Aurelio Luna Maldonado Medicina Legal / 6º 10-10-2007 /10

Responsabilidad profesional

El profesor al final de la clase nos ha dicho que de este tema siempre cae una
pregunta en Junio o Septiembre. Lo que he completado con la comisión del año
pasado está en cursiva.

La responsabilidad proviene del latín respondere. Se refiere a la capacidad

de una persona para responder sobre los hechos propios realizados de manera
unilateral o bilateral.
La responsabilidad es la consecuencia de la relación entre obligación y
derecho.
Teniendo en cuenta que a cada derecho le corresponde un deber, debemos
saber que cuando una persona hace lo que no debe, tiene la obligación de
responder de las consecuencias de sus actos, y esto es lo que definimos como
responsabilidad.

Podemos identificar distintos tipos de obligaciones como:

- Obligación Moral
- Jurídica
- Social
- Familiar
- Personal,…

Responsabilidad Médica: obligación que tienen los médicos de reparar y

satisfacer las consecuencias de sus actos, omisiones y errores voluntarios e incluso
involuntarios, dentro de ciertos límites, cometidos en el ejercicio de su profesión.

Según las características y circunstancias del hecho profesional, la

responsabilidad puede exigirse en distintos ámbitos del derecho:
1. Responsabilidad Penal
2. Responsabilidad Civil
3. Responsabilidad Administrativa

Para que pueda exigirse responsabilidad a un profesional en el

ejercicio de su actividad deben estar presentes una serie de elementos que son los
que dan origen al nacimiento de la misma:

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A. Actuación profesional no ajustada a la “lex artis ad hoc” (acción u

omisión culposa o dolo).

La “lex artis ad hoc” implica que el profesional debe actuar con diligencia,
con todos los conocimientos necesarios, con sabiduría y en base a los medios
disponibles y las circunstancias en que se desarrolle el proceso.

La exigencia varía si hay medios o no y si el profesional es un recién

acabado o es un experto. Nos encontramos con estas situaciones:

- algo que hacemos y lo hacemos mal  dolo, hay intención

- algo que hacemos sin querer (imprudencia) culposo

o ej, conducimos y omitimos una precaución y ocasionamos daño a
consecuencia de la culpa (no hay intención)
- otras veces va a ser una omisión
ej, no se realiza el consentimiento informado fuera de la excepciones Ley 41/

B. Existencia de un daño.

Si nos equivocamos y no pasa nada, no nos pueden reclamar nada. Lo que

implica que si aún actuando de manera incorrecta, no hubiese daño, no se podría
exigir responsabilidad. Sin embargo, el daño puede ser de varios tipos: moral,
familiar o a terceros, biológico, psicológico,…
Ej: daño moral  decimos que tiene Ca y luego no es así, es indemnizable.
Daño económico  si le decimos que tiene un año de vida y el paciente
gasta todos el dinero.
Daño en su integridad corporal o salud  hipotiroidismo por mal control de
la medicación.
Estos tres daños son indemnizables. Se puede indemnizar al enfermo y a
terceros (daño al feto y el recién nacido nace muerto).

Ej. Médico del Real Madrid que valora un fichaje como apto y fantástico y
realmente está lesionado, el club reclamaría daños económicos.

C. Relación de causalidad entre la actuación y el daño.

El daño tiene que estar producido por nuestra actuación, si el daño no lo hemos
provocado nosotros no se genera responsabilidad.

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A estos 3 puntos hay una excepción: omisión de los deberes de información.

Ej: cirugía de mioma y no le comunicamos a la mujer que se le va a realizar una

histerectomía. Le quitamos el útero que estaba lleno de miomas, ¿cuál es el daño?
La cirugía es correcta pero la señora no lo sabe porque no se le ha informado. Esta
actuación genera un problema de responsabilidad profesional.

En el resto se deben dar los tres elementos.

Ahora podríamos responder a unas preguntas básicas en relación con la

responsabilidad, que serían:

1. ¿Por qué se puede exigir responsabilidad a un profesional en el ejercicio de

su actividad?
Porque tiene un deber que nace del contrato de asistencia. El profesional
tiene un deber, y lo incumple. Si no, no se puede exigir responsabilidad.
2. ¿Qué características debe reunir para poder exigir responsabilidad? Tiene
que reunir las 3 condiciones antes citadas: que se haya actuado según la
“lex artis ad hoc”, que exista daño, y que exista nexo de causalidad.
3. ¿Dónde se debe exigir responsabilidad? Si es por delito o falta, se debe
exigir por vía penal; si es por incumplimiento de contrato o reclamación
entre particulares se debe exigir por vía civil; y si es debido al
funcionamiento de los servicios públicos, se debe exigir por vía
administrativa.
4. ¿Cuándo se puede exigir? Si lo sabe el paciente y han pasado más de 5
años, pierde su derecho. Si no lo sabe y se da cuenta, empieza el plazo ahí
(cuando se da cuenta).
Según la comisión del año pasado: Aplicándolo al campo de lo civil, al año
prescribe, por lo que se entiende que ya no se va a exigir responsabilidad, y ya no se

podría hacer.

5. ¿A quién se le debe exigir la responsabilidad? En lo penal, la responsabilidad

siempre es individual; en lo civil, se debe exigir a quien sea responsable del
daño causado; y en lo administrativo, se pide siempre a la Administración.
Así que por lo general se pide a quien tenga la obligación de responder por
el incumplimiento de un deber.

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6. ¿Cómo se debe exigir? Mediante denuncia o querella si es por la vía penal; mediante
demanda si es por la vía civil; y mediante una reclamación si es por vía
administrativa, que si no se soluciona podrá acabar en un contencioso
administrativo.

El concepto de responsabilidad médica no es un invento de nuestra época sino

que aparece ya en los años 2392 a.J.C, en el Código de Hammurabi cuando un
médico metía la pata, debía indemnizar al paciente y además le cortaban las
manos.

En la época de Alejandro Magno, se crucificaba al que abandonase a un paciente

libre y voluntariamente.
En el fuero Juzgo se entregaba al médico negligente a la familia del paciente
para que ellos “administrasen justicia”.

El profesor pone el ejemplo del 1er juicio por Responsabilidad Médica en

América en 1958 donde un comercial español decía que era médico y había tratado
a 9 esclavos de un gobernante. Primero se demandó por la muerte de 5 esclavos y
segundo, por delito de intrusismo.

Existen tres grandes elementos básicos que están relacionados con la exigencia de
responsabilidad:

- Negligencia: es el incumplimiento de los principios elementales

inherentes a la profesión médica. Ej; actualización.
A todo profesional se le exige lo mismo que haría un “buen padre de familia” con
sus problemas familiares, lo cual puede ser interpretado de diversas maneras.

- Impericia: falta de conocimientos técnicos básicos e indispensables para

el ejercicio de determinada profesión. Ej: saber que el corazón la mayor
parte de las veces se sitúa a la izquierda. De todas formas no se exige lo mismo
a un especialista que ejerce en un centro de referencia que a un médico de
Atención Primaria, y también se exige la actualización de conocimientos.

- Imprudencia: afrontar un riesgo sin haber tomado las debidas

precauciones para evitarlo, procediendo con apresuramiento innecesario,
sin detenerse a pensar en los inconvenientes que resultarán de esa

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acción u omisión.
No lavarse las manos antes de una operación es una imprudencia, u operar sin
mascarilla encima del campo operatorio también, pero no lo sería si estamos en
medio de una autovía y se debe realizar alguna maniobra de urgencia y no se
puede esperar a lavarse las manos,… porque depende de las circunstancias de
actuación.

Estos tres errores se pueden dar por separado, pero también

conjuntamente, lo que iría sumando castigos a la pena, por agravantes. El
juez dicta sentencia teniendo en cuenta los informes periciales. Ante un
mismo hecho puede haber dos posturas antagónicas y en función de la
explicación y el informe pericial elige el más razonable y convincente.

Ante un proceso nos encontramos:

1ª la verdad de la víctima
2º la verdad del médico (actuación diligente)
3º la realidad procesal (no coincide ninguna de las tres, coinciden las tres
realidades,...)

El juez sería el perito de todos los peritos cuando sobre un mismo

hecho hay interpretaciones no coincidentes. El mejor criterio de peritaje es
ajustarse a la verdad y creerse lo que pone. Casi todos haremos un peritaje
judicial a lo largo de nuestra vida profesional.

- Responsabilidad Penal: cuando se comete un delito o falta que será

subsidiaria de un castigo. Refleja el umbral de tolerancia que la sociedad tiene hacia
una determinada conducta.
Ej: es malo mentir? Si, pero todo depende de la consecuencia como mentir en un
juicio o estafar.
Ej: Si se comete una agresión  delito de lesiones
En ésta se incurre por delitos o faltas, según el artículo 10, que define las
actuaciones subsidiarias de responsabilidad penal como las acciones u omisiones
dolosas (intencionales) o imprudentes recogidas en el Código Penal.

El Código Penal define conductas que no son aceptables y si se incurre en

ellas serás sancionado y castigado. Las normas tienen que estar escritas y si no

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están tipificadas en el CP nadie lo puede sancionar, pudiéndose exigir

responsabilidad civil pero no penal.

La responsabilidad penal siempre lleva aparejada la responsabilidad civil,

que obliga a reparar el daño.

La responsabilidad en el CP es individual no se puede condenar a una

asociación, institución, compañías, universidad… y no es asegurable (a diferencia de
la reponsabilidad civil que sí lo es). La condena se impone a una persona concreta.

Para pedir responsabilidad penal:

1. que aparezca en el Código Penal

2. personas o grupos, nunca instituciones
3. umbral más serio o grave de todas las responsabilidades porque lleva
aparejada la responsabilidad civil subsidiaria.

En este tipo de responsabilidad entra el concepto de imprudencia profesional grave

(puesto que la imprudencia leve no da lugar a responsabilidad penal, sino civil). La
imprudencia grave se define como “la omisión de aquel cuidado o diligencia de aquella
atención que puede exigirse al menos cuidadoso, atento o diligente”. Por lo cual, una
imprudencia profesional tiene requisitos de omisión, negligencia o impericia de gravedad, lo
que implica auténticas barbaridades (operar sin asepsia, hacer una transfusión de sangre en
una intervención programada sin haberse cerciorado del grupo sanguíneo del paciente,
transplante de corazón sin cirugía extracorpórea,…). Por lo cual, la imprudencia profesional
siempre supone un agravante al delito o falta.
En el art.142, en el que se regula la imprudencia con resultado de muerte, se dice
que la persona que sea reo de homicidio por imprudencia, tendrá una pena de prisión de 1-4
años, (equiparable a violar el derecho a la intimidad) si el homicidio es por imprudencia
profesional, además existe inhabilitación profesional especial de 3-6 años.

- Responsabilidad Civil: por daño, culpa o negligencia o por incumplimiento de

un acuerdo o contrato, cuando no se merece un castigo, pero sí que se debe
reparar el daño causado. El código Civil no establece delitos o faltas, su función es
resolver conflictos, responde a los daños y perjuicios que se pueden derivar de una
actuación profesional. Se da la razón a una de las partes pero no se condena, hay
que reparar o restaurar el daño producido. Ej; amputar una pierna por error 
indemnizar.

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La responsabilidad Civil va dirigida a personas e instituciones que tenga

responsabilidad jurídica ej: tienda, compañía,…

La ventaja de la responsabilidad civil sobre la penal, es que la primera es

asegurable, es decir, que como lo único que se debe hacer es indemnizar por los
daños y perjuicios, que la mayoría de las veces resulta en indemnizaciones
económicas, puede el facultativo poseer una póliza de seguros que indemnice en su
lugar.
Para que se exija responsabilidad Civil, el daño tiene que reunir dos
requisitos que se deben cumplir ambos, y son que el daño sea previsible y evitable:
si el daño es previsible y no evitable, y la actuación se debe llevar a cabo
obligatoriamente por el bien del paciente, no hay responsabilidad; y si el daño es
evitable pero no es previsible, tampoco pueden exigir responsabilidad profesional.

La responsabilidad civil requiere como presupuesto indispensale la existencia

de un daño patrimonial o moral causado e el paciente.

Hay 2 teorías:

1. Hecho ilícito o teoría subjetiva: el daño se produce como

consecuencia de la conducta culposa (si no hay imprudencia). Aquí
situaríamos a la responsabilidad profesional médica.
2. Teoría subjetiva o riesgo creado: daño producido por la utilización de
instrumentos peligrosos, con independencia de que exista o no la
culpa. Ej: carretera mal que causa un daño, en el riesgo objetivo no
importa que exista o no conducción imprudente, importa que hay un
daño.

Se habla de:

• Daños  pérdida o menoscabo sufrido en el patrimonio del

paciente por falta de cumplimiento de una obligación.

• Perjuicios  privación de cualquier ganancia lícita que debiera

haber obtenido el paciente con el cumplimiento de la
obligación del facultativo. Ej: se deja al paciente con ronquera de 2
días que le obliga a cancelar el concierto y pierde su contrato, por lo que se le
debe indemnizar.

• Relación de causalidad  los daños y perjuicios deben ser

consecuencia directa e inmediata de la falta de cumplimiento

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de la obligación del facultativo. Ej: ante un accidente de moto viene

la ambulancia y tiene otro accidente que le provoca lesión a nivel de C6.
Según el derecho todos los daños generados por la 1º acción serán causa del
primero. Esto en medicina no sería así: Ej: médico de urgencias que mete la
pata y se equivoca el paciente se complica y termina en UCI donde coge una
infección nosocomial. Si siguiéramos el proceso anterior, por haber generado
el médico de urgencias el ingreso sería responsable de la infección
nosocomial, pero NO es así. Los responsables de la infección nosocomial sería
la UCI.

- Responsabilidad civil subsidiaria del patrón  si tenemos una consulta privada con
varios enfermeros y uno comete una falta que no puede indemnizar, como
empleadores deberíamos asumir el coste del empleado ya que nos beneficiamos
habitualmente de su trabajo. Aún así, podemos ampliar la póliza de responsabilidad
civil que los incluya, aunque ellos ya suelen tener su póliza de responsabilidad civil.

Según el profesor la responsabilidad civil se puede dividir en dos (contractual

y extracontractual), pero según el Gisbert Calabuig son cuatro:

® Responsabilidad Civil contractual; que se aplica, puesto que el paciente adquiere

un contrato con el médico mediante la institución o la compañía privada, cuando se
deriva un daño o perjuicio hacia la persona por el hecho de romper el contrato,
pudiendo el paciente reclamar responsabilidad. Ej; soy cirujano plástico y le pongo
silicona en un pecho a una mujer, y luego no le opero la otra.

® R. Civil extracontractual o aquiliana; que se aplica cuando puede resultar difícil

establecer una relación contractual, por lo cual se aplica el art 1902 del Código
Civil, que dice que “el que por acción u omisión, interviniendo culpa o negligencia,
está obligado a reparar el daño causado”, haya o no contrato.

® R. objetiva; se aplica cuando no se puede concretar exactamente de quién es la

culpa de los daños o perjuicios, por lo que puede recaer sobre la Sanidad Pública
cuando por ej, el paciente no puede concretar en qué paso de la actuación se ha
producido el daño.

® R. civil de origen penal; que se debería aplicar, cuando en un asunto de

responsabilidad penal, no se compensan los daños y perjuicios de la persona
perjudicada sólo mediante la aplicación de un castigo en forma de pena, por lo que
se aplicará también una indemnización.

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Por otra parte, el Tribunal Supremo destaca las siguientes obligaciones

para todo profesional prestador de servicios:

 Obligación de actualizar conocimientos y medios (si el profesional

pide que la admón. le proporcione el material y no se lo dan, no
pueden exigirle responsabilidades, pero si no lo pide, es responsable
de no tener por ejemplo un carro de paradas en la UCI)

 Obligación de información (el médico tiene que informar al paciente

sobre todo el proceso de enfermedad y también el paciente debe
aportar toda la información al médico, que sino no contaría con los
medios suficientes)

 Obligación de continuidad de cuidados

 Información terapeútica (ej informar en las recetas de psicofármacos

que se ve afectada la capacidad de conducir)

Es importante saber que en medicina los contratos son de arrendamiento de

servicios, menos en cirugía plástica y en exploraciones complementarias, donde el
contrato es de obra (o de resultados).

- Responsabilidad administrativa: el daño no alcanza el nivel de delito o

falta, y la responsabilidad es de la Administración, que debe responder ante el
anormal funcionamiento de las instituciones públicas, o privadas que estén
vinculadas al Estado, normalmente mediante una indemnización, que se exige a la
Administración, mediante una demanda, por lo que aquí el profesional individual no
debería responder (aunque luego la Administración o la empresa le puede exigir
responsabilidades si convienen que es su culpa).

Aquí se reclama a la Administración, que suele ser el hospital, debido a un

fallo en el funcionamiento de la Administración, donde normalmente se efectúa una
reclamación, que si no lleva a ningún lado, acaba en el juzgado en un contencioso
administrativo, que son los más frecuentes en los juzgados, y donde el profesional
está más tranquilo porque no es acusado directamente, sino que la responsabilidad
recae sobre el hospital, que además, aunque teóricamente puede, normalmente no
va luego contra el profesional.

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Pregunta sobre este tema de otros años: ELEMENTOS CONSTITUCIONALES DE LA RESPONSABILIDAD

PROFESIONAL.

Para poder hablar de responsabilidad médica tienen que concurrir ciertos requisitos:
1. Obligación preexistente (relación contractual médico-paciente)
2. Falta médica (mala praxis):
a. Negligencia
b. Impericia
c. imprudencia
3. Existencia de un daño (físico, moral, económico…)

4. Relación de causalidad entre la falta del médico y el daño.

DIFERENCIAS ENTRE RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL

Civil: incumplimiento de contrato preexistente
Penal: requiere existencia de un daño, un fallo médico y una relación o nexo causal entre ambos

CAUSAS QUE EXHIMEN DE RESPONSABILIDAD PENAL

- Ser menor de 18 años
- Alteraciones psíquicas que impidan tomar decisiones
- Embriaguez o intoxicación plena

PROCESO CIVIL VS. PENAL

Lo que va a determinar si un determinado conflicto tiene que seguir un proceso civil o penal es el umbral
de tolerancia social.
El proceso penal: tipifica las conductas que deben ser castigadas, su reglamento es la ley de
enjuiciamiento penal, hay dos tipos: falta y delito, el inicio del proceso puede ser: denuncia (por parte
de un ciudadano), querella (si presenta pruebas).
El proceso civil: su reglamento es la ley de enjuiciamiento civil, el acto no está recogido en el código
penal y hay dos tipos: en consulta privada (demanda civil), en el ámbito público (proceso contencioso
administrativo).

He sacado alguna preguntilla para que os vayáis haciendo a la idea de cómo suele preguntar (ya que
este tema es importante) y para que os aclare alguna duda que haya podido quedar en la comisión.
Espero que os sirva.

SANTI

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Esta comisión va para mis chicas del día a día, que sé que siempre están ahí y con las que se puede
contar, por vuestra alegría y porque espero que este año nos vaya genial a todos!! Un besazo para
Pepi, Eli, Inma, Espe, Ana Casas, Luzma, Masó, Rodríguez, Fina…
Y para otras muy simpáticas y majas con las que me gusta hablar y compartir ratos agradables: Alicia,
Ana Pastor, Sole, Mº Paz, Paqui, Lorena Capel… sois un encanto!!

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