Una vuelta al mundo de las negociaciones petroleras.

Para María Cristina, mi editora, por acompañarme hasta abajo y de vuelta.

ÍNDICE

P R E S E N TA C I Ó N ...................................................................................................................................................5 A G R A D E C I M I E N T O S .......................................................................................................................................................9 A M A N E R A D E P R Ó L O G O .............................................................................................................................................11 P R E Á M B U L O ......................................................................................................................................................................21 LO QUE LOS MEXICANOS PUEDEN SABER SOBRE CONTRATACIÓN PETROLERA (PERO TIENEN MIEDO DE PREGUNTAR) ....22 C ONCEPTOS BÁSICOS . P RINCIPIOS “ INDISPENSABLES ” .............................................................................24 L OS CONTRATOS Y CONCESIONES COMO “ CONTENEDORES ” U “ HOYOS NEGROS ” DE POLÍTICAS PÚBLICAS ..... 26 P UNTEROS PARA ENTENDER LAS CONCESIONES Y LOS CONTRATOS ..............................................................28 E SPERANDO A GODOT . L OS AÚN INEXISTENTES CONTRATOS DE LA REFORMA ENERGÉTICA DE MÉXICO ....... 33 C A P Í T U L O 1: ¿ MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS ? L AS CONCESIONES .................................................35 M ALOS ACUERDOS , PEORES RECUERDOS . L AS PRIMERAS CONCESIONES ........................................................40 F IRMAR SIN LEER . L A RECTIFICACIÓN JUDICIAL DE LOS LEASES ..................................................................44 ¿L A PEOR DE TODAS ? L A CONCESIÓN MEXICANA .......................................................................................55 C INCO HERMANOS PARA SIETE HERMANAS : LA OPEP FRENTE A LAS CONCESIONES .......................................61 E VOLUCIÓN O EXTINCIÓN . L AS CONCESIONES MODERNAS ..........................................................................67 D IOS SALVE LOS LICENCES DEL REINO UNIDO ............................................................................................74 N EGOCIAR EN NORUEGO . L AS CONCESIONES DEL MAR DEL NORTE ............................................................81 B RASIL . U NA CONCESIÓN TROPICAL ...........................................................................................................84 E STRUCTURA Y CONTENIDO DE LAS CONCESIONES BRASILEÑAS ...................................................................88 C A P Í T U L O 2. E NTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS LOS CONTRATOS DE PRODUCCIÓN COMPARTIDA ....................93 ¿C ONTRATOS O CONCESIONES ? ..................................................................................................................94 L A PROPIEDAD . ¿E L QUID DE LOS CPC ? .....................................................................................................95 ¿Q UÉ SE COMPARTE REALMENTE ? ..............................................................................................................97 G ÉNESIS Y MAPEO DEL CPC .......................................................................................................................98 O TRAS REGLAS , NUEVOS JUGADORES : LA EMPRESA ESTATAL ........................................................................101 R IESGO VS . C ONTROL : EL DILEMA DE LAS EMPRESAS ..................................................................................105 E L ESTADO DE LA TORRE DE CONTROL ......................................................................................................112 S UMINISTRO DE INFORMACIÓN AL ESTADO .................................................................................................116 ¿J UNTOS SON DINAMITA ? L A SOCIEDAD ENTRE LA EMPRESA Y ESTADO .......................................................118 R IÑAS VIEJAS CON GUANTES NUEVOS . L OS COMPROMISOS DE TRABAJO E INVERSIÓN ...................................121 L AS CLÁUSULAS DE EXPLORACIÓN , VALUACIÓN , DESARROLLO Y EXPLOTACIÓN .............................................123 L A LUNA DE MIEL : LA EXPLORACIÓN .........................................................................................................125 PERFORAR O PERECER, INVERTIR O PARTIR: DURACIÓN DE LA EXPLORACIÓN, RENOVACIONES, REVERSIONES Y COMPROMISOS MÍNIMOS DE TRABAJO ..................................................................................127 L A VALUACIÓN DE UN DESCUBRIMIENTO Y LA DETERMINACIÓN DE LA COMERCIALIDAD ...............................129 A LTERNATIVAS PARA LA DETERMINACIÓN DE COMERCIALIDAD ....................................................................129 D ETERMINACIÓN DE UN ÁREA DENTRO DE UN CAMPO COMERCIAL .............................................................131 E L DESARROLLO Y LA EXPLOTACIÓN , EL CRUDO SUBE Y LA MIEL BAJA ........................................................132 Ú LTIMAS REFLEXIONES SOBRE LOS CPC ......................................................................................................146 C A P Í T U L O 3 . E NTRE SERVIDORES Y SOBERANOS LOS CONTRATOS DE SERVICIOS ..........................................149 ¿A QUÉ LLAMAR “ CONTRATOS DE SERVICIOS ”?...........................................................................................150 ¿I NMACULADA PERFORACIÓN ? L OS CONTRATOS DE “ SERVICIOS PUROS ” ......................................................155 A MÉRICA LATINA Y SU MESTIZAJE CONTRACTUAL ¿ APERTURA O VEJACIÓN ? .................................................159 ¿Q UIÉN TEME LOS “ CONTRATOS RIESGO ”? ................................................................................................165 B YE , BYE CONTRATO RIESGO DE BRASIL .....................................................................................................168 E L ÚLTIMO TANGO DE LOS CONTRATOS DE SERVICIOS ARGENTINOS ............................................................172 C IÉRRATE SÉSAMO . C ONVENIOS Y CONTRACCIONES EN VENEZUELA ...........................................................175 B ARRILES IRÁN ¿ PERO VOLVERÁN ? L OS CONTRATOS BUY BACK IRANÍES DE 1995 ........................................181 I RAK . L A GUERRA ENTRE CONTRATOS ........................................................................................................186 C A P Í T U L O 4 . ¿P UROS ESPURIOS ? L OS CONTRATOS MEXICANOS ...................................................................195 ¿A PERTURAS O RAJADAS ? L OS “ CONTRATOS DE SERVICIOS MÚLTIPLES ” .......................................................206 L OS “ CONTRATOS INCENTIVADOS ” DE 2008. E NTRE EL INFRAMUNDO POLÍTICA Y LAS AGUAS PROFUNDAS ... 216 Ú LT I M A S R E F L E X I O N E S . D EL ACUERDO PETROLERO AL ACUERDO SOCIAL ( EN MÉXICO Y DONDE SEA ) ....... 231 B I B L I O G R A F Í A ..........................................................................................................................................237

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Mexico 2010

Primera edición: Noviembre de 2010 ©2010, Miriam Grunstein D.R. 2010, Centro de Investigación para el Desarrollo, A.C. Jaime Balmes No. 11 Edificio D, 2o piso Col. Los Morales Polanco, 11510 México, D.F. T.+52(55) 5985 1010 www.cidac.org Coordinación Editorial y edición Felou www.felou.com

Diseño, formación: Lourdes Guzmán Muñoz Queda rigurosamente prohibida, sin la autorización escrita de los titulares de los derechos, la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier medio o procedimiento, así como su distribución mediante alquiler o préstamos públicos.

ISBN: 9786079058036 Impreso en México / Printed in Mexico

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Presentación .

El desarrollo de mejores prácticas en materia de competencia económica y regulación incrementaría la tasa de productividad del país. Algunos productos y servicios que durante años se han ofrecido en otros países. Modernizar el marco regulatorio en sectores clave –como los de energía. comunicaciones. agua. Las reglas que norman la actuación distan de ajustarse a las prácticas más deseables en términos de beneficio social. telecomunicaciones. Un mejor marco regulatorio crearía un ambiente que permitiría el crecimiento. financiero– también contribuiría a incrementar el capital invertido en infraestructura y maximizar los beneficios sociales de tales inversiones. en el Centro de Investigación para el Desarrollo (CIDAC) consideramos fundamental apoyar el desarrollo de una masa crítica de estudios especializados en cuestiones de competencia y regulación 6 . Varios sectores de nuestra economía están dominados por un escaso número de participantes y se caracterizan por ofrecer a empresas y consumidores insumos a precios más altos que los disponibles en el extranjero. En sectores caracterizados por la intervención pública. con mejores oportunidades de inversión para el sector privado. las estructuras monopólicas y oligopólicas siguen siendo comunes. Asimismo. el progreso se vuelve lento si el conocimiento especializado no se difunde entre la población y hacia actores clave en el proceso de toma de decisión. demoran en ser introducidos al mercado nacional. Para lograr un cambio debe existir una conciencia desarrollada de los problemas y de los intereses especiales que frecuentemente se oponen a soluciones congruentes con el interés general.DE LA CAVERNA AL MERCADO Uno de los más apremiantes problemas de la economía mexicana es el deficiente estado de la competencia y la regulación. Pero el desarrollo de mejores prácticas en materia de competencia y regulación se revela imposible si no está guiado por el conocimiento profundo y especializado de los problemas y el desarrollo concienzudo de soluciones apropiadas. Por ello. y se traduciría en mejores servicios y precios para las empresas y los consumidores mexicanos.

mecanismos de transparencia y rendición de cuentas eficaces. concluye que en materia petrolera es improbable que exista. la Red Mexicana de Competencia y Regulación es un proyecto que reúne a destacados profesionales de varias instituciones que comparten su interés por el análisis de las cuestiones de competencia y regulación en la economía mexicana. todos con un sólido respaldo teórico y muchos de ellos son relevantes para el debate científico de la teoría económica y jurídica. En su análisis. así como darlos a conocer a la sociedad mexicana. y estabilidad y madurez en su sistema político y política industrial. Los estudios desarrollados por los colaboradores de la Red y su constante intercambio de ideas generan resultados alentadores e importantes aportaciones para el desarrollo de las instituciones de competencia y regulación en el país. Una vuelta al mundo de las negociaciones petroleras es el décimo-primero que publica la Red. Tras analizar esquemas de concesiones. la autora concluye que la incidencia de desencuentros entre Estados y empresas es menor en casos donde existen prácticas 7 . Los estudios incluidos en la presente colección tienen una orientación de políticas públicas. En este sentido. contratos de servicios y contratos riesgo. La autora. La Red es impulsada por CIDAC y es posible gracias al apoyo de la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID). Miriam Grunstein. El estudio De la caverna al mercado. contratos de producción compartida. es posible que cualquier sistema que se adopte sea un semillero de malas condiciones para éste. Estado de Derecho. como tal. A saber. El libro describe con claridad los ejes de política pública que motivan que exista uno u otro sistema. un tipo de negociación intrínsecamente mejor que otro. si un país no goza de instituciones robustas. la autora arroja una conclusión contundente respecto al entorno en el que se celebran las contrataciones petroleras entre Estados y particulares.PRESENTACIÓN relevantes para las políticas públicas en México.

DE LA CAVERNA AL MERCADO de exploración consolidadas que rebasan las coyunturas políticas que crean falsas urgencias. Las lecciones para México son contundentes. Verónica Baz Directora General CIDAC María Cristina Capelo Coordinadora de la Red Mexicana de Competencia y Regulación CIDAC 8 . El análisis realizado por Miriam Grunstein de los porqués detrás de las contrataciones petroleras alrededor del mundo constituye una aportación sin precedentes al debate mexicano en esta materia.* El Centro de Investigación para el Desarrollo A. Sin embargo. Transformarlas en realidad catapultaría el desarrollo del sector energético mexicano. mediante propuestas de políticas públicas. así como sus publicaciones. son responsabilidad exclusiva de los profesionales de la institución. sin fines de lucro. que realiza investigaciones y presenta propuestas viables para el desarrollo de México en el mediano y largo plazo. EL CIDAC cuenta con un patronato responsable de la supervisión de la administración del Centro y de la aprobación de las áreas generales de estudio. Advierte que la sujeción de un programa de exploración a un calendario político puede tener costos económicos importantes tanto para la empresa como para el Estado. al fortalecimiento del Estado de Derecho y a la creación de condiciones que propicien el desarrollo económico y social del país. (CIDAC) es un think tank independiente. Su objetivo es contribuir.C. así como enriquecer la opinión pública y aportar elementos de juicio aprovechables en los procesos de toma de decisión de la sociedad. las conclusiones de los diversos estudios.

Agradecimientos 9 .

Jacqueline Weaver. Así que mi primer agradecimiento es a los caballos. Este libro fue escrito gracias a la generosidad y apoyo del Centro de Investigación para el Desarrollo A. Luis Rubio y Eduardo Reyes. Lourdes Melgar. Richard Aguirre. César Hernández. Ni hablar del cariño a mi familia y amigos. quienes me esperan sonrientes en la superficie después de años de tránsito en los túneles contractuales del subsuelo petrolero. Mi gratitud más profunda e inagotable a María Cristina Capelo. agradezco al Centro de Investigación y Docencia Económicas el haberme arropado de las inclemencias de los despachos de abogados. Alma Quintero. Sin duda.C. al cual debo meses de exploración angustiosa seguidos por lo que espero sea una producción afortunada. El sector energético ha mantenido a los caballos y ellos me han mantenido en él. Fluvio Ruiz. hubo que estudiar derecho y encontrar trabajo bien remunerado. además de colegas sin par con quienes filtré muchas de las ideas contenidas en este libro. Mi admisión como profesora de tiempo completo en la División de Estudios Jurídicos del CIDE me dio un espacio y un lugar privilegiados para emprender este estudio. de todas las especies. Muchos de mis colegas y amigos del sector hicieron aportaciones de material y comentarios que nutrieron este estudio pero debo una mención especial a Raúl Nocedal. Ángel Curet. Verónica Baz. Efraín Téllez y Eduardo Prudhomme. Adrían Lajous. A mi hermandad subterránea debo todo lo que sé pero nada que ignore se debe a ellos. Cuando la literatura no dio más para mantener caballos. también. 10 .DE LA CAVERNA AL MERCADO Mi reino (literario) por unos caballos.

A manera de prólogo .

también. así como de ciertos elementos que inciden en el proceso de cambio. Sin duda. a su formación literaria. se nos muestra como este traslape de rasgos ha dado lugar a que en ciertas circunstancias y países. el caso mexicano. En particular. ésta resulta evidente a lo largo de todo el libro. 12 . matice u oculte su verdadera naturaleza. es una especie de metáfora de la construcción histórica de un cierto modelo de desarrollo predominante en el mundo. la selección de casos particulares constituye un conjunto muy acertado de manifestaciones contractuales representativas de la evolución de las concesiones y contratos. ciertos instrumentos sean denominados de forma tal que disimule. Por otro lado. será objeto de un comentario posterior. México entre ellos. el pudor y a ratos hasta la hipocresía política. inmerso en una lenta y compleja etapa de replanteamiento a raíz de la reforma aprobada por el Congreso de la Unión en el año de 2008. Por cuanto hace a la estructura del libro. Al igual que en el libro. la honestidad intelectual. Más aún. El título mismo de la obra sugiere no sólo la sucesión de etapas de transformación física de los hidrocarburos sino que. Nada que ver con la escritura generalmente farragosa y solemne de este tipo de temas. la irreverencia ilustrada y la calidad discursiva. es de llamar la atención que se ponga el acento en la porosidad de las fronteras entre los modelos generales -como atinadamente llama la autora a la intersección de características técnicas. la prudencia. lo primero que pensé fue que aunque no hubiera hecho referencia en el primero y muy equino agradecimiento. uno de los rasgos característicos del presente volumen es la forma en que se entrelazan la profundidad académica.DE LA CAVERNA AL MERCADO Fluvio Ruíz Alarcón Al terminar de leer el texto de mi entrañable amiga Miriam Grunstein. la taxonomía seleccionada para presentar los diversos instrumentos jurídicos existentes para relacionar a los actores concurrentes en el mundo del petróleo resulta muy afortunada. económicas y jurídicas entre unos y otros.

nos dice Miriam. por la otra.” De hecho.A MANERA DE PRÓLOGO Otro elemento estructurador del libro que merece resaltarse es la explicitación. la economía y la sicología social (malos acuerdos. como la avaricia y la soberbia) de las concesiones y su expiación en el caso mexicano. la evolución y las diferencias entre cada uno de los instrumentos jurídicos abordados en el texto. Al abordar el tema de las concesiones. Si bien este capítulo inicia con una referencia religiosa a los pecados originales (yo agregaría algunos capitales. Miriam Grunstein se sitúa en un terreno que colinda con la historia. Adentrándonos en el contenido del libro. va quedando claro que la eventual inconveniencia. de los objetivos que pueden tener las partes de un contrato o concesión y.” De ahí que se nos anuncie que si bien el libro “no se propone ponerle fin al miedo. “existen más temores que estudios sobre contratación petrolera. peores recuerdos se titula certeramente el apartado relativo a las primeras concesiones). según las circunstancias históricas concretas. lo cierto es que a lo largo del desarrollo del texto se van planteando toda una serie de elementos analíticos que permiten al lector forjarse una imagen de las concesiones alejada de los maniqueísmos de uno y otro lado. a través de la inamovilidad del Artículo 27 constitucional. no tenemos más que leer la primera frase para toparnos con la primera provocación que desacraliza el mundillo energético nacional: en México. a lo largo de todo el estudio aparecerá de manera recurrente. inequidad 13 . de una serie de preguntas que resultan muy didácticas para comprender la naturaleza. esta oposición entre elementos constitutivos del imaginario social y una cierta objetividad intrínseca conferida a los diferentes instrumentos contractuales. conforme la exposición avanza y las primeras aproximaciones conceptuales van encontrando su correlato histórico e institucional. el derecho. la formulación en los momentos pertinentes. quizás al menos podrá hacer algo por la falta de información. por una parte. De hecho.

es posible que cualquier sistema que se adopte —y no sólo el de las concesiones-sea un semillero de malas condiciones para éste. Para decirlo con Miriam. Sin duda. Si bien la aproximación empírica por ensayo y error indudablemente cuenta y ha contado en la evolución de las diversas formas contractuales. “si un país no goza de instituciones robustas. a mi juicio. sino en debilidades institucionales que deben ser resueltas por las sociedades respectivas. mecanismos de transparencia y rendición de cuentas eficaces. políticos o tecnológicos. económicos. quizás el cambio más notable haya sido que las empresas hayan accedido a la participación de los Estados como socios de las mismas. derivada de factores institucionales. de lo que no estoy plenamente convencido.DE LA CAVERNA AL MERCADO o incluso iniquidad de las concesiones estriba no en pecados que pueden ser exorcizados. en la base de las mismas se encuentra la variación en la correlación de fuerzas de los actores. Estado de derecho. Coincido con la autora que. es de la afirmación que hace mi amiga Miriam en el sentido de que la estructura de las concesiones nuevas o modernas sean “el producto del ensayo y error de muchas negociaciones entre otorgantes y empresas”.” Es muy relevante para la comprensión de la evolución de las formas concretas que han ido tomando las concesiones. y estabilidad y madurez en su sistema político y política industrial. Considero que dicha aseveración. teóricamente hablando. evacúa de manera algo artificiosa el conflicto latente en ese tipo de negociaciones. dio lugar a transformar de manera muy significativa a las concesiones. la acción coordinada de sus miembros. como si el nexo omnipresente en las relaciones entre dichos actores fuera la buena fe cooperativa ausente de intereses particulares. Ahora bien. sobre todo en términos de intercambio de información y respaldo político mutuo. Dicho de otra manera: cualquier tipo de concesión o contrato petrolero es la expresión codificada de una cierta correlación de fuerzas entre un país productor y el conjunto de compañías de exploración y producción que han hecho del mundo su campo de actuación. la explicación que se nos ofrece en torno al papel jugado por la OPEP. 14 .

A MANERA DE PRÓLOGO Por último. al final de cuentas. está más extendido de lo que algunos habíamos supuesto. es particularmente afortunada. en cuanto al terrible caso de la concesión mexicana. “surgen inevitablemente las preguntas ¿qué es mejor y para quién? ¿Para el Estado o las empresas? ¿En qué contexto y bajo qué circunstancias? ¿En qué términos y con qué cláusulas?. el de la propiedad. Es del todo correcto recordar que. en sus muy diversas formas. a diferencia de lo que ocurre en una concesión. la consolidación institucional del Estado surgido de la Revolución se habría demorado. La forma en que Miriam Grunstein va abordando y caracterizando la segunda familia de instrumentos jurídicos existentes en el mundo de las relaciones petroleras. En efecto. profundizando con ello su fragilidad. De entrada me parece muy importante que en el texto se haya dejado sentado que no existe per se un modelo de negociación mejor que otro puesto que. se extraña que no se mencione a los Acuerdos de Bucareli como uno de los factores que prolongaron el desfase entre el orden constitucional instaurado en 1917 y la herencia legal del período porfirista. los Contratos de Producción Compartida. en los contratos de producción compartida. El primer rasgo que se analiza. que ha marcado la forma en que muchos mexicanos percibimos este tipo de instrumento jurídico. es imposible afirmar o siquiera sugerir que sin la existencia de los Acuerdos de Bucareli el proceso expropiatorio se hubiera acelerado puesto que. el contratista no posee derecho de propiedad alguno sobre los hidrocarburos extraídos. entre otras cosas. la expropiación petrolera se funda en un desacato de índole laboral pero tal vez habría valido la pena hacer una mención breve a unos acuerdos que dieron lugar a la preeminencia de facto de una interpretación legal que favorecía a los intereses de las petroleras a cambio del reconocimiento del naciente Estado posrevolucionario. pareciera trazar la frontera conceptual o canónica entre una concesión y un contrato.” Desde este punto de partida se van analizando los rasgos centrales de un modelo que. Por supuesto. sino hasta que el 15 . como se señala.

DE LA CAVERNA AL MERCADO Estado propietario le retribuye con una fracción de los mismos. a mi juicio ésta es válida en el ámbito más amplio de lo social. el riesgo de una explosión catastrófica es enorme. más que el Estado compartir la producción con el contratista. el que sea. la diferencia fundamental entre una concesión y un contrato de producción compartida es la propiedad de los hidrocarburos. Esto significa que antes que nada se deben establecer con claridad aspectos como el porcentaje de participación del Estado. como ya ocurre. En este caso y de manera más que pertinente. el alcance de la participación del Estado en la administración. Independientemente de que la remodelación aportara de manera evidente una plusvalía al inmueble que a futuro beneficiaria al propietario. sin el control efectivo sobre el mismo no deja de ser algo muy parecido a una ilusión. los contratos de producción compartida seguirán propiciando una mayor imbricación entre Estados o empresas nacionales con las operadoras internacionales. nos explica la autora. Aunque la autora sitúa esta íntima relación únicamente en el plano del discurso político. Ahora bien. que la imbricación creciente puede llegar incluso a la asociación plena de la empresa con el Estado o su ente nacional. De tal suerte que. es posible aventurar que. Estado y empresa ¿son dinamita? Y es que si es adecuada la asociación sirve a ambas partes pero si no. Ahora bien. Por poner un ejemplo doméstico: a ningún inquilino medianamente responsable se le ocurriría remodelar a profundidad el inmueble que renta sin pedir autorización del propietario. la posesión de un bien.” Como dijimos en el párrafo anterior. la autora se pregunta si juntos. Por ello. el momento en el que nace el derecho del Estado a su parte. los costos que sufragará el gobierno y la 16 . pactada en el CPC. a manera de un porcentaje de la producción comercial. De ahí que el empleo en el terreno político de la simbiosis conceptual propiedad-control sea lo suficientemente poderosa como para empujar a los Estados nacionales a hacerse del control pleno de sus industrias petroleras. “es más preciso decir que el contratista tiene derecho a una contraprestación en especie. se nos previene en este capítulo.

estos temas son abordados en forma más escolar.” Si a lo anterior agregamos que. protector en las batallas políticas internas. la conjugación con los apartados que tuvieron un mayor desarrollo conceptual nos permiten tener una excelente aproximación no sólo a la estructura prototípica de los contratos de producción compartida.a los contratos de servicios. como se nos explica en este capítulo. así como las cláusulas de exploración. además del rescate de las “inmaculadas” definiciones y la gran variedad de ejemplos. la única distinción significativa entre un contrato genérico de producción compartida y un contrato de servicios con cláusula de riesgo. no sorprende que en la actualidad del 17 . es poner de manifiesto la utilización de esta denominación como pudoroso manto semántico. valuación. al menos en el círculo de especialistas petroleros pues equivalen a pretender alterar la calidad literaria de “cien años de soledad” por el solo hecho de referirse a ella con el título alterno de “veinte lustros de ostracismo autónomo. Podríamos decir que estos son los elementos mínimos para mantener estable a la dinamita y evitar que estalle. son los compromisos de trabajo e inversión. En cuanto es mayor el peso y la pasión del debate petrolero en las discusiones nacionales. mayor es la tendencia a disimular los contenidos concretos de ciertos acuerdos contractuales empleando denominaciones que no corresponden a su naturaleza.A MANERA DE PRÓLOGO forma en que lo hará. Otros elementos muy importantes para delinear este tipo de contratos y que son tratados en forma muy didáctica y precisa. me parece que lo más relevante. En lo concerniente al capítulo consagrado –quizás valdría decir que en más de un sentido. explotación y división de la producción y las ganancias. Aunque en mi opinión y sin duda por su naturaleza. Generalmente estos intentos son vanos. desarrollo. es que los primeros implican una remuneración en especie y los segundos una en efectivo. sino también a los espacios de intersección con las otras familias de los sistemas contractuales de exploración y producción petrolera.

me dejan un muy grato sabor de boca las “Últimas reflexiones. porque éstos aún no están listos). Si en algo difiero de mi querida amiga Miriam. en lo que toca a la caracterización del “ser nacional” (cualquier cosa que esto signifique). empresas petroleras que ejecutan contratos de servicios y hasta empresas de servicios que se comportan como petroleras. Es más que conocida la existencia de funcionarios. ¡Vaya ateo sería si considerara que hay algo tan sacro que no se debe discutir! En otro orden de ideas.” Sin duda que comparto todas ellas. Del acuerdo petrolero al acuerdo social (en México y en donde sea). prefiero los ensayos de Samuel Ramos y Roger Bartra. por el otro. Para empezar porque. me parece de un gran mérito personal y honestidad intelectual plantear el tema en los términos en los que lo hace Miriam. las negociaciones petroleras son decisiones de Estado (no 18 .DE LA CAVERNA AL MERCADO mundo petrolero existan “contratos de servicios que parecen contratos petroleros. pero a la vez racional. es en la dureza con que juzga el aferramiento mexicano al esquema más restrictivo de contratos de servicios. El ejemplo de los Contratos de Servicios Múltiples (y denominaciones variables) es el más emblemático.” La porosidad entre fronteras de la que hemos hablado antes. pese a la portentosa estética de la prosa de Octavio Paz. académicos y consultores que. dedican buena parte de su tiempo a buscar como “darle la vuelta” a través de la legislación secundaria. no creo que se deba seguir evitando un debate necesariamente apasionado por su trascendencia histórica. abierto y sincero. los reglamentos o algunos modelos de contratación específicos. exaltan las virtudes de nuestro marco constitucional y. Diferencias aparte. Y llegamos a los nuevos modelos de contratos derivados de la reforma petrolera de 2008 en México (nosotros. De manera que aunque podamos diferir en el juicio de valor sobre la pertinencia del Artículo 27 constitucional. En particular cuando Miriam señala que por “la magnitud de los intereses en ellos. contratos petroleros que parecen de servicios. por un lado.

que éstos actúen por cuenta y orden de PEMEX. Independientemente del fallo de la Corte. el objetivo irrenunciable debe ser que con las nuevas modalidades los contratistas sean más eficientes y efectivos. Esto es. sino como la codificación social legitimada de la dimensión política de la regulación económica. sin duda.” Ejemplos de este tipo de negociaciones efímeras las podemos encontrar en las que realizaron en su momento Arturo Frondizi en Argentina. La evidencia empírica es indispensable y en este caso. Gonzalo Sánchez de Lozada en Bolivia o Rafael Caldera en Venezuela. “al momento de escribir estas líneas”. aún no existe. Después. que la Nación siga siendo la dueña del petróleo y 19 . En ese sentido. la frontera ideológica de la Reforma de 2008 y su alcance será determinado por el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en las dos controversias constitucionales promovidas por la Cámara de Diputados. los debates parlamentarios y las discusiones entre especialistas. el control del negocio o la recuperación de las ganancias. que las movilizaciones sociales. debemos definir hasta dónde. para qué y en cuáles actividades debemos impulsar las nuevas modalidades de contratación. En el caso de México. lo mismo las encuestas de opinión. dejaron en claro que no hay una acuerdo social para transformar nuestro marco constitucional en materia petrolera. En primer lugar. En otro punto en el que concuerdo plenamente con Miriam es en la imposibilidad material de analizar lo que no se conoce. quisiera dejar asentadas algunas ideas al respecto de los llamados “contratos incentivados o de desempeño” previstos en la reforma de 2008. los nuevos modelos de contratos constituyen sin duda. entendido no sólo como la evolución de su arquitectura institucional. si no se basan en un acuerdo social. como dicen los clásicos. tenemos que decidir hasta dónde llevar la contratación sin que PEMEX pierda su naturaleza de empresa petrolera. Sin embargo.A MANERA DE PRÓLOGO de gobierno) de largo plazo que. se encuentra en el sendero institucional de nuestro país en su sentido más profundo. La explicación. pueden ser dolorosamente efímeras.

Este es un libro para leerse despacito y. 20 . objetiva y contextualizada de los distintos instrumentos jurídicos con se han dotado los principales países petroleros. institucional. financiero y jurídico para vigilar. quisiera congratularme por el esfuerzo intelectual de Miriam Grunstein. controlar y hacer cumplir lo pactado. Pero no basta con tener un buen contrato. humano. El Estado mexicano debe tener la fortaleza institucional y las capacidades necesarias en los planos técnico. Para finalizar mi debut (¿y despedida?) como autor de prólogos de libros. fiscalizar. histórica. con el ánimo siempre de buenas gracias a su exquisitez literaria. mucho más que un inventario de modelos contractuales con apología implícita para alguno de ellos. política y económica. técnica.DE LA CAVERNA AL MERCADO que PEMEX reciba los beneficios de una circunstancia institucional menos endogámica. basados en su realidad geológica. quien más. nos entrega una aproximación dinámica. se los garantizo.

Preámbulo .

contratos de varios tipos. pues. todos ellos. De hecho. sin duda la menos original. además de que explicará para qué sirven uno y otro. Se puede suponer. y otra con. si bien no se propone ponerle fin al miedo. más conceptuales que físicas en sí. cuando de mexicanos y contratación petrolera se trata. De nuevo. Aquí el propósito será mucho más modesto: 1 Por facilidad operativa llamaremos a los hidrocarburos. Una parte del mundo petrolero.LO QUE LOS MEXICANOS PUEDEN SABER SOBRE CONTRATACIÓN PETROLERA (PERO TIENEN MIEDO DE PREGUNTAR) En México. pero útil para los lectores menos especializados. o “leases”. será explicar los instrumentos jurídicos que existen en el planeta para sacar los hidrocarburos del subsuelo. “petróleo. y no es una parte menor. y entrelazando. pero lo más completa posible. de una vez. Este estudio. el libro tiene dos “partes”. que no todos son “contratos”. La primera parte. del esquema de concesiones y del esquema de contratos. en el sentido técnico–jurídico de la palabra. Así. funciona mediante el otorgamiento de “concesiones”. que seguramente habrá relación entre la falta de información y la presencia del miedo.1 Cabe mencionar. entonces. no existe en México un solo texto –no se diga analítico sino siquiera descriptivo– sobre los contenidos y propósitos de los esquemas de contratación de la industria petrolera en el mundo. conforme a la denominación anglófona. pues ambas partes se irán desarrollando.” 22 . a largo del estudio. esta parte no pretenderá brindar mayores nuevas luces sobre lo ya dicho en otras fuentes sobre concesiones y contratos petroleros. existen más temores que estudios sobre contratación petrolera. quizás al menos podrá hacer algo para minimizar la falta de información. Este estudio hará una descripción somera.

Cuando se hable de contratación petrolera. A mayor abundamiento. los Estados Unidos de América y otros países semejantes. al menos en su industria petrolera? Otra prevención es necesaria. también se considera útil y sugerente hacer examen de países que no comparten las circunstancias de México. desde el punto de vista objetivo. a saber. según su voz en inglés. De esta forma. también comúnmente llamadas “Aguas Arriba” o “Upstream”.poner al alcance de los lectores una reseña internacional de los esquemas principales que existen para sacar y hacer del petróleo riqueza aprovechable. Reino Unido. de aquellos que son a la vez países en desarrollo y exportadores de recursos petroleros. subjetivamente hablando lo más apasionante. Lo que ocurre en la boca del pozo es. únicamente se hará referencia a las actividades de exploración y producción. ¿Habrá algún patrón claramente reconocible sobre cómo llevan a cabo la exploración y explotación de sus recursos países como Noruega. No hay riesgo ni rentas semejantes a las que brotan de la boca del pozo perforado en la 23 . y en parte por la misma razón. ¿Qué evolución han tenido sus modalidades de instrumentación jurídica para la explotación de sus recursos petroleros?. habrá que analizar los patrones de contratación de los países más desarrollados. La acotación se hace por razones de interés práctico y de interés personal. lo más rentable. esta primera parte conforma el contenido “descriptivo” del libro y hará cuenta de los instrumentos jurídicos que hay en las partes del mundo que puedan tener más interés para los lectores mexicanos. ¿son más o menos homogéneas?. Ciertamente. habrá que recorrer los instrumentos jurídicos de aquellas partes del mundo con las que México tiene semejanzas. ¿se puede hablar acaso de un patrón de contratación para este tipo de países? Por otra parte.

los conceptos y principios básicos de contratación petrolera rigen la relación que se 24 . hablar de los principios requiere de cierto contexto y. También habrá casos en los que el Estado combina. consiste en los contenidos propiamente “analíticos” del mismo. por lo tanto. Esto es. es común escuchar a distintos agentes de la industria petrolera hablar de “conceptos” y “principios” básicos que son ejes de la buena contratación petrolera. Por supuesto. según lo requieran distintas circunstancias. Esto es.DE LA CAVERNA AL MERCADO tierra. Este mismo análisis se llevará a cabo en cuanto a los contratos y se propondrá analizar las razones políticas. CONCEPTOS BÁSICOS. PRINCIPIOS “INDISPENSABLES” Como si se tratara de un código de ética. concesiones y contratos. económicas y sociales de la transición de ciertos países de un sistema primordialmente de concesiones a uno de contratos. Poco de eso ocurre en el resto de la cadena de valor y. es necesario hablar de las partes que participan en la materialización de estos principios y conceptos. que complementará la parte descriptiva de este estudio. Un ejercicio sugerente podría ser el análisis de la racionalidad –o la falta de la misma– de las decisiones entre un sistema y otro. La otra parte. a la par de los contenidos descriptivos acerca de las concesiones y contratos. de manera variante. para ello. esta parte tendrá como propósito plantear la pregunta –y ofrecer una o más respuestas– del por qué de las concesiones petroleras en determinados entornos y el por qué de su prohibición en otras (como la mexicana). En otras palabras. de ella no se hará mayor referencia en este estudio. se desarrollará un análisis paralelo del entorno económico y político (en la medida de la información disponible) en el que estos instrumentos jurídicos suelen ser más propicios.

Por el lado de los gobiernos (como mínimo): • Maximización de la renta para el Estado. Por el lado de los contratistas (como mínimo): • Proporcionalidad entre el riesgo del proyecto y compensación. • Capacidad de recuperar costos de inversión. • Flexibilidad contractual y estabilización regulativa. • Desarrollo de tecnológico de la industria y contenidos nacionales. los cuales pueden resumirse de la manera siguiente. Así. pues. • Compromisos mínimos de trabajo de la empresa invitada. • Asegurar abasto nacional (“seguridad energética”). Frecuentemente. estos conceptos y principios básicos se enderezan hacia un alineamiento de los objetivos de las partes. • Protección al medio ambiente. pues.PREÁMBULO desarrolla entre las partes contratantes en el proyecto petrolero. Maximizar ganancias. Así. por otra parte. • Contabilización de reservas. especialmente en el esquema contractual (más que en el de concesiones) la empresa estatal participa en la relación contractual con la empresa adjudicataria del contrato. 25 . en este entorno existen al menos dos partes que se relacionan entre sí para el desarrollo de los recursos: un Estado que adjudica un contrato o una concesión y un contratista (o concesionario) a quien se le adjudica ese contrato o concesión.

Lo que sí interesa a este estudio es mostrar que las concesiones y contratos petroleros contienen –de menor a 26 . será interesante indagar sobre qué se pretende lograr a través de la implementación de una u otra figura.DE LA CAVERNA AL MERCADO • Menor control administrativo sobre el contrato. al menos en lo principal. Sin embargo. Este estudio se abocará al análisis de estos objetivos. Como se puede observar. este estudio. LOS CONTRATOS Y CONCESIONES COMO “CONTENEDORES” U “HOYOS NEGROS” DE POLÍTICAS PÚBLICAS Más allá de las cuestiones técnico-jurídicas de una concesión o un contrato petrolero. esta reflexión tendrá como objeto el análisis de los incentivos y propósitos más evidentes dentro de un contrato o una concesión petrolera. las cuales deberán abordarse de algún modo en este estudio. de las urdimbres ocultas y retorcidas de los Estados y las empresas no se encargará. de los casos en que se confrontan y de los mecanismos creados para prevenir tales situaciones. colisionarse de no existir un instrumento que logre su alineación. • Arbitraje internacional. De hecho. no se trata de poner en el diván a los que participan en un contrato o una concesión petrolera. Si bien carente de misterio político. Esto es. los cuales –a través de determinados arreglos jurídicos– urden esquilmar a los pueblos. Con ello no se quiere decir que en ningún caso haya intenciones o incentivos ocultos en las concesiones y/o contratos petroleros. inclusive. Con ello. los objetivos de las partes no guardan una relación de identidad y pueden. los esquemas de contratación petrolera se han enderezado a compatibilizar estos objetivos. no se trata de indagar sobre las “intenciones subyacentes” de los Estados y empresas.

competitivo y. corresponde a un modelo de menor intervención y de mayor apertura estatal. ¿qué lugar se les otorga a las empresas estatales en el universo de concesiones y contratos? Como todo instrumento contractual. las restricciones y la libertad de las partes que participan en ellos. el elenco de derechos y obligaciones dentro de un contrato o una concesión petrolera muestra distintos grados de control estatal sobre la industria. el control sobre el proyecto. cabe preguntarse ¿Qué quieren los Estados que otorgan las concesiones o sobre cuyo territorio se firman los contratos? Si estos Estados tienen sus propias empresas estatales. En la participación de este último. cuando ello sea aplicable. Del lado del signo de menor control. es el que 27 . por tanto. las concesiones y contratos petroleros muestran el horizonte de la voluntad. con la presencia de actores múltiples de todos tamaños. a través de un órgano gubernamental. Este no es el caso de los sistemas contractuales en los cuales el Estado mantiene. al menos en el papel. Con sus variantes. manifestándose en el cobro de impuestos y de regalías y a resguardar. Desde el punto de vista puramente técnico jurídico.PREÁMBULO mayor grado– acuerdos de voluntades y que estos acuerdos obedecen a intenciones e incentivos de las partes que se manifiestan. el Estado. el Estado actúa como “policía”. como las llamadas agencias petroleras. Como primera aproximación a este tema. un sistema de concesiones. la participación de una empresa estatal en la industria nacional. con mayor o menor claridad. en los términos y condiciones expresados en las concesiones y contratos. y frecuentemente con la participación de la empresa estatal. en el sistema contractual.

para el caso de las concesiones. ni tampoco hay razones ineludibles para que el Estado sufra mermas en su patrimonio. En ambos casos. se trata de un Contrato Riesgo (compensación en efectivo). y.DE LA CAVERNA AL MERCADO delinea los planes de trabajo petroleros a ser adoptados por el contratista. ¿cuáles son las razones preponderantes por las que han mantenido o han renunciado a un sistema de concesiones 28 . como mínimo: • ¿Cuáles de los principales países productores de petróleo tienen o han tenido un sistema de concesiones? • De estos países. si el Estado es fuerte. el contratista (a quien ya debemos de llamar por su nombre) recibe una compensación ya sea en crudo o en efectivo. PUNTEROS PARA ENTENDER LAS CONCESIONES Y LOS CONTRATOS Una vez descrito someramente el sistema de concesiones. En el primer caso (compensación en crudo) se trata de un Contrato de Producción Compartida. En los casos donde el Estado elige operar su industria bajo un sistema de contratos. Por ejemplo. en el segundo. por una parte. el sistema de contratos. las empresas son contratistas del Estado. A cambio de la ejecución exitosa de los trabajos petroleros. y. No hay mayores misterios. esto es. si el Estado desempeña debidamente su papel de regulador y de enforcer de su política petrolera. el libro analizará los ejes de política pública que motivan que exista uno u otro sistema. no existen motivos –al menos inherentes– para que el Estado pierda control o dirección de su industria. por otra. habrá que analizarse. ni en lo tocante a su abasto de recursos ni en sus finanzas públicas. bajo este esquema las empresas extraen los recursos para el Estado y son pagados ya sea con un porcentaje de la producción o con su equivalente en efectivo.

de precio. ¿cómo es? • ¿Hay países en los que coexiste el sistema de concesiones con el sistema de contratos? ¿Por qué es así y cómo coexisten estos dos sistemas? • ¿Cuál es la relación entre el sistema de derechos de propiedad de los hidrocarburos y el sistema de concesiones? Se advierte que este es un elenco mínimo de preguntas y que. De manera simple. lo que no podrá perderse de vista es el objetivo de dar cuenta y dejar claro de qué se trata el sistema de concesiones. ¿Son procedimientos competitivos?.PREÁMBULO • ¿Cuáles son los principales atractivos e inconvenientes de las concesiones. desde el punto de vista de los Éstados y de los concesionarios? • ¿Cuáles son los procedimientos mediante los cuales se otorgan las concesiones?. para qué existe y cuáles son los temas fundamentales relacionados con su análisis. ¿Qué lugar guarda la empresa estatal. en la medida que la industria petrolera ha ido cobrando mayor complejidad (técnica y geopo29 . el mismo ejercicio que se hizo con el sistema de concesiones se llevará a cabo con el sistema de contratos. ¿Quiénes participan?. cuando esta existe? • ¿Cómo afectan determinadas coyunturas (geopolíticas. en la medida en que se examine este sistema. surgirán otras que podrán ser de igual o mayor importancia. en este esquema. Sin embargo. Hay más especies de contratos que de concesiones. aquí cabe hacer una precisión importante. En todo caso.) al sistema de concesiones? • ¿Hay intervención alguna de los Estados sobre las empresas en el sistema de concesiones? Si es así. etc. De hecho.

DE LA CAVERNA AL MERCADO lítica) la variedad y especialidad de contratos ha aumentado. hay trajes a la medida según lo permitan las circunstancias políticas. según el entorno en que se celebren. jurídicas y socioeconómicas del país de origen. De cualquier forma. la cual tiene como elemento distintivo la forma de pago al contratista. La diferencia entre unos y otros versa meramente en el esquema de pago.” • Si se paga una tarifa por un servicio prestado. no debe distraernos de la tipología básica de contratos petroleros de la industria internacional. se está ante los llamados “Contrato Riesgo. la variedad de sabores. En el caso de los terceros. para gustos distintos. Por el valor 30 .” Vista fríamente –como nunca sucede en México– la clasificación no tiene por qué suscitar mayores debates. se habla de un “Contrato de Servicios Puros. se paga por el servicio prestado sin que.” • Si al contratista se le retribuye con el equivalente en efectivo de un porcentaje de la producción. la simpleza de la clasificación no tiene por qué ser representativa (ni lo es) de la realidad que circunda estos contratos. En párrafos anteriores se había mencionado la división básica de los contratos más comunes. Claro está. La distinción es tal sencilla como esta: • Si al contratista se le retribuye con un porcentaje de la producción. la contraprestación esté ligada a la producción. Hoy día. los primeros operan bajo un esquema de pago en especie y los segundos operan bajo un esquema de pago en efectivo. se está ante un “Contrato de Producción Compartida. Así de simple. por regla general.

PREÁMBULO económico y social de los bienes materia de estos contratos (¡petróleo!). es imposible –y poco responsable– hacer cualquier generalización sobre un esquema contractual en abstracto. Este estudio abordará algunos casos de Contratos de Producción Compartida. como mínimo: • ¿Cuáles de los principales países productores de petróleo tienen o han tenido un sistema de contratos? 31 . nos permitiremos expresar el motivo más obvio. este estudio irá planteando. que es la indisposición del Estado “anfitrión” del contrato para compartir los recursos por razones de “seguridad energética” o “soberanía” sobre los recursos. existen países que no permiten el pago con producción a los contratistas. ponen en riesgo el bienestar de una colectividad. De igual forma. Preliminarmente. circunstancias y lugar. se pondrán bajo la lupa los llamados Contratos Riesgo los cuales son en lo esencial muy parecidos a los Contratos de Producción Compartida con la salvedad de que en el caso de los primeros el pago se realiza en efectivo. Para determinar si un esquema contractual. la respuesta más honesta requiere matices de tiempo. tiene que examinarse el contrato en lo individual. ni sembrando minas en terrenos de adversarios políticos. vistos a la luz de las circunstancias reales de los países en que fueron celebrados. o un contrato en sí. De cualquier forma. sin embargo. Las razones son varias y serán materia de este libro. A rajatabla. y respondiendo. ¿qué tan cierto es que el pago con producción pone en riesgo la “seguridad energética” o la “soberanía” de un Estado sobre sus recursos? Si no estamos en campaña. a la luz de muchos factores del momento en que se celebra y se ejecuta ese contrato. al igual que se hará con el sistema de concesiones. a las preguntas siguientes. Ahora bien.

¿cómo es?. de precio. los cuales son los únicos que puede celebrar Petróleos Mexicanos (PEMEX) con sus proveedores de obras y servicios. ¿hay proyectos de coinversión (Joint Ventures) entre las empresas visitantes y la empresa estatal?. ¿qué lugar guarda la empresa estatal. ¿son procedimientos competitivos?. ¿cuáles son las razones preponderantes por las que han adoptado un sistema de contratos?. el contratista es un simple ejecutor de la voluntad del Estado o de la empresa estatal. etc.DE LA CAVERNA AL MERCADO • De estos países. cuando ésta existe? • ¿Cómo afectan determinadas coyunturas (geopolíticas. ¿existen paralelamente a un sistema de concesiones? • ¿Cuáles son los principales atractivos e inconvenientes de los diferentes tipos de contratos desde el punto de vista de los Estados y de los contratistas? • ¿Cuáles son los procedimientos mediante los cuales se otorgan los contratos?. Así.) al sistema de contratos? • ¿Cómo intervienen los Estados sobre las empresas en un sistema de contratos? Si es así. ¿quiénes participan?. en este esquema. Simplemente. en este tipo de contratos se consigna una contraprestación por los servicios. ¿qué dice la experiencia internacional sobre este tipo de proyectos de coinversión? Una tercera especie de contratos son los llamados “Contratos de Servicios Puros”. en este tipo de esquemas. sin que entre en juego el éxito o la rentabilidad del proyecto. quien tie- 32 . En este tipo de contratos por lo general la contraprestación se encuentra disociada de la noción de ganancia o volúmenes producidos en el proyecto. pues.

¿Será este el caso de los nuevos contratos mexicanos?. bajo este esquema en particular. las referencias a México en la literatura especializada sobre negociaciones petroleras se centran en la época de Porfirio Díaz. Simplemente. por tener control total del proyecto el Estado asume el riesgo total del proyecto. los partidos políticos y un puñado de interesados sobre el tema– sobre los candados que aún tiene PEMEX para relacionarse contractualmente de forma distinta a la todavía vigente. de algo que aún no existe. Sin embargo. 33 .2 LOS AÚN INEXISTENTES CONTRATOS DE LA REFORMA ENERGÉTICA DE MÉXICO Es difícil hablar. riqueza. y determinar las limitaciones a la realización de los proyectos que imponen este tipo de contratos. En suma. De forma dramática. o no. lo que llama la atención de México son sus omisiones y fracasos. ESPERANDO A GODOT. Por la misma razón. Como es natural. el riesgo del proyecto es asumido en su totalidad por el Estado o por la empresa estatal puesto que el contratista cobrará su contraprestación independientemente de que el proyecto produzca. este tipo de esquemas atrae únicamente a un tipo de contratistas. hacen una referencia a las concesiones históricas y de la expropiación en adelante reina un silencio sepulcral. comenzó un debate “nacional” –en el que participaron el gobierno. Desde 2008. el cual puede variar según las condiciones geológicas del proyecto. incluso tentativamente. un libro escrito en México no puede evitar la reflexión sobre lo que pasa en nuestro sistema contractual.PREÁMBULO ne control y propiedad totales del proyecto y de sus activos. qué tipo de empresas pueden operar en qué clase de proyectos. entonces. esto es. Habrá que analizar. a empresas de servicios y no a empresas petroleras. Si aca2 La tragicomedia de Samuel Becket trata sobre la espera inútil y absurda de un personaje que nunca aparece.

Seguiremos esperando con el deseo aún vivo que den materia de reflexión con más sustancia en un futuro próximo. Como se verá en el capítulo correspondiente. ni tampoco se pretende. un análisis de lo que no es público. con las condiciones actuales. Necesitamos contratos funcionales. Por ello. penosamente puede decirse que es atractivo para la inversión. un reglamento y disposiciones administrativas que son información pública. sin que haya sucedido algún tipo de presentación pública de este. puede ser analizado a la luz de las preguntas que siguen: ¿qué ofrece México para atraer tiradores que no se ofrece en otros países?. También. no se ha podido hacer.DE LA CAVERNA AL MERCADO so el tema es jugoso para los estudiosos. habrá que preguntarse si los actores que ya existen y continuarán en México pueden cumplir con las metas de restitución de reservas. mucho antes de que se agoten nuestros recursos. podríamos preguntar si lo ofrecido en México atrae únicamente a los que ya están satisfechos aquí. con lo que se cuenta aún es con leyes. y el desarrollo de México no puede pender de que los académicos produzcamos investigación sobre sus desmanes. sin embargo. en los corredores del sector se ha comentado de la circulación de un modelo contractual que fue objeto de análisis por empresas y despachos de consultoría. o de plano. Lo que se tiene. Pero las respuestas a estas preguntas serán altamente especulativas puesto que no existen los contratos aún. 34 . Si es así. Al momento de la conclusión de este estudio no hay contratos que analizar.

Capítulo 1 ¿Malos Acuerdos o Malos Recuerdos? Las Concesiones .

la Constitución permanece hermética e indiferente a los vientos de cambio que en otras partes del mundo han hecho de las concesiones un esquema funcional de arreglo técnico. en parte por la resaca de sus primeras manifestaciones las concesiones han adoptado nombres distintos dependiendo de su sede en el planeta..). 3 36 .Las concesiones han sido parias más por sus pecados originales que por su evolución real en la industria petrolera mundial. líquidos o gaseosos o de minerales radioactivos.3 como si este esquema de negociación fuera un mal per se. Las concesiones son los acuerdos más antiguos para sacar provechosamente el crudo de la tierra y tan amplia como polémica ha sido su presencia en esta. también hubo concesiones. la concesión puede convenir a ambas partes cuando su estructura interna de derechos y obligaciones coinciden con un entorno en el que las partes negocian con equidad. son llamadas concesiones. Donde primero hubo desarrollo de petróleo. perenne e inmutable. jurídico y comercial —con ventajas e inconvenientes— entre otorgantes y empresas para explorar. pese a sus connotaciones. Guardiana inmóvil de nuestro tesoro petrolero. En México su prohibición categórica parece labrada con fuego en el texto de Artículo 27 Constitucional.” 4 En Estados Unidos se llaman leases y en el Mar de Norte “licencias” (licenses). se les ha llamado también sistemas de regalías más impuestos (Royalty/Tax Systems). Ni tótem ni tabú. negativas. y en atención a su estructura fiscal..4 Sin embargo. no se otorgarán concesiones ni contratos (. Para evitar estas connotaciones. llámenLa Constitución dice así: “Tratándose del petróleo y de los carburos de hidrógeno sólidos. desarrollar y producir recursos petroleros. en el mundo de habla hispana. Hoy día.

de los documentos analizados. cualquiera que sea su perfil ideológico. contable y fiscal. Ciertamente. sin que este estudio tenga como objeto la investigación que rastree los orígenes de las mismas. cuando se diga que una concesión es “mala” —o incluso “infame”— es porque su clausulado presenta un desequilibrio entre los beneficios recibidos por una parte a expensas de la otra. Quien se interese en conocer la historia de esta industria. las cuales entonces eran minúsculas —incluso unipersonales— cuando se les compara con los emporios internacionales de la industria actual. se calificará una concesión como desequilibrada —e incluso como “infame”— considerando únicamente las condiciones por sí mismas5 sin poder en 5 Esto se refiere a los pactos consignados en los mismos instrumentos jurídicos. sistemas de regalías e impuestos o leases.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? se concesiones. Así. so pena de ser simplistas. al menos de forma evidente. con seguridad podrá constatar que las concesiones nacieron en circunstancias en las que los Estados (e incluso seres humanos) negociaron en una situación de desventaja frente a las empresas. pues. hay cuestiones sociales y políticas que han incidido para que el sistema de concesiones sea uno de los más controvertidos en la industria petrolera mundial. Su mala o buena reputación únicamente será asunto de este análisis cuando sea consecuencia del buen o mal funcionamiento de dicha estructura interna. toda vez que obedecen a circunstancias históricas. políticas y sociales que no se desprenden. El desequilibrio resultante de estos procesos de negociación se debe a una serie de causas que rebasa el alcance de este estudio. licencias. Por esta razón. lo que importará en este estudio será su estructura interna de derechos y obligaciones. Con lo anterior no se pretende reducir la discusión de las concesiones a una cuestión de mera instrumentación técnica. 37 . jurídica.

históricamente. pp. revisitadas y. cuando Estos emergen a la boca del pozo petrolero. a la luz de estas preguntas: • ¿Por qué los países celebraron concesiones durante los primeros 50 años del siglo XX? • ¿Dónde permaneció este esquema y dónde no? • ¿Qué causó la transición a otras formas contractuales? • ¿Cuáles son las ventajas y complejidades de las concesiones modernas? De nuevo. New York.. el desarrollo y producción de los recursos. 2009. Ver International Petroleum Exploration and Exploitation Agreements. Andre Pertuzio y Jacqueline Lang Weaver. Este conjunto de derechos ha permitido a la empresa (o a la persona) explorar y. llámense concesiones. es decir. Aclarado el punto de que habrá aseveraciones generales sobre las concesiones que pueden ser ampliadas. matizadas. licencias o sistemas de regalías e impuestos. Una investigación de esa envergadura requeriría de un marco de análisis interdisciplinario mucho más vasto cuyos instrumentos metodológicos no se tienen. Duval. ¿por qué no?. hasta honrosamente retiradas. las concesiones petroleras consisten en el otorgamiento de algunos derechos exclusivos6 a una empresa (o incluso. esta parte analizará las concesiones. Honoré Le Leuch. que comprenden la exploración desarrollo y producción de los hidrocarburos. Op cit. Le Leuch et al. en caso de que hubiere un descubrimiento comercial. a una persona). leases.7 Podría decirse incluso que el 6 7 Comúnmente llamados en inglés mineral rights. hasta el hoy. Claude Duval. Gordon Barrows Company. desde sus primeras manifestaciones. 59.DE LA CAVERNA AL MERCADO este momento ponderar a profundidad las razones por las que estas quedaron negociadas de cierta manera. 38 . Estos derechos incluyen la propiedad de los recursos producidos. debatidas.

como sucede hoy. sin tener que explotarlos jamás. la regla general de entonces era que las empresas no los pagaran. De hecho. mientras que en el pasado el concesionario podía incluso tener derechos sobre los recursos en el subsuelo. más otros pagos e impuestos estipulados en la concesión. Los demás derechos —concernientes al control de los terrenos y a la ejecución del plan de trabajo— han sufrido una disminución considerable por la capacidad y eficacias crecientes de las partes otorgantes de la concesión. en todo caso. que por su generosidad. al ser comparadas con otras negociaciones existentes. 8 9 39 . como resultado de la evolución (o revolución) de estos instrumentos.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? derecho a la transferencia de la propiedad de los recursos a la boca del pozo se ha mantenido como la impronta específica de las concesiones modernas. hoy día los derechos que dimanan de la concesión se han convertido más en una “mera autorización” para explorar y producir en tanto que la propiedad sobre los recursos queda condicionada a que Estos sean producidos. más por su ignorancia sobre la rentabilidad de los proyectos. Hoy.9 Se estipulaba. independiente del valor de mercado del mismo. en cambio. Por otra parte. 10 Ibíd. las concesiones más antiguas garantizaban tan sólo una especie de “regalía” que en varias ocasiones no se establecía en función del valor de la producción. los Estados tienen derecho al pago de una regalía equivalente a un porcentaje de la producción. en lo que concierne a impuestos. un pago fijo sobre toneladas producidas de crudo.10 Ibíd.8 En lo que respecta a las contraprestaciones. Ibíd. día. Estas primeras regalías brillaban a los ojos de los soberanos. La sola idea de que bajo tierra hubiera depósitos de dinero ablandaba los ánimos de los soberanos (y de algunos particulares) a la hora de negociar.

Andre Pertuzio y Jacqueline Lang Weaver. Irónicamente. El Medio Oriente. Estados Unidos y otros— la gran parte de las concesiones primigenias se otorgaron en países con condiciones idóneas para que estas fueran ejemplarmente injustas. sobre todo si se observan desde el palco político. Claude Duval. Documentos históricos muestran que no había la reciprocidad.DE LA CAVERNA AL MERCADO MALOS ACUERDOS.12 Al contrario de la sede actual de una parte importante de las concesiones vigentes –países desarrollados como Reino Unido. las concesiones primigenias son testimonios de la fragilidad de sus otorgantes y de la fuerza de sus titulares. en la concesiones primigenias parecía que las empresas concesionarias eran las que concedían al país la extracción de sus recursos a cambio. idealmente característica de una negociación en la que ambas partes tienen algo que la otra quiere y se hacen “concesiones” recíprocas. Ello se debe a que la generalidad de las concesiones antiguas fueron otorgadas por “soberanos débiles” —valga el oxímoron— a empresas singularmente agresivas en su estrategia de negociación. fuera de foco. Noruega.. por limitada que fuere. PEORES RECUERDOS. si acaso. jurídica y comercial en muchos países11 las concesiones no se han librado de su mala reputación. pp. en el mejor de los casos. y al contrario del acto de Estado que imprime la concesión actual. En este horizonte de negociación. Al contrario de las negociaciones sanas. 40 . Honorén Le Leuch. Transcripciones de estos documentos históricos se encuentran plasmadas en Op cit. LAS PRIMERAS CONCESIONES Hoy día. de una regalía o pago cuyo valor no guardaba proporción con los beneficios obtenidos por las empresas. donde en la medida de lo practicable se equilibran intereses. 11 12 Ibíd. pese a su funcionalidad operativa.60—72. por ejemplo. el aprovechamiento de los recursos para el bien público estaba ausente o.

hacen pensar que quienes otorgaron esas concesiones en esos momentos no conocían la magnitud. La historia petrolera conoce de varias concesiones infames por el descrédito que las acompaña. las concesiones primigenias muestran que no era la voluntad del soberano imponerse a las empresas.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? carecía del marco jurídico más elemental para regir los trabajos y operaciones petroleras. 41 . suele mencionarse la concesión arquetípica del Medio Oriente otorgada a William D’Arcy por el Sha de Persia en 1901. fue por un plazo de 66 años y cubría tanto territorio como la otorgada a D’Arcy. pues.13 Otras concesiones de la zona siguieron el mismo formato de grandes extensiones y plazos muy amplios. La amplitud y holgura de los derechos de los concesionarios. las reglas inscritas en las concesiones no tenían más límite que esa voluntad. una participación societaria de otros 100 mil en la empresa petrolera de D’Arcy y una regalía del 16% a favor del Sha. Por un bono de 100 mil dólares. Así. las concesiones se redactaban en un ámbito de desregulación de la industria. y aunque no fue la primera. el So13 14 Idem. La concesión otorgada por el Rey de Arabia Saudita a Standard Oil Company de California (SOCAL).14 Seis años después. a cambio de 50 mil libras de oro. y la estrechez de sus obligaciones. Así. Las concesiones primigenias de Medio Oriente eran un terreno desierto de derechos (para el “soberano”) y de obligaciones (para las empresas concesionarias).. pues. En terrenos donde la voluntad del soberano era el derecho de ese Estado. Ibíd. pp.60. D’Arcy recibió derechos exclusivos sobre la producción petrolera de un área de 500 mil millas cuadradas de Persia por 60 años. Entre ellas. la rentabilidad ni el impacto económico y social del negocio petrolero.

Muchas de estas concesiones liberaban a las empresas de cualquier obligación fiscal no explícitamente establecida en la concesión. 2000.65. las empresas concesionarias podían ser ociosas sin haber acuerdo jurídico en la concesión para remediarlo. 16 Ver International Petroleum Transactions (2 Ed). John S. En las concesiones tempranas los gobiernos no tenían derecho a participar en las decisiones ni técnicas ni gerenciales del proyecto. 15 42 . estas concesiones no obligaban a las empresas ni a llevar a cabo los trabajos. et al. de no llevar cabo el desarrollo de los recursos petroleros. Colorado. pues se consideraba que con el pago de la regalía ya podían estar tranquilos. por un plazo de 75 años. son las que mejores resultados han obtenido de la aplicación de un sistema de concesiones petroleras. Owen L. Anderson.41. pp. 17 Idem. como la concesión había nacido sin reglas en su entorno para limitarla. 18 Ibíd. pp. ni tampoco a renunciar a determinados terrenos. otorgada a Trucial Coast Development Oil Company. Rocky Mountain Mineral Association.16 Empero. no había más dique para las empresas petroleras que la voluntad de uno o de un grupo reducido de personas poderosas en el país receptor. Ernest Smith. Dzienkowski. Smith. Dicha concesión cubría la totalidad del territorio de Abu Dabi. Hoy día se entiende que los países desarrollados. y.413. con instituciones estatales fuertes y Estado de Derecho.17 En otras palabras. Dzienkowski.DE LA CAVERNA AL MERCADO berano de Abu Dabi otorgó una concesión de 75 años que abarcaba todo el terreno del país a un consorcio de cinco empresas. de 1939.15 La concesión Kuwaití también cubría todo el país.18 Se trata de la concesión de Abu Dabi. et al. aun cuando el marco fiscal general del país estableciera impuestos posiblemente aplicables. pp. Denver. ni a perforar en las tierras comprometidas.. por el lado de las obligaciones a cargo de sus titulares.

pues. mientras que los sistemas contractuales se vinculan con las industrias en desarrollo.417 19 20 43 . es sostenible que cualquier relación lineal entre las concesiones y el desarrollo. • Dejaban pocos derechos al soberano. citado en Smith. por una parte. salvo el derecho el pago de una regalía.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Así.417 Ibíd. Dzienkowski. • Proporcionaban a las empresas un control amplio sobre el calendario de los trabajos y la manera en que los recursos serían desarrollados.. Características de las Concesiones primigenias:21 • La creación de derechos para desarrollar los recursos sobre un terreno muy vasto. Dzienkowski. Por otra parte. en ausencia de un marco jurídico que contuviera la expansión de los derechos consignados en las concesiones. estas se iban diseñando ad hoc para zonas del planeta carentes de infraestructura y de aparatos de gobierno. Smith. a veces sobre la totalidad del territorio del Estado. y los contratos y carencias del mismo sea discutible y deba ser matizada. Keith W Blinn. pp. • Eran otorgadas por un plazo muy prolongado o indefinido. es común relacionar las concesiones con las economías desarrolladas. La aversión psicológica hacia este tipo de instrumentos tiene que ver más con su diseño y circunstancias históricos que con los inconvenientes que presentan en su versión actual. De hecho. et al. 21 Op cit.19 Por tanto. et al. pp. no es sorprendente que la palabra concesión se haya vuelto sinónimo de “subdesarrollo” y de “dominancia política”20 aun cuando hoy la concesión es el esquema típicamente utilizado en los países desarrollados del mundo.

pp. genéricamente hablando. es claro que lejos de una postura de “soberano”. no era más que simbólica. tuviera participación en algún tipo de comité de administración. se colige que el tema subyacente concierne al control total que tenía la empresa sobre las operaciones petroleras. o el gobernante. Este control se extendía a decisiones tan importantes como “la tasa de exploración.DE LA CAVERNA AL MERCADO • El concesionario adquiría la propiedad sobre el crudo en la boca del pozo. antes de los años 30. De la enumeración arriba expuesta.23 Así pues. asumía un sitio de espectador.61. un receptor pasivo. 22 23 44 . la determinación de niveles de producción. Por su estructura de derechos y obligaciones es claro que el lease encuadra con la figura de la concesión. Ibid. sin embargo.”22 En lo que concierne a la administración de la concesión. LA RECTIFICACIÓN JUDICIAL DE LOS LEASES Aunque el subdesarrollo de los países con recursos petroleros solía ser una condición que facilitaba el otorgamiento de concesiones desequilibradas a favor de las empresas. No obstante que en idioma español el término sea homónimo para la figura del arrendamiento. la contratación de personal y la fijación de precios. no deben confundirse. el derecho a transportar y refinar el crudo. ya que no trascendía a las decisiones del proyecto. Tal participación. o el gobernante en cuestión. Duval. de las operaciones petroleras que se desarrollaban en su país.. 24 Las concesiones de los Estados Unidos se llaman leases. la decisión de explotar nuevos campos. el Estado. FIRMAR SIN LEER. hay quienes señalan que los leases24 que se celebraron en los Estados Unidos. Le Leuch et al. se parecían en algunos aspectos desfavorables a las concesiones del Op cit. aun entonces ya comenzaba a ser práctica que el Estado.

al igual que el Supremo de Abu Dabi. cabe decir que los leases no abarcaban extensiones de terreno inmensas como en Medio Oriente pero esto se debía más al tamaño de los ranchos de los lessors otorgantes que a una mayor habilidad de negociación de los dueños de los terrenos. 25 26 45 . No obstante las semejanzas en los aspectos desfavorables entre las concesiones de Medio Oriente y los leases en Estados Unidos de antes de los años 30.416. una parte fija de la producción. si estos leases llegaban a producir. tan sólo un pozo productor podía ser suficiente. Ibíd. Si así lo consideraba la empresa. 27 Ibíd. “el granjero de IOWA tenía a su favor mejores condiciones que las de un Jeque Árabe. Le Leuch et al.25 Sin embargo. los rancheros de Texas y Oklahoma celebraban un solo instrumento que cubría la totalidad de su propiedad. Ver Duval. como en las concesiones menos favorables del Medio Oriente de los años 30. estos instrumentos se parecían a las concesiones de Medio Oriente en que. pp. Los plazos de estos leases llegaban a ser de 99 años y algunos tenían una vigencia indefinida.26 aunque los dichos porcentajes variaban considerablemente dependiendo del lease. a pesar de que no llegaran a producir ni una sola gota de oro negro. Por una parte. además de regalías. Se trataba una cantidad fija por tonelada. ya se tratara de una granja de 40 acres o una de 85 mil. la empresa petrolera no arriesgaba perder su concesión si interrumpía o de plano omitía los trabajos de perforación. era frecuente que las cláusulas que estipulaban los derechos del propietario de los terrenos le confirieran. Estos se llamaban “No Term” leases. Sin embargo.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Medio Oriente.”27 Al amparo de la concesión típica del Medio Oriente. Con ello se ensanchaba la discrecionalidad de la empresa en decisiones estratégicas como lo son el ritmo y la cantidad de trabajos necesarios para desarrollar los recursos.

con la condición de que se produjera petróleo o gas. al menos sí contenía acuerdos que impedían que el predio se mantuviera comprometido indefinidamente a cambio. En este. surgió el lease típico que era sustancialmente distinto a los instrumentos de Medio Oriente. a parir de ese momento. es ya un dispositivo de probada eficacia para que el otorgante tome algún tipo de control de los trabajos. la falta de trabajos de perforación (durante la fase de exploración) o la falta de producción de crudo.DE LA CAVERNA AL MERCADO En cambio. de acuerdo con el lease. ni la concesión del Medio Oriente ni el lease obligaban expresamente a la empresa a producir. De hecho. 30 Ibíd. de una pequeña renta anual para el dueño del terreno. únicamente. se mantuvo la característica de que los leases recayeran sobre la totalidad de la propiedad del otorgante pero los amplios plazos (fijos) y las vigencias indefinidas se extinguieron. dentro del plazo inicial estipulado.29 A partir de 1930. la regalía para el petróleo y el gas también se estandarizó en un 1/8 de Ibid. En el lease. la vigencia del lease asumió su duración moderna. En este orden de ideas. el titular corría el riesgo de perderlo si al término del periodo inicial no había producción alguna. Sin embargo.28 Además.30 La amenaza de terminación. Si se descubría petróleo. 28 29 46 . cuya aplicación sistemática comenzó en esta época. en general de 5 ó 10 años. Ibíd. evite la subutilización de sus terrenos y pueda ejercer presión sobre el pago de regalías. tenía como consecuencia su terminación. aun cuando el formato del lease de Estados Unidos no garantizaba la perforación. otra condición que favorecía al titular del lease era recibir como contraprestación un 1/8 de la producción o de su precio de venta y no una cuota fija por tonelada como recibía el otorgante de la concesión en casos similares en el Medio Oriente.

“Implied Covenants in Oil and Gas Leases—Past.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? la producción para el petróleo y un 1/8 de precio de venta o del valor de mercado del gas. y con ella. los pobladores rurales tenían la mente en blanco. Los leases primigenios habían sido redactados en gran parte por las empresas y no contenían un número significativo de disposiciones que favorecieran a los dueños de los terrenos. Martin. vol. Martin.31 Al cabo del primer trienio del siglo veinte. Patrick H. Es un topos —un lugar común— de la historia mundial del crudo. para el disfrute de los adictos a la industria. 34 Op cit. Present & Future. la contraposición de la impericia del granjero y la agresividad comercial de los petroleros (oil men).33 Si de negocios petroleros se trataba. 31 32 47 .. literarias y fílmicas de las expulsiones violentas del crudo frente a pobladores perplejos e indefensos.” Washburn Law Journal. no. lo cual facilitó que los petroleros fueran los que arrastraran la pluma. La baja y alta cultura norteamericana están repletas de representaciones pictóricas. 3 (verano1994).32 Ello no es difícil de concebir puesto que los dueños de los terrenos —muchas veces por accidente— se topaban con la sorpresa de estar asentados sobre un tesoro oculto sin saber qué hacer con este y en total ignorancia de su valor. Cuestión interesante es la participación de los tribunales de los Estados Unidos en la confección del lease moderno. llevaran las condiciones a su favor. 33. Ver Patrick H. por el Director Paul Thomas Anderson en 2007. personaje central de Petróleo Sangriento. una de las representaciones más apasionantes de la historia petrolera de los Estados Unidos es la de “There Will be Blood” de Sinclair Lewis. ya se dibujaba el semblante del lease moderno.34 El discurso de Daniel Planview. es tan sólo el eco de una voz entre miles que resonaron en los hogares rústicos de los Estados Unidos situados sobre terrenos ricos en aceite: Ibíd. llevada a la pantalla. 33 Ciertamente.

De ahí que Plainview advierta a los pobladores de no sucumbir a los engaños de especuladores.DE LA CAVERNA AL MERCADO “Damas y caballeros. pues. Así funciona esto…”35 La retórica del petrolero Plainview es típica del momento histórico de las negociaciones tempranas y gira sobre ejes muy sencillos. Los demás serán especuladores que buscan interponerse entre los petroleros y ustedes para ganar dinero que por derecho es suyo.. era el verdadero petrolero el único dotado de los conocimientos y capital necesarios para explotar los recursos a su máximo potencial de valor. si les digo que soy un petrolero estarán de acuerdo. y la intención de perforar. 35 La traducción al español es nuestra. Tienen una gran oportunidad que pueden perder si no tienen cuidado. Es una retórica asequible a quienes carecían de conocimientos y experiencia suficientes para llevar a cabo una negociación equilibrada sobre las condiciones de uso de sus terrenos y el aprovechamiento de los recursos. Entonces. La cita es ilustrativa de la retórica que se utilizaba para convencer a los propietarios de los terrenos de la conveniencia de la transacción para ellos. ustedes dependerán de un contratista que apresura los trabajos para conseguir otro trabajo lo más rápido posible. Aun cuando fueran dueños de los terrenos y de los recursos. cabe decir. ignorantes de las técnicas de perforación y extracción de crudo —muy rudimentarias en aquellos tiempos. tal vez no sepa nada de la perforación y tenga que subcontratar los trabajos. 48 . Así. tal vez uno de veinte será petrolero.. Aun cuando encuentren a un hombre que tenga dinero. los pobladores rurales carecían de los conocimientos técnicos y del capital para explotarlos. De todos los hombres que vienen a rogar por la oportunidad de perforar sus terrenos.

El petrolero verdadero. sin importarles el futuro de la comunidad afectada por los trabajos. obligado personalmente a buscar el beneficio recíproco de las partes que se obtuviera de la explotación del crudo. Martin. impedían que los propietarios de los terrenos exigieran el cumplimiento de estas obligaciones por la vía jurídica. cada dueño. compartieron la paternidad intelectual de una de las teorías que reducirían el sesgo dejado por el silencio en los leases de algunos de sus términos a favor de las empresas.36 Por más de 100 años. Patrick H. Como en Medio Oriente. no llegaba a plasmarse por escrito en el lease.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Más que dinero —cosa que los especuladores también podían aportar— un petrolero como Plainview ofrecía responsabilizarse en calidad de experto de los trabajos. Lo que con tanta elocuencia prometían las empresas —muchas veces unipersonales— en la mesa de negociación. sin plazo de ejecución razonable y sobre extensiones descomunales de terrenos. su contraparte legítima en el lease. los dueños de los terrenos —conscientes del cisma entre las promesas y los hechos— que tuvieron el arrojo y los medios para demandar a las empresas. Las razones por las 36 Op cit.. sería un miembro más de la comunidad. sin delegar sus obligaciones a subcontratistas de quienes se decía abandonarían el área en busca de otro contrato tal vez más rentable. su familia y la comunidad. Sin embargo. los tribunales de los Estados Unidos han reconocido la existencia de los acuerdos tácitos. los leases anteriores a los años 30 carecían de una relación fraguada con reglas de derecho entre el petrolero. Las acciones jurídicas de los lessors dieron lugar a que se sentaran precedentes para rectificar los abusos de las empresas. Obligaciones de saliva aparte. la falta de compromisos expresos de trabajo. 49 .

39 Otros acuerdos tácitos son: la obligación de perforar al menos uno o más pozos exploratorios. Smith. llevar a cabo la exploración de áreas no productivas. por último. desarrollar y producir recursos en los terrenos afectados al lease. 40 Op cit.DE LA CAVERNA AL MERCADO que los tribunales y la doctrina argumentan que estos acuerdos existen37 —aunque sea de forma tácita— son las siguientes: en primer lugar. Esta polémica. 37 50 . desarrollo y producción de recursos petroleros. en segundo. el punto que hallamos más interesante.The Future Course of Oil & Gas Jurisprudence II . son semillas de una política pública en materia de instrumentos de exploración. Hall. De las resoluciones judiciales dimanó la teoría de los acuerdos tácitos. esto es. el desarrollo del área comprometida a partir del descubrimiento de hidrocarburos en cantidades comerciales. promueven el equilibrio en los leases. que podría pensarse tiene una veta académica más que práctica. Sólo a golpe Parte del debate versa sobre el origen de estos acuerdos tácitos. una vez que se hayan descubierto recursos en cantidades comerciales. pues. en beneficio de ambas partes. no impidió que los tribunales afirmaran la existencia y exigibilidad de estos acuerdos. colman las lagunas que impiden precisar con claridad la voluntad implícita de las partes. Dzienkowski. los tribunales de los Estados Unidos —y no las negociaciones entre partes— lograron que el lease contuviera los acuerdos de explorar. la protección del área contra la fuga de recursos. Ibíd. entre estos acuerdos tácitos destacan la sujeción de la licencia a término y la obligación de las empresas de llevar a cabo los trabajos de conformidad con las prácticas prudentes de la industria.416..38 Se ha dicho que la “hostilidad judicial hacia el desequilibrio patente del lease sin vigencia fue el factor principal que se llevó a su desaparición. 38 Ibíd. et al. The Continuing Role of Implied Covenant Law in Developing Leased Lands . si Estos pueden ser construidos a través de un ejercicio deductivo de la aplicación de la ley o inducidos a partir de los hechos. Hall.Washbburn University School of Law. la restauración de la superficie cuando haya expirado el lease. y la comercialización diligente del crudo o gas producidos. pp. y.40 Para fines del siglo 20.”39 Así. independientemente de su origen. Ver Keith B.

43 Ibíd.45 En comparación con otras concesiones totalmente omisas al respecto. estas concesiones establecían un valor fijo por tonelada producida.44 si bien se queda corta en cuanto a la retribución al Estado. 45 Ibíd. como la otorgada a D’Arcy. por un plazo generoso de 75 años. ya que las contraprestaciones de los gobiernos. sin que importara la magnitud de la ganancia que la empresa fuera a obtener por la venta del crudo. eran aún menores que las más antiguas. pactadas en las concesiones posteriores a los años 30. podían exigir tan sólo tres rupias por tonelada de petróleo producido.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? del mazo de los jueces se logró el equilibrio entre los que tenían los terrenos y los que buscaban el crudo. con un mayor equilibrio de derechos y obligaciones entre las partes. Por ejemplo. 41 42 51 . con lo cual este comienza a perfilar su clausulado moderno a partir de los años 30.414. el soberano de Abu Dabi. Ídem pp. la concesión otorgada por el Sultán de Mascate y Omán a Petroleum Concessions LTD. Por tanto.43 Hay algunos casos singulares. al menos muestra los inicios de lo que posteriormente.41 La intervención judicial en Estados Unidos reescribió y modernizó las condiciones del lease. En esos tiempos tres rupias equivalían a ocho centavos de dólar por barril. y el Sultán de Mascate y Omán. y con mucha más precisión.42 Más que un porcentaje calculado sobre el valor de la venta del crudo. sería el contenido obligacional mínimo para una empresa con operaciones y prácticas internacionales. 44 Ídem pp. 412—413. en el texto de este acuerdo figura ya la obligación de llevar a Ibíd. Esta evolución no sucedió de forma paralela en las concesiones de Medio Oriente.

en el entendido de que tal información se consideraba confidencial. Dzienkowski. el texto de la concesión incluye la obligación general a cargo de la empresa de mantener al Sultán informado del progreso y del resultado de sus operaciones de perforación.. No se establece periodicidad para estos informes. obviamente). 47 Existen únicamente la obligación específica de prevenir la filtración de agua a los estratos geológicos que contienen el crudo y el taponeo de pozos perforados y abandonados. quedaban al arbitrio de la empresa el alcance y la frecuencia de la obligación de informar al Sultán de los trabajos. la obligación de la empresa de realizar los trabajos conforme a “estándares” y/o “prácticas” de empresas similares es ineficaz debido a que la concesión no impone un régimen de responsabilidad a la empresa por emprender una actividad del alto riesgo. pues obviamente no había sanciones por violarlas. salud y protección al medio ambiente que debían regir las actividades extractivas. han proliferado. si no existía un régimen de responsabilidad que obligara a las empresas a tomar medidas mínimas de seguridad. y proliferan aún. a casi un siglo desde esta concesión. las empresas petroleras andaban sueltas como niños en un arenero.46 No obstante lo anterior. Smith. ni tampoco una sanción específica por incumplimiento. et al pp. Claramente. que aún hoy. Obviamente. las controversias sobre lo que son los “estándares” de empresas similares. por tanto.47 con lo cual es dable imaginar los estándares ínfimos —si es que existían— que tenían las empresas y los gobiernos de antaño respecto de las condiciones de seguridad. Op cit. Cabe señalar. criterios formales o sustanciales de contenido.DE LA CAVERNA AL MERCADO cabo los trabajos conforme los estándares de otras empresas similares y métodos científicamente aceptados (del momento.414 46 52 . En cuanto al control que el gobierno tenía sobre los trabajos. Aquello que parece evidente puede ser lo que más se preste ser interpretado de las formas más sorprendentemente disímbolas. salud y medio ambiente. Por tanto.

” ya que. por supuesto. 50 Las cláusulas de estabilización se definen como “el lenguaje contractual que congela el clausulado de un determinado sistema normativo nacional. motines.2. 2008. no era imaginable que Cláusula 19 de la transcripción. no podía controlar. está en qué debe entenderse por “fuerza mayor. explosiones.” Ver A. siempre y cuando se tratara de fuerza mayor. Vol. la cláusula proveía a la empresa una salida muy ágil ante la imputación de un incumplimiento. Cabe reiterar que el silencio de las concesiones. Especialmente llamativa es la cláusula de estabilización en la concesión. tormentas y demás plagas bíblicas. Una vez expuestos los supuestos típicos de guerras.50 Dicha cláusula impide al Sultán.”49 Así redactada. maremotos. Las implicaciones de estas cláusulas para los países con un marco legislativo y de regulación prácticamente inexistente. pues.M Maniruzzaman. Ver la cláusula 24 en Ibíd. La clave. modificar los términos de la concesión. elegido como el derecho aplicable al contrato para prevenir que le sean aplicados al contrato cualesquiera alteraciones a este sistema normativo. “The pursuit of stability in international energy investment contracts. salvo acuerdo en contrario entre las partes. el Sultán no tendría derecho de hacer reclamación alguna ante una falta de la empresa. aplicable a los trabajos petroleros.48 Dicha cláusula estipula que. eran (y son aún) de la mayor importancia. Ibíd. por un acto legislativo general o especial. A critical appraisal to the emerging trends”.F. en Journal of World Energy Law & Business. se incluye que debe entenderse por fuerza mayor también “cualquier otro supuesto que la empresa —bajo circunstancias razonables— no pueda prevenir o controlar.1 No. aunado al silencio del marco jurídico sobre el que descansaban las mismas. asonadas. la empresa goza de olgura para incumplir. abría a las empresas un campo enorme para expandir sus derechos sin límite obligacional alguno. “razonablemente”. 48 49 53 . pues podía a su arbitrio argumentar hechos innumerables que esta. Así.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? La cláusula de incumplimiento por fuerza mayor tiene la impronta clásica de un tinterillo marrullero de empresa. al amparo de su definición en la conseción.

415. Smith. 54 . esta misma concesión 51 52 Op cit. por cuenta de la propia empresa. • La empresa tenía que suministrar al gobierno saudita con cantidades determinadas de gasolina y asfalto sin costo alguno. Ventajas de la concesión petrolera saudita:52 • Empleo de fuerza de trabajo saudita. cualquier cambio que pudiera imponer mayores restricciones. es posible reconocer una negociación más amable que otras del mismo tiempo y zona geográfica.. es dable resaltar las condiciones menos lesivas al Estado de la concesión saudita de 1937. otorgada a Standard Oil Company. Por ejemplo. pp.51 Al revisarlas. Estas medidas se tomaban en particular como protección a las fuertes variaciones en los precios o a las disrupciones en la oferta del crudo. Para aliviar un poco la oscuridad en las concesiones tempranas en Medio Oriente. por lo que. Dzienkowski. • El gobierno saudita tenía derecho a nombrar una comisión especial para fiscalizar las operaciones y contabilidad de la empresa. era desterrado del área concesionada por la cláusula de estabilización contractual. Así.DE LA CAVERNA AL MERCADO las empresas quisieran salir de este paraíso sin reglas aplicables a sus trabajos. et al. Ibíd. Otro punto interesante en el texto de esta misma concesión es el esquema de distribución de riesgo entre varias empresas internacionales. las empresas celebraban acuerdos para desarrollar la concesión de forma conjunta. • La empresa tenía que presentar reportes detallados de sus operaciones.

Dzienkowski. Ernest E. 30%. y en parte por su destierro de México. 53 54 55 . por desequilibradas. pues. pp.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? otorgada a Standard Oil de California fue transferida.24. Desde entonces. la zancadilla atestada por Cárdenas a las empresas petroleras fue sentida. a la Arabian Standard Oil Company. para el país. .. El nombre de la empresa quedó como “Arabian American Oil Company” (ARAMCO). de cara a una posible expropiación. “A Fifty Year Perspective on World Petroleum Agreements. incluso. hasta Medio Oriente. México sentó el precedente para que las empresas consideraran la renegociación de sus concesiones como una alternativa.417.54 Así. si no óptima. las concesiones en el resto del mundo ya no fueron las mismas.53 ¿LA PEOR DE TODAS? LA CONCESIÓN MEXICANA Poco ayuda la historia petrolera mexicana a hablar sin tapujos de concesiones. Mientras que los derechos de las concesiones Ídem pp. la cual sumó a otras tres empresas para participar en el proyecto.” Texas International Law Journal 13 (1989) pp. Tan sólo nombrarlas revuelve las corrientes que las arrancaron —y a sus titulares— del terreno nacional con la expropiación petrolera de 1938 y la consecuente reforma del Artículo 27 de la Constitución Política que las prohíbe categóricamente. (2) Standard Oil de New Jersey. Smith y John S. al menos deseable. La historia indica que las concesiones mexicanas eran infames. después de ser conferida. 3) Texaco 30% y (4) Mobil 10%.55 Si los derechos de los soberanos bajo las antiguas concesiones del Medio Oriente eran endebles —y más si se comparan con los derechos de los lessors en los EEUU— Estos de cualquier forma eran notablemente mejores que los que se tenían en México. 30%. Smith y Dzienkowski.23. 55 Op cit. con una participación de: (1) Standard Oil de California.

Cabe mencionar que el concepto de fee simple ownership fue construido por el derecho consuetudinario inglés (common law). por otra parte. Ibíd. el gobierno de México no tenía más deÍdem pp. en México regía el fee simple ownership. en el mejor de los casos. mediante la adopción del fee simple la legislación de Díaz había concedido derechos “irrevocables” a los propietarios de los fundos sobre los recursos petroleros. eran inversamente proporcionales al grosor de los derechos que la legislación porfiriana confería a los propietarios de los terrenos. como país otorgante de las concesiones.DE LA CAVERNA AL MERCADO del Medio Oriente eran de algún modo comparables con los de los primeros leases. bajo un régimen de propiedad que estas alegaban era perpetuo e irrevocable (fee simple). Al momento de la revolución. por esta misma razón. y que.57 Con fundamento en estas disposiciones. Las flaquezas en el régimen de los derechos de México. incomparablemente endebles. su trasplante al derecho civil mexicano fue poco natural. Así. los derechos de las concesiones mexicanas de plano eran ínfimos. 58 Ibíd. establecía que la propiedad minera era irrevocable y perpetua y establecía que el petróleo y el gas podían ser extraídos sin la obtención previa de una concesión. holandesas y de los Estados Unidos comenzaron a comprar grandes terrenos de tierra en México.56 que disponía que el petróleo y gas natural eran propiedad exclusiva y absoluta del propietario de los terrenos. 56 57 56 . wildcatters58 individuales seguidos por empresas inglesas. la ley minera de 1892.24. mucho del subsuelo mexicano se encontraba ya en manos de empresas extranjeras. No obstante la rareza de este injerto. Conforme a la ley minera de 1884.

la confirmación de los derechos adquiridos al amparo de esta ley tuvo una vigencia de 50 años. Sin embargo.27—29.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? rechos sobre los recursos de estos fundos que el gobierno de Texas u Oklahoma sobre los recursos en los fundos de Texas y Oklahoma. 62 Ídem pp. con lo cual es dable suponer que estas continuaron operando de manera muy parecida a como sucedía en la época de Porfirio Díaz. no se tienen registradas mayores tensiones entre el gobierno y las empresas petroleras. La inversión extranjera en la industria continuó creciendo y se otorgaron nuevas concesiones. había una tensión latente y expansiva. todos los derechos derivados de terrenos cuya producción hubiera ocurrido antes del 1 de mayo de 1917.29. o bien por el tiempo que al efecto establecieran los contratos. En principio. por medio de concesiones.59 Recién concluida la revolución. como lo establecía el marco jurídico en la época de Díaz. También se requirió la confirmación de todos los derechos derivados de los contratos celebrados antes del 1 de mayo de 1917.60 Sin embargo. con la intención expresa de obtener petróleo.62 Ibíd. La obligación de las empresas de registrar sus activos fue consistente con la nueva redacción del articulado constitucional. Ídem pp. 59 60 57 . ya existía un derecho a explotar de conformidad con la concesión y no un derecho a los hidrocarburos in situ. De cualquier forma. 61 Ibíd. derivada de la interpretación del Artículo 27 Constitucional que estableció el dominio directo de la Nación sobre todos los carburos de hidrógeno.61 La Ley Petrolera de 1925 fue aún más explícita del cambio de reglas al requerir que las empresas confirmaran. esta ley fue reformada tres años después para dar vigencia ilimitada a estos derechos.

Ver Cuauhtémoc Cárdenas.. quienes en sus sentencias redujeron la diferencia entre el derecho a los hidrocarburos y el derecho a explotarlos a una cuestión meramente conceptual. Toda vez que sus derechos efectivamente recaían sobre los productos del subsuelo. o los requisitos de ley a las empresas de registrar sus activos.estepais. la voluntad del gobierno de obtener beneficios de los recursos petroleros.DE LA CAVERNA AL MERCADO La resistencia de las empresas a aceptar las implicaciones conceptuales y prácticas entre el derecho de explotar los recursos y la propiedad sobre Estos se reforzó por su familiaridad con los criterios de los jueces de los Estados Unidos.66 y no la resistencia al régimen Ibíd. las empresas argumentaron la invalidez de la aplicación retroactiva del 27 Constitucional y la inmunidad de los derechos adquiridos conforme a la legislación anterior. Insatisfechas. Ibíd. Por tanto. las empresas impugnaron el laudo de la Junta ante la Suprema Corte. 65 Ibíd. sin embargo.64 El gobierno post revolucionario estaba en franco desacuerdo con la postura adoptada por las empresas y las empresas actuaron en rebeldía frente al nuevo régimen jurídico y fiscal.65 Finalmente.pdf 63 64 58 . Las empresas desacataron la resolución de la SCJN y esta fue la razón invocada por Lázaro Cárdenas en el decreto de expropiación de los activos de las empresas petroleras.com/inicio/.. Ello llevó a un procedimiento de resolución de un conflicto laboral de naturaleza económica ante la Junta Federal de Conciliación y Arbitraje la cual resolvió a favor de los trabajadores. la cual confirmó lo resuelto por la misma. establecidos en 1912 y 1914. eran resistidos o ignorados. 66 El conflicto laboral se remonta a 1936 cuando el Sindicato Unificado de Trabajadores del Petróleo presentó un pliego petitorio a las empresas cuyas demandas fueron negadas. “La Expropiación Petrolera” en www. fue un conflicto laboral. Ya era patente./7_expropiacion_cardenas—email. Los nuevos impuestos petroleros. las empresas optaron por minimizar la diferencia entre ser propietarios del crudo y el derecho a explotarlo.63 Así pues. La controversia entre las empresas petroleras y el Presidente Venustiano Carranza fue tan sólo la antesala de lo que vendría más tarde con Lázaro Cárdenas. no había concesiones que confirmar.

lo que constituyó el motivo expuesto por Lázaro Cárdenas en el decreto de expropiación de los activos de las empresas petroleras. asume un papel múltiple y complejo en el desarrollo de su industria petrolera: confirma la propiedad de la nación sobre los recursos petroleros en el subsuelo. Montada sobre la rebeldía de las empresas al sistema de justicia en México. sino al hecho de que tanto la empresa estatal como sus operaciones se encuentran circunscrita a un marco específico de reglas jurídicas.68 asume un papel de regulador “fuerte”69 sobre su industria al sentar las piedras angulares de una estructura “inflexible” de Ibíd. Al decir “regulador fuerte” se hace referencia. En México. 67 68 59 . Desde este momento. la solución del Estado mexicano fue la ruptura de las concesiones y la expropiación de sus activos. a una sentencia judicial —que ni siquiera tenía algo que ver con las concesiones propiamente— lo que disparó que estas fueran anuladas y que las empresas perdieran sus activos. fue el desacato por parte de las empresas concesionadas en México. al Estado mexicano. 69 Se tiene conciencia del riego que comporta esta afirmación. en nombre de la nación mexicana. el Estado.67 En Estados Unidos los tribunales lograron el reequilibrio gradual de los derechos y obligaciones entre los propietarios y las empresas en sus leases. La propiedad de la nación de los recursos en el subsuelo ya existía desde la redacción original del Artículo.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? fiscal. no a la capacidad efectiva (de hecho) del Estado de hacer valer la regulación. El vacío que dejó esta relación dio cabida a la sustitución de las empresas situadas en México por un organismo cuya total propiedad correspondía. y corresponde aún. ni las fricciones respecto de la naturaleza de los derechos sobre los recursos en el subsuelo. Así se dio fin a los inconvenientes de una relación cargada por el desprecio de las empresas a las leyes en México y a la incapacidad de un Estado de hacerlas valer.

70 De lo dicho sobre la experiencia mexicana hay una parte que es importante recalcar: en México hubo de las peores concesiones —si no las peores— y no es sorprendente que la expropiación. Estado de Derecho. Más adelante. es del año 2008 y tuvo como objeto la reestructura administrativa de PEMEX y un nuevo régimen contractual cuya suerte es aún incierta. almacenamiento y distribución del gas natural. la otra. Una es la conocida como reforma del gas natural. 70 Desde la expropiación. México quedará atrás únicamente como referente del desequilibrio reinante en las concesiones en demérito de los Estados receptores de las empresas. además de una reflexión sobre los esquemas contractuales más recientes a la luz de la reforma energética de 2008. y crea a PEMEX como la pirámide central de este complejo. en México se disuelve el vínculo jurídico. ha habido 2 reformas en las que se ha intentado una reestructura importante al sector petrolero en México. prevalecen hasta hoy. A partir de la expropiación. es dable decir que las concesiones que prohíbe la constitución mexicana ya no existen como tales pues la mayoría de los países que hoy día utilizan el sistema de concesiones tienen instituciones robustas.DE LA CAVERNA AL MERCADO derecho administrativo. las haya vedado. Ello se discutirá con mayor detalle en el último capítulo de este estudio. Este vínculo de origen convencional entre Estado y empresa es suplido por la nueva relación del Estado con su nuevo organismo a través de una red compleja de derecho administrativo. Sin embargo. además de estabilidad y madurez en su sistema político e industrial. 60 . si bien la denominación es la misma. más reciente. mecanismos de transparencia y rendición de cuentas eficaces. cuando se hable de los Contratos de Servicios y de su la relación que tienen con las empresas de Estado. en la que se permite la participación de la iniciativa privada en las actividades de transporte. Por ahora. y la reforma constitucional resultante. se volverá a México y se retomarán la descripción y el análisis de los esquemas que. bajo un régimen de regulación específico. técnico y comercial con las empresas a través de las concesiones. conforme al marco constitucional en México.

Con ello no se quiere decir que un sistema de concesiones es deseable o preferible en cualquier entorno. 61 . CINCO HERMANOS PARA SIETE HERMANAS: LA OPEP FRENTE A LAS CONCESIONES Es importante insistir en que la figura que fue el colmo de la industria petrolera mexicana y del Medio Oriente hace muchas décadas poco tiene que ver con las concesiones que son. si un país no goza de instituciones robustas. contratos de producción compartida. como el agente de renegociación más eficaz. sino también a la proliferación de agentes que influyeron en la renegociación y sustitución de las primeras concesiones. la funcionalidad de la nueva concesión se debe. Estado de Derecho. La Organización de Países Exportadores de Petróleo (OPEP). Poco queda ya de las viejas concesiones. Es más. Entre otros factores. y a la “racionalización” de la relación empresas y la industria. político y jurídico en que se ejecuta. sería irresponsable decir que países como Estados Unidos.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Así las cosas. Noruega. marcó el antes y después de las concesiones del Medio Oriente. mecanismos de transparencia y rendición de cuentas eficaces. Dinamarca y Canadá Reino Unido se prestan al saqueo de sus recursos y a la quiebra fiscal porque otorgan concesiones. Contrato Riesgo o Contratos de Servicios. lo que importa es el contenido de este y el entorno social. y estabilidad y madurez en su sistema político y política industrial es posible que cualquier sistema que se adopte —y no sólo el de las concesiones— sea un semillero de malas condiciones para este. no sólo al fortalecimiento de los Estados negociadores. El clausulado de las concesiones modernas es hoy muy distinto al de las concesiones primigenias. Ya se verá que buenas o malas negociaciones pueden venir vestidas de concesiones. Más que la denominación del instrumento.

pp. En casi todo Medio Oriente las concesiones fueron renegociadas.71 y en la medida de que tal asimetría se reflejaba en las concesiones.. daba espanto a los demás países productores y más todavía porque. una opción para los Estados era la ya contundentemente sentada por México en 1938. ¿qué fichas tenían los países para renegociar? Finalmente.75 ya organizadas como OPEP. por estar integradas. estaban conscientes de que tendrían que afrontar la reacción de las empresas. 2) Poco o nada de control del Estado sobre la operación de las multinacionales. 73 Op cit. principalmente en los años 70. sin embargo.27. tenían el control de la mayor parte de la infraestructura de refinación. 72 Las expropiaciones en Medio Oriente de hecho sucedieron pero treinta años después. a su Las condiciones más criticadas por los soberanos fueron las siguientes: 1) Grandes extensiones de territorio comprometidas por largos periodos. 3) Desventajas financieras de la participación basada en una regalía. 74 Ibíd. Smith y Dzienkowski. ¿Expropiar? ¿Tolerar? Si ninguna de las dos era aceptable. almacenamiento y comercialización de los derivados del petróleo. las negociaciones “PreOPEP” llegaban a favorecer al Estado dependiendo.72 además de que. 75 Ídem. la cual se había manifestado para México a manera de un boicot internacional del crudo mexicano.27—29.DE LA CAVERNA AL MERCADO Cuando los soberanos se percataron de las asimetrías de su relación con las empresas.73 También. pp. 431.74 La imagen de México. Estas últimas. pp. en gran parte. de cualquier modo carecía de los mercados internacionales. Los Estados. a través del espejo. exiliada del mundo petrolero. si México tenía el crudo y lo explotaba. se veían en una situación semejante. de su poder y habilidades en la mesa frente a las empresas. 71 62 . los soberanos optaron por la renegociación como medio para equilibrar sus negociaciones. Dzienkowski. transporte. et al. Ver Smith. Antes de los años 70.

¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? vez. Smith. y. tuvo como efecto un nutrido intercambio de información que les permitió tomar decisiones estratégicas para la renegociación con las empresas.81 Sorprendentemente. 80 La OPEP fue creada en la conferencia de Bagdad en septiembre de 1960 por Irán.418. pp. además de cargar el peso político hacia su lado de la balanza.htm 81 Op cit. Gulf y Texaco. se efectuaron cambios importantes en los acuerdos. British Petroleum. sin embargo. por lo que también concurrían en el hecho de que los términos pactados eran injustos. a un esquema de renta compartida por cada barril producido y vendido del 50%-50%. y este. Ibíd. Dzienkowski et al. no únicamente de ARAMCO. Smith. el modelo saudita de negociación fue el que siguieron casi todos los soberanos. sino también de las demás empresas a tributar conforme a sus ingresos. 77 Op cit. 78 Ídem pp.418. mejoró su renta de 21 centavos por barril (a pesar de que el barril se vendía a dos dólares). Irak. lo cual hoy día parecería obvio sin que lo fuera en absoluto en aquel momento.org/opec_web/ en/about_us/24. Standard Oil of California. en un despliegue de una capacidad negociadora quizás sin precedente en la industria petrolera mundial.78 También sujetaron a ARAMCO a un régimen tributario basado en sus ingresos..77 En 1950.opec. además. por ejemplo. 76 63 . Shell. 79 Ídem pp. soportaban el dolor de ceder a las condiciones de los Estados cuando la rentabilidad de la concesión en cuestión lo valía.420. algunas empresas ya habían estrechado vínculos con sus Estados anfitriones. Arabia Saudita y Venezuela como una organización de Estados que fungiera como contrapeso colectivo de lo que eran los precios internacionales del crudo entonces fijados por Exxon (Esso).79 La expansión de los derechos en las concesiones. Kuwait. pp. fue contenida con mayor eficacia por la OPEP que por los Estados en sus esfuerzos respectivos.76 En Arabia Saudita.419. Mobil. Dzienkowski et al..80 La unión de varios países. en razón a su éxito. Ver http://www. Prueba de ello fue la resistencia. el gobierno saudita buscó renegociar la concesión de Arab American Oil Company (ARAMCO).

a partir de la formación de la OPEP. y si convenía. 64 . En ese momento. en un momento en el que la tecnología de la información era francamente rudimentaria. los Estados miembros de esta crearon mecanismos formales de intercambio de información valiosa sobre los esquemas de acuerdos que se ofrecían en aquella época.419. formar alianzas. La OPEP sumó fuerzas y se convirtió en un contrapeso de negociación. las empresas tenían ya la costumbre ventajosa de cruzar información. A partir de la cartera de experiencias de negociación con distintos países. Los países son entes “por naturaleza” sedentarios y sus funcionarios no solían viajar en giras mundiales ni encontrarse en cumbres globales de economía y negocios.”82 Uno de los puntos de mayor consenso fue el desacuerdo sobre que las regalías –y demás 82 Ídem pp.DE LA CAVERNA AL MERCADO Hasta ese momento. en la que se iniciaba el patrón. la movilidad internacional de las empresas les había dado la habilidad —exclusiva para ellas entonces— de formar parámetros de aceptabilidad de las condiciones con los distintos Estados negociadores. era muy difícil reunir información sobre las condiciones pactadas en países que no fueran vecinos y con los cuales además no hubiera rivalidades geopolíticas. Por otra parte. Un ejemplo es la concesión saudita. de formar alianzas de participación en un mismo proyecto. Compartir el riesgo creaba un incentivo para que las empresas intercambiaran información sobre sus distintas experiencias de negociación en el mundo y para que juntas empujaran con fuerza hacia pactos ventajosos para ellas. ahora muy común. la conducta de los Estados en nada se parecía a la de las empresas. Además. las empresas pudieron comparar las condiciones pactadas con distintos Estados y fijar rangos de aceptabilidad. en particular frente a la agresividad de las llamadas “siete hermanas. Empero. otorgada a ARAMCO.

sin embargo. Así. pues. que hacen excesivamente onerosa una relación de negocios. para justificar la renegociación de condiciones aceptadas por las partes. por ejemplo. como una debacle económica.84 Si el sol había salido para los países productores.423. ¿por qué permanecer bajo el techo de las empresas? Por otra parte. pues. Así. los argumentos utilizados por la OPEP. la OPEP se convirtió en un poder colectivo de negociación petrolera al crear bases de información tan valiosa como. Ibíd. la autosuficiencia. El punto notable. un catálogo de precios de los que se deducían los tributos que se debían a los países exportadores. las siete hermanas.83 Fuerza colectiva e intercambio de información aparte.”85 Más aún. este proceso de desarrollo Ibíd. el llamado a la renegociación partió de que “la industria petrolera árabe está ubicada en países en desarrollo en un constante esfuerzo de desarrollo. 85 Ídem pp.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? beneficios para el Estado — se fijaran según precios publicados que controlaban las empresas multinacionales — en particular. especialmente llamativo es el argumento de que la filosofía musulmana que rige en estos países exige. como principio. que habían vuelto innecesaria la aceptación de condiciones en las que las empresas tenían el control total de los proyectos petroleros. es que mientras el cambio de circunstancias es comúnmente argumentado en razón de circunstancias desfavorables. es interesante. en este caso los países árabes argumentaron un cambio de circunstancias favorable a estos países. El argumento de cambio de circunstancias —hoy utilizado tanto por empresas y Estados— es uno de los principales para justificar el incumplimiento de obligaciones jurídicas por sobrevenir circunstancias desfavorables. 83 84 65 .

Las renegociaciones llevadas a cabo entre 1950 y 1960. aunque fuera en un principio intrascendente. 88 Ibíd. así como la obligación de las empresas de vender. 420. u ofrecer como regalía. 89 Ibíd. 86 87 66 . de acuerdo con las nuevas circunstancias. entre otros. debían actualizarse para garantizar la debida efectividad de los acuerdos.89 En 1971 las renegociaciones de la OPEP culminaron en un aumento de la renta de los países a través de impuestos adicionales sobre la renta (del 55%) y de un mecanismo indexado a la inflación Ibíd.DE LA CAVERNA AL MERCADO se hallaba contrapuesto con el hecho de que las negociaciones petroleras son a largo plazo y son celebradas bajo circunstancias que deben cambiar si el país está en un proceso de desarrollo real y efectivo. la OPEP argumentó la necesidad inaplazable de que se renegociaran las condiciones de los acuerdos que. del Estado en los consejos de las empresas concesionarias. cantidades específicas de crudo a las empresas estatales. cantidades mínimas de producción. la OPEP partió la brecha en la negociación colectiva de los mejoramientos económicos de los acuerdos con las principales empresas. Es un hecho que las negociaciones petroleras de larga duración transiten bajo circunstancias distintas de desarrollo y de evolución tecnológica. demostraron que los países que actuaron por separado lograron en todo caso cambios fragmentarios como la reversión87 de las concesiones cuyos recursos no fueran desarrollados. Ídem pp.88 También consiguieron la representación. Por estas razones.86 Con estos argumentos. además de algo de contenido nacional y aportes al desarrollo económico y social del Estado en el que estaban situadas.

LAS CONCESIONES MODERNAS A la postre de haber hablado tan mal de las concesiones.. Smith. poco tienen que ver los malos recuerdos con unos buenos acuerdos. 67 . las empresas acordaron mantener un mínimo de producción.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? para determinar el precio del petróleo. los cuales se convirtieron en objeto de nuevas negociaciones que en muchos casos contenían acuerdos mucho más favorables para los Estados productores. Además. EVOLUCIÓN O EXTINCIÓN. las empresas accedieron a modificar sus concesiones para permitir la participación de los Estados como socios de las mismas. Por tanto. El efecto de estos acuerdos fue convertir las concesiones a acuerdos de participación. las obligaciones de información. El Estado. hombro a hombro con la empresa.90 En algunos casos.91 Quizás el cambio más radical y notable fue que. las obligaciones de reversión y muchas otras características hacen de ellas negociaciones radicalmente distintas a sus 90 91 Op cit. y así lo ilustran las concesiones de muchos países. Ibíd. se adentraba en el subsuelo para no dar marcha atrás. en 1972. pp. Los tiempos en los que el Estado contemplaba la ejecución de la concesión desde las terrazas de palacio habían terminado. estas establecieron plazos para la reversión de terrenos cuyos recursos no fueran desarrollados después de un número determinado de años. Como se verá a continuación. La devolución de estos terrenos les daba a los países la capacidad de desarrollar terrenos nuevos y productivos. La finitud de la vigencia. toca ahora reivindicarlas.32. Dzienkowski. en ese año las empresas cedieron un 25% de su participación accionaria o social a las empresas estatales y accedieron a un incremento del 5% anual hasta llegar al 51% de participación estatal.

Al contrario de la concesión tradicional. Luego. Smith.432. en determinada área y mediante el pago de una regalía. y. puede pactarse que la propiedad de estos activos sea transferida al Estado. • El equipo y las instalaciones utilizados para las actividades petroleras pertenecen a la empresa durante la vigencia de la concesión. pp. 94 Op cit. Ibid. las concesiones modernas tienen las características siguientes:92 • La empresa concesionada tiene el derecho exclusivo de explorar. por ejemplo. además de cualesquiera otros impuestos aplicables. explotar el petróleo a su propio costo y riesgo. en su caso. Le Leuch. • Durante la exploración.DE LA CAVERNA AL MERCADO predecesoras.. pp.63. si son terrenos propiedad del Estado.. sin embargo. las concesiones modernas frecuentemente contienen una o más cláusulas que obligan a llevar a cabo compromisos de trabajo determinados. calculada sobre la producción. una vez que la concesión expire.93 Una concesión moderna de Abu Dabi. con las limitaciones que haya sobre demanda nacional y. salvo el caso del lease de los Estados Unidos. y también durante la exploración. Dzienkowski et al. e independientemente de las variaciones que hubiere por su lugar de origen. la empresa paga los derechos por el uso de suelo al Estado otorgante. muestra el calendario que sigue:94 Op cit. 92 93 68 . de la regalía pagadera en especie. frecuentemente pactada en especie. de haber un hallazgo comercial. Pertuzio y Weaver. • La empresa es propietaria de la totalidad de la producción y puede disponer de ella libremente. • La empresa paga impuestos sobre los ingresos derivados de la explotación. Duval.

el concesionario debe devolver al Estado partes utilizables de la concesión. Smith. de lo contrario. Dzienkowski et al. las concesiones modernas contienen cláusulas de reversión y obligaciones específicas de llevar a cabo un programa de obras. Ello es especialmente importante en el esquema de concesiones. 97 Ídem pp. Las cláusulas de reversión tienen el propósito de obligar al concesionario a desarrollar reservas comerciales o. el Estado puede tener control sobre la productividad de sus terrenos petroleros.97 De gran importancia.96 También. es la estructura económica de pagos e impuestos inherentes a la concesión.95 La postergación de los trabajos por parte de la empresa demora que el Estado reciba una contraprestación por los terrenos que la empresa tiene “cautivos” en razón a los derechos que derivan de la concesión. la empresa tendrá que haber comenzado las actividades de exploración. pp. devolver el área al gobierno. de existir un descubrimiento. hoy día muchos Contratos de Producción Compartida obligan al pago de una regalía lo cual contraviene la naturaleza de estos contratos puesto que en ellos no hay transferencia de propiedad a boca de pozo y la regalía es un tributo que se paga al Estado por dicha transferencia. tendrá que haber completado un pozo de prueba. Como sea. la empresa habrá terminado las operaciones geofísicas. toda vez que el pago de regalías al Estado otorgante depende de que los recursos sean producidos. 96 Op cit. • A los dos años.. Por esta razón. 95 69 .431. de conformidad con las prácticas prudentes de la industria.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? • A los 6 meses. Con estos compromisos de trabajo. aunque la regalía es típica de las concesiones. La concesión antigua obliDebe mencionarse que.432. a su vez. • A los 18 meses del perfeccionamiento de la concesión. algunos contratos imponen el pago de regalías para que el Estado tenga una ganancia haya o no producción.

99 Ver Daniel Johnston. por regla general no era calculada sobre un porcentaje de la producción. International Petroleum Fiscal Systems and Production Sharing Contracts. como ya se ha dicho. en la contabilidad de una concesión moderna hay tres capas principales que componen el sistema de flujos económicos de una concesión. entonces deberá pagar al Estado 4 dólares por barril. las concesiones tienen un sistema fiscal regresivo. Los impuestos fueron añadidos una vez que el poder de los Estados fue creciendo.101 Del valor del barril extraído.31. 101 Según Johnston. En la concesión moderna la regalía se calcula conforme a este criterio para que el dueño del recurso se beneficie de los aumentos de producción que hubiere. se vuelven más sofisticados los dispositivos financieros. Además de regalías. pp.102 La regalía corresponde al Estado como contraprestación por la transferencia de propiedad del crudo a la boca del pozo.DE LA CAVERNA AL MERCADO gaba a la empresa al pago de una regalía98 que. las capas fiscales. 102 Ibíd. 1994. Esto impide que la renta del Estado crezca “progresivamente” en la medida que aumente la producción.99 En suma. el concesionario tiene obligación de pagar impuestos los cuales no solían figurar en las concesiones tempranas. y las fórmulas de compensación de los sistemas de concesiones. si el concesionario debe el 20% de un valor de 20 dólares por barril al Estado. Oklahoma. Penn Well Publishing Company. debido a que la regalía recae sobre ingresos brutos.100 Primero: Regalías Las regalías provienen del extremo superior de los flujos. 98 70 . 100 Ibíd. En la medida en que crece el poder de negociación de los Estados.

También. Lejos del desierto jurídico donde nacieron. los otorgantes han podido recoger las condiciones que. Algunas de estas condiciones se han plasmado en instrumentos legislativos (códigos petroleros). según ellos. en distintos países. puede haber impuestos específicos por actividades petroleras. y con los límites de lo que el mercado de negociaciones pueda soportar. amortizaciones y costos intangibles de perforación. Las concesio103 Ibíd. La estructura recién descrita de las concesiones nuevas ha sido el producto del ensayo y error de muchas negociaciones entre otorgantes y empresas.103 Tercero: Impuestos Los ingresos remanentes después de las regalías y las deducciones son los ingresos gravables.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Segundo: Deducciones Éstas consisten en depreciaciones. agotamientos. A partir de las buenas y malas experiencias dejadas por las concesiones. Algunos países son más permisivos que otros en el grado de tasación y reconocimiento de las deducciones de las empresas. El grado de “fijación regulativa” de las concesiones varía de país en país y al día de hoy no existe un estudio empírico que recopile el grado de regulación en materia de contratación petrolera de los principales países de la industria. 71 . convienen mejor a sus intereses. instrumentos de regulación y modelos contractuales. hoy día los Estados tienen una serie de condiciones marco que se ofrecen a los interesados en llevar a cabo una concesión petrolera. Puede haber impuestos locales y federales.

se logró a través de la interacción dinámica entre derecho administrativo y el negocio petrolero. en términos generales. garantías. precisamente. de justicia elemental librar al lector de los vericuetos del submundo legal. penalizaciones. además de haber asimilado condiciones competitivas a nivel mundial. siguen modelos institucionales que demuestran que en tal país hay continuidad de criterios sobre lo que es una concesión comercialmente atractiva para las empresas y conveniente para el Estado otorgante.” El marco de derecho administrativo responde. sin menoscabo de su labor administrativa y política. criterios mínimos de inversión. programas de trabajo. hoy prevalece el encuadre de la concesión moderna dentro de los contratos administrativos. La formalización y racionalización de la concesión.DE LA CAVERNA AL MERCADO nes modernas. como nexo comercial “institucionalizado” entre Estado y empresas. otorgadas en países desarrollados. debe tenerse en cuenta que el derecho administrativo. el origen de estas condiciones debe provenir de las prácticas comerciales y técnicas 104 105 Con la salvedad de los leases entre particulares en EEUU. Sin embargo. Por ser la concesión moderna una especie de guión administrativo104 cuyos actores son empresas y Estados en un despliegue de actividad económica. por tanto. el Estado se vuelve un negociador de petróleo “de interés público. etc. a que el interés en maximizar las ganancias petroleras es cosa pública (res publica). El carácter de la concesión como un “contrato administrativo” ha sido materia de polémicas bizantinas las cuales podría decirse que atañen más a las perversiones de los abogados que al interés que legítimamente puedan despertar. 72 .. Es. Aun cuando el derecho administrativo puede contener en sus normas condiciones comerciales y técnicas como precio.105 En este escenario. es una estructura normativa que organiza y regula la conducta de los entes públicos pero no es idóneo para hacer negocios es contrario a una idea de lucro.

suelen fracasar en el curso de la ejecución del proyecto y quebrar la relación contractual.425—427. ya no hay una relación de necesidad entre modelos económicos.106 A continuación se expondrán algunos modelos internacionales de concesiones para ilustrar las características que anteriormente han sido expuestas de manera general. si se pretende lograr la funcionalidad y longevidad de los acuerdos entre Estados y empresas.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? de la industria. En este sentido. que una concesión se inscriba dentro de un marco de derecho administrativo de forma alguna significa que ciertos aspectos de ella sean inamovibles o insensibles a la complejidad y los riesgos crecientes en la industria. además de garantizar el interés público. Como se verá. Habrá. Dzienkowski. pp. se aboca a optimizar la competitividad comercial del proyecto. cuando son fruto de la inspiración legislativa y regulatoria de burócratas y políticos. Smith. condiciones pactadas en determinados países que hagan más viable y funcional un tipo de negociación que otra. en muchos países. la pregunta sobre dónde situar la concesión petrolera —si en el derecho público o en el derecho privado— se vuelve de cierto modo irrelevante si el derecho administrativo. la investigación realizada para este estudio no ha demostrado que haya un modelo típico de país que corresponda a la prevalencia de una tipología de negociación petrolera. 106 Op cit. en todo caso. et al. Por otra parte. políticos y jurídicos nacionales y el sistema de concesiones por sí. 73 . Como sea. Las condiciones contractuales. Esto es. aun cuando las concesiones son “contratos de Estado”. el nexo y el contenido de un contrato administrativo no son sustancialmente distintos a otras formas contractuales.

las empresas concesionadas— vuelvan a sus viejos vicios. La gama de países donde se desarrollan concesiones es grande lo que impide que en este estudio se llegue a responder a la pregunta ¿Por qué concesiones y no otra negociación en estos países? De nuevo. En conclusión. no hay en todos los países concesiones con características comunes que permitan trazar una relación entre un tipo de país. Hay. Esto es. podría argumentarse que las concesiones suelen funcionar mejor en los países que tienen mecanismos efectivos para evitar que las concesiones —o mejor dicho. mejores son las posibilidades de que las “libertades” que por lo general ofrece un sistema de concesiones operen a favor de la eficiencia operativa de los proyectos. y mejor consolidado sea el Estado de Derecho en un país. Mientras más robusto sea el sistema político y democrático. 74 . tal vez porque su industria ha sufrido cambios importantes a lo largo de las últimas décadas. Si acaso. en beneficio tanto de Estados como de empresas.DE LA CAVERNA AL MERCADO Con nombres distintos. Estados Unidos tiene su leases que no son otra cosa más que concesiones llamadas de forma singular. DIOS SALVE LOS LICENCES107 DEL REINO UNIDO El modelo de concesiones de Reino Unido es considerado uno de los más maduros. política y jurídicamente tan dispares como Reino Unido y Angola o Noruega y Brasil. no es sostenible que las concesiones sean únicamente negociaciones de países desarrollados. patrones muy generales que son interrumpidos por demasiadas excepciones. o su grado de desarrollo y la concesión como tipo de negociación en general. las concesiones en sí han mostrado continuidad sin ser inflexibles a la evolución de la 107 Licence es la denominación que reciben las concesiones en Reino Unido. y a pesar de su consolidación a nivel mundial. si acaso. en todo caso. hay concesiones en países social.

los malos recuerdos pueden quedar atrás para abrir brecha a buenos acuerdos. Dzienkowski et al. Por fin. Smith. el sistema de concesiones de Reino Unido demuestra que el Estado regulador (no estrangulador).109 Esta política. Londres.441. En los 70.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? industria. Ver Terence Daintith y Geoffrey Willoughby. La más importante de ellas es la seguridad energética del Reino Unido y otras más puntuales como una posibilidad de obtener información y experiencia por medio de su participación en los consejos de las petroleras. En un giro radical. 108 75 . 109 Op cit. pp. Reino Unido ha pasado por distintas fases de política pública en su esfuerzo por lograr una industria que favorezca tanto al Estado como a las empresas. el objetivo del gobierno laborista era garantizar la participación del gobierno mediante la creación de la British National Oil Corporation (BNOC). Por ello. impuso su participación108 mediante la renegociación con los titulares de las concesiones mediante la advertencia a las empresas rebeldes de que serían tratadas desfavorablemente en licitaciones futuras o que se les impondrían cambios legislativos desfavorables durante la ejecución de sus proyectos. el Estado de Derecho y la destreza en la gestión de proyectos son elementos que caracterizan las buenas concesiones. Sweet and Maxwell. uno de los aspectos interesantes de este modelo consiste en su equilibrio fino entre bases regulatorias (prefijadas en instrumentos de regulación) y adaptabilidad a condiciones de mercado. Thatcher desmanteló y vendió en bolsa Varias razones pueden mencionarse para justificar esta política pública. United Kingdom Oil and Gas Law. presente o futura. Además. 1992. cesó tajantemente durante el gobierno de Margaret Thatcher en los años ochenta. Así. que por lo demás nunca resultó en la participación de BNOC en todos los proyectos comercialmente rentables. La tendencia en la política pública de entonces era lograr que BNOC participara en todos los campos cuya comercialidad. estuviera probada. y pese a que todo modelo tiene inconvenientes.

111 Hoy día. al ser el esquema preferido en Reino Unido para garantizar la “soberanía energética.114 Estas cláusulas varían dependiendo del tipo de concesión. 114 Ibíd. Al contrario. Es considerada una de las 5 majors que siguen el linaje de las 7 hermanas.” se han salvado de su mala reputación. 116 Ibíd.110 La participación de BNOC en exploración y desarrollo fue transferida a Britoil y el 51% de la participación de Britoil fue ofrecida al público.442. sin virar hacia otro esquema de arreglo distinto a las concesiones para garantizar la autosuficiencia de crudo. 110 111 76 . 113 Op cit.115 La diferencia más importante se refiere a que la concesión que tiene por objeto trabajos tierra adentro recibe un derecho exclusivo sobre un área específica.112 Sea cual fuere la propuesta del modelo económico.116 Ibíd. Dzienkowski et al. la experiencia inglesa colocaría a las concesiones como un modelo de negociación para asegurar el abasto nacional.113 Para ese fin. Smith. con predominancia pública o privada. Las condiciones de las concesiones de Reino Unido se basan en cláusulas modelo preestablecidas en la regulación. Britoil es una subsidiaria de BP. la política pública tuvo un golpe fuerte de timón de lo público hacia lo privado. ya sea para proyectos costa afuera o tierra adentro. Lo anterior indica que las concesiones. 112 Empresa privada internacional con sede en Londres y tercera empresa petrolera más grande del mundo.DE LA CAVERNA AL MERCADO las ramas de producción y desarrollo de BNOC. como el instrumento maléfico que desataba fugas de recursos. Ibíd. el punto de acuerdo entre los partidos Laborista y Conservador ha sido garantizar el abasto de petróleo para los ingleses. 115 Ibíd. pp.

tanto tierra adentro como costa afuera. Dzienkowski et al. Puesto que ambas partes se encuentran interesadas en un hallazgo comercial. Ibíd. pues gracias a esta el concesionario goza de la “autorización exclusiva y la libertad durante la vigencia de la licencia para buscar. la obtención de la concesión de producción es un acto separado y confiere mayores derechos que la de exploración. la concesión que autoriza a las empresas a explorar117 es independiente de la concesión para producir.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? En ambos casos.118 Este fraccionamiento entre la exploración y la producción obedece a varias razones de política pública: un mayor control sobre los programas de trabajo. es improbable que el Estado obstruya la fase de exploración. la empresa es la que muestra mayores ventajas puesto que es una etapa en la que se requiere de una inversión intensiva y es improbable que el Estado intervenga contra los trabajos de búsqueda de crudo. 119 En la fase de exploración. al evitar que la empresa se sienta demasiado “cómoda” al ser provista con derechos exclusivos tanto en la exploración como en la producción. pp. incremento en la competencia entre las empresas que participan en la industria.436. Smith. Las cláusulas más tempranas establecían que el área entera objeto de la concesión podía ser mantenida por la concesionaria por un periodo inicial de seis años y que una mitad del área designada Ibíd. extraer y obtener petróleo de la plataforma submarina y del subsuelo en el área marítima designada. 117 118 77 .119 Así pues. 120 Op cit. y ni siquiera implica el derecho de preferencia para producir. y un mayor equilibrio entre los incentivos de las empresas y el Estado en las distintas fases de los trabajos.”120 La duración de las concesiones de producción ha variado dependiendo de las distintas rondas de licitaciones públicas que las han otorgado. aun cuando los resultados de la exploración arrojen reservas potencialmente productivas.

Para las concesiones de exploración. el programa de trabajo consiste en una serie de condiciones establecidas en un anexo de la concesión. La ronda de 1988 establecía un periodo inicial de seis años. un periodo “adicional” de 12 años y otro periodo de 18 como máximo. por tanto.122 Es visible.. bajo el sistema de Reino Unido.124 Cuando los bloques son otorgados mediante proceso competitivo semejante al sistema de licitaciones de EEUU. el gobierno retiene amplios controles sobre la ejecución de los trabajos. 123 Cuando se trata de una adjudicación directa. además de que deben permitir a sus instalaÍdem pp. como parte de su propuesta. estas condiciones son pactadas entre la autoridad y el concesionario. en la obligación de las empresas de entregar informes detallados sobre los trabajos. 437. pp. 124 Op cit.DE LA CAVERNA AL MERCADO podía ser mantenida hasta por 40 años. Los que temen que a las concesiones traen consigo la ineludible y tenebrosa “pérdida de control estatal”.121 Las cláusulas de 1984 para los proyectos de aguas profundas al norte y oeste de Escocia establecían un periodo inicial de ocho años más otro periodo adicional de 40 años. tal vez quieran saber que.438. Smith. Dzienkowski et al.123 el cual consiste típicamente en la ejecución de pruebas sísmicas y geofísicas durante el periodo inicial y la perforación de un pozo de prueba durante el periodo subsecuente. 121 122 78 . de satisfacerse determinadas condiciones. Ibíd. por ejemplo. que la evolución de las concesiones de Reino Unido muestra el fraccionamiento y reducción de las fases como medidas encaminadas a garantizar la eficiencia de los proyectos. Dichos controles consisten. no se incluyen obligaciones preestablecidas de trabajo en la concesión sino que son presentadas por el concursante.

a lo largo del tiempo.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? ciones y equipos a personas autorizadas por el gobierno para tal efecto.438—439. Ídem pp. la cantidad y forma de compensación requerida al concesionario han sufrido variaciones sutiles. abandono y conexión de pozos. por el incumplimiento de las condiciones de la concesión. Por otra parte. Esto es. las cláusulas de revocación. Ídem pp. la concesión puede ser revocada por un número de razones. de Ídem pp. 127 El sistema es semejante al bono y las rentas diarias bajo un esquema de “form lease” en los Estados Unidos. si no vienen acompañadas de un marco jurídico e institucional que las haga valer. además de que este debe autorizar el inicio. son contraindicadas cuando la amenaza de revocación es ejercida por gobiernos que las utilizan como medida de presión política o de extorsión económica en contra de las empresas. al inicio de la segunda fase de los trabajos y. y en general. 439.125 Más importante aún. la estructura básica de los pagos se ha mantenido relativamente estable desde su inicio: 1) Pagos en efectivo a la firma de la concesión127. por el incumplimiento en los programas de trabajo. En Reino Unido. en cualquier momento y dentro de una periodicidad razonable. Se calculan por kilómetro cuadrado y van incrementando mientras transcurre el lease. pueden ser inútiles e inclusivo contraindicadas. Son inútiles cuando no pueden ser ejercidas debidamente. etc.440 125 126 79 . como el retraso en el pago de impuestos y/o regalías al gobierno. desarrollo y producción. como es en este caso.126 Cabe mencionar que esta amenaza de revocación es eficaz en Reino Unido por tratarse de un gobierno con probadas aptitudes regulativas en la industria. el Secretario de Energía tiene facultades para requerir la entrega de los programas de exploración. Sin embargo.

con la desventaja adicional de que no podía ser tomado como un crédito fiscal foráneo en el domicilio de la empresa internacional. Ibid. el cual exceptuó del pago de regalías (también en especie) a las compañías titulares de concesiones costa afuera en Reino Unido. 131 Llamado Petroleum Revenue Tax. Uno de los ajustes más importantes es el ajuste por transporte de petróleo. Las obligaciones fiscales en las concesiones inglesas son complejas y han sufrido variaciones notorias a lo largo del tiempo. si la requere el gobierno. Bajo este. 128 80 . que imponía un impuesto por ingresos petroleros. Esta severidad fiscal afectó en lo principal en el desarrollo en campos marginales por la merma en su rentabilidad lo cual desincentivó la entrada de las empresas a estos proyectos. el cual establece la excepción del pago de regalías a compañías que titulares de concesiones costa afuera en Reino Unido.129 Un componente de extrema importancia en las concesiones.130 De hecho. 132 Llamado Supplementary Petroleum Duty.DE LA CAVERNA AL MERCADO forma anual. surtía sus efectos.133 El cálculo de este se encuentra específicamente regulado en las cláusulas modelo. Por ello. cualesquiera que sean. 130 Ibíd. Ibid. y está sujeto a los ajustes que procedan. la política de tributos petroleros de RU ha sido objeto de reflexión y cambio. las empresas se dolían ya que la regalía. el sistema fiscal de 1981.131 un tributo petrolero adicional132 y una regalía de 12 ½ calculada sobre el valor de la producción. aun si no era propiamente un impuesto. fue insosteniblemente oneroso. 2) La regalía pagadera en efectivo. se paga semestralmente y se calcula a partir de un índice obtenido del mercado relevante de crudo vigente durante los seis meses anteriores al pago. la cual consiste en 1/8 de la producción. 129 Ibíd. lo cual ha causado dolor a algunas empresas. 133 Ibíd. es su contenido fiscal.441—443. de conformidad con la ley fiscal de 1975.128 3) El tercer tipo de pago es una cantidad de crudo. subsecuentemente. . Ídem pp.

mediante las cuales quedaron sin efectos todas las regalías para los proyectos concesionados a partir de marzo de 1982.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Finalmente. gravable con base en los ingresos globales y las ganancias capitales. 136 Ibíd. Dinamarca y Reino Unido eran sustancialmente distintos entre sí.P. 139 Ídem pp.135 La eliminación del pago de regalías en Reino Unido no pauperizó sus finanzas públicas pues que el sistema tributario de Reino Unidos ya es denso en tributos aduaneros.137 NEGOCIAR EN NORUEGO. se forIbíd. Ibíd. es decir. la industria petrolera del Mar del Norte. 134 135 81 . existe un impuesto corporativo. la Empresa A.139 A partir de esta concesión única. los sistemas de Holanda. 137 Ibíd.134 Después. impuestos al valor agregado e impuestos locales.444.136 Importante también es el sistema de “bordeamiento” (ring fencing) que prohíbe que transfieran pérdidas a los ingresos derivados de la producción petrolera en Reino Unido. este sistema se abrogó en las leyes fiscales petroleras de 1983 y 1989 (llamadas Petroleum Royalty Relief Acts). en 2003 la regalía de 12 ½ quedó sin efecto para la totalidad de los proyectos. Moller. costa afuera y bajo la plataforma continental) a una única empresa danesa. 138 Ídem pp. Además. LAS CONCESIONES DEL MAR DEL NORTE Durante las etapas más tempranas del desarrollo. para las empresas que residen en Reino Unido.138 El sistema danés era el más llamativo pues otorgaba una concesión única para desarrollar la totalidad de las reservas danesas (tierra adentro. y también para las subsidiarias de empresas no residentes en el mismo.443.

Porrúa. Este sistema fue más llamativo que exitoso pues. “North Sea Licensing: Comparisons and Contrasts.” En Regulación Energética Contemporánea. a convertirse en uno de los mayores exportadores de petróleo y gas natural.141 Peter Cameron describe las concesiones noruegas de esta forma:142 • El plazo de la concesión de exploración es de tres años. la concesión de producción es otorgada por seis años y renovable por otros treinta por el 50% del área concesionada. 142 Ver Peter Cameron. Miriam Grunstein (eds. 2009.” Ver “El Modelo Petrolero Noruego y sus Beneficios. no resultó en la perforación de un número importante de pozos exploratorios. En breve. al mismo tiempo que se han ahorrado cuantiosos recursos financieros para las futuras generaciones.140 Noruega es un caso favorito para ilustrar el éxito de un esquema de industria de Estado. Josefina Cortés. Javier Estrada afirma: “Es un país que en cuatro décadas pasó de no tener reservas petroleras y ninguna experiencia en el sector. 1984-1985 pp. en 1982.445.99—106. Los beneficios económicos y comerciales generados por las actividades petroleras se han transferido a la sociedad.) México. 140 141 82 . • Los interesados en una concesión deben detallar el programa de trabajo que en su caso desarrollarían en los bloques Ídem pp.” Oil and Gas Law and Taxation Review. así como en proveedor internacional de productos y soluciones de punta para la industria petrolera.DE LA CAVERNA AL MERCADO maban consorcios mediante Contratos de Participación con varias empresas internacionales. en comparación con Reino Unido y Noruega. esta “súper concesión” fuera renegociada y que el 50% del área concesionada fuera revertida para ser concesionada de manera semejante a los demás países del Mar del Norte. Lo anterior llevó a que. que utiliza concesiones como forma de negociación. Noruega es el segundo en producción y exportación de petróleo y es segundo únicamente a Holanda en la producción y exportación de gas natural. Temas Selectos. desde el inicio del proceso Noruega ha mantenido la soberanía y el pleno control sobre sus recursos. De los países de Europa Occidental.

el sistema noruego es visto como un ejemplo de éxito del Estado. Así Statoil participa de la producción pero también participa de los costos. Sin embargo. Esto incluye un programa/red sísmica y un número de pozos por bloque. La peculiaridad 143 La fuente consultada (Smith. haya aprobado el programa de trabajo por un periodo de 6 años. pp. Ver http://www. siempre y cuando la producción permita su recuperación en un 50%.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? de interés. sino en calidad de negociador y empresario. • Las concesiones no se otorgan por más de un bloque. la relación de Statoil con las demás empresas procura desenvolverse dentro de una política comercial de Estado. a ser perforados a profundidades específicas. no únicamente como autoridad. • La participación de Statoil. momento a partir del cual Statoil se obliga a cubrir los costos. se lleva a cabo bajo un arreglo mediante el cual la empresa concesionada por el gobierno noruego “soporta” la totalidad del riesgo del proyecto hasta la determinación de un hallazgo comercial. El caso noruego es el ejemplo más claro de cómo una empresa estatal puede formar parte de un modelo industrial dentro de condiciones y estándares comerciales. con ciertas excepciones.445) indica que la aprobación es por parte del Ministerio.npd.no/en/Topics/Development-and-operations/Temaartikler/Plans-and-processes-forPDOs-and-PIOs/ 83 .143 previa negociación con el solicitante. en Noruega la participación estatal no ha implicado grandes cambios en el esquema típico de concesiones. No se otorgarán concesiones de producción hasta que el Ministerio de Petróleo y Energía. la competencia para esta aprobación recae en el Directorado Noruego del Petróleo. Dzienkowski. Como sea. a cambio de un porcentaje de la producción. et al. la empresa noruega. Así. Sin perder de vista los objetivos públicos de la industria petrolera. si uno se remite al marco normativo noruego.

con el fin de animar a México a ser como Brasil. Hay. Algunos incluso se sentirán frente a un espejo al ver lo que era el sector petrolero brasileño antes de su apertura.DE LA CAVERNA AL MERCADO en todo caso de las concesiones noruegas consiste en que las empresas concesionarias han sido alentadas.. se parecen en poco salvo en que han sido empresas fuertes de Estado.144 BRASIL. a formar joint ventures con las empresas estatales con fines y alcances diversos. en la imagen soterrada de un tlatoani. Petrobras y PEMEX respectivamente. UNA CONCESIÓN TROPICAL En un principio. En realidad los protagonistas de Brasil y México. acceder a información. para los mexicanos la letra de esta canción parece muy familiar hasta que cambia el ritmo de la tonada. en Brasil los años 90 sueltan 144 Ver Op cit. la obtención de una participación de las ganancias de estas. Esta reflexión es de especial importancia para los mexicanos si se toma en cuenta cuántas analogías sin sustancia se han trazado entre las industrias mexicana y brasileña en los últimos años. Petrobras se convirtió en un atleta de pistas internacionales y el último. entre México y Brasil algunos paralelos que llaman la atención. experiencia y otros beneficios que demuestran que el Estado puede aprender a congeniar como socio sin desprenderse de su papel social. Javier Estrada. Dependiendo de la composición y de los términos de los joint ventures. Sin embargo. y a veces obligadas. 84 . venerable más por su historia que por su promesa. como si se tratara de una cuestión meramente cosmética. distintos fines de políticas públicas pueden ser conseguidos como sería tener mayor control de los trabajos de exploración y producción. sin embargo. Al igual que en México.

Brasil operaba ya bajo un esquema contractual más permisivo.1. pp. pp. en sus distintas facetas. bajo un régimen de regulación. Petrobras se mostró abierta al mundo. en Medio Oriente. Casualmente. Esta diferencia se debe.. Así. pues. y de desplazamiento internacional. “The new oil and gas industry in Brazil: An overview of the main legal aspects. Los llamados Contratos Geisel. en sus actividades de exploración internacionales. Braspetro fue la primera en volverse cosmopolita y mejorar sus capacidades de socialización con otras empresas. de Sa Ribeiro.145 Sin embargo. que desde siempre gozó Petrobras. al mayor radio de posibilidades contractuales. empresa de Estado creada en 1953. Ver. para que Estos prestaran los servicios antes prestados por el Estado. de mantener una postura “amigable” con los países productores de crudo. descubrieron el campo gigante Majnoon en Irak. en materia de servicios públicos.146 el ritmo que marca la tonada es muy distinto para Petrobras.2—3. Ibíd. aunque con diferencias importantes de grado. en cara de la crisis de precios petroleros de los años 70. 148 El cosmopolitismo de Petrobras es de carácter eminentemente pragmático se debe a la intención de los gobiernos brasileños. 146 Ibíd. 147 El gran vuelo de Petrobras fue cuando. la habilitación administrativa de particulares. tomó la delantera en el modelo económico brasileño con la aprobación de la ley de concesiones de 1995.148 Desde los años 70. que apadrinó el presidente Ernesto Geisel. Otra cosa que ayudó significativamente fue el CENPES (Centro de Pesquica e Desenvolvimento de Petrobras) que colaboraba con la iniciativa privada y con universidades locales e internacionales. al menos en comparación con México. Por tanto. enero de 2001. Op cit. Esto es. en gran parte. en la medida en que Petrobras se hacía más fuerte. estaba más dispuesta a emprender proyectos con más riesgo y por lo tanto buscó socios para operar internacionalmente. el Estado brasileño se desembaraza de su condición de prestador para asumir el papel de policía. Dicho de otra forma. También. Petrobras comenzó a afilar sus capacidades en aguas profundas desde los ochenta. También. bajo la tipología habitual de la Ver Marilda de Sa Ribeiro.147 He ahí la diferencia tan importante entre los casos de México y Brasil. mientras que en Brasil también se canta “O petróleo é nosso”.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? una serie de servicios públicos a la participación privada. Brasil buscó estrechar relaciones con los países africanos de habla portuguesa con potencial petrolero.” Texas International Energy Law Journal. tanto Brasil como México se mantienen celosos respecto de la propiedad y explotación de los recursos naturales. 145 85 . si bien el subsuelo brasileño se mantenía relativamente cerrado. eran Contratos de Servicios ampliados que.

3. 152 El proceso de implementación de la reforma de 1995 fue largo pues la ley de implementación (9478) salió hasta 1997.4—5.151 Por otra parte. De ahí que Brasil haya podido ampliar su esquema contractual para dar cabida a una clase de contratos híbridos. pero en América Latina eran de los más generosos. Ibid 149 86 .. es la falta de una prohibición expresa y formal para celebrar contratos. Da Ribeiro. pp. contractual y de política pública de la industria petrolera brasileña. por tratarse de Contratos de Servicios con Cláusula de Riesgo.DE LA CAVERNA AL MERCADO industria. resultante de la fusión de modelos internacionales. al menos en su orden constitucional. Op cit.”149 Un aspecto relevante del marco jurídico contractual brasileño. Este ejercicio puso a prueba las clasificaciones clásicas de los contratos petroleros150 y creó la figura contractual de mayor vanguardia en ese momento para América Latina. Otros dos años pasaron hasta que se llevó a cabo la primera ronda de licitaciones. Esta reforma cambia el status quo que todavía reafirmaba con vehemencia el monopolio estatal. lo cual desató una gran controversia sobre su constitucionalidad y validez en general. en materia petrolera. por ahora se menciona que la decisión de adoptar Contrato Riesgo fue del presidente Ernesto Geisel en 1977 quien lo hizo por decreto. ya que la reforma de 1995 perfora hasta el fondo ideológico. El 1995 la reforma constitucional número nueve152 marca un hito en la historia de la industria petrolera brasileña pues cambia la Constitución de 1988 al replantear la postura de Petrobras dentro de la industria. A reserva de que este tema se detallará en un capítulo posterior. Las condiciones generales del contrato brasileño eran en lo general menos ventajosas que los Contrato Riesgo de otras partes del mundo. 151 Ídem pp. debe mencionarse que el Contrato Riesgo brasileño era una “tropicalización” del típico pues establecía que Petrobras debía control de las operaciones al inicio de la fase de desarrollo. 150 Ibíd. mientras que otros Contrato Riesgo daban derecho a la empresa a continuar operando. entrarían dentro de la categoría de “Contrato Riesgo”. pues se limitaba a contratar servicios sin poner en riesgo la esfera de influencia del monopolio estatal.

Así. contratos e instituciones que la industria petrolera internacional había desarrollado durante los 50 años anteriores. Uno de ellos es la flexibilización del monopolio. Ibíd.5. La reforma constitucional número nueve es instrumentada mediante la promulgación de la Ley 9478. pues. en términos semejantes —si bien no idénticos— a los de otros concesionarios. Petrobras es concebido como un monopolio sociable153 que cohabita un entorno con empresas privadas que ejercen sus derechos mediante un esquema de concesiones en las actividades aguas arriba y mediante permisos y autorizaciones en las actividades aguas abajo. 87 . mediante procesos competitivos de concurso público. a razón de lo cual se le compele a presentar su programa de exploración y producción (con información y datos detallados) para obtener su título de concesión de la ANP.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Es importante subrayar que mucho del cambio se debió del proceso de recepción de conceptos.154 De tal suerte. Es decir. En este sentido. como una más entre pares. se gestó a partir de su nueva situación de ente regulado por la Agencia Nacional do Petróleo (ANP). es el Estado el que concede y sujeta al “monopolio” a las condiciones de la concesión. los frutos de la industria internacional fueron aprovechados por los brasileños quienes los tropicalizaron en tierra propia. Petrobras se convierte en un ente sujeto a las condiciones de la concesión otorgada por el Estado brasileño. Ello causa un cambio radical en la conducta Petrobras que comienza a comportarse como vecino de “pares” regulados por el Estado. El cambio en Petrobras. Petrobras ha tenido que 153 154 Ídem pp. De forma semejante que otras empresas internacionales. la cual tiene varias innovaciones que no existían en el derecho de los hidrocarburos en Brasil.

118. Ibíd. los cuales no estaban garantizados por ley a Petrobras.30 km2. • Tiene la posibilidad (más no la obligación) de participar en joint ventures y consorcios. Derechos del concesionario: • La vigencia total es de 36 años.. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DE LAS CONCESIONES BRASILEÑAS El esquema de concesiones brasileño156 se asemeja en gran parte al sistema del Mar del Norte157 y en general guarda un parecido importante con las concesiones del resto del mundo. con los derechos consiguientes de comercialización. La fase de exploración puede llegar hasta nueve años y puede ser prorrogada. según lo permita la concesión.DE LA CAVERNA AL MERCADO ganarse el derecho a su concesión. contados a partir de la declaración de comercialidad. Los Artículos 43 y 44 de la Ley 9478 contienen las reglas y principios que atañen a las concesiones. por lo cual cada bloque en promedio es de 222.8 km2.8—9. 157 Op cit. se ofrecieron en concurso 180 bloques costa afuera en un área de 40. Esta presión institucional forzó a Petrobras a evaluar sus prioridades y ponderar cómo “ganar” incluso la confirmación de los derechos que había adquirido por haber realizado trabajos anteriores a la reforma de 1995.158 • Los derechos del concesionario consisten en derechos exclusivos de perforación y producción en el área concesionada. Da Ribeiro.159 • El concesionario adquiere la propiedad del 100% de la producción de crudo en él pudo de medición (boca de pozo). 155 156 88 . La fase de producción tiene una duración de 27 años. 159 El área concesionada es definida por la ANP en cada ronda de licitaciones. pp. celebrada en 2007. Durante la novena ronda. La multiplicidad de bloques llevan a concluir que la competencia en el otorgamiento de los bloques no está reñida con el fortalecimiento de la empresa de Estado. 158 Ibíd.155 Los años en los que al monopolio le bastaba “ser” para “merecer” habían terminado.

• La concesión en sí se compone de los siguientes tributos pagaderos al Estado: • Bono a la firma de la concesión.¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? Obligaciones del concesionario:160 • La empresa debe ser brasileña (creada conforme a las leyes brasileñas) la cual puede estar controlada por una empresa extranjera..163 La tasa actual es del 10% y.8. debe pagarse con anterioridad a la firma de la concesión.162 • Regalías. públicos o privados. pp. estatales y municipales. ya sea impuestos federales. en casos de excepción. 162 Este. frente a la ANP y a terceros por los daños causados que resulten de las operaciones. Régimen fiscal general:161 • El sistema fiscal brasileño incluye una serie de impuestos corporativos aplicables a todas las empresas. La renta que corresponde al Estado en virtud de la concesión está definida en el Artículo 45 de la ley 9478. Da Ribeiro. Ibíd.164 Op cit. La ANP ha jugado un papel central en la definición de los derechos patrimoniales que corresponden al gobierno para lo cual toma en cuenta las opiniones de todos los actores de la industria. • La empresa asume todos los costos y riesgos de las operaciones para llevar a cabo el programa mínimo de exploración (PME) el cual se garantiza con garantía financiera. • El concesionario será responsable frente al gobierno. • Debe presentar a la ANP informes detallados y puntuales sobre el avance de las operaciones. puede reducirse al 5%. 160 161 89 . en realidad.

Los criterios para la fijación de la regalía son los riesgos geológicos. a 250 km. 165 Ver Marcelo Romaneli de Oliveira.13. “The Overhaul of the Brazilian Oil and Gas Regime: Does the Adoption of a Production Sharing Agreement bring any advantage over the current modern concession system? en Oil. Después de nueve rondas de licitaciones. 166 Ibíd.165 Los últimos datos arrojan que hoy día en Brasil hay 615 bloques de exploración con un total de 277 campos en etapa de producción. 168 Dicho campo está situado en la sonda de Santos. Previstas en el Artículo 47 de la Ley. Ibíd. diciembre 2009. Hoy día se está considerando una regalía que aumente progresivamente conforme incrementa la producción. de la costa de Rio de Janeiro y de Sao Paulo. la ANP ha otorgado concesiones para el 43% del área de los subsalinos pero el restante permanecerá congelado en tanto se define el nuevo régimen que.DE LA CAVERNA AL MERCADO • Participación especial. da señales de un vuelco hacia un esquema de Contratos de Producción Compartida.169 Al día de hoy. poca duda cabe de que se trata de un modelo muy exitoso. Carioca y Guará— el gobierno de Brasil estudia aún un cambio de régimen contractual y fiscal que maximice la renta del Estado. 169 Ibíd. pagadera cada tres meses sobre los ingresos netos de los campos que generan volúmenes sustanciales de producción. de las cuales 36 son brasileñas. expectativas producción. • Tarifas por la ocupación y retención del área. Romaneli de Oliveira.166 Si es así. pp. Op cit. por el momento. Bem-Te-Vi.168 y para otros que lo siguieron como Iara. infraestructura existente y la dificultad de las operaciones.. 164 Ibíd. y la celebración de concesiones con 71 empresas. 167 Ibíd. 163 90 .. Gas and Energy Intelligence. Jupiter. Estas varían por kilómetro cuadrado dependiendo de la fase. con un área total de 21 mil km. es dable preguntarse por qué para los campos “subsalinos”167 —que incluyen el (relativamente) recién descubierto y gigante campo Tupi.

¿MALOS ACUERDOS O MALOS RECUERDOS? ¿Necesidad o necedad? En vista de que hoy día el marco normativo de los CPC para los campos subsalinos sigue en debate legislativo. 91 . no se pueden adelantar vísperas. Habrá en todo caso que esperar la salida de las reglas y contratos nuevos para estar en situación de emitir juicios con algún conocimiento de causa.

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Capítulo 2 Entre Dueños y Contratistas Los Contratos de Producción Compartida .

Si se pretende entender la esfera de las negociaciones petroleras hay que evitar valoraciones genéricas que se harán añicos al golpe de las excepciones. en lugar de crear certezas. Al comparar esquemas de negociación es casi inevitable cometer la ligereza de plantear una pregunta cuya respuesta no es evidente. ¿en qué términos y con qué cláusulas?. ¿para el Estado o las empresas?. La valoración del grado de funcionalidad de un esquema de negociación. En términos más específicos. Al preguntar ¿qué negociación es mejor?. y así infinitamente. es realmente movediza pues cada negociación se planta en diferentes terrenos con distintas circunstancias. un tipo de negociación intrínsecamente mejor que otro. destapa más preguntas. para colmo. hay un grado importante de riesgo en afirmar que las concesiones son —en esencia—mejores que los contratos. ¿en qué contexto y bajo qué circunstancias?. hasta el fondo de la tierra. 94 . y su comparación con otro. surgen inevitablemente las preguntas sobre ¿qué es mejor y para quién?. de las cuales.DE LA CAVERNA AL MERCADO ¿CONTRATOS O CONCESIONES? Las razones por las que surge y se implanta un esquema de negociación petrolero pueden ser menos evidentes de lo que se piensa inicialmente. brotan otras más. como tal. o viceversa. aunque en principio lo parezca: ¿qué instrumento es mejor? En materia petrolera es improbable que exista. La investigación dedicada a este estudio ha demostrado que toda valoración sobre un esquema de negociación.

(eds). pp. ¿EL QUID DE LOS CPC? Más si resuenan voces políticas. en la práctica los límites entre categorías son porosos. 2007.77. y en su origen tienen alguna que otra semilla del contrato de aparcería rural. 170 95 . pp. sin trascender al ámbito operativo. el aparcero produce la cosecha y entre ambos la comparten. Nueva York. Marcartan Humphreys. Daniel Johnston. Daniel Johnston.23. En su estructura interna un CPC puede parecerse tanto a una concesión que la diferencia parece existir únicamente a nivel nominal.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Los Contratos de Producción Compartida (CPC). pues. “How to Evaluate the Fiscal Terms in Oil Contracts. LA PROPIEDAD. los CPC sean mucho más onerosos y engorrosos de administrar172 es una generalización que será difícil de sostener. aun cuando son clasificados en una categoría separada de las concesiones petroleras. Ver Op cit. ya que dentro de la gran familia de los CPC hay variedades extensas de cláusulas y de arreglos para los casos en particular. Columbia University Press. 172 Op cit. en muchos casos. Sachs y Joseph Stiglitz. Luego.170 no existen en un contenedor sellado al vacío ni surgieron en un acto de generación espontánea. Por lo mismo. hay especialistas renombrados quienes sostienen que las diferencias entre las concesiones y los CPC son más bien de carácter simbólico y político. por el parecido que pueden guardar en su estructura interna de derechos y obligaciones.2. aun si para fines de carácter explicativo los CPC pertenecen a la categoría de “sistemas contractuales”. en contraposición con la categoría que comprende el sistema de concesiones..171 Por lo tanto. decir que en comparación con las concesiones.. 171 David Johnston. la cuestión de la propiedad sobre los recursos parece inundar todo espacio relacionado con las negociaEstos contratos tienen semejanzas a la aparcería rural en el sentido de que el dueño aporta la tierra. pp. Jeffrey D.” en Escaping the Resource Curse.

ciertas decisiones de Estado se ven transpuestas en los instrumentos que rigen la relación entre Estados y empresas. debe ser puesta en su debida dimensión. dicho. Como se irá discutiendo a lo largo de este capítulo. Así. que durante los años 50 y 60. un Estado —o mejor. cuyo antecedente es la creación. la propiedad sobre los recursos naturales no puede ser subvalorada. La decisión de mantener la propiedad de los recursos. Así. los CPC surgen en un momento en el que la apropiación de los recursos naturales se torna tema de altísima sensibilidad política y social para los Estados en desarrollo. Comisión de la Soberanía Permanente sobre los Recursos Naturales para que realizara un estudio completo de la situación en lo que respecta a la soberanía permanente sobre recursos y riquezas naturales. por otra parte. No es coincidencia. es una de las determinantes en el diseño y proliferación de los CPC en el mundo. Esto es. el momento de la transferencia 173 Nos referimos en especial a la Resolución 1803 (XVII). 96 . pero. Si bien la “esencia” de las concesiones radica en que haya una transferencia de propiedad de los recursos en el punto de medición o a boca del pozo. La flexión visceral de salir en defensa de la propiedad de los recursos a veces impide que se lleve a cabo la reflexión racional sobre las implicaciones prácticas de este derecho. pues. financieros y fiscales para este fin.DE LA CAVERNA AL MERCADO ciones petroleras. Sin duda. el momento de la transferencia de la propiedad de los recursos es una de los puntos más notorios de los CPC y también una de las peores entendidas en cuanto sus efectos reales. en 1958. ciertamente. momento en que se formalizan los instrumentos internacionales relacionados con la “soberanía sobre los recursos”173 también sea la década en que los CPC arrancan en circulación en la industria petrolera. jurídicos. una nación— puede ser titular del derecho de propiedad sobre sus recursos naturales sin ejercer el aprovechamiento óptimo de Estos por no contar con los dispositivos técnicos. del 14 de diciembre de 1962 de la Organización de las Naciones Unidas. pues.

Esto es. la producción al amparo de un CPC es en su totalidad propiedad del Estado. de forma distinta a lo que sucede con la producción de crudo mediante una concesión. 175 Ibíd. pero difícilmente podrá garantizar que dicha nación la aproveche óptimamente. REALMENTE? El CPC es un contrato mal llamado. Oklahoma. o en un entorno incapaz de permitir su ejecución funcional. De tal suerte. pues la producción a boca de pozo nunca se comparte ni se divide. de forma semejante a lo que sucedería en una concesión. dependiendo de la manera en que se estructure la totalidad de la negociación y del entorno en que se ejecute. hasta el punto de exportación. pues lo que recibe el contratista es una contraprestación en especie. el contratista. International Exploration Economics. sin embargo.5—13. en la que se obligue al concesionario a entregar una parte de la producción. ni es exacto decir que el Estado “comparte” la proEsto sería incongruente con el sentido y naturaleza de los CPC. PennWell. en la que el concesionario por regla general es propietario del 100% de esta. podrá “garantizar” que la nación mantenga la propiedad de sus recursos.174 El puro nombre hace pensar que.175 En términos estrictos. Ver Daniel Jonston. en términos del CPC.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS de la propiedad del recurso puede ser irrelevante. ¿QUÉ SE COMPARTE. fijado de acuerdo con un precio previamente pactado en el contrato. 174 97 . Risk and Contract Analysis. no es propietario de nada. el contratista que opera bajo un CPC no es dueño de nada hasta el momento en que el Estado lo retribuye con un porcentaje de la misma. Un CPC mal diseñado. pp. el crudo que brota a la superficie se divide en un porcentaje que corresponde al contratista y otro que corresponde al Estado —o a la empresa estatal.

sin embargo.177 Otros autores especializados en la materia dicen que los primeros contratos posibles de tipificar como CPC surgen en Venezuela. con lo cual. ni en la boca del pozo. es más preciso decir que el contratista tiene derecho a una contraprestación en especie.. a manera de un porcentaje de la producción comercial. pactada en el CPC. de que el contrato CPC Ibíd. Así.176 Este pago es de origen convencional y no confiere al contratista derecho alguno sobre los recursos en el subsuelo. no se puede hablar de un lugar o de un momento precisos de aparición “del” CPC. En realidad. 69. Pertuzio y Lang Weaver. brotan en distintos lugares del globo. el derecho a explotar los recursos pertenece al Estado y/o a su empresa estatal.Duval. en el que la contraprestación es pagada en especie. seguramente por “contagio” de diversas interacciones entre Estados y empresas internacionales. Op cit. durante los años 50. con una cláusula de riesgo. 176 177 98 .178 Hay acuerdo unánime.DE LA CAVERNA AL MERCADO ducción con el contratista.. el CPC es cercano a un Contrato de Servicios. pues. Más aún. Lo que genera el CPC a favor del contratista es un derecho de crédito oponible contra el Estado contratante. En todo caso. consistente en un porcentaje de la producción. se tiene noticia de acuerdos que podrían llamarse de “producción compartida”. GÉNESIS Y MAPEO DEL CPC Por ser un fenómeno de una industria dinámica y dispersa a lo ancho del planeta. sin que pueda decirse que hay identidad de derechos y obligaciones entre estos instrumentos y los más recientes. Acuerdos similares. 178 Op cit. pp. en términos del CPC la empresa contratada es sólo un contratista autorizado del área cubierta por el CPC. Le Leuch. Daniel Johnston. en Bolivia.

179 Hay que entender que estas buscaban su centro en una vorágine de renegociaciones. Le Leuch. pues. dejó de ser un fenómeno individual de cada uno por separado.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS troncal.70. celebrado entre IIAPCO y Permina en 1966. replicado con variaciones en muchos sitios de la tierra. en especial de los Estados en desarrollo. De esta forma.. Así. Op cit. al trasvolarse al ámbito de las resoluciones de la Organización de las Naciones Unidas. Pertuzio y Lang Weaver. la resolución toral de la ONU es la 1803 (XVII). 14 de diciembre de 1962. es el CPC indonesio.69. 181 Op cit. Como ya se mencionó. otrora empresa estatal indonesia. se retomará este con detalle a lo largo de párrafos ulteriores. la asertividad creciente de los gobiernos. pp. 179 180 99 .180 En este sentido. sobre sus recursos naturales. expropiaciones y. pp. 182 Ídem pp. Duval. Por ser el CPC ejemplar. Duvak.. hoy día los CPC son una forma contractual muy socorrida en los países en desarrollo y también en aquéllos en los que su industria petrolera es de apertura reciente. la ebullición internacional de la voluntad de los Estados por hacer efectivo su derecho a sus recursos naturales llevó a las empresas internacionales a resignarse que había que dar paso a un nuevo esquema de negociación distinto a las viejas y conocidas concesiones.181 Su popularidad se debe en parte a la sencillez relativa de sus términos fiscales182 y a la amplitud de posibilidades de coparticipación estatal. la nueva era de la reivindicación de los recursos naturales por parte de los Estados.69. Le Leuch et al. La hoy amplia difusión mundial de los CPC es llamativa si se toma en cuenta el poco entusiasmo con los que fueron recibidos por las empresas internacionales. a mitad de siglo. y no obstante la resistencia inicial de las empresas y la gradualidad de su difusión mundial.

esta pertenece al Estado.183 Características principales:184 • La empresa es la contratista exclusiva del Estado (y no como concesionario) para llevar a cabo las operaciones petroleras en un área y por un tiempo determinados. • Los ingresos netos de la empresa son gravables. Omán. Filipinas. pero bajo el control del Estado. Trinidad y Tobago. Este porcentaje es aumentado progresivamente a favor del Estado en la medida de que aumentan los barriles. • Efectuada la recuperación de costos. Ídem pp. Irak. Malasia. • La empresa tiene derecho a recuperar costos tasados mediante la producción proveniente del área objeto del contrato. de conformidad con una fórmula determinada. Azerbaiján. el balance de la producción es dividido. 183 184 Ídem pp. • El contratista opera bajo su propio riesgo y costos. Kazajstán y la Federación Rusa. de acuerdo con un porcentaje pactado previamente entre la empresa y el Estado.69—70.69. salvo que el CPC establezca lo contrario.DE LA CAVERNA AL MERCADO Los CPC son práctica habitual en países tan diversos como Indonesia. Gabón. Angola. Argelia. Qatar. Nigeria. • De haber producción. 100 . con la salvedad del porcentaje de producción debido al contratista por concepto de recuperación de costos y de división de ganancias. Egipto. China. Guinea Ecuatorial.

si lo requiere el Estado. 185 186 101 . además de que habían tenido que aceptar a los Estados como “co-administradores” de los proyectos en las Ibíd. como componentes imprescindibles y mínimos del acuerdo: un programa de trabajo con una contribución monetaria mínima para este. las grandes empresas internacionales ya habían sido expulsadas de México. forzadas a compartir el 50% de la producción –propiamente dicho—en Venezuela. ya sea a partir de su instalación o de forma gradual a lo largo de la vigencia del contrato. el contrato debe estipular lo siguiente. los contratos permiten una recuperación de costos y una renta determinada. si se lleva a cabo la producción. Habida cuenta de que la empresa soporta la totalidad del riesgo de no encontrar reservas comerciales. Gulf Oil y Texaco (hoy Chevron) y Anglo Persian Oil Company (hoy BP). ya no sólo del terreno.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS • Las instalaciones y equipos son propiedad del Estado. Para el momento en que comenzaron a gestarse los CPC.” Este término fue acuñado por el italiano Enrico Mattei y se refiere a las 7 empresas angloamericanas que dominaron la industria después de la segunda guerra mundial: Standard Oil of New Jersey. sino también del subsuelo. la duración de las fases de exploración y desarrollo. y la división de los beneficios de la producción entre el contratista y la empresa estatal. Standard Oil Company of New York (hoy ExxonMobil). Al vencimiento del CPC.186 OTRAS REGLAS. Ibíd. 187 Nos referimos a las “majors” o las “siete hermanas. NUEVOS JUGADORES: LA EMPRESA ESTATAL El cambio de “sub-terrateniente” a contratista no fue grato para las grandes empresas. el contratista tiene la obligación de desmantelar las instalaciones y equipos en el área contratada. No se hable ya de las concesiones antiguas en las que las empresas dictaban las reglas. según los calendarios pactados de recuperación de costos.185 Más aún.

Y así como la interacción de los empresarios con los funcionarios de gobierno debe haber enriquecido y ampliado su visión de las distintas formas de gobierno. ni tampoco estaba configurada jurídicamente. Vale recordar que las concesiones nacieron en un entorno en el que muchos Estados no podían ejercer ni su papel de Estado regulador. Debe haber dolido a las siete hermanas187 aceptar a los Estados como “pares” en un negocio. habían desarrollado capacidades de entendimiento y aprendizaje de códigos culturales y sociales distintos a los de casa. Recordemos que en México. al menos con claridad. únicamente corresponde a la nación mexicana. algunos más parecidos al propio. por medio de su interacción con las empresas.DE LA CAVERNA AL MERCADO concesiones. Sin embargo. Los empresarios inteligentes y con el savoir fair. amén de manipulación. hubo confusión. con el Artículo 27 Constitucional. la patria verdadera yacía en el subsuelo. su calidad de propietario de los recursos. por el bien del negocio mismo no tuvieron más opción que asumir la degradación a ser contratistas-prestadores de servicios para un Estado o para su empresa. en sus andanzas por el mundo. sobre los distintos efectos jurídicos que conferían el derecho de explotar —derivado de una concesión— contra el derecho de propiedad sobre los recursos en el subsuelo. los gobiernos. otros menos. fuera donde fuere. para estos petroleros. Después de todo. ampliaron sus horizontes de participación económica y del papel que correspondía al Estado dentro de la industria petrolera que se desarrollaba en su territorio. de los trotamundos. Más aún. que a partir de 1917. los empresarios petroleros ya habían aprendido a tratar con los jerarcas de distintos tipos de gobiernos. 102 . Había entonces que penetrar los códigos y las reglas para llegar a él.

como “contratistas” de las primeras.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Se estimaba entonces que las declaraciones discursivas y disposiciones jurídicas. et al. como contratista tiene únicamente un “interés económico” en el proyecto. en el ánimo de que las empresas estatales encontraran un auxiliar experimentado. pp. prohíbe tanto las concesiones como los contratos. pp. 190 Op cit. en países como Angola. y Sonangol ejerce los derechos de explotación de los recursos. y. un CPC de Angola. otras empresas interesadas191 pueden participar en los proyectos. Sonangol190 la empresa estatal. celebrado de conformidad con la ley petrolera No. 189 Op cit.189 Por ejemplo.. 191 Ibíd. mientras aprendían y perfeccionaban su oficio. 188 103 . Dzienkowski. 10/04 del 12 de noviembre de 2004. los CPC serían el nexo entre dichas empresas de Estado y las empresas internacionales. En este mismo sentido. sino también los contratos. no tendrían resonancia práctica de no haber una estrategia para que los países productores contaran con sus propias empresas petroleras.450.188 Otros países no eligieron una senda tan amurallada como la que México trazó para PEMEX. México partió brecha con la creación de PEMEX desde 1938. al establecer que la empresa.71—73. Esto es. 192 Ibíd. a partir de la reforma de Adolfo Ruiz Cortines. ilustra claEl Artículo 27 Constitucional. Le Leuch et al. con la particularidad de que esta quedó aislada de sus pares —fueran estatales o internacionales— al prohibirse no únicamente las concesiones. mientras Angola es la titular de la propiedad de los recursos.192 Por ejemplo. es la única titular de los derechos propios de la concesión. Smith. el contrato modelo original del CPC indonesio es expreso. Duval. teniendo derecho a una participación pagadera en crudo mas no los derechos de explotar y apropiarse de los recursos como un concesionario. En tal sentido. aun cuando fueren de rango constitucional..

ya que en su esquema de contratación trasluce la voluntad de crear un cisma entre la empresa estatal y los actos de administración de recursos consistentes en la celebración de los contratos. se usa un esquema parecido conforme al cual Nigeria National Petroleum Company (NNPC). la empresa estatal nigeriana. Kazajstán.DE LA CAVERNA AL MERCADO ramente los papeles tan distintos que juegan Sonangol y la empresa operadora. En estos casos. Duval. 193 194 104 . No obstante lo establecido en las fuentes especializada. Así.71—73. Trinidad y Tobago. 196 Ibíd.197 Por tanto. el titular exclusivo de la concesión194 es Sonangol. Qatar..co.195 En Nigeria. por otra parte. 197 Ibíd. pp. Gabón y la Costa de Marfil— muestran una decisión de política pública distinta a la que se mencionó en el párrafo inmediato anterior.ao/wps/portal/epp 195 Op cit. con lo cual el papel de la empresa contratada se circunscribe a ser el operador exclusivo de Sonangol en el bloque designado por los periodos establecidos de exploración y producción en el contrato. en estos países los CPC son celebrados entre las empresas y el gobierno mismo. el ministerio competente se reserva la facultad de celebrar estos acuerdos y la empresa. Le Leuch et al. sin intervención de la empresa de Estado. en lugar de ser el concesionario estrella.196 Otros países —como Omán.193 Como se mencionó en el párrafo anterior. en un acto de autoriIbíd. Malasia y Azerbaiyán usan una redacción jurídica semejante. es tan sólo una parte potencial en el contrato a celebrarse entre el Estado y la empresa operadora invitada. el sitio web de Sonangol muestra que Sonangol puede tener “socios” operadores lo cual es una contradicción si la ley marca que este debe ser el único operador. Ver http://www. tiene “derecho a la titularidad de la concesión y a cualquier otra subsecuente…” correspondiente al área asignada de conformidad con el CPC. Egipto. Siria.sonangol.

a firmar los contratos más que a Pertamina. puede ser preferible una forma eficaz de control sin la propiedad. Indonesia. Si bien no hay fuentes empíricas que demuestren el grado de eficacia de estas medidas. la empresa estatal. pues de ellas han dimanado algunas de las tensiones más tirantes entre Estados y empresas. pero. Ver http://www. Con ello no se pretende afirmar que las cuestiones relacionadas con el control son baladíes.bpmigas. En la ley indonesia No. 198 105 . autorizaciones administrativas en algunos casos altamente reguladas.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS dad sobre su propia empresa. dependencia reguladora de Indonesia. adoptó esta estrategia en 2001 cuando. quién lo debe tener. al promulgar una nueva ley de hidrocarburos facultó a BP MIGAS. que el Estado pretenda mantener control.198 RIESGO VS. al menos en el discurso político. por otra.com/ 199 Como se menciona en el capítulo de concesiones de este estudio. CONTROL: EL DILEMA DE LAS EMPRESAS Le gemela siamesa de la propiedad es el control.22/2001 del 23 de noviembre de 2001se delega a BPMIGAS las facultades para celebrar contratos antes ejercitas por PERTAMINA. no deben menospreciarse los esfuerzos de los Estados en desarrollo por redefinir la relación entre Estado regulador y empresas reguladas. por ejemplo. el Estado se coloca por sobre de ella y le concede derechos semejantes a los que tiene la empresa invitada. los esfuerzos se dirigen a un entendimiento de lo que puede entenderse por control. ni sencillas de resolver. Lo que aquí se advierte es la voluntad de crear relaciones entre quien debe regular (Estado) y quienes deben ser reguladas (empresas). En términos prácticos. Una propiedad sin control es una aspiración malograda. de qué forma y sus implicaciones. Para las empresas. instrumentos comerciales. como de hecho sucede en las concesiones.199 Esta afirmación no es alarmante si. hoy día las concesiones son por una parte. como órgano adscrito al poder ejecutivo indonesio para regular las actividades de exploración y producción. en lugar de desgarrar vestiduras.

un mayor control por parte del Estado puede ser contraproducente. En general. los CPC han hecho posibles objetivos antes pensados incompatibles: la consolidación de la empresa de Estado y la entrada de capitales privados al país. los países receptores deben contar con los conocimientos integrales relacionados con los proyectos de esta naturaleza. al menos despierta escepticismo. por lo que la frase “confiar en quien sabe”. Por otra parte. 106 . Es común que dentro del clausulado de los CPC se incluyan obligaciones de capacitación de los nacionales para llevar a cabo los proyectos. En este sentido. puede restarle valor a los resultados. para la población interesada en participar en el sector petrolero. si la maximización de la renta es el fin perseguido. en general. Por tanto. Desde el punto de vista comercial. para aspirar a tener control operativo. las empresas internacionales se han mostrado dispuestas a capacitar a cambio de tener acceso a las reservas y ampliar sus horizontes en el subsuelo. es un acercamiento ineficiente.DE LA CAVERNA AL MERCADO ya sea en la administración o en la operación de los proyectos. sin que este resultado sea ineludible. Así. También es verdad que para el Estado delegar todo tipo de control sobre un proyecto puede ser riesgoso desde muchos ángulos. además de complicar el manejo del día a día del proyecto. cuando no resulta indignante. más allá de una participación meramente frívola o auxiliar. y. En el caso de muchos países en desarrollo. La experiencia de las concesiones petroleras no dejó un balance positivo sobre la decisión de dejar a las empresas el control total de los proyectos. al menos en la forma y para los fines que han sido concebidos. la renuncia total al control es contraria al concepto de los CPC. los CPC han abierto espacios de aprendizaje valiosos para las empresas estatales y.

una concesión marca una mayor distancia entre el Estado y la empresa pues mediante esta se otorga una autorización de la que nacen derechos exclusivos y obligaciones frente al Estado. si bien hoy día los efectos económicos entre unas y otras pueden ser los mismos.200 Por tanto. con su empresa. esto implica una mayor cercanía en la relación entre Estados (o empresas 200 Como ha sucedido en el sureste de Asia con Pertamina y también en África con Sonangol (Angola) y NIOC (Nigeria). en algunos casos. En principio. el Estado quiere abandonar su rol típico de vigilante y acercarse más a las operaciones. en cierta forma limitada. el Estado vigila y la empresa extrae recursos por los que debe pagar una regalía e impuestos al primero. En otras palabras. la dinámica de la relación entre empresa y Estado es distinta. la empresa concesionaria se conduce con la autonomía. De ahí en adelante. esto es. 107 . el Estado (o su empresa estatal) y la empresa privada son partes obligadas recíprocamente en un contrato en el que la empresa realiza operaciones a cambio de una parte de la producción. En ella.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Hay que entender que el CPC marca una dinámica de interacción entre Estados y empresas distinta a la de la concesión. el desafío de los CPC ha consistido en un diseño que sea lo suficientemente atractivo para permitir la vinculación entre empresas dispuestas a una mayor imbricación con el Estado y. el cual regula las operaciones del concesionario desde su ámbito de acción. De tal suerte. bajo un esquema de pago en especie. cada parte hace lo típicamente propio. En el CPC. de quien realiza operaciones reguladas. Por chocante que en un principio pudo sonar la idea. la empresa es un prestador de servicios del Estado. En esta dinámica. el vínculo entre Estado y empresa surge de un acto administrativo del cual se generan derechos y obligaciones que suelen tener contenidos de derecho privado.

El clausulado del CPC indonesio. 205 Ibíd. 202 Op cit.206 • Tener el derecho de vender. la cual tiene únicamente una traducción aproximada. pp. Ibíd. al menos después de cierto tiempo. 201 108 .. el control del proyecto pueda pasar a la empresa estatal. incluyendo el personal extranjero. Dzienkowski et al. muestra la estructura siguiente:203 Derechos y obligaciones del contratista: • Erogar todos los fondos necesarios para comprar o arrendar todos los materiales y equipos.205 • Ser responsable de la preparación y ejecución del programa de trabajo. de cualquier otra forma disponer de sus derechos y participaciones de conformidad con el contrato. 204 Ibíd. ceder.207 Así era la práctica en Colombia. pp.204 • Proveer toda la asistencia técnica necesaria. que sea requerido. Hoy Colombia ha transitado ya a un sistema de concesiones.DE LA CAVERNA AL MERCADO estatales) y empresas con el objetivo de que. 203 Ídem. mismo que debe ser llevado a cabo conforme a las prácticas de la industria. una delegación importante de responsabilidades a la empresa estatal.448—451. 206 El contrato usa la palabra workmanlike. debe haber. Smith. tal como lo establecen la mayor parte de los CPC. cuando se celebraban CPC. con consentimiento previo y por escrito de Pertamina. celebrado entre Pertamina y los contratistas.448.201 Si este es el fin deseado.202 Esta triangulación (Estado —empresa estatal— contratista) es compleja y requiere de un clausulado que distribuya de forma eficaz los derechos y obligaciones de las partes a lo largo de la vigencia del contrato. tanto por parte del Estado como por la empresa contratista.

Si no tuviera acceso a propios. una vez que inicie la producción comercial. 211 Ibíd. de perforación. El Contratista. Las erogaciones que haga Pertamina a instancias Ibíd. de toda la información geológica. que tengan en su poder Pertamina o cualquier otro órgano de gobierno. dentro de los límites de lo permitido. 209 Ibíd.209 • No obstante lo establecido en el punto inmediato anterior. materiales y personal.208 • Durante la vigencia del contrato. 207 208 109 .ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS • Tener acceso y podrá hacer uso. de los pozos y de cualquiera otra presente y futura. se obliga a vender y entregar a Pertamina una parte del crudo a que tiene derecho con base en una metodología predeterminada en el contrato. Ibíd. el contratista deberá cumplir con sus obligaciones de satisfacer la demanda nacional de crudo en Indonesia. sin perjuicio de que este deberá consultar con el contratista. por tanto. geofísica. buscará su acceso por medio de terceros. el contratista podrá extraer el crudo libremente y podrá disponer con igual libertad de su porcentaje del mismo y de sus ganancias. 210 Ibíd.210 Derechos y Obligaciones de Pertamina: • Es el responsable último de las operaciones establecidas en el contrato. toda vez que el contratista es el principal responsable del programa de trabajo.211 • Coadyuvar y agilizar el programa de trabajo en conjunto con el contratista al proveer instalaciones. relacionadas con las áreas colindantes al proyecto.

pp. Duval.214 Por ejemplo. Sin embargo. en la medida que sean obtenidas por el contratista. 214 Op cit.. por partir del modelo indonesio. mientras que las operaciones cotidianas son la responsabilidad de la empresa. Le Leuch. la mayor parte de los CPC establece que la responsabilidad “última” del control y manejo de las operaciones recae en el del Estado o en la empresa estatal.213 La escisión entre la obligación de soportar el riesgo del derecho a mantener el control sobre las operaciones fue uno de los nodos más incómodos para las empresas al transitar a la esfera de los CPC. los ahora contratistas tendrían que soportar todo el riesgo financiero de las operaciones sin una idea clara sobre quién tendría el control y qué implicaría tenerlo. ¿Qué implicaba que Pertamina fuera la responsable última de los trabajos? En términos generales.DE LA CAVERNA AL MERCADO del contratista serán reembolsadas por el último y se incluirán en los costos de operación incurridos por el contratista. 212 213 110 .212 • Pertamina tendrá derecho a todos los datos originales que deriven de las operaciones petroleras. Hay que imaginar el nerviosismo de las empresas al ceder el timón a un grupo de personas a quienes no consideraban pares en la industria petrolera. la redacción del contrato indonesio a la letra dice: Ibíd. Ibíd. et al.81. Al igual que en la concesión. Pertamina no podrá divulgar dichos datos a terceros sin el consentimiento expreso del contratista al que dará tiempo suficiente para discutir y analizar la divulgación de dichos datos.

Mientras que el programa de trabajo es elaborado por la empresa. es muy difícil separar la “responsabilidad última” de la “obligación cotidiana de llevar a cabo el programa de trabajo. sin embargo. Esta cláusula es difícil de llevar a la práctica porque.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS “Pertamina será responsable del manejo y operación establecidos en el contrato. Dzienkowski et al. una manera de mantener control sobre el avance de los proyectos es mediante la presentación de informes detallados —dentro de una periodicidad razonable— Ibíd. 1979.”215 La redacción de esta cláusula lleva a confusiones que impiden la delimitación de responsabilidades de forma clara y eficaz. por medio de un ministerio o de la empresa estatal. Un nivel se manifiesta en la aprobación del programa de trabajo que presenta la empresa contratada. Francis Pinter. de control.216 De cualquier forma. London. o manifestaciones.464—467. comúnmente aprueba el programa de trabajo217 de acuerdo con sus objetivos industriales y de política pública. el Estado. 215 216 111 . es útil distinguir distintos niveles. Más adelante. La posibilidad práctica de que Pertamina —la empresa estatal indonesia— sea responsable del manejo y operaciones “últimos” mientras que el contratista es responsable del llevar a cabo el Programa de Trabajo es dudosa o nula. 217 Ver Kamal Hossain Law and Policy in Petroleum Development: Changing Relations between Transnationals and Governments. citado en Smith. Pertamina consultará y asistirá al contratista toda vez que este es responsable de llevar a cabo el Programa de Trabajo. ya iniciados los trabajos. pp.” Ello es más cierto y trascendente cuando la empresa soporta el riesgo de las operaciones. Ibíd. desde el punto de vista de la operación.

y los PSC y el control estatal. En otras palabras. instrumentos de regulación e incluso normas técnicas. Así. la empresa estatal colombiana. en un seminario de contratación petrolera internacional llevado a cabo en Bogotá. Desde este enfoque. el Estado controla mediante un órgano de regulación.218 De ahí que sin ser un observador propiamente pasivo. Dicho control puede desplegarse como una manifestación del ejercicio de la potestad reguladora del Estado. 218 219 Ibíd.DE LA CAVERNA AL MERCADO por parte de la empresa. donde se mantiene un modelo de empresa de Estado en un proceso dinámico de colaboración con otras empresas. en polvo se han convertido los nexos causales entre las concesiones y la ausencia del control estatal. Los contratos y la literatura especializada muestran varios tipos de control estatal cuyo ejercicio varía dependiendo del papel que juegue el Estado en su relación con la empresa. el Estado ha llegado a discernir entre un control administrativo del proyecto y el control operativo del mismo.219 EL ESTADO EN LA TORRE DE CONTROL Como se dijo ya. 112 . pero tampoco un estorbo. por una parte. hay formas distintas de establecer mecanismos de control por parte del Estado. arrojó una bengala sobre las penumbras del control y de sus consecuencias prácticas. el ámbito de control ejercido por el Estado se circunscribe al de regulador. sin embargo. es decir. A decir de este funcionario. por otra. sin tener que arrebatar el taladro a la empresa. deben estar plasmados en el marco jurídico o en la negociación petrolera en cuestión. Todos ellos. el control que llegue a tener el Estado en cualquier proyecto dependerá mucho del marco jurídico aplicable y del acuerdo al que llegue con la empresa contratista. como amerita el interés público de los proyectos. con fundamento en facultades legales preestablecidas en leyes. Hace algunos meses. en Colombia. independientemente de su tipo. en una suerte de relación “vertical” en la que las funciones del Estado y contratista en cuanto al control son propias y específicas para Estado y empresa. un funcionario de Ecopetrol. el Estado puede conservar un “control regulativo” estrecho.

que se celebran con Petronas. pp. Ver “How to negotiate an Oil Agreement” en Escaping the Resource Curse. incluso bajo tierra. pp. aun en contra de las contracorrientes nacionalistas que quisieran levantar muros. Algunos autores describen la formación de un comité de administración conjunta como una manera “sencilla” de resolver cuestiones relacionadas con el equilibrio de control entre Estados y empresas.222 Esta situación que. Este mecanismo es utilizado en los CPC malayos. Por otra parte. Con el fin de abrir canales para equilibrar las dinámicas de responsabilidad y control entre Estado y empresa. 221 Jenik Radon dice que la participación del Estado en el contrato. existe la posibilidad de establecer un órgano de administración conjunta con miembros de ambos actores. Duval. insisten en que se debe dejar que las empresas hagan su trabajo. por razones de eficiencia operativa. habida cuenta su inexperiencia.220 No hay consenso en cuanto a la practicidad o conveniencia de la formación de este comité de administración.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Otra opción —que no excluye la anterior— consiste en la participación del Estado. Columbia University Press. puede agravarse cuando hay diferencias culturales acentuadas entre el personal de la empresa (que puede ser pluricultural) y el personal del Estado receptor. por lo general por medio de su empresa en las decisiones del proyecto.81. Macartan Humphreys. el desarrollo de habilidades para entender y resolver conflictos relacionados con el proyecto. sin embargo. bien le hace a una industria que muestra una tendencia notable a trascender las fronteras nacionales. Le Leuch. sin complicar los procedimientos de toma de decisiones en proyectos en los que la empresa comúnmente tiene más experiencia. sin que este sea socio propiamente en el proyecto. Jeffrey D. en un contexto cultural complejo. 222 Ibíd. Sachs.101.221 Otros. de por sí es complicada por las complejidades de la industria. Joseph Stiglitz (eds. et al. representa todo un desafío.) Nueva York. 220 113 .

224 Por tanto. 225 Las razones para fiscalizar intensamente incrementan una vez que se lleva a cabo un descubrimiento comercial. pues la intervención creciente de la empresa estatal en las operaciones significaba la desposesión del derecho de controlar las operaciones que típicamente acompañaba la obligación de soportar el riesgo. la empresa estatal solía abstenerse de fiscalizar intensamente para evitar ineficiencias en esta búsqueda. En ella los encuestados sentenciaron que estaban indispuestas a renunciar sus privilegios de gestión a “funcionarios públicos frecuentemente hostiles y sin experiencia”. en 1966. se manifestó un patrón de alineación de incentivos entre el contratista y la empresa estatal. Hoy día los hechos demuestran que la convivencia entre empresas internacionales y estatales. También se temía que se difundiera la intervención de la empresa estatal en los proyectos de un abanico importante de países productores de crudo. Por lo tanto. además de ineludible. propia de la empresa internacional.225 Los calificativos son interesantes pues revelan la indisposición –justificada o no– de las empresas de aceptar a los funcionarios de la empresa estatal como pares en una industria. al aparecer la cláusula de administración conjunta en los CPC indonesios. la cláusula del comité de administración amenazaba con ser el disparador para que las empresas abandonaran perplejas la mesa de negociación.451—452. 223 114 . pues era claro que ambos buscaban reservas comerciales. Ver Smith y Dzienkowski pp. refiriéndose a los funcionarios de Permina. las empresas internacionales lograron convivir con Pertamina por una serie de factores que aquí se resumen. 224 Ibíd. puede ser provechosa. Ya puesto en marcha el contrato.DE LA CAVERNA AL MERCADO En Indonesia. durante la fase de la exploración. el clamor de los empresarios se reflejó en una encuesta levantada en la industria. pero hay que entender el desconcierto de las hermanas grandes ante el advenimiento de quienes podrían desplazarlas. las empresas increparon que no tolerarían la inequidad del riesgo financiero que tendrían que enfrentar en comparación con el que tendría que enfrentar Permina. sin embargo.223 Más aún. En primer lugar.

Con creciente frecuencia. un organismo especializado o incluso la empresa estatal. Al final. comité de supervisión o comité de asesoría técnica) el cual se reúne periódicamente para evaluar el progreso de las operaciones o los programas de trabajo propuestos.451—452. o bien.226 Por último. esta recibe una remuneración por su labor didáctica dentro de este comité. Su intervención negativa en determinadas decisiones. la empresa operadora aprenderá datos muy útiles que pueden cubrir temas tan diversos como el marco jurídico y el manejo de protocolos culturales para una mejor adaptación en la industria del país y al país en general. en fases posteriores. que las empresas justificaran sus incumplimientos por la intervención excesiva de Pertamina. también lo serán las partes para soportar los tirones de los procesos deliberativos en dicho comité. la participación de la empresa estatal en un órgano de administración puede servir de aula para ambas partes. Ibíd. se consideraría autodestructiva. Si el interés económico es fuerte.229 Op cit. la intervención excesiva de Pertamina podría restarle competitividad a la industria indonesia frente a otras con sistemas menos invasivos. las empresas notaron que Pertamina cuidaba no intervenir excesivamente. pues ello podía causar que las empresas incumplieran. el control gubernamental es facilitado por un comité de administración (o también llamado comité de coordinación. monitorear e inspeccionar los trabajos de la empresa pueden ser ejercidas por el ministerio responsable del petróleo. 229 Ibíd. 226 227 228 115 .227 Más allá de las razones de eficiencia económica. las potestades del Estado de controlar. en el caso de Pertamina.228 Como ya se mencionó. Ídem pp. De hecho.448—453. por lo tanto. Smith y Dzienkowski pp.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS En segundo..

desarrollo y producción. planes.DE LA CAVERNA AL MERCADO SUMINISTRO DE INFORMACIÓN AL ESTADO Sea como fuere la dinámica de interacción entre los Estados y las empresas —con o sin comité de administración—la mayor parte de los acuerdos contiene la obligación de las empresas de entregar toda la información y datos obtenidos durante las operaciones petroleras con el fin de que el Estado esté en aptitud de monitorearlas. Estas cláusulas son importantes para determinar si las empresas están al corriente de sus obligaciones contractuales durante las etapas de exploración. la información es un factor muy poderoso para los Estados.230 Más aún. Ibíd. et al. registros.231 Si cuentan con la información atinente y tienen los conocimientos para interpretarla.151. un país en desarrollo. A continuación mencionamos algunas de las potestades del Estado nigeriano frente a las empresas contratadas:232 • Examinar los pozos. sino para las políticas públicas que promoverán el desarrollo de los recursos. • Examinar bitácoras. mapas.. 232 Ibíd. tiene una negociación que es ilustrativa del elenco de derechos de control e inspección que se pueden acordar en una negociación petrolera moderna. con algunas sub etapas entre ellas. 230 231 116 . gráficas. Nigeria. Duval. Le Leuch. para estimar el valor de las áreas que ya están siendo explotadas y sobre las tasas de recuperación de los campos que ya están en etapa de producción. esta información es útil para determinar la viabilidad de los campos en otras zonas del país. Op cit. pp. no únicamente para las decisiones sobre ese proyecto en particular.

sin embargo. Para hacer efectivo este derecho.233 El acceso del Estado a la información recabada de las empresas no es algo que comience y termine en su plasmación contractual. Petróleo y agua. es un hecho que los Estados pueden convenir que se difunda información sobre los atractivos de su subsuelo y que las empresas 233 234 Ídem pp. habrá intereses que lleven a propósitos disímbolos en el manejo de la información. Para ello.151. el Estado debe tener un marco jurídico e institucional de primer orden.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS • Inspeccionar estratos. si bien la información se concibe como algo que naturalmente corresponde al Estado. es importante recalcar que. el suministro de información y datos crean controversias sobre la propiedad. no reparar en que. por tratarse de sus reservas. De cualquier forma. Ídem pp. 117 . es práctica de la industria que esta información sea un bien comerciable por las empresas que deviene de sus operaciones y trabajos en el Estado receptor. los Estados con industrias maduras cuentan con órganos de regulación capaces de equilibrar políticas de transparencia y acceso a la información con el celo comercial de las empresas. por mucho que los Estados traten de ser empresariales y que las empresas traten de ser entes socialmente responsables. Sería ingenuo. disposición y confidencialidad de la misma. Por estas razones.150. • Llevar a cabo cualesquiera trabajos que ordene el Jefe Inspector de Minas nigeriano. mediante el cual se mitigue la problemática de la asimetría en la información. Sobre este punto.234 Una manera de mitigar la disparidad en el manejo de información es mediante arreglos comercialmente asociativos entre Estados y empresas.

más allá de regular o tomar decisiones. La asociación de la empresa con el Estado es una forma aún más intensa de involucramiento estatal en el proyecto pues. Una iniciativa de asociación —venga del Estado o de la empresa— debe ser valorada en la dimensión adecuada y con las precauciones necesarias. Ver David Johnston. Puede haber diferencias culturales de peso y más aún cuando los intereses de las partes se encuentran polarizados.. 235 236 Op cit. pp. al interés económico del Estado en el mismo. pp. en este caso el Estado tiene un interés económico directo en el mismo. la asociación puede ser funcional para ambos. 118 . Para la empresa.DE LA CAVERNA AL MERCADO suelen y pueden intercambiar información entre sí como fichas de alto valor comercial.77. David Johnston. es dable que una buena asociación funcione como una forma de alinear incentivos con el Estado pues es propio de los socios actuar en beneficio del proyecto y evitar conductas que obstruyan tomas de decisiones importantes para este. por consiguiente. es una manera de proteger al proyecto de golpes políticos y de “bandazos” en la regulación que lo afecten directamente y.71. pero hay pocas uniones con mayor potencial catastrófico que las formadas por un Estado y una empresa petrolera cuando el binomio se malogra. ¿JUNTOS SON DINAMITA? LA SOCIEDAD ENTRE EMPRESA Y ESTADO Hay sistemas que establecen la opción para la empresa estatal de participar como socio en los proyectos petroleros. Los contratistas suelen preferir que no haya participación del gobierno por razones de eficiencia operativa. Si es adecuada. También.235 Esta estrategia puede tener numerosas ventajas pero también riesgos.236 Para la empresa estatal puede ser una oportunidad valiosa para obtener los conocimientos que le permitan tener una participación mayor en proyectos futuros.

ningún proyecto en el que el Estado vaya a participar como socio debe arrancar sin que se aborden minuciosamente las cuestiones siguientes:237 • ¿En qué porcentaje participará el Estado? El rango de participación va del 10% al 51%. David Johnston. la sociedad con una de las grandes es una oportunidad muy valiosa. Aunque parezca irónico. • ¿Qué costos sufragará el gobierno? La práctica es que aporte la parte proporcional de los costos de producción. sino también para explotar los conocimientos de su socio y desarrollar los propios. también. Para las empresas estatales en crecimiento. como un acuerdo de reciprocidad. Como sea. no sólo para desarrollar y explotar recursos petroleros. • ¿Cómo financiará el Estado su parte de costos? La práctica es que se financien con los flujos de la producción. la sociedad es uno de los mejores caminos hacia la independencia. 119 . las fuentes de información internacional a las que tenga acceso su socia. pueden abrirse oportunidades para que la empresa estatal participe en uno de los proyectos globales de su socia. pp. • ¿Cuándo nace el derecho del Estado a su parte? • ¿Cuánto participará el Estado en la administración? Este es un fenómeno muy variable y no hay información empírica suficiente que permita que se establezca un patrón.78.. 237 Op cit.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS también le puede abrir a la empresa estatal y. al Estado mismo.

120 . cuando se trata de proyectos de alto riesgo.238 ¿En qué casos podría convenir a una empresa “cargar” con el riesgo del Estado durante la fase de exploración. la suma de la intervención decisiva de una empresa estatal inmadura239 en la toma de decisiones es incompatible con la obligación de soportar su riesgo. durante la fase de exploración.DE LA CAVERNA AL MERCADO No cabe duda de que el Estado es un socio con necesidades e idiosincrasia singulares. En estos casos. 451.. poco podría dolerle a la empresa cargar con el riesgo de la empresa estatal. pues su propio riesgo es limitado. Smith. et al pp. Una vez realizado el descubrimiento comercial. el riesgo del Estado es soportado. Esto es. Mientras que en la mayoría de los casos los socios suelen compartir riesgos y beneficios. por la empresa. Consideramos necesario añadir el calificativo a la empresa estatal. en este caso el riesgo del Estado es soportado a lo largo de la fase de exploración. mientras no se lleve a cabo un descubrimiento comercial. es común que el Estado asuma su parte del capital y costos de desarrollo los cuales son cubiertos al contratista con barriles. Por otra parte. “cargado”. el contratista está solo en lo que respecta al riesgo operativo y financiero del proyecto pero tiene que consultar al Estado lo que concierne a la toma de decisiones. Dzienkowski. dejándole un margen de maniobra en la toma de decisiones del proyecto? El sentido común dicta que este arreglo puede funcionar y presenta menos potencial de conflicto en los casos en los que el riesgo geológico es muy bajo y hay pocas posibilidades de que haya desacuerdos sustanciales respecto de las decisiones fundamentales relacionadas con el proyecto. Dicho de otra forma. pues existen hoy día empresas estatales hoy ya tan preparadas para enfrentar proyectos de alto riesgo como las más grandes internacionales. 238 239 Op cit.

242 Por la volatilidad en el precio del crudo.241 En un CPC típico es potestad del Estado decidir si en el contrato se debe establecer una contribución monetaria o un plan de actividad mínimos. las obligaciones del plan de trabajo consignadas en un contrato son puntos que deben ser tratados con cuidado tanto en la legislación como en los contratos. los Estados insisten en ser provistos con un programa detallado de trabajo para garantizar que la concesionaria destine recursos cuantiosos al hallazgo de un descubrimiento comercial. En un ambiente de precios altos. et al. Smith. dichos países a menudo podrán imponer condiciones duras de inversión. cultura de negocios. las empresas contratistas suelen preferir operar solas. la inversión y la extensión de los trabajos. en especial cuando el riesgo geológico alto trae consigo un potencial de alta rentabilidad de los proyectos. pp.” En las concesiones tradicionales. especialmente cuando se trate de proyectos localizados en países en desarrollo. experiencia. la concesionaria tenía el control total del tiempo.. Ibíd. a cuenta y riesgo propios. En estos casos. etc. más aún si se trata de socios con un potencial alto de conflicto.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS No obstante las ventajas que pudiera representar la sociedad con la empresa estatal. los contratos pueden contener un clausulado categórico para las empresas de “invertir” o “partir. RIÑAS VIEJAS CON GUANTES NUEVOS. 240 121 . Dzienkowski. 241 Op cit. como conocimientos técnicos. 242 El contrato indonesio típico requiere la perforación de al menos un pozo durante el primer año del contrato además de una cantidad mínima de inversión durante los primero cinco años. LOS COMPROMISOS DE TRABAJO E INVERSIÓN Recordemos que una de los mayores reservas de las empresas al lanzarse los CPC se refería a la pérdida de autonomía240 en la toma de decisiones y los compromisos de inversiones relacionados con el programa de trabajo. por existir cismas entre estas en diferentes rubros.454. En las concesiones modernas.

de cualquier forma los acuerdos sobre los planes de trabajo y los compromisos de inversión siguen siendo hoy día unas de las causas más frecuentes de divorcios enconados entre Estados y empresas contratistas.455. con la contraindicación de encoger el apetito de las empresas y los bancos. 243 Ídem pp. el Estado podrá ordenar lo que fuere. Como medida coercitiva para las empresas. En tiempos de precios bajos.DE LA CAVERNA AL MERCADO Sin embargo. cuyo contrato varió radicalmente. al llevarse a cabo la negociación con Occidental Petroleum. El modelo de contrato peruano de 1971. por ejemplo. Este contrato sujetó las decisiones de la operación a un comité compuesto por representantes del gobierno y de la empresa en el que se ponderarían las implicaciones comerciales del plan de trabajo y de los compromisos de inversión de forma colegiada. Si cae el barril. en lugar de que ellas mismas exploren y produzcan.243 Por siete años esta cláusula dio tumbos y tropiezos en la industria peruana hasta que. aun cuando la información geológica que se fuera recogiendo arrojara datos comercialmente desfavorables. mientras que es probable que los bancos se muestren resistentes a financiarlos. fue eliminada en 1978. si los precios caen. incluso las grandes empresas pueden preferir comprar reservas de las empresas en aprietos. si lo estipulado en este contrato marcó un paso hacia un manejo más racional de los planes de trabajo y los compromisos de inversión. 122 . por el número e intensidad de contiendas que desató entre el gobierno y las empresas. obligaba a las empresas a llevar a cabo un programa determinado de exploración además de la perforación de varios pozos. las empresas medianas carecen de los flujos para financiar la exploración y la producción de los proyectos. Cabe señalar que. dicha obligación estaba garantizada mediante fianza.

456. et al. pp. puede causar pactos aberrantes. valuación y explotación donde pueden aflorar intereses divergentes entre las empresas y los Estados. por parte del Estado. son generosos en cuanto al área y al tiempo. Para la tranquilidad de las partes y el éxito de los contratos. aun contra los intereses del Estado. el tamaño del área contratada. 246 Ibíd. como el indonesio. por urgencias económicas o por el capricho del gobernante en turno de tomarse la foto con el “primer barril”. Bajo ciertas circunstancias. las necesidades de inversión en el área y el tipo de tecnología necesaria para desarrollarla. 244 245 123 . pero incluyen una cláusula agresiva de reversión y obligan a la conclusión íntegra del programa dentro del periodo de exploración. que son de interés sustancial para los Estados.246 LAS CLÁUSULAS DE EXPLORACIÓN.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS La mayor parte de los CPC tienen dos etapas definidas: una etapa de exploración y desarrollo244 y otra de producción. VALUACIÓN. la aceleración de la producción.245 La duración de la etapa de exploración dependerá de factores como la dificultad de lograr un descubrimiento en el área en cuestión. DESARROLLO Y EXPLOTACIÓN247 El trazo de las cláusulas relacionadas con los planes de trabajo puede acortar o ensanchar la distancia de los objetivos entre los Estados y las empresas. Algunos contratos. Duval.. Ídem pp. 247 Op cit. es conveniente que los siguientes acuerdos. una empresa podría buscar la postergación de las operaciones en un sitio específico y reservarse los terrenos para alejarlos de competidores posibles. queden claramente definidos en el contrato:248 Ibíd. Le Leuch.125. Por otra parte. Es en la negociación de los contenidos de las cláusulas de exploración.

pues son las empresas las que definen el margen de riesgo que están dispuestas a soportar de cara al potencial 248 249 Ídem. Esto es. regalías. como la contratación y capacitación de personal y la preferencia en la adquisición de bienes y servicios nacionales a ser utilizados en las operaciones petroleras. provenientes del proyecto. • La posibilidad para el Estado de participar en actividades como el transporte. los Estados no erogan los costos de la exploración desde un inicio. su parte de los costos de exploración son pagados con producción una vez realizado el descubrimiento comercial. y la comercialización de los hidrocarburos y en otras actividades relacionadas con Estos. no hay que perder de vista que el poder de negociación de las empresas suele ser mayor en las etapas más incipientes de la negociación. • La posibilidad de que el Estado participe como socio en el proyecto con la opción de ser “soportado” por la empresa a lo largo de la fase de la exploración. rentas e impuestos. También. cuando existen tan sólo indicios de la existencia del petróleo. en conjunto con la empresa. El éxito de estos objetivos estatales dependerá de que estos queden acordados de forma que sean congruentes con las expectativas de rentabilidad de las empresas. • Los ingresos a que tendrá derecho el Estado mediante una variedad de fuentes como bonos. pp. 124 .249 • El derecho del Estado a un porcentaje de la producción en función a su aportación como socio. la refinación.DE LA CAVERNA AL MERCADO • El ritmo y extensión de los trabajos de exploración por área contratada. • Derramas de beneficios sociales.125—130. nacionales y de exportación. • Mecanismos de acceso a los mercados de hidrocarburos.

Nicky Beredjick. o de gas natural. Le Leuch. 1988. Algunos organismos internacionales. sino en particular después de que se haya determinado la comercialidad de sus reservas.251 Habrá veces. David Johnston. Duval. 252 Ver Thomas Walde.250 LA LUNA DE MIEL: LA EXPLORACIÓN Es común que durante la exploración haya compatibilidad de objetivos entre Estados y empresas. Graham & Trotman. pp. A menos de que se trate de campos pequeños. proveen créditos para que los Estados se capaciten en materia legislativa y de regulación. Así. la regla consiste en que tanto las empresas como los Estados se interesen por completar todos los trabajos requeridos para la exploración en toda el área contratada.. que los Estados con una visión más evolucionada de su industria posterguen los trabajos en un área para reasignar recursos en otras más prometedoras dentro de su territorio o incluso en otros países. 250 251 125 . no únicamente en la medida en que aumenta su experiencia en la negociación de los contratos petroleros. Por tanto.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS de rentabilidad. el poder de negociación del Estado se robustece. como Banco Mundial y el Fondo Monetario Internacional. Thomas Walde (eds) Nova Scotia. en la realización de estudios para conocer su potencial petrolero. el diseño y ejecución de la fase exploratoria en el plan de trabajo son cuestiones complejas y delicadas pues la exploración requiere de montos sustanciales de capital de riesgo y además de capacidades gerenciales altamente desarrolladas. en la elaboración de documentos para las rondas de licitación y para las negociaciones con las empresas.252 No obstante lo anterior.125—130. pp.85. sin embargo.responses to the current crisis” en Petroleum Investment Policies in Developing Countries. et al. Op cit. Op cit.. “Investment Policies in the International Petroleum Industry .

Walde. geofísicos y de ingeniería recabados durante los trabajos de exploración. Nueva Guinea reconoce que las empresas tienen derecho a tener seguridad en su inversión y a una rentabilidad razonable de esa inversión. 255 Op cit. de la industria. las empresas deberán presentar la información relativa a los datos geológicos.DE LA CAVERNA AL MERCADO el marco jurídico de cada país debe crear los incentivos para que las empresas inviertan estos recursos financieros y gerenciales. políticos y de mercado. de lo contrario las empresas podrán optar por otros proyectos más competitivos en cuanto a rentabilidad y riesgo.255 Ya sea en la regulación. De igual forma.26.254 En suma. dependiendo de los servicios. tecnología y financiamiento en los que incurran durante la exploración en Duval.. • La sujeción de la empresa a la obligación de llevar a cabo una valuación de los descubrimientos comercialmente viables. Papua. lo cual deberá ser informado oportunamente al Estado. hay mecanismos probados para tener mayor seguridad de que las actividades exploratorias sean eficientes: • El acuerdo de condiciones a que se sujetará la renovación de la fase exploratoria.253 El riesgo político puede ser reducido por medio de una estructura legal que. • La reducción o renuncia progresiva del área contratada para efectos de la exploración. Le Leuch et al. pp. a veces movediza e impredecible. de forma realista.256 Ibíd. las contraprestaciones contractuales deben compensar los riesgos geológicos. o en los contratos. 253 254 126 . en ciertos casos. refleje la dinámica.

Un muestrario de las disposiciones contractuales más socorridas demuestra un amplio registro de cláusulas.127. Ídem pp. La incidencia de desencuentros entre Estados y empresas es menor en los casos en los que existen prácticas de exploración consolidadas que rebasan las coyunturas políticas que crean falsas urgencias.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS PERFORAR O PERECER. En un CPC indonesio de los años 80. Los compromisos de trabajo varían significativamente contrato a contrato. RENOVACIONES. En una fase de alto riesgo como es la exploratoria una secuencia inamovible de sub periodos y metas puede causar estragos graves en la rentabilidad del proyecto. Esta subdivisión ha resultado eficaz pues suele incentivar mayores compromisos de trabajo por parte de las empresas. 127 . factores económicos.125—130. La sujeción de un programa de exploración a un calendario político puede tener costos económicos importantes tanto para la empresa como para el Estado. INVERTIR O PARTIR: DURACIÓN DE LA EXPLORACIÓN. pp. que el programa de trabajo debe ser sensible a las condiciones geológicas y comerciales del proyecto.257 Debe mencionarse. Duval. dependiendo del potencial petrolero. desde una inversión mínima para perforar un solo pozo hasta obligaciones de perforar una decena de ellos. estabilidad política y otros factores de riesgo. para un área de 256 257 Op cit. REVERSIONES Y COMPROMISOS MÍNIMOS DE TRABAJO Para estrechar trabajos y resultados. la empresa se obligó a gastar 68 mil millones dólares en un periodo de seis años. et al. conducen a continuar con los trabajos de exploración. o de lo contrario resultan en la renuncia a los bloques (drill or drop). sin embargo. la fase de exploración suele ser dividida en una serie de sub periodos con metas específicas que. Por ejemplo. Le Leuch. si se cumplen..

4 millones de acres costa afuera en Lombok. A veces. si se determina únicamente en los términos de la inversión. A grandes rasgos. Por otra parte. definidas para cada sub período. pueden tener compromisos de trabajo de cientos y hasta miles de millones de dólares. en un ambiente de precios altos.260 Ídem pp.258 Los acuerdos de los países exportadores de petróleo. 258 259 128 . Ibíd.129. ello redundará en mayor flexibilidad para las empresas puesto que queda a discreción de esta determinar qué trabajos son necesarios de acuerdo con el área a ser trabajada. el CMT contiene ambos tipos de obligaciones: en inversión y en ejecución de trabajos. el programa se estipula de la forma siguiente: • Inversión mínima. • ejecución de unidades mínimas de trabajo (en número de kilómetros).259 La ejecución expedita de los trabajos ha requerido que los CPC contengan cláusulas de compromisos mínimos de trabajo (CMT).128.DE LA CAVERNA AL MERCADO 6. • líneas sísmicas o kms2 de sísmica 3D o un número determinado de pozos exploratorios perforados a una profundidad mínima. 260 Ídem pp. Ello es a veces preferible por la incertidumbre asociada con las áreas “frontera” en las cuales resulta difícil precisar las profundidades exactas a las que se deben perforar los pozos a menos de que se trate de una formación geológica específica.

de cara a la volatilidad del precio del crudo.262 Ello podría deberse a un clima de precios altos. Muchos conÍdem pp. Se requiere perforación adicional para determinar el tamaño. 136—139. la empresa debe reportarlo al Estado para llevar a cabo una valuación comercial conforme un programa de trabajo específico para tal efecto.135. el crudo tiene un valor comercial. Hoy día. es mejor postergar o abandonar su explotación. Así. toda negociación petrolera moderna forzosamente estipula reglas para una etapa de valuación. si los costos de extracción son tales que no permiten cierto nivel de renta. en relación con el valor comercial del barril.263 Al momento de hacerse un hallazgo. 261 262 129 . en conjunción con proyectos de bajo riesgo. ALTERNATIVAS PARA LA DETERMINACIÓN DE COMERCIALIDAD Luego de la valuación de un terreno. las empresas deben de llevar a cabo la determinación de la comercialidad del campo. la naturaleza y la forma de las reservas. 263 Ídem pp.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS LA VALUACIÓN DE UN DESCUBRIMIENTO Y LA DETERMINACIÓN DE LA COMERCIALIDAD El crudo no tiene un valor inmanente. el primer pozo que evidencie un estrato contenedor de petróleo será considerado un descubrimiento pero ello no es determinante de que se trata de un campo comercial.261 Esto que parece obvio en realidad no lo es pues hasta los años 70 no se hacía una valuación económica de las reservas y la etapa de exploración era mucho más corta. En lenguaje terrenal esto significa que. Ibíd. y el riesgo vertiginoso de los proyectos.

la producción mínima por pozo es un parámetro sencillo y claro. El CPC de Egipto. se han hecho intentos para sentar criterios objetivos de comercialidad.264 En razón de estas disputas. lo cual no es sencillo pues la comercialidad se determina por campo y no por pozo. y de conformidad con las prácticas razonables de la industria. o no. la empresa puede decidir no desarrollar el campo pues tiene acceso a crudo de menor costo en otros lugares.266 Más aún. por mucho que los recursos sean de la nación. como el que se cita a continuación: Ídem pp. la relación entre la producción diaria por pozo y la comercialidad no es siempre clara por no considerar otros factores. como es imaginable. la opinión de la empresa suele ser determinante pues. Sea como sea. pues el Estado podría considerar que su campo es satisfactoriamente rentable para ser explotado.137—139. después de haber sido objeto de pruebas por no más de 30 días. sin embargo. por ejemplo. es esta la que asume los costos y el riesgo del proyecto. ameritar su desarrollo. se determina con capacidad de producir 2 mil barriles por día.136. Ídem pp.DE LA CAVERNA AL MERCADO tratos dejan a la empresa la determinación de la comercialidad del campo.137. puede ser que dicho parámetro no sea satisfactorio para la empresa. puede ser una fuente profusa de conflictos. Esto. especialmente en los casos en los que se sumen los gastos del desarrollo y todos los riesgos asociados. en cuanto a la falta de precisión de criterios para la determinación de la comercialidad.267 Otros contratos a su vez presentan el escenario opuesto. Así. pues esta podría concluir que la comercialidad global de un grupo de reservorios puede. 267 Ibíd. 266 Ídem pp.265 En la práctica. 264 265 130 . define un pozo comercial como aquél que. y previa la verificación del Estado.

ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS “El descubrimiento comercial es aquél que ha sido debidamente evaluado y el cual puede ser producido comercialmente de conformidad con las buenas prácticas de campo petroleras. de los cuales sólo se sale con dolor y pérdidas para ambos. Ídem pp. 131 . los acuerdos extra textuales. la mayor parte de los contratos modernos estipulan derechos exclusivos a favor de las empresas. por lo cual 268 269 Ídem pp. en los que ya se tienen consolidadas sinergias de colaboración con empresas.137. entre empresas y Estados suelen dotar de sentido al contrato. la interpretación de la cláusula puede llevar a terrenos pantanosos.138. En estos casos. únicamente sobre el área comercial del campo. que provienen de relaciones ya formadas por la práctica. con industrias razonablemente maduras. la determinación del tamaño físico de dicha área es esencial pues. De lo contrario. DETERMINACIÓN DE UN ÁREA DENTRO DE UN CAMPO COMERCIAL Es común que la parte comercialmente explotable del campo cubra únicamente una porción pequeña del área establecida en el contrato.”268 ¿Qué sentido tendrá pactar una cláusula así? Tal vez el garantizar que la valuación y la determinación de comercialidad sean llevadas a cabo con la flexibilidad suficiente para no atar de manos ni al Estado ni a la empresa a criterios predefinidos que en un momento dado. Cabe mencionar que este tipo de cláusulas pueden funcionar en Estados política y jurídicamente predecibles. en industrias incipientes con gobiernos caprichosos. ninguno de los dos esté dispuesto a adoptar.269 a la terminación del periodo de exploración. Por lo tanto. y por distintas circunstancias. previa consideración de datos técnicos y económicos.

de delimitación y de salida (“step out” ). En algunos casos. se requiere presentar el plan de producción y desarrollo al Estado para su aprobación.272 EL DESARROLLO Y LA EXPLOTACIÓN.270 La precisión de las dimensiones estructurales o estratigráficas de cada reservorio se lleva a cabo por medio de la perforación de pozos de valuación. 271 Op cit. en el caso de los bloques donde se prohíbe trasladar costos. sociales y ambientales relacionados con la explotación de un campo comercial. pp. operativos.139. basado en zonas de desarrollo individuales fiscalmente delimitadas o bordeadas. La información sobre el campo es entregada al Estado. además de un plan de desarrollo y operación. técnico. EL CRUDO SUBE Y LA MIEL BAJA Los planes de desarrollo y producción Antes de entrar a la etapa de producción. el área de producción puede establecerse para profundidades determinadas. 270 132 . sísmica y de ingeniería. Por lo tanto.DE LA CAVERNA AL MERCADO deben renunciar a otras áreas que queden fuera del área comercial propiamente determinada. junto con un plan de desarrollo y producción. “bajo un sistema de ring fencing”. Duval..273 Más aún. 272 Ibíd. el plan debe contener una valoración del impacto económico.271 Estos se perforan para obtener información sobre el tamaño del campo y de sus reservorios y es interpretada en conjunto con otra información geológica. 273 Ídem pp. También debe detallarse cómo la infraestructura y equipos serán removidos al cese de las operaciones. para el otorgamiento de los derechos de explotación. incluyendo reservas estimadas y análisis de producción. El plan debe cubrir todos los aspectos técnicos.138. comercial y ambiental detallado. Le Leuch. económicos. et al.

la tasa de inflación. Para un ingeniero.144. etc.275 En la ejecución de estas medidas. Ídem pp. dependen de datos más etéreos —y por tanto más debatibles— como las tendencias de los precios de las canastas internacionales del crudo. la respuesta de los reservorios a estímulos físicos y otros elementos susceptibles de ser juzgados plomiza y objetivamente. de salud y de impacto social que pueden incidir de menor o mayor grado en la evaluación de la MTE y que son sensibles a distintos lentes y perspectivas profesionales.30. Los conflictos provienen con frecuencia de algunos conceptos que hoy se esperaría tuvieran mayor fijeza en el léxico de la industria pero que se siguen saliendo de las manos y bocas de sus usuarios. conforme a la cual suele acordarse cómo se deben explotar las reservas.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Vale mencionar que tanto la presentación del plan. son comúnmente prolíferas en divergencias entre las empresas y los Estados. También hay otras consideraciones de índole ambiental. los hallazgos suelen ser semilleros de discordia. quiere decir cosas distintas a sus varias comunidades de intérpretes.274 Otros nodos de discrepancia entre Estados y empresas pueden versar sobre la plausibilidad y oportunidad para la recuperación secundaria y terciaria de los hidrocarburos. (MTE) por ejemplo. un parámetro a seguir son las llamadas “mejores prácticas de la indus274 275 Ídem pp. la determinación de la MTE depende del análisis previo de información “dura” y “objetiva” como datos geológicos y de ingeniería. Si bien durante la exploración Estos suelen andar de la mano en pos de la fortuna. La famosa “Máxima Tasa de Eficiencia”. 133 . Los juicios de otros analistas. como la etapa de desarrollo. empero. como los economistas. el uso o reinyección de gas natural en estos procesos de recuperación y otras medidas de conservación o anticontaminación.

Las cuestiones ambientales hoy día han cobrado una importancia de primer nivel. comúnmente invocadas en los instrumentos contractuales. El conteo de la duración suele hacerse desde la fecha de otorgamiento del permiso de explotación para un campo específico pero algunas veces puede hacerse retroactivamente. Por otra parte. pues podrían afectar la competitividad de un proyecto y el potencial de comercialización de sus reservas. ni deben. sino más bien sobre sus costos. menospreciar el sustrato verde en las operaciones petroleras. a partir de la entrada en vigor del contrato. Así.143—144. tanto por Estados como por empresas. con la prevención de que lo que es una “mejor práctica” para algunos no lo es para otros. Con el paso de los años. las prórrogas o las renovaciones de las autorizaciones de explotación son viables si las empresas demuestran que estas continuarán explotando el campo de forma rentable. los costos del cumplimiento de los requisitos de conservación y anticontaminación deben ser ponderados a conciencia. los Estados han tratado de ejercer más control sobre los planes de desarrollo y producción (y sobre los programas anuales y 276 Ídem pp. 134 . no cabe duda de que hoy día —y en parte gracias al escrutinio de la opinión pública— ni las empresas ni los Estados pueden.276 Por lo general. La duración de la autorización de explotación varía según la legislación y los contratos de cada país pero el promedio de esta fase cae dentro de un rango de entre 20 y 30 años.DE LA CAVERNA AL MERCADO tria”. si son muy altos. Dichas prórrogas pueden ser otorgadas en los mismos términos y condiciones que los originalmente pactados o se pueden renegociar. Muchos de los debates bizantinos sobre estas “mejores prácticas” no son una cuestión que gravita propiamente sobre la “calidad” de las prácticas.

278 Los contratos nuevos someten a las empresas a criterios de mayor control en cuanto a los conceptos relacionados con la “conservación” de las reservas y su explotación sostenible.145. las empresas contratistas tenían control total de los planes de desarrollo y de la producción de los campos. 279 Ídem pp. la cuestión aquí es llegar a una definición de “conservación.144—145. • La protección de los derechos correlativos de aquéllos que tengan una participación común en un reservorio compartido. 276 276 135 .277 Conservación de los recursos petroleros y el plan de producción En las negociaciones más tempranas. tanto para los Estados como para las empresas. Como en otros temas. incluyendo el ritmo de la producción. salud y seguridad. • El máximo aprovechamiento económico proveniente de un reservorio petrolero. existen consensos muy generales sobre las condiciones que indican la existencia de la conservación del petróleo. el nivel de inversiones de capital y la tecnología a ser empleada. Ibíd.” Sin embargo. protección del medio ambiente. al menos en lo que a la conservación de recursos concierne. el pico de producción.279 • Una tasa de producción sostenible sin desperdicio previsible. Ídem pp.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS presupuestos para los campos) dando mayor importancia a los esquemas de recuperación optimizada. Esto puede suceder con terrenos privados sobrepuestos sobre un solo yacimiento o en el caso de los países con yacimientos transfronterizos.

la determinación del desperdicio depende de un número de factores físicos y económicos que implican la ingeniería del reservorio.DE LA CAVERNA AL MERCADO En el desarrollo temprano de la industria petrolera el “desperdicio” se consideraba. Para tales efectos. Johns Hopkins Press. Petroleum Conservation in the United States: An Economic Analysis. simplemente. Le Leuch. por lo que el desperdicio puede entenderse como el uso impropio. Para un experto en economía del petróleo. et al. Por otra parte.147. 282 Ídem pp. el desperdicio físico sobre un terreno.145.281 Concluidas las fases de desarrollo y explotación. pp.282 Stephen McDonald. cuyo valor es mayor que los costos de evitarla. ineficiente o la disipación de la energía del reservorio que causa que el petróleo brote a la superficie. 281 Ibíd.”280 Así. la norma es que las empresas tengan obligación de llevar a cabo las operaciones de abandono y desmantelamiento de instalaciones y pozos. 1971. Baltimore. un plan de desmantelamiento debe ser presentado al Estado antes de su implementación. las economías sobre el uso presente contra el uso futuro de los recursos y los avances en las tecnologías para lograr la recuperación secundaria y terciaria de los mismos. el desperdicio ha dejado de ser un fenómeno que se expresa únicamente en forma física y existe ya la noción del desperdicio económico causada por la perforación de pozos innecesarios. Hoy día se tiene un concepto más expansivo de lo que es el desperdicio y la regulación moderna incluye medidas para evitar incluso el desperdicio subterráneo. a menos de que el Estado tome el control de los mismos hasta la expiración del contrato. Este puede acompañar el plan de desarrollo o puede ser elaborado una vez que se desarrolla un porcentaje del campo. Citado en Duval. el desperdicio es “la pérdida prevenible. 280 136 .

286 Ver Daniel Johnston.131. los costos de operación y los riesgos incurridos.151-154. Ya se mencionó con anterioridad en esta sección que los Estados se han vuelto cuidadosos en no adoptar una aplicación indebidamente rigorista del plan de trabajo y guardan la amenaza de “perforar o perecer” para los casos en que no hay justificación razonable para la falta de trabajos o inversión.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Garantías de cumplimiento La imposición de garantías financieras a las empresas es el mecanismo habitual para sujetar a estas al plan de trabajo propuesto por ellas y aprobado por el Estado. International Petroleum Fiscal Systems and Production Sharing Contracts pp. 283 284 137 . Ibíd. 285 La cual sí implica un gasto para la empresa. propiedad del Estado.283 Habida cuenta de lo anterior. Ibíd. los CPC van generando una serie de derechos de crédito conforme avanzan los Ídem pp.286 Así. del cual una parte será destinada para retribuir al contratista por los servicios prestados. los Estados por lo general requerirán una garantía de cumplimiento.284 o una carta de crédito emitida por un banco aceptable para ambas partes. todo lo expuesto con anterioridad no tendría sentido de no llegar el momento en que por la boca del pozo brota el crudo.285 Queremos pastel: La división de la producción Al hemos llegado al corazón del CPC. ya sea en la forma de una garantía corporativa incondicional emitida por la matriz de la subsidiaria que lleva a cabo los trabajos. Sobre el tema cabe mencionar que la movilidad de las condiciones de la industria ha llevado a una flexibilización de las consideraciones sobre qué grado de cumplimiento es aceptable y cuál es el límite de tolerancia que ameritaría una ejecución de garantías.

287 138 . 288 Daniel Johnston International Exploration.19. Risk and Contract Analysis. los peores conflictos de orden económico se deben a pleitos de sumas y restas. Para el contratista. la contabilidad de los CPC bajo la advertencia que este ejercicio corresponde a una mente mejor adiestrada en el campo de las sumas y restas y no a la de una abogada. al final del día. Sin embargo. El diagrama siguiente es uno de los más conocidos y más sucintos sobre cómo opera un diagrama de flujo bajo un esquema de producción compartida. las representaciones esquemáticas de algunos autores.DE LA CAVERNA AL MERCADO trabajos exitosos del contratista. Economic. el pago con un porcentaje de la producción es la culminación de todo este proceso de derechos y obligaciones. aun cuando son exactas desde el punto de vista de la aritmética de la producción. son engañosas en cuanto a todo lo que subyace en ellas. pp. economías enteras. no sólo una industria. entonces el contratista tiene derecho a desarrollar y a producir. Un cálculo de qué le toca a quién puede mover el precio internacional del crudo y. con este. Por esta razón. Esta parte del análisis del CPC describirá.288 El descargo es una medida de prevención “contra” quienes esperarían cuadros semejantes a los que figuran en algunos textos ya muy conocidos que tratan sobre la contabilidad de los contratos petroleros. Esto es. sino el orden económico que rige el planeta. a grandes rasgos. si hay exploración exitosa.287 La división del pastel: “la parte del Estado” (government take) y la “parte del contratista” (contractor’s take) Parecería increíble que un simple juego de sumas y restas puedan trastornar.

76.289 La fórmula indonesia: crudo por costos más crudo por ganancias Bajo este esquema. para reembolsar sus costos y gastos.94 ($1.290 sobre una base de los hidrocarburos producidos.11 $3.00+7.48 $10.75.65) 53% ($5. Duval.65 +4. et al.00 Límite de Recuperación de Costos 50% 12.41)/20 Parte del Estado $2. 289 290 139 . la empresa primero percibe una parte de la producción llamada “crudo por costos”. pp.89/($20—5.41 $1. Le Leuch.48) $3.291 Op cit.46 ($20—5.65 Costos Asumidos $18.89 76% 10.89 $10. Ídem pp.35 Crudo por ganancias División del Crudo por Ganancias 40/60% Tasa Impositiva 30% División de los Ingresos Brutos División del Flujo de Efectivo Parte Correspondiente Derecho de cada parte $7.00 $4.65) 47% ($2..46 24% $3.00 (por barril) Parte del Contratista Regalía (en su caso) 10% $5. con un incremento posterior del 80% de los costos y en algunos casos excepcionales hasta del 100%.46 $9.94)/20 Sin perjuicio de que hay una pluralidad de sistemas para dividir la producción. 291 Ibíd. Esta parte a menudo tiene como límite un determinado porcentaje el cual se había fijado en un 40% en el CPC indonesio original.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS DIAGRAMA DE FLUJO DE UN CPC UN BARRIL DE CRUDO “Ciclo Completo” Ingresos brutos $20. todos ellos han sido agrupados para fines didácticos en dos categorías esenciales: el CPC indonesio y el CPC peruano.

. la empresa recibe un porcentaje adicional del balance de producción correspondiente al pago por concepto de “crudo por ganancias. el pago de un porcentaje fijo de la producción —sin relación alguna con el precio del crudo o los costos incurridos por el contratista—le daba una bonanza inmerecida al contratista. Duval. la consolidación global de los costos y ganancias en un solo pago se antojaba como una salida práctica a esos momentos ríspidos entre Estados y empresas.294 En la vida de los CPC.”292 La receta peruana: todo en un solo pago De acuerdo con el contrato peruano original. como sucedió con el incremento brutal de los precios en los años 70. pues. 294 Op cit. Todo indica. et al. tanto las empresas como los Estados han tenido objeciones serias respecto de este esquema de pago único. 292 293 140 . Puesto este modelo en acción. el pago de un porcentaje fijo de la Ibíd.DE LA CAVERNA AL MERCADO Después de recibir este porcentaje de la producción a cuenta de costos.293 las empresas reciben una cantidad única de la producción total del crudo como pago único para cubrir sus costos.76. También utilizado originalmente en Bolivia y Trinidad y Tobago. que en este caso un buen pleito es considerado preferible a un mal arreglo. Desde la trinchera del Estado. sin embargo. algunos de los tragos más amargos han sido al momento de relacionar y auditar los costos reembolsables. Luego. gastos y ganancias. En un principio. 295 Ibíd. este modelo fue celebrado pues simplificaba algunos de los escollos contractuales propios de los CPC. pp. Le Leuch.295 Desde el punto de vista de las empresas.

costos de desarrollo. basado en un componente por costos y otro por ganancias. pues el pago se calcula sin tomar los resultados económicos reales de la explotación. La consecuencia en la práctica de este esquema es que los campos marginales o pequeños no puedan ser puestos a producir pues no resultan económicamente atractivos para las empresas. este anexo es cada vez más 296 Le agradezco a Guillermo Zúñiga que me haya descrito de forma tan sucinta el proceso de intercambio entre empresas y Estados durante la recuperación de costos. A lo largo del tiempo. el Estado debe compensar los costos en los que ha incurrido por extraer los recursos por él y para él. es semejante a obligar a la empresa a pagar una regalía alta en una concesión. Estos deben ir claramente detallados en el anexo de procedimientos contables del CPC. sin una variable por costos. Es común que los costos financieros sean considerados costos no recuperables (como en Argelia y Libia) o costos que puedan ser recuperados pero con limitaciones. Esto es. el modelo indonesio.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS producción (50 ó 60%). 141 . de las instalaciones y el riesgo incurrido. es el más utilizado. en el que el contratista asume los riesgos financieros totales. como los CPC son en esencia un contrato de operación y servicios de exploración y producción. Por estas razones. Dos aspectos muy importantes para la recuperación de costos son la definición de costos recuperables permitidos (es diferente de los costos deducibles para efectos fiscales) y el orden de recuperación de los costos distintos (costos de operación. La guerra de los contadores:296 la recuperación de costos El reembolso o recuperación de costos existe en los CPC por una razón de lógica contractual relacionada con la propiedad de los recursos. entonces. costos de exploración y otros costos).

Es políticamente muy difícil para un país no recibir porcentaje alguno de la producción en un año determinado. pero especialmente en los que se pacta un sistema de tasa interna de retorno (TIR). el contratista puede llevar los costos no recuperados a un ejercicio posterior. La aplicación y administración debidas de la producción basada en rentabilidad requiere de un clausulado muy específico en el CPC para evitar lagunas o dificultades prácticas cuando se calcule los porcentajes en un mes o trimestre determinados. en aguas someras o en aguas profundas. Este tipo de arreglos permiten un ajuste automático de la parte que corresponde al EA y le permiten captar una mayor derrama de recursos cuando hay aumento de precios o descubrimientos de gran tamaño. Este esquema ha sido exitoso en los campos de Angola (donde la división de la producción se basa en una tasa de retorno nominal calculada separadamente para cada área de desarrollo dentro del área contratada). 298 Ibíd. se fija un porcentaje máximo de la producción (30 a 50%) asignado para la recuperación de costos sobre una base mensual.300 Asimismo. con la consecuente tendencia de restringir los costos elegibles para la recuperación en el CPC. podría suceder que la empresa se lleve la producción entera. el porcentaje puede variar según conforme diferentes niveles de precio de las canastas internacionales de crudo..DE LA CAVERNA AL MERCADO específico para prevenir dificultades o “fugas” en la interpretación de los CPC. 297 142 . Duval. Ibíd.77. 301 Ibíd. en algunos años. 300 Esto explica por qué los Estados han diseñado mecanismos de protección que les garantiza un porcentaje mínimo de producción para un año determinado. Le Leuch. Op cit. cuando el techo de costos no permita su recuperación en un ejercicio determinado.298 En algunos CPC. el esquema de recuperación de costos permite a las empresas recuperar sus gastos y costos por medio de la recepción de un porcentaje de la producción. pp. en la mayor parte de los CPC. 299 La división de la producción basada en la rentabilidad es cada vez más común y ha dado lugar a nuevos esquemas CPC. et al. los cuales se basan en tasas de retorno o en factores R (los cuales representan las razón entre los “ingresos netos acumulados” y los “costos acumulados”. o bien.297 Por lo general.301 Este porcentaje varía de país en país y puede depender de la ubicación del proyecto y de su grado de riesgo conforme este sea tierra adentro.299 no hay un límite para la recuperación de costos y. Ibíd. los cuales se computan entre el momento de la vigencia del contrato y la fecha de determinación de la rentabilidad). Así las cosas. trimestral o anual.

Esta porción se llama profit oil split. la producción remanente se divide entre el Estado y la empresa. como sucede en Indonesia. o con base en cada campo en lo individual. el cual generalmente otorga el equivalente del 85% al Estado y el 15% a la empresa.77—78. la división de la producción se lleva a cabo antes de tasar los impuestos y. cuando el área contratada contenga 302 303 Ídem pp. etc. en particular. calculada desde el inicio de la producción hasta la fecha de determinación. por ejemplo. o división del crudo por ganancias.. según porciones definidas de producción. cuando se incluyan los pagos de impuestos aplicables. Ibíd.303 • Se puede llevar a cabo una división progresiva basada en: a) producción promedio diaria.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS La división de las ganancias Después de la deducción del crudo por costos. 143 . 60% (empresa) y 35% (Estado) de 20 mil a 40 mil barriles diarios. • En Indonesia. Hay varias maneras de realizarla: 302 • Un porcentaje único puede ser utilizado para la división del crudo por ganancias. 60% (Estado) y 40% (empresa) hasta por una producción de 20 mil barriles diarios. • Producción acumulada. el impuesto sobre la renta es pagado por el contratista por separado o. • La rentabilidad efectiva del proyecto petrolero (basada en el área contratada en su totalidad. producidos durante un mes o trimestre específicos.

es plausible pactar una tarifa por exceso de un precio máximo. la policía fiscal no puede ser blanda ni suele serlo.DE LA CAVERNA AL MERCADO más de un campo). Ciertamente. si hace bien su trabajo. dando una mayor parte al Estado en la medida en que los precios aumenten. También es posible ofrecer una división progresiva del mismo con base en partes predefinidas por precio. Maldita bonanza: donde hay ganancias hay impuestos La historia del negocio petrolero y de la política fiscal han Estado fatalmente unidas desde siempre. 144 . este punto de irritación no se da únicamente con las empresas extranjeras. Más aún. Desde el momento en que el crudo sale de la tierra y genera ganancias.304 Aun frente a sus propios hermanos. Por otra parte. sino que de igual manera puede darse con las empresas del propio Estado. la relación entre el Estado y las empresas puede llegar a su máximo punto de extrañamiento. la división del crudo por ganancias suele ser ajustada a favor de la empresa en operaciones costa afuera. la cual abona un porcentaje adicional de producción al Estado cuando el precio efectivo del crudo en los mercados internacionales rebase un techo establecido en el CPC durante su vigencia. El diseño de un régimen fiscal inteligente y equilibrado en un contrato es por tanto una cuestión sumamente importante y delicada. como se estila en los contratos de Angola. 304 Ibíd. Por sus mayores costos. la magnitud de los ingresos de esta industria trae consigo obligaciones fiscales igualmente descomunales. Esta rentabilidad puede ser nominal o real y puede ser calculada desde el inicio de la vigencia de CPC hasta la fecha de determinación de rentabilidad.

siempre y cuando tal distinción no modifique el pago oportuno y el monto de los impuestos a pagar. 307 Ibíd. esta parte de la producción es tomada por el EA para que este pague impuestos por parte del EA. En otras palabras. Ídem pp. las ganancias derivadas de su parte correspondiente de la producción. para evitar que las ganancias sufran un cambio económico sustancial por el pago de impuestos. da lo mismo que la cantidad de crudo establecida en el contrato sea pre o post impuestos.306 Para efectos prácticos. se asigna una parte extra de la producción a la EPI en la división de la producción y esta parte de la producción es implícitamente asignada a la EPI en la división de la producción. entre otros factores. Sin embargo. en 1976 una reforma en las leyes fiscales de EEUU vedó que el Estado pagara impuestos por la empresa y este esquema tuvo que reformularse. El CPC de T&T establece en su clausulado que el contratista recibirá una parte del crudo en el punto de fiscalización y una parte de la producción destinada al pago de impuestos.ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS Bajo el régimen de CPC las empresas deben pagar los impuestos de los ingresos que generen sus operaciones. Trinidad y Tobago y otros operaban así. pues este se incluía en la parte de la producción total que tocaba al Estado. algunos factores políticos y de la necesidad que tenga el gobierno de un pago de impuestos en especie en lugar de un pago de impuestos en efectivo. Libia. los cuales incluyen. el EA pagará los impuestos por parte de la EPI. 305 145 .307 La elección depende de la conveniencia administrativa que represente para ambas partes. pues. es igual que el impuesto sobre la renta sea incluido en la parte de su crudo por ganancias o que sea pagado por el Estado. 306 Ibíd. Los primeros CPC de Perú.305 Así. De hecho. a partir de 1976 en los contratos indonesios quedó estipulada una división “pre impuestos” en la que se incluye la parte que deberá pagarse al Estado por concepto de impuesto sobre la renta.80. la cual el contratista debe al gobierno. Gabón. Cabe mencionar que los CPC originalmente negociados en Indonesia no establecían un pago separado por concepto de impuesto sobre la renta. la Para los CPC que utilizan la división post impuestos originales. Para estos fines.

Michelle Foss Michot del Center for Energy Economics de la Universidad de Texas en Austin y a Adrián Lajous. Si desentrañamos la estructura interna de cada concesión. Dicho esto.310 Un par de ellos. nos daremos cuenta de la porosidad de las fronteras de cada agrupación. se mostraron notablemente adversos hacia los CPC de mientras que manifestaban una simpatía casi incondicional hacia el sistema de concesiones por ser menos engorroso. prefieren una división de ganancias calculada antes de impuestos para tomar y vender más barriles y pagar impuestos en efectivo. pues incluye el componente de los impuestos. por su renombre y su experiencia. clara y transparente308 y es políticamente más amable pues la parte del Estado es más alta y vistosa. cuyo nombre no precisa adscripción institucional. En este negocio. El eslabón es muy interesante pues se espera demostrar que. de cada CPC y hasta de los pocos Contrato Riesgo que aún existen. Las empresas. Ibíd.309 ÚLTIMAS REFLEXIONES SOBRE LOS CPC Al cerrar el presente capítulo este estudio toca la puerta de la segunda y última familia de los sistemas contractuales de exploración y producción petrolera: los Contratos de Servicios. recuerdo que al inicio de este estudio toqué las puertas de personalidades que. parece haber un apego a los nombres y a las categorías más por pudor político que por rigor técnico.DE LA CAVERNA AL MERCADO mayor parte de los Estados optan por una división calculada después de impuestos por ser más simple. categorías y familias permanecen como tales para fines didácticos. 308 309 146 . las agrupaciones. más transparente y con una lógica Ibíd. a estas alturas en la evolución de las negociaciones petroleras. a su vez. merecen todo mi respeto. 310 Me refiero a la Dra. de los más notables quizás. A ambos agradezco el que se hayan tomado el tiempo en expresar sus puntos de vista.

ENTRE DUEÑOS Y CONTRATISTAS interna más congruente con una industria de “primer mundo. al contrario. 147 . Pero la comparación de instrumentos contractuales y la revisión bibliográfica en este estudio condujo a una conclusión distinta: los CPC no son la degradación estatizada de las concesiones pues todas las negociaciones son mejores en algunos casos y peores en otros.” Los CPC. ni las prohibiciones asfixiantes de los Contratos de Servicios. guardaban la imagen y semejanza del tercer mundo: altos costos administrativos. procedimientos infernales en la elaboración y aprobación del plan de trabajo. los CPC y aun los Contrato Riesgo y de Servicios Puros pueden ser más parecidas de lo inicialmente pensado y estar destinadas a cumplir objetivos idénticos. Más aún. Hoy día. Tal vez eso explique su supervivencia en países que buscan atraer y captar la inversión de las empresas. Al final del día las cláusulas que contienen las concesiones. en cambio. sin invocar los fantasmas dejados por las concesiones primigenias. puros o con cláusula de riesgo. falta de transparencia en la auditoría de costos. No hay evidencia convincente que vaticine su desaparición ni su sustitución por el sistema de concesiones. Los argumentos eran contundentes hacia el sistema de concesiones. cabe pensar que. por estar en una categoría intermedia entre las concesiones y los Contratos de Servicios. funcionales en algunos contextos e inútiles en otros. los CPC siguen siendo una forma contractual altamente difundida por el globo. por un esquema de Contratos de Servicios. o. es dable pensar que siguen siendo una alternativa que no implica las libertades políticamente incorrectas de las concesiones para las empresas. por nacer en los países en desarrollo.

Capítulo

3

Entre Servidores y Soberanos Los Contratos de Servicios

DE LA CAVERNA AL MERCADO

¿A QUÉ LLAMAR “CONTRATOS DE SERVICIOS”? Este periplo se aproxima a su fin en una de las zonas más abiertas de terminología contractual. La amplitud del objeto de los Contratos de Servicios hace de estos unos de los más difíciles de definir, incluso para los que tienen familiaridad con las denominaciones de la industria. Ello se debe a que cualquier actividad humana —incluso la más exótica— puede ser considerada un servicio y ser prestada como tal. En comparación con otros acuerdos, los Contratos de Servicios tienen una trayectoria histórica difícil de trazar y una ubicación espacial mucho más nebulosa. En todos lados, y desde todos los tiempos, las empresas petroleras, grandes y chicas, estatales y privadas, han necesitado servicios de todas clases. Así, pues, es muy complicado hablar de un primer Contrato de Servicios, o de uno especialmente paradigmático, como se ha hecho con las concesiones o los CPC. En la realidad hay tantos Contratos de Servicios como servicios haya; y habrá tantos servicios como necesidades surjan en la industria. Como la industria es cada vez más demandante y más compleja, hay cada vez más servicios y más contratos para formalizar su prestación. La indefinición de lo que es un Contrato de Servicios se debe también al escaso aporte analítico que se ha generado en torno a sus características generales. Si bien abunda material interesante sobre algunos Contratos de Servicios en particular, existen muy pocos tra150

ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS

bajos que brinden un marco de análisis general para un conjunto de contratos con características comunes. En comparación con las concesiones y los CPC —de los cuales se ha hecho una reconstrucción histórica, crítica política, además de análisis económico y jurídico de estos como especies— los Contratos de Servicios, en su conjunto, no atraen la reflexión. Pareciera que las grandes negociaciones petroleras, como las concesiones y los CPC, agotan la atención de los estudiosos a quienes les ha quedado poca energía para un estudio de los Contratos de Servicios como una especie digna de la reflexión. La pasión política que despierta la explotación del crudo es a su modo causante de la confusión de los Contratos de Servicios con otras convenciones para la exploración y producción de hidrocarburos. En países con piel sensible es menos irritante difundir que la participación de empresas privadas se limita a la “prestación de obras y servicios” a explicar que se compartan recursos estratégicos a cambio de obras y servicios. Sucede, por tanto, que en muchos países la fórmula de producción compartida se clasifique dentro de una categoría amplia de Contratos de Servicios, aun cuando la clasificación canónica de los contratos separe los CPC de los Contratos de Servicios, en estricto sentido.311 América Latina, por ejemplo, ha sido tierra abierta a los más variopintos Contratos de Servicios. Con la excepción de México,312 que desde 1960 se ciñe a una concepción restringida de las obras y servicios que pueden ser prestados y del esquema de compensación acreditable por
Como se expuso en la parte introductoria de este estudio, en la familia de negociaciones hay concesiones, por una parte, y contratos, por otra. En la especie de los contratos, hay Contratos de Producción Compartida y Contratos de Servicios, los cuales se dividen a su vez entre Contratos de Servicios Puros y Contratos de Servicios con Cláusula de Riesgo o Contrato Riesgo. 312 Por considerarlo de especial interés para el lector nacional, la parte sobre México será abordada en un capítulo aparte.
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315 Ídem pp.314 De ahí. por lo que es necesario uniformar el léxico y clasificar los contratos conforme a su contenido. Por tanto. Ídem pp. de cara a esta Babilonia nominal. 314 Ídem pp. Se mencionan. Serie: Derecho de la Integración.313 los demás países del continente americano han llamado Contratos de Servicios a un sinfín de ellos. entre otros. terminación de pozos.DE LA CAVERNA AL MERCADO estos. Los Contratos de Servicio en la Industria Petrolera Latinoamericana.” •“Contratos de ejecución de obras o de prestación de servicios. Ídem pp. Estos contratos pueden ser suscritos en forma integral o abarcar sólo una de estas fases. por una parte. 316 Las cursivas son mías. los contratos de prospección geofísica.42.67. reparación de pozos. Bajo esta denominación se han incluido todos los contratos para la ejecución de obras o de prestación de servicios coadyuvantes a la industria petrolera en sus fases específicas de explotación y desarrollo en los cuales no se contempla el riesgo minero-petrolero por cuenta del contratista. Mondino. 313 152 . pues. estudios geológicos. se llegó a la conclusión de que hay diferencias notables en el léxico utilizado para operaciones idénticas. la definición de ARPEL se mantiene en una acepción “purista” y que corresponde poco a la evolución real de Ver Pedro N. celebrada en Quito en 1972.42.”316 Buenas intenciones aparte. que en esa reunión de ARPEL se propusieran las categorías de contratos de exploración y explotación.42—43. (ARPEL). 1977. y los contratos de ejecución de obras y prestación de servicios. por otra. A decir de la minuta de la citada reunión de ARPEL:315 •“Los Contratos de exploración y explotación: se trata de contratos en los que el contratista tiene a su cargo la exploración y la explotación del área por su cuenta y riesgo. en la reunión de 1972 de expertos de la Asociación Regional de Empresas de Petróleo y Gas Natural en América Latina y el Caribe. perforación de pozos.

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los Contratos de Servicios. Dicha visión purista, que resalta el aspecto de coadyuvancia-supeditación y ausencia de riesgo, corresponde a un modelo específico en el que existen una o varias empresas petroleras que se apoyan con empresas de servicio para trabajos específicos. Según esta acepción, la labor y el propósito que corresponden a la empresa petrolera, por un lado y a la empresa de servicios, por otro, dependen de la “naturaleza” de cada una, al estilo aristotélico.317 De ahí que la empresa petrolera integrada exista para operar y mandar, y la empresa de servicios únicamente para servir a quien manda. Pensemos en el título petrolero más “soberano.” En la concesión, por ejemplo, la empresa actúa si acaso no con autonomía plena, sí con la máxima que permita el marco jurídico aplicable; además de que deviene propietaria de los recursos que broten a boca del pozo; y, salvo que se estipulen limitaciones en el título de concesión, esta puede disponer de la producción como mejor convenga a sus intereses. Los Contratos de Servicios, al contrario, en su concepción más purista parten de una relación de supeditación en la que una es la empresa propiamente “petrolera” y la otra es una empresa de “servicios.” Según su concepción original y rigorista, los Contratos de Servicios no son para empresas que buscan ni autonomía operativa, ni riesgo ni la captación de reservas comerciales. El esquema de la prestación de servicios parte de la premisa, a veces engañosa, de que en la cadena de la producción del crudo las empresas petroleras se anteponen a las de servicio. Como se verá a continuación, sin embargo, priva hoy una realidad más compleja en la que existen Contratos de Servicios que parecen contratos petroleros; contratos petroleros que parecen de servicio; empresas petroleras que ejecutan Contratos de Servicios y hasta empresas de servicio que se comportan como petroleras.

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En la Política aristotélica se sostiene que hay seres cuya naturaleza es congruente con el mando y otros nacidos para obedecer. Aun en el mundo de los servicios petroleros, la experiencia indica que ello es muy cuestionable.

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De todas formas, e independientemente de los matices y complejidades que hubiere en la contratación de servicios, hay que entender que estos contratos fueron pensados originalmente para empresas que ni desean ni pueden tener la responsabilidad primaria y total de un proyecto. Se trata de empresas de servicio que, por no dedicarse al comercio del crudo ni de sus derivados, no tienen apetito alguno por los riesgos implícitos en las actividades de exploración y producción pues tampoco buscan las recompensas directas de estas actividades. Puesto que venden servicios y no barriles, estas empresas son por tanto auxiliares de las petroleras las cuales sí quieren tanto el riesgo como la recompensa de la aventura petrolera. En lugar de asumir la responsabilidad primaria de los proyectos, estas empresas llevan a cabo servicios específicos como son, por ejemplo, las pruebas sísmicas, geofísicas y la perforación de tipos distintos de pozos a cambio de una contraprestación definida.318 Estos son los “Contratos de Servicios puros”, según su denominación acuñada en la industria.319 Si bien en su origen los Contratos de Servicios se han aparejado con empresas dedicadas a prestarlos, los países con industrias en desarrollo no tardaron en ampliar la noción del Contrato de Servicios para atraer otro tipo de empresas. De ahí que existan Contratos de Servicios ideados para empresas petroleras que, si lo permitiera el marco jurídico en cuestión, asumirían la responsabilidad del proyecto con todos sus riesgos operativos y financieros. En países donde los derechos de desarrollo y explotación recaen, o en un ministerio, o en
Ernest E. Smith, “Service Contracts, Technology Transfers and Related Issues”, en Smith, Dzienkowski, et al, pp.479. 319 Por otra parte, los servicios propiamente físicos no son lo único que una empresa ——titular de una concesión o de un contrato de producción compartida—puede necesitar. Es dable que los servicios consistan en la oferta de información muy valiosa sobre nuevos procesos de ingeniería, así como sobre la ubicación de depósitos de recursos. Hoy por hoy, a los pasos agigantados de los avances tecnológicos, los contratos de transferencia tecnológica y de venta de información ocupan un mercado tan importante como la prestación de servicios físicos. Ibíd.
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las empresas estatales, se ha gestado un tipo Contratos de Servicios como única alternativa para entrar en industrias con restricciones jurídicas importantes. Estos entornos han generados tipos “híbridos” de Contratos de Servicios en los que las empresas petroleras asumen el riesgo y también ciertas ganancias. Estos son los llamados Contratos con Cláusula de Riesgo (o Contrato Riesgo), cuya explicación más detallada se hará en párrafos posteriores. ¿INMACULADA PERFORACIÓN? LOS CONTRATOS DE “SERVICIOS PUROS” La “pureza” del contrato depende del intercambio liso y llano de servicios por contraprestaciones determinadas,320 sin que la recompensa vaya ligada a volúmenes de producción. Según este tipo de contratos, las empresas petroleras dan la orden y las empresas de servicio la ejecutan. Esas órdenes dimanan de las necesidades que en su caso presenten los planes de exploración, desarrollo y producción de las empresas. La contraprestación de los Contratos de Servicios puros es pagada en efectivo, y la regla es que no esté ligada a los resultados del proyecto y que la empresa no sea retribuida con producción.321
Aunque los de tarifa fija son los más conocidos, en el mercado de Contratos de Servicios ya se usan habitualmente las siguientes: 1.Tarifa fija. Estas fórmulas toman los ingresos como una razón fija del barril y son usados en Nigeria, en algunos contratos en Abu Dabi, y como parte del contrato de Operación de Servicios de Kuwait. 2. Tarifa fija como un porcentaje de costos. Otro tipo de tarifa es el que se ha instituido en Irán, mediante el sistema de Buy Back (recompra); este ha sido propuesto en Irak como un especie de “CPC restringido”, y provee a la empresa de medios para recuperar costos más una tarifa fija, calculada en función de los costo-s anticipados. Se trata de un incentivo fiscal para que la empresa recupere un porcentaje adicional de sus costos de capital. 3. Tarifa variable. Porcentaje de los ingresos brutos. Este acercamiento tarifario –utilizado muy rara vez—permite a la empresa recibir una fuente directa de ingreso en la expectativa de que mediante esta podrá recuperar costos y obtener ganancias. Este tipo de arreglo es llamado el “Modelo Peruano” que por lo general se considera un CPC más que un Contrato de Servicios, propiamente. Ver Op cit., David Johnston, en Humphreys, Sachs y Stiglitz pp.63—64. 321 Sin embargo, es sabido que la regla está llena de excepciones por la amplitud de negociaciones que pueden caber dentro de la categoría llamada “Contratos de Servicios.”
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Más aún, puesto que en teoría el control del proyecto lo debe mantener la empresa operadora o el Estado, por lo general por medio de un órgano regulador en coordinación con la empresa estatal, la empresa de servicios es una ejecutora de quien tiene el control y no participa del riesgo ni tampoco de sus beneficios. En la jerga de la industria, en un Contrato de Servicios puros la empresa ejecutora no se alimenta de las vacas gordas (upside) de los trabajos, pero tampoco sufre si no dan leche (downside). De tal suerte, por su supeditación al mandato estatal, y toda vez que no son retribuidos con producción, la celebración de estos contratos no debería acalorar debate alguno ni sobre el “control” del Estado sobre los proyectos ni mucho menos sobre la “soberanía” del Estado sobre los recursos. Para definirlos, es conveniente citar lo que en el Glosario de la Society of Petroleum Engineers, el World Petroleum Council y la American Association of Petroleum Geologists se define como ‘pure service contract’:322 “Un Contrato de Servicios puros es un acuerdo entre un contratista y un gobierno que típicamente cubre un servicio técnico definido que tiene que prestarse por un tiempo determinado o completarse en un plazo específico. La inversión del contratista está típicamente limitada al valor de los equipos, herramientas y personal usados para prestar el servicio. En la mayoría de los casos el reembolso a la empresa de servicios se establece en el contrato, sin que este tenga vínculos significativos con el desempeño del proyecto factores de mercado. El pago por servicios está normalmente basado en tarifas diarias o por hora, un monto fijo por entrega llave en mano, u otro monto específico. Los pagos pueden ser efectuados periódicamente o cuando se complete el servicio. Los pagos en algunos casos pueden
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Ver http://www.spe.org/spe/jsp/basic/0,,1104_3306579,00.html

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Estos acuerdos generalmente no tienen exposición al volumen de la producción ni a su precio de mercado.) o pueden realizarse en paquete mediante un solo Contrato de Servicios integrados. Estos servicios pueden estar desagregados en diversas tareas (estudios sísmicos. la reducción de costos operativos o a otros parámetros relevantes. ni están vinculados con un contrato de compraventa del mismo.” En términos generales. o disputas contractuales. Los riesgos del contratista en este tipo de contrato están usualmente limitados a sobre-costos no recuperables. estos contratos no tienen por objeto una contraprestación ligada al crudo producido. pp.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS estar ligados a la operación del campo. 157 . Smith. Por esta razón.503—507. geofísicos. desarrollo y/o explotación pue323 Op cit. • Se paga una tarifa por las obras y servicios prestados. las características principales de estos contratos son las siguientes: • Los derechos y obligaciones entre las partes son de carácter personal (de crédito) y no confieren derecho alguno sobre las reservas. perforación y puesta en prueba de pozos. pérdidas derivadas del incumplimiento del contrato por el cliente o por el contratista.323 • Suelen ser celebrados por empresas de servicios que no participan directamente en el mercado del crudo. ni siquiera como contraprestación pagadera en especie.. estos contratos existen para que las empresas petrolera titulares los derechos de exploración. De tal suerte. y en consecuencia usualmente no se reconocen reservas conforme a los mismos. etc.

comprometer ni “difuminar” la responsabilidad del operador el cual es el responsable principal de las operaciones. una empresa de perforación. es común que se sobrepongan “capas” de Contratos de Servicios. se habla con más detalle sobre la gestión de Contratos de Servicios. además de una coordinación impecable de todos los agentes que participan en el mismo. PEMEX. una empresa texana. En este caso. también de las más desarrolladas destrezas gerenciales. la cual a su vez rentó una plataforma semi sumergible a Sedco. entonces otra empresa puede ser contratada para operar el pozo. 324 325 158 . la torpeza en la administración en los contratos —de cualquier tipo— es una merma de valor innecesaria y del todo evitable. la cual aceptó suministrar partes de la plataforma y proporcionar personal para supervisar la perforación costa afuera. Si la perforación es exitosa. entonces la petrolera puede contratar otra empresa para la perforación de uno o varios pozos en un lugar determinado. 326 La perforación que resultó en la explosión del IXTOC 1 en la sonda de Campeche proporciona un ejemplo interesante. sobre los Contratos de Servicios Múltiples en especial. Esto requiere. pues. además de capacidades técnicas de muy alto nivel.DE LA CAVERNA AL MERCADO dan contratar los servicios de una empresa que realiza. operativos y financieros de los cuales se tiene un control limitado.324 Después de analizar la información que arrojan estos estudios. Ibíd. si bien hay riesgos geológicos. La pérdida de control de los movimientos del pez chico suele resultar en la inanición del pez grande. Ídem pp. por ejemplo.480.326 Sobre este último punto cabe mencionar que la superposición de Contratos de Servicios requiere una administración óptima del proyecto. pues. La integración de servicios no debe.325 Así. la flexibilidad que tienen las empresas petroleras para contratar se vicios debe estar apuntalada hacia una operación más ágil y menos costosa de los proyectos. 327 En la parte sobre México. La administración deficiente de un proyecto puede causar una pérdida sustancial de valor en sus resultados. contrató la perforación a Pemargo.327 Ciertamente. escaneo sísmico o estudios e interpretación geofísica y geológica.

los países deben relajar su marco normativo tanto como su tensión política lo permita y pensar en Contratos de Servicios que compensen riesgos y permitan el acceso a la producción. En Estados Unidos. sin embargo. cuando por distintas razones las concesiones y los CPC son o se vuelven políticamente incorrectos. en las grandes ligas del subsuelo las “castas” de las empresas están mejor definidas que en los países donde la industria petrolera está en proceso de cambio. Noruega. Cierto es. no sean desprecia- 159 . ¿APERTURA O VEJACIÓN? En países con industrias establemente abiertas a la competencia. La empresa de servicios está para servir a la empresa petrolera y no hay mucho que discutir. que en los países en desarrollo los Contratos de Servicios han jugado un papel importante para que las empresas propiamente petroleras puedan salvar las barreras jurídicas de acceso a las reservas. Esto es. las empresas de servicio tienen un nicho importante dentro de un mercado consolidado y están en paz con ser pez el “menor” que monta el Leviatán petrolero. puede haber Contratos de Servicios que. ya sea hacia una mayor apertura a la inversión privada o hacia su reposicionamiento en el control de los proyectos y el acceso a los recursos.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS AMÉRICA LATINA Y SU MESTIZAJE CONTRACTUAL. Ello es especialmente importante cuando el celo de los recursos —y un marco jurídico restrictivo— se conjuntan con escenarios de precios bajos del barril. Brasil. En estos escenarios. siendo socialmente tolerables. se tiene claridad de la situación operativa y contractual de una empresa de servicios. lo cual que vuelve muy competitiva la cartera de proyectos disponible a las empresas. Canadá. Reino Unido. pues. por ejemplo. Así. tengan o no empresa estatal.

A tale of three Andean Countries. el caso mexicano merece —y tendrá— una sección propia en este estudio. También. o ahí van. como Brasil y Colombia.1. Discussion paper. 16.331 De otros podría Las promesas. cuando de plano son grises como tales. pase lo que pase. y sean cuales fueren las reservas petroleras. Ecuador y Bolivia arrancaron su industria nacional con Contratos de Servicios “generosos” —que en realidad encuadran mejor en el modelo CPC— y han vuelto. 2008. como el mexicano. También.329 Por otra parte. “Natural Resources & Foreign Investors. desde 1960. de esquemas más abiertos. se ha mantenido dentro de un encuadre de Contratos de Servicios que aún no da color de sus horizontes futuros. pueden quedar bajo tierra o en el aire.328 En algunos casos de América Latina. 330 Las razones de cada país en su proceso de adopción de distintos esquemas son complejas y aquí se evitará formular juicios de valor irreflexivos sobre su conveniencia o la falta de esta. Por la dimensión perplejante de su parálisis. como ha sucedido en el caso mexicano con los Contratos de Servicios Múltiples y los aún inexistentes contratos de la reforma legislativa más reciente de 2008. pp. hay contratos que son tomados por las empresas como una promesa de transición hacia negociaciones más atractivas.330 A un lado. países como Venezuela. hay casos singulares. México. no hay señales de que PEMEX pueda contratar bajo otro esquema que no sea el de Contratos de Servicios puros. en el que. la industria de los hidrocarburos de algunos países en América Latina ha seguido una brecha recta hacia la liberalización y eliminación de barreras normativas a la entrada de inversión privada. por otra ha habido procesos en países como Bolivia y Ecuador en los que se revierte la línea. siempre y cuando se mantengan dentro de ciertos márgenes de rentabilidad y de disponibilidad al crudo producido.” Working Group on Development and Environment in the Americas. 328 160 . A pasos detrás de otros sectores menos controversiales. sin embargo. 329 Si bien es cierto que en Brasil los Contrato Riesgo pueden ser considerados un primer escalón hacia un sistema de concesiones. lo que inició como un esquema relativamente restrictivo de Contratos de Servicios finalmente ha transitado a un mercado competitivo de bloques a concesionarse. 331 Ver Leonardo Stanley. Abril. hacia esquemas más restrictivos. a esquemas de Contratos de Servicios.DE LA CAVERNA AL MERCADO bles para las empresas petroleras.

Rafael Correa. incluyendo a América Latina. Hugo Chávez. de forma generalizada en los países en desarrollo. Perú. Los tres países tienen a la cabeza actores ajenos al mainstream político: en Venezuela. En la esquina de los abiertos.333 Cabe mencionar que. Vale retomar un tramo del hilo histórico ya punteado previamente en este estudio y recordar que. Bolivia. como casos paradigmáticos de contratos con fuerza liberalizadora. suelen mencionarse a Brasil. respaldado por un partido político nuevo. como ya se discutirá en un capítulo propio en este estudio. 161 . 332 333 Ibíd. Ecuador y Venezuela se llevan la atención por estar o haber estado en procesos de renegociación de contratos ante la crispación de las empresas. por lo que en estos países hay campo únicamente para Contratos de Servicios. en los años sesenta y setenta se extiende una sensibilidad nacionalista que trastoca de forma importante las políticas públicas relacionadas con el aprovechamiento de recursos naturales. La introducción de Contratos de Servicios “híbridos” va montada sobre la ola política y social donde el Estado busca reivindicar sus recursos naturales sin cerrarse del todo a la inversión extranjera. En Bolivia. en Ecuador. quien se aproxima a una forma nueva de populismo ante el colapso de Acción Democrática y COPEI. Colombia y. de cierto modo. ya mencionadas en el capítulo anterior con relación a los Contratos de Producción Compartida. de todos estos casos. Estos países se han apartado de las corrientes típicas de apertura a la inversión extranjera. México es el único país que se resiste a la menor “impureza” o “mestizaje” en sus Contratos de Servicios. Alianza País-Patria Altiva y Soberana.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS decirse que se han dado procesos contrarios hacia un sistema en donde la empresa estatal es titular exclusivo de los derechos de exploración y producción. Ibíd. Evo Morales con el impulso del Movimiento al Socialismo y.332 En el rincón de los cerrados.

los Contratos de Servicios quedan definidos de la forma siguiente: “Los Contratos de Servicios son aquellos (sic) en los que YPFB o un contratista titular de un contrato de operación estipula con un tercero la prestación de un servicio determinado o la ejecución de una obra específica de índole técnica especializada. Stanley. Argentina fue el principal comprador de gas boliviano de 1972 a 1990. Brasil se volvió el mayor importador de has boliviano. queda abolido el régimen de concesiones y se asigna a la empresa estatal la exploración de todo el territorio nacional y la subsiguiente explotación y aprovechamiento de las áreas petrolíferas. a partir del descubrimiento de gas en Santa Cruz en 1960. de marzo de 1972. Sin embargo.76. 337 Bolivia es el segundo país más rico en reservas de gas en América Latina.5. dentro del contrato hay cláusulas que desafían todo esfuerzo clasificatorio pues su estructura interna revela algo más parecido a un CPC. en la legislación boliviana de aquel momento.335 Así. no fue el producto de exportación hasta los 80 cuando el precio del estaño se desplomó..DE LA CAVERNA AL MERCADO El reposicionamiento del poder de los Estados sobre los recursos naturales toca y sienta bases en las legislaciones nacionales de los países latinoamericanos.76—78. Ver Op cit. la Ley General de Hidrocarburos de Bolivia. tanto en petróleo como en gas. 334 335 162 . Después del colapso del mercado argentino. Por ejemplo. pp.4. con el objeto de coadyuvar a cualquiera de las fases de la industria petrolera.334 enuncia lo que eran entonces las nuevas tendencias económico-jurídicas en la explotación de hidrocarburos. Op cit. el riesgo— minero petrolero es asumido por el contratista. además de que el contratista es remunerado en especie. En los contratos bolivianos de la época.337 Ídem pp.”336 De lo anterior.. se podría inferir sin más que se está ante un contrato se servicios puros. pues. Con el apuntalamiento de empresa estatal Yacimientos Petrolíferos Fiscales Bolivianos (YPFB). 336 Ídem pp. Sin embargo. a la luz de una política nacionalista. pp. Mondino.

Petrobras. Yacimientos Petrolíferos Fiscales Bolivianos.5. Operación y Asociación. a partir de 2005. 341 Op cit.. sin impuestos. del 1 de octubre de 1971. Evo Morales nacionalizó la industria del crudo y el gas. en 2006.340 con empresas nacionales o extranjeras. Más tarde.81. o constituyendo compañías de economía mixta.339 Algo parecido ha sucedido con la legislación ecuatoriana relativa a su marco contractual.gob.”341 Más aún. 338 339 163 .. por el que se expiden las bases “para los contratos de prestación de servicios para la explotación de yacimientos hidrocarburíferos y explotación de petróleo. las empresas sintieron las contracciones del subsuelo boliviano cuando. Mondino. Stanley. al igual que en el contrato boliviano de los años 70. Bolivia perdió el pudor y decidió abrirse con más fuerza al cambio normativo. El gobierno de Morales dio 180 días a las empresas para celebrar los nuevos contratos con la reconstituida empresa estatal boliviana.bo 340 Dichos contratos son implementados en la esfera administrativa mediante el decreto 316. Una década después. en 1996.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS Los vaivenes políticos de Bolivia han movido también su sistema contractual. pp.338 Al llamado de esta oportunidad. TOTAL. del 27 de marzo de 1973. llevado a cabo por el presidente Gonzalo Sánchez de Lozada. la que podrá hacerlo por sí misma o celebrando contratos de asociación o de prestación de servicios. El nuevo marco jurídico contractual en Bolivia es reminiscente de aquél de los años 70 pues la nueva ley de hidrocarburos divide los contratos en cajones de Producción Compartida. pp. varias empresas acudieron a invertir en Bolivia entre ellas: Repsol YPF.asp?idnews=35299 Ver información relativa en el portal de Internet del Ministerio de Hidrocarburos de Bolivia. Ver http://ipsnews. sin embargo. la negociación ecuatoriana se pagaba con producción Las regalías aumentaron a un 50%.net/news. ExxonMobil y BP. que suspendió el uso de Contratos de Servicios y viró a un sistema de concesiones con una obligación de pago del 18% de regalías sobre la producción.” Op cit. http:// hidrocarburos. En la Ley de Hidrocarburos de Ecuador. quedó asentado que “El Estado explorará y explotará los yacimientos de forma directa a través de la Corporación Estatal Petrolera Ecuatoriana.

en el segundo.342 Más tarde. muchas empresas extranjeras como Repsol. la cual quedó circunscrita al desarrollo de campos maduros. 344 Ibíd. algunos clamaron era el triunfo de la libre competencia sobre la ineficiencia de la empresa estatal. 343 Los cambios institucionales se realizaron incluso antes de que Correa entrara en el poder.. 346 Op cit. De nuevo. se aprobó el incremento de los impuestos a un 50%. Petroecuador.. durante los años 90.5. la semejanza con la estructura del CPC es total. pp.345 Este fenómeno que. Canadian Alberta Energy. se sustituye la calificación “de servicios” por “de producción compartida” para salvar la mancillada honra de las empresas petroleras al verse humilladas a “servir” al Estado a cambio de la producción codiciada. podría ser que se les llame Contratos de Servicios para aquietar las conciencias de los políticos renuentes a hacer pública la división de la producción. fue asumida por el nuevo gobierno de Rafael Correa como una pérdida de soberanía sobre los recursos. la apertura de las actividades aguas abajo y la expansión del sistema de oleoductos transecuatoriano. Ecuador.DE LA CAVERNA AL MERCADO y el riesgo corría por cuenta del contratista. perdió el pudor de “compartir la producción” e introdujo una política pública más asertiva de atracción de la inversión extranjera directa. entonces. AGIP y Occidental Petroleum (Oxy) se volvieron jugadores importantes en la industria petrolera ecuatoriana. cuando los ingresos rebasaran cierto límite.5. Stanley. 342 164 . Desde 2004. pp.343 al igual que Bolivia. 345 Ver el micro sitio sobre la industria petrolera de Ecuador en el portal del servicio de información de energía (Energy Information Administration) de los Estados Unidos. Stanley. la pregunta: ¿por qué en Asia y en África se denominan Contratos de Producción Compartida mientras que en los años setenta en América Latina son llamados Contratos de Servicios o en todo caso Contratos de Operación? ¿Será porque compartir es políticamente incorrecto más no el hecho de recibir servicios?. ¿o será porque los CPC son en realidad Contratos de Servicios retribuidos con un porcentaje de la producción? En el primer caso.346 Ello es debido a que mientras que la Surge. Op cit. la producción de las empresas extranjeras superó incluso aquélla de la empresa estatal. a partir de la reformulación del sistema contractual. Por encima de Petroecuador.344 Como consecuencia.

al día de hoy se tiene noticia únicamente de la entrega de modelo de Contratos de Servicios a manos de las tres empresas dominantes en Ecuador: Repsol (Hispano-argentina). el nombre tan críptico es una contracción de la frase “Contratos de Servicios con Ibíd. Petróleo de los Andes (China) y Petrobras. 349 El periódico oficial del gobierno de Ecuador.gov. En realidad.349 El desenlace de esta tensa situación está por verse aún.php 347 348 165 . anunció en agotamiento de la paciencia del presidente Correa.348 La espada de Damocles finalmente cayó en enero de 2007 con el ascenso del presidente Rafael Correa quien anunció la conversión de las empresas petroleras en empresas de servicios a las órdenes de Petroecuador.ec/index. piensan que estos contratos ponen en riesgo la seguridad o soberanía energética de los países. ¿QUIÉN TEME LOS “CONTRATO RIESGO”? Por hermético. su nombre suele asustar en particular a aquéllos que. “El Ciudadano”. lo cual resultó en el aumento de la producción de Petroecuador a un 46% en tan sólo ese mismo año. Pese a la advertencia. sin embargo.347 En 2006. erróneamente. Ibíd. la producción propia de Petroecuador declinó de 56% a 37% durante ese mismo periodo.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS producción total de crudo de Ecuador aumentó 31% de 2001 a 2005.elciudadano. la respuesta a este debilitamiento de Petroecuador fue la toma forzosa de los activos de exploración y producción de Occidental Petroleum y la cancelación de su contrato. Ante la dilación en las negociaciones de los contratos nuevos con las empresas Correa ha manifestado que su paciencia se agota pues clama que con cada día de atraso se llenan los bolsillos de las empresas a expensas de las arcas de Ecuador. Ver http://www.

aunque Estos más bien son un antecedente del modelo general. que queda encarga de la exploración del área concesionada y de evaluar los descubrimientos. Este tipo de negociaciones se han celebrado entre empresas estatales —las cuales gozan de algún título habilitante para ejercer los derechos de explotación de los recursos nacionales— y una empresa privada.” Tal vez por economía verbal.350 Quienes claman que con dichos apetitosos contratos se venden y adquieren patrias tal vez no sepan que han caído en desuso aún en América Latina donde tuvieron mayor arraigo. no es el riesgo propiamente lo que hace de un contrato con cláusula de riesgo un “Contrato Riesgo. 351 Ibíd. por lo tanto. 350 166 . Se sabe también que fueron utilizados en Argentina por la entonces empresa estatal Yacimientos Petrolíferos Fiscales (YPF). 352 Ibíd. los llamados Contrato Riesgo tienen como rasgo distintivo el que sean pagados con un monto en efectivo equivalente a un porcentaje de la producción. Curiosamente. entonces por lo general el contratista está obligado a extraerlos y de llevar a cabo los trabajos adicionales de desarrollo. los llamados “Contratos Geisel”.” Como se detallará a continuación.DE LA CAVERNA AL MERCADO cláusula de riesgo. International Petroleum Fiscal Systems and Production Sharing Contracts. que estuvieron en boga durante los años setenta en Brasil. al terminar la introducción general de estos contratos.351 pero los más conocidos son los brasileños. a pesar de que en los CPC hay también una cláusula de riesgo a cargo del contratista. De haber descubrimientos. 87—90. Algunos se celebraron en México entre PEMEX y unas cuantas empresas pequeñas. pp.352 Si hay producción coVer Daniel Johnston. cuya historia será narrada en breve. la industria los bautizó “Contrato Riesgo”.

es presentado al Estado para su aprobación.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS mercial.”354 La remuneración en efectivo ha permitido que las empresas privadas puedan explorar. la empresa es reembolsada por su inversión y pagada por sus servicios en efectivo. • Las instalaciones y equipos son propiedad del Estado. que la única diferencia entre el modelo general de un CPC y un Contrato Riesgo estribe en la forma de pago. De ahí. el cual es la nota distintiva entre los CPC y los Contrato Riesgo. pues. • El riesgo geológico y operativo recae sobre el contratista. Al igual que en el CPC. la única diferencia entre un CPC genérico y un Contrato Riesgo es que al contratista de un CPC se le remunera en especie. mientras que a aquél de un Contrato Riesgo se le paga en efectivo. puede haber una semejanza total entre las condiciones básicas de un CPC y un Contrato Riesgo: • El contrato genera derechos personales —de crédito— entre Estado (o empresa estatal) y contratista. desarrollar y producir en terrenos sensibles 353 354 Ibíd.353 De hecho. Hay consenso que la forma de pago en efectivo se diseñó principalmente para mitigar la explosividad política de la división de la producción con alguna empresa. 167 . • El plan de trabajo. en todas sus fases distintas. De tal suerte. Fuera de las especificidades que pudiera haber en contrato en particular. en estos contratos se “liquida” este porcentaje en efectivo de acuerdo con un precio por barril pactado en el contrato. Ibíd. en lugar de pagar con un porcentaje de la producción. la compensación total puede ser equivalente al crudo “por costos” y “por ganancias.

Como en el resto de América Latina. la empresa estatal creada en 1953. los Petrobras ya comenzaba a desplazarse en el ámbito internacional a partir de su participación en el descubrimiento del campo gigante Majnoon en Iraq. pp. del año 1953.1—3.”356 Así. menos por su gran éxito en sí. BYE CONTRATO RIESGO DE BRASIL Los Contrato Riesgo de Brasil son conocidos. esos contratos híbridos pretendieron conciliar el compromiso político con mantener la propiedad sobre los recursos con una política pública encaminada a que Petrobras. se ha establecido un derecho de compra sobre la producción extraída a un descuento respecto del precio de los mercados internacionales. y más por ser el instrumento que permitió que Brasil se expusiera a la experiencia de la industria internacional en su propio terreno.DE LA CAVERNA AL MERCADO sin levantar tolvaneras políticas sobre la propiedad de los recursos o sobre la producción.355 La estrategia de Brasil. Lanzados por el presidente Ernesto Geisel en 1977. En la mayor parte de estos contratos. la Ley 2004/53. sin embargo. 355 168 . Este logro se conjuntó con el posicionamiento creciente de Petrobras en aguas profundas en los años 80 lo cual constituyó un gran incentivo a la empresa estatal brasileña para buscar alianzas con otras empresas tanto dentro de Brasil como fuera de este. Marilda Rosado de Sa Ribeiro. al interior de una regulación restrictiva en cuanto a la propiedad sobre los recursos y los derechos de explotación. sin embargo. 356 Op cit. BYE. había proclamado la propiedad de la nación sobre los recursos naturales con la pancarta de “O petróleo é nosso. los cuales también serán descritos en este capítulo. tenía que ser pensada a manera de una apertura tentativa. aprendiera a convivir con otras de su especie en Brasil y en el resto del mundo. Uno de los ejemplos más conocidos la vinculación de Contratos de Servicios con contratos de compraventa son los Contratos de Recompra iraníes (buy back)..

en Brasil las misiones enviadas por China al final de la década de los setenta se dedicaron al estudio de una gran variedad de contratos internacionales. En la ley de Brasil.359 Dichos modelos híbridos se discutían principalmente en los países que tenían necesidades políticas y jurídicas de restringir y/o eliminar las partes explosivas de los contratos sin menguar. 360 Ibíd.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS Contrato Riesgo brasileños fueron el instrumento que permitió que Brasil se comunicara contractualmente con el resto del mundo357 a la vez que mantenía a Petrobras bajo el reflector como único operador autorizado para desarrollar y explotar las reservas petroleras.361 Este entorno de apertura comercial. a la vez que analizaron el modelo de contrato brasileño. al contrario La apertura brasileña se entiende con máxima claridad al observar el trayecto de Petrobras en el mundo. Ídem pp.360 Estos ejercicios de integración internacional permitieron que países geográfica y culturalmente lejanos como China y Brasil intercambiaran experiencias sobre su evolución contractual. 357 169 .358 En Brasil la intención de conciliar el nacionalismo petrolero con el cosmopolitismo comercial dio cabida a la creación de contratos híbridos que de forma simultánea se gestaban en otras partes del mundo.2. su competitividad en la oferta de negociaciones. debe entenderse también desde su manifestación en las reglas jurídicas. la esfera internacional de los contratos petroleros ya giraba hacia un universo de modelos híbridos que ponía en jaque las clasificaciones ya consagradas de concesiones y CPC. Por ejemplo. En los años 70 y 8o Braspetro ya había constituido subsidiarias en varios países del primer mundo como Noruega. a través de su brazo internacional Braspetro.3—5. En los años 80. Estados Unidos y Reino Unido. en la medida de lo posible. 359 Ídem pp. al menos en comparación con otros países más recelosos. 358 Ibíd. 361 Ibíd.

se determinó que los Contrato Riesgo brasileños eran comparables con los CPC. se colocó en la vanguardia de los contratos híbridos que podían celebrarse con empresas estatales. Entre ellas. este gesto audaz de Geisel fue ampliamente cuestionado y puso en duda incluso la constitucionalidad de los contratos. nunca hubo una prohibición expresa de los Contrato Riesgo. 362 363 170 . Más aún. 364 Ibíd. Naturalmente. Ello se debe a que gracias a estos contratos la empresa estatal podía mantener el control sobre las operaciones petroleras a la vez que ofrecía cierto grado de apertura y participación de las empresas privadas en la prestación de servicios. cuando Ernesto Geisel los lanzó a la oferta mundial.363 Todo indica que la Ley 2004/53 fue resistente para mantenerse en vigor hasta la reforma constitucional de 1995 pero a la vez lo suficientemente flexible para dar cabida a instrumentos contractuales que.364 Desde el punto de vista político. De hecho.DE LA CAVERNA AL MERCADO de lo que hoy sucede en México. no se diga ya de un cambio normativo que sustentara su emisión. lo hizo sin siquiera un decreto presidencial. pero también el hecho de que. con el paso del tiempo. en su momento. con algunas salvedades importantes. una vez terminada la fase de Ibíd. El sustento jurídico de los contratos era algo tan delgado como un acuerdo intersecretarial de los ministerios responsables de la emisión de los contratos. los Contrato Riesgo brasileños no fueron abatidos y se mantuvieron hasta la reforma constitucional número nueve que sentó las bases jurídicas para una mayor apertura en Brasil. los Contrato Riesgo brasileños son considerados una negociación que. sobresale por supuesto el pago en efectivo. Ibíd. llevaron a una apertura sustancial en la exploración y producción petroleras de Brasil.362 Como sea. si bien no técnico. en lugar de barriles.

• En algunos casos.92—93. se permite el pago en especie en lugar de efectivo. Le Leuch. la empresa dejaba las operaciones bajo el control de Petrobras. como el ecuatoriano. pues en este mismo la empresa operadora tenía tan sólo un derecho de preferencia de compra sobre una cantidad limitada de la producción a precio de mercado. et al.365 Este último punto distingue el Contrato Riesgo brasileño de otros en la industria.366 Las siguientes son consideradas estipulaciones estables de los Contrato Riesgo en Brasil a lo largo de sus casi veinte años de aplicación:367 • Los compromisos de exploración y la reducción paulatina del área donde se prestan los servicios se detallan explícitamente en un programa mínimo de trabajo. Ibíd. Duval. Además.. • En caso de que se lleve a cabo un descubrimiento comercial. • Después de la valuación de las reservas y de la declaración de comercialidad del campo.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS exploración. el reembolso de los costos relacionados con los trabajos de exploración y producción se hace a plazo y en fechas predeterminadas. en el Contrato Riesgo brasileño los derechos sobre la producción eran aún menos robustos que en otros contratos de su tipo. Ello procede únicamente cuando se haya iniciado la producción comercial. pp. • Se da preferencia a contenido nacional de bienes y servicios. se delimita el área para los trabajos de desarrollo y producción subsecuentes. Op cit. 367 Ibíd 365 366 171 . que estipulaban el derecho de la empresa a continuar con las operaciones durante las fases de desarrollo y producción.

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• Se adopta el sistema de cercar o delimitar (“ring fencing”) los bloques a fin de impedir que los costos incurridos en un bloque sean transferidos a otro. En términos generales, el Contrato Riesgo brasileño tiene el potencial de garantizar al contratista la propiedad sobre los hidrocarburos en el subsuelo, el control directo de su explotación y la apropiación de un porcentaje de la producción. El cumplimiento de estas condiciones, por supuesto, depende de que el Estado ejerza sus facultades de supervisión de forma eficaz, sea a por medio de un órgano de regulación o de la empresa estatal; en segundo lugar, que el porcentaje de producción cubra la demanda doméstica y permita al Estado en su caso acceder a los mercados internacionales dependerá de la capacidad del Estado de negociar dicho porcentaje pero también de realizar una auditoría de costos que sea transparente y en la que se consideren únicamente los que sean razonables. La extinción gradual de los Contrato Riesgo se ha debido a su escasa popularidad entre las empresas internacionales. En el caso concreto de Brasil, estos contratos fueron un instrumento de transición hacia el sistema de concesiones que impera al día de hoy en el que el riesgo incurrido por las empresas es retribuido con una apropiación libre y total de la producción. Por tanto, los Contrato Riesgo han sido funcionales dentro de los procesos de apertura pero no han soportado la competencia con contratos más atractivos a cuyos términos pueden migrar las empresas. EL ÚLTIMO TANGO DE LOS CONTRATOS DE SERVICIOS ARGENTINOS Argentina ha recurrido a diversos sistemas contractuales en los últimos 50 años. En un inicio, y hasta los años 70, incluso hubo
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concesiones petroleras que, como en el resto de América Latina se volvieron políticamente incorrectas por la expansión de la ola de nacionalismo sobre los recursos naturales. Hasta 1993, con la privatización de Yacimientos Petrolíferos Fiscales, que reintrodujo las concesiones, la negociación más socorrida en Argentina fue el Contrato de Servicios de 1978, celebrado de conformidad con la Ley de 21778.368 Esta ley dicta los contenidos mínimos y obligatorios de los contratos, a saber:369 • La empresa contratista es seleccionada mediante un proceso de licitación. • Dicha empresa suministra todos los servicios, instalaciones y equipos, bajo su propio riesgo y capital. • La empresa no tiene derecho a la producción obtenida por medio de las operaciones petroleras ejecutadas. • Las empresas tienen derecho a una contraprestación en efectivo en proporción a la cantidad de hidrocarburos producidos. Sin embargo, en algunos casos, se permite que las empresas sean retribuidas con crudo y gas siempre y cuando se estipule expresamente en el contrato, de conformidad con una fórmula de precio y únicamente cuando la demanda nacional esté satisfecha, mediante declaratoria oficial del Poder Ejecutivo Nacional. • Los ingresos están sujetos al régimen fiscal general pero las contraprestaciones pueden ser ajustadas a efecto de compensar las variaciones en los impuestos para mantener la estabilidad contractual.
368 369

Ídem pp.95—97. Ibíd.

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• Dichos contratos tienen características distintivas, como el pago por cada metro cúbico específico que fuera producido; cláusulas de estabilización contractual para evitar incertidumbre normativa; el derecho exclusivo de las empresas de llevar a cabo la determinación de la comercialidad de las reservas; y la exención de la empresa a la obligación de revertir el 75% del área contratada, siempre y cuando el número de pozos perforados exceda el número mínimo estipulado en el contrato. A partir de 1985, la ley impuso condiciones adicionales a las empresas, muchas de las cuales dejan ver la intención de ensanchar la actividad de la empresa estatal, por ejemplo: la obligación de la empresa de formar una sociedad con YPF; la obligación de la empresa contratada de aceptar 30% de la cantidad adeudada en moneda argentina; la opción de YPF de participar, en un 15% a un 50%, en un descubrimiento comercial, con la obligación de reembolsar únicamente costos directos y costos de exploración de los pozos productores.370 Sin embargo, el golpe de timón en política contractual sucedió en 1993 con la privatización de YPF y su adquisición por Repsol, empresa petrolera española también privatizada. Desde entonces, Argentina asumió un sistema de concesiones al que se le atribuye una reversión importante en la declinación de reservas, además de la introducción de inversión y desarrollo tecnológico.371
370 371

Ibíd. En 1990, la producción Argentina de crudo era de 483 mil barriles diarios. Para 1995, sin embargo, la producción Argentina había ascendido a 700 mil barriles diarios. Durante 1994, cuando la actividad de perforación iba de bajada en el resto de América Latina, lo opuesto sucedía en Argentina, en la cual hubo un aumento del 60% en su infraestructura de perforación. Ver la información sobre la producción de crudo en Argentina en el servicio de información de energía (Energy Information Administration) de los Estados Unidos. http://tonto.eia.doe.gov/country/country_energy_data. cfm?fips=AR

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CIÉRRATE SÉSAMO. CONVENIOS Y CONTRACCIONES EN VENEZUELA Si las denominaciones contractuales fueran concluyentes, Venezuela no tendría por qué ser parte de este capítulo pues sus acuerdos suelen llevar denominaciones y estructuras que se salen de lo común. Con dilataciones y contracciones en su marco contractual desde fases tempranas en su industria Venezuela ha sido territorio fértil para esquemas contractuales experimentales e inusitadamente “exitosos” en algunos casos. Habría que ver, en todo caso, qué tanto se debe este éxito a la competitividad de los contratos y qué tanto a la abundancia de los recursos. Esto es, no obstante las contracciones en los contratos, las empresas se han quedado en Venezuela imantados por la generosidad de los recursos de este país.372 Durante los años 20, durante el gobierno de Juan Vicente Gómez, y una década después de los descubrimientos con Standard Oil de New Jersey y Royal Dutch Shell, Venezuela se volvió un gran exportador de crudo. Como en el resto de los países en desarrollo y exportadores, regía un sistema de concesiones bajo un régimen de regulación cuya ley se ha dicho haber sido escrita por las empresas petroleras.373 Luego, durante los años 40, este sistema comenzó a desmantelarse cuando el entonces ministro de Fomento, Juan Pablo Pérez Alonso,374 celebró el primer contrato de ganancias compartidas, con una fórmula basada en una repartición del 50%-50%. 375 Más tarde, en 1972, el goSegún el Oil and Gas Journal (OGJ), Venezuela ha tenido, durante 2010 99.4 mil millones de barriles de reservas probadas. Venezuela es uno de los mayores suministradores de crudo en los mercados internacionales, con exportaciones netas de crudo de 1.89 millones diarios, por lo cual es el octavo mayor suministrador en el mundo y el más grande del mundo occidental. En años recientes, la producción de crudo ha bajado, mientras que la demanda interna ha crecido, lo cual ha causado una baja en las exportaciones. OGJ citando en http://www.eia.doe.gov/cabs/venezuela/oil.html 373 Op cit., Stanley, pp.7. 374 Ibid. 375 Ibid.
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bierno de Venezuela aprobó un número de leyes y decretos que daban al gobierno control administrativo efectivo 376 en cada segmento de la cadena de la industria, lo cual culminó en 1973 cuando se cancelaron las concesiones. En 1976, el presidente venezolano Carlos Andrés Pérez nacionalizó la industria petrolera venezolana y ensanchó el papel de Petróleos de Venezuela (PDVSA).377 Sin embargo, no hacía caso de sus necesidades de inversión por lo que, mientras que con una mano Venezuela empuñaba los recursos naturales, con la otra ofrecía a las empresas del sector privado los llamados Convenios Operativos, establecidos dentro del Artículo 5 de la Ley Orgánica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de Hidrocarburos, mejor conocida como Ley de Nacionalización.378 De ahí el arranque de una serie de esquemas contractuales, cuyos efectos económicos no podrían ser valorados en este estudio pues para ello se requiere de instrumentos de análisis distintos a que los que aquí se emplean. Sin embargo, es lícito mencionar que mientras algunos resaltan la era de los Convenios Operativos como la más fructífera de la interacción de la industria petrolera Venezolana con sus pares en el mundo;379 otros la lamentan por considerarla el mayor desfalco a su riqueza.380 Independientemente del tino
Ibid. El Artículo 1º de la Ley Orgánica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de Hidrocarburos (LOREICH), conocida como la “Ley de Nacionalización”, aprobada por el Congreso de la República en 1975, se establece en su primera parte que: “Se reserva al Estado, por razones de conveniencia nacional, todo lo relativo a la exploración del territorio nacional en busca de petróleo, asfalto y demás hidrocarburos; a la explotación de yacimientos de los mismos; a la manufactura o refinación, transporte por vías especiales y almacenamiento; al comercio interior y exterior de las sustancias explotadas y refinadas, y a las obras que su manejo requiera, en los términos señalados por esta ley.” Ver Ministerio de Energía y Petróleo. República Bolivariana de Venezuela. “La Desnacionalización del Petróleo Venezolano de los Años Noventa.” Informe dirigido a la Asamblea Nacional, 2005. pp.3. 378 Ibíd. 379 Ver CEPAL, “La Especialización Sectorial de la Internacionalización Empresarial”, pp.28 en www. cepal.org/.../xml/8/.../2007_SEGIB_Espanol_Capitulo_IV_web.pdf 380 “De manera tal que los Convenios Operativos son ilegales, también por su importancia económica. Pues las contratistas reciben una remuneración que representa, como veremos en todos los casos, un porcentaje muy significativo del valor bruto de la producción; en lo esencial, su remuneración varía en función de los volúmenes producidos y los precios de mercado. Con ello, sin lugar a dudas, de por sí se ‘desdibuja la figura del simple contrato de servicio u operación’. Por lo demás, la duración de los mismos era de veinte años. Ministerio de Energía y Petróleo. Op cit., República Bolivariana de Venezuela. pp.5.
376 377

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de estos juicios, de cualquier forma es cierto e interesante que durante los años 90 hubo en Venezuela cambios importantes en su legislación y que se llevó a cabo un proceso de apertura, con dos objetivos: atraer innovación tecnológica y dar acceso a PDVSA a nuevos mercados.381 En cuanto a la oferta contractual, esta tendencia se manifestó en tres licitaciones de Convenios Operativos, que juntas atrajeron una inversión de cinco mil millones de dólares.382 Además, en 1995, se llevó a cabo una adjudicación directa por Maraven a ChevronTexaco para el campo Boscán.383 Inicialmente, el propósito de estos contratos fue reactivar la producción en campos maduros con la inyección de nuevas inversiones. Luego, en 1990, con Rafael Caldera, estos contratos se extendieron a la faja del Orinoco, antes excluida de esa zona, con lo cual la cobertura de los contratos se extiende a zonas de muy alta producción y rentabilidad. 384 Para 1995, la producción generada por estos contratos era de 500 mil barriles diarios.385 Hay algunas notas que se deben subrayar en estos contratos. La más significativa de ellas es que la remuneración por los servicios prestados varía directamente con el precio del petróleo producido con lo cual “se desdibuja la figura del simple Contrato de Servicios u operación.”386 Más aún, la duración de estos contratos era de veinte años, lo cual indica que son de largo plazo.387
Op cit., Stanley, pp.7. Op cit., Ministerio de Energía y Petróleo, pp.5. 383 Ibíd. 384 Ibíd. 385 Ibíd. 386 Ibíd. 387 Ibíd.
381 382

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Por otra parte, estos contratos guardaban cierta semejanza con los Contratos Riego en que la empresa fungía como contratista-operador para PDVSA, la cual permanecía propietaria de la producción. A cambio de los servicios prestados, la empresa recibía una tarifa volumétrica (dólar por barril) dentro del área contratada. La tarifa integraba dos componentes: el reembolso por costos e inversiones de capital y una tarifa por los servicios. La regalía era pagada por PDVSA al Estado y el contratista pagaba un impuesto sobre ganancias del 34% más otros impuestos relevantes.388 Que PDVSA pagara la regalía al Estado es un punto que ha disparado numerosas críticas,389 pero que sea PDVSA la que pague la regalía es entendible desde el punto de vista de que la transmisión de propiedad del crudo se hace a PDVSA y no al prestador de servicios, el cual no deviene propietario de la producción. Así, pues, la Primera Ronda abarcó la oferta de tres Convenios Operativos, para la producción de 30 millones de barriles diarios (MBD). La remuneración de estos contratos consistía en lo siguiente: “un estipendio operativo (OpFee) que llevaba implícito la ganancia —su nivel inicial se determinó por licitación— y un estipendio de capital (CapFee) para recuperar en el tiempo el capital invertido.”390 Ambos sumaban un estipendio máximo total (MTF: Maximum Total Fee), de manera que se pagarían en lo sucesivo y, mientras que fueran pertinentes, los intereses correspondientes. Los contratistas fueron obligados a cumplir con un programa mínimo de inversión. La Segunda Ronda, a su vez, tuvo como materia la adjudicación de once Convenios Operativos. En este caso, se establecieron tres fórmulas específicas de contraprestación según se tratara de crudo
Ídem pp.18. Ídem pp.8. 390 Ibíd.
388 389

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Sin embargo. 395 Ibíd.395 Ídem pp. mediano y pesado. Boscán no obligaba a la empresa a ese pago.392 Los diecisiete Convenios Operativos de la tercera ronda de licitaciones tuvieron como objeto campos “marginales” activos los cuales en total producían unos 50 MBD al momento de entregarse. Al momento de firmarse en 1995. Se trata. su duración iba a ser también de veinte años. en áreas nuevas se sumaron a los contratos para fines de su exploración con lo cual su vigencia se prorrogó por un período hasta de siete años. de una negociación singular en varios aspectos. El parámetro de competencia en la licitación fue la oferta del OpFee por parte de las empresas. es pertinente resaltar la adjudicación directa del convenio para el campo Boscán. a ChevronTexaco en 1995. 393 Ídem pp. respectivamente. a diferencia de otros contratos licitados en el que parte de la oferta de la empresa consistía en un bono acreditable al Estado.391 Debe resaltarse que en la segunda ronda varios de los convenios establecen uno o dos “incentivos”. los contratistas podrían conservarlas por otros veinte años más.393 Amén de los contratos asignados por concurso. a manera de porcentajes fijos del valor del barril. El compromiso de inversión del contratista era de un programa mínimo de inversión de 246.12.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS liviano. lo cual hace de este Convenio Operativo el más importante de todos. 391 392 179 . pagaderos al alcanzar un determinado nivel de producción acumulada. En principio. Ibíd. Si la exploración era exitosa. sin duda.5 millones de dólares EEUU durante un periodo de tres años. Boscán ya estaba produciendo 80 MBD. 394 Ibíd. de manera que difícilmente podría decirse que se trata de un campo marginal.10—11.394 Por otra parte.

32 dólares indexado para la vigencia restante del contrato. y finalmente de 1.50 dólares para el segundo. y Ciencias Sociales. hay quienes celebran los años noventa como la era del oil rush venezolano en el que este país juega en las grandes ligas. de 0. Luego.75 dólares para el tercero. 2002.3% del precio de la cesta contractual. junto con los intereses y el estipendio de capital. vol.DE LA CAVERNA AL MERCADO Más aún. sería irresponsable una aseveración categórica sobre la conveniencia de estos contratos para Venezuela pues habría que tomar en cuenta una serie de indicadores que escapan el alcance de este estudio. Venez. de Econ. De nuevo. 237—282. Empero. “El Programa de Internacionalización de PDVSA. con un pico sin precedente en los niveles de producción. 398 Ver Juan Carlos Boué.”396 Sin embargo. 8 nº 2 (mayo-agosto). Ídem pp. a decir de algunos analistas. ¿Triunfo Estratégico o Desastre Fiscal?” en Rev.35 dólares para el primer año de operaciones. Boscán. para 2005. la brújula apuntaba en otra dirección. pues el gobierno de Hugo Chávez exigió la renegociación de estos contratos hacia una participación mucho mayor del Estado en los ingresos petroleros. la cual se encontraba desnudada de los recursos y de sus beneficios fiscales. Por tanto. 396 397 180 . el gobierno de Chávez decidió hacer partícipe al Estado de las actividades que antes realizaban las empresas por sí solas. a los países importadores de crudo y no a Venezuela. hay otros que sostienen que estos picos en los niveles de producción beneficiaron. Se estipuló. además.20. de 0. pues.397 De nuevo. la relación entre Estado y sus conIbíd. “tiene una estructura contractual diferente y muy peculiar” pues “el estipendio operativo sólo refleja los costos reales. pp. el estipendio máximo total equivalía al 57. si acaso. una ganancia adicional por barril de 0.398 Como fuere.

gov/ cabs/Iran/Background. no hay mejor parámetro para medir la deseabilidad de un esquema contractual que aquél que es finalmente aceptado por las empresas.html 399 181 .com/id/12600039/ 401 Op cit. hoy quedan pocos litigios pendientes que se deriven de la renegociación de los contratos. que el diseño del contrato haya obedecido a En este sentido. y a pesar de las posibilidades de iniciar arbitrajes internacionales en contra de Venezuela. a pesar de haber sido impuesto autoritariamente. CNPC. Suelopetrol y Open. BARRILES IRÁN ¿PERO VOLVERÁN? LOS CONTRATOS BUY BACK IRANÍES DE 1995 Los contratos buy back fueron concebidos para atraer la inversión extranjera directa en el sector petrolero iraní.20. Vinccler Oil & Gas. las empresas no recibieron con beneplácito el anuncio de que tendrían que renegociar sus contratos. Harvest.401 Así. No es sorprendente. 402 Irán es uno de los países con mejores prospectivas geológicas del mundo y el segundo país de la OPEP con mayor producción. así como la obligación de migrar. pues. Ver el micro sitio sobre Irán en el servicio de información de energía de los Estados Unidos (Energy Information Administration) http://www.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS tratistas tuvo que mudarse en una de socios mediante la creación de empresas mixtas formadas por Corporación Venezolana de Petróleo (CVP) —una filial de PDVSA— y las empresas.doe. han firmado ocho: Repsol.eia. junto con una infraestructura eficiente ha resultado en costos de desarrollo mucho menores a los de otras regiones en el mundo.400 Sin embargo. se le propuso a las contratistas firmar Convenios Transitorios por medio de los cuales aceptan tanto la ‘Regla de 2/3’.. Con estas compañías. en Ministerio de Energía y Petróleo. Stanley. Los campos gigantes tierra adentro y costa afuera.402 la cual se había congelado desde 1979 con el advenimiento de la revolución islámica. lo cual ha atraído la inversión extranjera a largo plazo.msn. 400 Ver “The Troubling Trend of Nationalization” en http://www. Hocol. por tanto.msnbc. otras están por firmar. pp. Hasta ahora (15 de agosto de 2005).14. de las 22 compañías que participan en los Convenios Operativos. En estas CVP tiene el control pues es titular del 60% de la participación social. Inemaka. También tiene las reservas más grandes de gas natural después de Rusia. ya se iniciaron las conversaciones y negociaciones correspondientes.399 Como era previsible. pp.

8. a través de la asignación de producción que haga NIOC. Farnejad. aunque se trata de un Contrato Riesgo. si se cumplen estas condiciones:405 Ver Hooman Farnejad. costos de operación. Irán ha conseguido que su empresa petrolera estatal. la empresa recibirá una remuneración por este capital de inversión. mismo que fue ejecutado por TOTAL la cual había concursado contra Conoco por obtenerlo.PDF 404 El primer buy back fue adjudicado a Conoco en marzo de 1995 a Conoco para el desarrollo del campos costa afuera Sirri A y E. NIOC.. 405 Op cit. Por tratarse de un esquema análogo a los Contrato Riesgo. pp. El acuerdo con Conoco había sido antecedido por años de negociaciones con NIOC en las que paulatinamente se acordaron los términos del acuerdo.dundee. Estos contratos son también conocidos como Contratos de Recompra (buy back). Conoco tuvo que dar por terminado su contrato. cargos bancarios con interés y una tasa de retorno.DE LA CAVERNA AL MERCADO la necesidad de buscar alternativas ajenas al otorgamiento de concesiones petroleras. Le Leuch et al. por decreto del presidente de los EEUU. “How Competitive is the Iranian Buy—Back Contract in Comparison to Contractual Production Sharing Fiscal Systems.ac. Como otros gobiernos con marcos constitucionales y legales fóbicos a cualquier negociación que implicara la apropiación de recursos —fuere a boca de pozo o como contraprestación— el gobierno iraní urdió su propia forma de equilibrar sus necesidades de inversión con la propiedad y control de sus recursos.404 con el propósito de desarrollar campos específicos de crudo y gas. 403 182 . Sin embargo.403 Así pues. pp.97—99. la empresa asume todos los costos financieros para llevar a cabo las actividades de exploración y producción por parte de NIOC. pues. haya celebrado alrededor de 20 Contratos de Servicios. A cambio. de conformidad con un plan de trabajo acordado en el contrato.” en www. desde 1995. Op cit. el contratista tiene derecho a ser pagado en especie con una parte de la producción que la empresa adquiere con su remuneración.uk/cepmlp/car/html/CAR10_ ARTICLE16B.. La remuneración provendrá de las ventas de un máximo del 60% de la producción. de acuerdo con un contrato de compraventa de crudo de largo plazo. Duval.

con un nivel de producción corroborado por una prueba de desempeño. construcción e instalación de la infraestructura de exploración y producción deberán ser idóneos para que NIOC lleve a cabo el arranque de las operaciones. 408 Ibíd. el contratista deberá soportar los sobrecostos.410 Ibíd. • La obtención de los niveles pactados de producción. al igual como se establecía en los Contratos Riesgo de Brasil. 410 Ibíd. cuya vigencia no suele exceder los 10 años. financiado enteramente por la empresa. Este plan contiene un periodo determinado de inicio de producción. Este plazo debe permitir al contratista recuperar sus costos y recibir una renta. • La aceptación de las instalaciones por parte de NIOC.407 Conforme a estos contratos. Dentro de la vigencia del contrato se contemlpla una fase de desarrollo seguida por un periodo de producción determinado. 409 Estipulado en el contrato como el periodo de amortización. Si el contratista se excede del presupuesto establecido de costos de capital. la empresa contratista debe jugar un papel pasivo. Ibíd.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS • La terminación exitosa de las actividades de desarrollo. el diseño. y tomadas las operaciones por NIOC. durante un número de años de producción409 en pagos mensuales. 406 407 183 . De tal suerte. Ibíd.406 Un punto importante en estos contratos. Estas dos fases se deben llevar a cabo de conformidad con un plan de desarrollo maestro. Una vez iniciada la producción. es la obligación contractual de la empresa de transferir las operaciones a la empresa estatal. el contratista recibirá una tasa de retorno predeterminada sobre su inversión. Además. el contratista podrá recuperar sus costos de operación —estipulados en el contrato— en dólares americanos408 a una tasa de interés Libor más una prima.

esta fase se sujetará a un concurso público. los cuales no quedan debidamente compensados como sucede con los CPC con los pagos de crudo por costos y crudo por ganancias. los Contratos de Recompra presentan riesgos importantes. las empresas no tienen garantizados sus derechos a desarrollar las reservas que en su caso hallen.15. en el curso de los periodos de exploración y producción de un contrato buy back.412 No obstante algunas características que los hacen amables al inversionista. presente en casi todos los contratos iraníes. algunos analistas no concuerdan con la funcionalidad de los contratos buy back. Más específicamente. Además. Op cit. Esto difiere radicalmente de un CPC414 en el cual el contratista tiene en principio derechos plenos a explorar. asociados con las garantías de cumplimiento. si los costos son más altos de lo previsto. 413 Ibíd. Ibíd. los costos de desarrollo son calculados antes de firmar el contrato por lo que se carece de información suficiente para evitar imprecisiones en el cálculo de costos.413 Por otra parte. aunque es común que se acuerde su desarrollo. De conformidad con un buy back. los CPC o las concesiones. más que nada porque imponen más riesgo a las empresas que sus parientes cercanos. la empresa tiene que soportarlos lo cual dispara los riesgos der inversión y disminuye el retorno sobre la inversión. durante el periodo de producción411 una cantidad de crudo producido por un campo relevante a un precio de venta de mercado internacional. 414 Desde la perspectiva del contratista. Esta es la famosa cláusula buy back.DE LA CAVERNA AL MERCADO Pese a que se trata en esencia de un Contrato Riesgo. En caso que NIOC no lleve a cabo el desarrollo de las reservas.. el reembolso de costos elegibles y la contraprestación pagadera al contratista son pagadas por NIOC en especie. hasta por un porcentaje de la producción de dicho campo. 411 412 184 . pp. desarrollar Ibíd. Farnejad. costos de desarrollo y calendarios de trabajos. tasas de producción. Ello sucede al entregar al contratista. en los CPC la empresa es compensada por medio de los pagos consistentes en el crudo por costos y el crudo por ganancias.

ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS y producir las reservas. la fugacidad del contrato impide que se formen recursos humanos altamente capacitados. uno de los efectos más dañinos de la brevedad de la vigencia del contrato es su desaliento a que las empresas empleen su mejor tecnología.418 Ídem pp. un lapso de cinco a ocho años no es suficiente para que las partes se conozcan y desarrollen una relación de confianza entre ellas.417 Más aún. Esta no es la mejor solución para un país donde coinciden las más grandes necesidades de innovación tecnológica y las segundas más grandes reservas de gas del globo. especialmente cuando hay desarrollo de gas.12. Con una vigencia tan corta se asfixian los incentivos para poner en práctica medidas de explotación eficiente que prolonguen la vida de los campos. Ibíd. la cual es relativamente breve en comparación con otras convenciones de exploración y producción. 418 Ibíd. Por estas razones.416 Del lado humano de la cuestión. aun cuando hubiere transferencia de tecnología. 415 416 185 . 417 Ibíd. de tal suerte que las empresas se beneficien de la superación de las metas de producción y a la vez sean castigados por no cumplirlas. pues. Más aún. no habrá seres humanos capaces de operarla en condiciones óptimas. pues es entendible que resientan la exclusión del proyecto una vez que NIOC toma el control de las operaciones. En un buy back no hay pase automático de la exploración al desarrollo. se han propuestos nuevos modelos de buy back en los que los elementos de riesgo/recompensa llegan a un mejor equilibrio. de cinco a ocho años. como sucedería en un CPC cuando fase exploratoria fracasa.415 Otra flaqueza de estos contratos es su vigencia.

421 Ibíd. como Petropars y Petroiran Development Company (PDC). 4 de marzo de 2010. es común explicar la falta de decisión en torno a la adopción de modelos contractuales porque es políticamente muy incómodo. En este sentido.13.dundee. 419 420 186 . Pues. Conferencia magistral en Oil and Gas in Federal Systems. si este argumento fuera universalmente válido. ac. entonces no habla muy bien del cumplimiento de estos objetivos si se han vuelto los contratos de la chiquillada estatal. a la fecha no han señales de un cambio radical en este esquema. LA GUERRA ENTRE CONTRATOS Es frecuente justificar la parálisis o inoperatividad en la industria petrolera de un país porque “atraviesa una coyuntura política difícil” y se trata de un sector endemoniadamente explosivo.DE LA CAVERNA AL MERCADO Estas razones. además del hecho de que los buy back se han vuelto contratos de las pequeñas empresas estatales. Ver Peter D Cameron. Irak no hubiera salido avante con el otorgamiento de un paquete interesante de contratos.421 Ídem pp. ocupación. la adopción de un marco constitucional nuevo que otorga autonomía regional a ciertas partes. En los última década. han hecho que el gobierno iraní reflexione sobre sus flaquezas. Irak está logrando la revitalización de su industria petrolera lo cual es una meta entendible pues se trata de uno de los países con mayores reservas del mundo. Washington DC.1.php?file=CEPMLP_RNWP. bajo las circunstancias políticas y sociales más complejas susceptibles de ser imaginadas.uk/cepmlp/gateway/files. pp. por lo que sólo el tiempo dirá si es tolerable a más largo plazo.419 Sin embargo. Si la atracción de inversión extranjera fue la razón por la que fueron lanzados. en particular a Kurdistán…”420 Con todo esto. bien. “Managing the politics of oil reforms: Lessons from Iraq”. guerra civil. en www. Irak no puede haber pasado por mayores turbulencias: “invasión de súper poderes. IRAK.

los conocimientos geológicos eran mucho mayores lo cual disminuye considerablemente el riesgo de exploración a un mínimo. mientras que el gobierno iraquí. la constitución ha permitido que se establezcan marcos jurídicos distintos. diseñado desde Bagdad. ha dado cabida a la coexistencia —muy conflictiva— de dos maneras de contratar que encierran idiosincrasias. para la adjudicación y ejercicio de los derechos sobre los recursos de este país. habida cuenta de sus circunstancias específicas.2. ya sea por “intención o por interpretación. ha buscado tener uno que maximice los ingresos del Estado y sea más restrictivo en cuanto al acceso directo a las reservas. Ibíd. empero. el gobierno kurdo ha buscado implantar un sistema que imante la inversión extranjera. Ibíd. y potencialmente incompatibles. Ibíd. se basa en la implementación únicamente de Contratos de Servicios.424 La región autónoma de Kurdistán tiene un sistema basado en compartir la producción425 con los inversionistas extranjeros en tanto que el sistema de Gobierno Federal iraquí.426 Así.”422 La implantación de una región autónoma en Kurdistán. por otra. 425 Desde un inicio. si la producción ha sido baja en Irak ello se ha debido a descuido pues que se tiene certeza de la presencia de reservas muy importantes. regida por un marco jurídico específico. Ibíd.423 Estas diferencias entre el marco contractual de Irak y de Kurdistán ya han suscitado tensiones muy severas entre las autoridades federales y kurdas. por su parte. De hecho. al lado del marco propio de Irak. era evidente que Kurdistán buscaría una estrategia de atracción de inversión directa por parte de las empresas internacionales en las cuales habría un monitoreo en todo caso “modesto” de las operaciones petroleras. intenciones y efectos económicos distintos. 422 423 187 . esta revitalización tiene como adversaria la nueva Constitución iraquí. Este clima de bajo riesgo es ideal para operar con Contratos de Servicios.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS Irónicamente. pues. 426 En el resto de Irak. 424 Ídem pp.

El problema. la gran accesibilidad de las reservas ha combinado bien con un marco jurídico restrictivo.429 Las fricciones entre los kurdos y Bagdad encontraron su punto de mayor presión en el sistema de oleoductos que controla el Gobierno Federal.3. es parte de una desavenencia más general sobre el diseño de las políticas públicas de desarrollo de la industria petrolera federal.428 El gobierno de Bagdad. Cabe mencionar que tanto el gobierno kurdo como el de Bagdad han sido exitosos en la oferta de sus contratos. pp. ha hecho grandes esfuerzos por poner en acción su marco constitucional y legal en Contratos de Servicios. pues. Esto es. que debe recibir a través de la empresa de comercialización controlada por Bagdad. 430 Ídem pp.427 Estos esfuerzos de Kurdistán le han valido la participación de dos docenas de empresas internacionales. en el resto del territorio federal. El torniquete que ha aplicado el Gobierno Federal sobre el sistema de oleoductos no ha consistido tanto en negar la capacidad en el mismo sino en entorpecer los pagos debidos al gobierno kurdo. con un sistema de Contratos de Servicios. orientado al diseño de Contratos de Servicios. 429 Ibíd. Hasta ahora. 427 428 188 . los desacuerdos derivados de la implementación de un sistema de CPC. por su parte. en la parte kurda. no radica en la comercialidad de proyectos de cada oferente.DE LA CAVERNA AL MERCADO Algunos especialistas renombrados en la zona han señalado que la política de hidrocarburos marcadamente distinta de Kurdistán es un síntoma inconfundible de la voluntad de esta región por transitar a la independencia como Estado.430 Sean Kane citado por Cameron.4. sino en que juntos sean dinamita. Ibíd.

la constitución iraquí es un documento negociado y escrito con un ánimo optimista de la coexistencia de la autonomía kurda en el seno de un Estado federal. el paquete legislativo que definiría la industria de los hidrocarburos en Irak se encontraba atorado en la discordia.16. aun antes de la promulgación de su constitución nueva.20. De tal suerte. si no temeridad. Más aún si se considera que. Rediseñar una industria petrolera en un Estado que resurge de las cenizas es un acto heróico. el proyecto de Ley de Hidrocarburos no ha avanzado en los últimos meses ni se espera que lo haga en la segunda mitad de 2010. Tanto los Contratos de Servicios iraquíes como los CPC Kurdos surgen en un momento más que traumático en todos los aspectos. sin embargo. al momento de la concepción de los contratos.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS La colisión entre los dos sistemas es comprensible si se toman en cuenta el trasfondo de su advenimiento. pues. La decisión. los kurdos ya buscaban un esquema contractual que conviniera a una política de apertura a la inversión extranjera directa. Pensar en contratos funcionales cuando el proyecto de nación está prendido con alfileres es de enorme mérito. no existe aún un marco jurídico federal que regule la industria petrolera en Irak. la nueva constitución iraquí de 2005 se mantuvo abierta a que los kurdos tuvieran un sistema distinto al resto de la república federal. sea cual fuere la orientación contractual. tanto de los gobiernos como de los concursantes es digna de mención espe431 432 Ídem pp. con lo cual los contratos licitados deben haber sido otorgados sobre interpretaciones de los alcances constitucionales.431 Puesto que les concede autonomía regional.432 Así. De hecho. no existía (ni existe aún) la bases jurídicas para aplomarlos pues la tan discutida ley de hidrocarburos iraquí no consigue ser aprobada. 189 . Para marzo de 2010. Al promulgarse la constitución. en la medida que se forme el nuevo gobierno. quedaba pendiente la negociación política de la ley de hidrocarburos cuyo destino aún no se fija con claridad. A la fecha. Ídem pp. en 2005.

La ausencia de un sistema de derecho para la industria petrolera en Irak revela la falta de consensos en cuanto a su diseño y alcance. Esta sesión. pues ellas también habían sido hechas en el vacío legal. Las tensiones se han dado entre distintos jugadores y en trincheras también diversas. Fauqi. y de otros grupos de oposición política como el partido Fadhila.10. Zubair. se lanzó la primera licitación de Contratos de Servicios por el Gobierno Federal.434 Uno de los factores que han exacerbado las tensiones entre Bagdad y Kurdistán ha sido el éxito gradual de las licitaciones de los primeros.5 millones de barriles diarios a una de ¡siete millones de barriles diarios!436 Ídem pp. Dr. Qurna Occidental (Fase1). Por una parte. Tan es así que en octubre de 2009 el ministro responsable. Buzurgan). 435 Los campos licitados incluyen los de gas Akkas and Mansuriya y los campos gigantes de crudo Rumalia (Norte & Sur).10. el gobierno de Bagdad había criticado el sustento jurídico de las adjudicaciones por parte de los kurdos a las grandes empresas.11—12. Ibíd. fue pospuesta pero dejó sentir el garfio de la oposición sobre las manos del Gobierno Federal. Hussein Al-Shahrastani. fue llamado a comparecer ante la comisión de hidrocarburos del Parlamento para dar cuenta de los contratos firmados o en proceso de negociación.433 De forma muy semejante. Ídem pp. El paquete de contratos435 ofrecido tenía como meta un aumento global de dimensiones dramáticas de 2. cabildeada en gran parte por el bloque kurdo en el Parlamento. 436 Ídem pp. después de un periodo muy largo de negociación política al interior de Irak. Esto es. 433 434 190 .DE LA CAVERNA AL MERCADO cial. y el conjunto Missan (Abu Ghirab. en junio de 2009. Bai Hassan. Kirkuk. el gobierno central ha firmado un número significativo de contratos sin la anuencia del parlamento. lo cual no sólo ha levantado cejas sino también ha contraído puños.

la empresa estatal South Oil Company tendría una participación del 25% en el proyecto. prorrogable a 25. para el desarrollo de Zubair.90 dólares EEUU por cada barril producido más recuperación de costos de alcanzarse una meta mínima de producción. Los contratos se fueron firmando en enero y febrero de Ídem pp. tuvo resultados decepcionantes pues de los ocho proyectos licitados la única adjudicación fue por el campo gigante de Rumalia a un consorcio formado por BP y China National Petroleum Corporation (CNPC).441 El número es llamativo si se toma en cuenta que lo se licitó fueron “despreciables” Contratos de Servicios. 439 Ídem pp. a diferencia de los Kurdos quienes adjudicaron sus contratos sin que mediara concurso público.13. celebrado en junio de 2009.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS Cabe mencionar que.437 El primer concurso. el gobierno de Bagdad ha asumido los costos. 441 Ídem pp. el primero después de la parálisis desde 2003. 440 Ídem pp. Además. el campo gigante al sur de Irak. 437 438 191 . A decir de Cameron. Con sólo un tirador en su haber. el Gobierno Federal celebró una segunda ronda de licitaciones en la cual participaron 44 empresas petroleras que resultaron calificadas para participar.11.438 Sin embargo.11.11—12. La vigencia del contrato era por 20 años.12. En diciembre de 2009. al poco tiempo. Ídem pp. en un periodo de siete años.439 Más aún. cuestionable. el consorcio de BP y CNCP fue persuadido de ofrecer tan sólo la mitad de su propuesta inicial. la empresa recibiría a cambio 1. la licitación se consideró un fracaso y de inicio se culpó al ministerio por haber impuesto términos demasiado onerosos. A cambio de incrementar una producción de 195 mil barriles diarios a 1 millón 125 mil barriles diarios. después de todo.440 Si las empresas daban su brazo a torcer es de suponerse que la extrema onerosidad de los términos era. la oferta hecha a las empresas fue poco atractiva. el éxito de la negociación del Gobierno Federal con BP-CNCP impulsó otra subsecuente de la cual se derivó la adjudicación de otro Contrato de Servicios a un consorcio bajo el liderazgo por ENI junto con Occidental Petroleum y South Oil Company de Irak. éxitos y fracasos hasta ahora de dos concursos ya celebrados y de al menos otro por celebrarse.

el riesgo es mínimo —o inexistente— para las empresas. ya explorados y. Esto es. por tanto. lo cual no debe sorprender ya que dichos contratos han tenido como materia diez campos con un total de 115 mil millones de barriles de reservas probadas. pues.444 Por otra parte. Ídem pp. los contratos tienen como objeto campos muy grandes. ni de cualesquiera campos. ¿qué empresa en su sano juicio podría resistirse? Con ello. hay que ser honestos sobre la “naturaleza” del Contrato de Servicios. un buen Contrato de Servicios puede ser tan atractivo como un CPC —como los ofertados por el gobierno kurdo— aun a pesar de la onerosidad “implacable” de los términos. El modelo de contrato ofertado por el Gobierno Federal en la segunda ronda de licitaciones ha sido un Contrato de Servicios con elementos de joint venture (coinversión) para garantizar la participación iraquí. que no se trata ni de cualquier Contrato de Servicios. Digamos. que con tanto desdén habían recibido las empresas en un inicio. referida a los campos en particular.15. Lukoil.442 Llámense como se llamen los contratos. si las ganancias son altas y el riesgo bajo. con el éxito creciente del lanzamiento de los Contratos de Servicios el Gobierno Federal ha arrinconado a los kurdos para aleccionarlos de que es posible atraer la inversión de las grandes petroleras sin sacrificar recursos fiscales más de lo estrictamente necesario. Sólo por el campo Qurna-2 Lukoil y Statoil tuvieron que pagar un bono a la firma del contrato de EEUU $150 millones a la vez que tuvieron que acordar una inversión de EEUU $250 millones. No obstante la ausencia tajante de elementos de producción compartida. 442 443 192 . Esto es. el Gobierno Federal ha demostrado que. En lo que se refiere a los contratos. empresas como Shell. 444 Ibíd.443 Statoil y Gazprom aceptaron los términos de un Contrato de Servicios.DE LA CAVERNA AL MERCADO 2010. estos son una versión decididamente más amable de los Contratos de Servicios típi- Ibíd.

ya bajo presión por los derechos de uso del sistema de oleoductos federal. Tómese la postura ideológica que sea. y será siempre. un esquema de Contratos de Servicios no hubiera tenido éxito en Kurdistán. en cambio.14. la ley de hidrocarburos iraquí aún no queda aprobada. recibirían un tarifa por cada barril producido. Enmarañada en hilos políticos. a partir de la información diseminada en medios diversos se sabe que en términos generales. mientras haya grandes reservas y bajo riesgo. Así que Bagdad. es mucho menos generosa pues se trata de terrenos no explorados.ENTRE SERVIDORES Y SOBERANOS cos. la oferta a las empresas consistió en la recuperación de costos y. La tasa impositiva es del 35% y una participación del 25% es debida a la empresa social estatal de Irak. clamar la victoria del “nacionalismo” de los contratos iraquíes sobre el “entreguismo” kurdo es tan incorrecto como injusto. mientras que Bagdad afirma todo lo contrario. Por la presencia de riesgo y la menor rentabilidad de los campos. lleva la delantera. ni los kurdos ni los iraquíes tienen bases jurídicas muy robustas que apuntalen sus sistemas. pues. los kurdos argumentan que la Constitución permite compartir la producción. 446 Ídem pp. Claro está. Cabe mencionar que los términos de los contratos no son públicos pero que. es políticamente más fácil defender el esquema más restrictivo que el más generoso para las empresas contratistas. sin ley secundaria o disposición administrativa que amplíe sus bases. como renta adicional. Así es. Esta historia seguramente tendrá un aire familiar para los mexicanos. puesto que existe alguna información de que se permite adelantar la recuperación de costos y también la contabilización de reservas.445 La geología kurda. Como ha sucedido en otras circunstancias. la guerra ideológica suele ser ciega a consideraciones y fundamentos técnicos y puede esperarse la explosión del roce entre un sistema y otro. Ibíd. por el momento. y en otras tierras.446 Así. así que ambos sistemas contractuales penden directamente de la Constitución. Como sea. 445 193 . en los que se proyectan descubrimientos nuevos que en cualquier caso prometen ser menores en tamaño y en potencial que los que se encuentran en el sur de Irak.

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y tal vez a pesar de sus convicciones.Capítulo 4 ¿Puros o Espurios? Los contratos mexicanos447 447 Este capítulo está dedicado a Fernando Zúñiga. en el submundo de la contratación petrolera. por acompañarme. . mi asistente de investigación. siempre de tan buena gana.

las de Octavio Paz. le hubiera llamado la atención que en México se resguarde la virginidad del subsuelo con singular fervor. así como los mexicanos sufrimos un trauma colectivo por la conquista. Quien conoce la obra de Paz. también padecemos algo parecido por la mala era de las concesiones.DE LA CAVERNA AL MERCADO Ni el mismo Lázaro Cárdenas hubiera impuesto. Es impreciso decir que la industria petrolera mexicana de hoy sigue la línea de su más grande general. es posible que se le hubiera ocurrido trazar una analogía entre la época de las concesiones con la conquista. en uso de cierta licencia poética podría decirse que manifiesta las obsesiones de uno de sus grandes poetas. Es triste que Octavio Paz no haya reparado en la situación del petróleo de México pues esta parece estar hecha a mano para él. y la historia de la explotación de los recursos petroleros en México. en cuya obra recurren el hermetismo y soledad en México. Octavio Paz dice que los conquistadores vejaron a nuestra madres indígenas y que por tanto todos somos unos “hijos 196 . Así. ni soportado. al grado de ser un status intocable. En El laberinto de la Soledad. liviana y tal vez irresponsablemente diría que. pues. el cinturón de castidad que aún hoy ciñe el subsuelo mexicano. Más bien. si Paz se hubiera interesado por la historia petrolera de México. Es seguro que se hubiera entretenido en grande con ella pues una de las piedras de toque en la obra de Paz sobre México es el hermetismo de los mexicanos y su fobia a ser “violados.” Muy seguramente.

por las condiciones de accesibilidad de sus reservas.kuwaitproject. pues. la expropiación de los activos de las empresas petroleras.¿PUROS O ESPURIOS? de la chingada. aún puede funcionar bajo este esquema. tal vez México sea uno de tan sólo un par de países que continúan aferrados al esquema más restrictivo de Contratos de Servicios. permite unos contratos que. sino también del legado de La Huasteca. la industria petrolera nacional se gestó también de una violación imperdonable.448 Es necesario subrayar que las prohibiciones contractuales no vienen de la expropiación.aspx 197 . lleva también alrededor de una década en la negociación política del ensanchamiento de sus Contratos de Servicios. Tal vez ello sea indicio que nuestros acercamientos terapéuticos —si es que los podemos llamar así— son inapropiados para lograrlo. hasta la expropiación petrolera las empresas extranjeras violaron a nuestra madre tierra y. no implicó también la de los contratos. hay que reconocer que nuestro PEMEX es hijo. Aunque duela. podrían consi448 El otro país. De la penetración de las petroleras en tierra nacional viene el dolor pero también nuestra honra e reivindicación. ¿Qué pasa con México que no deja a PEMEX relacionarse contractualmente de forma que realmente le convenga? A estas alturas de la historia. Sin embargo. Kuwait. y la veda de las concesiones en 1938. Mexican Eagle Oil Company. por tanto. según sus características. y otras más. tanto el Artículo 27 Constitucional como la Ley Reglamentaria del Artículo 27 Constitucional en el Ramo del Petróleo (la Ley Reglamentaria) de la época de Cárdenas. Kuwait.com/index_arabic.” De forma parecida. hace más de setenta años que el subsuelo duele a México sin analgesia a la vista. Pues bien. Ver http://www. Claramente. De hecho. Uno de ellos ha sido el cordón sanitario que impide que PEMEX pueda relacionarse jurídica y comercialmente con sus pares mediante una gama amplia de contratos. no únicamente del tata Lázaro.

Petróleo y Nación. sino también sufrió un boicot para la comercialización del crudo nacional.. 449 198 . 451 Op cit. 452 Ibíd. puede pagarse directamente con producto (crudo) La diferencia entre una y otra ley versa en que la ley posterior permite la contratación. 450 Lorenzo Meyer señala que su origen se remonta al año de 1949 hasta el año de 1970 en el cual se rescinden los últimos de estos contratos. Por más de veinte años después de la expropiación petrolera. et. Así. La política Petrolera en México (1900—1987). 27. no sólo perdió la inversión extranjera directa. tecnológicos y humanos. pues. México recuperó su “soberanía” sobre sus recursos naturales pero. permiten la contratación con particulares para que estos lleven a cabo por cuenta del Gobierno Federal los trabajos de exploración y explotación. por otra parte. El Artículo 6 de tanto de Ley Reglamentaria del Artículo 27 Constitucional en materia de Petróleo de 1940. la cual mantiene la posibilidad de mantener el esquema contractual como arreglo entre PEMEX y algunas empresas privadas. Fondo de Cultura Económica (FCE). la puesta en práctica de los Contratos de Servicios con cláusula de riesgo en México inicia una década después450 de la firma del decreto de expropiación de los activos de las empresas petroleras en México. Habida cuenta de que no hay documento histórico que explique esta afirmación de Meyer. pp. aunada a la ausencia de empresas extranjeras en México. presentaban un panorama estrecho para un PEMEX joven y necesitado de recursos financieros. previo un dictamen que justifique la necesidad de estos contratos. Llama la atención que los últimos se hayan rescindido hasta 1970 pues en 1960 entra en vigor la reforma del Artículo 27 que los prohíbe. Ver Lorenzo Meyer e Isidro Morales.452 El lanzamiento de los contratos mexicanos buscaba aliviar la falta de financiamiento y tecnología para la recién creada empresa nacional y para la salud de las finanzas públicas de México en general. México. El punto fino de la contratación radica en la posibilidad de dar a los particulares (por sus servicios) compensaciones en efectivo o equivalentes a un porcentaje de los productos que se obtengan. PEMEX. Es decir.449 Lo mismo sucede con la Ley Reglamentaria de Manuel Ávila Camacho. 1990.DE LA CAVERNA AL MERCADO derarse dentro de cierto tipo de Contrato Riesgo o incluso CPC. una explicación posible es que los contratistas supervivientes hayan interpuestos defensas jurídicas para que la aplicación retroactiva del dispositivo constitucional anulara estos contratos. Smith y Dzienkowski.451 La contracción en la cartera de compradores y comercializadores del crudo mexicano. como de 1941. Finadas las concesiones. al.. hubo la posibilidad de celebrar contratos parecidos a esquemas internacionalmente socorridos.

Pauley de 923 km2 en el noroeste y el de Isthmus Development dio 161 km2 al sur de Veracruz. los contratos mexicanos eran. pues. de los 16 firmados. dicen que tales contratos deberán ser celebrados con empresas cuyo capital sea propiedad únicamente nacional. Veracruz y Nuevo León” El contrato firmado con Sharmex establecía una superficie de 318 km2 ubicada en Poza Rica y Tamiahua. y. sólo se llevaron a la práctica cinco:455 con las empresas independientes Mexicano-Americanas Edwin W. Sharmex.102.. la suerte de estos contratos fue desventurada pues. si bien los contratos tenían como fin estimular la exploración y el desarrollo de nuevos pozos. como la de 1941.”453 Dichos contratos están regulados en la Ley Reglamentaria del Artículo 27 Constitucional en el Ramo del Petróleo. En ambos casos. Ibíd. pero otorgaría a la empresa una participación equivalente a 16 o 18 por ciento del valor del combustible. pp. dos fueron firmados con la Compañía Independiente Mexicano— Americana (CIMA): uno en tierra sumergida (plataforma continental) y otro en tierra firme. no obstante que se firmaron 16 de ellos.110—112. si estas eran productivas. el de Edwin W.¿PUROS O ESPURIOS? Así.456 Tal vez la fragilidad de estos contratos provino que estuvieran sostenidos sobre compromisos políticos. Tabasco. el segundo comprendía un área de 456 km2 que incluían ocho estructuras geológicas ubicadas en los Estados de Campeche. e Isthmus Development Company. por otra parte se colisionaban con “la política nacionalista y de independencia financiera bajo la cual se Op cit. Lorenzo Meyer e Isidro Morales. 456 Es llamativo que Lorenzo Meyer mencione que los contratos hayan sido celebrado con empresas con capital extranjero pues los Artículos 6 tanto de la Ley Reglamentaria de 1940.454 A pesar de los esfuerzos del gobierno mexicano. al menos en su etapa primigenia “contratos entre PEMEX y […] empresas […] que explorarían y perforarían pozos en zonas previamente acordadas. 453 454 199 . “El primero abarcaba un área de 2 mil km2 en el litoral comprendido entre Barca de Santecomapán (Veracruz) y Puerto Real (Campeche). tal como fue reformada por Lázaro Cárdenas y Manuel Ávila Camacho. se abría una rejilla de oportunidad para la inversión privada. Ídem pp. 455 Dentro de los contratos que subsistieron. Pauley. con compensaciones en efectivo e incluso con porcentajes de la producción. PEMEX se encargaría de su explotación. Esto es.

457 458 200 . desde el punto de vista de las empresas. a partir de 1953 los contratistas favorecieron la perforación en desarrollo sobre la exploratoria por ser de menor riesgo. Lorenzo Meyer e Isidro Morales.462 Ídem pp. tampoco dejaron satisfecho al Estado mexicano por su falta de resultados. pp. con lo cual el riesgo de la exploración corría por cuenta de la empresa.458 A grandes rasgos. estos contratos daban derecho a las empresas a perforar en áreas previamente designadas por PEMEX con el fin de encontrar y desarrollar nuevas reservas. PEMEX no estaba obligado a reembolsar la inversión efectuada. además de pagar una utilidad de entre 15 y 18. 462 Ibíd.675— 680 apud Op cit. estos instrumentos se consideraban necesarios ante la negativa de crédito proveniente de los Estados Unidos y como resultado de la caída de la perforación a su nivel mínimo registrado desde 1926. 1997. Lorenzo Meyer e Isidro Morales.DE LA CAVERNA AL MERCADO pretendía regular las actividades de la industria. PEMEX entonces estaba obligado a reembolsar el total de los costos de los trabajos. Grijalbo.. 3ª Ed.461 Prueba de ello es que de 1953 a 1958 PEMEX perforó 520 pozos exploratorios contra únicamente 70 de los contratistas.25% del valor de la producción de los pozos descubiertos durante un periodo de 25 años. Asimismo.112. En caso de que los trabajos no brindaran hallazgos comerciales. 459 Ídem pp. en caso de que los trabajos fueran exitosos. 461 Op cit.0 Miguel Alemán Valdez. pp. La verdad del petróleo en México. México..460 Así.115.115. los contratos eran demasiado insulsos. 460 Ello consta en la exposición de motivos de la reforma de 1959 a la Ley Reglamentaria en la que Adolfo Ruiz Cortines manifiesta la inutilidad de los contratos y su consiguiente desaparición. pues.”457 Sin embargo. Por el contrario.459 Sin embargo. en parte por la falta de correspondencia entre el riesgo y las ganancias.11. pp..

brote lo que brote del subsuelo. a través de PEMEX. pues la Secretaría de Economía solamente llegó a celebrar. entonces. en noviembre de 1946. mucho. que se reforma la Ley Reglamentaria y quedan prohibídas las contraprestaciones en moneda y en especie ligadas a volúmenes de producción.” 201 . La transición a un esquema de Contratos de Servicios puros y duros expuesta en la exposición de motivos de la reforma normativa. Por otra parte. estriba en una lógica poco convincente: Ruiz Cortines argumenta que. por tanto. o si por su falta de interés en los contratos. contrato que no llegó a operar y que finalmente fue cancelado. PEMEX al día de hoy sigue contratando una variedad inmensa y prácticamente inclasificable de contratos de obras y servicios por los que se paga una cantidad a cambio del servicio prestado u obra ejecutada. ha sido afrontado únicamente por PEMEX quien debe retribuir a sus contratistas a cambio de los servicios u obras ejecutados. De ahí que. El riesgo de la producción comercial.463 la mejor alternativa entonces es concederle al Estado. Ruiz Cortines manifiesta que el arbitrio particular no debe intervenir en el desenvolvimiento de la industria petrolera. a partir de la línea pintada por Ruiz Cortines. si es por reserva al arbitrio de los particulares. poco o nada. en la misma exposición de motivos. No se entiende muy bien.¿PUROS O ESPURIOS? De ahí las bases de la exposición de motivos de Adolfo Ruiz Cortines. circunscribió el nuevo régimen contractual mexicano a una esfera más acotada de obras y servicios ya que. un contrato de explotación con un particular mexicano. 463 La exposición de motivos de la Ley Reglamentaria de Adolfo Ruiz Cortines explica “tampoco se ha realizado hasta hoy la explotación del petróleo por medio de contratos con individuos o sociedades. la compensación se paga estrictamente en efectivo y está prohIbído participar de los resultados de los trabajos. sin que esté ligada a la producción. habida cuenta de que los contratos no apetecen. la tajada total del pastel petrolero. quien por razones poco claras. desde entonces.

Entonces. la discusión sobre el control de PEMEX sobre los trabajos escapa la esfera de lo contable y se asienta en terrenos políticamente quebradizos. desatina en el control de los trabajos realmente requeridos. no hay razón evidente para que una empresa de servicios busque una reducción en los costos de servicios o de la cantidad de obras empleadas. El debate sobre la relación de control entre PEMEX y sus contratistas ha alimentado los más agrios. esta modalidad de contratación es insensible al éxito de los trabajos. o cualquier petrolera. es dable que se disparen los costos de servicio y que haya una merma en el margen de ganancia del barril extraído. que PEMEX internalice los riesgos es congruente con su modo de contratar. que no la producción de muchos barriles.DE LA CAVERNA AL MERCADO Para bien o para mal. Por su altísima sensibilidad política y social. su modus contratandi—en particular en proyectos de mayor riesgo— es propenso a crear brechas insondables entre los incentivos de la petrolera mexicana y sus prestadores de servicios. si en los hechos PEMEX no lleva una dirección tensa y afinada de los trabajos. deben mantener un control estricto de sus costos de servicios. Luego. en cambio. por ser el operador nacional. Por tanto. Es obvio que todas las petroleras. es “natural” que la petrolera busque menos costos de servicios. Puesto que en teoría PEMEX debe tener el control “total” de los trabajos. y no puede compensar con producción. sean públicas o privadas. más barriles y maximización de la renta. pero superficiales. pues. si por las razones que fueren PEMEX. la “zanahoria” de estas empresas es la generación de muchas obras y servicios. antagonismos entre grupos 202 . Dicho simplemente. Las empresas contratadas por PEMEX buscan para sí pagos por obras y servicios porque para eso han sido contratadas. ni con sus equivalentes en efectivo. pequeñas o gigantes.

al grado de no poder establecer relaciones jurídicas. están los que alegan que los contratos repudiados por la constitución son los contratos permitidos por Cárdenas y Ávila Camacho los cuales. desde la redacción de Ruiz Cortines. En el peldaño contiguo. constitucional ni legislativamente. omnipotente y aislado vetan cualquier relación contractual. por lo demás. aún los contratos de obras y servicios que sí permite la Ley Reglamentaria de Ruiz Cortines podrían quedar dentro de la zona de veda constitucional. y como guarda silencio sobre cuáles son los contratos prohibídos. Sin embargo. es de suponerse que todos los contratos están prohibídos. prohíbe las concesiones y los contratos. son inimaginablemente graves. 464 203 . que nada tenga que ver con la apropiación de los recursos. Los apologistas de un PEMEX mítico. La seriedad de esta postura es muy cuestionable pues las implicaciones de que PEMEX quedara contractualmente aislado. 465 Las críticas al “contratismo” de PEMEX –como llaman los adversarios políticos a los “excesos” de contratación de servicios– tienden más a los golpes ideológicos que a evaluaciones de eficiencia. pues dicho Artículo se refiere a los contratos genéricamente. someramente es posible resumir que los tres partidos principales no muestran una distancia sustancial. de ser así. como ya se mencionó. ya se dijo que fueron Por ser un estudio técnico sobre contratos no es pretensión ni objeto de este abordar las cuestiones políticas con detalle.465 Por una parte —quién sabe si a la derecha o a la izquierda del espectro ideológico— están los que abogan por la omnipotencia de PEMEX. Los argumentos abrevan de una interpretación pétrea y cerrada del Artículo 27 Constitucional la cual. ni siquiera para la contratación de cualquier obra y/o servicio. En nada ayuda la falta de acceso a la información por parte de PEMEX del grado de cumplimiento de los contratos en función de metas de producción. Cabe mencionar que. al menos abiertamente en lo tocante a la dominancia total de PEMEX en la exploración y producción petroleras ni ninguno de ellos ha propuesto. esquemas muy distintos a los contratos puros de obras y servicios. por limitada que sea.¿PUROS O ESPURIOS? ideológicos.464 sin que por ello se llegue a una evaluación técnica y franca de la funcionalidad —o patología— de su modus contratandi en particular.

com/watch?v=fXTvYi81BSQ 467 Esta postura es cómoda desde el palco oficial pero ha dejado de ser sostenible en la práctica. En reiteradas ocasiones. es positiva. 466 204 . por tanto. el presidente Calderón declaró la inamovilidad del texto constitucional. sea cual fuere.DE LA CAVERNA AL MERCADO infortunados por impopulares. o de plano PEMEX necesita relacionarse con otro tipo de empresas con otra clase de contratos. Véase el video del mensaje de Felipe Calderón sobre la aprobación multipartidista de la reforma al sector petrolero http://www. en forma alguna. Esta es la postura de mayor aceptación entre la “inteligencia oficial” en México y es congruente con el articulado promulgado originalmente por Ruiz Cortines en 1959 que prohíbe las compensaciones con producción o con equivalentes de la misma efectivo. Ampliar el catálogo de proveedores y contratistas para PEMEX es un fin deseable en sí mismo. es mejor para atraer negocios la fe ciega en la validez jurídica de los actos del gobierno. Sencillamente. Por tanto. francamente. los cuales son defendidos. Como la constitución es un documento interpretativamente penumbroso.466 De acuerdo con esta postura. o bien ha perdido el control de los trabajos y utiliza ineficientemente sus obras y servicios. independientemente de Esta fue la postura mantenida por el gobierno de Felipe Calderón a largo del desarrollo y debate de la reforma petrolera de 2008. los contratos permitidos en México son los Contratos de Servicios Puros. la propiedad sobre el petróleo. ya explicados con anterioridad en este estudio. La declinación pronunciada en la producción de hidrocarburos en México demuestra que. prefieren no adentrarse en el enjambre de interpretación constitucional. no tanto como los contratos deseables pero como los contratos posibles de cara al altísimo costo político que comportaría una reforma constitucional. en los despachos de consultoría estarán aquéllos que. mientras acaece el milagro que geste una regulación constitucional más clara y expansiva que acomode más negociaciones. hay que apostar por que los contratos que ofrezca PEMEX sean lícitos y convenientes. tanto en lo tocante a la “exclusividad” de PEMEX en toda la cadena de la industria petrolera como a la imposibilidad de que se ceda. el grueso de las firmas de consultoría en México han hecho una labor agresiva de oferta y venta de los contratos petroleros que hubiere en México pues consideran que la inversión privada.youtube.467 Por otra parte.

de que las grandes empresas se interesen por México y se hagan socias de PEMEX a través de concesiones o contratos. no consideran que un cambio en el esquema de contratación no es condición suficiente para que una industria sea verdaderamente abierta. competitiva y eficiente no depende. a pesar de que no se tenían proyectos de contratos que sumaran cuentas así de alegres. numerosas firmas clamaban la llegada inminente de instrumentos “más flexibles”. que atraiga a actores de envergadura a México. Y eso no es todo para lograr una verdadera “apertura. requiere de un aparato institucional que. de la que se hablará con detalle en párrafos ulteriores. como mínimo. El tiempo ha contradicho sus predicciones pues ni hay contratos aprobados. imponga una política fiscal de Estado tanto a la empresa pública como a las privadas que participen con ella. proyecte una política de hidrocarburos a largo plazo. al menos únicamente. Que una industria sea moderna. Los que con pudor dicen que la constitución debe reformarse. salud y medio ambiente. Incluso antes de la reforma petrolera de 2008.” 205 . con un “gran potencial de atraer inversión” para que México al fin “pudiera asimilar las mejores prácticas contractuales”.¿PUROS O ESPURIOS? la idoneidad de los contratos y de la conveniencia de las relaciones técnicas y comerciales que para México dimanen de ellos. para que México transite a la “apertura”. Y los atrevidos que a puerta cerrada dicen que la constitución debe reformarse lo han hecho sin proponer un esquema alternativo de contratación que sea congruente con la realidad mexicana y la de PEMEX. Un sistema contractual. al menos abiertamente? Nadie. ni filas largas de empresas petroleras interesadas en ellos. regule una asignación de bloques de exploración y producción que sea transparente. Ahora bien. ¿quién en el sector petrolero mexicano ha abogado por una reforma constitucional. racional y competitiva. garantice que las empresas y sus subcontratistas operen en condiciones óptimas de seguridad.

los volúmenes de gas producidos y su fustigada supervivencia en la industria de la exploración y producción del gas natural en México.DE LA CAVERNA AL MERCADO Por otra parte. En un afán de justicia. en 2001. cuando no fracasados. y a pesar de que en un inicio atraparon la atención de las grandes empresas. Desde la expropiación. el suelo mexicano de México ha sido demasiado quebradizo para tolerar aperturas. ¿APERTURAS O RAJADAS? LOS “CONTRATOS DE SERVICIOS MÚLTIPLES” Hasta ahora. en el mejor de los casos. insuficientes. Los coloquialmente llamados Contratos de Servicios Múltiples. 469 Salvo Petrobras y YPF-Repsol que son titulares de bloques en Cuervito y Reynosa—Monterrey. los esfuerzos de México por impulsar esquemas contractuales que sean consecuentes con una política de apertura a la competencia han sido pálidos. Sin embargo. en una gran parte no tardaron en ser contratos de empresas pequeñas469 las que han resistiEn un inicio.468 si bien menos desventurada. son conocidos como Contratos de Servicios Múltiples. Desde los Contratos de Servicios de los años 50 que no hicieron más que pasar a la historia. han corrido una suerte algo parecida a los contratos permitidos seguida la expropiación petrolera.” Hoy día son llamados Contratos de Obra Pública Financiada. bajo el supuesto de que basta reformar la ley para abrir las actividades de exploración y producción han sido. 468 206 . tal vez con cierta ingenuidad. puede decirse que han sido más funcionales por el número de empresas contratadas. respectivamente. La sección que sigue sobre los llamados Contratos de Servicios Múltiples pretenderá ilustrar cuán problemática es la inserción de esquemas contractuales novedosos bajo un clima de pánico constitucional. llevaron la denominación genérica e inocua de “Contratos de Obras Públicas Sobre Una Base de Precios Unitarios. Por otra. los intentos de apertura en México. atraer a las empresas “grandes” a la orbe de las obras y servicios. se ha reintentado.

Más que acciones jurídicas eficaces propiamente las demandas de nulidad pueden ser considerados actos de molestia destinados a causar un desgaste en la relación entre PEMEX y sus contratistas. en la Cuenca de Burgos para la prestación de servicios en el desarrollo y producción de gas no asociado.¿PUROS O ESPURIOS? do numerosos embates políticas.474 por lo cual se requiere un ritmo acelerado de perforación de pozos para mantener los niveles deseados de producción de gas.mx/2004/03/17/per-cuenca. contratadas por PEMEX. 471 Los medios de comunicación en México han reportado el secuestro de numerosos trabajadores de PEMEX y de las empresas contratadas en la zona de Tamaulipas de Burgos. pues contiene cerca de una tercera parte de las reservas de este hidrocarburo en el país. con campos que se extienden en franjas a ambos lados de la frontera entre México y Estados Unidos. altamente compartamentalizados.475 En 2005. inicialmente alta. También se ha reportado el robo reiterado de los condensados de los tanques de almacenamiento de los tanques de gas. Dicha cuenca es la región productora de gas no asociado al petróleo más importante de México. 475 Ibíd.471 Los coloquialmente llamados Contratos de Servicios Múltiples son ejecutados por empresas privadas. el Gigante Uno. 474 “Están formados por yacimientos arenosos complejos. los juicios han pasado por apelaciones e incluso el amparo pero la regla es que dichas demandas han sido desechadas por falta de interés jurídico en las partes demandantes. La Cuenca de Burgos y los Contratos de Servicios Múltiples. Hasta hoy.472 Ubicada en el noreste del país. se encuentra tomado por el narcotráfico desde mayo 2010. los diputados y senadores no pudieron demostrar cómo su esfera de derechos y obligaciones estaban siendo vulneradas por dichos contratos al no ser partes en Estos.473 Las características geológicas de los yacimientos de Burgos propician que la producción. jurídicas470 y últimamente incluso de la situación de inseguridad generalizada en el país. la explotación de Burgos inició en 1946 y hoy día es la cuenca gasífera más explorada y desarrollada de México.jornada. se interpusieron alrededor de 5 juicios de nulidad civil en contra de cada uno de los CSM hasta entonces adjudicados por un grupo de diputados y senadores del Partido Revolucionario Institucional bajo el liderazgo del entonces senador Manuel Bartlett. constituidos por un número elevado de bloques independientes de tamaño relativamente pequeño y de muy baja permeabilidad.http://www. unam. decline rápidamente. además de que un pozo.” Ibíd. 470 207 . La nulidad de los contratos se aducía a razón de que Estos vulneran el articulado constitucional y legal que establece la exclusividad y control del Estado (PEMEX) en el desarrollo y ejecución del área estratégica de los hidrocarburos. 472 Ver Adrián Lajous.html 473 Ibíd. Esto es.

por eficiencia en costos y protección al medio ambiente. que equivale a una tasa media anual de crecimiento de 32 por ciento. en plantas de generación eléctrica de ciclo combinado. aprovechar eficazmente tecnologías.DE LA CAVERNA AL MERCADO Así. La intensidad del ritmo de los trabajos de perforación. Todo el incremento neto de este periodo es atribuible a cuatro campos: Arcabuz-Culebra. Cuitláhuac y Corindón-Pandura. el impulso de liberalización económica en México. ambos en fase avanzada de agotamiento.” Ibíd.476 Burgos se antojaba un santuario para nuevas relaciones estrechadas con contratos que no tuvieran como objeto los mismos y viejos obras y servicios.”479 Asimismo. (…) difundir mejores prácticas industriales y economizar Ibíd. El primero aportó más de la mitad del volumen adicional de gas. La producción creció a ritmo acelerado a la vez que se ampliaron las reservas de gas natural. en los años noventa. Burgos es una zona que parecía idónea para experimentar la confección de contratos distintos para empresas diferentes. “La reactivación y rehabilitación de esa región requerían nuevas formas de organización para movilizar recursos con mayor agilidad. pues. “En 1994 se inicia un nuevo periodo de auge en esta región.477 una evaluación llevada a cabo por una comisión intersecretarial concluyó que el gas natural era el combustible preferente. Más aún.478 La entrada de capitales privados se antojaba perfecta para reactivar a Burgos —una zona demandante en nuevas tecnologías e inversiones— por lo que se tuvo en la mira “romper el letargo producido en la región por el largo periodo de declinación y exiguas inversiones. En el quinquenio 1995-99 la producción se cuadriplicó. salvo Reynosa y Monterrey. Por una parte. Estos son los campos más grandes de Burgos. PEMEX concentró recursos financieros y humanos en estos campos. En 1998 el ritmo de expansión ascendió a 50 por ciento. parecía traer consigo algunos soplos de cambio en la política energética en su conjunto. requerida por las complejidades geológicas arriba mencionadas. 478 Ibíd. 476 477 208 . 479 Ibíd. El incremento absoluto fue de 733 mmpcd. en 1993-1994. justificaban la adopción de tecnologías nuevas y de prácticas operativas más avanzadas. Arcos.

los CSM fueron concebidos con pecados originales que explican muchos de sus dolores evolutivos. asistido con el apoyo del Gobierno Federal. La primera fue la pretensión tanto de PEMEX como del Gobierno Federal de cosechar un Ibíd. además de que “la responsabilidad operativa recae inequívocamente en el contratista. Ibíd. la cual tiene como corolario la reducción de riesgos institucionales para PEMEX derivada de la contratación de servicios. El principal de ellos es que su alcance abarca “el ciclo completo de las actividades de exploración y producción”. ha pretendido subsanar las deficiencias en las estructuras que tienen a su cargo la gestión de proyectos complejos de inversión.”480 Para ello. la nota distintiva de los CSM ha sido en el ámbito de la administración y ejecución de estos contratos. durante la presidencia de Vicente Fox.483 Lanzados en 2001.”482 Ello es atípico en un Contrato de Servicios pues la práctica internacional apunta a que sea el operador el que tenga la responsabilidad última y no el prestador de servicios. en 1996 se diseñaron Contratos de Servicios integrados que permitieron mayores pasos a los que se hubieran dado con los mismos contratos de obras y servicios.484 Con ello PEMEX.¿PUROS O ESPURIOS? la escasa capacidad de gestión y ejecución de proyectos que se tenían en esos momentos en Burgos.485 Con todo ello. 480 481 209 . 482 Ibíd. 485 Ibíd.481 Los Contratos de Servicios integrados se asemejan a la CSM pero son distintos en varios aspectos importantes. como precursores de los CSM. 483 Ibíd.

incómoda cuando no asfixiante.”487 Además. la contraprestación no obstante está vinculada con un flujo Nos referimos a la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas (Publicada en el Diario. pero no se establece explícitamente quién integra y coordina el continuum de tareas. 487 Op cit. las funciones de interpretación de datos y características del subsuelo. los CSM han tratado de habitar dentro de este cajón normativo. por ejemplo. Sin embargo. Y aunque el pago es por servicio prestado. Dentro de lo posible. Hasta 2008. la administración de yacimientos y el manejo mismo de la producción (…)Es posible que el objeto de estas omisiones sea eludir susceptibilidades políticas. preestablecidos en un catálogo de precios labrado en piedra. su residencia dentro de la Ley de Obras Públicas ha sido. el pago por obra a precios unitarios que señala la ley marco de los CSM. la contratación de PEMEX para obras y servicios relacionados con la exploración y producción de hidrocarburos. por miedo a su propia ley.. es incongruente con un mercado de servicios que es sensible y el riesgo de los proyectos de exploración y producción de hidrocarburos. se regía por el marco jurídico aplicable a la contratación genérica para todo el Gobierno Federal. mediante ellos. lo cual dimana de la prohibición categórica de que. el texto de los CSM es circunspecto respecto de las actividades reservadas a PEMEX. se confiera título alguno al contratista respecto de los hidrocarburos o incluso sobre las instalaciones. Tampoco se precisa la responsabilidad del contratista respecto a fases cruciales de la operación petrolera como son. “En el cuerpo del contrato y en sus anexos se lista una serie amplia y detallada de actividades específicas que podrán ser realizadas por el contratista. Oficial de la Federación el 4 de enero 2000). Lajous. 486 210 .486 Así. pues. en el mejor de los casos. y por obra ejecutada.DE LA CAVERNA AL MERCADO contrato “frondoso” en un suelo jurídico y político árido.

Conoco-Phillips.¿PUROS O ESPURIOS? de efectivo mínimo mensual proveniente de los resultados de la obra contratada. prohibía que los contratistas participaran de los resultados de las obras y servicios. de controversias políticas y jurídicas. Ibíd. Ibíd. por demás fracasada. Total y Chevron habían expresado interés durante el largo periodo de gestación de estos contratos. Un texto. la contraprestación se condiciona entonces a los resultados. antes de la reforma de 2008.491 las cuales participaron en procesos de consulta sin que sus observaciones se tradujeran en un clausulado contractual satisfactorio para ellas. ha recibido varias denominaciones. que no ha sido modificado de forma sustancial. desarrollo y producción de hidrocarburos y los servicios relacionados con esta. a pesar de ser el principal productor de gas en Texas. a su vez. 488 489 211 . Como se podrá ver. 491 Si bien Exxon. Estos contratos tendrían que haber seducido a las grandes empresas. tampoco lo hizo. Desde la voz “familiar” Contrato de Servicios Múltiples.489 lo cual presenta suspicacias de índole jurídica por la prohibición de la ya reformada Ley Reglamentaria que. Su misma denominación se ha modificado reiteradamente para evitar los golpes políticos. que por años manifestó su deseo de participar en la exploración y desarrollo de la cuenca de Burgos. al final no presentaron ofertas.490 El texto de los contratos.488 De cierta forma. las grandes empreIbíd. las super majors. nada en su nombre los refiere a las labores de exploración. ha sido llamado también Contrato de Obra Pública a Precios Unitarios y hoy día responde al nombre de Contrato De Obra Pública Financiada. 490 Ibíd. por tanto. En otras palabras. Ello se debe seguramente a la evasión. Su nombre mutante es indicio de que hay indecisión sobre qué son y para quiénes son. es sumamente rebuscado y no deja ver con transparencia ni precisión su contenido obligacional.

En estas condiciones era difícil esperar que los contratistas ofrecieran descuentos significativos frente a los del catálogo de precios máximos de PEMEX o a la inclusión de volúmenes relevantes de trabajo no reembolsable. salvo en el caso del bloque Fronterizo.494 algunas empresas petroleras de menor dimensión. La participación en estos contratos parecía pagar un derecho de piso en la tierra prometida cuyas puertas no parecen querer abrirse.DE LA CAVERNA AL MERCADO sas dialogaron con PEMEX y el Gobierno Federal hasta el hastío pero más pudo el miedo a la constitución que las razones de las petroleras para entrar. La falta de competencia efectiva reflejó el escaso interés que las licitaciones despertaron. Las empresas petroleras buscan una retribución que compense los riesgos que asumen y para ello están dispuestas a compartir los riesgos al igual que los beneficios sobre bases muy diferentes a las que ofrecen los Contratos de Servicios. 495 Tabla elaborada por Gabriel Ruiz de Thompson & Knight Abogados. como Repsol-YPF. Petrobras y Techpetrol. donde la empresa china fue descalificada. A continuación presentamos un cuadro con las empresas participantes en sus bloques respectivos. 492 212 .492 pues “el negocio de las empresas petroleras no es la prestación de servicios.”493 Así. Las razones de estas empresas tienen menos que ver con el atractivo de los contratos en sí y más con una promesa de apertura cuya materialización cada día parece más lejana. El desaire de las majors era anunciado. 493 Ibíd. Su objeto principal en el sector extractivo es la administración de una amplia gama de riesgos geológicos. Monterrey. concursaron y se encuentran ejecutando sus contratos. Así. Se agradece su apoyo. el grueso de los contratos es ejecutado por consorcios de empresas que no forman parte de las grandes ligas. 494 Ibíd. Sólo están preparadas a considerarlos si estos ofrecen una retribución suficientemente atractiva o una ventaja de carácter estratégico. por lo que requieren alto grado de flexibilidad y autonomía operativas.” Ibíd. pues. a lo largo de las tres rondas de licitaciones. de ejecución y de precios. pues. así como la fuerte interacción que se dio entre las empresas que presentaron ofertas en el marco de múltiples reuniones aclaratorias que durante cerca de dos años fueron promovidas por PEMEX.495 “En ninguna de las licitaciones hubo más de una oferta.

S.$ 7.L. S.A.V. En 2004-2005..S. Ltd. consorcio formado por marzo de 2009 Tecpetrol e Industrial Perforadora de Campeche.A.V. S.A.A. de C. S. Consorcio formado por: Petróleo Brasileiro.V. de C. de R.V. and D&S Petroleum Misión 28 de noviemServicios Múltiples de Burgos. 2003 y 11 de de C. consorcio formado por Petróleo Brasileiro. S. Teikoku Oil Co. y Compañía de Desarrollo y Servicios Petroleros.437 260 ReynosaMonterrey Cuervito 14 de noviembre 2003 21 de noviembre 2003 Repsol Exploración México. Iberoamericana de Hidrocarburos. de R. GPA Energy. y D&S Petroleum Lewis Energy México. de C. V.V. PTD Servicios Múltiples.L. S. un grupo de miembros del Congreso de la Unión del 213 . de C.. A. sin los consensos jurídicos y políticos necesarios. llama a los celadores del subsuelo mexicano a impedirlo. (Petrobras).529 Fronterizo 265 Olmos PanduraAnáhuac 9 de febrero de 2004 9 de diciembre de 2004 344 900 Nejo Monclova Total 3 de abril de 2007 20 de abril de 2007 912 434 U. Industrial Perforadora de Campeche. S. Teikoku Oil Co.V. S.L.V. S. S. de C.A.A. bre. S. 8 de diciembre de 2003 PTD Servicios Múltiples. de C. las controversias jurídicas y políticas en torno a estos contratos fueron en su momento virulentas.V.¿PUROS O ESPURIOS? Bloque Fecha de celebración Contratista Monto del Contrato (Millones de dólares) U. de C.A. V.S.727 El caso de los CSM demuestra que los intentos de abrir nichos en la industria. 1.. Ltd. A. en comparación con otros contratos petroleros de ganancias considerablemente mayores. de C. S. (Petrobras).. Por insulsos que hayan sido los CSM para algunos..$ 2. de C. de R.

496 214 . por falta de la mayoría en la Cámara Baja para interponer la controversia. Sin embargo. muchos de ellos de empresas compuestas de varios países de América Latina. han servido los CSM en Burgos? Existen apreciaciones distintas: para unos. por contravenir la constitución y otras normas de orden público que prohíben la participación de particulares en actividades exclusivas del Estado y mandatan que PEMEX mantenga el control y la ejecución de la totalidad de la cadena de valor de los hidrocarburos. especialmente según el testimonio de las empresas contratadas. su éxito limitado es indicio de que esta es la magnitud posible de una apertura en México. por cada contrato. pretendió interponer una acción jurídica ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación con el fin de que se decretara su nulidad.496 el grupo de congresistas recurrió a acciones civiles. han creado empleos. la cual es demasiada para los que no quieren ninguna e ínfima para los que esperan una mayor. entonces. los tribunales han desestimado las demandas de sus adversarios políticos. Dicha mayoría no fue obtenida por lo que el grupo político decidió interponer acciones de nulidad por la vía civil. el fomento de contenidos nacionales y el intercambio de mejoras tecnológicas a través de la interacción de PEMEX con los consorcios. para requerir su nulidad.497 Ello no es óbice de las molestias causadas a las empresas y a PEMEX. ¿De qué..498 ¡Todo un sueño bolivariano! Se trató de interponer una “controversia constitucional” para la cual se requiere la mayoría simple de alguna de las cámaras. Lajous. Por considerarlos ajenos a las controversias que dimanen de estos contratos en particular. 497 Agradezco a Gabriel Ruiz (abogado de una de las empresas contratadas) y a Víctor Rodríguez Padilla (entonces asesor del senador Bartlett) quienes en su momento me facilitaron información sobre estos juicios. Para otros. las que de cualquier forma han tenido que enfrentar los litigios y expender los recursos en su defensa. han representado una derrama económica en la zona.DE LA CAVERNA AL MERCADO Partido Revolucionario Institucional. 498 Op cit.

a partir de los CSM? No se olvide que este es el verdadero objetivo de traer empresas a la mesa a firmar y ejecutar contratos.¿PUROS O ESPURIOS? ¿Pero qué ha sido de la producción propiamente en Burgos. por grandes que han sido los esfuerzos de PEMEX en la zona. 500 Ibíd. La tasa de restitución de reservas de los últimos 6 años fue del 105 por ciento. puede decirse que los CSM han dejado un saldo positivo pero de todas formas insuficiente.” Ibid. de cualquier forma.7 años en 2008. debido al crecimiento de la producción. Sin embargo. un plazo extremadamente corto. Estimaciones sucesivas han permitido la apreciación de reservas de campos productores conocidos. Sin embargo.”500 De lo anterior. lo que hizo posible que a fines de 2008 las reservas superaran a las que se tenían al inicio de 2003. Al agregarse las reservas probables a las probadas. Un diagnóstico de la producción de gas en Burgos marca que. no obstante la producción extraída. El volumen obtenido por PEMEX se ha mantenido estable desde 2004. y no obstante los incrementos en la producción. por lo que el incremento registrado es casi íntegramente atribuible a los Contratos de Servicios múltiples. los CSM han jugado un papel importante pues “en 2009 los pozos perforados y terminados bajo estos contratos representaron el 27 por ciento del total. por lo que las expectativas de crecimiento de esta región están por agotarse. el horizonte de abasto de gas natural proveniente de Burgos es precario pues con la suma de las reservas probadas y posibles su vida media se mantiene en tan solo seis años a partir de hoy. ¿Todas estas trepidaciones para seis años más de reservas probadas y posibles en total para la zona de Burgos? La desproporción “PEMEX no sólo pudo aumentar la producción. PEMEX y la Secretaría de Energía prevén que la Cuenca de Burgos alcance una producción máxima de 1875 mmmpcd en 2011.2 años en 1999 a 2. en lo que respecta a la producción.499 Dentro de este panorama. 499 215 . La producción en noviembre de 2009 fue de 1 605. y en las reservas. revisiones y desarrollos de campos conocidos. su vida media se mantiene poco arriba de los 6 años. Conviene también subrayar que los campos descubiertos en la presente década poco han contribuido a la robusta reposición de las reservas probadas registrada en la Cuenca de Burgos. La producción acumulada entre 2003 y 2008 fue superior a las reservas probadas que se tenían a principio de este periodo. sino que logró resarcir las reservas que ha extraído en Burgos. al igual que su contribución a la producción. la vida media de las reservas probadas ha disminuido de 8. sólo el 8 por ciento de la reposición de reservas probadas se debió a nuevos descubrimientos y el 92 por ciento restante fue el producto de nuevas delimitaciones.

es lícito mencionar que este estudio esperó meses para poder incluir un análisis de los nuevos contratos mexicanos. la reglamentación. jurídico y social para una apertura de verdad efectiva en el sector de la exploración y explotación de los hidrocarburos en México. Con lo que se tiene. disposiciones administrativas complementarias y atisbos de modelos que es sabido —sin ser información pública de carácter oficial— que circularon entre empresas y consultores. Por ser este un libro escrito en México. Así. por no existir aún una versión oficial y acababa de estos contratos. es posible hacer algunas reflexiones sobre la evolución del debate y status de los aún inconcebidos contratos de la “reforma petrolera” en México de 2008. sin embargo. corrían sin que hubiera más pistas contractuales que la ley. Puesto que los contratos son “acuerdos de voluntades”. 216 . La primera reflexión es muy simple. Los meses. ni del clima político. LOS “CONTRATOS INCENTIVADOS” DE 2008.DE LA CAVERNA AL MERCADO entre los esfuerzos por lanzar el esquema.501 ENTRE EL INFRAMUNDO POLÍTICA Y LAS AGUAS PROFUNDAS Hablar de contratos que no existen físicamente es labor de metafísicos y no de analistas. esta parte es escrita con la incomodidad de quien sabe que se refiere a algo sin total conocimiento de causa. por mucho que unos y otros se parezcan de cuando en cuando. si bien un análisis a detalle resulta imposible. es imposible —o muy peligroso— lograrlos si una de las partes no sabe lo que quiere. Por tanto. ponerlo en marcha y los resultados en la producción de gas de la zona no es laudatoria ni de los contratos en sí. es de esperarse 501 Ibíd. sin embargo.

alcanzando en este último año una producción de 1. Sin embargo. en marzo de 2008.PEMEX. cuando la Secretaría de Energía y PEMEX presentaron el Diagnóstico502 del sector hidrocarburos mexicanos. Diagnostico. se puso en relieve los pasos agigantados de la declinación de las reservas petroleras en México. Desde 1997 la producción de crudo de PEMEX ha provenido en buena medida de la explotación de Cantarell. pp.47 millones de barriles diarios. Dicho Diagnóstico es la fotografía de PEMEX que pretende dar razón a las reformas normativas. 2.com/files/content/situacionPEMEX.” Ver Secretaría de Energía. 502 217 . Desde el punto máximo. 3. A partir de 2005 inició su proceso de declinación natural a tasas crecientes.8. NO a la división de la producción o de las ganancias. del año 2008. NO a la participación social privada en PEMEX. si no hay una decisión de Estado de qué se quiere lograr en México en materia de exploración y producción de hidrocarburos.pdf 503 “La producción máxima de crudo de PEMEX se alcanzó en 2004 con 3. en cambio. han sido claros sobre lo que buscan para México. No hay acuerdos sólidos donde hay fugacidad en las decisiones y en las políticas públicas. Ver http://www. una vez que alcanzan su etapa de madurez. A partir de ese momento.13 millones de barriles diarios. Ello se debe a que ni el Gobierno Federal. se sabe lo que no se quiere: 1. se ha registrado una constante disminución. se han dejado de producir más de 300 mil barriles diarios. desde los primeros empujes de la reforma petrolera. como ocurre en todos los yacimientos a nivel mundial. ni los partidos políticos. ni los habrá jamás.503 En el Diagnóstico. La reforma al sector hidrocarburos en México. la baja en producción petrolera es atribuida a dos circunstancias que sufre PEMEX en particular: por una parte. En 2004 alcanzó su máximo de 2. yacimiento marino súper gigante situado en el Golfo de México.¿PUROS O ESPURIOS? que no haya contratos. NO a la introducción de la competencia en el sector de la exploración y producción. los límites de la naturaleza.38 millones de barriles diarios. En suma. Supuestamente. Entre 2006 y 2007 dicha declinación fue de 15%. la El documento llamado “Diagnóstico: Situación de PEMEX” es un documento presentado por la Secretaría de Energía y PEMEX que antecedió la presentación del paquete de reformas legislativas del presidente Calderón. ilustra que en México se prefiere la paz y los acuerdos coyunturales que las decisiones de Estado aptas para echar a andar un nuevo modelo de industria acompañado con esquemas contractuales novedosos.

más del 50%. baja complejidad técnica y magnitud relevante. como otras veces. “La tecnología. en una extensión de más de 575 mil kilómetros cuadrados. “Se estima que del total de los recursos prospectivos del país. Bajo el supuesto que las reservas en aguas someras y tierra dentro no brindarían seguridad energética a México. los frenos normativos y contractuales que han detenido a PEMEX de establecer relaciones jurídico-comerciales con sus pares en el mundo. la operación de esa tecnología en sus aguas profundas requiere de amplia experiencia. es decir.DE LA CAVERNA AL MERCADO cual ha dado cuánto crudo fácil ha podido a PEMEX. 29. se localizan en la cuenca del Golfo de México Profundo.505 Pero esta vez México no podría iniciar la travesía a solas. y. equipos y materiales requeridos para la exploración y explotación en aguas profundas presentan altos costos de adquisición y operación. Además. el Gobierno Federal. es a tener el valor de ir “más allá” en lo tecnológico. pues.56. en lo físico y en lo geográfico. por otra.”504 Dos mensajes recorren el diagnóstico: la necesidad de PEMEX de incorporarse a la experiencia internacional y la urgencia imperiosa de trascender las fronteras de los territorios conocidos de exploración y producción.” Idem pp. En cuanto a la bondades exiguas de la madre tierra.5 mil millones de barriles. pp. está prácticamente agotada en México y el resto del mundo. las perspectivas de producción de hidrocarburos se orientan a los yacimientos ubicados en aguas profundas. Por ello. el Gobierno Federal llamó al pueblo mexicano a cruzar “juntos” la nueva frontera del Golfo Profundo. esto es.58. La experiencia es crucial a fin de hacer una correcta selección de las 504 505 Idem. El llamado. A decir del Diagnóstico. 218 . el Diagnóstico sentencia que la “(…) posibilidad de encontrar yacimientos de fácil acceso. del orden de 54 mil millones de barriles de petróleo crudo equivalente.

506 507 219 . PDVSA (Venezuela) y Petrovietnam (Vietnam). se mencionan las bondades de los CPC aún en países alérgicos a las economías de mercado. Así pues.” 506 La cautela del Gobierno Federal fue deliberada y es entendible. Una selección equivocada de la tecnología o un retraso en la decisión sobre esta. a manera de socios.30. Lo anterior. si incluso su mode Idem. las empresas Repsol (España).31.” Idem pp. 508 El Diagnóstico dice: “Para poder desarrollar estas reservas de la zona de aguas profundas cubanas del sudeste del Golfo de México. a través de contratos de producción compartida. realizan tareas exploratorias en 24 bloques en aguas profundas cubanas. Cubapetróleo (CUPET). entonces.¿PUROS O ESPURIOS? tecnologías para su apropiada utilización. La pregunta es. REPSOL Y Sherrit de Canadá. reduciría seriamente el potencial para la generación de renta económica para el país. ONGC (India). hacer alianzas con compañías petroleras para compartir tecnología y experiencia. así como para atraer los recursos necesarios. StatoilHydro (Noruega). se pierde el pudor y se mencionan modalidades contractuales específicas. Petronas (Malasia). Sherrit (Canadá). el Diagnóstico reitera que los riesgos tecnológicos. Cuba. en distintas partes del Diagnóstico. como los Contratos de Producción Compartida. de repente.64.” Idem pp. por ejemplo. pp. físicos y financieros son distribuidos entre varias empresas agrupadas para participar en un mismo proyecto de aguas profundas. El Gobierno Federal habla de “alianzas” entre empresas que PEMEX podría emular. ¿por qué no se puede hacer algo semejante en México. Cuba dividió el área en 59 bloques. ya analizados en este estudio. mismos en los que diversas empresas realizan trabajos bajo el esquema de contratos de producción compartida con CUPET. el Diagnóstico del Gobierno Federal señala que hasta la empresa cubana CUPET tiene celebrados CPC con PDVSA y Petrovietnam pero también con Statoilhydro. si en tierra de Fidel pudieron suscribirse CPC con empresas provenientes de sistemas económicos distintos.508 En un intento de desarmar a la oposición política. Desde 2001.507 Por otra parte. “Cuba realizó modificaciones a su legislación para permitir a la empresa estatal. Dentro de toda sutileza posible. para no referirse a esquemas contractuales específicos. Evasivamente.

el Artículo 46 de PEMEX de la iniciativa del presidente disponía que este podría pagar una remuneración “fija o variable”. por prudencia política. De alguna forma.DE LA CAVERNA AL MERCADO lo económico es más liberal? Sin embargo. reforma al Artículo 27 constitucional que prohíbe la celebración de concesiones y contratos. el Diagnóstico no propuso que los CPC fueran adoptados en México pues ello hubiera requerido la milenariamente innombrable.510 Entre ellas. aunque muy delgada. que compensara la producción y que penalizara la falta de la misma.512 Tal vez sería suficiente borrar la palabra contratos de la cláusula del Artículo 27 Constitucional que reza “Tratándose del petróleo y de los carburos de hidrógeno sólidos.mx/webSener/reforma/original. estaba la nueva Ley de Petróleos Mexicanos. de forma muy escueta. Ver http://www.gob. 511 Una reforma al Artículo 6 de la Ley Reglamentaria del Artículo 27 Constitucional que eliminaba la frase que prohibía la “participación en los resultados” y el Artículo 46 de Ley de Petróleos Mexicanos que pretendía zafarse de las tarifas fijas e introducir un incentivo. en el Artículo 6 de la Ley Reglamentaria. líquidos o gaseosos o de minerales radioactivos. la cual disponía una nueva. regulación para la contratación petrolera. un nuevo esquema contractual. un proyecto de reforma a las leyes petroleras mexicanas torales. y políticamente costosísima. PEMEX pretendía zafarse del esquema de obras a precios unitarios y servicios y crear un esquema sensible al riesgo. no se otorgarán concesiones ni contratos (…)” Ello trazaría una vuelta a la redacción de este numeral en la época de Cárdenas. Así las cosas. el Gobierno Federal presentó al Senado de la República. o falta de ella. 509 220 . 510 Al Artículo 6 de la Ley Reglamentaria del Artículo 27 Constitucional en el Ramo del Petróleo y una nueva Ley de Petróleos Mexicanos en cuyo Artículo 46 de planteaba.sener. la iniciativa de Calderón propuso eliminar la frase prohibitiva de “participación en los resultados” a efecto de crear un incentivo para aumentar la producción derivadas de las obras y servicios. “determinada o determinable” que fuera sensible a la generación de valor.511 Mientras tanto.html 512 Ibíd. de los trabajos.509 Meses después de la emisión del Diagnóstico.

a pesar de que hubo menciones diversas a temas contractuales en otras sesiones. Ver http:// www. el Partido del Trabajo y Convergencia. La catarsis social fue intensa y un punto a su favor es que efectivamente los personajes más antagónicos se sentaban hombro a hombro en las mesas de los foros de debate en el senado mexicano. los clamores e incluso el sabotaje del proceso legislativo por parte de un grupo partidos políticos que. se hicieron llamar el Frente Amplio Progresista513 para evitar que el Gobierno Federal llevara a cabo una aprobación “pre negociada” de la iniciativa sin que esta fuera ampliamente discutida por todos los partidos políticos y por otros grupos de interés.senado. Más aún. La cautela del proyecto legislativo del ejecutivo daba a entender cosas más explosivas que el texto mismo de las normas propuestas. si el tema de los foros era la iniciativa legislativa del ejecutivo. apenas entregadas las carpetas con los proyectos en la cámara alta del Congreso Federal mexicano. extensos. cuesta trabajo cómo fue que los expertos pudieron atacar o defender la forma contractual propuesta por el Gobierno Federal pues de ella se sabía muy poco o nada en ese momento.¿PUROS O ESPURIOS? La iniciativa del Gobierno Federal fue recibída con todo menos indiferencia por todas las partes interesadas. Debates hubo.mx/reforma_energetica/content/foros/index_foros. La Cámara de Senadores convocó a más de cien expertos514 para hablar de los distintos problemas que aquejan al sector energético mexicano. algunos desde la época de Cárdenas y otros profetas. compuesta por el Partido de la Revolución Democrática. En los debates hubo una sola mesa dedicada específicamente al tema de los contratos. tomaron las tribunas del Congreso de la Unión y pidieron que se llamara a un debate nacional. para impedir la discusión legislativa del proyecto de iniciativa de Calderón el FAP. estallaron las suspicacias.gob. reiterativos y poco útiles para lograr una regulación contractual eficaz. Ante ataques políticos de los adversarios de ensanchar los límites de la contratación de la exploración y producEl 11 de marzo de 2008. En estos debates.htm 513 221 . Por tanto. en su conjunto. 514 Del 24 de junio al 22 de julio de 2008 hubo 21 mesas de debate sobre distintos temas.

quedaron consignados los temas más añejos y bizantinos517 sobre el margen de licitud contractual de la industria petrolera mexicana. a saber: • ¿Qué es la explotación? Si la constitución prohíbe la explotación de los recursos por parte de terceros. ni hoy día tampoco.htm 517 En especial véanse las ponencias sobre los “Principios de Deben Regir la Reforma Energética” y las de “Análisis Constitucional de la Reforma Energética.mx/reforma_energetica/content/foros/foro18. en las actas de los foros. cede entonces el control de los trabajos y pone en riesgo la “soberanía” de la nación sobre sus recursos? • ¿Qué implica la propiedad de los recursos y su aprovechamiento? En el supuesto de que se le pague al contratista con las ganancias derivadas de la explotación (sea cual fuere su significado) ¿se estaría afectando la propiedad sobre los recursos? En la mesa del 3 de junio de 2008 en los foros de debate Adrián Lajous afirmó “Los Contratos de Servicios incentivados propuestos por el Gobierno Federal no son contratos de riesgo. De cualquier forma. Víctor Rodríguez Padilla presentada el 10 de julio de 2008 en http://www. en Ibíd.515 o de plano afirmaban que la legislación omisa del ejecutivo federal ocultaba los Contrato Riesgo prohIbídos por la constitución.gob.mx/reforma_energetica/content/foros/foro7. senado.DE LA CAVERNA AL MERCADO ción petroleras en México. por tanto.senado. existe un cuerpo contractual acabado cuya constitucionalidad se pueda defender o atacar. ¿acaso que un tercero sea pagado en efectivo por extraerlos puede ser considerada una manera de explotación y.gob.516 De un extremo u otro. El incentivo explícito que otorgan tiene por objeto alinear mejor los incentivos del contratista con los de la parte contratante. cae en la inconstitucionalidad? • ¿Qué es el control efectivo de las operaciones? ¿Si PEMEX contrata a terceros.htm 516 Ver ponencia del Dr. y también de los dictámenes parlamentarios. algunos de los analistas más lúcidos en materia petrolera en México o categóricamente afirmaban que no se trataba de Contrato Riesgo. lo cierto es que en ese momento.” En http://www. 515 222 .” celebradas del 13 al 22 de mayo de 2008.

el grado de control que PEMEX tiene sobre sus proyectos es difícil de precisar. Los arranques emotivos ante la pérdida de control de PEMEX. De iure. En este sentido. a falta de datos duros. al menos son entendibles porque no se habla 518 519 Ibíd. cuando no por emociones. Los simpatizantes con la iniciativa. pues. PEMEX tiene un alto grado de sub contratación de estas actividades y no hay información empírica objetiva para formular un juicio serio sobre el grado de control (sea cual fuere) sobre sus operaciones. de facto. en vista de que los participantes a los foros en su mayoría eran llamados por los partidos políticos. 223 . Ibíd. el control es un tema recurrente en particular en los países en desarrollo con necesidades tecnológicas y de gestión superiores a las disponibles en casa para sus proyectos. por más indirecto que sea este.519 Como ya se ha visto en este estudio. cada ponente tenía una respuesta distinta a los alcances de la prohibición de la explotación. Así.518 Los antagonistas a la iniciativa alegaron que cualquier intervención de un tercero es una forma de “explotar” el recurso pues recibe un beneficio económico proveniente de su participación. Esto es.¿PUROS O ESPURIOS? Por supuesto. no lo está explotando propiamente. PEMEX debe tener control total de las actividades concernientes a la industria petrolera. si acaso no son útiles. ceñían la “explotación” a la combinación obligada de la extracción con los derechos de disposición y beneficio directo de la venta. la empresa que extrae el crudo pero que no puede disponer de él. ni recibir sus ganancias directas. la discusión sobre el control de PEMEX sobre la industria es alimentada por intuiciones. control y propiedad de los recursos.

en este caso tampoco era necesario un cambio al marco contractual. quien les llevó al sitio. y en 2007 la onceava. para ese entonces llamado “La chapopotera. conocido por ser el descubridor del campo petrolero más importante de México. Sin embargo. PEMEX es la onceava más importante del mundo. ¿es razonable que tenga el control total de las operaciones en aguas profundas? De nuevo.htm 520 224 . PEMEX no tiene experiencia en el desarrollo de campos de aguas profundas.senado. se percató de una mancha que brotaba del mar. Rudesindo recibió reconocimientos y homenajes por su hallazgo. en 2004. estos cuestionamientos fueron recibidos de forma muy emotiva.gob. Ver http://es. Mientras navegaba en la embarcación “Centenario del Carmen” en julio de 1961 en una peregrinación de la Virgen del Carmen. En niveles de producción.org/wiki/ Rudesindo_Cantarell_Jim%C3%A9nez 521 El Diagnóstico cita los rangos de Petroleum Intelligence Weekly: “Como empresa petrolera integrada. y los resultados de esos análisis fueron el campo petrolero más grande de Hispanoamérica.522 También.521 Sin embargo. Cuando en 1968 arribó a la ciudad de Coatzacoalcos a vender huachinango tuvo una charla con un amigo petrolero el cual le recomendó que avisara a PEMEX. y en gran parte gracias al legendario Rudesindo Cantarell520 de entre las empresas PEMEX fue la sexta más importante a nivel mundial. es innecesario. las filas oficiales alertaron que PEMEX sí tiene que incursionar en aguas profundas para restituir sus reservas y que en efecto debe ir acompañado de las empresas más aptas para diversificar su riesgo.wikipedia. incluso por Internet. esta posición ha venido deteriorándose constantemente durante los últimos años: en 2000 PEMEX era la sexta empresa petrolera más importante. pues lo que requiere es la tecnología la cual se encuentra disponible a cualquier empresa.5. en 1971. la novena.” Tomaron muestras. es innegable que por sus propias circunstancias. Así lo hizo. otros dijeron que PEMEX puede ir a aguas profundas a solas.” pp. Así. y aunque no le prestaron mucha atención. se enviaron Coatzacoalcos y al Distrito Federal. la décima. en 2006. tal como lo demuestran Rudesindo Cantarell Jiménez (1914-1997). Algunos negaron la necesidad de ir a las aguas profundas por lo que un cambio contractual. le aseguraron que mandarían una comisión a la Sonda de Campeche para analizar la posibilidad que existiera petróleo en la zona. Por último. PEMEX lo hizo obrero y finalmente murió olvidado del mundo. la comisión de Petróleos Mexicanos se puso en contacto con Rudesindo.mx/reforma_energetica/content/foros/foro18. pues. 522 Ver ponencia de Alfonso Hickman del 10 de julio de 2008 en http://www. Tres años más tarde.DE LA CAVERNA AL MERCADO de una pequeña empresa de Estado. aun cuando la constitución ley lo demande. Si es así. que comprometa el control de PEMEX.

a partir del alumbramiento de los recursos a la superficie. cualquier mal arreglo es capaz de comprometer las ganancias que recibe el Estado por sus recursos. Hay que mencionar que México no es el único país que se reserva la propiedad de los recursos en el subsuelo. estos ponentes. Mucho depende de las características del instrumento y de las cartas que tenga el Estado para atraer más renta a su favor sin perder competitividad en la oferta mundial de transacciones petroleras. A 523 Ver ponencias de Rogelio López Velarde y Sergio Guaso. La propiedad sobre los recursos es el tema más explosivo de todos y.¿PUROS O ESPURIOS? las prácticas internacionales. Tema distinto son los actos que. En efecto.523 Más aún. Empero. salvo Estados Unidos y Canadá. En este sentido. todos los países. por tanto. se han reservado la propiedad de los recursos como un acto de reserva absoluta del Estado sobre las decisiones estratégicas de modos de disposición y aprovechamiento. muchos de ellos funcionarios de PEMEX y del Gobierno Federal. ello no quiere decir que la decisión política de mantener la propiedad de los recursos en el subsuelo tenga como consecuencia la imposibilidad de que sean explotados por terceros en contratos o concesiones. 225 . tiene la prohibición de otorgar concesiones y celebrar contratos llevado a un rango constitucional. Ningún participante del Gobierno Federal osaba mencionar la necesidad inequívoca de reformar la constitución para tener esquemas convincentes. comprometen los beneficios para la nación propietaria. de la misma fecha en Ibíd. además de reclamar la propiedad de los recursos en el subsuelo. La singularidad de México es que. argumentaron a favor de un cambio en el esquema contractual sin ser precisos sobre la magnitud del cambio legal requerido para atraer a las empresas más capaces a una alianza con PEMEX. el que se presta a mayores confusiones.

Luego. aun los que proponían cambios contractuales “importantes”. ni se podrán suscribir contratos de producción compartida o contrato alguno que comprometa porcentajes de la producción o del valor de las ventas de los hidrocarburos ni de sus derivados. en un entorno de transparencia. Por primera vez en la historia de la industria petrolera en México se establece una prohibición en la ley que destierra los instrumentos contractuales que podrían atraer a las empresas idóneas para operar junto con PEMEX. sino en cualquier otro proyecto que requiera proporcionalidad entre el riesgo incurrido y las ganancias. el Artículo 60 de la nueva Ley de Petróleos Mexicanos y la nueva redacción del Artículo 6 de la Ley Reglamentaria disponen explícitamente que no se podrá compartir la producción ni hacerse pagos en efectivo que sean representativos de un porcentaje de la misma. propuso esquemas que transmitieran la propiedad del recurso en forma alguna. pues.524 La nueva regulación. 524 Un fragmento del Artículo 6 de la Ley Reglamentaria dice así: en ningún caso se concederán por los servicios que se presten y las obras que se ejecuten propiedad sobre los hidrocarburos. el dogma de la propiedad de todos los mexicanos sobre el petróleo fue el punto de reunión de las fuerzas políticas de México. ni a boca de pozo. porcentajes equivalentes en efectivo e. nada que se les parezca. se acordó incluir en la nueva regulación del esquema contractual un “incentivo” económico que no sea mediante el pago con un porcentaje en producción. ni de las utilidades de la entidad contratante. 226 . Sobre el tema de la propiedad hubo un extraño consenso pues nadie. debería ser penosamente obvio decir que la propiedad de los recursos en sí no beneficia a los países. ni en especie ni en efectivo. ya no sea diga en aguas profundas.DE LA CAVERNA AL MERCADO estas alturas del camino. Así. Es decir. si su exploración. ni como contraprestación. desarrollo. Estado de Derecho y salud fiscal. De hecho. refinación y comercialización no se llevan a cabo bajo condiciones institucionales óptimas. incluso. pues.

En cambio. 227 . “expresados en unidades de medida de uso común” abrió las compuertas inframundo político. El énfasis es nuestro. Esto quiere decir 525 Ver el Artículo 62 de la Ley de PEMEX.¿PUROS O ESPURIOS? en todo caso. la esperanza de tener mayor certeza recaía en la reglamentación administrativa. incorporó un incentivo ligado a la producción por barriles. esta estructura de compensación permite que se pague más a las empresas que producen más barriles y viceversa. entre más barriles se extraigan. la compensación se paga con un equivalente en moneda de un porcentaje de la producción. Si acaso.” 525 Esta última frase. Conocida como “tarifa volumétrica” o tarifa de “dólar por barril”. ofrece un incentivo. la nueva regulación de los contratos da más idea de lo que no se puede hacer en México que de lo que es jurídicamente cierto. elaborado únicamente por funcionarios del poder ejecutivo. Simplemente. se paga un premio por cada barril y. expresados en unidades de medida de uso común en la industria de hidrocarburos. Al momento de emitirse la ley. La tarifa volumétrica paga un valor X por cada barril extraído y este valor no varía con los precios internacionales del barril. más premios se obtienen. en el Contrato Riesgo. La concordia epidérmica que había logrado una reforma contractualmente apretada reventó cuando el Reglamento. aunque es distinta en al menos un aspecto muy importante. la cual puso el dedo en la llaga al establecer que las “remuneraciones (…) podrán establecerse en función del grado de cumplimiento de las metas o en función de indicadores explícitos y cuantificables. apropiación de mejores tecnologías y mejoras en las utilidades para PEMEX. La desventura de esta modalidad de compensación estriba en su engañoso parecido a la pactada en un Contrato Riesgo. por la obtención de economías y reducción de tiempos.

Ambas fueron admitidas y se encuentran bajo estudio en la Suprema Corte de Justicia de la Nación. 526 Dos controversias constitucionales fueron interpuestas en octubre de 2009 por la Cámara de Diputados. por fuerza hay que ser su valuación conforme a un índice de precios de crudo. Es sabido que el modelo de contrato ha sido visto y comentado por las grandes empresas de las cuales también se dice que se han mostrado poco entusiastas a pesar de los esfuerzos invertidos en incluir una tarifa volumétrica y un porcentaje alto de recuperación de costos.DE LA CAVERNA AL MERCADO que. se mostraban muy sensibles a cualquier modificación contractual. la suerte de los contratos que aún pudieran quedar aprobados es incierta. Mal de mexicanos: hablar. tal vez ya se haya dicho demasiado sin que haya un solo contrato nuevo que comentar. Por otra parte. tanto buenas como las malas lenguas informan que el modelo de contrato tampoco ha sido bien recibido por varios de los miembros del Consejo de Administración de PEMEX quienes. Al día de hoy. para liquidar este porcentaje. Al iniciar la sección sobre los contratos mexicanos. ha elaborado un modelo de contrato cuya información no es pública por lo que incomoda hacer mención de ella aquí y ahora. 228 . mientras tanto. PEMEX. habida cuenta de que no se tiene noticia de la tendencia que puede marcar la resolución. parecía que no había mucho que decir pues los contratos no existen aún. sino que fueron llevadas a la Suprema Corte de Justicia de la Nación526 para que esta decida si la metodología establecida en el Reglamento vulnera la Constitución. desde la discusión de la reforma energética. Después de todo. representada por el Diputado Francisco Ramírez Acuña. hablar y hablar de contratos mientras permanecemos estáticos sobre un mundo inexplorado de posibilidades. Esta vez las molestias no se desahogaron en foros de debate.

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Últimas reflexiones Del Acuerdo Petrolero al Acuerdo Social (en México y donde sea) .

Los bandazos entre sistemas contractuales. No se dejará de insistir en que no hay negociación que en sí sea recomendable pues todas pueden ser funcionales en contextos distintos.DE LA CAVERNA AL MERCADO La reiteración es de necios o de convencidos. posiblemente todos los esquemas aquí planteados podrían servir. A ello. ansiosos por hacer negocios en México. por fuerza hay que reconocer que se está a años luz de un entorno que propicie negociaciones sanas para el país. y como industria. Si México cambiara estructuralmente como país. Algunos. menos concesiones. Al contrario. no habrá contratos. Las empresas y sus consultores ya deben saber que no hay negocio a largo plazo en un ambiente institucionalmente endeble. mientras no se haga. Y ello ni siquiera es desde la perspectiva académica. si México se mantiene tal cual. mala para el negocio. Así. a la media o a la larga. las expropiaciones y los estallidos sociales ya tendrían que haberles enseñado que la discordia social es. a la pregunta de colegas y amigos sobre qué esquema recomendar para México. o por ungirse de gloria oficial. contestaría exactamente lo contrario: que hay mucho por hacer y que. ninguno servirá. Aunque lastime. dirán que esta afirmación lleva a la parálisis. No hay cláusula en un contrato que proteja 232 . la respuesta es: todos y ninguno. la respuesta tiene sus razones. Como se vio. Aunque sea absolutamente odiosa. las concesiones son sanas en unos entornos mientras que hay incluso Contratos de Servicios que pueden caminar bien si las circunstancias lo permiten.

avezadas en la industria y comprometidas con ella brinda bases sólidas para disminuir la aversión social a la entrada de empresas en sectores tan delicados como el petrolero. Aunque los contratos sean celebrados entre órganos de gobierno —o empresas estatales— y las empresas “invitadas”. la inestabilidad jurídica y las condiciones que afectan directamente a la población como las condiciones fácticas y regulativas de seguridad salud y medio ambiente. pp. la debilidad institucional. pueden ser dolorosamente efímeras. las negociaciones petroleras son decisiones de Estado (no de gobierno) de largo plazo que. Si la vida fuera larga. Por la magnitud de los intereses en ellos. los gobiernos y la población. aquí se replican algunas de las condiciones que explica Stiglitz. El costo de los acuerdos rotos lo pagan todos: las empresas. este estudio hubiera entrado más a fondo en la discusión y análisis de las condiciones necesarias que propone Joseph Stiglitz.23—52. Joseph Stiglitz “What is the role of the State?” en Humphreys. es decir. si no se basan en un acuerdo social. Sachs y Stiglitz.ÚLTIMAS REFLEXIONES a las empresas de los efectos de la falta de transparencia. que afectan únicamente entre las partes firmantes.527 Una de las primeras es el fortalecimiento institucional que debe anteceder a una mayor presencia de la iniciativa privada en una actividad de Estado. y la investigación académica breve. 233 . Eventos muy recientes confirman esta hipótesis. Por lo tanto. aunque no lo sepa ni sienta de forma inmediata.. ya que son indispensables antes y durante la interacción de Estados y empresas en la negociación petrolera: 527 Ver Op cit. es cierto que los contratos petroleros no son actos socialmente inter alia. La presencia de instituciones fuertes.

Ello ha causado trabas muy graves en la materialización de las instituciones reguladoras y en el ejercicio de sus facultades. no ha cambiado nada en la industria petrolera de México porque las partes responsables de la reforma no se detuvieron el tiempo suficiente para estudiar. como sucede con la recién creada Comisión Nacional de Hidrocarburos. la gran profesora de derecho de los energéticos de la Universidad de Houston. propensas 528 529 Op cit.DE LA CAVERNA AL MERCADO • Tener paciencia. simplemente. materiales y normativos para regular las relaciones contractuales con PEMEX. quien me contó haberla recogido durante el tiempo que asesoró a los rusos en su reforma de hidrocarburos. parece que no cambió nada. 234 . Esta frase se debe a Jacqueline Weaver.528 La recomendación parece arriesgada en un país como México donde. No es que la regulación diga mucho o poco. La premura política les pisaba los talones y. pp. por tratarse de normas que parecen exclamaciones políticas. proponer y materializar las reformas que realmente requería el país para introducir nuevas negociaciones. El crudo no desaparece.39. • Evitar contratos complejos.. los productos legislativos y reglamentarios tienen partes obviamente improvisadas. Por tratarse de contratos con bases legislativas y reglamentarias “gruesas”. Stiglitz. Bien hubiera hecho el gobierno en atender la recomendación legendaria de Napoleón: actuar despacio porque se tiene prisa. y no directrices técnico-comerciales. la cual se encuentra muy limitada en recursos humanos. por sonar las fanfarrias a los albores del día.529 Empero. lo que ha quedado para los contratos mexicanos son pocas ventanas para la simplificación. Ello suele resultar en una redacción rebuscada y poco transparente de las cláusulas contractuales. después de que se ha hecho todo. hay un potencial alto de ambivalencia sobre lo que estas quieren decir.

un par de funcionarios del gobierno. 530 531 Agradezco a Andrew Derman algunos de sus incisivos comentarios. A falta de contratos. Al decirle. en una conversación amistosa. pues. Cuando apenas iban a presentarse el paquete de reformas al Congreso. este esfuerzo se hizo de alguna forma durante la reforma legislativa al establecer “incentivos” para que las empresas se comprometieran más con la producción de crudo y menos con la prestación voraz de servicios y ejecución de obras. 235 .” 530 Así. • Identificar las cláusulas aplicables ex ante. Más tarde en el día.”531 Por tanto. de poco o nada han seducido las bonificaciones adicionales por mejoras en “eficiencia”. no cabe duda de que hemos replicado el modelo kuwaití consistente en la inexistencia de los contratos. tuve la oportunidad y el privilegio de comentar este punto con un abogado con vasta experiencia en Kuwait. sonrió ampliamente y respondió “¿Kuwait? ¿Por qué ellos? Llevan años —una década o más— tratando de sacar un modelo de Contrato de Servicios y hoy día siguen con las manos vacías. Sin embargo. como el incentivo de una petrolera es la producción y apropiación de crudo. es difícil adivinar qué medidas ha tomado el Gobierno Federal para evaluar los incentivos de las empresas en diferentes circunstancias. comentaron que se basaban en el modelo kuwaití. Sin embargo. • Evaluar los contratos sobre la base de los incentivos que generan en diferentes escenarios. el único incentivo que realmente interesa a las petroleras es el ausente en la reforma. “mejoras tecnológicas” y “utilidades para PEMEX. No es claro el modelo que haya seguido México al imaginar sus contratos. Ver Artículo 61 fracción VI de la Ley de PEMEX.ÚLTIMAS REFLEXIONES a menguar el atractivo del contrato y susceptibles de acabar en litigios.

como en muchos otros temas. Miriam Grunstein 532 Op cit. 236 . habrá que revisitar las negociaciones y buscar en qué términos quedan pactados esas responsabilidades de primerísimo orden. Para los fines de este estudio. La buena noticia es que ahora hay un “incentivo” importante para profundizar en estos temas. Stiglitz pp. o en artículos muy especializados. Si el crudo fuera tinta. hasta ahora relegados. poco importa la identidad de la empresa ni de la plataforma. tendríamos que mirar hacia delante con otros ojos que no fueran los que miran con deseo las ubres fiscales de la nación.532 Los campos. Después de lo ocurrido en el Golfo. salud y medio ambiente se cubren. Las cuestiones de seguridad. Lo que sí mueve esta última reflexión es que las negociaciones no deben apuntalarse a extraer y rentar más sin poner especial atención en cómo extraer mejor. deben ser explotados con el mayor espíritu de conservación y sustentabilidad. Por último. Por lo tanto. En México. o como temas secundarios en los libros que hablan de las partes básicas de las negociaciones. hay largo camino por recorrer. a la luz de la experiencia del gigante Cantarell. por tanto.42. estas reflexiones se hacen en un momento difícil para la industria mundial. no habría la suficiente para describir el desastre que acaba de acaecer por el derrame de una de las plataformas que operaban en aguas profundas en el Golfo de México. Si analizamos esta recomendación. no hay mercados de crudo de largo plazo. Es mala señal la postergación de los temas de seguridad y medio amiente en este estudio y en todos los que se consultaron para él. los países deben cuidar sus reservas como un activo en una bóveda..DE LA CAVERNA AL MERCADO • Según Stiglitz.

237 . 237-282. Claude. “North Sea Licencing: Comparisons and Contrasts”. 2002. ¿Triunfo Estratégico o Desastre Fiscal?” en Rev. Geoffrey.) “Investment Policies in the International Petroleum Industry-responses to the current crisis” en Petroleum Investment Policies in Developing Countries. Peter.Thomas (eds.Bibliografía Beredjick.) México. Pertuzio Andre y Lang Weaver Jacqueline. Boué. Javier. Londres. Gordon Barrows Company.” Texas International Energy Law Journal. Daintith. Terence y Willoughby.99-106. Walde . Sweet and Maxwell. Estrada. 2009. de Econ. y Ciencias Sociales. Nicky. “El Modelo Petrolero Noruego y sus Beneficios. “The new oil and gas industry in Brazil: An overview of the main legal aspects. International Petroleum Exploration and Exploitation Agreements. Porrúa. Oil and Gas Law and Taxation Review. pp. Nueva York. Graham & Trotman. Nova Scotia. Duval.” En Regulación Energética Contemporánea. enero de 2001. Temas Selectos. 1992. Cameron. 1984-1985 pp. Juan Carlos. Marilda. “El Programa de Internacionalización de PDVSA. Miriam Grunstein (eds. United Kingdom Oil and Gas Law. Venez. De Sa Ribeiro. Josefina Cortés. 2009. 8 nº 2 (mayo-agosto). 1988. vol. Le Leuch Honoré.

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Diseño editorial por Lourdes Guzmán. Coordinación editorial. . Felou. La tipografía se realizó en tipos Garamond de 12 puntos.Este libro se terminó de imprimir en noviembre del 2010.

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