ch.

perelman

centro de estudios de
filo90fra del derecho
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EI razonamiento
juridico
Disefl.o de portada:
Ma.Ta. Ga.rcla

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FE DE ERRATAS
Nota Pagina Unea
Dice
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pp. VI y VII
pp. XI y XII
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21 Perelman, 1968,... Perelman, Bruxelles
1968•...
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22
ch. perelman
cUQderno
de trabajo
no.
(Troducci6n del frances de
H. Petzold-Pernla)
EI razonamiento juridico
centro de estudios de 1973
fitosoHadel derecho
LUZ-facultad de derecho maracaibo
CUADERNOS DE TRABAJO
Cuadernos pubIDJados:
1 - Delgado Oeanda, Labarca, Petzold, Serrano: Comumcacio_
nes al VIII Congreso Interamericano de FllOllofla.
2 - Opalek, Wr6blewski: Axiologia: Dilema entre Iuspositivismo
y Iusnaturalismo.
S - Delgado Ocando: Normas, Lenguaje y Verdad.
4 - Petzold PemIa: La situation jUrldique de l'individu dans la
societe d'aujourd'hui.
5 - Perelman: EI Razonamiento Juridico.
CENTRO DE ESTUDIOS DE FILOSOFIA DEL DERECHO
FACULTADDE DERECHO - LUZ
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CENTRO DE ESTUDIOS DE FilOSOF1A DEL DERECHO
Cuaderno de trabojo no. 5 1973
CONTENIDO
3
Presentacl6n _ " , .
Ch. PERELMAN: El razonamiento jurid!lco ..
7
11
(
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PRESENTACION
Actuahnente, en el campo de la logiea juridica, existe
un debate entre los que podriamos denominar
tas" y "antiformalistas". 0 sea, entre aquellos que opinan
que es posible elaborar una lOgiea formal aplicable al
samiento juridico, y aquellos otros que sostienen que el ra-
zonamiento de los juristas y de los 6rganos encargados de
la creadon y aplicaci6n del derecho, no puede ser campren-
dido con las categorlas de Ia logiea formal, ya sea tradicio-
nal 0 aristotrHiea o bien, modernao simb6lica.
Ahara bien, el trabajo que pubIicamos en esta ocaSlOll,
escrito por el profesor de la Universidad Libre de Bruselas
Chaim PERELMAN, se adhiere al segundo punto de vista y
s9lidos argumentos q\le fortale(:en la posicion de
quienespropugnan --en el campo del una "logi-
ca () 'logos' de 10 razonahle" para utilizar la terminologia
del jusfi!6sofo hispanoamericano Luis- RECASENS SI-
CHES"I.
1 CL Luis RECASENS SICHES; Tixperiencia ;widica, naturaleza de
fa cosa r L6gica "razonable". Mtlxico, Fondo de CultliTa Econo.
mica, 1971. Ver tambien, entre otras obras del mis:mo auter, las
siguientes: Nueva Filosofia de la interpretacion del Derecho. Mexi-
co, Buenos Aires, Fondo de Cultura Economica, 1956. Tratado Ge"
neral de, f/ilosofia del Der«cho. 1a. ed. Mlbdco, Editorial Porrua.,
S. A., 1959, PanoranUl dd Pensamiento Juridico en eI Siglo XX.
ta, ed. Mexico, Editorial POrnl.ll, S. A., 1963. Introducci6n al Es-
ludio del Derecho. 1a. ed. Mexico, Editorial Porrull, S. A., 1970.
8
El profesor PERElMAN, uno de los 8utores en lengua
francesa que mas se ha ocupado del analisis del tipo de ra-
zonamiento propio a los juristas, es quiza el mas caracte-
rizado de los fundadores de la llamada Escuela de Bruselas,
escuela de pensamiento "preocupada ante todD de fundar
el razonanriento y Ia construcci6n intelectual sabre premi-
sas pOSitiV8S"2, y el creador --al lado de L. OLBRECHTS-
TYTECA- de la "teoria de la argumentacion", tearia que
tiene por objeto "el estudio de las tecnicas discursivas que
permiten provocar 0 aumentar la adhesion de los espiritus
a las tesis que se presentan a su aprobad6n"'.
Dicha teona ha sido aplicada al dominio del derecho,
ya que "la argumentacion interviene, en e£eeto, en tOOos
los casos en los cuales los hombres dehen tamar decisiones,
hacer elecciones juiciosas, cada vez que dehen deliberar 0
discutir, criticar 0 justifiear"4, y "la teona de la a r g u m e n ~
taeion se earaeteriza por el hecho de que es elaborada en
funcion del auditorio que se trata de persuadir y de con-
veneer, en Ia oeurreneia, el juez que Se trata de ganar a la
causa propia"s.
El interesante estudio que eonstituye el presente cua-
demo de trabajo del Centro de Estudios de Filosofia del
Derecho, apareci6 originahnente en frances en los Archiv
fur Rechts- und Sozialphilosoph.ie. (ARSP). Wiesbaden
2 P. FORillRS y cn. PERELMAN; Prefiuio a la tesis doctoral de
Hermann PETZOLD PERNIA, sabre La Nadon de 19ualdad en
el Derecho de algunos Estados de America Latina (en imprcntll);
pp. VI Y VII.
3 Ch. PERELMAN €( L. OLBRECIITS-TYTECA; Tr(litJ de l'Argu-
mentation. Puris, Presses Universitaires de France, 1958; t. I. p. 5.
4 Ch. PERELMAN; L(Jgique et Argumentation. Bruxelles, Pres!res
Universitaires de BruxeUes, 1968; pp. M-85.
5 ffiIDEM, p. 84.
,
9
Germany, Franz Steiner Verlag, Beiheft Neue Folg
e
Nr. 7;
pp. 1-15. Fue traducido al castellano -con Ia dehida auto-
rizaci6n- por el profesor Hermann Petzold Pemia, con-
tando con las observaciones del autor y de los profesores
J. 1\1. Delgado Ocando y A. E. Serrano.
Can esta publicaci6n, nuestro Centro desea contribuir
a dar a conaeer un poco mas, entre los juristas de habla
castellana, la vasta ohra del profesor PEREI...l\1AN, de la
cual, muy poco, ha sido vertido al castellano
6

H. P. P.
6 Ver: El ideal de ladonalidad r 1a regia de lust/Cia. Trad. del
frances de L. Recasens Siches, en "Dianoia". Anuario de Filosofia.
Mexico-Buenos Aires. Fondo de Cultura Economica, 1962, pp.
197-208. De fa hlSlicia, Trad. del frances de Ricardo Guerra.
Mexico, Centro de Estudios FilosOficos - Univcrsidad Nacional
Aut6noma de Mexico, 1964.
h hiillim::::::::
-
--'.;;.'-----_...............•.
or
EI Razonamiento Juridico
Chaim PERELMAN.
El presente congreso* ha sido consagraclo a 10 que tra-
dicionalmente se conace bajo el nombre de logica juridica,
pero las palabras "logica juridica" han sido evitadas en la
indicaci6n del terna. En efeeto, los te6ricos del derecho con-
temporaneos se reprochan los unbs a los otros de utilizar
esta expresi6n en forma inadecuada.
Aquellos, que influenciados par la terminologia de los
16gicos modernos, quisieran que se reservase el nombre de
logica a la IOgica fannal que Se consagra a las estructuras
del razonamiento, pretenden que no hay una lOgica mate-
rial, y que 5i uno seinteresa en las condiciones materiales
del razonamiento, 5e sale de la logica para ocuparse de dia-
lectica, de argomentacion, eventuahnente de metodologia,
* Congreso l'vIundial de Filosofia del Derecho y de Filosofill Social
organizado por el Centro Belga de Investigaciones de LOgica y el
Centro de Filosofia del Derecho de la Universidad Libre de Bru-
selas, blijO los auspicios de 18 Asociaci6n Internacional de Filosofia
del Derecho y Filosofia Social, y celebrlldo en Bruse18s del 30 de
agosto al 3 de septiembre de 1971, bajo 18 presidencia del llutor
de este trablljo. (N. del T.).

12
pero no de 16gica propiamente hablando
l
• Sin embargo,
cuando los profesores KALINOWSKY y KLUG entienden
por 16gica juridica el analisis de las nociones y de las e s ~
tructuras de Ia 16gica fonnal que se encuentran subyaceu*
tes al razonamiento de los juristas y limitan la 16gica juri-
dica a Ia 16gica formal aplicada al derechoZ, 5e les reprocha
de desviar esta expresi6n de su sentido tradicional como
estudio de las formas de razonamiento propias a los juris-
tas
l
. En l
a
medida en que los juristas no hacen maS que
utilizar esquemas de razonamiento eomllues tales como e1
silogismo 0 el modus ponens, no es posible hablar de logica
juridica como no 10 es calificar de 16gica zoo16gica, el razo-
na:miento que del hecho que un elefante sea mas grande
que un zorro y que un zorro sea mas grande que un raton
ccncluye en que un elefante es mas grande que un raton.
Si es la misma logica Ia que se encuentra en tados los cam-
pos, I
a
expresion "16gica juridica" es tan insolita como
aquel'.ll de aritmetica juridica cuando se trata de adicionar
el numero de actos de venta realizados 0 registrados por los
notarios de un pais.
Los primeros te6ricos reprochan a los segundos la uti-
lizacion de la palabra "I6gica" en un sentido impropio;
los segundos reprochan a los primeros la ealificaei6neomo
juridieas de operaeiones qUe no tienen nada de especifieo.
Ahora bien, es indudable que las teenicas de razona-
miento de los juristas, como aquellas, por otra parte, de los
1 Gf. G, Kalinowski, lrwoduclirm a10 logique ;urii/ique, Paris 1955,
pp. 38-39.
2 Cf. U. Klug, Juristische Logik, Berlin 1966, p. 7.
3 Cf. Ch. Perelm:m, "Qu'est cc que la logique juridique", in Le
champ de l'argumcntation, Bruxelles 1970, p. 133.
,lib
,"

13
fi16sofos, se caracterizan por las controversias
4
en las cuales
los hombres competentes defienden los illlOS el pro y los
otros el contra, situaci6n que contrasta con las
demostraciones obligantes de los 16gicos y de los
rieas. A esto los 16gicos responden que las controversias no
tienen nada de asombroso, puesto que elias son debidas al
hecho que los adversarios parten de premisas opuestas. Pero,
iel razonamiento de los juristas no se caracteriz
a
por el
hecho que se propane justificar la preferencia acordada a
ciertas premisas mas que a atras? ,Los jueees que porren
fin a un proceso mediante su decision no deben motivar
esta, es decir, mostrar que su jnicio esta fundado en los
hech08 y en el derecho? ,No se puede considerar, por 10
tanto, que el razonamiento juridico se manifiesta clara-
mente en los faIlos y en las sentencias de las Cortes y los
Tribunales?
c:Es que la 16giea formal permitira solueionar las
troversias juridicas? Indudablemente que no. Es excepcio-
nal que las eontroversias resulten del hecho que uno de los
antagonistas haya cometido una falta de 16gica formal,
pues sena suficiente para la otra parte, el sefialarle la falta,
para que el otro se retractara, como toda persona normal
a quien se Ie muestra que se ha equivoeado en una suma.
Pero, si esto es asi, si efectivamente las leyes de la 16gica
no son puestas nunea en duda en las controversias juridi-
cas, (por que tantos juristas se oponen a la 16gica y l.a con-
traponen a la equidad, al sentido comun y a la experiencia?
En verdad se estimaria como muy raro que un cliente que-
riendo comprar tres metros de tejido a mil francos el metro
4 Cf. V. A. Giuliani, "La logique juridique comme theorie de la
controverse", in Archives de philosophie du droit, 1966, pp. 87-113,
et La Controversia, Pubblicazioni della Universitil di Pavia, 1966.
y a quien se Ie pide tres mil francos, encontrando el tejido
demasiado caro acuse a la aritmetica de ser la responsable
del costo de la vida. ,Por que imputar a la logica losra-
zonamientos de los juristas que conciernen no a la forma,
sino a la materia de los razonamientos? Esto es asi, porque
de hecho, los defensores de 10 que se ha llamado el "forma-
lismo juridico", la "Begriffsjurisprudenz" 0 la "mechanical
jurisprudence", que quisieran hacer de la 16gica el corazan
mismo del derecho, y que por esta razon uno identifica con
los logicos, son juristas cuyos razonamientos, en la medida
en que justamente elIos toman posicion en Ia controversia
juridica, superan los cuadras de Ia logica formal.
En efecto, las reglas de la IOgica, para que sean apli-
cables, exigen la observacion de ciertas condiciones. La
primera de estas condiciones, previa a la aplicacion del for-
malismo logico, exige que los mismos signos mantengan
siempre el mismo sentido sin 10 cual las leyes logicas nuis
evidentes dejan de ser validas, ya que una identidad deja
de ser verdadera y una contradiccion no sigue siendo nece-
sariamente falsa.
;- La afirmacion "los negocios son los negocios" no es una
tautologia y no es admitida de ninguna manera por aque-
llos que no aceptan ciertas pnicticas comerciales. La afir-
macion de HERACLITO "nosotros eutrallios y no entramos
dos veces en el mismo rio" no es una contradiccion y enun-
cia aUn una profunda verdad, si Ia expresion "el InisillO
rio" se refiere ya sea al lecho del rio, ya sea a lasaguas
que corren en el lecho del rio.
Los partidarios del formalismo juridico que qUlSIeran
reservar a la logica el puesto central en el derecho, son,
pues, llevados a exigir la univocidad de los signos y de los
conceptos juridicos, a pedir que un concepto definido en

t s_--__
15
un texto juridico mantenga el mismo sentido en todas las
ramas del derecho y en todas las situaciones, 10 que garan-
tizaria una cierta l';!stabilidad al derecho y una seguridad
a las deducciones juridicas. Ellos buscan imponer al l e n ~
guaje juridico la univocidad indispensable para la a p l i c a ~
cion rigurosa de un formalismo.
De una manera similar, el principia S8gUn el cual,
aquello que vale en todns los casos debe valer en cada uno,
sera utilizado por los formalistas para no admitir deroga*
<:iones no previstas en el texto de la ley pero que requieren
el sentido COID-un, la equidad 0 1a humanidad. EI agente de
policia encargado de hacer respetar Ia ordenanza munici-
pal que prohibe la entrada de vehiculos en un parque pu-
blico, podria, eventualmente, dejar pasar un coche de nino
o la silla de ruedas de un invalido, pero deberia prohibir,
en nombre de la 16gica, la entrada de una ambulancia que
ha venido a buscar a un paseante victima de una crisis
cardiaca, pues sin ninguna duda la ambuIancia es un
vehicuIo.
Es evidente que no es la l6gica la que aqui es puesta
en discusion, sino la interpretacion fonnalista del agente de
policia que se atiene a la letra de la ordenanza, descono-
ciendo el espiritu y olvidando la existencia de los casos de
fuerza mayor.
Esta oposicion entre la letra y el espiritu constituye
la piedra de escandalo del formalismo juridico. En efecto,
mientras que en matematicas la univocidad de los signos
es perfectamente eoneiliable can el espiritu del sistema que
es definido, igualmente, por referenda a eriterios fonnales,
a saber, las reglas de sustitucion y de deduceion, la unidad
sistematica del derecho estil constituida par referencia a
valores y a jerarquias de valor que permiten definir la
16
ratio juris. Es por referencia a la finaJidad del derecho, ,)
mejor dicho, a los diverso$ fines jerarquizados que se p r o ~
pone cada sistema de derecho, que se contrapondra el espi-
ritu a Ia letra de Ia ley.
Cuando ante ciertas situaciones, el texto no suministra
los medias adecuados a los fines buscados, cuando compor-
ta antinomias que el juez ests. encargado de resolver y la-
gunas que esta encargado de cohnar, como resultado de la
obligacion en Ia cual se encuentra de juzgar y de motivar
su decision, cuando el razonamiento deductivo, puramente
analitico, Se revela insuficiente, hay Ia posibilidad de r e c u ~
rrir a 10 que ARISTOTELES, que por atra parte Se inspiro
en gran medida del derecho en sus analisis, h
a
calificado
de razonamiento dialectico y que, personahnente, yo califi-
co de recurso a Ia argumentacion
s
.
La oposici6n entre el espiritu del derecho y la letra
de la ley conduce en ciertos casos a restringir el alcance
de la ley para tamar en cuenta situaciones excepcionales,
casos de fuerza mayor, que la ley no considera explicita-
mente pero que se imponen si se reconoce que la raciona-
lidad del legislador, e1 espiritu del sistema, son relativos a
los fines y a la jerarquia de valores que una sociedad dada
estima como razonables.
Nadie negara que, en nuestra sociedad, 1a vida de un
hombre es mas importante que los inconvenientes causados
poria entrada de una ambulaneia en un parque publico;
pero uno ve en seguida que en casos menos flagrantes, una
controversia podria surgir. POl' ejemplo, les necesario per-
mitir la entrada en el parque de un vehiculo que viene a
5 Cf. mi articulo "Raisonnement juridique et logique juridique", in
Lc champ de fargumentation, op. cit., pp. 123-130.
t _
<
,
17
husear una mujer eneinta, un collvaleciente 0 un anciano
que suire de dificultades para caminar? La seguridad juridi-
ea exige que las reglas de derecho fijen, no los fines, sino las
conductns permitidas, obligatorias y prohibidas, gracias a
las cuales se busea realizarlos, indicando esas conductas
con una precision suficiente. Sin embargo, ,es necesario
para m2Dtenerse fiel a Ia letra de Ia ley, olvidar el espiritu,
es decir, la finalidad?
En un interesante articulo, escrito para hanrar al e m i ~
Dente jurista norteamericano Roscoe POUND", el profesor
RECASENS SICHES, vocero de 10 razonable en el derecho,
relata una controversia, ya seiialada por PETRAZYCKI,
que hizo eiecta ruido en Paloma a principios de este siglo.
A 1a entrada de una estaci6n, un letrero prohibia e1
ucceso a los andenes a las personas acompaiiadas de un
perro. Un campesino, que llevaba un oso atado, Se indig-
no muchisimo por el hecho de que se Ie prohibies
e
la en-
trada a los andenes. EI pretendia, en efecto, que nadie po-
dia tamar su oso por un perro, y que solo los perras eran
seiialados por e1 aviso.
Nosotros vemos con este ejemplo, que el recurso al es-
piritu de la ley 0 al espiritu del sistema nos incita a veces
a restringir el akance de un texto, y a veces a extend-erIo.
Es porque surgen controversias respecto a la interpre-
tacion de un texto, cuestionando Ia importancia de l
a
segu-
ridad a de la finalidad en una situacion particular -10 que
afecta a los valores precisos en juego y su exacta jerarqui-
zacion-, par 10 que los conflictos son frecuentes en la apli-
6 Cf. "The Logic of the Reasonable as differentiated from the Logic
of the Rational", ill Essays in Jurisprudence in Honor of Roscoe
Pound. Indianapolis 1962, p. 205.
caclOn del derecho y es indispensable recurrir a In auton·
dad de un juez para zanjarlos, siendo estos problemas aje-
nos al formalismo 16gico a matema:tico.
Hay otros campos aparte del derecho que son carac-
terizados por controversias y conflictos. Pienso muy par-
ticularmente en la filosofia y en I
a
politica. Nada se opone
a que los debates entre escuelas filos6ficas se eternicen. y se
queden sin una soludon indiscutible: la philosophia peren·
nis consideraria como una violenda inadmisible Ia inter·
vend6n de cualquier autoridad y de cualquier poder que
no fuera aquel de Ia raz6n para terminar un debate fila·
sofico. Es este el sentido de las palabras de SOCRATES,
en el libro 1Q de la "Republica", quien opone a los debates
zanjados par los jueces, Ia dialectica filosofica donde aque-
lias que discuten deben convencerse los unos a los otros rea-
lizando simultaneamente los papeles de abogado y de juez
7

Por el contrario, los conflictos politicos son decididos 10 mas
a menudo par Ia espada 0 el voto que reemplaza, en las so-
ciedades democraticas, el recurso a la violencia.
Lo que hay de particular en la manera comn los con-
flictos son solueionados en el derecho, es qUe la decision es
obtenida gracias al recurso a un juez normahnente desig-
nado par adelantado y que, segu.n el procedimiento de los
estados modernos, no se puede contentar con una decision
que zanje el conflicto, sino ,que debe, ademas, motivarIa
para mostrar que Ia misma es conforme al derecho en vigor.
El fallo puesto en forma no se presenta como un conjunto
de premisas de las cuales se deduce una conclusion, sino
como una decision justificada por considerandos. Es en
una deduccion formal qUe la conclusion deriva de manera
7 Platon, Republique, 348 a-b.
11.1.1,
t

,Ii
--!1---------- I!I!!II!!III!!!I q
)(.19
I.':,
"
,
obligatoria e impersonal de las premisas. Pero cuando el
juez torna una decisi6n, su responsabilidad y su integridad
estau en juego: las razones que da para justificar su d e c i ~
si6n y para rechazar las objeciones reales 0 eventuales que
Se Ie podrian oponer, suministran una mues"tra de razona-
miento pnicrico, mostrando que su decision es justa y cou-
forme al derecho, es decil', que Ia misma toma en cnenta
todas las directivas que Ie ha dado el sistema de derecho
que el esta encargado de aplicar -sistema del eual ha reci-
bido Sil autoridad y su competencia-, sin faltar a las obli-
gaciones que Ie impone su candenda de hombre honesto.
En efetto, en la medida en que el jnez no es un camputadar
completamente programado por terceros, sino un ser social,
encargado de confrontar valores coufarme al espiritu del
del sistema, una sensibilidad a los valores es una condicion
indispensable para el ejercicio de sus £anciones.
El razonamiento juridico se presenta asi como un caso
particular, muy elaborado, derazonamiento practico, que
constituYe no una demostracion formal sino una argumen-
tacion que busca persuadir y convencer a aquellos a los que
se dirige, de que tal eleccion 0 de que tal actitud es prefe-
rible a las elecciones, decisiones y actitudes concurrentes.
Las razones suministradas en el razonamiento practico, las
"buenas" razones pueden ser morales, politicas, sociales.
econ6micas 0 religiosas, segiin los campos de los cuales sur-
ge la decision. Ellas seran esencialmente juridicas en el
razonamiento del juez, que debe mostrar la confornridad de
su decision al derecho que el esta encargado de aplicar.
La que caracteriza a una argumentacion es su caracter
no obligatorio. Muy a menudo, ciertos presupuestos y cier-
tas reglas metodologicas siendo considerados como a d m i t i ~
dos, Se llegara a mostrar el caracter irrelevante de ciertos
argumentos, el caracter inadecuado de ciertas soluciones,
20
pero sere! muy raro que la solucion adoptada se imponga
en todos sus detalles. Esta es la raz6n por la eual, aun en
un razonamiento practico tan orientado por reglas como es
el de los jueces, es raro que este Ultimo no ejerza un pader
de apreciaci6n que su autoridad de jnez debera imponer a
los justiciables como siendo la expresi6n del derecho.
5i la decision hubiera sido Ia misma, cualquiera que
fuera la personalidad del juez, las cuestiones de competeu.
cia no tendrian la importancia fundamen1al que ellas tie-
nen en el derecho. La decision del jnez, fundada como 10 es
sabre un razonamiento juridico explicito, es sin embargo
una decision personal. Asi, es a Ia intima conviccion del
jnez a Ia eual uno se refiere para las cuestiones de hecho,
es a su juicio al cual 5e invoca para las cuestiones de califi-
cacion, y es gracias a sus conocimientos juridicos y a su
sentido de Ia equidad que seran zanjadas las cuestiones de
derecho. Es a eI a quien las partes deben convencer, es a el
a quien se dirigen el libelo de demanda y los alegatos de los
abogados.
EI jurista que elabora teorias juridicas, que suminis-
tra una interpretacion motivada de un texto 0 que propone
una nueva legislacion, medin\. el exito de su empresa en la
aprobaci6n que recibe de Ia jurisprudencia 0 dellegislador.
Desde esta perspectiva, las teorias juridicas no tienen por
tarea decir 10 verdadero, sino de preparar y de justificar
las decisiones.
Cuando para interpretar un texto el jurista invoca la
voluntad del Iegislador 0 el sentido de Ia ley no Ie es sufi-
ciente hacer concienzudamente un trabajo de historiador
del derecho, pues entonces su demostraci6n deberia diri-
girse no al juez, sino a los otros historiadores del derecho,
mas calificados en Ia materia, para decidir del valor de
"
ililiiliiiiiiiiiilHiiiiliilitiliiEi lid __wllli'T q
21
aquella. 8i se dirige al juez, no es en tanto que historiador
sino en tanto que jurista buscando convencer al jnez en el
sentida en que, seglin el, hay que interpretar Ia ley actual-
mentes. Esto es asi porque la sumisi6n del jnez a la volun-
tad del legislador no concierne tanto al legislador que voto
la ley como a Ia voluntad presunta del legislador actual
que se supone ha dado su acuerdo a los textDS que no ha
expresamente abrogado. Sin embargo, no se pued
e
conduIT
por esto, que el mismo los interpretani., en todos los casas,
en el mismo sentido qUe el antiguo legislador, pues 51 los
cambios politicos, sociales, econ6micos 0 aun lingiiisticos
hacen razonable una nueva interpretacion del antiguo tex-
to, se hace dificil deducir del mantenimiento de la letta
de la ley, Ia identidad de Sil interpretacion que es n o r m a l ~
mente asunto de la jurisprudencia. Pued
e
sueeder, 10 que
raramente oeurre, es verdad, que Se promulgue una ley i n ~
terpretativa 0 que el legislador de directivas de interpre-
tacion a los fueces. Asi, el articulo 4 del Codigo Civil pa-
laeo del 23 de abril de 1964 declara expresamente que "las
disposiciones del C6digo Civil deben ser interpretadas y apli-
cadas conforme a los principios del sistema social y a los
fines de l
a
Republica Popular de Polonia'''l, 10 que implica
expresamente que toda la legislaci6n polaca anterior al
nuevo regimen, en la medida en que no ha sido abrogada,
debe ser interpretada en un espiritu diferente de aquel del
legislador burgues. Evidentemente que esta directiva no es
favorable a la seguridad juridica y que es mejor, euando
8 Ci, mi articulo "A propos de la regle de droit, reflexions de me-
thode" in La regie de droit, etudes publiees par Ch. Perelman,
Bruxelles 1971, pp. 320-321.
9 Cf. Z. Ziembinski, "Les lacunes de la loi dans Ie systeme juridique
polonais et les methodes utilisees pour les cornbler", in Le pu>-
erne des lru::unes en droit, etudes publiees par Ch. Perelman, 1968,
pp. 14(}-14L
j
22
se haee un cambia revolucionario, reemplazar los textos
considerados como cadncos y acercar la letra al nuev:o es-
pmtu de Ia ley. Pero se puede concebir, como medida tran-
sitoria y por tanto tiempo como no sean abrogados, que los
antiguos textos suhsistan con la obligacion para los jueces
de interpretarlos segUn el espiritu actual. Son consideracio-
nes politicas las que determinan el espiritu de un sistema
de derecho, pero es a los juristas, y S8glin los metodos del
razonarniento juridico, a quienes incumbe conciliar el espi-
ritu con In letra de la ley, de dar Sil parte a cada uno de
los valores que el sistema de derecho S8 esfuerza ~ n pro-
mover. El razonarniento juridico S8 presenta as! como una
aplicaei6n especifica de la teona de la argwnentacion, ge-
neralizaci6n de la rewrica y de la diaIectica greco-romanas.
SegUn los valores que puedan prevalecer en una socie-
dad (el respeto de la palabra divina 0 de la ley humana, de
la costumbre y de la tradici6n, de las formas y de los p r e ~
cedentes, la busqueda de la equidad y del bien comlin, la
dignidad de los individuos y la veneraci6n par ciertas i n s ~
tituciones), tales 0 cuales argumentos suministraran las bue-
nas razones pennitiendo justificar una determinada deci
w
si6n. Segun el Iugar y la importancia, en una sociedad, del
legislador y del juez y tomando en cuenta el predominio
de tal jurisdicci6n en la jerarquia judicial, tal texto, tal
precedente, tendra mas 0 menos autoridad a los ojos del
juez, del jurista y de la opinion comlin.
El razonamiento juridico gracias al cual el juez motiva
su sentencia en los casos de especie y que swninistra las
razones tendientes a convencer a las partes, a los tribuna-
les jerarquicamente superiores y al publico calificado, del
huen fundamento de su decision, no se presenta como una
deduccion formahnente valida hecha a partir de verdades
ihh,$!!Ti!liiiiilih
ilk
.
23
intemporales. Si este fuera el caso, no 5e comprenderia ni
In naturaleza de los problemas juridicos ni In estructura
de las controversias juridicas. Las razones, consideradas co-
mo buenas en una epoca y un oerto medio, no 10 son en
otra epoca y en otro media: ElIas estan social y culturaI-
mente condicionadas como 10 estan las convicciones y las
aspiraciones del auditorio que deben convencer. El menor
estudio de In historia del derecho y de la jurisprudencia
seria suficiente para demostrarlo.
Baja Ia influencia del racionalismo de inspiraci6n ma-
ternatiea y especialmente del cartesianismo, 5e han desarro-
llado las tearias modernas del derecho natural que han
presentado el papel del legislador como debiendo dar, por
la promulgacion de leyes positivas, un efecto obligatorio
a las relaciones de justicia objetivas universalmente
das
lO
• A esta visi6n del derecho se opusieron, en primer lu-
gar, la escuela hist6rica y despues el positivismo, que no
ven en las relaciones juridicas mas que la expresi6n de la
voluntad de la naci6n 0 del legislador soberano, a la cual
los jueces Se deben someter ciegamente. Asi, 10 mismo que
en la visi6n cartesiana del Universo, la voluntad divina es
enteramente libre, no estando ligada par verdades 16gicas
o matematicas, pero que, una vez puestas estas verdades
ligan par su evidencia a todo ser de raz6n, de la misma for-
ma la voluntad del soberano no tiene cuentas que rendir a
nadie ni conoce ninguna limitaci6n, pero una vez expresada
bajo forma de leyes, los ciudadanos, y especialmente los jue-
ces, deberan someterse uniformemente. Ya en 1a ideologia de
la Revoluci6n Francesa, el respeto absoluto a la voluntad del
legislador se combinaba con la confianza en su capacidad
de expresarSe claramente; asi toda necesidad de
10 cr. Montesquieu, De i'esprit des lois, Jere partie, L I, ch. I.
cion se volvia desde entonces superflua en Ia inmensa m a ~
yoria de los casos. Para los demas, se habia previsto, por el
articulo 12 de la ley del 16-24 de agosto de 1790, relativa
a la organizacion judicial en Francia, un recurso legislativo
de urgencia disponiendo que "los tribunales no podran ha-
cer reglamentos, sino que se dirigiran al cuerpo legislativo
todas las veces que crean necesario interpretar una ley 0
hacer una nueva"ll.
EI buen funcionamiento de la institucion presuponia
el caracter excepcional de este recurso de urgencia, pues
normal:mente el texto de las leyes se reputaba suficiente-
mente claro para no necesitar ninguna interpretacion (in-
terpretatio cessat in clans). Fero rapidamente el regimen
del recurso legislativo de urgencia fue abandonado y r e e m ~
plazado, en el Codigo de Napoleon, par el art. 4 impanien-
do Ia obligacion de juzgar aun en los casas de silencio, de
obscuridad 0 de insuficiencia de la ley*. En efecto, para
decidir que un texto es claro, es necesario ver si las i n t e r ~
pretadones razonahles que se podrian dar conducen todas
a una misma soludon de los casas de especie considerados.
Ahora bien. nunca se esta seguro de haber examinado todas
las situaciones concretas. Un texto considerado como claro
en relation a los casas conocidos, podria plantear un pr<r
blema de interpretacion en una situacion nueva. Asi, el art.
617 del C.C. preve, entre otros, que el usufrueto se extin-
11 Ct Huberlant, "Les mecanismes institues pour combIer Ies Iacunes
de la loi", in Le probleme des lacunes en droit, Bruxelles 1968,
pp. 48-49.
... El art. 9· del COdigo de Procedimiento Civil de Venezuelll dice:
"EI Juez que se abstuviere de decidir so pretexto de silencio, contradic-
ciOn 1) deficiencill de Ia ley, de oscuridad 0 ambigiiedad en sus terminos,
y, asimismo, el que retllrdare ilegalmente dictar aIguna medida, pro-
videncia, decreto, decision °sentencill. seran penlldos como culpados de
denegacion de justicia". (N. del T.)
M.
i!ill::
\
25
gue por la muerte natural del usufructuario, asi como por
el no uso del derecho durante treinta aiios*. Si los progre-
sos de la tecnica bio16gica vinieran a permitir mantener un
hombre indefinidamente en estado de hibernacion y si el
usufructuario pidiera pennanecer en ese estado durante un
siglo, ,seria necesario esperar treinta anos antes de ceder
sus derechos al nudo-propietario? ,Y 5i el usufructuario qui-
siera afectar el producto del llsufructo para mantenerse in-
definidamente en estado de hibernaci6n, se admitiria que
el fuera privado, practicamente para
pre, del derecho a los frutos de la cosade la cual es propie-
tario? No hay ninguna duda que las nuevas posibilidades
de prolongar la vida indefinidamente en estado de hiberna-
cion plantearian problemas de interpretacion de un texta
que antes se podia considerar como muy claro.
Ahora bien, es evidente que ante la obscuridad de la
ley, asi como ante las antinomias y las lagunas, ningtill
razonamiento puramente deductivo que supone la existen-
cia de un texta claro, y de un solo texto aplicable, no podria
suministraral juez la soludon en derecho que esta obligado
a presentar sino quiere hacerse culpable de una denegacion
de justicia. Solo el recurso a la argumentadon podria sumi-
nistrarle buenas razones para motivar su decision juridi-
camente.
" El art. 619 del COdigo Civil venezoIano declara: "El usufructo
se extingue: For Ia l\1uerte del usufructuario, cuando no ha sido esta-
bIecido par tiel\1po determinado.
Por el vencimiento del tiempo fijado para su duracion, el eua! no
podru e¥ceder, en ningtin de treinta aiios.
For Ia 0 sea 1a reunion en Ia misma persona de
las cualidades de u5ufructuario y propietario.
For e1 no usa durante quince
Par e1 perecimiento total de la cosa sobre Ia cual fue establecido".
(N, del T,)
.j
26
Numerosos son los procedimientos a los cuales el razo-
namiento juridico puede recurrir. 5e ha buscado formalizar
algunos de entre eUos, tales como los razonamientos por
analogia, a pari, a contrario, a fortiori, asi como sus diver-
sas variantes
l2
• Yo no creo en el exito de parecidas tentati-
vas. No creo sabre todo en que 5e pueda encontrar s o l u ~
ciones uniformes a las controversias en dande 5e oponen
el espiritu y la letra de Ia ley, en que 5e puedan reducir
a f6rmulas de aplicaci6n univoca todos los lugares c o m u ~
nes, los topoi, a los cuales los juristas han recurrido duran·
te siglos para justificar sus tomas de posici6n. Que se invo-
que la razon 0 Ia naturaleza de las cosas, Ia equidad 0 la
igualdad, todas estas nociones y sus condiciones de aplica-
cion suponen un acuerdo sabre perspectivas generales de
orden filosOfico, sin el cual el Iugar comun no puede cum-
plir su papel de principio de accion comlln. y aun puede
dejar de ser comprensible.
Todo esfuerzo para convencer presupone Ia existencia
de un acuerdo sobre ciertas nociones y sobre ciertos prin-
cipios. Lo que es notorio y 10 que es objeto de un acuerdo
general no tiene que ser probado. Lo mismo sucede con
aquello que es presupuesto.
Es Ia existencia de una tecnica elaborada del uso de
las presunciones y de Ia carga de Ia prueba 10 que da una
de las caracteristicas del razonamiento juridical). Aquel que
goza de una presuncion en su favor esta liberado de la car-
ga de Ia prueba, que no es admitida, par otra parte, mas
que en contra de las presunciones juris tantum. A veces
la prueba en contrario es inadmisible, a veces esta estrieta-
12 Cf. por ejemplo, U. Klug, Juristische Logik, pp. 118-138.
13 Cf. mi articulo "La spccifidte de III preuve juridique" in Justice et
Raison, Bruxelles 1963, pp. 212-215.
27
mente reglamentada, tal como sucede con la accian que
busca derribar la presunci6n designando al marido de la
madre como padre del nino.
Nonnalmente las presunciones tienden a proteger un
estado de cosas existente, pues se presume que el hecho es
conforme al derecho. Asi, el art. 2.279 del C6digo Civil
afirma que la posesi6n vale titulo*. A veces las presuncio-
nes protegen al individuo coutra los abusos del poder, tal
como la presunci6n de inocencia. A veces protegen una i n s ~
tituci6n como el matrimonio legitimo, tal como la presun-
cion de paternidad. Las mismas tienen, pues, una gran va-
riedad de aplicaciones. Pero en todD sistema, Cllanto mas una
situacion Se prolonga, mas aparece como conforme al de-
recho, y en un momenta determiuado, variable segUn los
casos y 10$ sistemas, la prescripcion juega e impide toda
prueba contraria al estado de hecho. Gracias a la presun-
cion ;uris et de ;ure que resulta de la prescripcion, el hecho
I'e consolida en derecho.
Si una institucion ha funcionado de una cierta mane-
ra durante alios, -sera niuy dificil hacer admitir por los tri-
bunales, que su funcionamiento ha sido ilegal 0 anticonsti-
tucional. Asi, el Tribunal de CU'entas (Cour des Comptes) **,
que en contradiccion con el art. 97 de la Constituci6:rr belga,
'" EI art. 794 del C6digo Civil de Venezuela expresa: "Respecto
de los Menes muebles por Daturaleza y de los titUlo5 al portador, Ia
posesion produce, en favor de los terceros de buena fe, el mismo cIecto
que el titulo. Esta disposicion no se apIica a Ia Universalidad de
muebles.
Sin embargo, quien hubiese perdido una cosa, °aquel a quien Ill.
hubiesen quitado, podra reclamarla de aquel que la tenga, sin perjuicio
de que (lste Ultimo pU(lda erigil' indemniz.aci6n a aquel de quien Ia
haya recibido". (N. del T.).
** Equivale a la Contraloria General de 1a Republica de Venezuela.
(N. del T.).
28
aunque formulando sentencias motivadas, no las pronun-
ciaba en audiencia publica, ha podiclo escapar a esta obli-
gacion como 10 confirma una sentencia de Ia Corte de Ca-
sad6n del 2 de euero de 1880 (Pas. 1880, I, 145), annque
una justificaci6n satisfactoria de esta excepci6n no fue
dada mas que en el faIla de la Corte del 9 de octuhre de
1959 (Pas. 1960, I, 170)14. De una manera analoga, aun-
que el art. 6 de la Constituci6n belga preve la igualdad de
los belgas ante la ley, a Ia pnmera mujer belga, doctora
en derecho. que quiso, en 1889, inscribirse en el foro (ba-
rr€X1u). se Ie neg6 Ia autorizaci6n para prestar el juramen-
to de abogado aun cuandn cumplia todas las condiciones
enunciadas en 1a ley relativa a la organizacion judiciaL
La Corte de Casaci6n motivo su decision, en sentencia del
11 de noviembre de 1889 (Pas. 1890, I, 10), afirmando
que "si el legislador no habia excluido, mediante una dis-
posicion fonnal, a las mujeres del foro, habia sido porque
el tenia como un axioma muy evidente que no era nece.-
sario enunciar, que el servicio de la justicia era reservado
a los hombres". La Corte no dud6 en oponer a un teno
constitucional explicito, una evidencia que resultaba de un
estado de hecho tradieionalmente aeepmdo
lS

Una presunci6n juris et de jure protege la cosa juzga-
da y la asimila a una verdad irrefragable. Un pader judi-
cial, cuando no esta sometido al control de una instancia
superior, puede aUn recurrir a ficciones y calificar los be-
chos de una manera contraria a la evidencia, para no tener
que pronunciar una sentencia que Ie repugna, pero que el
14 Cf. J. Miedzianogora, Philosophies positivi.stes au droit et droit po-
si/if, Paris 1970, pp. 7-10.
15 Cf. mi "Essai de synthese" en el volumen Le probIeme des lacunes
en droit pp. 547-548.
29
texto de la ley haria inevitable sin este subterfugio. Este
recurso a la fied6n ha permitido a los jurados, obligar a la
absolution de los acusados, en varios casos de eutanasia.
En principia, y confonne a la regIa de justicia fonnal
que exige el tratamiento igual de situaciones esencialmen-
te semejantes, una decision con£orme a un precedente es-
tablecido S8 presume justa sin otra justificaci6n. Es el hecho
de separarse de los precedentes, de modificar la j u r i s p r u ~
deneia, que necesita de Ia justificaci6n del cambia. Es una
de las caracteristicas del espiritu juridica, deseoso de segu-
ridad, luego de estabilidad, presunrir que 10 que es comar-
me a los precedentes, a la costumbre, a la tradici6n, es, pOl'
este mismo hecho, conforme al derecho y a Ia justicia
1b

Desde esta perspectiva, solamente el cambio exige una jus-
tificacion. Esta es la razon par la cual se ha acusado a los
juristas de ser conservadores, porque dandole un gran apre-
cio al orden y a la seguridad, piden buenas razones para
toda innovacion. Asi, los jueces, subordinados de hecho a
la voluntad del actual legislador y no a Ia del antiguo que
no puede mas reaccionar, presumen que las dos vohmtades
coinciden, a menos de tener razones mayores que justifi-
quen Ia interpretacion de los antiguos textos con un nuevo
espiritu. Sin esta presuncion de continuidad, el legislador
actual seria excluido y' los jueces sustituirian su voluntad
a Ia de aquel.
Es eso, por otta parte, 10 que suced
e
en los sistemas
de derecho donde Dios, par mediacion de profetas tales
como Moises 0 Mahoma, se instaura legislador. Su obrl'l
siendo perfecta, no es necesario modificarla. Luego, por
15 Cf. mis cinco lecciones sobrc la iusticia en Droit, morale et philo-
saphie, Paris 1968, p. 6.
."
30
esto, incumhe a los interpretes adaptarla a las necesidades
de Ia sociedad; su razonamiento teolOgico-juridico cancilia-
ra un gran respeto de la letra con una extraordinaria liber-
tad en la interpretacion, Las tareas del legislador y del juez
siendo complementarias, Ia prohibici6n de toda nueva Ie-
gislaci6n obligara a los interpretes a acrobacias intelectua-
les que baeen a veces sanreir a los neOfitas, y esto con la
finalidad de elaborar soluciones equitativas y utilizables
flute textos euya aplicaci6n estricta 5e ha vuelto practica-
mente imposible.
En todos los casos, el recurso a la presunci6n con 0 sin
admisi6n de la prueha en contrario, permite escapar a Ia
anarquia qUe resultaria, sin ella, de la ausencia de una
prueha de naturaleza logiea 0 ernpirica. Las diversas ma-
neras de utilizar las presllllciones y los diversos campos en
donde los juristas las usan, deberian ser el objeto de un
estudio historico y analitico que seria del nias alto interes:
suministraria el inventario de las situaciones y de los valo-
res que los diversos ardenes juridicos han buscado proteger.
En el razonamiento juridico se todas las
tensiones creadas per el deseo de conciliar Ia estabiJidad
con el cambio, Ia necesidad de continuidad y la de
cion; 11J, seguridad con la equidad yel bien cOlllim. EI valor
esencial de Ia seguridad en derecho distingue el
llIiento juridico de las atras formas de razonamiento prac-
tico. Esta es Ia razon por Ia emil en este tipo de razona-
miento se ha buscado siempre minimizar Ia intet'venci6n
de Ia voIlllltad, demasiado a. menudo identificada con 10
arbitrario y 10 irracionaL Pero no se puede eliminar de Ia
argumentaci6n juridica el factor personal. Siendo, como
toda argumentaci6n, fundon de personas que argumentan,
su valor dependera; en Ultimo alllilisis, de Ia integridad y

31
de la inteligencia de los jueces que determinan su
ficidad.
CHAIM PERELMAN
Le raisonnement juridique
Resume
Existe-t-il une logique juridique? Si Ia logique est pu-
rement formelle, comme Ie pretendent les logiciens moder-
nes, l'affinpation qu'il existe une logique propre au droit
n'a pas de sens. Mais s'il existe una logique propre aux
controverses juridiques, celle-ci De sera pas fonnelle mais
consistera t:!n nne argumentation, guidee par des regles, que
l'on ne peut comprendr
e
sans dans nne theorie
gem\ra1e de l'argumentation, continuation de la rhetorique
Et de Ia dialectique greco-romaines.
Dans Ia mesure au Ie raisonnement juridique suppose
un appel constant it des "alerns, qU'il est Ie type meme
d'un raisonnement pratique qui vise it justifier des deci-
slons, seule nne theorie de l'argumentation permet
quer ses particularites et sa structure, l'opposition entre la
lettre et I'esprit de la loi et Ie role que jouent en droit les
presomptions et la charge de Ia preuve.
CHAIM PEREIMAN
Legal Reasoning
Summarr
Is there a legal reasoning? If logic is purely formal,
as modem logicians hold, the assertion that there is a logic
32
appropriate to law does not make sense. But if there exists
a logic appropriate to legal controversies, it will not be for-
mal but will consist in an argumentation guided by rules
which can only Ire properly understood in the light of a
general theory of argumentation, the latter being heir to
Greco-Roman rhetoric and dialectic.
As legal reasoning supposes a constant appeal to values
and is the very type of practical reasoning aiming at jus-
tifying decisions, only a theory of argumentation makes
it possible to account for its peculiarities and structure, for
the opposition between the letter and the spirit of the law
and for the part played in law by presumptions -and the
burden of proof.
CHAIM PEREIMAN
Das juristische Denken
Zusammenfassung
Gibt es eine Rechtslogik? Wenn die Logik rein forma-
ler Natur ist, wie die modernen Logiker behaupten, dann
ist es nieht sinnvoll, von einer eigenen Rechtslogik zu spre-
chen. Wenn es aber eine auf rechtliche Probleme zugesch-
nittene Logik gibt, dann kann diese nicht fonnaler Natur
sein, sondern wird in einer Argumentation nach Regeln
bestehen, welche nur im Licht einer allgemeinen Argu-
mentationstheorie i.m Gefolge der griechisch-romischen Rhe-
torik und Dialektik richtig verstanden werden kann.
Da das Rechtsdenken von einem standigen Appell an
Werte ausgeht und al5 Inbegriff praktischer Vemunft an-
zusehen ist, die auf die Rechtfertigung von Entscheidungen

33
abzielt, kann nur eine Argumentationstheorie seine Beson-
derheiten und seine Struktur, den Gegensatz zwischen clem
Buchstaben und dem Geist des Gesetzes und sch1ieBlich
die Rolle von Vermutungen und Beweislast Un Recht kliiren.
CUAnERNO DE TRABAJO No.5, del Cen-
tn,) de Estudios de Filosofia del Derecho., se
termm6 de imprimir en la Editorial Univer-
sitaria de La. Universidad del Zulia en di-
I;iembre de 1973. Se imprimieron 1.000 ejem-
.10....
Maracaibo-Venezuela

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