You are on page 1of 6

Resumo: Acesso justia, cidadania e judicializao no Brasil - Motta

Acesso Justia

Nos anos 80, no Brasil, o que prevalecia eram os canais alternativos de acesso Justia, paralelos ao Estado, uma vez que este era uma representao poltica autoritria, impossibilitando o acesso justia pelo aparato estatal. O contexto da poca se caracterizava pela excluso da grande maioria da populao de direitos bsicos, entre os quais direito moradia e sade. Com efeito, na virada dos anos 70 para os 80, houve o surgimento de novos atores polticos e sociais que se afirmavam como foco de resistncia ao governo militar, fazendo presso para a criao de um Estado democrtico de direito e da ampliao da cidadania participativa. Iniciou-se, assim, a defesa dos grupos minoritrios, como negros, mulheres, homossexuais, e a promoo do direito moradia, educao, sade e meio ambiente. Essa luta da sociedade civil pele restabelecimento do estado de direito teve como apoio os movimentos sociais, que estavam ganhando grande destaque nacional, a ponto de suas demandas e conflitos tornarem-se referncias na avaliao do funcionamento e da estrutura do sistema judicial brasileiro, sobretudo no poder Judicirio. Esses movimentos queriam a democratizao do poder judicirio, reivindicando por mudanas legislativas e institucionais que garantissem novos direitos individuais e coletivos, sobretudo direitos para a populao marginalizada e para as minorias. Assim, em meados dos anos 80 houve a democratizao da sociedade civil, em que a opinio pblica tem importncia crescente. No obstante, os traos elitistas e a baixa representatividade dos governantes continuavam presente. importante frisar que a conquista dessa democracia poltica coincidiu com o esvaziamento do Estado de Bem-Estar social. Com a constituio de 88, o acesso justia passou a ser visto como um direito social, contendo os elementos que garantam os direitos e garantias dos indivduos e da coletividade em relao ao abuso do poder estatal ou o no cumprimento de normas vinculadas s polticas pblicas. Com a inteno de abordar o tema do acesso justia, Cappelletti define as trs ondas de acesso ela (tornaram-se alvo de discusso e de efetivao legal, particularmente na Constituio de 88): a primeira onda cappellettiana tem como principal caracterstica a expanso da oferta de servios jurdicos aos setores pobres da populao; a segunda onda trata da incorporao dos interesses coletivos e difusos; a terceira onda, conhecida como abordagem de acesso justia, inclui a justia informal, o desvio de casos de competncia do sistema formal legal e a simplificao da lei. Essa terceira onda a mais importante, pois engloba as anteriores, expandindo e consolidando o reconhecimento e a presena, no poder Judicirio, de atores at ento excludos, desembocando

num aprimoramento ou numa modificao de instituies, mecanismos, procedimentos e pessoas envolvidas nas disputas nas sociedades. Os primeiros sinais correspondentes das ondas cappellettianas pr-constituio de 88 foi a criao do Juizado de Pequenas Causas (1984) e de leis que estabeleceram o Ministrio Pblico como o principal agente responsvel pela proteo de interesses coletivos e difusos, instituindo a ao civil pblica (porta voz e defensor da sociedade). J com a Constituio firmada, outras leis surgiram, como a da criao dos juizados especiais (conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo) e a reestruturao do Ministrio Pblico como instituio essencial juno jurisdicional do Estado. Nota-se que Constituio de 1988 (Constituio Cidad) foi a mais precisa e ampla de toda a histria constitucional brasileira, pois, influenciada pelos movimentos sociais, incorporou um conjunto amplo de garantias e de direitos civis, polticos e sociais, alm de instncias pblico estatais que facilitaram o acesso Justia. Vale ressaltar que os direitos civis referem-se aos direitos bsicos que constituem o alicerce de direitos polticos e sociais. So eles que garantem a conquista de outros direitos e preservao, sendo, portanto, fundamentais numa democracia liberal que fundamenta o Estado democrtico de direito.

Cidadania

O conceito de cidadania possui trs distintos enfoques, cada um representando uma corrente do pensamento poltico ocidental. Cidadania liberal (liberdade negativa): define a cidadania enquanto titularidade de direitos ao indivduo, protegendo os indivduos contra os abusos do Estado. Portanto, seu principal objetivo fazer com que todos se dediquem vida civil, livrando-se dos constrangimentos legais e institucionais. A liberdade tem uma acepo negativa, pois se refere reao ao Estado. Cidadania Republicana: enfatiza a preocupao do indivduo com a res publica, ou seja, o bem coletivo ( um virtude cvica), mesmo que isso exija o sacrifcio do interesse individual. A liberdade vista de forma positiva, pois a forma pela qual o cidado se envolve nas tarefas do governo da coletividade. Cidadania Comunitria: o que importa a identidade coletiva, isto , o sentimento de pertencimento a uma comunidade poltica (o Estado-nao). Embora enfatize o coletivo em detrimento do individual, essa corrente no enfatiza a participao do cidado na vida pblica. Para Thomas Marshall, a cidadania, na verdade, refere-se as trs vertentes juntas, uma vez que a titularidade dos direitos bsicos se une preocupao com a justia social e com a identidade coletiva. Assim, a cidadania construda a partir de um processo, em que em primeiro lugar vm as

liberdades negativas (direitos individuais), garantidas por um poder Judicirio; em seguida, a partir do exerccio dessas liberdades, os direitos polticos ampliam-se, j que esto consolidados pelo poder Legislativo; e, por fim, vm os direitos sociais, efetivados pelo poder Executivo. A partir da reflexo de Marshall, Ralf Dahrendorf, partindo de uma perspectiva realista do mundo social, afirma que a sociedade, embora seja organizada por um contrato social (como a Constituio, por exemplo), marcada pelo conflito entre prerrogativas (cidadania) e provimentos (riquezas). Ou seja, h um grande conflito entre as classes sociais porque existe a distribuio desigual das chances na vida, ento os que esto em situao de desvantagem exigem daqueles que esto em posio de vantagem mais prerrogativas (cidadania) e provimentos (riqueza). Todavia, a luta social transforma as diferenas de prerrogativas em diferenas de provimentos, portanto passando de desigualdades qualitativas para desigualdades quantitativas. Com a formao do Estado-Nao ocorreu a formao e sustentao da cidadania moderna. Dessa forma, ela passou a descrever direitos e obrigaes associados participao de todos os membros. Porm, como essa questo de quem pode ser membro mal definida, j que a lei no fica sendo igual para todos os membros da nao, um dos aspectos centrais do conflito social moderno tem sido a extenso da cidadania a mais membros da sociedade. Assim, para Marshall, a extenso dos direitos conduz a uma anulao do prprio conflito de classes. Enquanto isso, Dahrendorf acha que essa extenso da cidadania s ir eliminar a desigualdade e nem o conflito social se houver tambm a ampliao dos provimentos (riqueza). Caso contrrio, a luta de classes continuar existindo, assim como as desigualdades. Com efeito, o conceito cidadania tornou-se uma categoria central da modernidade, na medida em que comporta uma pluralidade de interesses de grupos, setores e classes sociais. Nesse sentido, o termo cidado tambm implica em diversos conceitos: em primeiro, os cidados doutores, que por possurem dinheiro e prestgio logram sempre proteger seus interesses e escapar dos rigores da lei. A lei sempre funciona em seu benefcio. Em segundo os cidados simples, que nem sempre tm ideia exata de seus direitos, e quando tm, carecem de meios necessrios para faz-los valer. Em terceiro os cidados elementos, que no conhecem seus direitos e os tm sistematicamente violados por outros cidados, pelo governo, pela polcia. No se sentem protegidos nem pela sociedade, nem pelas leis e s nominalmente pertencem comunidade poltica. Logo, embora a Carta constitucional represente um grande avano para a cidadania, a democracia e os direitos, o regime democrtico no conseguiu reverter a acentuada desigualdade econmica e a excluso social, visto que os direitos humanos ainda so violados e as polticas pblicas voltadas para o controle social continuam precrias.

Judicializao

Com o fenmeno da judicializao, o Judicirio deixou de ser um poder nulo para se tornar ativo, o espao da resoluo dos conflitos. Assim, entende-se por judicializao a expanso do direito e o fortalecimento das instituies de Justia, e a insero dos agentes jurdicos na esfera poltica e no mundo vida[pag. 23] Essa perspectiva se diferencia do pluralismo jurdico predominante nos anos 70/80, pois nesse o Judicirio encontrava-se encapsulado pelo poder ditatorial, tornando-se um instrumento manipulvel de acordo com os instrumentos que prevalecessem. Ento, somente recorrendo a canais paralegais (como associaes de moradores) que a populao pobre poderia resolver seus litgios. O movimento pelo direito alternativo (1986) emerge durante a transio do regime autoritrio para o regime democrtico de direito, e h duas grandes vertentes entre os alternativos. A primeira identificada como uso alternativo do direito e parte da prpria prtica judicial. Os juzes so as atores principais, visto que buscam adaptar as normas jurdicas existentes s necessidades dos setores populares, afirmando que o poder Judicirio no neutro. Dessa forma, essa vertente aposta na reforma das instituies existentes, buscando incluir os segmentos marginalizados como clientela da justia e ampliar a cidadania por meio da arbitragem de conflitos individuais e coletivos. A segunda vertente denominada direito alternativo ou direito insurgente e destaca as comunidades como atores principais na luta pelos seus direitos, reivindicando um maior grau de educao para os segmentos populares para que possam demandar solues para seus problemas. O direito alternativo posiciona-se em prestar servios jurdicos aos trabalhadores, conscientizando as classes populares atravs da educao legal e poltica, j que a Justia em si pouco representa esse segmento. uma teoria que est preocupada com a criao de um novo direito que questione valores dominantes, negando todo o ordenamento jurdico existente, inclusive leis, direitos e garantias questionadas pela democracia. Todavia, a judicializao no se confunde com o chamado direito alternativo, nem com o uso alternativo do direito, pois no h um projeto revolucionrio, ou reformista, por parte dos seus atores, como apregoam essas tendncias. Ao contrrio, o engajamento dos operadores do direito pautado pela defesa da legalidade tal como est estabelecida pela Carta constitucional. [pag.35]. Portanto, o fenmeno da judicializao prprio do sistema democrtico. Alm do sistema democrtico, a separao dos poderes, a poltica de direitos, a presso dos grupos de interesses e as Cortes Supremas e, sobretudo, o ativismo judicial, foram elementos que colaboraram para a formao da judicializao poltica. Assim sendo, o Judicirio, atualmente, uma instituio central democracia brasileira, intervindo tanto no mbito social (interveno em

temas at ento pouco tratados, como o das mulheres vitimizadas, os pobres e o meio ambiente) como no poltico (transformaes nos campos jurdicos e poltico-institucional). Nos ltimos anos, nota-se o deslocamento da cidadania cvica para a cidadania jurdica, ambas convivendo numa democracia contempornea. Contudo, para Garapon, a judicializao (tanto poltica como social) nem sempre percebida como um fato positivo, visto que o crescimento do poder Judicirio como ator poltico deve-se crise da representao poltica e da prpria democracia, na medida em que ocorre o enfraquecimento dos poderes Legislativo e Executivo. Dessa forma, a justia, e no mais o Estado, que assegura a democracia, pois ela que oferece a todos os cidados capacidade de interpelar seus governantes, de intim-los a respeitarem as promessas contidas na lei. Segundo Garapon, o crescimento da Justia enfraquece o Estado (consequncia da globalizao), sob presso do mercado (pois ele, ao mesmo tempo em que despreza o poder tutelar do Estado, multiplica a recorrncia ao Jurdico) e desmorona simbolicamente o homem (desmorona porque est privado de referncias que lhe do uma identidade e que estrutura a sua personalidade) e a sociedade democrtica (desmorona porque no consegue administrar a complexidade e diversificao que elas mesmas geraram). O juiz surge, assim, como aquele que ir conseguir resolver todos esses problemas. Uma posio mais radical do que a de Garapon ao fenmeno da Judicializao a de Andreas Kalyvas. Para ele, h uma gradual transferncia do poder politico do Executivo e do Legislativo para o Judicirio e uma concentrao de poder deste ltimo. Aspectos-chave de questes socialmente importantes so agora decididos por juzes e no mais pelo Legislativo. Essa tendncia tornou-se o modelo praticado nos EUA. Ademais, uma vertente que aponta para uma larga mudana em direo despolitizao e neutralizao da legitimidade democrtica e privao da soberania popular de sua responsabilidade poltica. o ressurgimento do domnio da lei e da legalidade liberal formal, e ameaa reduzir a soberania popular a um mero fato de pluralidade e a competio institucionalizada entre as elites dominantes. Segundo esse autor, nessa tendncia em regular tudo por meio de regras, procedimentos e normas institudas, a poltica torna-se confinada aos limites constitucionais impostos pela legalidade dominante. Por fim, quando usada correta e consistentemente, o governo da lei pode voltar a legalidade contra a legitimidade democrtica, o constitucionalismo contra a soberania popular, a norma abstrata contra a vontade, a lei contra a sua fonte simblica instituinte: o povo. [pag.33]

Com efeito, tanto os que observam positivamente a judicializao como os seus crticos concordam em um fato: os atores jurdicos tornaram-se elementos de destaque no campo poltico e social, sendo aliados ou adversrios de outros agentes que compem esses campos, como partidos

polticos, movimentos sociais, burocratas estatais etc. Alm disso, nas democracias contemporneas, a representao funcional tem alcanado um crescente papel no cenrio poltico e social, como as ONGs e as instituies jurdicas estatais, como o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica. Exemplo dessa crescente representao na formao social brasileira tem sido o aumento pela demanda dos consumidores aos Juizados Especiais, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica na busca da soluo de seus conflitos com as financeiras no campo da sade, dos bens de consumo e das prestadoras de servios pblicos.

Concluso

Com a efetivao do acesso Justia e o crescimento do papel das instituies jurdicas, a cidadania deixa de ser uma mera abstrao terica e se materializa pelos canais de representao do direito. Agora ela abrange os interesses tanto dos cidados doutores como o dos simples e dos elementos. A cidadania foi resultado de um longo conflito histrico/social e tem no sistema democrtico o seu principal espao na criao e afirmao de novos direitos, abrangendo as conquistas no s das classes sociais favorecidas em termos de provimentos e prerrogativas, mas tambm atores at ento excludos, como mulheres e negros. Assim sendo, com a Constituio de 1988, os direitos civis, polticos e sociais se firmam de modo mais preciso. O fenmeno da judicializao deu um salto qualitativo s instituies jurdicas, que agora representam os mais diversos interesses. Nesse processo, o engajamento dos operadores do direito pautado pela defesa da legalidade tal como est na Carta constitucional, embora isso no signifique passividade ou neutralidade absoluta desses operadores em relao s questes polticas e sociais. Ademais, com a crise de representao do Legislativo e o recuo do Executivo no campo dos direitos sociais, houve o crescimento da judicializao poltica e social, o que vem ampliando de modo significativo as aes dos operadores do direito em defesa da cidadania e dos direitos humanos.