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ATIVIDADE SINDICAL E ABUSO DO DIREITO SINDICAL.

Andra Presas Rocha (*)

SUMRIO I - Introduo II - Atividades Sindicais 2.1. Consideraes gerais 2.2. Delimitao 2.3. Funes sindicais 2.4. Atuao das organizaes sindicais III - Abuso de Direito 3.1. Histrico 3.2. Definio 3.3. Abuso de direito como instituto distinto de ato ilcito, de ato emulativo, de fraude lei e de coliso de direitos 3.4. Teorias subjetiva, objetiva e mista 3.5. Requisitos 3.6. Abuso na legislao brasileira 3.7. Critrios para a verificao do abuso do direito 3.7.1. Desproporcionalidade 3.7.2. Princpio da boa-f 3.7.2.1. Funes da boa-f objetiva 3.7.3. Funo social 3.7.4. Funo econmica 3.7.5. Bons costumes IV - Abuso do Direito Sindical 4.1. Atos abusivos 4.2. Abuso do direito sindical 4.3. Casustica 4.3.1. Clusulas anti-sindicais 4.3.2. Clusulas coletivas abusivas 4.3.3. Desconto de contribuies sindicais 4.3.4. Abuso do direito de greve 4.3.5. Atividades sindicais abusivas durante a greve 4.3.6. Abuso na organizao sindical 4.4. Efeitos da abusividade 4.5. Controles da abusividade V - Concluso VI - Bibliografia

(*) Andra Presas Rocha Juza do Trabalho Auxiliar da 16 Vara de Salvador/Ba, mestre em Direito do Trabalho pela PUC-SP, doutoranda em Direito Social pela Universidad Castilla La Mancha na Espanha, doutoranda em Direito do Trabalho pela PUC-SP, autora de vrios artigos jurdicos e professora de graduao de ps-graduao.

I. Introduo Visa o presente trabalho um estudo acerca das atividades sindicais e do abuso de direito sindical. Considerando-se a extensa dimenso do tema ora tratado, analisaremos, en passant, o que sejam as atividades sindicais, depois trataremos do abuso de direito, e, por fim, faremos um corte metodolgico para restringir o nosso estudo ao abuso do direito sindical. Em que pese haja na doutrina poucos trabalhos sobre o abuso do direito sindical, certo que, na prtica, aparecem inmeras situaes que se configuram como abusivas, seja por parte dos empregadores, ao buscarem a insero, nos instrumentos normativos, de clusulas prejudiciais aos trabalhadores, seja por parte destes ou de seus sindicatos, que, atravs de instrumentos de ao operria direta, inclusive da greve, eventualmente se excedem no exerccio dos seus direitos. Ao final do trabalho, como no poderia deixar de ser, apresentaremos alguns casos concretos, de molde a tornar mais claro o que seja o abuso do direito sindical, e finalizaremos com as nossas concluses pessoais.

II. Atividades sindicais 2.1. Consideraes Gerais Segundo Alfredo Ruprecht, a atividade sindical tem-se desenvolvido sobre dois parmetros, ou melhor, seguindo duas orientaes bem definidas: uma de carter sindical e outra de ndole poltica. Para o citado doutrinador, o sindicato persegue, portanto, dois fins: um imediato, de tipo realista, que se refere diretamente s condies de trabalho e de vida dos trabalhadores, atravs da modificao da legislao vigente, para que favorea ainda mais a classe trabalhadora, com carter nitidamente econmico; e outro mediato, de tipo predominantemente ideolgico, com grande contedo poltico, que tende a modificar as estruturas econmicas e jurdicas no mbito nacional e internacional (Cf. RUPRECHT, 1995, p. 57). Neste trabalho nos limitaremos a esquadrinhar as atividades sindicais de carter sindical, que so as que nos interessam, e deixaremos de lado a anlise das atividades de natureza poltica. Portanto, doravante, quando nos referirmos a atividades sindicais, estaremos tratando daquelas de ndole sindical. 2.2. Delimitao As atividades sindicais, conforme delineadas por Brito Filho, compreendem o estudo das funes cometidas s entidades sindicais e s pessoas e grupos com atuao no campo das relaes coletivas de trabalho, com destaque para a contratao coletiva, e a atuao das organizaes sindicais (...) quando da utilizao dos meios de soluo dos conflitos coletivos, bem como quando do uso dos instrumentos de ao sindical direta,. Dentro das atividades sindicais esto includas, tambm, as atividades que so desenvolvidas pelas, genericamente falando, organizaes sindicais, sendo o sindicato, em sentido estrito, a principal delas, (BRITO FILHO, 2000, p. 161). V-se, pois, que as atividades sindicais englobam a gama de atribuies postas sob a cura das organizaes sindicais, inserindo-se nesse rol, em sntese: 1) as funes acometidas s entidades sindicais; e 2) a atuao de referidas organizaes. 2.3. Funes sindicais Quanto s funes sindicais, os autores tratam-nas de modo diferenciado, alguns as denominando funes, outros poderes, e, ainda, h aqueles que as nomeiam prerrogativas. Ruprecht, citando Orlando Gomes e Gottschalk, subdivide as funes dos sindicatos, s quais chama de poderes, em classes, a saber: poderes de representao dos interesses gerais da profisso; poderes de representao dos interesses individuais dos associados; poderes de representao diante do empregador ou da associao profissional que o representa; e poderes de impor contribuies. Contudo, acrescenta aos quatro poderes mencionados, os subsdios a trabalhadores parados, alm do o direito de oferecer cursos de ensino profissional, de cultura geral, fundar museus, bibliotecas, cooperativas de consumo, 3

quer dizer, tudo quanto possa contribuir, de uma maneira ou de outra, para a melhoria da categoria profissional. (apud RUPRECHT, 1995, pp. 173-175). Amauri Mascaro Nascimento, em seu Compndio de Direito Sindical, pp. 252-256, assevera que, embora haja divergncias sobre as funes que ao sindicato devem ser permitidas, so reconhecidas s organizaes sindicais as funes de representao e a negocial, sendo controvertidas as demais (funes assistencial, parafiscal e poltica). De fora a parte a questo da nomenclatura, bem se v que a principal prerrogativa do sindicato consiste na representao, lato sensu, de suas bases, que se caracteriza como autntico poder, compreendendo as funes de falar e agir em nome da categoria e de defender os interesses dos seus representados, no plano da relao de trabalho, e at mesmo, em plano social mais largo. O poder de representao abrange vrias dimenses: a privada, que se confunde com a funo negocial ou regulamentar, em virtude da qual so entabulados os diplomas negocias coletivos de trabalho; a pblica, em que o sindicato busca dialogar com a sociedade civil, na procura de suporte para suas aes; a administrativa (funo de colaborao), em face da qual o sindicato procura relacionar-se com o Estado, com o escopo de ver solucionados problemas trabalhistas em sua rea de atuao, bem como no intuito do desenvolvimento da solidariedade social; e a judicial (funo de postulao processual), merc da qual o sindicato atua na defesa dos interesses dos seus filiados e da categoria por ele representada, seja atravs de dissdios individuais, na condio de substituto processual, seja por meio de dissdios coletivos, instaurados com a finalidade de resolver conflitos jurdicos ou de interesses econmicos. Como integrante da funo de representao lato sensu, temos a funo negocial, de carter privado, em razo da qual ao sindicato so outorgados poderes para se colocar em dilogo ou confronto com os empregadores ou sindicatos empresariais, em vista dos interesses da categoria, podendo ajustar diplomas negociais coletivos de trabalho, compostos de regras jurdicas que iro reger os contratos de trabalho. Em relao aos trabalhadores, a funo negocial coletiva exclusiva das entidades sindicais, no sistema jurdico brasileiro. Outra funo importante a assistencial, que deve ser entendida como a atribuio conferida pela lei ou pelos estatutos para que o sindicato preste servios aos seus associados. Nesse sentido, vejam-se os arts. 477, 500, 513, 514 e 592, da CLT, nos quais esto arroladas as diversas atividade assistenciais prestadas pelo sindicato aos seus representados, a exemplo de servios de homologao administrativa das rescises contratuais, de colocao no mercado de trabalho, de qualificao profissional, de educao, sade, lazer e jurdicos. Tratase, como visto, de prerrogativas que podem ser assumidas pela entidade sindical, no importando, de modo algum, deveres impostos, pois nesta extenso o texto consolidado no foi recepcionado pela Constituio Federal. Outrossim, desfruta o sindicato das funes econmicas, que podem ser diferenciadas em: funo econmica em sentido amplo, tambm designada como fonte de custeio, compreendendo todos os meios de que se serve o sindicato para a satisfao das suas necessidades, incluindo-se nesse conceito, as funes de arrecadao, mediante a qual pode aquela entidade impor contribuies sindicais, alm de cobrar taxas sindicais e mensalidade associativas; e funo econmica em sentido estrito, que diz respeito ao desempenho, pelo sindicato, de atividades nos setores comercial, industrial e de servios. Quanto a esta ltima, 4

malgrado a CLT vede o seu exerccio, referida circunstncia no se coaduna com o princpio da liberdade sindical constitucionalmente albergado, pelo que no podem as entidades sindicais sofrer interferncia do Estado, no que concerne ao desenvolvimento de atividades econmicas, mesmo porque esta pode ser uma forma de mudar o sistema de financiamento das entidades sindicais. Existem, ainda, outras prerrogativas reconhecidas ao sindicato, dentre as quais podem ser mencionadas as funes polticas, consistindo na possibilidade, embora no recomendvel, do sindicato vincular-se a partidos polticos ou subordinar-se a linhas poltico-partidrias. De toda sorte, cumpre aqui frisar que a atuao poltica do sindicato uma tendncia mundial, mesmo porque afigura-se difcil imaginar o sindicato sem exercer funes polticas, em prol de seus representados, visando a melhoria das condies de vida. Nesse sentido, relembre-se o quanto dito por Ruprecht, para quem o sindicato persegue um fim imediato e outro mediato, sendo que este ltimo tem um grande contedo poltico e visa fazer com que o Estado se alicerce em conceitos diferentes daqueles que o moldam atualmente. (RUPRECHT, 1995, p. 57). Ademais, dentre as funes sindicais, h aluso, ainda, funo tica (cf. Magano, apud BRITO FILHO, 2000, p. 168), em face da qual deve o sindicato agir eticamente, cabendo ao Estado impor a adoo de padres ticos, sem que isso, contudo, enseje restrio de atuao. 2.4. Atuao das organizaes sindicais A atuao das organizaes sindicais tem em vista a proteo dos interesses coletivos e individuais da categoria. Confundem-se os modos de atuao com as prprias funes acima referidas, pelo que apenas os indicaremos ao largo. Dentre os interesses individuais dos representados, postos sob a cura do sindicato, mencionem-se a prestao de assistncia judiciria aos membros da categoria, a assistncia nos pedidos de demisso e na homologao das verbas rescisrias. Os interesses coletivos so metaindividuais, pois vo alm do indivduo, e abarcam, na esteira do art. 81, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90), os interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Na defesa dos interesses coletivos dos seus representados, as organizaes sindicais atuam na instaurao e composio de conflitos e dissdios coletivos, seja atravs da utilizao da ao sindical direta (greve), seja pela via da negociao coletiva, da mediao, da renncia, da instaurao do dissdio coletivo ou da arbitragem.

III. Abuso de Direito 3.1. Histrico A literatura jurdica aponta trs clebres casos judiciais que serviram de esteio ao desenvolvimento da teoria do abuso de direito. A deciso pioneira foi proferia em 02 de maio de 1855 pelo Tribunal de Colmar, em que foi condenado um proprietrio que construiu sobre sua casa uma falsa, volumosa e intil chamin, defronte janela de um vizinho, visando tapar-lhe a entrada de luz. O Tribunal ordenou a demolio do construdo, e, ao mesmo tempo, deixou a salvo o direito do vizinho ao ressarcimento. Em 1856, o Tribunal de Lyon enfrentou um caso em que determinado proprietrio havia adaptado sua fonte de gua mineral uma bomba, cujo jarro contnuo determinava uma diminuio de dois teros no rendimento de uma outra fonte existente no terreno contguo. A inteno maliciosa do proprietrio se revelou pelo fato de que nenhuma utilizao era extrada do aumento da quantidade de gua mineral jorrando de sua fonte, que, alis, se perdia em um crrego vizinho, sem nenhum aproveitamento para ele. O Tribunal, condenando-o, asseverou que o direito do proprietrio encontra necessariamente um limite na obrigao de deixar que o proprietrio vizinho goze de seu direito, bem como que no juridicamente tolervel um ato inspirado exclusivamente pela inteno de prejudicar. O terceiro e mais famoso caso conhecido como Clement Bayard, julgado por um tribunal francs, no qual um proprietrio de um imvel foi condenado, em 1913, por ter instalado estacas de madeira eriadas com pontas de ferro afiadas, destinadas a rasgar os bales dirigveis partindo de um hangar vizinho. 3.2. Definio Na doutrina, h definies bastante elucidativas como a proposta por Lcio Flvio Vasconcelos Naves, citado por Edilton Meireles, que, simplificadamente, define abuso de direito como o exerccio, ou a mera pretenso de exerccio injusto de um direito legtimo (apud MEIRELES, 2005, p. 21). Fernando Augusto Cunha S, arrimando-se no artigo 334 do Cdigo Civil portugus, que prescreve que ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito, define o abuso de direito como sendo um acto ilegtimo, consistindo a sua ilegitimidade precisamente num excesso de exerccio de um certo e determinado direito subjectivo: ho-de ultrapassar-se os limites que ao mesmo direito so impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo prprio fim social ou econmico do direito exercido. (S, 1997, p. 103). O atual Cdigo Civil brasileiro, inspirado no Cdigo Civil portugus, tambm define, em seu art. 187, o que seja abuso de direito, enquadrando-o no ttulo dos atos ilcitos, in verbis:

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Da definio legal supra, Edilton Meireles (Cf. MEIRELES, 2005, p. 21) chama a ateno para dois importantes detalhes: primeiro, que, ao contrrio do ato ilcito, o legislador no fez qualquer referncia ao dano para a configurao do abuso do direito; segundo, que no h na definio do abuso de direito nenhuma meno culpa, diversamente do que ocorre no tocante ao ato ilcito. Partindo de tais pertinentes observaes, Edilton Meireles prope que o abuso do direito seja definido como o exerccio de um direito que excede manifestamente os limites impostos na lei, pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f e pelos bons costumes, decorrente de ato comissivo ou omissivo (MEIRELES, 2005, p. 22). No mesmo sentido, a definio de Mauro Csar Martins de Souza, para quem o abuso de direito traduz-se num ato cuja ilegitimidade decorre do excesso no exerccio de um direito subjetivo, que tem os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo seu prprio fim social e/ou econmico (SOUZA, 2002, p. 219). 3.3. Abuso de direito como instituto distinto de ato ilcito, de ato emulativo, de fraude lei e de coliso de direitos. Abuso de direito distingue-se do ato ilcito, malgrado ambos integrem a categoria dos atos antijurdicos. Consoante ensinana de Edilton Meireles (Cf. MEIRELES, 2005, p. 2228), o ato ilcito propriamente dito ocorre quando o sujeito viola frontalmente a norma; age, assim, de forma antijurdica, de maneira direta e objetiva. No abuso de direito, ao revs, o sujeito, a pretexto de exercitar seu direito, faz mau uso dele, ultrapassando os limites postos pela norma ou princpios gerais, praticando verdadeiro ato contrrio lei. Exemplificando, assoma o citado Autor que ouvir msica lcito, mas at certo volume (limite); que quem celebra contrato de compra e venda de entorpecentes age de forma ilcita, mas quem ouve msica em sua residncia acima do razovel, quando inexista lei estabelecendo o limite, perturbando o sossego alheio, age de forma abusiva. Na hiptese da compra e venda de entorpecentes, o sujeito no invoca qualquer direito para praticar o ato; ao contrrio, viola-o. No caso em que o sujeito ouve msica acima dos limites do razovel, h um exerccio do direito de liberdade de ouvir msica, s que de forma abusiva, pois h perturbao da paz alheia. Outrossim, o ato abusivo no se confunde com o ato emulativo, cuja respectiva doutrina desenvolveu-se na poca medieval e pode ser considerada como o antecedente imediato da atual teoria do abuso do direito. Consistia o ato emulativo naquele praticado por algum, no exerccio do prprio direito, com o intuito, inconfessvel ou dissimulado, de causar prejuzo a outrem (animus nocendi), e sem tirar qualquer proveito para si. A distino entre os dois reside em que o ato emulativo mais restrito que o abusivo, pois naquele o titular do direito no tira qualquer proveito do seu ato abusivo, enquanto neste, pode haver proveito ou no. Ademais, difere o ato abusivo da fraude a lei, porquanto nesta espcie de conduta so praticados atos que buscam contornar uma proibio legal pela invocao de outra norma (denominada lei de cobertura), e, com isso, atinge-se indiretamente o resultado almejado. 7

Assim, h fraude lei quando o sujeito age com amparo em uma lei (de cobertura), procurando iludir a aplicao de outra lei, ao passo que, no abuso de direito, o agente no invoca outra norma para atingir seu objetivo. Sinteticamente, nas palavras de Edilton Meireles, o abuso do direito surge por ocasio do exerccio do direito e a fraude lei pelo no cumprimento de uma obrigao legal, que se procura evitar invocando a aplicao de outra regra (MEIRELES, 2005, p. 30). Por derradeiro, surge a figura da coliso de diretos quando duas ou mais pessoas podem exercitar suas prerrogativas jurdicas que conflitam entre si quando executadas contemporaneamente. Exemplo: diversos condminos pretendem usar, ao mesmo tempo, o elevador do prdio, mas que somente pode transportar at trs pessoas (no havendo qualquer critrio de preferncia no exerccio desse direito). Neste caso, quem exercitar seu direito, no estar abusando do mesmo, ainda que outrem seja preterido, salvo se para este decorrer mais desvantagem (MEIRELES, 2005, p. 30). Na coliso de direitos h possibilidade de aparecimento da figura do abuso acaso o titular do direito exercite o seu direito violando a boa-f e os bons costumes, ou vulnere a funo econmica ou social do seu direito. No exemplo acima transcrito, seria o caso do condmino que no d preferncia mulher grvida ou mesmo aquele que desrespeita a fila por ordem de chegada. 3.4. Teorias subjetiva, objetiva e mista Na caracterizao do abuso de direito, a doutrina dividiu-se em trs correntes: 1) subjetiva por esta doutrina, o abuso de direito somente se caracteriza se o agente exercer o seu direito apenas com a inteno de prejudicar terceiros, sendo, portanto, necessria a presena da culpa lato sensu ou do animus nocendi (ato emulativo); 2) objetiva (tambm conhecida como teoria finalista ou funcional) de acordo com os defensores desta corrente, da qual Louis Josserand um dos expoente, para que haja abuso irrelevante a inteno do agente; por isso, existindo ou no inteno de prejudicar outrem, o ato ser abusivo se o seu objeto ou as circunstncias o revelarem desta forma, ou seja, o abuso jaz patenteado na medida em que exercido o direito com violao da boa-f, dos bons costumes, da funo econmica ou social; 3) mista nesta teoria, a configurao do abuso depende da anlise objetiva da inteno, isto , devem ser considerados os fatores objetivos e subjetivos das duas teorias dantes expostas; a crtica que se faz a esta doutrina de que a teoria objetiva j envolve a subjetiva, pois quem exercita o direito de forma dolosa ou com inteno emulativa, malfere, decerto, a boa-f e os fins sociais e econmicos. O Legislador nacional adotou expressamente a teoria objetiva, consoante ressi do art. 187, do Cdigo Civil. 3.5. Requisitos A partir da definio do abuso de direito, podem ser traados os seus pressupostos caracterizadores, que consistem nos seguintes: a) prtica de um ato permitido pelo direito positivo o abuso somente ocorre em face de um direito prprio, protegido por especfica prerrogativa, permitido pela legislao e que 8

possa ser exercido; se no h o direito permitido, a hiptese ser de ato puramente ilcito; se o direito no protegido por especfica prerrogativa, ter-se- coliso de direitos e no abuso; b) decorrer de um ato comissivo ou omissivo pode decorrer de um ato omissivo (ex.: o sujeito deixa a buzina do alarme do carro tocando a noite inteira) ou de um ato comissivo (ex.: algum que d uma festa at altas horas da noite, com o som em volume acima do tolervel, perturbando o sono alheio); c) ultrapassar os limites normais do exerccio regular de um direito deve haver mau uso de um direito, ou seja, exerccio do direito excedendo os seus limites, pois, ao revs, se o ato contrrio lei, configura-se o ato ilcito; d) no h necessidade de que do ato decorra dano conforme promana da inteligncia do art. 187, do CC, no imprescindvel que do abuso decorra dano moral ou material a terceiro; frise-se que, em sentido contrrio, entendia Orlando Gomes, para quem o exerccio do direito no abusivo quando no causa dano; e) no precisa derivar de conduta culposa o ato abusivo pode surgir independentemente da prtica de conduta culposa pelo agente, isto , no precisa haver dolo ou culpa para a sua caracterizao. 3.6. Abuso na legislao brasileira Alm do dispositivo contido no art. 187 do atual Cdigo Civil, que teve o condo de consagrar a teoria do abuso no direito ptrio, h, em outros diplomas legais, meno ao abuso do direito. Podem ser citados, a ttulo exemplificativo, os seguintes: a) na Constituio Federal h referncias ao abuso de poder (arts. 5, XXXIV, LXVIII, LXIX), ao abuso do poder econmico (arts. 14, 10, e 173, 4) e ao abuso das prerrogativas dos parlamentares (art. 55, 1); b) no Cdigo de Defesa do Consumidor (que a elaborao legislativa mais prdiga em termos de abuso), h inmeros preceitos dispondo sobre clusulas e prticas abusivas, a exemplo dos artigos 6, 28, 37 e 51; c) a Lei dos Representantes Comerciais (n. 4.886/65), em seu art. 36, aponta como motivo justo para a resciso do contrato de representao comercial a fixao abusiva de preos em relao zona do representante, com o escopo exclusivo de impossibilitar-lhe ao regular d) o Estatuto dos Servidores Pblicos indica o abuso de poder no art. 116, XII; e) a Lei das Sociedades Annimas (n. 6.404/74) menciona vrias formas de abuso, nos artigos 115 e 117; f) a Lei de Greve (n. 7.783/99), que o nico diploma que se refere ao abuso de direito no mbito do Direito do Trabalho, trata das hipteses em que a greve considerada abusiva; 9

g) a Lei Antitruste (n. 8.884/94), cuida do abuso da ordem econmica em seu art. 20; e h) a Lei da Propriedade Industrial (n. 9.279/96) prev o abuso nos arts. 68 e 80. 3.7. Critrios para a verificao do abuso do direito A doutrina aponta diversos critrios para a identificao e caracterizao do abuso de direito, que podem ser resumidos nos critrios do interesse ou legitimidade aprecivel, do exerccio normal do direito, da tolerncia normal e da moralidade. Adotaremos, contudo, a classificao de critrios proposta por Edilton Meireles, eis que amparada no art. 187 do atual Cdigo Civil. Portanto, para esse doutrinador, so cinco os critrios que devem ser aplicados para a verificao do ato abusivo, todos eles extrados do Cdigo Civil: desproporcionalidade (excede manifestamente os limites impostos...), violao da boa-f, funo social, funo econmica e bons costumes (Cf. MEIRELES, 2005, p. 48). H, ainda, um sexto critrio, o da incompatibilidade com a equidade, restrito, contudo, seara do direito consumeirista (art. 51, IV, do CDC), segundo o qual, na apreciao de uma clusula contratual posta em dvida, o operador do direito deve se valer da equidade como elemento principal para a sua concluso acerca da abusividade ou no da clusula. Esta equidade no se confunde com o julgamento por equidade, este entendido como tcnica de integrao de lacunas. 3.7.1. Desproporcionalidade Este critrio est vinculado ao princpio da comutatividade ou da justia contratual, por fora do qual impe-se a equivalncia das prestaes contratadas tanto sob a tica econmico-financeira, quanto em funo da capacidade das partes e em razo das circunstncias especficas que caracterizam a relao. Por isso, sempre que ocorrer a ruptura do equilbrio contratual, em tese, estar-se- diante de uma clusula ou prtica abusiva (MEIRELES, 2005, p. 50). 3.7.2. Princpio da boa-f O princpio da boa-f deve ser analisado sob os aspectos subjetivo e objetivo. Subjetivamente, a boa-f est vinculada tica, impondo s partes o dever de agirem com retido e probidade. J a boa-f objetiva vincula-se ao estado de confiana gerado na contraparte. nesta ltima acepo que a boa-f prevista no art. 187, do Cdigo Civil, j que inspirado referido cnone no Cdigo Civil portugus, cuja frmula legislativa, embasada no Cdigo Civil grego, teve como fonte inspiradora a doutrina alem. Nas palavras de Fernando Noronha, citado por Edilton Meireles, na acepo subjetiva, a boa-f se contrape m-f, na concepo objetiva, a boa-f se contrape ausncia de boa-f e no m-f (apud MEIRELES, 2005, p. 53).

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Na boa-f subjetiva deve-se considerar a inteno do sujeito, a sua ntima convico, tendo-se como parmetro de aferio o comportamento tico do agente, sempre de foro ntimo, enquanto a boa-f objetiva apurada a partir de um comportamento que se exterioriza, de forma objetiva, tendo em vista a confiana depositada em outrem (MEIRELES, 2005, p. 57). 3.7.2.1. Funes da boa-f objetiva consenso entre a doutrina moderna que a boa-f objetiva possui trs funes numa relao jurdica contratual: a) como instrumento hermenutico-integrativo do contrato objetiva preencher lacunas, j que nem sempre previstos todos os eventos surgidos na relao contratual; b) como norma de criao de deveres jurdicos na verdade de deveres laterais, anexos, instrumentais ou acessrios, dentre os quais incluem-se: os deveres de cuidado, previdncia, proteo e segurana com a pessoa e o patrimnio da contraparte, inclusive contra danos morais; os deveres de aviso e esclarecimento (comunicao, explicao); os deveres de informao; os deveres de prestar contas; os deveres de lealdade, colaborao e cooperao; os deveres de omisso e segredo; c) como norma de limitao ao exerccio de direitos subjetivos visando evitar o exerccio abusivo dos direitos subjetivos, como, por exemplo, ocorre nas situaes conhecidas na doutrina e jurisprudncia germnicas sob as seguintes locues: venire contra factum proprium; inalegabilidade das nulidades formais; suppressio (verwirkung); tu quoque; e desequilbrio no exerccio jurdico. 3.7.3. Funo social Por este critrio, o ato abusivo quando se desvirtua do instituto jurdico que integra. Como todo instituto jurdico criado, principalmente, para servir coletividade, o ato ou relao jurdica interessa a todos que os cercam e que so por eles afetados (coletividade), e no apenas s pessoas diretamente envolvidas. Nessa senda, a doutrina cita como violadores da funo social os atos que ofendam os direitos fundamentais (fsicos, psquicos e morais) Assim como o contrato, que tem trs funes (econmica, pois serve circulao de riquezas; regulatria, porque os contratantes estabelecem as regras voluntariamente assumidas; e social, uma vez que procura satisfazer os interesses sociais), todo e qualquer ato, para que no seja considerado abusivo, h de ser fonte de equilbrio social (MEIRELES, 2005, p. 81-82). 3.7.4. Funo econmica Impe-se, por este critrio, que o ato cumpra uma finalidade econmica. Portanto, afastam-se da funo econmica os atos ou clusulas que possam conduzir runa de uma das partes ou que tendam espoliao. 3.7.5. Bons costumes

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Os bons costumes relacionam-se com a moral social, compreendendo as regras impeditivas de comportamentos, que, embora no expressas, so consideradas em vigor pela sociedade. Segundo Edilton Meireles, bons costumes o conjunto de comportamentos morais aceitos por determinada comunidade. No so prticas, mas as idias ou convices morais (MEIRELES, 2005, p. 85). No se confundem com os costumes (fonte do direito), estes entendidos como regras de conduta (normas) de uso geral, constante e notrio, observado socialmente e correspondente a uma necessidade jurdica (GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, 2002, p. 17).

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IV. Abuso do Direito Sindical 4.1. Atos abusivos Os atos abusivos podem aparecer sob a forma de clusulas abusivas ou de prticas abusivas. A distino entre essas duas modalidades de atos jurdicos reside em que naquelas h manifestao bilateral de vontade, enquanto nestas ltimas o ato unilateral. Em ambas, contudo, excedem-se os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes ou pelos fins econmicos ou sociais, causando manifesta desproporo na relao mantida entre os sujeitos. 4.2. Abuso do direito sindical No direito sindical, os atos abusivos aparecem quando h extrapolamento da atividade sindical, ou seja, ocorre o abuso quando a atividade sindical, embora aparentemente conforme aos cnones legais, excede os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes ou pelos fins sociais ou econmicos. amplo o espectro do abuso no Direito Sindical, podendo suceder em todos os setores onde as organizaes sindicais sejam dotadas de direitos ou prerrogativas que, indevidamente, so extrapoladas. A conseqncia do abuso, nesse ramo do Direito, pode ensejar a nulidade do ato, a, ainda, gerar direito a indenizao, sem prejuzo de outros efeitos nas esferas trabalhista, cvel e criminal. 4.3. Casustica Considerando-se a amplitude da matria ora tratada, analisaremos, em seguida, algumas hipteses em que pode restar configurado o abuso do direito sindical, vista de tudo o quanto foi visto acima. 4.3.1. Clusulas anti-sindicais As clusulas anti-sindicais, quando no so ilcitas, podem ser consideradas abusivas, a exemplo das seguintes: a) clusula closed shop, pela qual o empregador somente pode contratar empregado sindicalizado; b) clusula union shop, merc da qual o empregador se compromete a manter apenas empregados, que, aps prazo razovel de sua admisso, se filiem ao respectivo sindicato operrio; c) clusula preferencial shop, que favorece a contratao de obreiros filiados ao respectivo sindicato;

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d) clusula maintenance of membership, pela qual o empregado inscrito em certo sindicato deve preservar sua filiao durante o prazo de vigncia da respectiva conveno coletiva, sob pena de perda do emprego; e) clusula agency shop, pela qual impe-se aos empregados no sindicalizados o pagamento de contribuies sindicais; f) clusula yellow dog contract, em face da qual o trabalhador firma como seu empregador um compromisso de no filiao ao seu sindicato como critrio de admisso e manuteno do emprego; g) clusula company unions, em que o prprio empregador estimula a criao de sindicatos artificiais pelos seus empregados. 4.3.2. Clusulas coletivas abusivas Aqui duas so as hipteses de abusividade da clusula inserida em instrumento normativo. Na primeira hiptese, o abuso decorre de clusula firmada pelos sindicatos alm do permitido pelos representados. Nesta situao, h abuso de representao, que se resolve com a responsabilidade civil da entidade sindical. o caso, por exemplo, da entidade sindical patronal que, embora autorizada a negociar at o percentual acordado pela assemblia geral, extrapola os limites da representao e entabula conveno coletiva prevendo reajuste salarial superior. Gize-se, todavia, que, se a parte contrria, firmatria do instrumento negocial, agiu com boa-f, a clusula no pode ser tida como abusiva em face das partes contratantes. Diversa a circunstncia quando o contedo da clusula em si tido como abusivo. Esta a nossa segunda hiptese, e um exemplo prtico sucede quando uma empresa impelida a firmar acordo coletivo prevendo reajuste salarial superior sua capacidade econmica, por presso dos empregados, que ameaam com um movimento paredista. Aqui, estar-se- diante de flagrante abuso, se evidenciada a desproporo entre as prestao ajustadas, contrariando a funo econmica do pacto, e levando runa a empresa contratante. Outro exemplo desta segunda hiptese pode ser vislumbrado quando na norma coletiva pactuada a possibilidade de revistas pessoais dos empregados, em detrimento de direito fundamental dos trabalhadores. 4.3.3. Desconto de contribuies sindicais Existem clusulas coletivas que estabelecem o desconto de contribuio sindical, sem que haja prvia autorizao do empregado, fixando-se, to-somente, prazo para oposio do desconto. Quanto a estas clusulas, se o desconto foi previamente autorizado por assemblia da categoria, no h falar em abusividade, mas, sim, em ilicitude, haja vista o disposto no art. 545, da CLT, que reza que os descontos devem ser devidamente autorizados pelos empregados. Afinal, o fato da assemblia da categoria aprovar o desconto, no significa que todos os empregados o tenham autorizado.

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Porm, a se entender pela licitude dos descontos, deve-se ter em mente o limite fixado pela jurisprudncia do TST, atravs da edio da O.J. n. 18, da SDC, caso contrrio, as subtraes quedar-se-o abusivas. 4.3.4. Abuso do direito de greve A Lei n. 7.783/99 elenca, em seus diversos artigos, as hipteses que considera como abusivas do direito de greve. Entretanto, cumpre diferenciar a abusividade da ilegalidade. A greve ser abusiva quando exceder manifestamente a boa-f, os bons costumes, as funes sociais ou econmicas. De outro giro, ser ilcita quando descumprida disciplina legal estabelecida. No sistema da lei brasileira, por exemplo, a greve ser ilegal quando apresentadas irregularidades no processo de deflagrao (no concesso de aviso prvio, ausncia de tentativa de negociao etc.), quando ocorrida na vigncia de norma coletiva, dentre outras. E, ao revs, ser abusiva, se o movimento paredista for destitudo de qualquer sentido, por violar a funo social, ou se for demasiado prolongado, conduzindo a empresa runa, por vilipendiar a funo econmica. 4.3.5. Atividades sindicais abusivas durante a greve Durante a greve, diversas formas de presso podem ser utilizadas, sendo algumas consideradas verdadeiros ilcitos, enquanto outras podem enquadrar-se no conceito de ato abusivo. Os piquetes informativos e persuasivos mostram-se legtimos, pois visam apenas informar e persuadir os trabalhadores a aderirem greve. J os piquetes coativos, podem ser reputados ilcitos se utilizada violncia. O rattening (supresso dos instrumentos de trabalho) e a ocupao do estabelecimento so ilegais, porque violam o direito de propriedade. O incentivo ao boicote de produtos da empresa mostra-se abusivo, pois vulnera o princpio da boa-f (da colaborao) e da funo econmica. A sabotagem ato ilegal e criminoso, o mesmo sucedendo em relao extorso sindical (exigncia de uma vantagem pelo sindicato para que no seja deflagrada a greve). 4.3.6. Abuso na organizao sindical O art. 522, da CLT, fixa o nmero mximo de dirigentes sindicais, estabelecendo que no pode ser superior a sete. Em que pese a jurisprudncia dos Tribunais Superiores admita a recepo do citado artigo pela atual Carta Magna, a celeuma persiste. Assim, se reconhecida a recepo do art. 522 consolidado pela Constituio Federal, tem-se como ilcita a fixao, em estatuto da entidade sindical, de nmero de dirigentes superior a sete. 15

Por outro lado, se acatada a tese da impossibilidade de recepo, pela CF/88, do art. 522, em face da expressa vedao de interferncia do Poder Pblico na organizao sindical (art. 8, I), ento a teoria do abuso do direito ter ampla aplicao, sempre que o sindicato ultrapassar os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes e pelas funes econmicas e sociais. 4.4. Efeitos da abusividade Considerando-se que as normas trabalhistas so de ordem pblica, exatamente como aquelas referentes ao sistema de proteo ao consumidor, entendemos que devem incidir em relao a ambas os mesmos efeitos. Portanto, tendo em vista a previso legal emanada do art. 51, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que reputa nulas de pleno direito as clusulas abusivas, temos que em relao do Direito do Trabalho a hiptese , tambm, de nulidade de pleno direito, com efeitos ex tunc, portanto, e no de anulabilidade. As solues apresentada pelo Direito para a nulidade dos atos jurdicos abusivos dividem-se entre sano direita e sano indireta. Naquela, concretiza-se a reparao in natura, restituindo-se as partes ao status quo ante, sem prejuzo da reparao civil pertinente. Nesta (sano indireta), ante a impossibilidade de retorno situao anterior, mantm-se o ato abusivo, assegurando-se o pagamento de indenizao reparatria material e moral, quando houver. 4.5. Controles da abusividade H duas espcies de controle dos atos abusivos: interno (ou voluntrio) e externo. Aparece o controle interno, quando realizado pelas prpria partes interessadas, voluntariamente, mediante pactos individuais e coletivos. O controle externo, como o prprio nome indica, aquele operado por meio da interveno de atos de terceiros: pelo Poder Pblico, administrativa ou judicialmente, pelo Poder Legislativo ou mesmo por terceiros legitimados para tal finalidade. Segundo ensinamento de Edilton Meireles, a doutrina fala, ainda, em: controle abstrato, que ocorre antes da clusula abusiva ser inserida ou do ato abusivo ser praticado; controle concreto, que se realiza na apreciao concreta de um caso especfico numa relao jurdica j consumada; controle antecipado (prvio), que se refere quele efetuado antes da celebrao do contrato; e o controle posterior, que ocorre quando se busca a invalidade da clusula ou do ato abusivo efetivado no curso do contrato (Cf. MEIRELES, 2005, p. 219).

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V. Concluso Os misteres desenvolvidos pelas organizaes sindicais so muito amplos, abarcando questes relativas organizao sindical, atuao das entidades sindicais, s funes sindicais, dentre as quais se situa a mais importante tarefa entregue aos sindicatos, qual seja o poder negocial, que envolve as atividades ligadas instaurao e composio de conflitos (negociao coletiva, contratos coletivos de trabalho, conflitos coletivos, formas de composio e greve). Essas atividades sindicais, como visto, podem sofrer extrapolaes. Com efeito, embora o ato seja praticado em aparente conformidade com os cnones legais, dele pode resultar abuso de direito, se excedidos os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes e pelas funes econmica e social. O abuso do direito sindical pode levar nulidade do ato e ensejar, ainda, direito a indenizao, sem prejuzo de outras cominaes nas esferas cvel, penal e trabalhista, haja vista a condio de espcie de ato antijurdico do ato abusivo. Deve-se frisar, contudo, que abuso somente haver onde no existir disposio legal proibindo ou obrigando conduta humana, ou seja, somente haver abuso no vazio da lei. Afinal, na hiptese de ser praticado ato contrrio lei, estar-se- diante de autntico ato ilcito, e no de mero abuso. Disso conclumos que, malgrado teoricamente seja possvel vislumbramos uma variedade de situaes abusivas, fato que, na prtica, dada a pletora de leis (em sentido amplo) no ordenamento jurdico ptrio, queda-se difcil imaginar acontecimentos que sejam abusivos apenas, sem que, ao mesmo tempo, configurem ilcitos. De todo modo, o resultado ser sempre igual: a nulidade de pleno direito da clusula ou prtica abusiva.

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VI. Bibliografia (citada e/ou consultada) 6.1. BRITO FILHO, Jos Cludio de. Direito sindical: anlise do modelo brasileiro de relaes coletivas de trabalho luz do direito comparado e da doutrina da OIT: proposta de insero da comisso de empresa. So Paulo: LTr, 2000. 6.2. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2002. 6.3. FRANCIULLI NETTO, Domingos; MENDES, Gilmar Ferreira; MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. O novo cdigo civil: estudos em homenagem ao prof. Miguel Reale. So Paulo: LTr, 2003. 6.4. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2002. 6.5. MEIRELES, Edilton. Abuso do direito na relao de emprego. So Paulo: LTr, 2005. 6.6. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de direito sindical. 2 ed. So Paulo: LTr, 2000. 6.7. _______________. Curso de direito do trabalho. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2004. 6.8. RUPRECHT, Alfredo J. Relaes coletivas de trabalho. Reviso tcnica de Irany Ferrari. So Paulo: LTr, 1995. 6.9. S, Fernando Augusto Cunha de. Abuso do direito. Coimbra: Almedina, 1997. 6.10. SOUZA, Mauro Cesar Martins de. Abuso do direito sindical. In: Revista do Tribunal Superior do Trabalho. Porto Alegre: Sntese, 68 vol., n. 3, pp. 196-220, 2002.

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