CAPTULO MATRIMONIOS ILEGALES

II

Artculo 213.- Al que contraiga o autorice matrimonio con conocimiento de la existencia de un impedimento, o sin que hayan transcurrido los trminos suspensivos que para contraerlo seala la ley civil, se le impondrn de seis meses a dos aos de prisin y de treinta a doscientos cincuenta das multa. CAPTULO ABIGEATO II

Artculo 296.- Comete el delito de abigeato quien se apodere de una o ms cabezas de ganado ajeno, sin consentimiento de quien legalmente pueda disponer de ellas. Artculo 297.- Cuando se trate de ganado vacuno, equino, mular o asnal, se sancionar conforme a las siguientes reglas: I. De una a tres cabezas, con prisin de dos a cinco aos y de cincuenta a ciento veinticinco das multa; II. De cuatro a diez cabezas, con prisin de tres a ocho aos y de setenta y cinco a doscientos das multa; y III. Ms de diez cabezas, con prisin de cuatro a doce aos y de cien a trescientos das multa. Artculo 298.- Cuando se trate de ganado porcino, ovino o caprino, se sancionar conforme a las siguientes reglas: I. De una a diez cabezas, con prisin de uno a tres aos y de treinta a setenta y cinco das multa; y II. Ms de diez cabezas, con prisin de dos a cinco aos y de cincuenta a ciento veinticinco das multa. En el caso de este artculo y el que le antecede, si el delito es cometido por dos o ms personas, las penas se incrementarn en una mitad. Artculo 299.- Se equiparan al delito de abigeato las siguientes conductas: I. Cambiar, vender, comprar, comerciar, transportar u ocultar de cualquier forma animales, carne en canal o pieles, a sabiendas de que son producto de abigeato;

II. Alterar, eliminar las marcas de animales vivos o pieles, contramarcar o contrasear sin derecho para ello; III. Marcar o sealar animales ajenos, aunque sea en campo propio; y IV. Expedir certificados falsos para obtener guas simulando ventas o hacer conducir animales que no sean de su propiedad, sin estar debidamente autorizado para ello o hacer uso de certificados o guas falsificados, para cualquier negociacin sobre ganado o pieles. Al que cometa cualquiera de las conductas sealadas en las fracciones anteriores se le impondrn de uno a ocho aos de prisin y de treinta a doscientos das multa. Artculo 300.- No ser punible el delito de abigeato cuando sea cometido por un ascendiente en contra de su descendiente, o por ste contra aqul, por un cnyuge contra el otro, por el concubinario contra la concubina o por sta contra aqul o por el adoptante contra el adoptado o por ste contra aqul. Artculo 301.- El delito de abigeato es perseguible por querella del ofendido, en los siguientes casos: I. Cuando se cometa por el suegro o suegra contra el yerno o nuera o por stos contra aqullos, por el padrastro o madrastra contra su hijastro o hijastra o por stos contra aqullos o por parientes consanguneos hasta el cuarto grado; y II. Respecto a la persona que intervenga en el abigeato cometido por un ascendiente en contra de su descendiente o por ste contra aqul, por un cnyuge contra el otro, por el concubinario contra la concubina o por sta contra aqul o por el adoptante contra el adoptado o por ste contra aqul y sea ajena a ellos. michoacan CAPITULO II Bigamia y Matrimonios Ilegales

(REFORMADO, P.O. 3 DE AGOSTO DE 1998) Artculo 217.- Se impondrn de uno a cinco aos de prisin y multa de cincuenta a trescientos das de salario, al que estando unido con una persona en matrimonio no disuelto ni declarado nulo, contraiga otro matrimonio con las formalidades legales. Igual pena se impondr al otro contrayente si obrase con conocimiento del vnculo anterior. Artculo 218.- Al que fuera del caso de bigamia, usando violencia o engao, contraiga matrimonio viciado de nulidad o con otros impedimentos dirimentes, ser sancionado con las penas previstas en el artculo anterior. El trmino para la prescripcin de la accin penal en el delito de bigamia o de cualquier otro matrimonio ilegal, empezar a correr, en el primer caso, desde el momento en que uno de los dos matrimonios haya quedado disuelto por la muerte de alguno de los cnyuges o haya sido declarado nulo, o bien por declaracin de nulidad o la muerte de alguno de los cnyuges en el segundo de los casos. Artculo 219.- Se aplicarn de uno a cinco aos de prisin, destitucin e inhabilitacin hasta por tres aos a los funcionarios del Registro Civil que conociendo los impedimentos autoricen el matrimonio en los trminos de este Captul veracruz Capitulo V Matrimonios Ilegales Artculo 209. Al que fuera del caso de bigamia contraiga matrimonio con conocimiento de la existencia de un impedimento no dispensable, se le impondrn sancin de seis meses a cuatro aos de prisin y multa hasta de cuarenta veces el salario mnimo. Las mismas sanciones se impondrn al encargado del Registro Civil que teniendo conocimiento del impedimento, autorice la celebracin del matrimonio. Yucatan CAPTULO V Matrimonios Ilegales Artculo 226.- Se impondr sancin de un mes a dos aos de prisin y de dos a cuarenta das-multa, a quien contraiga matrimonio sabiendo la existencia de un impedimento dispensable, previsto por el Cdigo Civil del Estado. Se impondr sancin de uno a cuatro aos de prisin y de diez a cuarenta das-multa a quien contraiga matrimonio sabiendo la existencia de un impedimento no dispensable, previsto por el Cdigo Civil del Estado. CDIGO PENAL DEL ESTADO DE YUCATN H. Congreso del Estado de Yucatn Oficiala Mayor Unidad de Servicios Tcnico-Legislativos

ltima Reforma D .O.21 Septiembre 2009

90

Esta ltima sancin tambin se impondr al servidor pblico que autorice un matrimonio o procediere a su celebracin conociendo los impedimentos citados. En este caso, el Servidor Pblico responsable ser destituido e inhabilitado definitivamente para ocupar el mismo cargo. Dentro del Ttulo IV, del Cdigo Penal argentino, el captulo I castiga los matrimonios ilegales, cuando se hubieran celebrado pese a existir impedimentos que provocaran su nulidad absoluta. El artculo 134, exige el dolo, o sea que los cnyuges deban conocer las circunstancias que invalidaban en forma absoluta la unin. La pena que les corresponde es de uno a cuatro aos de prisin. El artculo 135 inciso 1, contiene el agravante de conocer uno de los contrayentes la existencia del impedimento absoluto, y ocultrselo a su pareja. En este caso el nico cnyuge punible sufrir una condena de dos a seis aos de prisin. En ambos casos el delito se configura instantneamente, al contraerse el matrimonio, sin necesidad de que ste llegue a consumarse. El matrimonio debi celebrarse con todas las formalidades legales, pues de lo contrario no habra ilegalidad, pues no habra matrimonio, por vicios de forma. El error, an grosero, si se prueba, exime de pena. Los impedimentos absolutos son: la consanguinidad en lnea recta en todos los grados sea el vnculo legtimo o no; entre hermanos y medio hermanos sean o no legtimos; entre los afines en lnea recta sin limitacin de grado; el anterior matrimonio subsistente; y haber sido cmplice o autor voluntario del homicidio de uno de los cnyuges. En cambio son impedimentos relativos, fuera de la configuracin de este delito, el caso de falta de edad legal y el de locura. El artculo 135 inciso 2 contempla el caso de matrimonio simulado, siendo el otro cnyuge la vctima, pues el actor la engaa fingiendo contraer un matrimonio vlido. La pena es de dos a seis aos de prisin. La simulacin debe ser creble. Los terceros que participen en el acto simulados sern punibles en tal carcter (de partcipes). El artculo 136, extiende las penas anteriores al oficial pblico que autorizara los matrimonios en los casos expuestos, sabiendo que eran ilegales. Si acta con culpa, al no llenar los requisitos exigidos, se lo castiga con perna de multa, de setecientos cincuenta pesos a doce mil quinientos pesos mas inhabilitacin especial por el trmino de seis meses a dos aos. Si no observ el oficial pblico las formas exigidas, se le aplicar la pena de multa del caso anterior.

El artculo 137 extiende la misma sancin para el representante legal de un impber que consintiera su matrimonio. En este caso tambin se necesita el dolo. El delito queda consumado cuando el representante del impber firma el acta matrimonial. LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO Son las anormalidades del consentimiento que ocasionan la anulacin del acto jurdico a favor de la parte que ha sido victima de ella, y consiste en el error, la violencia, el dolo, la violencia y en ciertos casos la lesin. En todo contrato, incluso en los solemnes o reales, el consentimiento vaya solo, o acompaado de otro elemento, debe siempre: 1.existir, y 2. reunir ciertas cualidades de inteligencia y de libertad, en ausencia de las cuales se le considera viciado. Si el consentimiento est absolutamente destruido por una causa cualquiera, ninguna existencia tiene el contrato: nada se ha hecho, lo que existe no es sino una vana apariencia, un mero hecho: el acto jurdico es inexistente. Si el consentimiento se ha dado realmente, pero bajo la influencia de una causa que lo priva de su libertad, esta viciado; el acto jurdico existe; pero es anulable. *EL ERROR: es el hecho de creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es verdadero. El error es un vicio del consentimiento, que permite a quien lo ha cometido hacer anular el acto jurdico cuando la ley le reconoce gravedad suficiente. El articulo 1110 del Cdigo Civil con respecto de los contratos en general dice El error no es causa de nulidad de la convencin, sino cuando recae sobre la sustancia misma de la cosa que es su objeto . No es causa de nulidad, cuando nicamente recae en la persona con la cual hay intencin de contratar, a no ser que la consideracin de esta persona sea la causa principal de la convencin . Respecto al matrimonio el Art. 180 del Cdigo Civil nos dice: El matrimonio realizado sin el consentimiento libre de ambos esposos o de uno de ellos, no puede ser impugnado ms que por los contrayentes o por aquel de ellos cuyo consentimiento no haya sido libre. Cuando haya habido, error en la persona, el matrimonio podr nicamente ser impugnado por el cnyuge que haya padecido el error . En su acepcin corriente, el hecho de equivocarse materialmente, por ejemplo en un clculo, en la redaccin de un acto, o en la formulacin de una cuenta; el Art. 2058 del Codigo Civil nos dice; El error de clculo cometido en una transaccin, debe repararse .

Existen diferentes tipos de errores que son: *Error de derecho: el hecho de equivocarse sobre la existencia o interpretacin de una norma de derecho. Ejemplo: el hecho de casarse ante un sacerdote, creyendo que ese matrimonio tiene valor legal. *Error de hecho: el hecho de equivocarse sobre una circunstancia material. Ejemplo: creer que un objeto es antiguo, cuando en realidad es moderno. *Error Judicial: expresin con la que se designa especialmente el error de hecho cometido por los jueces en materia penal. Cuando ha sido causa de una condena injusta, puede, bajo ciertas condiciones, dar lugar a reparacin, luego de un procedimiento de revisin. *LA VIOLENCIA: es la compulsin ejercida sobre una persona para determinarla a celebrar un acto, y que vicia su consentimiento. Constituye un vicio del consentimiento cuando es injusta y de naturaleza tal que pueda impresionar a una persona razonable. El Art. 1112 del Cdigo Civil nos dice sobre esto que: Hay violencia, cuando esta es de tal naturaleza, que haga impresin en sujeto de sano juicio, y que pueda inspirarle el temor de exponer su persona o su fortuna, a un mal considerable y presente. En esta materia hay que tener en cuenta la edad, el sexo y la condicin de las personas . El hecho de actuar sin el consentimiento de la persona interesada. Ej. atentado al pudor con violencia(Cdigo Civil, Art.332). El hecho de quebrar por la fuerza la resistencia opuesta por una persona o cosa. Ej. Violencia cometida por un simple particular con el fin de introducirse en el domicilio de un ciudadano; el Art. 184 del Cdigo Penal la sanciona como delito de Violacin de Domicilio. Acto voluntario de dureza cometido contra una persona, y al que la ley penal, segn los casos, califica de delito (delito de violencia de los artculos 309 del Cdigo Penal asimilado al de lesiones por la ley del 13 de mayo de 1863). Existen dos tipos de violencias las cuales mencionaremos a continuacin: *Violencias graves: violencias contra las personas, cuya importancia es suficiente para causar una viva impresin en el individuo el cual, bajo la influencia de ellas, es conducido a cometer sin la libertad de espritu necesaria para actuar con reflexin, un

asesinato o lesiones en la persona del provocador. Las violencias graves constituyen eximente legal. Sobre esto el Art. 321 del Cdigo Penal dice: El homicidio, las heridas y los golpes son excusables, si de parte del ofendido han precedido inmediatamente provocacin, amenazas o violencias graves . *Violencias leves: violencias voluntarias contra las personas, consideradas demasiados poco graves para que se las asimile a las lesiones; an hoy se las reprime como contravencin de simple polica, en virtud del Art. 605 del Codigo De Delitos y Penas del Brumario ao IV. *LA LESION: viene del latn laesio que significa herir, daar, etc. La lesin es el perjuicio que se experimenta por la celebracin de un contrato conmutativo, cuando por causa de un error de apreciacin o bajo la presin de las circunstancias, se acepta cumplir una prestacin de valor superior al de la que se recibe. La lesin solo vicia de nulidad cierto contratos (venta de un inmueble, Codigo Civil, Art.1674). Este articulo 1674 dice Si el vendedor ha sido lesionado en mas de las 7/12 partes en el precio de un inmueble, tiene derecho a pedir la rescisin de la venta, aunque haya renunciado expresamente a esa facultad en el contrato, o declarado que hacia donacin de la diferencia de precio . Las lesiones (golpes y heridas), son infracciones previstas y penadas por los Art. 309 a 313 y 320 del Codigo Penal. Los golpes designan los actos de violencia fsica de cierta gravedad dirigidos contra el cuerpo de una persona, que es golpeada o recibe el choque; pueden ser dados directamente por el agente, con ayuda de todo o parte de su cuerpo. Las heridas son las violencias que dejan una huella material sobre o en el cuerpo de la victima, produciendo una lesin corporal externa o interna. Las lesiones pueden ser: *Lesiones involuntarias: lesiones que son consecuencia de una torpeza, imprudencia, falta de atencin, negligencia o inobservancia de los reglamentos (Cdigo Penal, Art. 320), por ejemplo, el hecho de que el conductor de un automvil hiera a un transente, por conducir imprudentemente o con torpeza. *Lesiones voluntarias: lesiones causadas a sabiendas e intencionalmente, teniendo el autor la conciencia de que hiere o da golpes (Cdigo Penal, Art. 309 a 313). EL DOLO: el dolo son las maniobras empleadas por una persona con el fin de engaar a otra y determinarla a otorgar un acto jurdico.

*Se llama as a todo engao cometido en la celebracin de los actos jurdicos. El dolo puede ser de dos tipos que son los siguientes: *Dolo incidente: el dolo que sin determinar a una persona a que otorgue un acto jurdico, la lleva empero a aceptar condiciones ms onerosas. *Dolo principal: el que viciando la voluntad de una persona la determina a otorgar un acto jurdico. LA INCAPACIDAD: es la ineptitud para gozar de un derecho. Incapacidad de goce: As, las personas condenadas a penas criminales perpetuas son incapaces de disponer y recibir a titulo gratuito, o para ejercerlo por s mismo, o sin asistencia o autorizacin. La incapacidad puede ser: *Incapacidad absoluta o total: incapacidad para el trabajo que impide a la vctima dedicarse en adelante a cualquier labor remuneratoria. *Incapacidad para el trabajo: estado de la persona que, a consecuencia de un accidente o enfermedad, se halla impedida total o parcialmente para trabajar (Ver ley del 9 de abril 1898). *Incapacidad parcial: incapacidad para el trabajo que deja a la vctima la posibilidad de trabajar, pero sin permitirle el ejercicio de su profesin en la forma que lo haca antes del accidente. *Incapacidad permanente: incapacidad para el trabajo que subsiste luego de consolidada la lesin. *Incapacidad temporaria: incapacidad para el trabajo que afecta a la vctima hasta la curacin o consolidacin de la lesin.

IMPEDIMENTOS 1.

PARA

LA

CELEBRACION de los

DEL

MATRIMONIO impedimentos

Teora

69. CONCEPTO. Se llama impedimentos a los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio.

Esta teora se origin y desarroll en el Derecho cannico. Se parti del principio de

que toda persona tiene el derecho natural de casarse; por consiguiente lo lgico no es fijar las condiciones o cualidades necesarias para contraer matrimonio vlido, sino por el contrario, establecer en qu casos no puede celebrarse.

La legislacin cannica sobre impedimentos, muy minuciosa y completa ha influido poderosamente sobre todo el Derecho positivo contemporneo, aunque naturalmente, las leyes civiles han suprimido algunos (por ejemplo, el de disparidad de cultos, de votos solemnes, de orden sagrado, de rapto y retencin violenta de la mujer), agregado otros (enfermedades venreas, lepra), y eliminado algunas clasificaciones tales como la de impedimentos pblicos y secretos, de grado mayor y menor, etctera. 70. CLASIFICACIN. La primera y ms importante clasificacin de los impedimentos, tomada tambin del Derecho cannico, es la que distingue los dirimentes y los impedientes. Se llaman dirimentes los que no permiten matrimonio vlido y que obligan a anularlo si se hubiera celebrado; son impedientes aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena; as como, por ejemplo, el menor que hubiera contrado matrimonio sin consentimiento de sus padres, pierde el derecho de administracin de los bienes que hayan adquirido por ttulo gratuito, administracin que le corresponda como emancipado. 71. Tambin se los clasifica en absolutos y relativos. Los primeros son los que impiden el casamiento con cualquier persona; tales, por ejemplo, la locura, las enfermedades venreas, no tener el hombre dieciocho aos y la mujer diecisis, el ligamen. Los relativos son los que se refieren tan slo a determinadas personas, tales como el parentesco, el crimen. Jemolo ha propuesto reservar el nombre de impedimentos para los relativos, sosteniendo que los absolutos hacen en realidad a la capacidad genrica de una persona para contraer matrimonio; el impedimento sera pues, el obstculo que se opone a que una persona genricamente capaz pueda contraer matrimonio con otra determinada. Sin desconocer la fuerza lgica de esta idea, creemos que ella choca contra el significado multisecular de la palabra impedimento y que no ha de abrirse camino.

72. EFECTOS. Los impedimentos tienen ante todo efectos preventivos; el oficial del Registro Civil debe negarse a celebrar el matrimonio si se tratare de menores de edad, o si el impedimento es de los que entraan la nulidad del acto. La falta de cumplimiento de este deber implica responsabilidades civiles, en algunos casos,

tambin penales (art. 136 , C. Penal). Adems, la existencia de impedimentos dirimentes da derecho a deducir oposicin o a hacer la denuncia.

En segundo trmino, tienen sanciones posteriores al acto. Si ste se hubiera celebrado no obstante la existencia de un impedimento dirimente, el juez debe anularlo. Si el impedimento fuera simplemente impediente, la sancin es distinta, y vara segn los casos: los menores que se casen sin la autorizacin de los padres pierden la administracin de sus bienes, si el tutor o sus descendientes se casaren con el menor o la menor que aqul hubiere tenido bajo su guardia, antes de fenecida la tutela y haya sido aprobada la cuenta de su administracin, el tutor perder la asignacin que le hubiere correspondido sobre las rentas del menor (art. 171 ). 2. Impedimentos dirimentes

73. los impedimentos dirimentes estn enumerados en el art. 166 en 9 incisos. Por razones metodolgicas, es til agruparlos en dos categoras bien definidas: los que ataen a las condiciones naturales para contraer matrimonio y los que se originan en consideraciones de orden social y moral.

A. IMPEDIMENTOS RELATIVOS A LAS CONDICIONES NATURALES PARA CONTRAER 1. Distinto sexo y MATRIMONIO edad

74. DISTINTO SEXO. Aunque el art. 166 no enumera este impedimento, es obvio que el matrimonio tiene que celebrarse entre personas de distinto sexo; se t rata de una condicin natural ineludible. Por ello el art. 172 dispone que es indispensable para la existencia del matrimonio el consentimiento pleno y libre expresado por hombre y mujer. La nica dificultad posible en este punto la constituyen los casos, bien raros por cierto, de hermafroditismo. En el antiguo Derecho Romano se aceptaba la eleccin voluntaria de sexo cuando la investigacin mdica no era suficiente para revelarlo (Dig. 1, 5, 15). Pero la ciencia moderna ha demostrado que nunca se produce en una misma persona una coincidencia de desarrollo normal de ambos sexos, y que en realidad hay siempre un sexo predominante y uno atrofiado o aparente. La reciente doctrina y jurisprudencia cannica han resuelto que si el hermafrodita tiene un sexo

predominante y con l puede cumplir la cpula carnal, es capaz de contraer matrimonio; en caso contrario, est impedido de hacerlo. Y si luego del matrimonio se descubre que uno de los cnyuges no tiene realmente el sexo que aparentemente tena, el matrimonio es nulo, Creemos que estos principios so de estricta aplicacin en nuestro Derecho positivo.

75. EDAD. El Cdigo y la ley de matrimonio civil <>fijaban la edad mnima para contraer matrimonio en doce aos para la mujer y catorce para el hombre. Se tena en cuenta, para establecer ese lmite, la poca de la pubertad, siguiendo as el sistema del Derecho Romano, de la antigua legislacin espaola (Part. 4, tt. 1, ley 6) y del Derecho cannico vigente en aquel momento.

En el Derecho moderno hay una tendencia general a elevar este lmite mnimo de edad, pues es indudable que a los doce aos de edad no se tiene discernimiento para apreciar la trascendencia del acto del matrimonio. Desde el punto de vista social, no son deseables estos casamientos de criaturas que nada saben de la vida y que con la mayor inconsciencia afrontan problemas tan arduos como la convivencia conyugal, la crianza de los hijos, la administracin de sus bienes. Se justifica, por tanto, que nuestras leyes hayan elevado esos mnimos: La ley 14394 los elev a 14 aos para las mujeres y 16 para el hombre, y la ley 23515 <>los elev a 16 y 18 aos, respectivamente (art. 166 , inc. 5). Pero es necesario agregar que no juega aqu tan slo un problema de discernimiento sino tambin de desarrollo fsico y sexual. Puede ocurrir que una mujer que no ha cumplido la edad legal quede embarazada. Parece difcil negarle el derecho de contraer matrimonio, pues lo contrario implica obligarla a sufrir la ofrenta de dar a luz un hijo fuera de matrimonio y, sobre todo, importa echar sobre ste la mcula de su origen. Sin embargo, hay que tener en cuenta que esos matrimonios celebrados sobre todo para justificar socialmente el embarazo, suelen fracasar al poco tiempo; por ello, ha llegado a sostenerse que si fuera posible establecer una regla general debera ser que el embarazo no debe inducir al juez, a dar su consentimiento. En sentido coincidente, Videla dice que precisamente cuando la mujer ha concebido o cuando fue objeto de los delitos previstos en el art. 132 del Cdigo Penal, es cuando los futuros contrayentes estn en peores condiciones para discernir si lo que les conviene es casarse. En estos casos frecuentemente los novios pierden bastante la libertad de decidir y el agobio que la situacin les produce los induce a seguir caminos equivocados.

Esto no significa que el embarazo no deba ser tenido en cuenta por el juez como un

elemento que dadas las circunstancias, debe motivarlo a prestar su dispensa. Pero el problema debe ser cuidadosamente valorado. Por ello el art. 167 permite el casamiento de menores de la edad legal, previa dispensa judicial que se otorgar con carcter excepcional previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o tutores del que fuera menor.

La dispensa de la edad se refiere tanto a la mujer como al hombre que hubiera abusado de ella. La ley no distingue, y es lgico que as sea, pues no se justificara en modo alguno que la dispensa slo se refiriese a la mujer.

76. DERECHO CANNICO Y LEGISLACIN COMPARADA. El Derecho cannico, que, segn ya lo dijimos, admita los mismos lmites de nuestra ley, los ha elevado en el Codex de 1983 a 14 aos para la mujer y 16 para el hombre y dispone incluso que la Conferencia Episcopal puede establecer una edad superior para la celebracin lcita del matrimonio (canon 1083).

El Cdigo Civil francs fija el lmite mnimo en 15 aos para la mujer y 18 para el hombre (art. 144); el italiano, en 18 (art. 84); el alemn, en 16 y 21 (art. 1303); el mexicano en 14 y 16 (art. 148); el paraguayo en iguales lmites (art. 139); el peruano en 18 (art. 244); el suizo, en 18 y 20 (art. 96). Sin embargo en todos estos pases las autoridades pblicas pueden otorgar dispensas de edad cuando circunstancias serias as lo exigieren; generalmente no se pone otro lmite para la dispensa que el de la pubertad; pero en Suiza no puede otorgarse si la mujer es menor de 17 aos y el hombre de 18; limitacin sta que, por las razones expuestas en el nmero anterior, nos parece inadmisible. Cabe notar, asimismo, que el Cdigo alemn limita la posibilidad de la dispensa a la mujer (art. 1303); pero la jurisprudencia ha resuelto, muy razonablemente, que tambin debe otorgarse al hombre que deja encinta a una joven, y est moralmente obligado a devolverle la honra.

El cdigo brasileo fija la edad mnima de 16 y 18 aos (art. 183, inc. 12), sin legislar sobre dispensa. Iguales lmites establecen el Cdigo holands (art. 86) y el ruso (art. 66). La ley inglesa de 1929 fij un lmite comn de 16 aos. Por ltimo, cabe agregar que han mantenido los mnimos tradicionales de 12 y 14 aos el Cdigo venezolano (art. 46), el uruguayo (art. 93), el colombiano (art. 140, inc. 2), y los Estados de la Unin en que se admite el common law marriage (vase n 62 y nota 88).

77. EDAD MXIMA. No existe lmite mximo de edad para contraer matrimonio; el

acto puede celebrarse no obstante que los contrayentes hayan pasado ya la edad de la potencia coendi y generandi, puesto que el ayuntamiento carnal no es el nico fin del matrimonio, que puede llevarse a cabo algunas veces por muy respetables propsitos de asistencia recproca o para legalizar una larga unin de hecho. Tampoco es impedimento la diferencia de edad entre los contrayentes, por ms chocante que sea. A ttulo de curiosidad, cabe recordar que el Fuero Juzgo dispona que mujeres de gran edad no casen con omes de pequea edad, y que el viejo Cdigo Civil peruano fijaba como 2. lmites mximos Salud 65 aos para el hombre y 55 y para la mujer. fsica

mental

78. MATRIMONIO Y EUGENESIA. Una de las ms espinosas cuestiones que se presentan en el Derecho matrimonial es la de la eugenesia. Puede el Estado interferir entre dos seres que desean contraer matrimonio, estableciendo impedimentos por enfermedad con el propsito de evitar la propagacin de enfermedades y la degeneracin de la raza?

La cuestin, desde luego, no es nueva. Ya las leyes de Man y las hebraicas prohiban las nupcias de leprosos, tuberculosos y epilpticos. A iguales propsitos obedecan las leyes espartanas, que imponan el sacrificio de los recin nacidos mal conformados o degenerados; y la ley de las XII Tablas, que permita al padre matar al hijo gravemente deforme. Pero el cristianismo, que ve en cada persona una criatura de Dios y en el matrimonio un derecho natural, luch contra esas prcticas, desterrndolas de la legislacin positiva. La nica enfermedad que resultaba lcito considerar impedimento era la locura pero no ya por razones eugensicas, sino porque el demente no tiene discernimiento para otorgar un consentimiento vlido. 79. Empero, el progreso de la ciencia mdica y la prueba inequvoca de las taras hereditarias originadas en ciertas enfermedades fsicas han reactualizado el problema. Numerosas legislaciones, incluso la nuestra, han admitido, en mayor o menor medida, el impedimento de enfermedad. Y hay un poderoso movimiento cientficodoctrinario en apoyo de tal legislacin y de su ampliacin y perfeccionamiento. Desde el punto de vista jurdico, las principales razones que se esgrimen en favor de la legislacin eugensica pueden sintetizarse as: 1) La sociedad tiene derecho a protegerse a s misma contra la destruccin; son, por tanto, lcitas las medidas que tiendan a evitar la propagacin de las enfermedades y la degeneracin de la raza. 2) Si

bien el matrimonio es un derecho natural del hombre, tambin es necesario reconocer al cnyuge el derecho natural de conservar su salud y al hijo el derecho de tener padres sanos, que no le transmitan taras peores que la muerte. 3) Si no obstante reconocerse al matrimonio de calidad de derecho natural se han admitido, por razones ticas, ciertos impedimentos tales como el ligamen, crimen, parentesco, etc., tambin en abono del impedimento de enfermedad hay un fundamento de tal orden, que surge del fin espiritual del matrimonio y del deber de lealtad que se deben los contrayentes entre s y con respecto a los hijos futuros, deber que obliga a no ignorar el estado de salud, a no ocultar enfermedades, a no ser indiferentes con las conocidas aun por ambos, a no claudicar ante un egosmo o una pasin.

80. No obstante la indiscutible fuerza de tales razones, la Iglesia Catlica ha mantenido su posicin contraria a la admisin de estos impedimentos. En la Encclica Casti Connubi afirm el Papa Po XI que los que propugnan tales leyes olvidan que los hombres no se engendran principalmente para la tierra y el tiempo, sino para el cielo y la eternidad y que no es lcito, sobre la base de conjeturas cientficas, prohibir el matrimonio a personas aptas para contraerlo; ello sin perjuicio de la conveniencia de dar consejos tendientes a la salud y vigor de la prole, y de que no se contraigan matrimonios que impliquen ese peligro.

Se afirma tambin, en contra de tales impedimentos, que ellos conducen a las uniones extramatrimoniales, con la consecuencia de que la prole sufrir los efectos legales y morales de esta situacin; y este peligro ser mayor en las clases inferiores, en la que estas uniones son toleradas y en que la higiene es deficiente. Finalmente, no deben desdearse las dificultades que para muchos pobladores del campo, que no tienen mdico cerca, supone la exigencia del certificado prenupcial.

81. Por nuestra parte, pensamos que la posicin de la Iglesia es razonable en cuanto repudia que sobre la base de meras conjeturas cientficas pueda negarse a una persona naturalmente capaz el derecho de casarse. La ley alemana del 13 de octubre de 1935 prohiba el matrimonio de todos los que padeciesen de enfermedad contagiosa que hiciera temer por el otro cnyuge o por la descendencia de los que padeciesen de enfermedades hereditarias; o de los que, sin estar dementes, padeciesen de una perturbacin mental considerable. No haba ninguna enumeracin que limitase el poder de los facultativos de considerar peligrosas ciertas enfermedades. Quedaba as en manos de mdicos, siempre inclinados a dejarse llevar por teoras materialistas, nada menos que el derecho natural de contraer matrimonio. Esta solucin resulta

repugnante a los sentimientos cristianos, y la ley fue derogada el 20 de febrero de 1946. Pero creemos tambin que la tesis sostenida en la Encclica Casti Connubi en nada se opone a la exigencia del certificado prenupcial, tal como lo ha establecido nuestra ley 12331 <>. Aqu no se trata de una prohibicin irreparable para contraer matrimonio, sino simplemente de una postergacin hasta que pase el perodo de contagio. Esta medida nos parece prudente y beneficiosa para todos. Para el enfermo, que quizs ignore su enfermedad, o que por desidia no la trate debidamente; para el otro cnyuge, que no sufrir el contagio; para la prole, que nacer en condiciones ms propicias de salud. Todo ello sin lesin del derecho de casarse.

Pero es indudable que la legislacin sobre esta materia debe ser muy cuidadosa para no chocar contra los sentimientos morales y religiosos del pueblo. Cuando se prescinde de ellos, la ley se aplica en forma vacilante, los certificados de complacencia se multiplican. Es lo que indica nuestra propia experiencia, no obstante la prudencia con que se ha legislado.

Digamos, para concluir, que la Iglesia no se opone al certificado prenupcial en s mismo y hasta lo prohja a ttulo de informacin de los contrayentes. Ms an, los fines eugensicos no han estado del todo ausentes del rgimen cannico del matrimonio; en ellos se inspira el impedimento de consanguinidad. Pero no tolera que sobre la base de teoras materialistas y meras conjeturas cientficas se establezcan nuevos impedimentos. Probablemente si el progreso de la ciencia mdica demostrara inequvocamente la secuela inevitable de taras graves en la descendencia de ciertos enfermos, podra el Derecho cannico prohibir tales uniones. Es lo que parece razonable. En cuando al SIDA, vase n 83.

82. LOS IMPEDIMENTOS EN NUESTRO DERECHO POSITIVO: PRIVACIN PERMANENTE O TRANSITORIA DE RAZN, SORDOMUDEZ, ENFERMEDADES VENREAS. El impedimento fundado en la privacin permanente o transitoria de razn (art. 166 , inc. 8) y la sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera (art. 166 , inc. 9) no ofrece ninguna dificultad, puesto que no tiene un fundamento eugensico; se basa en ambos casos en que no ha existido el pleno y libre consentimiento que exige con razn, el art. 172 .

Se discute la validez de los matrimonios celebrados por dementes en intervalos lcidos; inclusive, se pone en tela de juicio que sea vlida la nocin de intervalos lcidos. Y aunque esta nocin est discutida en el plano de la ciencia mdica, la verdad es que hay enfermedades mentales que alternan perodos de demencia con otros de plena salud mental. Y si en el intervalo lcido est en plena y perfecta razn, no hay motivo para no considerar vlido el matrimonio, tanto ms si la vida marital ha consolidado las nupcias.

Es claro que el casamiento de un interdicto que se encuentra en un intervalo lcido, puede tropezar en el inconveniente de que el oficial del Registro Civil se niegue a celebrarlo, atento la dificultad de acreditar la plena lucidez; pero de cualquier modo, si el oficial del Registro se niega a celebrarlo, cabe siempre un recurso ante la justicia, durante cuyo trmite puede acreditarse la existencia del intervalo lcido. En cuanto al sordomudo, la ley permite su casamiento siempre que sepa manifestar su voluntad inequvocamente por escrito o de otra manera (art. 166 , inc. 9). Vidal Taquini hace notar, con razn, que esta norma guarda discordancia con los arts. 153 y 155 , que consideran incapaces absolutos a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, de tal modo que un sordomudo interdicto por no saber darse a entender por escrito, puede, sin embargo, casarse, porque puede manifestar su voluntad inequvocamente, lo que constituye un absurdo. Y agrega que cuando el sordomudo no sabe darse a entender por escrito no demuestra su aptitud intelectual para entender el significado del acto que va a celebrar, por lo que la norma que autoriza a expresar el consentimiento aun a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, debe considerarse afectadas por enfermedades venreas en perodos desventurada. de contagio. 83. Las leyes 12331, art. 13 <>, y 16668 prohibieron el matrimonio de las personas

Ninguna de estas dos leyes ha establecido la sancin inherente a la violacin del precepto; pero por aplicacin del art. 18 del Cdigo Civil, que establece que los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, la consecuencia no puede ser otra que la nulidad. sta es, por lo dems, la manera ms efectiva de cumplir con los fines higinicos y eugensicos de la ley. Por las razones que exponemos en el n 189, pensamos se trata de una nulidad relativa.

El SIDA, ese gran flagelo de la humanidad es, en nuestros das, un problema particularmente grave, pues tambin se transmite de la madre embarazada al hijo que

est

en

su

seno.

Inclusive, se ha sostenido que el SIDA debera considerarse un impedimento que obsta al matrimonio. Pero hay dos razones, a nuestro juicio decisivas, para disentir de esa opinin. La primera, que el portador puede tener relaciones sexuales fuera del matrimonio y as seguir propagando la enfermedad, no obstante no poderse casar; la segunda, que el portador vendra a quedar de por vida en una suerte de asilamiento social, que complicara an ms su dolorosa situacin. Pero el examen prenupcial adquiere en este caso una mxima importancia, porque el otro novio tendr una informacin cierta del peligro que para l y para sus hijos significar el matrimonio y podr decidir si lo contrae o no.

84. ELIMINACIN DEL IMPEDIMENTO DE LEPRA. La ley 11359, art. 17 <>, prohibi el casamiento entre leprosos o de una persona sana con una leprosa. El progreso de la ciencia mdica ha demostrado que las formas contagiosas de esta enfermedad, son excepcionales, por lo que no se justifica ya mantener este impedimento, que fue suprimido por la ley 17711, art. 4 <>.

85. CARCTER DE LA NULIDAD. La nulidad del matrimonio fundada en la privacin permanente o transitoria de razn es simplemente relativa (art. 230 , inc. 8). En caso del sordomudo que no sabe darse a entender por escrito o de otra manera debe reputarse inexistente el matrimonio desde que no puede haber consentimiento a la celebracin del acto. Tambin debe considerarse relativa la nulidad en los casos de enfermedades venreas. Sobre esta cuestin, que ha suscitado una difcil controversia, vase n 189.

86. CERTIFICADO PRENUPCIAL. Para dar cumplimiento efectivo a la prohibicin de contraer matrimonio la ley 12331 estableci la exigencia del certificado prenupcial (art. 13 <>).

La exigencia del certificado, antes impuesta slo a los varones, se ha extendido tambin Sobre el a las certificado mujeres prenupcial por y el la SIDA, ley vase 16668 n . 83.

87. La exigencia del certificado prenupcial no tiene excepciones en la ley 12331 <>. En la prctica, sin embargo, hay situaciones en que el otorgamiento del certificado es

imposible o muy difcil, lo que ha dado lugar a que se otorguen certificados de complacencia, o simplemente se prescinda de ellos. Las situaciones ms importantes son las siguientes:

a) Matrimonios in extremis. En esta hiptesis no hay dificultades de carcter legal, pues el art. 46, ley mat. civil, autoriza al oficial pblico a prescindir de todas o de algunas de las formalidades que deben precederlo. Entre ellas, naturalmente, se encuentra el certificado.

b) Matrimonios celebrados en lugares en donde no hay mdico prximo. Este problema es realmente serio en una vasta extensin de nuestra campaa, y ha motivado una marcada tolerancia, que se manifiesta ya sea otorgando certificados de complacencia, o simplemente no exigindolos. En las Normas dictadas por el Departamento Nacional de Higiene en 1943 se autoriz a suplir el certificado por una declaracin jurada de que no se padeca enfermedad venrea, ni lepra, si no hay facultativo a 100 km. de distancia. La legalidad de tal disposicin es ms que discutible, pero en la prctica se aplica. c) Matrimonios que se realizan para regularizar una unin de hecho. Las Normas aludidas autorizaban la expedicin del certificado no obstante la existencia de una enfermedad venrea (Norma IX). Pero por resolucin de la Secretara de Salud Pblica de fecha 30 de diciembre de 1946, se dej sin efecto esta disposicin. Sin embargo, otras disposiciones similares a la original Norma IX se han dictado en el orden provincial.

d) Matrimonio subsiguiente a los delitos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de una mujer soltera. El decreto de la provincia de Buenos Aires del 17 de septiembre de 1942 autoriza en este caso a prescindir del certificado prenupcial. Creemos que esta solucin se impone, atento a que el art. 132 , C. Penal, establece que quedar exento de pena el delincuente si se casara con la ofendida, prestando ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus padres o a otro lugar seguro. Si la ley penal brinda esta solucin para cubrir el delito y dejar a salvo el honor de la vctima, no es posible aplicar ciega e indiscriminadamente la prohibicin de la ley 12331 <>, no obstante sus fines eugensicos.

88. La falta de certificado prenupcial no provoca la nulidad del matrimonio; para llegar a este resultado es menester probar que en ese momento uno de los cnyuges

adoleca una enfermedad venrea en perodo de contagio. Sin perjuicio, naturalmente, de las sanciones a que se hace acreedor el oficial pblico (ley 12331, art. 16 <>). Igual solucin corresponde en los casos de falsedad o falsificacin de certificado. 89. ESTERILIZACIN. Emprendido el camino de la eugenesia, no era difcil predecir que habra de llegarse a la esterilizacin, que algunas legislaciones han admitido ya (vase n 90). Slo un grosero materialismo puede aprobar tal procedimiento. Esta mutilacin definitiva, que cierra toda esperanza de recuperacin, y que prescinde la de la posibilidad siempre existente de una curacin de la enfermedad, toca a los ms esencial, misterioso y profundo de la vida humana, y debe escapar a la potestad de los gobernantes.

90. LEGISLACIN COMPARADA. La legislacin eugensica ha penetrado en el derecho matrimonial de numerosos pases. El punto culminante lo marc el Estado nacionalsocialista alemn. La ley del 13 de octubre de 1935 prohibi el matrimonio de las personas que adolecen de una enfermedad contagiosa, que hace temer por el otro cnyuge o por su descendencia; de los que adolecieran de una perturbacin mental considerable, aunque no estuvieran interdictos; de los que padecieran enfermedades hereditarias. La ley del 15 de septiembre del mismo ao, de proteccin de la sangre y del honor alemn, prohibi el matrimonio entre judos y ciudadanos de sangre alemana o semejante. Finalmente, la ley del 1 de enero de 1934 estableca la esterilizacin de los dbiles mentales congnitos, esquizofrnicos, dementes manacos depresivos, epilpticos, ciegos y sordos hereditarios, de los que padecieran de grave deformacin psquica hereditaria, y de alcoholismo grave.

Todas estas leyes han sido derogadas despus de la cada del rgimen hitlerista. Sin llegar a aquellas exageraciones, han establecido el impedimento de enfermedad, con mayor o menor extensin, los siguientes pases: Mxico (C. Civil, art. 98, inc. 4), Panam (C. Civil, art. 92), Per (C. Civil, art. 241), Venezuela (C. Civil, art. 73, slo para la lepra), Portugal (decreto del 25/12/1910).

En Francia, la Ordenanza del 2 de noviembre de 1945, modificatoria del art. 63, C. Civil, ha establecido el certificado prenupcial obligatorio; pero en l slo consta que los futuros esposos han sido examinados en vista del matrimonio, sin dejar constancia de su aptitud o salud. Es, pues, un expediente destinado a prevenir a los novios acerca de su enfermedad, aunque deja librado en definitiva a su conciencia la realizacin del acto. Es ste el sistema preconizado por los autores catlicos. Similar es el rgimen

del Cdigo de la familia sovitica (art. 132). El Cdigo de Venezuela, salvo para el caso de lepra, que constituye un impedimento dirimente, se limita a establecer que el oficial pblico deber advertir a los contrayentes la conveniencia de comprobar su estado de salud previamente a la consumacin del matrimonio (art. 69).

En Suecia (ley de 1920), Noruega ley de 1918), y Dinamarca (ley de 1922), basta la declaracin jurada de no adolecer de enfermedades contagiosas; y aun padecindolas, pueden contraer matrimonio si se comunica la existencia de la enfermedad al otro cnyuge. La esterilizacin ha sido admitido en veinticinco Estados de la Unin, en el Cantn de Vaud (Suiza), en Veracruz (Mxico), en Alberta y Columbia Britnica (Canad), en Dinamarca, Suecia, Noruega, Checoslovaquia, Lituania y Nueva Zelandia. En Venezuela est prohibido el casamiento de leprosos; slo se lo autoriza si ambos lo son y voluntariamente consienten en que el hombre sea esterilizado (art. 73, C. Civil). 91. IMPOTENCIA. En nuestro Derecho la impotencia no constituye un impedimento para el matrimonio, aunque s permite reclamar su anulacin (art. 220 , inc. 3). La diferencia es importante, pues nadie tiene derecho a fundar su oposicin al casamiento por esta causal, ni el oficial pblico puede negarse a celebrarlo en base a ella. El sistema de nuestra ley se justifica plenamente, ya que la unin sexual, si bien es uno de los fines fundamentales del matrimonio, no es el nico. Aun con conocimiento de la impotencia del prometido, puede una mujer desear razonablemente el matrimonio, ya sea con la esperanza de que la inhibicin sea vencida por tratamiento mdico o por acostumbramiento, ya porque se trate de ancianos que desean asistirse mutuamente y encontrar un consuelo a su soledad, ya porque se trate de una impotencia sobreviniente a una larga unin de hecho y se quiere regularizar esa situacin, tanto ms si hay hijos que legitimar.

92. Este es el sistema seguido por casi todas las legislaciones. En cambio, en el Derecho cannico la impotencia es un impedimento dirimente (canon 1084). Muy pocos Cdigos han adoptado esta solucin: el espaol (art. 83, inc. 3), el venezolano (art. 47), y el mexicano (art. 156, inc. 8).

Para el estudio de la impotencia como causal de nulidad, remitimos a los nms. 184 y s.

93. HERMANOS SIAMESES. Pueden los hermanos siameses contraer matrimonio? Ninguna ley lo prohbe en nuestro pas, ni conocemos ninguna que lo haga en el Derecho comparado. Pero consideramos que tales casamientos, algunos de los cuales han tenido amplia resonancia periodstica, son incompatibles con la dignidad del matrimonio y con las ideas morales que presiden esa unin. Creemos, por tanto, que ni aun con el consentimiento del hermano siams puede ser autorizado.

B. IMPEDIMENTOS RELATIVOS A LAS CONDICIONES SOCIALES Y MORALES 1. Parentesco

94. CONSANGUINIDAD. La unin sexual entre ascendientes y descendientes o entre hermanos ha repugnado siempre al sentimiento moral de los pueblos civilizados; adems, es peligrosa desde el punto de vista eugensico. Por ello, este impedimento tiene una antiqusima y dilatada vigencia, a la que han escapado tan slo algunos pueblos primitivos. Como excepciones notables, cabe recordar que en el antiguo Egipto y en el Imperio Incsico las familias reinantes practicaban el matrimonio entre hermanos para mantener la pureza de la sangre.

Nuestra ley prohbe el casamiento entre ascendientes y descendientes, y entre hermanos o medio hermanos, sean legtimos o ilegtimos (art. 166 , incs. 1 y 2). En la lnea colateral queda, por tanto, limitada la prohibicin a los hermanos, permitindose el matrimonio entre primos o entre to y sobrina.

El Derecho cannico extiende el impedimento para los colaterales hasta el tercer grado (6 grado segn el cmputo de nuestra ley); pero autoriza la dispensa, salvo en el caso de hermanos. En el fondo, por tanto, es el mismo sistema de nuestro Derecho positivo. El impedimento existe sea el parentesco legtimo o extramatrimonial, pues lo que est en juego es una cuestin de consanguinidad, que nada tiene que ver con el carcter de la filiacin.

95. Puede ocurrir que con posterioridad al matrimonio el padre de uno de los cnyuges reconozca al otro como hijo extramatrimonial. En tal caso, el matrimonio deber anularse, salvo el derecho del interesado de contestar el reconocimiento, en

cuya hiptesis la cuestin quedar en suspenso a las resultas del juicio de filiacin. 96. ADOPCIN. Respecto de la adopcin, es necesario distinguir la plena y la simple. La adopcin plena coloca al adoptado en la misma posicin que tiene el hijo de sangre con relacin a la familia del adoptante. Por consiguiente, existe impedimento entre el adoptado pleno y los ascendientes o descendientes del adoptante; entre los hermanos y medio hermanos adoptivos; y entre las parientes por afinidad en cualquier grado (art. 166 , inc. 3). Cesan todos los efectos del parentesco del adoptado plenamente con la que es su familia de sangre, con la sola excepcin de los impedimentos matrimoniales (art. 14 <>, ley 19134).

En la adopcin simple subsisten desde luego todos los impedimentos matrimoniales con su familia de sangre, con tanta mayor razn desde que esta solucin es admitida en la adopcin plena. Respecto de la familia adoptiva, existen los siguientes impedimentos: entre adoptante y adoptado, entre adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, entre adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante (art. 166 , inc. 3).

Pero los impedimentos derivados de la adopcin simple subsisten siempre que sta no sea revocada o anulada (art. 166 , inc. 3). La solucin es lgica pues en caso de revocacin o anulacin de la adopcin simple, sta deja de producir todos sus efectos. 97. AFINIDAD. Asimismo, est prohibido el casamiento entre parientes afines en lnea recta, en todos los grados (art. 166 , inc. 4). La prohibicin comprende a los ascendientes y descendientes, legtimos o extramatrimoniales, del cnyuge premuerto. 98. Si el matrimonio es nulo, no hay parentesco por afinidad, ni cabe, por tanto, hacer valer este impedimento. Esta solucin no se altera en el caso de matrimonio putativo: en primer lugar porque ste produce tan slo aquellos efectos que la ley le asigna, dentro de los cuales no se encuentra ste; en segundo trmino, porque lo que la ley ha querido asegurar en el matrimonio putativo es la produccin de efectos favorables al cnyuge de buena fe y no aquellos que le perjudican; por ltimo, porque los impedimentos y las causales de nulidad de matrimonio deben interpretarse restrictivamente. 98 bis. El divorcio vincular no hace desaparecer el impedimento de afinidad. Como dice Vidal Taquini, sera escandaloso que una persona se divorcia para casarse con

algunos 2.

de

sus

suegros

de

sus

hijastros. Ligamen

99. RGIMEN LEGAL. El art. 166 , inc. 6, establece el impedimento del matrimonio anterior mientras subsista. Este obstculo es propio de todos los pases que han adoptado el rgimen monogmico.

Solamente en caso de nulidad del matrimonio anterior o de disolucin del vnculo pueden los cnyuges volver a casarse.

100. Puede ocurrir que, no obstante la prohibicin de la ley, se haya celebrado un segundo matrimonio. Si ocurrido este supuesto, se atacara la nulidad del primero y la sentencia hiciera lugar a esta demanda, el segundo matrimonio debe considerare vlido en virtud del efecto retroactivo de la sentencia de nulidad. El Cdigo italiano prev expresamente esta hiptesis y dispone que si la impugnacin del matrimonio se opone la nulidad del primero, deber resolverse previamente esta cuestin (art. 124 ). Pero si el primer matrimonio era vlido es nulo el segundo, aunque ms tarde el primero 3. haya quedado disuelto. Crimen

101. RGIMEN LEGAL. El art. 166 , inc. 7, establece como impedimento haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Una evidente razn de orden moral impone esa solucin.

Para que el impedimento de crimen pueda oponerse a la celebracin del matrimonio, se requieren las siguientes condiciones: 1) que se trate de un homicidio consumado; la simple tentativa no es suficiente; 2) que haya sido doloso; la norma excluye por tanto, al cometido por imprudencia o en estado de necesidad y al preterintencional, pero no al homicidio en duelo; 3) una condena en jurisdiccin penal; en efecto, slo a consecuencia de este pronunciamiento puede legalmente tenerse por cometido el delito. En caso de mediar condena penal, el impedimento no se extingue por el cumplimiento de la pena, el indulto o la prescripcin.

102. El impedimento no slo se refiere al homicida sino tambin al cmplice y al

instigador. En este concepto debe incluirse a quien ha cooperado a la realizacin del delito, pero no al encubridor, que no es responsable ni partcipe del delito, cualquiera sea el juicio moral que su conducta pueda merecer.

103. Aunque nuestra ley no ha previsto el punto, es obvio que mientras dura el proceso promovido con motivo del homicidio, el encausado no puede casarse con el cnyuge del muerto. As lo disponen el Cdigo italiano (art. 88), el venezolano (art. 55) y el peruano 3. (art. 242, inc. 6). impedientes

Impedimentos

104. TUTORES Y CURADORES. El tutor y sus descendientes que estn bajo su potestad, no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere aqul bajo su guarda, hasta que fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin (art. 171 ).

Esta prohibicin tiende a proteger los intereses del menor y evitar maniobras destinadas a impedir una fiel rendicin de cuentas.

El impedimento no slo afecta al tutor, sino tambin a sus descendientes que estn bajo su potestad. Adems, es simplemente temporario, pues desaparece una vez que ha sido aprobada la cuenta de la administracin.

Si, no obstante la prohibicin legal, el matrimonio se hubiese celebrado, el acto no es nulo; la nica sancin consiste en la prdida de la asignacin sobre las rentas del menor, que le corresponde al tutor como retribucin por el desempeo de sus funciones (art. 171 in fine).

Aunque el art. 171 slo habla de los autores, es obvio que la prohibicin comprende asimismo a los curadores, por imperio de lo dispuesto en el art. 475 , C. Civil. 105. MENORES. Los menores, aunque hayan cumplido con la edad mnima exigida por la ley para contraer matrimonio, no pueden hacerlo sin autorizacin de sus padres o tutores; y a falta de sta o en caso de negativa, sin la venia judicial (art. 168 ). Si no obstante la prohibicin legal, el matrimonio se hubiera llevado a cabo, el acto no es nulo; pero les ser negada a los menores la administracin de los bienes que

hubieren

recibido

ttulo

gratuito

(art.

131

C.

Civil).

106. PROHIBICIONES ADMINISTRATIVAS: MILITARES Y DIPLOMTICOS. El Cdigo de Justicia Militar prohbe a los militares contraer matrimonio contrariando las normas que dictare al respecto el Poder Ejecutivo (art. 633). Si el acto se celebrase contrarindolas, no por eso el acto es menos vlido, pero el militar se expone a sanciones inherentes a su estado, que pueden llegar incluso a la destitucin (art. 633, Cdigo citado).

Igualmente, los diplomticos no pueden casarse sin autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores (ley 19300, art. 16 <>, inc. h), autorizacin que en caso de que la persona con la cual quiera casarse fuera extranjera, slo podr otorgarse en caso de que sta se naturalice argentina (decreto 5182, arts. 27 y 28). Como en el caso anterior, la falta de autorizacin no anula el matrimonio y slo da lugar a sanciones administrativas. 107. ELIMINACIN DEL PLAZO DE VIUDEZ. La ley de matrimonio civil prohiba a la mujer casarse hasta pasados diez meses de disuelto o anulado el matrimonio, a menos de haber quedado encinta, en cuyo caso poda casarse despus del alumbramiento (art. 93 <>). Esta prohibicin tena como fundamento impedir la turbatio sanguinis, es decir, que no se pudiera establecer con seguridad si el hijo de la mujer que volva a casarse era del primer o del segundo marido. Esta prohibicin fue eliminada por la ley 23515 <>. La solucin es razonable despus que la ley 23264 estableci un sistema legal para la determinacin de la paternidad en caso de que el marido impugnara la de los hijos nacidos durante el matrimonio (art. 258 <>y siguientes). Pero cabe recordar que la prohibicin de contraer matrimonio durante el plazo de viudez, no implicaba la nulidad del matrimonio, sino solamente la prdida de los legados o de cualquier otro beneficio que el marido difunto hubiera hecho a su mujer en su testamento (art. 94 <>, ley de matrimonio civil).

Tags: MATERIAL DE CONSULTA Derecho Penal

(Artculos

217

219

del

Cdigo

Penal).

El nuevo Cdigo Penal, aprobado por Ley Orgnica 10/95 de 23 de noviembre, recoge en el Captulo I del Ttulo XII, dedicado a los delitos contra las relaciones familiares, y bajo el epgrafe De los matrimonios ilegales, una serie de figuras delictivas que vienen, en definitiva, a proteger lo que algunos autores han denominado el inters jurdico matrimonial.

Los nuevos arts. 217 a 219 tienen como antecedente remoto los arts. 471, 472 y 478 del Cdigo Penal que se ha derogado, incluidos en el Captulo II del Ttulo XI del mismo, captulo que haba sufrido nueva redaccin en virtud del contenido del artculo 5 de la Ley de 24 de abril de 1958.

La inclusin de dicho captulo, junto al I -de la suposicin de parto y de la usurpacin del estado civil- bajo el ttulo De los delitos contra el estado civil de las personas, llev a la mayora de la doctrina a sostener la tesis de que el bien jurdico protegido por estos delitos era el estado civil relativo -RODRGUEZ DEVESA y MUOZ CONDE entre otros-; sin antecedentes inmediatos los artculos del vigente cdigo, responden claramente a un criterio distinto, pues incardinan todas las figuras sealadas, junto con otras como el abandono de familia y menores, bajo el nuevo ttulo Delitos contra la familia. Por ello, MIR PUIG, entre otros autores, mantiene acertadamente que el bien jurdico protegido de modo inmediato por los tipos delictivos que vamos a tratar, es la propia estructura matrimonial concebida monogmicamente en nuestro Derecho. En tal sentido, alguna jurisprudencia del Tribunal Supremo ha sealado que el bien jurdico estriba en el inters pblico en asegurar el orden jurdico matrimonial establecido por el Estado. Tesis esta que no impide considerar como bien jurdico mediato el propio estado civil relativo, pues como afirma BOIX es evidente la relacin entre este inters jurdico y el estado civil matrimonial que se adquiere y protege como consecuencia de la cobertura jurdica que se otorga a aqul.

El art. 217 sanciona, como delito, la bigamia: el que contrajere segundo o ulterior matrimonio, a sabiendas de que subsiste legalmente el anterior, ser castigado [...], si bien tal trmino ha de ser entendido como comprensivo de los correlativos, biandria, poligamia y poliandria.

La conducta tpica viene dada por el hecho de contraer nuevo matrimonio, subsistiendo o permaneciendo legalmente el anterior. Consecuentemente, se requiere, con carcter previo a la celebracin del nuevo matrimonio, la existencia y permanencia, al menos para uno de los contrayentes, de un matrimonio que no se halle legalmente disuelto.

La existencia del delito de bigamia no se hace depender del hecho de que el anterior matrimonio subsistiese, sea o no vlido, sino de que subsista, esto es, de que no se haya declarado legalmente su disolucin. Consecuentemente, lo que ha de acreditarse en el proceso penal es la previa existencia de un matrimonio y el hecho de su no disolucin, al tiempo de contraerse el segundo, y en tal sentido, no podr discutirse en el proceso penal

si el previo matrimonio es o no vlido, ni dar lugar tal extremo al planteamiento -art. 5 de la L.E.Cr.- de una cuestin prejudicial, pues como afirma BOIX, la responsabilidad penal no se hace depender de la validez del previo vnculo matrimonial, sino del hecho de su no disolucin.

Sujeto activo del delito es quien contrae segundo o ulterior matrimonio, concurriendo el presupuesto tpico citado. El otro contrayente, de no cumplir tal presupuesto, no puede ser considerado sujeto activo directo, sin perjuicio de que pueda situarse su responsabilidad penal en el mbito de la participacin criminal como cooperador necesario. De concurrir en ambos contrayentes el presupuesto tpico, estaramos posiblemente ante un supuesto de concurso real.

En cuanto al sujeto pasivo del delito, si partimos de la base de que el bien jurdico protegido es la propia estructura del matrimonio, el inters pblico en asegurar el orden jurdico matrimonial establecido por el Estado, habremos de concluir que sujeto pasivo de este delito es la colectividad, pasando a ser meros perjudicados por el delito, tanto el otro cnyuge del previo matrimonio no disuelto, como, en su caso, el contrayente de buena fe.

Desde el punto de vista subjetivo, el dolo exige la conciencia de no disolucin del matrimonio anterior y la conciencia y voluntad de contraer el subsiguiente. Al margen de que el texto del nuevo Cdigo Penal no contempla un tipo imprudente de comisin de este delito, la redaccin del nuevo art. 217 [...] a sabiendas [...], de por s, a diferencia del derogado art. 471 que admita forma de comisin culposa, exige en todo caso la concurrencia del dolo que abarque la conducta y presupuesto tpico en su totalidad.

El delito se consuma en el instante mismo de la celebracin del matrimonio.

En cuanto al posible concurso con otras figuras delictivas, cabra con el estupro y con la estafa; tambin con ciertas figuras de falsedad, cuando sta sea antecedente, esto es, medio para consumar la bigamia.

La

penalidad

es

prisin

de

seis

meses

un

ao.

Sanciona el art. 218 al que, para perjudicar al otro contrayente, celebrare matrimonio invlido.

La conducta tpica viene dada por el hecho de contraer o celebrar un matrimonio que se sabe afectado por un vicio invalidante. Al respecto habr de estarse a lo previsto en los arts. 44 a 61 y 73 a 80 del Cdigo Civil y cnones 1.075 y 1.978 del Cdigo de Derecho Cannico; se trata, pues, de un tipo penal en blanco que habr de integrarse con normas extrapenales.

Sujeto activo del delito es el contrayente que celebre su matrimonio a sabiendas de que es invlido.

Es un delito doloso que junto al dolo genrico consistente en la conciencia y voluntad de celebrar un matrimonio que se sabe invlido, requiere como dolo especfico el mvil que gua al sujeto activo del delito, el deseo, la intencin de perjudicar al otro cnyuge.

El problema, en su caso, estar en determinar que ha de entenderse por perjuicio, perjuicio que adems ha de derivar directamente de la celebracin del matrimonio, pues caso contrario, carecer de sentido la exencin de pena que contempla el punto 2 del citado artculo para el supuesto de que a posteriori el matrimonio fuera convalidado.

La

penalidad

fijada

es

la

de

prisin

de

seis

meses

dos

aos.

El art. 219, finalmente, sanciona al que autorizase matrimonio en el que concurra alguna causa de nulidad conocida o denunciada en el expediente.

La conducta tpica es, como en los casos anteriores, positiva, y consiste en autorizar el matrimonio. La autorizacin se lleva a cabo pese a la concurrencia de una causa de nulidad (V. arts. 73 y ss. del Cdigo Civil y los cnones 1.075 y 1.078 del Cdigo de Derecho Cannico). El requisito de que la causa de nulidad sea conocida o denunciada debe entenderse como notorio.

Sujeto activo ha de ser el que autoriza el matrimonio, esto es, el Juez, el alcalde Resolucin de la Direccin General de Registros y Notariado de 26 de abril de 1983 e Instruccin de 26 de enero de 1995- o el ministro religioso cuando el matrimonio se contraiga conforme al rito de una concreta confesin religiosa (V. art. 59 y 60 del Cdigo Civil).

Desde el punto de vista subjetivo se trata de un delito doloso. No se prevn formas culposas e imprudentes de comisin del delito.

La penalidad es prisin de seis meses a dos aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico de dos a seis aos. Si la causa de nulidad fuera dispensable, la pena establecida es la de suspensin de empleo o cargo pblico de seis meses a dos aos.

En cuanto al tema concursal, cabra establecerlo en relacin con el delito de prevaricacin -arts. 446 y ss.-. En tal sentido la forma culposa del mismo -art. 447- sera aplicable en el caso posible de que el matrimonio se autorizase a pesar de figurar la causa de nulidad en el expediente, por negligencia grave o ignorancia inexcusable del autorizante.