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SENTENCIA FRANCOVICH

MARTN GONZLEZ DEL VALLE PRAVIA

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La sentencia Francovich enuncia por primera vez el principio de responsabilidad del Estado por los daos causados a los particulares por la violacin del Derecho comunitario que le son imputables. El caso trataba sobre la no transposicin de una Directiva por parte de Italia. En ella se confera a los trabajadores asalariados una serie de derechos en caso de insolvencia del empresario, pero tales derechos no podan ser invocados por los trabajadores por carecer de efecto directo de las disposiciones. La directiva era precisa en cuanto al contenido de la garanta y de los beneficios pero no respecto al sujeto obligado a prestarlo.

El TJCE seal, con carcter prejudicial, el derecho a obtener una indemnizacin del Estado por los perjuicios y daos que el incumplimiento estatal les haba ocasionado. El Tribunal no duda en sealar que este principio de responsabilidad es inherente al sistema del Tratado, lo cual impide por un lado que los tribunales nacionales puedan fundamentar la responsabilidad del Estado en el Derecho interno. Por otro lado enunciando tal principio de una manera general y amplia, permite hacerlo aplicable a todas las violaciones del Derecho comunitario causadas por un Estado miembro, lo que posibilito extenderlo a otros supuestos distintos del recogido en la sentencia Francovich. Ejemplo de ello fueron las sentencias British Telecommunications de 1996, basado en una transposicin incorrecta de la directiva; asunto Factotarme III de 1996 sobre el mantenimiento y aplicacin de una ley; asunto Hedley Lomas de 1996 sobre una prctica administrativa que vulneraba el Derecho comunitario.

El TJCE establece en esta sentencia tres requisitos para que se produzca el derecho de indemnizacin y la consiguiente responsabilidad de los Estados: que el resultado prescrito por la Directiva suponga una atribucin de derechos a favor de los particulares; que su contenido pueda ser identificado basndose en las disposiciones de la Directiva (una directiva

condicional o imprecisa difcilmente dara lugar a la responsabilidad del Estado); que exista un nexo de causalidad entre el incumplimiento de la obligacin que incumbe al Estado y el dao sufrido por las personas afectadas. Pero debido a la falta de normativa comunitaria sobre la materia, es el marco jurdico nacional donde se debe apreciar la concurrencia de estos requisitos, si bien el TJCE seala que las condiciones de forma y fondo de las legislaciones nacionales en materia de indemnizacin de daos no pueden ser menos favorables a las reclamaciones semejantes de naturaleza interna y no pueden usarse de manera que hagan imposible o muy difcil el derecho a la indemnizacin.

No obstante los requisitos que deben cumplirse para que sea exigible la responsabilidad, varan en funcin de la naturaleza de la obligacin vulnerada. Se pueden establecer dos tipos de obligaciones vulneradas: unas obligaciones concretas en las que no hay ningn margen de discrecionalidad para su cumplimiento y unas obligaciones ms genricas en las que el estado tiene un margen de apreciacin ms amplio. En el segundo caso se establecen condiciones de responsabilidad ms restrictivas, evitando que cada accin estatal que presuntamente perjudique a los particulares se traduzca en numerosas reclamaciones, equiparando a la situacin de las instituciones comunitarias cuando han de aplicarse una poltica comunitaria. Por tanto debern ampliarse las condiciones establecidas para la responsabilidad extracontractual de la Comunidad por perjuicios causados a los ciudadanos como consecuencia de actos ilegales adoptados por sus instituciones. La nica condicin que vara y que no fue establecida por la sentencia Francovich es la constatacin de una violacin suficientemente caracterizada del derecho comunitario que se produzca cuando un estado o institucin comunitaria infrinja de forma manifiesta y grave los lmites que le vienen impuestos en el ejercicio de sus facultades.

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Algunos gobiernos han considerado que esta condicin limita la responsabilidad de los Estados al retraso en la adopcin del ordenamiento jurdico nacional a una Directiva, si se produce una violacin manifiesta y grave, y que la imputacin depender de las causas y de las circunstancias que hayan producido el incumplimiento del plazo. Sin embargo el TJE ha sealado que no hace falta exigir de manera expresa este requisito puesto que al no adoptar a su ordenamiento jurdico una Directiva dentro del plazo, ya lo est vulnerando manifiesta y gravemente, siempre que se den los otros requisitos fijados por la sentencia Francovich. Por tanto se evita que los Estados miembros puedan esquivar su responsabilidad alegando la inexistencia de culpa o de una violacin suficientemente caracterizada por el Derecho comunitario.

Qu pasara cuando se ejecuta incorrectamente una Directiva? En la sentencia British Telecommunication de 1996, el TJE exige los tres requisitos de responsabilidad subjetiva fijados por la sentencia Brassiere y particularmente el requisito de la violacin suficientemente caracterizada para el caso de la ejecucin incorrecta de una Directiva. Partiendo de que los efectos de una ejecucin incorrecta de una Directiva son los mismos o peores que los de la inejecucin, hubiese sido mejor establecer un rgimen automtico de responsabilidad.

La sentencia Francovich deja varios puntos sin aclarar en relacin a las condiciones sobre las cuales se puede basar la responsabilidad contractual de un Estado miembro por incumplimiento del Derecho comunitario. No se seala si es necesario que el Tribunal realice

una previa declaracin de incumplimiento mediante el recurso establecido en el art.169 TCEE (en sucesivas sentencias se establece que no es necesario) ni tampoco si debe de haber culpabilidad para solicitar responsabilidad

La responsabilidad de los Estados miembros por violacin del derecho comunitario puede generarse respecto a las instituciones comunitarias, los restantes Estados miembros y los particulares. El Derecho comunitario establece el procedimiento para arbitrar el reconocimiento de dicha responsabilidad en los dos primeros casos por la va del recurso por incumplimiento de los art.169 y 170 del TCEE. En el caso de que sea un particular, el Tratado de Roma no prev ninguno. Con la sentencia Francovich el TJCE resuelve esta laguna al reconocer por primera vez el principio de responsabilidad de un Estado miembro por daos causados a particulares como consecuencia de una infraccin del derecho comunitario y lo hace sosteniendo que dicho principio es inherente al sistema del Tratado

Los ciudadanos de los Estados miembros son sujetos de derechos conferidos por el ordenamiento comunitario y que el juez nacional y comunitario han de proteger porque si los ciudadanos no tuviesen la posibilidad de obtener una reparacin cuando tales derechos son vulnerados o lesionados supondra una quiebra del principio de eficacia de las normas comunitarias. A lo que hay que sumar el art.5 del Tratado CEE que seala que los Estados miembros adoptaran todas las medidas generales o particulares apropiadas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones que les incumbe en virtud del Derecho comunitario y una de esas obligaciones sera la de eliminar las consecuencias ilcitas de una violacin del Derecho comunitario.

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Ordenamientos jurdicos como el britnico han tenido que replantear su Derecho Pblico de daos (en l regia la mxima El Rey no puede hacer nada equivocado). Y aquellos ordenamientos jurdicos que tenan sistemas muy restrictivos de responsabilidad se han ampliado y se ha producido una homogenizacin en todos los Estados miembros. El sujeto de la imputacin es el Estado que ser quien responda del dao sufrido por el particular. El marco en el que se debe de reparar el dao es el Derecho nacional, si bien el TJE establece dos principios: el de equivalencia por el que las condiciones establecidas por el Derecho nacional no pueden ser menos favorables a las fijadas para reclamaciones semejantes en su ordenamiento, y el principio de efectividad, de forma que no pueden establecerse condiciones que hagan muy difcil o imposible obtener indemnizacin. Pero qu ocurrira si el perjudicado no ha actuado con la diligencia razonable para impedir o reducir el perjuicio u no ha ejercitado las acciones a las que tena derecho. La respuesta viene establecida en la sentencia Metallgesebischaft, que seala que el imponer la obligacin a los particulares de ejercitar todas las acciones sera contrario al principio de efectividad, pero al mismo tiempo da libertad al tribunal nacional para determinar lo que razonablemente sea exigible al perjudicado. En definitiva tras la sentencia Francovich los ciudadanos europeos estamos un poco ms protegidos ante las arbitrariedades de los estados