta emanao da prpria garantia constitucional do due process of law (CF, art. 5, LIV) - independentemente, portanto, de haver previso normativa nos estatutos que regem a atuao dos rgos do Estado -, a prerrogativa indisponvel do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (CF, art. 5, LV). - Abrangncia da clusula constitucional do due process of law, que compreende, dentre as diversas prerrogativas de ordem jurdica que a compem, o direito prova. - O fato de o Poder Pblico considerar suficientes os elementos de informao produzidos no procedimento administrativo no legitima nem autoriza a adoo, pelo rgo estatal competente, de medidas que, tomadas em detrimento daquele que sofre a persecuo administrativa, culminem por frustrar a possibilidade de o prprio interessado produzir as provas que repute

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indispensveis demonstrao de suas alegaes e que entenda essenciais conduo de sua defesa. - Mostra-se claramente lesiva clusula constitucional do due process a supresso, por exclusiva deliberao administrativa, do direito prova, que, por compor o prprio estatuto constitucional do direito de defesa, deve ter o seu exerccio plenamente respeitado pelas autoridades e agentes administrativos, que no podem impedir que o administrado produza os elementos de informao por ele considerados imprescindveis e que sejam eventualmente capazes, at mesmo, de infirmar a pretenso punitiva da Pblica Administrao. Doutrina. Jurisprudncia. DECISO: Trata-se de recurso ordinrio interposto contra acrdo, que, confirmado, em sede de embargos de declarao (fls. 1.330/1.338), pelo E. Superior Tribunal de Justia, possui a seguinte ementa (fls. 1.311): ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. LICITAO. FRAUDE CONFIGURADA. APLICAO DA PENA DE INIDONEIDADE PARA CONTRATAR COM A ADMINISTRAO PBLICA FEDERAL. ATO DA CONTROLADORIA GERAL DA UNIO. COMPETNCIA DO MINISTRO DE ESTADO DO CONTROLE E DA TRANSPARNCIA. ALEGAES DE NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO QUE CULMINOU NA APLICAO DA PENALIDADE AFASTADA. PROCEDIMENTO REGULAR. 1. Hiptese em que se pretende a concesso da segurana para que se reconhea a ocorrncia de nulidades no processo administrativo disciplinar que culminou na aplicao da pena de inidoneidade para contratar com a Administrao Pblica Federal. 2. O Ministro de Estado do Controle e da Transparncia autoridade responsvel para determinar a instaurao do feito disciplinar em epgrafe, em razo do disposto no art. 84, inciso VI, alnea a, da Constituio da Repblica combinado com os artigos 18, 4, da Lei n. 10.683/2003 e 2, inciso I, e 4, 3, do Decreto n. 5.480/2005. 3. A regularidade do processo administrativo disciplinar deve ser apreciada pelo Poder Judicirio sob o enfoque dos princpios da ampla defesa, do devido processo legal e do contraditrio, sendo-lhe vedado incursionar no chamado mrito administrativo. 4. Nesse contexto, denota-se que o procedimento administrativo disciplinar no padece de nenhuma vicissitude, pois, embora no exatamente da forma como desejava, foi assegurado impetrante o direito ao exerccio da ampla defesa e do contraditrio, bem como observado o devido processo legal, sendo que a aplicao da pena foi tomada com fundamento em uma srie de provas trazidas aos autos, inclusive nas defesas apresentadas pelas partes, as quais, no entender da autoridade administrativa, demonstraram suficientemente que a empresa impetrante utilizou-se de artifcios ilcitos no curso do Prego Eletrnico n. 18, de 2006, do Ministrio dos Transportes, tendo mantido tratativas com a empresa ** com o objetivo de fraudar a licitude do certame. 5. Pelo confronto das provas trazidas aos autos, no se constata a inobservncia dos aspectos relacionados regularidade formal do processo disciplinar, que atendeu aos ditames legais. 6. Segurana denegada. (MS 14.134/DF, Rel. Min. BENEDITO GONALVES - grifei) Sustentam-se, em sntese, na presente sede recursal, as seguintes razes (fls. 1.342/1.346): Em 26 de janeiro de 2009, fora a Parte Recorrente penalizada com a DECLARAO DE INIDONEIDADE, nos termos da publicao do ato no Dirio Oficial da Unio desta data (doc. 13), como ato decisrio final do Processo Administrativo n 00190.036879/2007-12 da Corregedoria-Geral da Unio (doc. 14). Tal ato, que atingiu o direito subjetivo da Recorrente a impedindo de contratar com a Administrao Pblica, de autoria do EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JORGE HAGE SOBRINHO, MINISTRO DE ESTADO DO CONTROLE E DA TRANSPARNCIA, constitui-se na pena mxima prevista na Lei 8.666/93. O referido processo administrativo fora motivado por Denncia da Procuradoria da Repblica no Distrito Federal (doc. 05), embasada totalmente, no que se refere Recorrente, em interceptao telefnica realizada pela Diviso de Operaes de Inteligncia da Polcia Federal Especializada (doc. 05 - fls. 104 e seguintes), com envolvimento de um ex-empregado desta, **. ....................................................... Assim, muito embora no merea qualquer reprimenda a inteno sempre salutar de moralizao da atividade pblica, no se pode admitir a validade de um processo manifestamente inquisitivo, em desacordo com os ditames processuais basilares da Carta Magna e do Estado Democrtico de Direito, onde a ampla defesa da Impetrante fora cerceada, fato, inclusive, admitido pelo Ministrio Pblico Federal, ao manifestar-se no writ (fls. 1292-1293). Nesse contexto, arguiu a Recorrente a existncia de direito lquido e certo, ao fundamento de que a CGU cometeu constantes abusividades processuais e materiais no feito administrativo, especialmente as resumidas nos seguintes vcios: Primeiramente, o expresso cerceamento de defesa, mediante o indeferimento da produo de prova testemunhal do Sr. **, no obstante seja tal depoimento imprescindvel para a elucidao do caso, por ser ele o nico membro da empresa envolvido nos fatos investigados, tudo isso em desacordo com o parecer emanado da prpria Advocacia Geral da Unio, que proferiu orientao em sentido oposto (docs. 10-11), maculando, assim, tambm, o devido processo legal. Ainda, a desconsiderao de provas documentais incontestes que atestam a inocncia da diretoria da empresa impetrante, alm do seu desconhecimento e da sua no participao nos atos do seu ex-empregado, em especial do relatrio final da Polcia Federal, que excluiu a empresa de qualquer ilcito contra a Administrao (doc. 06). Ademais, a incidncia de penalidade em pessoa diversa da que cometera o fato tpico delituoso e da desconsiderao de deciso judicial (doc. 09), que reconhecera a no incidncia do tipo penal contido no art. 90 da Lei 8.666/93, sendo o referido ato punvel, portanto, na esfera de individualidade do criminoso, uma vez que nenhum prejuzo gerou para a, licitao em que ocorrera. Finalmente, desconsiderara o juzo recorrido, que os poderes da procurao (fls. 599), outorgada pela ** ao exempregado, **, no abrangiam a propositura de recurso judicial, agindo o mesmo em excesso de mandato e para proveito prprio. Logo, apresentando-se o decisum recorrido manifestamente em desacordo com as provas dos autos, incoerente com as suas prprias premissas de fundamentao e, em confronto com o prprio Estado Democrtico de Direito e com a Constituio, uma vez que admitiu expressamente a conduo inquisitiva de um processo administrativo, impe-se a sua reforma por este Pretrio Excelso, razo qual apresenta a Impetrante o presente Recurso Ordinrio Constitucional, eis que prprio e tempestivo.

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(grifei) A Unio Federal, em contra-razes, impugnou a pretenso recursal ora deduzida pela parte recorrente (fls. 1.409/1.418). Sendo esse o contexto, passo a examinar o pleito em causa. O exame da pretenso ora deduzida nesta sede recursal suscita reflexo em torno de matria impregnada de indiscutvel relevo jurdico. que a Controladoria-Geral da Unio (CGU), como qualquer outro rgo estatal, est inteiramente subordinada autoridade da Constituio e das leis da Repblica. Isso significa, portanto, que a CGU no pode, nos procedimentos administrativos perante ela instaurados, transgredir postulados bsicos como a garantia do due process of law, que representa indisponvel prerrogativa de ndole constitucional assegurada generalidade das pessoas. Tenho para mim, na linha de decises que proferi nesta Suprema Corte, que se impe reconhecer, mesmo em se tratando de procedimento administrativo, que ningum pode ser privado de sua liberdade, de seus bens ou de seus direitos sem o devido processo legal, notadamente naqueles casos em que se estabelece uma relao de polaridade conflitante entre o Estado, de um lado, e o indivduo, de outro. Cumpre ter presente, bem por isso, na linha dessa orientao, que o Estado, por seus agentes ou rgos (como a CGU, p. ex.), no pode, em tema de restrio esfera jurdica de qualquer pessoa, exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria, desconsiderando, no exerccio de sua atividade, o postulado da plenitude de defesa, pois - cabe enfatizar - o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer medida imposta pelo Poder Pblico, de que resultem conseqncias gravosas no plano dos direitos e garantias individuais, exige a fiel observncia do princpio do devido processo legal (CF, art. 5, LV), consoante adverte autorizado magistrio doutrinrio (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, Comentrios Constituio Brasileira de 1988, vol. 1/68-69, 1990, Saraiva; PINTO FERREIRA, Comentrios Constituio Brasileira, vol. 1/176 e 180, 1989, Saraiva; JESS TORRES PEREIRA JNIOR, O Direito Defesa na Constituio de 1988, p. 71/73, item n. 17, 1991, Renovar; EDGARD SILVEIRA BUENO FILHO, O Direito Defesa na Constituio, p. 47/49, 1994, Saraiva; CELSO RIBEIRO BASTOS, Comentrios Constituio do Brasil, vol. 2/268-269, 1989, Saraiva; MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, Direito Administrativo, p. 401/402, 5 ed., 1995, Atlas; LCIA VALLE FIGUEIREDO, Curso de Direito Administrativo, p. 290 e 293/294, 2 ed., 1995, Malheiros; HELY LOPES MEIRELLES, Direito Administrativo Brasileiro, p. 588, 17 ed., 1992, Malheiros, v.g.). A jurisprudncia dos Tribunais, notadamente a do Supremo Tribunal Federal, tem reafirmado a essencialidade desse princpio, nele reconhecendo uma insuprimvel garantia, que, instituda em favor de qualquer pessoa ou entidade, rege e condiciona o exerccio, pelo Poder Pblico, de sua atividade, ainda que em sede materialmente administrativa, sob pena de nulidade da prpria medida restritiva de direitos, revestida, ou no, de carter punitivo (RDA 97/110 - RDA 114/142 - RDA 118/99 - RTJ 163/790, Rel. Min. CARLOS VELLOSO AI 306.626/MT, Rel. Min. CELSO DE MELLO, in Informativo/STF n 253/2002 - RE 140.195/SC, Rel. Min. ILMAR GALVO - RE 191.480/SC, Rel. Min. MARCO AURLIO - RE 199.800/SP, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, v.g.): RESTRIO DE DIREITOS E GARANTIA DO DUE PROCESS OF LAW. - O Estado, em tema de punies disciplinares ou de restrio a direitos, qualquer que seja o destinatrio de tais medidas, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria, desconsiderando, no exerccio de sua atividade, o postulado da plenitude de defesa, pois o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer medida estatal - que importe em punio disciplinar ou em limitao de direitos - exige, ainda que se cuide de procedimento meramente administrativo (CF, art. 5, LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reafirmado a essencialidade desse princpio, nele reconhecendo uma insuprimvel garantia, que, instituda em favor de qualquer pessoa ou entidade, rege e condiciona o exerccio, pelo Poder Pblico, de sua atividade, ainda que em sede materialmente administrativa, sob pena de nulidade do prprio ato punitivo ou da medida restritiva de direitos. Precedentes. Doutrina. (RTJ 183/371-372, Rel. Min. Celso de Mello) Isso significa, pois, que assiste, ao interessado, mesmo em procedimentos de ndole administrativa, como direta emanao da prpria garantia constitucional do due process of law (independentemente, portanto, de haver, ou no, previso normativa nos estatutos que regem a atuao dos rgos do Estado), a prerrogativa indisponvel do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (inclusive o direito prova), consoante prescreve a Constituio da Repblica, em seu art. 5, incisos LIV e LV. Vale referir, neste ponto, importante deciso emanada do Plenrio do Supremo Tribunal Federal que bem exprime essa concepo em torno da garantia constitucional do due process of law: (...) 3. Direito de defesa ampliado com a Constituio de 1988. mbito de proteo que contempla todos os processos, judiciais ou administrativos, e no se resume a um simples direito de manifestao no processo. 4. Direito constitucional comparado. Pretenso tutela jurdica que envolve no s o direito de manifestao e de informao, mas tambm o direito de ver seus argumentos contemplados pelo rgo julgador. 5. Os princpios do contraditrio e da ampla defesa, assegurados pela Constituio, aplicam-se a todos os procedimentos administrativos. 6. O exerccio pleno do contraditrio no se limita garantia de alegao oportuna e eficaz a respeito de fatos, mas implica a possibilidade de ser ouvido tambm em matria jurdica. (...) 10. Mandado de Segurana deferido para determinar observncia do princpio do contraditrio e da ampla defesa (CF, art. 5, LV). (RTJ 191/922, Rel. p/ o acrdo Min. GILMAR MENDES - grifei) V-se, portanto, que o respeito efetivo garantia constitucional do due process of law, ainda que se trate de procedimento administrativo (como o instaurado, no caso ora em exame, perante a Controladoria-Geral da Unio), condiciona, de modo estrito, o exerccio dos poderes de que se acha investida a Pblica Administrao, sob pena de descaracterizar-se, com grave ofensa aos postulados que informam a prpria concepo do Estado democrtico de Direito, a legitimidade jurdica dos atos e resolues emanados do Estado, especialmente quando tais deliberaes, como sucede na espcie, importarem em aplicao de sanes aos administrados. Esse entendimento que valoriza a perspectiva constitucional que deve orientar o exame do tema em causa tem o beneplcito do autorizado magistrio doutrinrio expendido pela eminente Professora ADA PELLEGRINI GRINOVER (O Processo

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em Evoluo, p. 82/85, itens ns. 1.3, 1.4, 2.1 e 2.2, 1996, Forense Universitria), como pude assinalar em deciso por mim proferida, como Relator, no MS 26.200-MC/DF: O coroamento do caminho evolutivo da interpretao da clusula do devido processo legal ocorreu, no Brasil, com a Constituio de 1988, pelo art. 5, inc. LV, que reza: Art. 5, LV. Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Assim, as garantias do contraditrio e da ampla defesa desdobram-se hoje em trs planos: a) no plano jurisdicional, em que elas passam a ser expressamente reconhecidas, diretamente como tais, para o processo penal e para o no-penal; b) no plano das acusaes em geral, em que a garantia explicitamente abrange as pessoas objeto de acusao; c) no processo administrativo sempre que haja litigantes. (...) esta a grande inovao da Constituio de 1988. Com efeito, as garantias do contraditrio e da ampla defesa, para o processo no-penal e para os acusados em geral, em processos administrativos, j eram extradas, pela doutrina e pela jurisprudncia, dos textos constitucionais anteriores, tendo a explicitao da Lei Maior em vigor natureza didtica, afeioada boa tcnica, sem apresentar contedo inovador. Mas agora a Constituio tambm resguarda as referidas garantias aos litigantes, em processo administrativo. E isso no casual nem aleatrio, mas obedece profunda transformao que a Constituio operou no tocante funo da administrao pblica. Acolhendo as tendncias contemporneas do direito administrativo, tanto em sua finalidade de limitao ao poder e garantia dos direitos individuais perante o poder, como na assimilao da nova realidade do relacionamento Estado-sociedade e de abertura para o cenrio sociopoltico-econmico em que se situa, a Constituio ptria de 1988 trata de parte considervel da atividade administrativa, no pressuposto de que o carter democrtico do Estado deve influir na configurao da administrao, pois os princpios da democracia no podem se limitar a reger as funes legislativa e jurisdicional, mas devem tambm informar a funo administrativa. Nessa linha, d-se grande nfase, no direito administrativo contemporneo, nova concepo da processualidade no mbito da funo administrativa, seja para transpor para a atuao administrativa os princpios do devido processo legal, seja para fixar imposies mnimas quanto ao modo de atuar da administrao. Na concepo mais recente sobre a processualidade administrativa, firma-se o princpio de que a extenso das formas processuais ao exerccio da funo administrativa est de acordo com a mais alta concepo da administrao: o agir a servio da comunidade. O procedimento administrativo configura, assim, meio de atendimento a requisitos da validade do ato administrativo. Propicia o conhecimento do que ocorre antes que o ato faa repercutir seus efeitos sobre os indivduos, e permite verificar como se realiza a tomada de decises. Assim, o carter processual da formao do ato administrativo contrape-se a operaes internas e secretas, concepo dos arcana imperii dominantes nos governos absolutos e lembrados por Bobbio ao discorrer sobre a publicidade e o poder invisvel, considerando essencial democracia um grau elevado de visibilidade do poder. ....................................................... Assim, a Constituio no mais limita o contraditrio e a ampla defesa aos processos administrativos (punitivos) em que haja acusados, mas estende as garantias a todos os processos administrativos, no-punitivos e punitivos, ainda que neles no haja acusados, mas simplesmente litigantes. Litigantes existem sempre que, num procedimento qualquer, surja um conflito de interesses. No preciso que o conflito seja qualificado pela pretenso resistida, pois neste caso surgiro a lide e o processo jurisdicional. Basta que os partcipes do processo administrativo se anteponham face a face, numa posio contraposta. Litgio equivale a controvrsia, a contenda, e no a lide. Pode haver litigantes e os h sem acusao alguma, em qualquer lide. (grifei) No foi por outra razo que a colenda Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal - ao examinar a questo da aplicabilidade e da extenso, aos processos de natureza administrativa, da garantia do due process of law - proferiu deciso, que, consubstanciada em acrdo assim ementado, reflete a orientao que ora exponho nesta deciso: Ato administrativo Repercusses Presuno de legitimidade Situao constituda Interesses contrapostos anulao Contraditrio. Tratando-se da anulao de ato administrativo cuja formalizao haja repercutido no campo de interesses individuais, a anulao no prescinde da observncia do contraditrio, ou seja, da instaurao de processo administrativo que enseje a audio daqueles que tero modificada situao j alcanada. (...). (RTJ 156/1042, Rel. Min. MARCO AURLIO - grifei) O exame da garantia constitucional do due process of law permite nela identificar, em seu contedo material, alguns elementos essenciais sua prpria configurao, dentre os quais avultam, por sua inquestionvel importncia, as seguintes prerrogativas: (a) direito ao processo (garantia de acesso ao Poder Judicirio); (b) direito citao e ao conhecimento prvio do teor da acusao; (c) direito a um julgamento pblico e clere, sem dilaes indevidas; (d) direito ao contraditrio e plenitude de defesa (direito autodefesa e defesa tcnica); (e) direito de no ser processado e julgado com base em leis ex post facto; (f) direito igualdade entre as partes; (g) direito de no ser processado com fundamento em provas revestidas de ilicitude; (h) direito ao benefcio da gratuidade; (i) direito observncia do princpio do juiz natural; (j) direito ao silncio (privilgio contra a auto-incriminao); e (l) direito prova. V-se, da, que o direito prova tal como tenho assinalado nesta Suprema Corte (MS 26.358-MC/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) - qualifica-se como prerrogativa jurdica intimamente vinculada ao direito do interessado observncia, pelo Poder Pblico, da frmula inerente ao due process of law, consoante adverte expressivo magistrio doutrinrio (ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO SCARANCE FERNANDES e ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO, As Nulidades do Processo Penal, p. 135/144, itens ns. 1/6, 9 ed., 2006, RT; ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO, Direito Prova no Processo Penal, 1997, RT; ROGRIO LAURIA TUCCI, Direitos e Garantias Individuais no Processo Penal Brasileiro, p. 196/209, itens ns. 7.4 e 7.5, 2 ed., 2004, RT; ROGRIO SCHIETTI MACHADO CRUZ, Garantias Processuais nos Recursos Criminais, p. 128/129, item n. 2, 2002, Atlas; ROMEU FELIPE BACELLAR FILHO, Processo Administrativo Disciplinar, p. 312/318, item n. 7.2.2.3, 2 ed., 2003, Max Limonad; CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA, Princpios Constitucionais dos Servidores Pblicos, p. 484, item n. 2.2.3.1,

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1999, Saraiva; JORGE ULISSES JACOBY FERNANDES, Tomada de Contas Especial, p. 69/72, item n. 4.1.8, 2 ed., 1998, Braslia Jurdica; HELY LOPES MEIRELLES, Direito Administrativo Brasileiro, p. 688, item n. 3.3.3.5, 32 ed., atualizada por Eurico de Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo e Jos Emmanuel Burle Filho, 2006, Malheiros, v.g.), valendo referir, a respeito dos postulados que regem o processo administrativo em geral, a precisa lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO (Manual de Direito Administrativo, p. 889, item n. 7.5, 12 ed., 2005, Lumen Juris): (...) O princpio do contraditrio est expresso no art. 5, LV, da CF, que tem o seguinte teor: ....................................................... O mandamento constitucional abrange processos judiciais e administrativos. necessrio, todavia, que haja litgio, ou seja, interesses conflituosos suscetveis de apreciao e deciso. Portanto, a incidncia da norma recai efetivamente sobre os processos administrativos litigiosos. Costuma-se fazer referncia ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, como est mencionado na Constituio. Contudo, o contraditrio natural corolrio da ampla defesa. Esta, sim, que constitui o princpio fundamental e inarredvel. Na verdade, dentro da ampla defesa j se inclui, em seu sentido, o direito ao contraditrio, que o direito de contestao, de redargio a acusaes, de impugnao de atos e atividades. Mas outros aspectos cabem na ampla defesa e tambm so inderrogveis, como caso da produo de prova, do acompanhamento dos atos processuais, da vista do processo, da interposio de recursos e, afinal, de toda a interveno que a parte entender necessria para provar suas alegaes. (...). (grifei) Com efeito, o Plenrio desta Suprema Corte, ao julgar o MS 23.550/DF, Rel. p/ o acrdo Min. SEPLVEDA PERTENCE, proferiu deciso na qual deixou claramente acentuado, a propsito do tema em anlise, que a Administrao Pblica tem o dever de assegurar, ao interessado, o exerccio pleno do direito de defesa, havendo salientado, ento, em referido julgamento, que se acha includo, nessa prerrogativa essencial, o direito de produzir ou de requerer a produo de provas: Os mais elementares corolrios da garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa so a cincia dada ao interessado da instaurao do processo e a oportunidade de se manifestar e produzir ou requerer a produo de provas; de outro lado, se se impe a garantia do devido processo legal aos procedimentos administrativos comuns, a fortiori, irrecusvel que a ela h de submeter-se o desempenho de todas as funes de controle do Tribunal de Contas, de colorido quase jurisdicional. (grifei) por tal razo que a prpria Lei n 9.784/99, que rege o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, prev, em seu art. 38, a possibilidade de o interessado, na fase instrutria e antes da tomada de deciso (...), requerer diligncias e percias (art. 38, caput), sendo que Somente podero ser recusadas, mediante deciso fundamentada, as provas propostas pelos interessados quando sejam ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias (art. 38, 2). O fato de o Poder Pblico considerar suficientes os elementos de informao produzidos no procedimento administrativo no legitima nem autoriza a adoo, pelo rgo estatal competente, de medidas que, tomadas em detrimento daquele que sofre a persecuo administrativa, culminem por frustrar a possibilidade de o prprio interessado produzir as provas que repute indispensveis demonstrao de suas alegaes e que entenda essenciais conduo de sua defesa. Analisada a questo sob tal perspectiva, mostra-se claramente lesiva clusula constitucional do due process a supresso, por exclusiva deliberao administrativa, do direito prova, que, por compor o prprio estatuto constitucional do direito de defesa, deve ter o seu exerccio plenamente respeitado pelas autoridades e agentes administrativos, que no podem impedir que o administrado produza os elementos de informao por ele considerados imprescindveis e que sejam eventualmente capazes, at mesmo, de infirmar a pretenso punitiva da Pblica Administrao. Torna-se relevante observar, neste ponto, que nem mesmo o Judicirio, especialmente em procedimentos de que possa resultar a imposio de sanes penais, dispe de poder para inviabilizar a produo de elementos probatrios pretendida pelos sujeitos da relao processual, com particular destaque para o ru, a quem sempre deve ser assegurado o exerccio, em plenitude, do direito de defesa. Essa orientao, por sua vez, reflete-se na jurisprudncia dos Tribunais em geral, valendo referir, ante a sua relevncia, julgados que reconhecem qualificar-se, como causa geradora de nulidade processual absoluta, por ofensa ao postulado constitucional do due process of law, a deciso judicial que, mediante excluso indevida de testemunhas, compromete e impe gravame ao direito de defesa do ru, sob a alegao de que as testemunhas, embora tempestivamente arroladas, com estrita observncia do limite mximo permitido em lei, nada saberiam sobre os fatos objeto da persecuo estatal ou, ento, que a tomada de depoimento testemunhal constituiria manobra meramente protelatria do acusado ou, ainda, que se mostraria desnecessria a inquirio de determinada testemunha pretendida pelo sujeito passivo da relao processual (RJDTACRIM/SP 11/68-69 - RJTJESP/LEX 117/485 RT 542/374 RT 676/300 - RT 723/620 RT 787/613-614, v.g.). Em suma: por representar uma das projees concretizadoras do direito prova, configurando, por isso mesmo, expresso de uma inderrogvel prerrogativa jurdica, no pode ser negado, ao interessado - que tambm no est obrigado a justificar ou a declinar, previamente, as razes da necessidade do depoimento testemunhal -, o direito de ver inquiridas as testemunhas que arrolou em tempo oportuno e dentro do limite numrico legalmente admissvel, sob pena de inqualificvel desrespeito ao postulado constitucional do due process of law (HC 96.905/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.): Prova Testemunha Oitiva indeferida por no ter o juiz se convencido das razes do arrolamento Inadmissibilidade - Direito assegurado independentemente de justificao. - No pode o juiz indeferir a oitiva de testemunha, sob pena de transgredir o direito lmpido que assiste s partes de arrolar qualquer pessoa que no se insira nas proibidas, independentemente de justificao. (RT 639/289, Rel. Des. ARY BELFORT grifei) Cerceamento de Defesa Inquirio de testemunhas por rogatria indeferida a pretexto de ter intuito procrastinatrio Inadmissibilidade Preliminar acolhida Processo anulado Inteligncia do art. 222, e seus , do CPP. - No permitido ao juiz, sem ofensa ao preceito constitucional que assegura aos rus ampla defesa, inadmitir inquirio de testemunhas por rogatria, a pretexto de que objetiva o acusado procrastinar o andamento do processo. (RT 555/342-343, Rel. Des. CUNHA CAMARGO grifei) Impende assinalar, finalmente, considerado o contedo da presente deciso, que assiste, ao Ministro-Relator, no exerccio dos

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poderes processuais de que dispe, competncia plena para exercer, monocraticamente, o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos a esta Corte, legitimando-se, em conseqncia, os atos decisrios que venha a praticar com fundamento no que prescreve o art. 557, caput e 1-A, do CPC, na redao que lhe deu a Lei n 9.756/98, seja para negar seguimento a recurso manifestamente incabvel, seja, ainda, para dar provimento a recurso cujos fundamentos - como sucede no caso estejam em harmonia com a jurisprudncia predominante nesta Corte (RTJ 187/576, Rel. Min. CELSO DE MELLO RMS 24.298-AgR/DF, Rel. Min. CARLOS VELLOSO RMS 25.574/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.): (...) JULGAMENTO MONOCRTICO DO RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. O Relator, na direo dos processos em curso perante a Suprema Corte, dispe de competncia, para, em deciso monocrtica, julgar recurso ordinrio em mandado de segurana, desde que - sem prejuzo das demais hipteses previstas no ordenamento positivo (CPC, art. 557) - a pretenso deduzida em sede recursal esteja em confronto com Smula ou em desacordo com a jurisprudncia predominante no Supremo Tribunal Federal. (RTJ 185/581-582, Rel. Min. CELSO DE MELLO) Nem se alegue que referido preceito legal implicaria transgresso ao princpio da colegialidade, eis que o postulado em questo sempre restar preservado ante a possibilidade de submisso da deciso singular ao controle recursal dos rgos colegiados no mbito do Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem reiteradamente proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI 159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.). Sendo assim, e em face das razes expostas, dou provimento ao presente recurso ordinrio, para invalidar, unicamente em relao ora recorrente, o ato punitivo emanado do Senhor Ministro de Estado do Controle e da Transparncia (declarao de inidoneidade), proferido nos autos do Processo Administrativo n 00190.036879/2007-12, sem prejuzo da renovao do procedimento administrativo, desde que assegurado, autora deste writ mandamental, o direito prova cuja produo havia sido por ela ento requerida, contanto que ainda no consumada a prescrio da pretenso punitiva da Administrao Pblica Federal. Publique-se. Braslia, 1 de agosto de 2011. Ministro CELSO DE MELLO Relator * deciso publicada no DJE de 4.8.2011 ** nomes suprimidos pelo Informativo

INOVAES LEGISLATIVAS
26 a 30 de setembro de 2011
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA (CNJ) Impessoalidade - Bem Pblico - Nome Atribuio Resoluo n. 140/CNJ, de 26 de setembro de 2011 Probe a atribuio de nomes de pessoas vivas aos bens pblicos sob a administrao do Poder Judicirio. Publicada no DJe/CNJ, n. 181, p. 2 em 28.9.2011. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF) Unio Estvel - Reconhecimento - Regulamentao Instruo Normativa n. 126/STF, de 17.8.2011 Dispe sobre os procedimentos para reconhecimento da unio estvel no mbito do Supremo Tribunal Federal. Publicada no Boletim de Servio, Ed. Extraord., n. 11, p. 2-4, 14.9.2011.
Secretaria de Documentao SDO Coordenadoria de Jurisprudncia Comparada e Divulgao de Julgados CJCD CJCD@stf.jus.br

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