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: Abg. Humberto Gutirrez Snchez : hugusa_1@hotmail.com

Teora del Estado

Escuela Profesional de Derecho
Ciclo II

Gutirrez Snchez, Humberto. Texto de Teora del Estado. Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote. Chimbote, 2010. 175 p.

Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote. Leoncio Prado 453. Chimbote (Per) www.uladech.edu.pe

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NDICE Introduccin..................................................................................................................... I UNIDAD Captulo I Visin global de la Teora del Estado... Captulo II Teora del Estado y su Evolucin Histrica............ Captulo III Doctrinas sobre el origen del Estado y formacin de instituciones polticas.. Captulo IV La Sociedad y la Formacin del Derecho................... II UNIDAD Captulo V El Ser del Estado y Necesidad del Estado.................. Captulo VI Elementos esenciales y complementarios del Estado.... Captulo VII Personalidad Jurdica del Estado............................. Captulo VIII Estructura Bsica del Estado......................... Captulo IX Separacin de Poderes.................................. Captulo X Necesidades Fundamentales del Estado........... Captulo XI Necesidades Territoriales del Estado.......... III UNIDAD Captulo XII El Poder Poltico.............................................. Captulo XIII Tipos de Estado y Tipos de Gobierno....... 145 157 59 65 93 103 117 129 137 7 13 43 51 5

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Captulo XIV La Nacin como Titular Originaria del Poder Poltico.. Captulo XV El Gobierno del Estado y la Participacin Democrtica de la Nacin.. Referencias Bibliogrficas...................................

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INTRODUCCIN La teora es un sistema lgico compuesto de observaciones, axiomas y postulados que tienen como objetivo declarar bajo qu condiciones se desarrollarn ciertos supuestos, tomando como contexto una explicacin del medio idneo para que se desarrollen las predicciones. La Teora general del Estado es una ciencia que se crea en Alemania durante la segunda mitad del siglo XIX con el nombre de Allgemeine Staatslehre, teniendo sus antecedentes en el iusnaturalismo del siglo XVIII. La Teora del Estado es una rama de la teora poltica que estudia el origen, la constitucin y la estructura del Estado, su fundamentacin terica y su significado poltico, cuyo objeto es el anlisis de las relaciones polticas en el modo de produccin capitalista es y no puede ser ms que Teora de Estado; pues nicamente el concepto de Estado es capaz de dar razn desde un punto de vista terico de la instancia poltica. sta es una disciplina terica que no busca examinar una situacin concreta determinada sino que tiene la finalidad de establecer principios abstractos vlidos para todas las situaciones concretas o particulares posibles, puesto que su objeto de estudio es el Estado. Por tratarse de una rama de la Ciencia Poltica, debe establecer principios fundamentales universales y ubicarse como una disciplina cultural, adems de que -por las muchas tendencias, tales como la alemana- se refiere que esta materia se origin en Alemania a mediados del Siglo XIX con la denominacin de Algemeine Staatslehre (Teora General de Estado). El contenido de estos estudios que comprende esta disciplina ha variado de acuerdo con las distintas corrientes filosficas. Asimismo en Francia, se engloban los estudios de la Teora del Estado dentro de los programas de Derecho Constitucional y existe la tendencia a analizarlos desde de un punto de vista jurdico; y en Espaa se incluyen los estudios de la Teora del Estado dentro de los programas de Derecho Pblico y constitucional. En esta forma, los tratadistas de Derecho Poltico dedican en sus obras diversos captulos a los estudios de la teora poltica, y los restantes al anlisis de los textos positivos del Derecho Constitucional. Son notables las obras de: Posada, Ruiz del Castillo, Snchez Agesta, zaga, Galn y Gutirrez, Francisco Javier Conde, Heras, Carro Martnez, Garca Pelayo y Tierno Galvn. Tampoco se puede dejar de mencionar las relaciones interdisciplinarias, que tienen un punto de partida en el reconocimiento de una Ciencia Poltica, que estudia la actividad poltica de los hombres y las creaciones que engendra el proceso contradictorio de los grupos. Asimismo, el curso que a continuacin desarrollamos es bsico y esencial para los conocimientos de los estudiantes de Derecho, porque es parte influyente en el desarrollo filosfico, terico y real para el bagaje cultural del abogado. Por ello, este curso es parte de la historia de la formacin del Derecho como ciencia que estudia las leyes, y debemos tener en cuenta que desarrolla la separacin de poderes de los cuales se desprenden las funciones jurisdiccionales y los dems rganos que dan equilibrio al Estado. Sin ms detalle, esperamos que este libro cumpla con sus expectativas. El autor.

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I UNIDAD CAPTULO I TEORA DEL ESTADO Y SU OBJETO 1.- TEORA DEL ESTADO: 1.1.- Concepto de Teora: Una teora es un sistema lgico compuesto de observaciones, axiomas y postulados que tienen como objetivo declarar bajo qu condiciones se desarrollarn ciertos supuestos, tomando como contexto una explicacin del medio idneo para que se desarrollen las predicciones. A raz de stas, se pueden especular, deducir y/o postular mediante ciertas reglas o razonamientos, otros posibles hechos. 1.2.- Concepto de Estado: El Estado es un concepto poltico que se refiere a una forma de organizacin social soberana y coercitiva, formada por un conjunto de instituciones involuntarias, que tiene el poder de regular la vida nacional en un territorio determinado. 1.3.- Teora General del Estado: La Teora General del Estado es una ciencia que se crea en Alemania durante la segunda mitad del Siglo XIX con el nombre de Allgemeine Staatslehre, teniendo sus antecedentes en el iusnaturalismo del siglo XVIII. Mediante la Teora General del Estado se pretende aportar una visin panormica y a su vez sinttica sobre las caractersticas principales del Estado, que a su vez fuera aplicable a todos los Estados que han existido a lo largo de la historia del hombre. La palabra general pone de manifiesto esta situacin, ya que fue una caracterstica de las ciencias sociales del Siglo XIX la que se encarg de explicarlo todo a travs de un carcter universal. Posteriormente, y a partir de los estudios de Hermannn Heller en los aos de 1930, se opt por retirar del nombre la palabra general, ya que se consider que era imposible crear una ciencia que pudiera explicar al Estado desde un punto de vista de universalidad y generalidad y que adems fuera objetiva, por lo que termin reducindose el nombre simplemente a Teora del Estado. 1.4.- Teora del Estado: La Teora del Estado es una rama de la teora poltica que estudia el origen, la constitucin y la estructura del Estado, su fundamentacin terica y su significado poltico; y Maquiavelo ser el primero en introducir el trmino stato (estado). Esta disciplina o este trmino, como objeto de estudio, comenzar a estructurarse con la conformacin de los primeros consejos (como en el caso de Espaa). La Teora del Estado comienza a dar sus primeros pasos con la cameralstica alemana del Siglo XVIII, que comprenda, adems de la propia Teora del Estado, la ciencia poltica y todo lo que ella englobaba entonces. Posteriormente, la Teora del Estado se ira independizando, apareciendo as unida a la gran expansin de la iuspublicistica alemana del S. XIX. Se comenzar a profundizar en la Teora del Estado a travs del estudio del Derecho. En este estudio es importante destacar a Jellinek que desarrolla la Teora General del Estado, en la que explica que dentro del Derecho se van a estudiar las normas que salen del Estado. Este autor lleva a cabo el primer estudio especfico del Derecho, pero esta Teora General del Derecho ser

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terminada por Kelsen. Se pueden destacar dos perspectivas definidas dentro de la teora: Jurdica (Kelsen) Sociolgica (Heller) Heller incorpora un estudio mucho ms sencillo del Estado (pero ms difcil de comprobar), en el que nos explica que no basta con las instituciones sino que hay que incorporar al que obedece. Debido a esto la Teora General del Estado pasar a llamarse Teora del Estado. En la actualidad, en la Teora del Estado se dan dos enfoques distintos, pero complementarios: Derecho Constitucional: que usa una metodologa normativo-jurdica. Ciencia Poltica: que usa una metodologa emprica-sociolgica. Pero ambos enfoques han sido objetos de crtica: Se dice del Derecho Constitucional, que por concentrarse en la personalidad jurdica del Estado, pierde de vista la realidad prctica de su objeto. El Estado desaparece detrs de su producto, el ordenamiento jurdico poltico, que es estudiado en un terreno puramente normativo-formal. De la ciencia poltica se dice que al concentrarse exclusivamente en la realidad fctica de la accin del Estado, pierde de vista aquel carcter normativo que le es consustancial y en consecuencia se queda en la consideracin de los meros epifenmenos, lo cual se advierte al comprobar cmo la politologa contempornea ha sustituido el concepto de Estado por el de sistema poltico. Partiendo de este punto, David Easton explica que el sistema poltico es un sistema social pero desigual con respecto a normas y valores. En el Estado estn los rganos polticos quienes designan las normas, y es el sistema el que responde y modifica las normas. Al proceso se le denomin: Proceso de Retroalimentacin. A partir de aqu, el sistema habla -por lo tanto- a travs de normas; y el concepto de Estado es sustituido por el de sistema poltico. 2.- OBJETO DE LA TEORA DEL ESTADO: La Teora Poltica, como ciencia especulativa, precisa del anlisis de todas las teoras polticas, entre ellas se incluye primordialmente la Teora General del Estado. La Ciencia Poltica, que tiene por objeto el anlisis de las relaciones polticas en el modo de produccin capitalista, es y no puede ser ms que Teora de Estado; que nicamente el concepto de Estado es capaz de dar razn desde un punto de vista terico de la instancia poltica del modo de produccin capitalista. 3.- CARCTERES DE LA TEORA DEL ESTADO: Es una disciplina terica que no busca examinar una situacin concreta determinada sino que tiene la finalidad de establecer principios abstractos, vlidos para todas las situaciones concretas o particulares posibles. Su objeto de estudio es el Estado. Es una rama de la Ciencia Poltica. Debe establecer principios fundamentales universales. Se ubica como una disciplina cultural. 4.- TENDENCIAS: 4.1.- En Alemania: De manera formal, esta materia se origin en Alemania a mediados del Siglo XIX con la denominacin de Algemeine Staatslehre (Teora General de Estado). El contenido de estos estudios, que comprende esta disciplina, ha variado de acuerdo con las distintas corrientes filosficas, como por ejemplo: La direccin del positivismo jurdico de Gerber, Laband, y fundamentalmente por Jorge Jellinek, autor de una importante Teora General del Estado.

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La del formalismo jurdico, encabezada por Hans Kelsen. El decisionismo de Heller y Schmidt. Y por ltimo, la corriente Nacional-Socialista, vigente hasta la pasada guerra mundial, por Hber, Hhn, y Koellreuter. Es de advertirse que estos autores procuran colocar a la Teora del Estado como disciplina autnoma. 4.2.- En Francia: Se engloban los estudios de la Teora del Estado dentro de los programas de Derecho Constitucional y existe la tendencia a analizarlos desde de un punto de vista jurdico. Incluso hay autores como Carr de Malberg, que denomina a su obra Teora General del Estado, pero sin embargo, estudian en la misma con detenimiento al Derecho Constitucional positivo de Francia. Las elaboraciones de doctrina poltica francesa hay que buscarlas en los grandes tratados de Derecho Pblico y Constitucional, de autores como Hauriou, Berthelemy, Esmein, Duguit, etc. Un avance al respecto, lo representa la obra del profesor Marcel de la Bigne de Villeneuve Traite General de l'Etat; la obra de Georges Burdeau -de la U. de Dijon- Traite de Science Politique, quien hace una interesante construccin de Doctrina Poltica, en torno a la idea de poder, y el interesante y reciente libro de Halbecq L'Etat, Son autorit, son pouvoir. Tambin existen en Francia los cursos de Ciencia Poltica que han dado origen a una nutrida bibliografa en la que destacan las obras de Maurice Duverger: El mtodo en la Ciencia Poltica, Los partidos polticos, etc., pero sin que en las mismas, por la orientacin del objeto de su estudio, se encuentre un anlisis sistemtico de los temas tradicionales de la Teora del Estado. 4.3.- En Espaa: Se incluyen los estudios de la Teora del Estado dentro de los programas de Derecho Pblico y constitucional. En esta forma los tratadistas de Derecho poltico dedican en sus obras diversos captulos a los estudios de la teora poltica, y los restantes al anlisis de los textos positivos del Derecho Constitucional. Son notables las obras de: Posada, Ruiz del Castillo, Snchez Agesta, zaga, Galn y Gutirrez, Francisco Javier Conde, Heras, Carro Martnez, Garca Pelayo y Tierno Galvn. La moderna tendencia de considerar a la Teora del Estado como Sociologa Poltica la encontramos en el reciente libro de Zafra Valverde Teora Fundamental del Estado. 4.4.- En Italia: Los problemas de Teora del Estado son estudiados por los tratadistas de Derecho Constitucional, como Palma, Miceli, Orlando y Santi Romano, o por los autores de Derecho Pblico como Ranelletti, Zanzucchi, Lessonna y ms recientemente Gortari y Balladore Pallieri. En la actualidad hay una tendencia hacia el estudio de la Teora del Estado, como disciplina autnoma, siendo notable a este respecto la obra del profesor Alessandro Groppali Doctrina General del Estado e igualmente los estudios monogrficos de Passerin d'Entreves. El insigne filsofo del Derecho, Jorge del Vecchio, ha hecho una hermosa sntesis de teora poltica en su monografa Lo Statu, publicada en Espaa con el nombre de Teora del Estado. 4.5.- En Blgica: Es notoria la obra del profesor Jean Dabin, Doctrina General del Estado, de gran valer, por estudiar los problemas de la poltica desde un punto de vista terico, elevndose del positivismo, y por lo ortodoxo de su doctrina en relacin con la filosofa tradicional. 4.5.- En Inglaterra y Estados Unidos: Las disciplinas polticas reciben especial atencin de los estudiosos. Son de extraordinario valor las obras anglosajonas de historia de las ideas polticas, sealemos, entre una multitud, la clsica obra inglesa de Carlyle: Historia del Pensamiento Medieval y la norteamericana de Sabine: Historia del Pensamiento Poltico.

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4.6.- El lugar del Estado en los estudios anteriores: Debemos precisar, en forma amplia, el lugar a nuestro parecer corresponde a la Teora del Estado dentro de esos estudios. Consideramos que el estudio a que est enfocada esta disciplina, es terico, es decir que ha de aspirar a sentar principios abstractos, vlidos para todas las situaciones concretas o particulares posibles. El objeto de esta disciplina ser el Estado, considerando como tal a las sociedades polticas que las investigaciones permitan aplicarle ese calificativo de estatales, o sea la organizacin poltica que se da en Europa a partir del Renacimiento. Para lograr la formulacin de la serie de principios aplicables a todos los Estados, la Teora del Estado se sirve de los datos que le proporcionan las restantes ciencias que integran la enciclopedia poltica y cuyo conjunto total forma la ciencia poltica en sentido amplio, pero no se confunde con ninguna de ellas, pues se distingue por su gnero prximo, que es ser una teora y no un conocimiento pragmtico, y su diferencia especifica, determinada por su particular objeto de conocimiento que es el Estado. Su aspiracin es unitaria y total: el conocimiento terico del Estado. El Derecho Constitucional estudia la estructura de un Estado determinado. El Derecho Poltico estudia tambin, en forma positiva, los principios jurdicos de organizacin y funcionamiento de un Estado o Estados; pero como hemos de ver en su oportunidad, la realidad estatal no se agota en el orden jurdico, ste es parte esencial de su estructura, pero no toda ella. Por su parte, la ciencia poltica estudia los fenmenos polticos en forma general, sin referirse especialmente al Estado, que an cuando es un fenmeno poltico, por su importancia singular, requiere la utilizacin de una disciplina especfica para su estudio, que es precisamente la Teora del Estado. 5.- RELACIONES INTERDISCIPLINARIAS: El punto de partida es el reconocimiento de una ciencia poltica que estudia la actividad poltica de los hombres y las creaciones que engendra el proceso contradictorio de los grupos. Las ciencias relativas al Estado forman tres grupos que son: I. Las disciplinas polticas fundamentales. II. Las disciplinas polticas especiales. III. Las disciplinas polticas auxiliares. 5.1.- Las disciplinas polticas fundamentales: a) La filosofa poltica: Filosofa Poltica, Teora Poltica y Ciencia Poltica: La Filosofa Poltica, que es un estudio encaminado a la determinacin de las causas eficientes primeras y ltimas de los fenmenos polticos y de los valores que ellos contienen. b) La historia poltica: La historia poltica o narracin y crtica de los hechos pasados, que se traducen en la realidad misma de la vida poltica tal como se desarroll o las ideas polticas de los pensadores de la poca. c) La ciencia poltica o politologa, segn los amores alemanes: La ciencia que abarca el estudio de la naturaleza del Estado, de las causas que determinan los procesos polticos y de las constantes y valores que guan el desenvolvimiento de las instituciones. La ciencia poltica es una ciencia auxiliar de la poca del Derecho, que segn R. Schmid comprende todo lo que el legislador necesita para poder llegar a establecer un Derecho determinado de carcter poltico y lo que el funcionario precisa para su racional aplicacin. Esta ciencia considera al Estado tal como se ofrece en la realidad presente, concreta y permanente. Se esfuerza por describir, clasificar, interpretar y criticar los fenmenos polticos. La ciencia poltica se propone una interpretacin cientfica de los fenmenos polticos, de los

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factores que contribuyen a estructurar y desarrollar al Estado. Esta definicin de la ciencia poltica estudia la organizacin y funcionamiento del Estado, los fines y funciones que l se propone, los grandes fenmenos de la vida social que provocan las tremendas luchas y contradicciones del mundo moderno. La ciencia poltica est ntimamente relacionada con las dems ciencias sociales. La teora poltica, si bien tiene el mismo objeto que la ciencia poltica, aplica un mtodo completamente diferente. En el mtodo de la teora poltica es fenomnico y sinttico, no es emprico, y su propsito fundamental es aportar elementos del lenguaje para el anlisis de los fenmenos polticos. La teora poltica no es simplemente descriptiva o de anlisis descriptivos, como la ciencia poltica. Se propone ms que un simple anlisis descriptivo, un estudio profundo de los fenmenos relacionados con el poder. Busca proporcionar el lenguaje metodolgico para estudiar el poder y los fines de la poltica. La teora y las ciencias polticas analizan los sistemas polticos como fenmenos de poder. A la teora poltica se le denomina ciencia o teora poltica; considera todos los fenmenos sociales que guardan alguna relacin con el Estado. Sartori se refiere a la teora o saber programado que realmente se transforma en prctica. Es decir la accin inteligente llevada, del hombre que verdaderamente sabe lo que hace, si una ciencia de la poltica es capaz de proyectarse a la accin. Debe entenderse, programa de accin que se cumple del modo previsto. La ciencia poltica es un saber operativo en cuanto asegura que los medios son adecuados y que se adaptan a los fines propuestos, que comprenden cuatro fases o etapas: 1. Asegurarse que los medios son suficientes. 2. Asegurarse que los medios son idneos. 3. Determina el efecto sobre otros fines. 4. Determinar si los medios sobrepasan la finalidad. La actividad poltica es una respuesta a los cambios en la sociedad, y estas actividades polticas son provocadoras de conflictos porque representan a individuos y grupos que van a tratar de estabilizar una situacin de modo afn a sus necesidades. De esta manera, la poltica es tanto una fuente de conflicto como un modo de actividad que busca resolver conflictos. La filosofa poltica constituye una forma de ver los fenmenos polticos; el modo de ver estos fenmenos depende del lugar donde se sita el observador (el terico describe lo que ve). Adems, la imaginacin es utilizada por los tericos polticos para ilustrar o describir una situacin. Dicha imaginacin no prueba ni refuta, solo permite ver cosas que de otro modo no se advierten. No obstante, es una herramienta utilizada en la teorizacin. Finalmente, una teora poltica consiste en una serie de conceptos ligados por una especie de principio de representacin, y cualquier alteracin a este principio dar como resultado una teora diferente. d) La Sociologa Poltica: La Sociologa Poltica que estudia los hechos polticos. El Estado es un orden de la convivencia, un producto de la cultura, es una creacin artificial del modo de vivir de las comunidades humanas para hacer posible la vida en sociedad. Es una constante formacin de normas jurdicas, de costumbres, hbitos y prcticas renovadas interrumpidamente antes para ir adaptando o guiando a la conducta humana en nuevos rdenes de las relaciones sociales.

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Los grandes grupos en los cuales se distribuyen el conocimiento humano: 1. Ciencias leales: Concentra su atencin en los objetos ideales propios de la lgica y las matemticas y emplea con frecuencia el mtodo inductivo. 2. Ciencias reales: Explica los seres de la naturaleza, los seres psquicos y los seres culturales. 3. Las ciencias naturales: Conjunto de conocimientos sobre las leyes o relaciones necesarias de los seres de la naturaleza. 4. Las ciencias psicolgicas: Estudia a los seres psquicos y comprende a la psicologa experimental y a las dems ciencias del espritu. Ciencias Culturales: comprende diversas ciencias: el Derecho, la Economa, Sociologa, La Poltica, la Filologa y, en general, las dems ciencias sociales. 5.2.- Disciplinas Polticas Especiales: Se ocupan del estudio de aspectos parciales del Estado. Algunas de ellas constituyen captulos determinados de la Teora del Estado, como la Teora de las formas de Gobierno, Teora de la Constitucin, la Teora del Sufragio, etc. Otros estudian algunos de los componentes del Estado, originndose as, segn el particular objeto que figura en su enunciado, el Derecho Poltico, la Economa Poltica, la Sociologa Poltica, etc. 5.3.- Disciplinas Polticas Auxiliares: Son aquellas que estudian alguno de los elementos integrantes del Estado, pero sin referirlo a ste, como la Sociologa, la Etnografa, la Antropologa, la Estadstica, la Geografa, la Geologa, la Psicologa, la tica y el Derecho. Podra multiplicarse indefinidamente el nmero de ciencias auxiliares de la poltica, pero las que hemos anotado son las ms importantes.

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CAPTULO II TEORA DEL ESTADO Y SU EVOLUCIN HISTRICA 1.- MTODOS DE LA TEORA DEL ESTADO: Etimolgicamente, mtodo se compone de dos voces griegas: meta, que significa a travs, y todos, camino; es el camino que atraviesa o que lleva a algn lugar. El mtodo es el que indica el orden en el procedimiento, la forma de actuar adecuadamente para obtener un fin determinado. El mtodo es un auxiliar indispensable de las disciplinas cientficas y an de todo conocimiento humano, pues sin l, la mente del hombre no sigue una direccin segura y corre el riesgo de extraviarse. Como toda disciplina cientfica, la Teora del Estado necesita del mtodo para auxiliarse en su investigacin. El mtodo le es especialmente til por la complejidad, dificultad y extensin de la materia que estudia; ya que el estudio del Estado presenta dificultades porque no es un ente unitario, sino complejo, tiene mltiples aspectos o facetas correspondientes a las distintas aristas de la actividad humana que lo producen. Adems, recibe aportaciones de otras disciplinas polticas, como la filosofa poltica, la historia poltica y la ciencia filosfico-histrica de la poltica. Por todo ello, necesita un mtodo firme y seguro que le impida extraviarse en la consideracin de los problemas que le plantea la compleja realidad que estudia. El Estado es un ente de cultura, es un ser real constituido por un conjunto de actos humanos enlazados entre s teleolgicamente por encaminarse hacia la consecucin del bien comn. Adems, es importante asentar que la Teora del Estado es una ciencia cultural que estudia el complejo ser que es el Estado, auxiliada por los datos que le proporcionan las ciencias que la auxilian y complementan; partiendo de esos postulados, podemos establecer el mtodo, esto es, el camino seguro y prctico a seguir por nuestra disciplina para llegar a conocer su objeto, el Estado. Para determinar la metodologa que debe seguir el Estado, es necesario tomar en cuenta dos aspectos bsicos y fundamentales de ste: A) El Estado existe fuera de nosotros; tiene una existencia substantiva que puede ser aprehendida por la inteligencia sin que sta la deforme; podemos llegar a su conocimiento directamente, no por medio de smbolos. Sabemos que este conocimiento rebasa el mtodo inductivo y el mtodo deductivo de que se vale el raciocinio en otras ciencias. Nos damos cuenta del hecho de que nosotros nos encontramos sumergidos dentro de la realidad estatal, y esta vivencia da lugar a otra forma de conocimiento que se clasifica como irracional; lo que no quiere decir que se oponga a la razn, sino que la rebasa y le es paralelo. Es decir, podemos adquirir un conocimiento intuitivo del Estado a travs de nuestra experiencia cotidiana. B) El Estado es un ser complejo; aunque nico, presenta diversos aspectos dentro de su unidad, que son fundamentalmente: a) Realidad inmediata exterior fenomnica. b) Realidad ltima esencial o substancial. c) Existencia histrica. d) Existencia interior de una actividad normativa, encaminada a crear, definir y sancionar normas jurdicas. En forma lgica, cada uno de los anteriores aspectos del ente complejo que es el Estado, da lugar a mtodos especficos distintos para conocer en particular cada uno de ellos. Esos mtodos se dividen tambin en cuatro fundamentales:

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a) Mtodos cientficos o emprico-causales; estos mtodos nos guan hacia la explicacin causal inmediata de las realidades exteriores del Estado, como son el territorio, los fenmenos de poder, etc. b) Mtodo filosfico; por medio de ste podemos conocer la esencia del Estado, es decir, es por l que llegamos a encontrar la realidad ltima del Estado, su causa final, la valoracin poltica, el valor mismo que existe dentro del Estado y los valores que tiende a realizar. c) Mtodo histrico; ste se ocupar del origen y el desenvolvimiento del Estado, nos conduce, pues, a un saber particular del origen y desarrollo del Estado dentro de una secuela de tiempo. d) Mtodo jurdico; en el Estado existe la actividad normativa, por tanto, en forma congruente es necesario manejar un mtodo adecuado para conocer esta realidad del Estado, este mtodo nos da a conocer la actividad normativa del Estado como creador, definidor y sancionador de las normas jurdicas. En consecuencia, para conocer al Estado no debe emplearse un solo mtodo, ya que se trata de una realidad compleja, y por esta razn deben utilizarse diversos mtodos para llegar a un conocimiento cabal del mismo. As termina la exposicin del mtodo propio de la Teora del Estado, afirmando que los diversos aspectos del Estado dan origen a la pluralidad de mtodos: cientfico, filosfico, histrico y jurdico. En consecuencia, slo podemos llegar al conocimiento de la realidad del Estado dentro de su complejidad, haciendo uso de todos estos mtodos, para que nuestra mente, utilizando esos caminos seguros y combinndolos, pueda llegar a principios slidos y fundamentados dentro de esta disciplina. Debemos combinar esos mtodos sin dar valor exclusivo a un solo aspecto particular del Estado. 2.- PROBLEMTICA DE LA TEORA DEL ESTADO: Una de las cuestiones ms importantes en la problemtica de la teora del Estado es la que deriva de la dualidad irreductible entre el sujeto y el objeto de conocimiento. Esto es, cabe preguntarse: Tienen las formas estatales una realidad histrica concreta o existen poco ms que como puras idealizaciones? En ningn caso puede hacerse una simple y absoluta eleccin de cualquiera de estas dos soluciones prescindiendo de la otra. El conocimiento resulta de una interrelacin funcional entre los datos (objeto) y el sujeto de conocimiento. Los datos son objetivos, tienen existencia independiente del sujeto que los capta. En el proceso de aprehensin, el sujeto operando sobre esos (datos) procura estructurarlos segn una coherencia racional. A esta coherencia se llega por un proceso evolutivo que atraviesa varias fases. En la fase inicial, al ponerse el hombre en contacto directo con la naturaleza, su facultad de raciocinio est -an- poco desarrollada y as aparece dbil su poder de penetracin en los hechos que se producen en torno a l. Pero aumentando el poder de esta facultad, gracias al desarrollo de la tcnica de simbolizacin, pudo ir penetrando ms hondo en las relaciones entre los datos objetivos. Cornelius Benjamn nos hace ver que estos datos son unos ms claros y otros ms oscuros. El proceso de racionalizacin se inicia con la aprehensin de los datos ms fciles a nuestra observacin; de ah partimos para la captacin, a travs de hiptesis, de los datos ms oscuros; como consecuencia, algunos datos -hasta entonces oscuros- pasan a integrarse al plano de los datos que presentan mayor claridad y sobre los cuales ejercemos un control ms efectivo; de estos nuevos datos as elevados al plano de nuestra comprensin partimos nuevamente, a travs de frmulas lgico simblicas (hiptesis y constructos), para obtener la aprehensin posterior de otros datos que tambin resultaban oscuros.

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La tarea de la ciencia consiste, pues, en desarrollar una tcnica adecuada para la captacin de las relaciones existentes entre a) el plano de los datos que se presentan claros y b) el plano de los que todava se presentan oscuros a nuestra comprensin. Nos encontramos siempre ante situaciones problemticas que intentamos captar y controlar racionalmente. Y para el control de toda situacin, hemos de atravesar varias fases que se suceden antes de llegar al problema de la determinacin de los factores existentes en ella. De este modo, nos encontramos con una situacin que aparece como indeterminada; en ella los factores operantes se nos presentan oscuros, engendrando en nosotros una perplejidad que nos incita a investigarlos. En una segunda fase se hace necesario el planteamiento del problema consistente en aclarar la situacin para que quede fijado de manera lo ms precisa posible aquello que intentamos alcanzar por medio de la investigacin. Despus entramos en la fase de determinacin de la situacin en la que se busca lograr la descripcin exacta de los factores operantes y concebimos hiptesis fundadas en stos. En una cuarta fase se examinan a travs del raciocinio las hiptesis propuestas hasta llegar a determinar, segn mtodo deductivo, las consecuencias de cada una de ellas. Finalmente en una ltima fase llegamos a aquella solucin que implica la aceptacin de una hiptesis entre las varias que tienen apoyo experimental. Observa Dewey que sobre el fundamento de tales fases la investigacin cientfica consiste en transformar, por medio del control, una situacin indeterminada en otra que sea tan determinada en sus relaciones que queden convertidos los elementos de la situacin originaria en un todo unificado. El progreso de las ciencias hay que referirlo a la manera con que cada una de ellas consiga en su respectivo sector de estudio superar las situaciones problemticas. En algunas ciencias como las fsico-naturales la tcnica de tal superacin est ms desarrollada que en otras como las ciencias sociales en las que los factores operantes son de orden ms complejo. En los fenmenos fsicos el control de las variables por la mayor estabilidad de stas es mucho ms perfecto que el control de los fenmenos sociales. La mayor eficiencia permite una mucho mejor resolucin de situaciones problemticas en el mundo fsico que en el mundo social, donde la inestabilidad mucho mayor de sus variables dificulta el control operativo, es decir, que la tcnica de determinacin se halla menos desarrollada. Las situaciones problemticas que aparecen al estudiar la teora del Estado presentan las dificultades indicadas. Pero se han realizado ya admirables esfuerzos en el sentido de superarlas. Una de las cuestiones ms difciles es la que se plantea acerca de la realidad objetiva de las formas estatales. En esto comenzaremos por reconocer la concreta realidad de tales formas para llegar hasta la superacin de lo que Heller llam subjetivismo anrquico en la problemtica estatal. En un puro subjetivismo tendramos que admitir que el investigador produce el objeto de su propio conocimiento, imponiendo en la realidad de manera arbitraria las cuestiones que l personalmente desea, las cuales quedaran enteramente subordinadas a su mero capricho. Opuesta por completo a esta posicin es la que, basada en un puro objetivismo, sostiene que la problemtica estatal se deriva de una imposicin absoluta de la realidad histrico-social, frente a la cual el sujeto de conocimiento viene a ser un mero elemento pasivo. Ambas concepciones extremas debern ser superadas, pues, tanto una como otra falsean la realidad al valorar exclusivamente uno de los dos polos de la situacin. Y hemos de superarlas, entendiendo que hay una vinculacin dialctica entre sujeto y objeto de modo que las situaciones problemticas estatales se han de considerar como si hubiera una base objetiva sobre la que opera el sujeto.

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Tenemos as que el Estado es una realidad sociolgica que se desenvuelve dentro de situaciones apropiadas. El anlisis de las formas estatales no puede hacerse disociando stas de la realidad contextual en la cual aparecen estructuradas. El contexto histrico - social impone ciertas caractersticas funcionales que especifican las formas estatales dentro de cada cultura; mas al lado de esa correlacin especfica tenemos factores generales que se superponen como tales a los varios sistemas de referencia. Para llegar a comprender esta problemtica es necesario reconocer antes los dos aspectos bsicos que en ella aparecen relacionados dialcticamente: por un lado admitir que las formas estatales tienen una realidad existencial que se relaciona por el espacio y el tiempo con su respectiva situacin histrico-social; de otro lado hay que admitir ciertas constantes funcionales que persisten a travs de la diversidad de variables existenciales. Heller advirti con agudeza que ah estaba uno de los problemas fundamentales de la teora del Estado al decir que sta reclama una forma conceptual que no venga a confundirse con la individualidad del Estado real y particular, sin ser indiferente para con el contenido histrico concreto; es decir, una forma que capte los rasgos caractersticos esenciales de una estructura histrica de la realidad pero que tenga una validez que trascienda de lo meramente singular. Un gran avance en la superacin de esa dificultad lo constituy la construccin del concepto de tipo con el cual se introduce un principio de ordenacin racional en el dinamismo de las formas estatales. Jellineck fue el primero que intent la aplicacin de tal concepto al reconocer que la distincin entre lo tpico y lo individual es de la mayor importancia tanto para el conocimiento terico cuanto para la accin poltica. Despus de definir el tipo como expresin de la esencia del gnero, Jellineck distingue los conceptos de tipo ideal y tipo emprico. El primero, no siendo algo que es sino que debe ser carece de valor para el conocimiento cientfico ya que el objeto de la ciencia es el ser y no el deber ser; en el concepto de tipo emprico, en el cual deber basarse la doctrina del Estado, no se busca un ser objetivo que trascienda de la experiencia, sino solamente la unificacin de aspectos entre diversos fenmenos de tal modo que lleguemos a tener una imagen tpica de lo que es comn a todos ellos. Pero an reconoce que en el mismo tipo emprico hay una cierta idealizacin. Y eso porque si bien est integrado en el fluir de los hechos histricos para poder captarlo hemos de abstraerlo de su contexto real. Al hacer esta abstraccin encontraremos siempre elementos que por su naturaleza singular se desvan ms o menos de la tipicidad general. Pero, aunque en los tipos empricos haya en cierto modo un ideal, trtese de un ideal del ser y no del deber ser, un ideal lgico y no tico. Por eso, despus de subrayar que solamente es posible una ciencia poltica, una doctrina de las formas racionales de los fenmenos relativos al Estado, en cuanto en la variabilidad de la vida de ste hay algo que permanece, concluye que esos dos aspectos de la problemtica estatal slo podrn ser comprendidos a travs de la tipificacin, la cual, adems de dar, tericamente, satisfaccin a la necesidad sinttica de resolver en una unidad la pluralidad de los fenmenos nos permite comprender en sus fundamentos el fenmeno particular y darle un lugar en el orden total del proceso social. Heller tambin se apoya en el concepto de tipo para estructurar su teora del Estado, pero algunos aspectos, en particular de su concepcin del Estado, deben ser destacados, sobre todo en lo que se refiere a su oposicin a Max Weber. Para Heller, la construccin del tipo ideal tal como aparece en Weber es inadecuada a la teora del Estado pues no es un concepto concreto, no representa una realidad, sino slo el resultado de una abstraccin que asla y, a la manera lgica, idealiza.

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La oposicin de Heller se origina principalmente de su incomprensin del subjetivismo de Weber para quien el Estado no es una estructura objetiva de la realidad sino solamente una sntesis subjetiva mental, realizada arbitrariamente por el sujeto de conocimiento. Weber, al afirmar que el Estado no es una unidad real, sino que es una ficcin o sntesis mental adopta la posicin antidialctica que antepone el sujeto al objeto, considerndolos irreductibles entre s. Pero en la vida no hay tal irreductibilidad ya que el hombre real no se encuentra situado en un caos, sino incluido en una estructurada conexin efectiva. Las formas estatales no son creadas, pues, mediante una pura sntesis subjetiva, sino que el hombre las encuentra como una formacin objetiva y real. Al subjetivismo anrquico que niega la existencia de la formacin objetiva de la realidad social opone Heller su teora realista fundada en la dialctica de los conceptos formas o conceptos estructuras (tipos) y con ella intenta evitar la divisin de la realidad social en partes aisladas. Pero no ha de entenderse que lo que caracteriza el pensar dialctico de Heller sea el no basarse en la separacin y anlisis del objeto ya que las operaciones de anlisis, por ser necesarias al proceso de conocimiento, implican una relativa disociacin. Su caracterstica fundamental est en que los aspectos disociados por el anlisis no se consideran definitivamente disociados, sino finalmente relacionados en un grado superior del conocer en el que encontramos la representacin total de la realidad como resultado de la sntesis de los varios aspectos considerados. Y segn esta concepcin dialctica lo particular enlaza con lo general, porque la forma en general y particular al mismo tiempo, por sus leyes estructurales, es determinante de diversas estructuras estatales; pero especificndose crea una relativa diferenciacin estructural. Sin la tipicidad no nos sera posible reconocer ningn Estado con sus caractersticas de forma polticamente organizada. Tal reconocimiento implica la existencia de una relativa constancia de caracteres manifestada en determinadas leyes estructurales. Esta tipicidad ser de tal o cual grado segn que se opere con sistemas de referencia ms o menos generalizados, de modo que si tomamos como criterio bsico la cultura occidental tendremos una tipicidad de grado inferior a la que obtendramos si opersemos con un sistema ms general, abarcando dos o ms crculos culturales. Por tanto puede decirse que cuanto ms general es el concepto-estructura, tanto ms se acerca al concepto-ley, y cuanto ms concreto tanto ms se aproxima al concepto histrico individual. Para la comprensin de estos aspectos de la problemtica estatal, resulta necesaria una lgica relacionante capaz de sintetizarlos funcionalmente. La vieja lgica fundada en categoras estticas es impotente para aprehender la complejidad de lo real. Con ella se apuntaba a la aprehensin del puro ser participante de una esencia ontolgica inmutable; las relaciones dinmicas eran despreciadas como meros accidentes en la naturaleza de las cosas. Observa Matisse que la lgica tradicional adolece de una triple imperfeccin: a) no abarca la nocin de direccin, pues, es escalar o unilineal; b) ni la de transformacin ya que es intemporal o esttica; c) ni tampoco la idea concreta de pluralidad ya que tomaba como base la aprehensin de la esencia individual. Estas deficiencias van siendo superadas por una nueva comprensin lgica ms abundante en recursos que nos permiten captar mejor el mundo real. Las nuevas formas lgico-conceptuales no sirven simplemente para negar la esttica de la vieja lgica pues si as fuese se ira a caer en el error opuesto que sera con formarse con un puro dinamismo. Siendo la realidad al mismo tiempo esttica y dinmica para aprehenderla, globalmente, es necesario que su aspecto esttico sea dinamizado y el aspecto dinmico sea estatizado dentro de un sistema de relaciones funcionales.

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Para captar los hechos existenciales tendremos que hacer una cierta conceptuacin mediante reglas de correspondencia y para ello hemos de hacer abstraccin de ciertos elementos del mundo real. La lgica tradicional subrayaba el aspecto esttico con sus conceptuaciones puras y despreciaba los elementos dinmicos. La estructura conceptual empleada vena a falsear por exceso de abstraccin el mundo real y como consecuencia mostraba una falta de adecuacin entre las categoras relacionantes y la realidad. Las nuevas formas lgicas, reconociendo esta deficiencia, vienen a pro-ponzoarnos una estructura conceptual que hasta donde es posible se conforma con la realidad. Despus de esto, el problema ms importante para la nueva lgica es el de adaptar nuestra estructura mental al mundo emprico de modo que sta sea objeto de una ms perfecta aprehensin en sus diversos aspectos. La ciencia moderna, habiendo recibido el impacto de tal evolucin en la lgica, se basa actualmente en lo que Kurt Lewin llam teora del campo field theory que es una superacin de la teora de las clases class theory de la vieja lgica. Acerca de la teora del campo de relaciones podemos sealar que: a) El comportamiento de los objetos es determinado no slo por su relativa individualidad, sino tambin por la estructura del campo de que son partes. b) No hay as una determinacin puramente interna, esto es, la causa del objeto (o acontecimiento) no est slo en s mismo, sino tambin en su campo de actuacin. c) Solamente las relaciones funcionales entre varios hechos pueden ser origen de acontecimientos y de este modo todo acontecimiento es determinado por la totalidad de su campo situacional. d) Los conceptos con que operamos no son sustanciales en el sentido aristotlico, sino tan slo funcionalmente relacionantes. e) El anlisis no nos conduce a dicotomas tajantes sino a la interaccin recproca de diversos conceptos que nos permite la gradual transicin entre oposiciones. f) Todos los acontecimientos estn sujetos a leyes, incluso los que solamente se producen una vez, que es lo contrario de lo que se pensaba por influencia del antiguo sustancialismo, esto es, que el caso individual no poda incluirse en el concepto de ley. Las consecuencias de esta evolucin lgico-conceptual, aunque ms visibles en las llamadas ciencias naturales, van penetrando tambin en las dems ciencias. No es posible as dejar de admitirla en la sistemtica de la teora del Estado la cual podr ser mucho ms perfecta por aplicacin de la lgica moderna. Las situaciones problemticas en las cuales aparecen las formas estatales han de ser comprendidas previamente si queremos llegar a controlarlas. La indeterminacin impide llegar a la adecuacin entre la teora y la praxis, lo que provoca como consecuencia la discordancia poltica en lo que se refiere a los fines del Estado. Actualmente, frente a la complejidad del mundo moderno, se hace cada vez ms necesaria una tcnica adecuada de control estatal. El progreso de las ciencias fsicas, que no ha dado un extraordinario poder sobre el mundo fsico debe tener la correspondencia de un anlogo progreso en cuanto a nuestro poder de control de las relaciones de orden estatal. Relacionados con la sistematizacin de la teora del Estado se hallan varios problemas cuya solucin permitir una mayor estabilidad en el mundo moderno. Tales problemas no aparecen en el vaco sino dentro de situaciones histricas concretas que constituyen su base existencial. El reconocimiento de esta base es un dato objetivo del cual hemos de partir no slo para comprenderlos sino tambin para dominarlos en sus aspectos fundamentales.

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Aunque las formas estatales tengan, en todo caso, un substrato social, no por ello hemos de creer sea imposible ejercer sobre ellas un cierto control tcnico. El hombre no es un simple reflejo de la realidad, sino ms all de esto un factor activo que en ella puede operar dndole una determinada orientacin. A travs de las nuevas vas lgico-conceptuales, que pueden permitirnos una mayor adaptacin de nuestra mente al mundo emprico, tendremos mejores posibilidades de captar sus relaciones estructurales, dominando lo problemtico de las formas estatales. Y la captacin de estas relaciones constituir la base fundamental para una mejor determinacin de fines no slo dentro del Estado, sino tambin en el plano internacional. 3.- FUENTES DE LA TEORA DEL ESTADO: 3.1.- Clasificacin tradicional: 3.1.1.- Fuentes directas: Datos directos y fidedignos, respecto de la gnesis y evolucin del Estado. 3.1.2.- Fuentes indirectas: Proporcionados en forma subsidiaria, respecto de la gnesis y evolucin del Estado. 3.2.- Anlisis de la costumbre como fuente: De acuerdo con el diccionario jurdico Espasa, la costumbre es una fuente del derecho, como norma impuesta por el uso social, de origen popular y, con frecuencia, manifestada de manera no escrita. La autonoma de la voluntad privada, a escala social, se ha manifestado siempre con independencia del formalismo jurdico en todos los pueblos primitivos pudiendo considerarse como uno de los primeros medios de expresin de regulacin de la actividad social de trascendencia jurdica. Es sabido que la eficacia social de las normas es base de todo ordenamiento positivo, sin la cual no es dable hablar de derecho. De donde se deduce que el carcter social vinculante no puede identificarse con la costumbre, sino que sta es una caracterstica de la validez jurdica. Cul es, pues, la peculiaridad que permite a una conducta ser estimada consuetudinaria? Dos notas resaltan: el origen de la norma y el modo de expresin. La costumbre, para serlo, exige que se forme y viva en una sociedad organizada, en la que el conjunto de fuerzas internas que determinan su aparicin y validez sea avalado por el reconocimiento del propio grupo poltico. La costumbre, en cuanto norma de derecho, surge como deduccin de una conducta externa y reiterada, espontnea, sin promulgacin alguna, expresando una intencin de llegar a resultados prcticos. Por ello, la define Messineo como el hecho de que un ncleo social adopte uniforme y constantemente, durante un cierto tiempo, un cierto modo de obrar (conductas, prcticas, hbitos y usos) de contenido jurdico. Necesidad de normar, problemas como: lesiones, homicidios, tendencia de daarse. Actos repetitivos, usos y convencionalismos de forma cotidiana. Fenmeno psicosocial, con base en las costumbres, de donde nacen algunas normas del Derecho. 4.- PROCESO HISTRICO Y LOS APORTES DE LA TEORA DEL ESTADO: Hay que tener claro que la significacin actual del trmino Estado que coincide con la polis, civitas o res pubblica en el sentido total, plenario y perfecto de una comunidad humana ideal y mxima, no se produce en occidente hasta el siglo XVI. En la Edad Media, la idea de polis, civitas o res pubblica se conserv a travs de las dos ltimas, a las que se aaden el trmino regnum. Civitas servir para designar la organizacin poltica de las ciudades florecientes en diversas regiones de Europa, en Italia especficamente. En cambio, res pubblica se reservar en la mayora de los casos para designar la nocin de una comunidad

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ms amplia y plenaria o perfecta. A su vez, la palabra repblica que Maquiavelo utiliza como un tipo de Estado popular o democrtico va a destacarse en el Renacimiento como el ltimo antecedente histrico del significado actual de la palabra Estado. La palabra Estado nace en 1500 cuando Nicols Maquiavelo inicia el uso de stato. Al comienzo del siglo XVI, Maquiavelo no ve en la palabra Estado ms sentido que el poder de mando sobre los hombres, o sea, su gobierno y el rgimen que sobre ellos impone. Este trmino viene a modernizar a la politeya (griego) y res pubblica (latn). El Estado es un ser poltico de una sociedad, y por lo tanto est relacionado con su actuar poltico. La res pubblica etimolgicamente hablando significa cosa de todos, es decir, un bien del pueblo. Por lo tanto, el Estado es una condicin de toda sociedad que indica un objetivo, es una gran categora genrica. 4.1.- Caractersticas y perfil del Estado a travs de los tiempos. Prehistoria: poca de la humanidad en la cual el hombre an se encuentra en su estado de nmada, adems no se tiene muestra alguna de rastros inteligibles de aquel momento. Historia: Este momento ser destacado por su importancia ya que es en el cual se comienza a tener conocimiento del hombre a travs de rastros inteligibles. Estado antiguo: El estado ms antiguo se caracteriza por ser absolutista: Egipto, Mesopotamia (el cual en la actualidad sera Irn Irak). Un estado piramidal. De las antiguas civilizaciones nos comprender a nosotros dividir su forma de vivir en los rubros ms grandes para ver los elementos caractersticos de un estado en la antigedad, que seran: SU ORGANIZACIN POLTICA SU ORGANIZACIN SOCIAL Y ECONMICA La poltica econmica de estas civilizaciones antiguas se basaba en gran medida en la agricultura y otras actividades secundarias. Como todas las tierras eran del rey, cuando venan los malos tiempos, se tomaban los granos que se le daban al rey de los graneros reales; en este momento se establece que la gran conjuncin entre lo que era el poder civil y eclesistico se ve confirmada por la estrecha relacin existente entre el control de los graneros y el poder divino. Comentario: Desde tiempos inmemorables, la figura que gua siempre ha tenido alguna clase nexo vinculatorio con un poder sobrenatural; de esta forma, los dioses eran los encargados elegir al gobernante, tiempo despus se adjudicaba la eleccin del rey por medio de entidades ndole divino, por eso es que una de las caractersticas del estado antiguo era la equidad podero que tena el poder civil y el poder eclesistico. de de de de

Como se ve, la organizacin poltica correspondiente a esta estructura social y econmica es la forma del despotismo teocrtico. Tanto en Babilonia como entre los persas o en los estados indios a menudo se diviniza al rey que, o bien es objeto del culto, o bien es asimilado directamente a los dioses. Encontramos en los imperios antiguos, pues, el origen del gobierno teocrtico que luego influir en occidente. El rey se convierte en dspota, el rey tribal pasa a ser un autcrata y el viejo consejo de la tribu es sustituido por una organizacin burocrtica. ste es el segundo dato que define a la organizacin poltica de los imperios antiguos: la organizacin burocrtica surge a travs del control real sobre la administracin de los templos. Otras caractersticas: Despotismo teocrtico con economa de templo. Aparato burocrtico para la administracin centralizada de los regados. Civilizaciones precolombinas (semitas).

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Civilizaciones arias: Grecia Roma (Europa) India Estas anteriores se caracterizaron por haber mostrado una nueva forma de estado en Grecia (politeya) y en Roma (la res pubblica). La polis, al igual que la repblica, correspondieron a un solo modo de produccin: la esclavista y ste estaba caracterizado por una forma de propiedad de la tierra; adems, era la esclavitud la relacin bsica de produccin. En principio parece ser que la polis ser la unidad poltica dominante en el mediterrneo hasta la poca helenstica. De aqu nace el concepto de ciudad estado, que originariamente fue una asociacin local para la seguridad comn, se convirti en el foco de la vida moral, intelectual, esttica, social y prctica del hombre, desarrollando y enriqueciendo a stas en un modo en que ninguna otra forma de sociedad lo haba hecho antes o lo hizo desde entonces. La ciudad Estado tendr una caracterstica principal que se da en pueblos pobres y libres. 4.2.- La Repblica Romana: En el caso de la repblica romana, encontramos una evolucin secular desde una ciudad-Estado de origen monrquico que, convertida en repblica, conseguira conquistar un vasto imperio. La repblica fue posible mediante una alianza deliberada entre la clase patricia y los plebeyos con el fin de destronar a la dinasta de los reyes etruscos. La repblica se caracteriz por ser muy agitada y va desde la cada de la monarqua, en el siglo VII a. C. hasta el principado de Augusto (63 a. C. 14 d. C.). 4.2.1.- Grecia Antigua: Platn y Aristteles son los mayores filsofos del mundo griego. Dichos tericos del Estado se ubican en el marco de la ciudad-Estado como smbolo del mundo antiguo. a) Platn: El Estado de Platn es un Estado racional filosfico, terico y elitista donde, prevalecen los mejores, la sabidura y el buen juicio. Tambin lo podramos calificar como un Estado absoluto, debido a que no pone a todos en el mismo plano, sino ms bien, hay una prevalencia para los cultos, racionales y ticos, no siendo democrtico. Platn deca que la organizacin ideal de la sociedad y del Estado debe servir como un instrumento para la posible encarnacin de las ideas en el mundo visible. A partir de esto, Platn insta a la dictadura abierta de los mejores hombres, los filsofos, es decir su elitismo no es econmico sino intelectual. En La Repblica, este filsofo presenta tres clases sociales diferenciadas por su funcin: la primera, los magistrados o gobernantes guiados por la sabidura; la segunda es la de los guardianes que defendern a la colectividad de los desrdenes internos, y finalmente los artesanos y agricultores, que constituyen la base econmica de la sociedad y satisfacen sus necesidades. En su estado ideal, las leyes no son relevantes, ya que supone que si la gente es racional cumplir con el bien comn y sus obligaciones, sin necesidad de stas. La teora de las formas de gobierno, expuesta por Platn, examina los Estados cercanos y lejanos al ideal platnico. De esta forma, el ideal sera la aristocracia, donde gobiernan los sabios. Despus se encuentra la timocracia, definida como el gobierno de la honra, caracterizado por la ambicin y su espritu belicoso. La siguiente es la oligarqua, donde el poder es ejercido por los ricos. Debido al desequilibrio ocasionado por el enriquecimiento de los pobres, surge la democracia, la cual, segn Platn, es regida por la libertad desmesurada. Por ltimo est la tirana, el peor de los Estados, donde un sujeto toma el poder y lo pone al servicio de sus intereses.

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Por desgracia, la realidad hace ver a Platn como un hombre, cuyos ideales podan ser difcilmente llevados a la prctica; ante esto, expone un programa de reformas en su dilogo Las Leyes. En dicho dilogo, que marca la segunda fase platnica, retoma el valor de las leyes y hace referencia a stas como si fuesen hermanas dentro de un hilo dorado que cumplen la funcin de ser nuestras madres guiadoras o una especie de diosas que ayudan al hombre a portarse bien. En esta fase, podemos notar la aceptacin de Platn de la necesidad del Derecho y de las leyes buenas, racionales y justas. La ley es ley en la medida que es justa y es justa cuando es racional. Se revala as, el concepto de derecho, como un elemento esencial para alcanzar un estado tico y moral. b) Aristteles: Filsofo nacido en Estangira, actualmente Stavro. De padres burgueses. En su juventud, se fue a Atenas a continuar su formacin en la Academia, donde fue discpulo de Platn, se gradu y posteriormente continu como profesor, permaneci all 20 aos hasta el ao 347. En el ao 342 fue llamado por Filipo de Macedonia para encargarle la formacin de su hijo Alejandro, hacindolo por seis aos. Al morir Alejandro, Aristteles es acusado de impiedad y huye de Atenas refugindose en Calcis, donde dos aos ms tarde muere. Fund su propia escuela en Atenas, el Liceo, en el ao 336. Sus estudios y planteamientos no los bas en su simple experiencia y apreciacin del mundo, sino que retom la experiencia de quienes lo haban precedido, por lo que sus teoras estaban ms cerca de la realidad y fundamentadas en investigaciones anteriores. Aristteles fue un pionero en la capacidad de organizacin de los conocimientos y en la universalidad de stos. Segn el filsofo, la nica autoridad compatible con la dignidad del ciudadano es la ley, es decir que le da una importancia primordial a la legitimidad de la autoridad o del poder. Se dan as los primeros pasos para el comienzo de la teora del Estado de Derecho. l visualizaba a la polis como una sociedad de iguales que trabajen con la finalidad de llegar a tener una mejor calidad de vida, pero tambin aceptaba que haba algunos que tienen poder sobre los otros y esto era respaldado por las leyes, que eran las nicas con la facultad de otorgar a una persona cierta superioridad o poder sobre los otros, siempre con un carcter racional. A pesar de ser discpulo de Platn, Aristteles termin debatiendo los planteamientos sobre la polis tan ideal de aqul, proponiendo una postura ms acorde con la realidad, basada en la democracia; no una polis gobernada por ricos ni por los pobres, sino por la clase burguesa (clase media), que es la que se supone debe constituir la mayora de la poblacin; buscaba la equidad, el punto medio, y pasa l ste se encontraba en la democracia. En cuanto a las formas de gobierno, las clasificaba en seis clases o tipos: monarqua, aristocracia, repblica, tirana, oligarqua y democracia. Para Aristteles, stas dependan de la distribucin de la riqueza, y de acuerdo con ella es que debe buscarse la forma de gobierno que mejor se adapte a las necesidades de cada pueblo. c) La Sociedad Romana: La sociedad romana fue la que ms cerca estuvo de la significacin del actual termino de Estado, su famosa res pubblica coincide con la idea de Estado que poseemos en la actualidad, en el sentido total, plenario y perfecto de una comunidad humana ideal y mxima. Como sabemos, la traduccin literal del trmino res pubblica significa cosa de todos, denominada as en la mayora de los casos para designar la nocin de una comunidad democrtica, desde la perspectiva de la igualdad. El universalismo romano y cristiano asignara a la nueva polis el carcter de res pubblica, la gran comunidad de los romanos. Los fundamentos jurdicos constitucionales de una nueva forma de gobierno aparecieron en el 367 a. C. A partir de entonces, las nobilitas patricio plebeya dio su forma a la repblica romana. El Estado romano, como las formaciones polticas griegas, era una comunidad de ciudadanos libres, cuyo nombre oficial era el de populus romanus, concretado en la ciudad Estado; la cual la constituan hombres pobres y ricos, en igualdad de derechos. La polis romana, denominada

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por algunos autores como el mundo de la democracia antigua, en la cual el mando de la res pubblica estaba en manos de cada uno de los ciudadanos, avanz desde el siglo VII a. C. como un estado popular basado en el jus, una ciencia creada en Roma que se originaba en la justicia. Por eso, los ciudadanos de Roma se encargaron de crear las instituciones necesarias para que la soberana siempre residiera en el pueblo. Algunas de las instituciones pblicas ms importantes fueron agrupadas en tres mbitos: las magistraturas, el senado y las asambleas. Para llegar a la formacin de la res pubblica se tuvo que tomar muchos principios que en la actualidad nos podran orientar a la formacin de un estado democrtico; estos principios pueden ser: Que el ejrcito est formado por el pueblo. Que haya alternabilidad en el poder (elecciones). Que el poder resida en el pueblo. Que la Constitucin se convierta en el perfil jurdico del Estado. Que las leyes emanadas posean una finalidad especfica; ya que la ley que no es justa, no es ley. d) Cicern: Su nombre era Marcus Tulius Cicern. Naci en una pequea villa de Lacio, en Arpino en el ao 106 d. C. Estudi en Roma, se especializ en la oratoria. Es considerado por sus xitos profesionales el abogado ms ilustre de la historia, tambin el primer prosista de la lengua latina y de los autores ms influyentes, a pesar de ser considerado muchas veces superficial por su ausencia de una sola definicin doctrinal y falta de originalidad. A pesar de venir de una familia humilde, logr subir hasta la esfera del gobierno, en el ao 51 fue nombrado gobernador de Cicilia y durante algunos meses fue el lder de la resistencia republicana. Sus obras fueron De Repblica (en donde establece un concepto de Estado) y De Legibus, copiando a propsito los ttulos de las obras de Platn (Las Leyes y La Repblica); y un tratado ms general sobre la moral que se titulaba De Officiis (los deberes). En su dilogo La Repblica toca grandes temas. En su libro I habla de la participacin poltica, para l dentro de la filosofa es la actividad ms importante, pues la considera como el mejor camino para la realizacin humana; en el libro II se refiere a la mejor forma de gobierno, donde a su juicio la mejor forma es la de los romanos, que es conseguida por medio de la acumulacin de experiencia de las generaciones anteriores (aunque respecto a esto no ofrece un anlisis muy profundo, olvidando u obviando la relacin entre instituciones y fuerzas sociales, es decir no siendo muy completo en su estudio). El libro III establece una relacin entre el Derecho y la poltica, donde la justicia es el centro o pilar y fuente de autoridad que debe sostener a la repblica, en este apartado l considera que la justicia tiene cabida en las guerras justas (consideradas tales la defensiva y la punitiva). El libro IV est incompleto. En el V y el VI se habla de el mejor gobernante, all debate sobre las cualidades que debe reunir el gobernante. Cicern bas sus anlisis en los filsofos y polticos que lo precedieron, pero su proyecto poltico no se ajustaba a la realidad, sin embargo, tuvo trascendencia no en su poca, pero s a partir de la Edad Media hasta el Renacimiento. 4.3.- Edad Media (476 d.C.-1453 d.C.): La Edad Media fue llamada as por los alemanes en 1800 debido a que es una etapa intermedia entre el mundo antiguo y lo moderno. La Edad Media dura mil aos y se divide en dos grandes pocas que son: Alta Edad Media: 476-800 d. C. Baja Edad Media: 800-1453 d. C. La fecha en que histricamente empieza la Edad Media (476) es simblica ya que lo que ocurre en ese ao es la cada del ltimo emperador romano, Rmulo Augusto, a la edad de 14 aos. En cuanto al ao en que termina el Medioevo hay dos corrientes: una, la ms acertada, establece

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que finaliza en el ao 1453 d. C., pues en ese ao cae Constantinopla, cuando la ltima raza de Brbaros (los turcos), acaban con este imperio. En cambio la otra corriente nos dice que la Edad Media termina en 1492 con el descubrimiento de Amrica, pero jurdicamente esta fecha no tiene mayor relevancia. Con la cada del imperio hay una disgregacin de la estructura estatal mantenida durante este tiempo, en la Edad Media se produce cierto relajamiento o desunin de los lazos polticos entre los pueblos que lo formaban. Tambin hay una prdida leve del poder hegemnico que una las naciones que formaban el imperio. Los elementos que influyeron en la disgregacin del poder supremo imperial romano son: La influencia de forma progresiva de las frmulas organizativas y jurdicas de los pueblos germnicos. La subversin cristiana que vino a sustituir el universalismo poltico por el religioso, exaltando el protagonismo del individuo. Caractersticas del Estado durante la Edad Media: En el nuevo Estado de la Edad Media hay un solo idioma: el latn. Una sola autoridad terrenal: el emperador. La nica autoridad religiosa era: el Papa. Una sola religin: Catlica Romana. Un nico derecho: el romano Jus Comune. Era un mundo unitario. Otra peculiaridad durante el medioevo es que la autoridad religiosa pasaba la frontera espiritual y tomaba tambin protagonismo poltico. El individuo se encontraba ante la interrogante de obedecer al imperio o a la iglesia. La poltica experiment una privatizacin en la medida que la pluralidad de poderes sociales y territoriales invadan el sistema de organizacin poltica del imperio. De esta forma, cada poder exiga su posicin de supremo dentro de su mbito. La mayora de poderes particulares, como los feudales, jerarquas eclesisticas, villas, burgos y reinos, asumieron la hegemona de la poblacin sobre la cual tenan poder material. Como producto de esto, result una gran pluralidad de normas jurdicas y de instancias jurisdiccionales. La relacin obligatoria poltica entre gobernantes y gobernados se confundi con las relaciones econmicas privadas. El poder poltico en el Medioevo es entendido como propiedad privada, de esta forma los que manejaban el poder de un pas lo hacan poltica y econmicamente. Esto se ve representado en el feudalismo donde los feudatarios estaban sobre el rey. As el contrato de contenido econmico y el pacto de vasallaje terminaron por imponerse a la mayora de relaciones polticas, llegando al punto en que los cargos polticos eran propiedad personal de sus potentados. Jurdicamente, la concepcin de norma jurdica que prevaleci la podemos representar en la institucin de privilegios, es decir, ley privada. El contenido del Derecho medieval era la libertad. La capacidad de tener derechos y no estar sometido a ningn poder que no fuera el de la comunidad poltica, En cuyas decisiones participaban los ciudadanos. La libertad era el conjunto de posibilidades concretas que a cada individuo le correspondan en virtud de sus diversas vinculaciones poltico privadas. El Derecho objetivo era una estructura compleja de relaciones jurdicas particulares e intersubjetivas. El derecho era creado por sus destinatarios. El derecho medieval no nace de la ley (si comprendemos como ley la voluntad general de toda la comunidad poltica expresada en un solo acto y dirigida a todos), sino del ejercicio particular de los derechos subjetivos. * Santo Toms de Aquino: Toms de los Condes Aquino (1224-1274), el ms grande pensador de la Edad Media. A sus escasos cinco aos entr a estudiar a la abada benedictina de Monte

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Cassino donde estuvo hasta 1239; aos despus, en 1244, decidi ingresar a un convento de frailes dominicos en la ciudad de Npoles, decisin que fue mal vista por su familia y que le ocasion muchos percances, pero que a la larga super. Fue discpulo de Alberto Magno, quien ejerci gran influencia sobre Santo Toms principalmente en lo referente al aristotelismo y a mantener una mentalidad abierta, al respecto el ltimo super a Magno, pues concluy la adaptacin del aristotelismo al pensamiento cristiano de manera ms sistemtica, algo que posteriormente se convirti en la filosofa del catolicismo. La vida de Santo Toms se vio inclinada siempre hacia la bsqueda de la verdad, siendo un telogo con una filosofa acoplada a la realidad, cuyo ncleo es el realizar una sntesis universal, es decir, conocer el fin ltimo del conocimiento y actuar humano, que es Dios. Respecto de su percepcin de Estado, se puede decir que lo conceba como una institucin natural, que est basada en la naturaleza misma del hombre, que no se encuentra aislado, sino en sociedad, el Estado es una sociedad perfecta que posee los mecanismos y mtodos necesarios para la realizacin de sus fines, para lo cual necesita a la economa, la defensa, los tribunales de justicia, la paz y de un gobierno que asegure lo anterior. Crea que el Estado debe estar supeditado a la Iglesia en la medida en que sta no le impida llevar a cabo sus fines, pues el primero por medio del gobierno debe facilitar a la sociedad la posibilidad de llegar a un fin sobrenatural que solo la Iglesia puede proveer, esto no quiere decir que la ltima ejerza un poder directo sobre el Estado, sino que se sirve de l para lograr la elevacin del hombre a un fin sobrenatural. Sigue a Aristteles, al comprobar que sus principios eran verdaderos y de ah funda los propios, como es el de la visin de sociedad, que considera como un intercambio mutuo de servicios encaminado a una mejor vida, en la cual todos aportan algo para una mejor convivencia, es decir sobre la base de la cooperacin entre los hombres; Por lo cual, debe darse la divisin del trabajo. 4.3.1.- Santo Toms divida las formas de gobierno en: a) Las formas de gobierno buenas: Democracia observante de la ley. Aristocracia. Monarqua. b) Las formas de gobierno malas, que son las categoras contrarias a las anteriores: Demagogia. Oligarqua. Tirana. Para la percepcin tomista, la monarqua era la forma ideal o la mejor forma de gobierno, pues es la que proporciona ms unidad y es ms natural. Pero en vista de que no es fcil que la mejor persona sea el monarca se llega a una forma mixta en la cual el poder del anterior es controlado por los magistrados elegidos por el pueblo, que se considerara una monarqua constitucional. La tirana constituye la peor forma de gobierno, por lo que para Santo Toms esta forma injusta amerita una rebelin siempre y cuando sta no traiga peores consecuencias que la misma tirana. Acerca de la soberana del Estado, Santo Toms estableca ciertas limitaciones: La ley natural: Los preceptos positivos no pueden ir en contra de la ley natural, que es la racionalidad dentro del contexto del hombre; el soberano y el legislador deben concretar y aplicar la ley natural. La autoridad del pueblo que la delega al gobernante y tal autoridad es otorgada por Dios. El bien comn: No hay obligacin de cumplir una ley que es injusta porque va en contra

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del bien comn, es permitido desobedecerla porque primero debe obedecerse a Dios antes que al hombre, y lo que proviene de Dios no es injusto, es decir que l no crea leyes naturales injustas. Santo Toms perteneca a la tendencia ius naturalista trascendente (teolgico), en la cual las leyes eternas (dadas por la divinidad) son las que fundamentan al Derecho. Dice que la ley es una regla y medida de las acciones segn la cual uno es inducido a obrar o a abstenerse de obrar, la racionalidad es la esencia de la ella, pues es la medida y la regla del obrar humano y la gula para llegar a un fin; y el fin de la ley es la consecucin del bien comn. Debe ser (la ley) de carcter general y emanar de una instancia pblica que est en representacin de la sociedad. Las cuatro leyes segn Santo Toms son: a) Ley Divina: La voluntad de Dios revelada para dirigir al hombre, est sobre todo. b) Ley Eterna: Es la razn divina de la que participa el universo, esta ley dirige todas las cosas a su fin. Es revelada a los santos y de ella se derivan los dogmas. c) Ley Natural: Es la participacin del hombre en la ley eterna. Copia imperfecta de la ley eterna, es la que se refiere a la conducta humana y que indica lo que es bueno y lo que es malo; gua al hombre a conseguir fines terrenales. d) Ley Humana: La aplicacin de la ley natural a travs del ius gentium y del ius civiIe. Es el derecho positivo puesto por el hombre para evitar el mal por medio de la fuerza y del temor. Al Derecho, Santo Toms lo clasifica en dos grupos: Derecho Natural: Es la norma que la razn reconoce como vlida de acuerdo a la relacin concreta que dicha norma est regulando. Es aquella parte de la ley tica natural a la vida del hombre en sociedad y que est guiada al bien comn, resulta de la naturaleza misma de las cosas. Es relativo a las circunstancias histricas en que se desarrolla a pesar de que posee validez absoluta. Derecho Positivo: Es producto de la voluntad humana en virtud de un acuerdo expresado por el pueblo o por un mandato hecho por quien lo gobierna y lo representa. El derecho positivo es el objeto de la justicia, es el conjunto de normas establecidas por la colectividad. El derecho positivo puede existir fuera de la justicia natural siempre que no se oponga a ella, pues si no se vuelve injusto. Sin embargo, por acuerdo comn, la voluntad humana puede considerar como justo algo que para la justicia natural se oponga a s misma. La justicia se puede ver manifestada de dos formas: Justicia particular: Cuando la justicia ordena al hombre en relacin de otro considerado de forma individual. Justicia general o legal: Cuando se le ordena al hombre con respecto a todos los hombres en comn, llamada legal porque concierne a la ley velar por el bien comn 4.3.2.- Dante Alighieri (1265-1321): Lleg a ser uno de los eruditos ms ilustres de su siglo y su obra constituye la expresin ms noble y profunda del pensamiento de la Edad Media. Desde 1295 particip activamente en la vida pblica y, por su fama, fue escogido como uno de los seis gobernantes de ciudad, permaneciendo en el cargo solo dos meses, por dificultades ocasionadas por la rivalidad de los partidos polticos y que se agravaban por la lucha entre dos familias. El Papa Bonifacio VIII quiso poner fin a la contienda imponiendo un gobernante de su gusto, a lo que valerosamente se opuso Dante, alegando que los asuntos de Florencia no eran de la incumbencia de Roma. Por tal situacin el Papa resolvi, junto con un rey francs, tomar las riendas del gobierno y desterrar a Dante y los dems funcionarios, acusndolos de malversacin. Tras peregrinar por varios lugares, decide finalmente refugiarse en Ravena, con su amigo Guido Novelo da Polenta. Es all donde muere, en setiembre de 1321. Su obra, La Divina Comedia es

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una extensa visin de la vida despus de la muerte, es una representacin simblica del alma humana, vista con arreglo a la mentalidad de la Edad Media. Dante fue el primer gran autor italiano que escribi en su propio idioma, en lugar de hacerlo en latn, como se acostumbraba. En conclusin, Dante exalt la autoridad del emperador y rechaz la autoridad de la Iglesia (el Papa). Volvi laica la poltica con un poder mundano, fue un representante de la rebelda del hombre libre que se dej llevar por la racionalidad. 4.3.3.- Marsilio de Padua: Es considerado el ms destacado exponente del nuevo espritu seculizador en el campo del pensamiento jurdico y poltico. Su pensamiento acerca de la religin, nos muestra un escepticismo, al afirmar que nadie ha podido suministrar una prueba convincente de una beatitud ultraterrenal. Con respecto a sus obras, entre las que se encuentra el Defensor de Pacis, nos hace referencia a la aplicacin del averrosmo a la poltica. Marsilio de Padua, nacido entre los aos 1275 y 1280 y muerto hacia los aos 1342 1343, y contemporneo de Guillermo de Ockham, es el escritor poltico ms importante del Medioevo. Ense en Paris, en donde recibi las influencias del averrosmo latino, aquella corriente de pensamiento que desarroll los temas de la doctrina del filsofo rabe Averroes (siglo XII), estableciendo una clara separacin entre la razn y fe, hasta llegar a considerar la posibilidad de la existencia de dos verdades distintas, una propia de la razn y otra de la fe, que hizo de ese modo el desarrollo de un racionalismo total. La obra ms importante de Marsilio de Padua fue Defensor de Pacis, el cual a pesar de haber sido poco conocido en esa poca, motiv que ambos fueran acusados de hereja y tuvieran que buscar refugio en Alemania junto al emperador Luis de Baviera. Probablemente fue Marsilio, condenado por Juan XXII, quin contribuy a que Luis de Baviera pasara a Italia, segn los deseos de los gibelinos italianos y las presiones de todos los adversarios del Papa. En el ao de 1327, Marsilio acompa a Luis de Baviera hasta Roma; en la capital del imperio, el brbaro fue coronado emperador, pero ya no -como Carlomagno y los dems emperadores medievales- por el Papa o por un delegado suyo, sino por el pueblo. Eso constituye una clara aplicacin de las teoras marsilianas, en virtud de las cuales la soberana procede inmediatamente del pueblo. Luis de Baviera nombr, significativamente, a Marsilio vicario suyo en Roma, quien contribuy aplicando sus teoras y promoviendo el nombramiento de un antipapa. Entretanto, en Avignon, Juan XXII reclamaba la condena de Marsilio y la de Juan de Jandum. Decada la fortuna de Luis, que fue obligado a permanecer en Alemania, Marsilio le acompa, permaneciendo en su corte como consejero y mdico imperial. Muri sobre el ao 1342 1343 en Alemania. El Defensor De Pacis no es uno de los tantos libros que nacieron en el Medioevo como consecuencia de los enfrentamientos del papado y el imperio, sino que es una obra de gran importancia, tanto para la ciencia poltica como jurdica. La inspiracin de Marsilio viene de Aristteles. El Estado, afirmaba Marsilio, es un organismo natural que constituye una comunidad autosuficiente, que nace de la razn y de la experiencia del hombre. l rene lo que es necesario al hombre para vivir bien. El Estado ya no es para Marsilio el imperio universal, aunque s es el regnum nacional y el municipio o la seora, como se haba venido constituyendo; para l, el Estado est completamente desvinculado de cualquier presupuesto teolgico, ya que es una obra humana con unos fines nicamente humanos. Marsilio no se preocupa de los fines sobrenaturales, puesto que la vida no mundana no es susceptible de tratamiento filosfico. Marsilio, averrosta, no duda en todo momento en separar la fe de la razn.

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En primer lugar, concibe a la ley como regla consistente en mandatos que tienen por fin la felicidad o el castigo ultraterreno, en segundo lugar, entiende la ley como la nocin de lo justo y de lo socialmente til en un plano terreno y humano. En definitiva, la ley, para Marsilio, es lo que impone, a travs de un precepto coactivo, una pena o un premio que se han de realizar en este mundo. Como anteriormente leamos, Marsilio posea un escepticismo religioso, ya que como l mismo deca: nadie ha podido suministrar una prueba convincente de la existencia de una beatitud ultraterrenal. Lo que de la religin interesa a Marsilio, ante todo, es su manifestacin externa y su papel social. La verdad del cristianismo solo reposa en la autoridad de la escritura; ante la razn, todas las creencias carecen igualmente de fundamento, manifestando de esta forma la separacin averrosta entre la razn y la fe. Con respecto al fin de la comunidad poltica, asegura Marsilio, es la tranquilidad, que asegura al hombre un buen vivir. El buen vivir de que habla es el bienestar temporal; con la tradicin aristotlica, ve en la familia la clula social primaria; pero se trata de una sociedad privada, que solo asegura la satisfaccin de las necesidades cotidianas ms elementales. De la ndole de las necesidades humanas deriva la estructura de la sociedad poltica. La satisfaccin de las necesidades materiales da lugar a tres estados en sentido amplio, la multitudo vulgaris de los agricultores, artesanos y comerciantes. Las funciones de tipo superior, que son gobernar y administrar justicia, defender el orden contra ataques, asegurar el culto y la predicacin moral, originan los tres estados propiamente dichos, judiciales, militares y sacerdotales, que constituyen la bonorabilitas. La filosofa jurdica de Marsilio culmina con su teora de la ley; En la cual encontramos una contraposicin o una estricta separacin entre ley humana y ley divina. La ley divina es un mandato directo de Dios relativo al destino ultraterreno del hombre. La ley humana es un mandato de todo el cuerpo de ciudadanos o de los que Marsilio llama valentior pars, cuyo objeto es regular la conducta de los hombres en funcin de su mejor condicin terrenal. 4.4.- El Humanismo: Entendemos por Humanismo el componente ms expresivo y progresista de la cultura europea que se comprendi en un pequeo lapso en el siglo XVI. Sus orgenes se remontan a los profundos cambios que se dieron a partir del siglo XII, en el desarrollo econmico, poltico y social de las ciudades al norte de Italia. Cambios que, en su conjunto, trajeron como resultado el surgimiento de la concepcin burguesa del mundo, la ruptura de la cultura nica religiosa y, en relacin con esto, el auge de la laicizacin y el fortalecimiento gradual de las recin surgidas culturas naturales. El supranaturalismo medieval fue negado por el inters en la vida terrenal del hombre, la fe en sus posibilidades como individuo, su fuerza creadora y la capacidad de su razn. La capacidad de conocer el mundo forma parte considerable del pensamiento de los habitantes de este lapso, que experimentaron un despertar, que se produjo al finalizar la angustia que la iglesia impona; este despertar situ al hombre al centro de la vida, originando as un especial inters por el arte (especialmente por la anatoma humana) literatura y ciencias. En este periodo surgi una nueva imagen de la naturaleza y del hombre, y al mismo tiempo, una nueva imagen de la sociedad. Esta imagen estaba orientada contra el orden feudal de la sociedad, en especial contra el seoro terrenal de la iglesia, redescubrindose as a Grecia y a la repblica de Roma, como ejemplo de un Estado ideal, el cual fue tomado como inspiracin por Maquiavelo, uno de los ms grandes pensadores Italianos del Renacimiento. Sus obras mostraban una gran admiracin hacia la repblica romana, subrayando la necesidad de un gobierno constitucional que se rija por las leyes y por la voluntad de los individuos. Su doctrina poltico estatal estaba orientada, en cierta forma, contra la nobleza parasitaria y holgazana y, a la vez, contra el papel que realizaba la Iglesia Catlica.

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Maquiavelo no solo consideraba a la Iglesia como una de las causas principales de la cada de Italia, sino que en la prctica complet el pensamiento de Marsilius de Padova acerca de la supeditacin de la Iglesia y la religin al Estado. Un rasgo muy importante del Humanismo fue el estudio intenso y pleno de admiracin del legado cultural e intelectual de la Edad Antigua, el Humanismo, al igual que el Renacimiento, vino a llenar el abismo que separaba a la cultura europea de la antigua. En los siglos siguientes, lo antiguo fue ms bien objeto de estudio que fuente de conocimiento y sabidura. 4.5.- Renacimiento 1500 (XVI): Al inicio tiene una antesala de 150 aos; con 50 aos de humanismo, la Iglesia comienza con redescubrir a Grecia y Roma, sociedades paganas que ponan ante todo al hombre. En el renacimiento nace el Estado nacional Qu es el Estado nacional? ste es aquel que se caracteriza por dejar de lado la potestad de los emperadores; como ejemplo de estas clases de Estados tenemos a: Francia Espaa Inglaterra En la edad media italiana ya tiene al ciudadano libre, totalmente autnomo; de ah que venga el hecho de que Italia es una ciudad muy democrtica. Para ejemplo se sabe que Italia en esta poca estaba dividida en cinco regiones: Al sur, Npoles (sta era disputada por Espaa y Francia). Al norte se hallaba la regin del Papa, los denominados estados pontificios. Y adems existan tres ciudades Estados: Florencia, Venecia y Miln. Venecia, presuntamente, una repblica era gobernada por sus hombres acaudalados. Florencia estaba bajo la frula de los Medicis. Miln era gobernada por los Visconti. Lejos se encontraba un diminuto y pobre estado del Piamonte, que siglos despus, deba convertirse en el ncleo alrededor del cual Italia crecera como una Italia unificada. Las caractersticas de este movimiento son: En la Edad Media nace el estado moderno. Surge la economa como finanza. Se da el nacimiento del concepto de banco (ste fue inventado por la familia de Medici). Nace la reforma protestante, iniciada por Martn Lutero, quien fue un monje alemn que se senta indignado por el mundano comportamiento de los papas en Roma. Este momento ser el que divide a los pases europeos en dos bloques: Los estados catlicos (siguen la autoridad del Papa). Los estados protestantes (lnea de revoluciones y Martn Lutero); a consecuencia de esta divisin nace la guerra ms temida de Europa: la guerra de la religin, de aqu que el estado nacional nace por el apoyo a su religin. 4.5.1.- Nicols Maquiavelo (1469-1527): Nacido en Florencia durante la poca del Renacimiento, hbil poltico burgus, quien durante su juventud presenci tiempos de desunin en Italia, es la figura ms representativa para la teora poltica y el creador de la poltica inmanente (que luego fue sistematizada por Hobbes). Maquiavelo vela a la poltica orientada a un fin y para lograrlo habla de diferentes caminos en los cuales no es necesaria la moral. Independiz al Estado y a la poltica del problema de la tica, la religin y el Derecho, pues tuvo una visin de una poltica laica, cientfica, ya que para l la poltica es el arte de buscar o retomar el poder. Una de sus frases clebres es conviene al prncipe que cuando un hecho lo acuse, el resultado lo excuse, o dicho en otras palabras el fin

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justifica los medios. Fue el creador de la palabra Estado (Stato), que conceba como una categora mental racional; como la forma general o universal de convivencia humana que busca el bien comn, con ciudadanos libres en donde todos tienen deberes y derechos. Consideraba a Roma, durante la Repblica, como el ideal de Estado, con un gobierno mixto (gobierno de la mayora con el de los mejores) en donde el pueblo es quien pone la ley. Maquiavelo dio un gran aporte con el mtodo histrico, pues retom la experiencia de Roma para explicar los problemas que se daban en sus das, escribi El Prncipe para evitar que el Estado decayera y muriera. Segn Maquiavelo el Estado puede tener dos formas de gobierno: a) La Repblica, que constituye su Estado ideal. b) El Principado, que es un Estado tirnico en el que la ley es impuesta por el tirano. Deca que cada pueblo tiene el gobierno que se merece, y mientras ms dbil y corrupto sea, ms tirana tendr. Para l los fines del Estado son: Existir, coexistir, subsistir y engrandecerse, pues tiene vida propia, que est al margen de la de los individuos de ese Estado, pero poseen un fin intrnseco autnomo. 4.6.- La Reforma Protestante: Martn Lutero, un monje alemn, fue el principal impulsor de este movimiento o rebelin, que surgi a causa de las injusticias cometidas por la Iglesia durante el siglo XVI. Esta reforma fue causante de la cada de gobiernos, de heroicos martirios, crueles persecuciones y guerras sangrientas; causando el caos en naciones enteras y transformando la vida religiosa de muchas personas. Lutero consideraba que los altos representantes de la Iglesia distaban mucho de servir a Dios, enfocndose ms en servirse a s mismos por medio de la Iglesia; un ejemplo de ello era la costumbre de vender indulgencias, que era el perdn oficial de la Iglesia a los pecados. Tal situacin es la que mayormente caus la reflexin de Lutero, animndolo a escribir sus famosas Noventa y Cinco Tesis o exposiciones de doctrina; cuando fueron terminadas las coloc en la puerta de la iglesia de Todos los Santos en Wittenberg (1571) causando gran conmocin. Rpidamente fueron traducidas del alemn al latn y se expandieron hasta llegar a manos del Papa Len X, dando como consecuencia la excomunin de Lutero. A pesar de todo lo sucedido, Martn Lutero tuvo el apoyo del emperador Carlos V, ste ltimo lo protege ms por conveniencia propia -al tratar de reivindicar su autoridad- que por otra cosa. Y es as como se da inicio al gran movimiento de reforma en contra de la Iglesia Catlica, en que un gran nmero de estados europeos se sacude de la autoridad romana del Vaticano, causando un fuerte acontecimiento con impacto social, religioso y poltico. Europa quedaba, as, dividida en dos bloques: los estados catlicos, que siguen respetando la autoridad pontificia, y los estados protestantes. Y fue de esa lucha o guerra religiosa, que fue ms de inters poltico, que se dio origen al estado nacional moderno. 4.7.- La Contrarreforma: En contraposicin, o como respuesta a la reforma protestante, se dio un movimiento de parte de la Iglesia, la contrarreforma, la cual instaura una vida casta, pura y de obediencia para sus curas, con el objeto de que stos no fueran corrompidos. La Iglesia se reforz unificndose y el Papa se vuelve su monarca absoluto. Para robustecer a la Iglesia surgi dentro de sta la creacin de la Compaa de Jess (la orden de los jesuitas) que fue reconocida por el pontfice en 1540 como nueva orden religiosa, fundada por Iigo Lpez (luego San Ignacio de Loyola), sus miembros no eran precisamente monjes, pues no tenan monasterios, pero hicieron votos de pobreza y castidad. Fueron conocidos como los ms brillantes soldados del ejrcito de Cristo; se alternaban con la gente de toda clase, por lo que

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lograron relevancia en la vida civil y propagaron la fe catlica por el mundo entero, teniendo particular fama por su sabidura. Fueron los principales protectores y defensores de la iglesia. En 1545, surge el Concilio de Trento, que dur 18 aos y que fue el concilio ms importante de la Iglesia, no slo por la gravedad de los asuntos a que hubo que hacer frente, sino tambin por sus decisiones dogmticas y por los decretos de reforma encaminados a eliminar los abusos y proteger las buenas costumbres del clero. Con tal concilio se reestructura la Iglesia, es decir una Iglesia Catlica (universal). Surgen luego los estados absolutos o el absolutismo poltico, a raz de la separacin del poder religioso y el poltico. 4.7.1.- Hugo Grocio: Es considerado en la actualidad el padre del Iusnaturalismo Moderno. Nos muestra, a travs de sus obras, una nueva filosofa tico-jurdica y consiguientemente poltica, fundamentando, as, las bases de un iusnaturalismo caracterizado por el laicismo, racionalismo, individualismo y subjetivismo; En pocas palabras, un Derecho dictado por la razn. Adems, nos proporciona las bases de un Derecho Internacional comn a los hombres, el cual sirvi de gran ayuda a los Estados que salieron afectados por la reforma protestante que desquebraj la Iglesia Catlica. Hugo Grocio (Huig de Groot, Hugo Grotius) nace en Delft (Holanda) en el ao 1583. Cultiv desde muy pequeo los estudios humansticos, dedicndose despus a los jurdicos y teolgicos, particip activamente en la vida poltica holandesa, agitada en aquel tiempo por violentas luchas religiosas entre dos sectas calvinistas, la de los arminianos y la de los gomaristas, divididos fundamentalmente por una interpretacin distinta de la doctrina calvinista acerca de la predestinacin y la gracia. Educado por el Humanismo en la racionalidad y en la tolerancia, Grocio estaba de acuerdo con la posicin gomarista, por parecerle ms adecuada a los valores y a la justificacin en la sola fe que se le haba inculcado desde nio. Pero los Gomaristas no vencieron y Grocio fue condenado a la crcel de por vida, debido a esto se refugi en Francia; despus de haber vivido algunos aos en Suecia, muri en Rosock (Alemania), donde le haba llevado una tempestad cuando finalmente regresaba a su patria. Autor de numerosas obras literarias, filosficas, histricas, teolgicas, polticas y jurdicas, Grocio debe su fama fundamentalmente a una de stas ltimas, De iue belli ac pacis, que es un tratado de Derecho Internacional, o como entonces se deca Derecho de Gentes. En los tres libros que lo componen, los temas de naturaleza filosfica son considerados como cuestiones esencialmente jurdicas, pero la solucin de tales cuestiones de Derecho de Gentes comienzan por lo fundamental de la definicin de guerra justa, presuponiendo la determinacin de un fundamento de validez del Derecho. La obligatoriedad de las convenciones expresas o taxativas de los Estados, que constituyen el Derecho de Gentes, debe remontarse a un principio lgicamente anterior a la convencin misma. Este principio lo situaba Grocio en la siguiente frase Pacta sunt servanda (hay que cumplir los pactos), basado en un riguroso racionalismo, pero principalmente en la realizacin en todo momento de un Derecho natural. Otras de las ms famosas obras de Grocio son: Del Derecho de Prenda; en la cual nos habla del botn de guerra y de las formas vlidas de apoderarse de l. Del mximo poder referente a la religin; en la cual distingue el poder poltico del poder religioso. El Derecho natural para Grocio: en su obra De iure belli ac pacis, afirmaba la existencia de principios universalmente vlidos de justicia; Grocio haca valer el argumento aristotlico y ciceroniano de la natural sociabilidad del hombre, que lo empuja a asociarse con sus semejantes,

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no en una asociacin cualquiera, sino pro sui intellectus modo ordinata; palabras que han sido interpretadas de distintas maneras, pero que en todo caso expresan la idea de una natural convivencia racional entre los hombres. Esta naturaleza racional y social del hombre es para Grocio la fuente del Derecho propiamente dicho, y se encuentra en el Derecho natural en cuanto desciende de los caracteres esenciales y especficos de la naturaleza humana, es decir, en la racionalidad de los hombres. Por consiguiente, a la naturaleza misma del hombre, el Derecho natural no podr ser en ningn caso, por ninguna voluntad, modificado. Grocio fundaba su pensamiento en la siguiente frase: El Derecho existiera de cualquier modo aunque incluso admitiramos que Dios no existiese o no se ocupase de la humanidad; basndose en esta frase, Grocio inicia el verdadero tratamiento del Derecho afirmando la independencia del Derecho natural de Dios (Dios no puede hacer que dos ms dos no sean cuatro). El Estado absoluto o absolutismo poltico: Los siglos XVI, XVII y XVIII son la consolidacin histrica de las bases sociales y econmicas de los Estados y su propia configuracin como aparto poltico dirigido por la clase dominante de la nobleza junto a los monarcas, y es a esta poca a la que se le llama absolutismo monrquico. El propio desarrollo de la sociedad de Europa Occidental permitir en los siglos posteriores la consolidacin del aparato del Estado mediante el nuevo protagonismo poltico de la clase burguesa ascendente, lo cual perfeccionar el sistema de poder poltico supremo con una nueva ideologa de rasgos ms medievales que greco-romanos (a diferencia del absolutismo) y un progresivo sometimiento del poder poltico a la racionalizacin del Derecho. El absolutismo, apuntado por Maquiavelo, Bodin y Hobbes, fue la doctrina poltica que pretendi justificar el derecho de los monarcas a concentrar en sus manos el poder supremo de la comunidad, a monopolizar el Derecho y a organizar la vida econmica, militar e, incluso, religiosa de sus reinos. En este sentido a los monarcas los sucumbi la responsabilidad histrica de crear las modernas sociedades estatales. Una de las caractersticas principales es que la ley est por debajo del monarca, es un simple mando; a su vez, se ve que el Estado est personalizado en un individuo. El Estado Monrquico Absolutista coexiste con un enramado sociopoltico medieval. Entre los siglos XVII XIX, las monarquas van a cristalizar como Estados de sntesis entre los principios organizativos e ideolgicos del modelo clsico (el estado absoluto, soberano y cerrado) al servicio de la expansin hegemnica, imperialista y los propios del modelo medieval cristiano. As como el continente europeo, el absolutismo -especialmente el francs- dio la pauta de lo que despus sera el Estado como poder absoluto y consciente de s mismo. 4.7.2.- Thomas Hobbes: Tambin conocido como el padre terico del absolutismo poltico. Naci en 1588 en Inglaterra y muri en 1969. Estudi en Oxford, realiz varios viajes a Europa continental (Francia, Alemania, Espaa) acompaado de sus discpulos. En una Inglaterra convulsa por las luchas civiles entre los partidarios del rey absoluto Carlos I y los defensores de la soberana del parlamento, Hobbes edific una grandiosa construccin terica para justificar la existencia del poder y el Estado. Maquiavelo haba descrito simplemente los mecanismos de funcionamiento del poder; Bodin haba justificado la necesidad de que en algn lugar del Estado radique el centro del poder soberano. Hobbes fue ms all y respondi desde su perspectiva la clsica pregunta: Por qu es necesario el Estado? En su obra Leviatn, a travs de un mtodo deductivo perfectamente hilvanando y basndose en principios absolutamente materialistas, Hobbes describe desde el estudio de los cuerpos y la fsica la psicologa humana y de aqu al estudio del funcionamiento de la sociedad poltica. Segn Hobbes, ms pesimista an que Maquiavelo, el hombre est por naturaleza en estado de guerra

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permanente con los dems. Para l es evidente que el hombre no es sociable por naturaleza. As lo demuestra la necesidad que tiene para mantener el orden social, de instrumentos coercitivos, como las leyes y el poder del Estado. Un Estado ser ms estable en la medida en que la calidad de sus ciudadanos le sea indiferente, en la medida que no tenga que esperar de sus virtudes ni nada que temer de sus vicios. Esto solo puede realizarse si nos situamos en el peor de los caos. Todos los hombres se comportan, por naturaleza, como lobos - deca Hobbes- an en este caso, los hombres capaces fueran pocos, sera necesario, si queremos asegurar la estabilidad y la tranquilidad de la vida civil, construir el Estado como si todos lo fueran. Hobbes transforma el hecho en Derecho. La razn solo tiene carcter instrumental, ya no es el modo ms alto de vida, por lo que carece de toda capacidad normativa para el obrar humano. Por todo ello, la razn no puede pretender dar al hombre otro curso distinto al determinado por la pasin; la razn se hace eficaz cuando se pone al servicio de la pasin. El Estado no es mbito configurador de la vida humana; ya que el modo propio de sta es el que queda establecido en la condicin pre social del individuo. Para Hobbes, que reduce la causa final a causa eficiente; la nica razn configuradora del Estado es su origen. El origen del Estado estaba en la condicin natural del hombre. El fin del Estado solo poda consistir en evitar las malas consecuencias que se derivan de esa condicin. El Estado no es mbito donde la persona es capaz de llevar a cabo su plenitud operativa natural. El fin del Estado es evitar el estado de naturaleza; lo cual adquiere cumplida factura con la simple existencia del Estado. Solo si es capaz de evitar de manera total y segura la situacin natural de guerra, un Estado puede verdaderamente llamarse Estado. La vida social segn el filsofo ingls no procede de la naturaleza, es nicamente una consecuencia del clculo racional hecho sobre nuestro natural espritu egosta. La sociedad es una construccin artificial del hombre. El egosmo es, para Hobbes, tan natural que afirma que todo hombre busca por naturaleza su propio beneficio y promocin y esto es totalmente previsible; ya que no es posible cambiar la forma de actuar del ser humano, por serle natural. Hobbes cuenta con l y encuentra en la alianza entre ley e inters el nico mecanismo eficaz para asegurar la estabilidad social. Por esta misma razn, Hobbes ve en la monarqua una ventaja que no tienen los dems regmenes polticos. Aunque todo representante en su persona poltica se cuide de perseguir el inters comn, es ms o menos cuidadoso para procurarse su bien privado, el de su familia, estirpe y amigo, en la mayor parte de los casos prefiere el inters privado al pblico cuando uno viene a interferirse con el otro. Por tanto, cuando ms unido estn el inters pblico y privado, ms seguro se encontrar el primero, pues la bsqueda del inters propio es algo que nadie dejar de realizar por todos los medios. Y, esta unin, es un rgimen monrquico donde se da perfectamente. Aunque Hobbes estableci una obediencia incondicional a la ley promulgada por el Estado, prescribe; sin embargo, si por temor ante una muerte actual, un hombre se ve forzado a realizar una accin contraria a la ley, est totalmente eximido porque ninguna ley puede obligar a un hombre a que abandone su propia preservacin, puesto que la ley procede del pacto hecho para salvaguardar la vida de cada uno, cuando esta ley pone en peligro la vida se puede ir legtimamente en contra de ella. Lo mismo afirma posteriormente, porque cuando los hombres comparan el beneficio de su injusticia con el dao de su castigo, eligen por necesidad natural lo que mejor les parece a ellos. Por lo tanto, el fin de la ley no es fomentar la justicia, sino simplemente hacer que la injusticia no merezca la pena. El egosmo natural entre los hombres, segn Hobbes, traslada a la institucin poltica: el inters individual instaura la razn del Estado y la legitimacin del soberano no se funda en consideraciones morales, sino en el hecho de disponer de un poder para garantizar la

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conservacin de cada individuo. Hobbes coincide con la tradicin en el intento de extraer el derecho de la naturaleza. La sociedad no es un orden natural y por lo tanto no puede servir de fundamento para el Derecho. Solo el individuo puede cumplir esa funcin por eso pretende extraer el derecho del individuo aislado, pues es sta su condicin natural. El Derecho no puede quedar establecido de vara al recto orden social, sino nicamente con miras a la propia satisfaccin del individuo. Segn Hobbes, el primer artificio en la cadena de produccin del Estado es el pacto social, pero ste sin poder no es un verdadero pacto. Sin embargo, el pacto social es lo que instaura el poder; el ser humano, mediante el pacto, acuerda el establecimiento de un poder comn. El pacto es constituido por intereses y, por tanto, su cumplimiento depende de la satisfaccin de ese inters. Y en el momento en que se deriven ms perjuicios que ventajas es racional incumplirlo. Es establecimiento del pacto no significa que el ser humano se haya hecho razonable y que, calculando su inters, obre de manera pacfica. El pacto no genera por s mismo un equilibrio, seguro que hara innecesaria la presin del poder. La nica racionabilidad que cabe en el hombre es crear una fuerza exterior suficiente para controlar, a travs de los mismos resortes de la naturaleza, la fuerza interior de su egosmo. Construir un poder comn significa exigir una voluntad nica en la que se encuentran incluidas las voluntades de todos. 4.8.- Constitucionalismo Ingls: Empieza en Inglaterra, un ejemplo de ellos es el Bill of Rigth otorgado por Juan Sin Tierra. Los ingleses tienen un constitucionalismo desde la Edad Media y logran que el monarca les reconozca y garantice sus derechos fundamentales. Cuando la soberana popular se revela, elimina la monarqua y proclaman a Cromwell y al Estado libre de Inglaterra (Commonwealth). A partir de entonces, Cromwell inicia la fundacin soberana de un nuevo Estado e intenta imponer lo que se considera la primera ley fundamental moderna: el Instniment of Goverment de 1653. Pero por su carcter coercitivo, el parlamento no lo acepta y al poco tiempo Cromwell es colgado. Despus se restaura la monarqua, pero ahora constitucional, entonces es en 1688 cuando definitivamente se instaura el Constitucionalismo en Inglaterra, cuando el parlamento de nuevo exige una limitacin a los poderes del rey y proclama la soberana parlamentaria. Es en ese ao, cuando aparece la figura de Guillermo de Orange, a partir de entonces el rey pasa a ser un representante del Estado, que es manejado por el pueblo y su soberana; se realiza un pacto entre los ciudadanos y el monarca. Como consecuencia de esto se da la imposibilidad de que el Reino Unido tuviera una constitucin que limitara de manera formal los poderes del parlamento y que fijara de manera estable un pacto federal entre la naciones del Reino Unido. De esta soberana unitaria se desprende el carcter original de la Constitucin Britnica, as la libre voluntad del parlamento ha ido creando leyes de contenido constitucional a lo largo del tiempo, pero tambin ha conservado costumbres y convenciones mientras le sean tiles. El equilibrio de los poderes se ha mantenido siempre en la hegemona del parlamento y el electorado ha dicho siempre la ltima palabra. Todo esto sin constitucin como documento soberano. La Constitucin Britnica se confunde con la llamada constitucin material y es una amalgama de leyes escritas, de convenciones y costumbres que muchas veces tienen ms fuerza que las leyes. Esta carencia de constitucin (como texto nico con carcter de sper-ley) supone una forma constitucional muy libre, su contenido limitador de la monarqua y la soberana del parlamento han sido retomada por las constituciones de otros pases. 4.8.1.- Jhon Locke (1632-1704): El padre del Estado liberal. Fue el terico de la segunda revolucin inglesa o del pacto entre la alta nobleza y el bloque burgus parlamentarista. Expuso sus ideas en Carta sobre la tolerancia y Tratado del Gobierno civil. Locke parti de los principios

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del Derecho natural y, al igual que Hobbes, efectu una abstraccin considerando que el hombre viva, en una poca pretrita, en un estado de naturaleza en el que no exista ningn tipo de organizacin social ni poltica. En esta situacin o estado primitivo, el hombre se rega por unas leyes naturales bsicas, inspiradas en ltimo trmino por Dios, que le venan dadas por su razn natural y que son evidentes por s mismas. Estas leyes o derechos naturales son el derecho a la vida, a la libertad y a la propiedad; pero en esta sociedad primitiva no exista nadie, ninguna persona, ningn organismo, ninguna institucin que velase por su cumplimiento. Sin embargo, la visin que tiene Locke de este estado de naturaleza y de la psicologa de la especie humana es menos catastrfico, menos pesimista que en Hobbes. No es una guerra de todos contra todos. El hombre debe velar por estos derechos y defenderlos frente a quienes los incumplen; en consecuencia, y como corolario de los derechos naturales, existir el derecho que tendrn todos los individuos de castigar a los transgresores. Ahora bien, dado que no existen unas penas objetivas establecidas, el hombre ofendido, el hombre al que un semejante le ha usurpado alguno de sus derechos, deber aplicar la justicia por su cuenta y, obcecado por el furor momentneo, puede dejarse llevar por el deseo de venganza y aplicar castigos excesivos. Adems, nadie le garantiza que en su defensa personal pueda realmente aplicarlos, dado que el trasgresor puede ser ms fuerte que l. En consecuencia, el estado de naturaleza es incompleto: le falta un poder moderador que regule la aplicacin de la ley natural. Para suplir estos inconvenientes, estas carencias de la sociedad primitiva, el hombre decide vivir en sociedad, en una sociedad poltica organizada. Pero, dado que los hombres son por naturaleza libres, el paso del estado de naturaleza a la sociedad organizada no puede operarse sino por el consentimiento mutuo de individuos libres. As, los hombres deciden dotarse de unos organismos que velen por la preservacin de los derechos naturales y dicten las normas (leyes) precisas para que en esta sociedad poltica puedan vivir libremente. La legitimacin del poder, del Estado, vendr dada exclusivamente en razn del libre consentimiento de los hombres. Al constituirse en sociedad y formar un gobierno, stos pueden ejercer directamente el poder (mediante un sistema de democracia directa), o bien pueden elegir unos representantes y delegar su poder en un cuerpo legislativo (parlamento) encargado de elaborar las leyes que garanticen el cumplimiento de los derechos naturales. Pero, en ltimo trmino, la soberana pertenece al pueblo, que la ejerce a travs de sus representantes. Por ello el poder de los monarcas absolutos no es legtimo, porque atenta contra cada uno de los derechos naturales del hombre, el derecho a la libertad, y porque el poder de los monarcas no es resultado del libre consentimiento de los hombres. Locke legitim as la base terica del Estado liberal. La ley y la norma, para Locke, es fruto de la voluntad soberana del pueblo, dada por el rgano legislativo. La ley es justa porque es racional, es decir, que no se puede contradecir los derechos fundamentales porque estos por naturaleza racionales, es decir, que se encuentran en el estado de naturaleza; por tanto, la ley positiva debe estar en contacto con la ley natural. En el captulo XII del Ensayo sobre el Gobierno Civil, John Locke nos habla de una triloga de poderes en la comunidad poltica: Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Federativo. El primero es aquel que tiene la facultad de indicar cmo debe utilizarse la fuerza de la comunidad poltica y de los miembros de la misma, y el poder de hacer leyes. El segundo cuida de la ejecucin de las mismas. El tercero, ostenta el derecho de la guerra y de la paz, el de constituir ligas y alianzas, y el de llevar adelante todas las negociaciones que sea preciso realizar con las personas y las comunidades polticas ajenas. La distinta rea de competencia de esos poderes, as como el especfico reparto de esferas de influencia, se traduce en la concepcin lockiana, en una postura personal limitativa de cada uno de esos tres poderes, corrigiendo por ende, sus

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hipotticos extravos. La separacin de poderes dentro del Estado, que Locke preconiza -anticipndose en el futuro a Montesquieu- permite, por un lado, conjurar el riesgo del poder concentrado o absoluto que puede degenerar en tirana y despotismo, cuando no en simple arbitrariedad y, por otro, facilita una ms efectiva actuacin de la mquina estatal, al circunscribir ciertos rganos a funciones especficas y concretas, favoreciendo y promoviendo la especializacin poltica de los mismos. Los responsables del Poder Legislativo, Ejecutivo y Federativo actan as sobre una parcela ms limitada, lo que contribuir a su ms perfecto dominio, redundando en definitiva en una gestin poltica ms fructfera. El contenido de aquella triloga de poderes se concreta de este modo: al primer poder le corresponde la funcin de promulgar leyes, por lo que debe quedar circunscrito a la asamblea soberana o parlamento, que hasta el momento posee tambin facultades judiciales; el segundo, pertenece a los tribunales, los cuales deben velar por la ejecucin de la ley, sin hacerla ellos mismos; y el federativo -nombre hoy inadecuado- se refiere a las relaciones internacionales, entre las que destaca la facultad de declarar la guerra, hacer la paz, o de comportarse segn el Derecho de Gentes. Si estos poderes estn separados puede decirse que unos vigilan a otros, pues el parlamento tendr que atenerse a la vigilancia de la legalidad impuesta por los tribunales, y stos a las leyes que se promulgan. En la teora lockiana de la separacin de poderes, no todos los poderes son iguales, existe una evidente graduacin jerrquica. El Poder Legislativo est por encima de los restantes poderes; no obstante esta supremaca, no es un poder omnmodo y permanente, toda vez que es un mero mandatario de la voluntad popular, quien retiene el poder supremo de apartar o cambiar los legisladores, si considera que actan de una manera contraria a la misin que se les ha confiado. En Locke, el Estado se legtima por el asentimiento de los ciudadanos; de ah que el poder inherente a la mquina estatal venga a su vez amparado slo y exclusivamente por la anuencia popular. Lo menos trascendente es que ese consentimiento del pueblo se preste expresa o tcitamente; lo que en realidad importa es que cada uno de los integrantes de la comunidad poltica lo preste en su propio nombre y derecho. Por ende, el poder civil no puede tener derecho a existir, salvo en la medida en que deriva del derecho individual de cada hombre a protegerse a s mismo y a proteger su propiedad. Los Poderes Legislativo y Ejecutivo utilizados por el Gobierno para proteger la propiedad, no son sino el poder natural de cada hombre puesto en manos de la comunidad o entregado al pueblo. En Locke, la igualdad de naturaleza de todo hombre y su condicin de ser libre e independiente comporta, inexorablemente, que ningn individuo puede ser constreido a someterse a otro, salvo que l mismo lo consienta. El poder poltico, esto es, la facultad de mandar y hacerse obedecer por otros, viene justificada exclusivamente por el consentimiento que le presta -voluntariamenteel sometido. El ejercicio del poder se legtima as por el acuerdo de los individuos al unirse en sociedad para su conservacin, para su seguridad mutua, para la tranquilidad de su vida, para gozar pacficamente de lo que les pertenece en propiedad y para estar ms al abrigo de los insultos de quienes pretendiesen perjudicarles y hacerles dao. El trnsito del estado pacfico de naturaleza en que se halla al principio el hombre a diferencia del beligerante que contempl Hobbes al ms seguro que articula la sociedad poltica, no se opera sin contraprestaciones recprocas. El hombre, a cambio de una mayor seguridad para su vida y bienes, cede parte de su libertad y de sus poderes. En efecto, al incorporarse al estado civil de sociedad, entrega a sta las facultades de que dispone. En primer lugar, cede el hombre su poder de hacer todo lo que juzgue a propsito para su conservacin y para la conservacin del resto de

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los hombres; se despoja de l a fin de que este poder sea regulado y administrado por las leyes de la sociedad, las cuales reducen en varias cosas la libertad que se tiene por las leyes de la naturaleza. El hombre tiene en segundo lugar, el poder de castigar los crmenes cometidos contra las leyes naturales. Por lo que atae a la sociedad, sta concede al individuo, una prestacin consistente en proporcionarle auxilio, tutela y garanta frente a cualquier peligro y asechanza de otros hombres dirigido contra su persona, su familia y su propiedad privada. El do ut des que el individuo y sociedad practican es coherente: a cambio de ceder libertad y facultades, el individuo gana en seguridad, y la sociedad en poder. En el estado de naturaleza lockiano, la legtima defensa impera como una consecuencia necesaria de la carencia de un poder poltico establecido. A falta de un orden jurdico y de un tutor del mismo las reglas del juego son sencillas, como la naturaleza misma, cada uno defiende sus intereses en la medida de sus fuerzas. De ello se deriva que en el pensamiento de Locke ningn hombre tiene poder sobre otro. Cuando alguien viola la ley de naturaleza se considera al ofensor, por este simple hecho, viviendo bajo una regla que no es la de la razn y la equidad y se hace peligroso para la humanidad. En este caso, todo hombre tiene derecho a castigar al agresor. El peligro de ese juego natural se presenta a menudo cuando las fuerzas del ofendido son inferiores a las del ofensor; entonces, la legtima defensa se convierte en impotencia. Para que la justicia, por ende, prevalezca en el estado de naturaleza, es preciso, o bien que el atacado tenga un poder superior al del atacante o en otro caso, no queda ms remedio que pasar al estado civil de sociedad, sometindose a un poder poltico superior, libremente consentido. Locke, si bien sienta su doctrina de la separacin de poderes como un autntico pionero frente al autor de L'esprit des bis, no es ciertamente original, tiene precursores. En la poca de la polis ateniense hay voces muy autorizadas, que ya plantean ese problema. En realidad, ya los griegos haban hecho distinciones en la actividad estatal, subrayando que sta no era unitaria, sino que tena aspectos diferentes. As, Aristteles sealaba que una cosa era la actividad deliberativa de las asambleas y otra la ejecucin de sus rdenes. 4.9.- La Revolucin Francesa: La Revolucin Francesa tuvo sus bases en los principios liberales preparados por las ideas de los filsofos y economistas del siglo XVII. En 1789 exista una gran desigualdad en la participacin en los cargos pblicos y una falta absoluta en la intervencin del gobierno. Los ministros de Luis XVI intentaron realizar reformas que el pueblo reclamaba; pero se estrellaron contra la resistencia de las clases privilegiadas como son la aristocracia y el alto clero, mientras el pueblo absorba cada vez ms, ideas de las corrientes del racionalismo, ilustracin, y del enciclopedismo, provocando el despertar del pueblo, quien vio con mayor cantidad los niveles de injusticia. Rousseau sostena que el poder de los reyes procede del pueblo y que la monarqua solo poda subsistir si se someta a una constitucin dada por el pueblo. En lo social reclamaban los derechos de individuo: libertad, igualdad, y fraternidad, y la supresin de todos los privilegios de que disfrutaban unos pocos ya que el tercer Estado estaba constituido por el 96% de la poblacin y conformado por los asalariados, los campesinos libres, los artesanos. En poca de Luis XVI se haba elevado el costo de vida y las tasas de crecimiento poblacional en el rea urbana llegaron al 16%, mientras que en el rea rural se haban dado malas cosechas debido a los crudos inviernos, operndose una crisis econmica seguida del desempleo en el campo y en las ciudades. La deuda publica creci considerablemente debido a las frecuentes guerras con pases vecinos, lo

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cual empeoraba el estado de las cosas. Luis XVI intent hacer reformas, buscando soluciones a los problemas planteados; pero encontr posicin de la aristocracia que no deseaba perder los privilegios; situacin que provoc una nueva crisis, obligando al rey a disolver la Asamblea de Notables y a convocar a los Estados Generales, ocasin que aprovecharon los aldeanos para presentar su pliego de peticiones, lo cual significaba la compilacin de manifestacin de descontentos del grueso de la poblacin. La apertura de los Estados Generales motiv una serie de acciones del clero y de la nobleza, pero fracas totalmente en sus propsitos. La Asamblea del Tercer Estado queda convertida en la Asamblea Nacional el 17 de junio de 1789; se proclam inviolabilidad de sus miembros y declar criminal atentar contra sus derechos, lo cual robusteci a la asamblea y llev al fracaso a la monarqua, aunque ya haba sido abandonada por la nobleza y el clero. El mpetu revolucionario y la efervescencia del pueblo haban creado favorables expectativas para el surgimiento de nuevos polticos y propici el endurecimiento de la lucha contra el rgimen imperante. Se efecta la toma de la Bastilla el 14 de julio de 1789. La Bastilla era una antigua fortaleza que haba sido convertida en prisin. El 14 de Julio una turba de parisienses, enfurecidos por la falta de cooperacin del rey y de sus oficiales, atac la Bastilla; gracias a la organizacin del comit permanente o comuna de Pars, cuya previa accin fue lograr la revolucin municipal: es decir, las autoridades municipales reemplazadas por burgueses. Se destruyen las prisiones, los ayuntamientos y otros edificios que representan la opresin aristocrtica. La burguesa amplia su accin a todos los municipios y organiza la guardia nacional, con el fin de lograr la efectividad del proceso de quitar radicalmente la renta y los cargos feudales que pesaban sobre los campesinos. La toma de la Bastilla se convirti en un smbolo del triunfo del pueblo sobre la tirana, en un smbolo de libertad. La burguesa comercial e industrial asumi el poder de manera similar a la accin operada en 1776 en los Estados Unidos de Norte Amrica. 4.10.- La Revolucin Americana: Desde 1689 hasta 1763, Inglaterra haba luchado contra Francia en el nuevo mundo. Los franceses finalmente fueron derrotados y obligados a entregar a los ingleses la mayor parte de sus posiciones en Amrica. Sin embargo, los colonos norteamericanos no tardaron en amargar la victoria Inglesa. Durante el periodo del rey Jorge III (1760-1820), los colonos norteamericanos manifestaban, cada da, un mayor descontento hacia el gobierno de la madre patria, Inglaterra. Estaban disgustados por varias razones: Los funcionarios ingleses impusieron restricciones econmicas opresivas a las colonias, tales como prohibirles la explotacin de los artculos que pudieran competir con los que produca Inglaterra. Tambin interfirieron el derecho de las colonias a mantener su comercio. Por ejemplo, las actas de navegacin exigiran a colonos norteamericanos que transportaran en barcos ingleses los artculos que vendan a otros pases, y que en sus travesas los barcos se detuvieran en Inglaterra. Adems, los colonos tenan que vender el azcar y otros productos, exclusivamente, a las colonias americanas o a Inglaterra, no a mercados extranjeros. Inglaterra fijaba impuestos a las colonias sin permitir que stas enviaran representantes al parlamento britnico. Por ejem., la Ley del Timbre de 1765, sancionada por el parlamento ingles y no por los colonos, exiga que los colonos americanos compraran estampillas especiales del gobierno y las usaran al enviar peridicos, papeles de negocio y otros documentos. Esta ley caus resistencias y demostraciones de desorden. Finalmente, el congreso de la Ley del Timbre (1765), compuesto por representantes de nueve colonias, rechaz dicha ley y neg al parlamento el derecho de fijar impuestos a las colonias sin el consentimiento de ellas.

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Los funcionarios britnicos privaron a los gobiernos coloniales de numerosos derechos polticos. Alojaron a los soldados ingleses en las casas de los colonos, y de esta y muchas otras maneras violaron la vida privada de los norteamericanos.

Las tensiones fueron aumentando durante la dcada que sigui de 1770 y alcanzaron su punto culminante en la famosa Fiesta del T, en Boston. La ley del t, promulgada en 1773, haba concedido a la compaa inglesa de las indias orientales el monopolio sobre el comercio del t en Amrica. Los colonos americanos podan comprarlo solamente a la compaa. Finalmente, en la noche del 16 de diciembre de 1773, alrededor de 150 colonos, disfrazados de indios Mohawk, abordaron un barco cargado de t en el puerto de Boston y arrojaron al mar 342 sacos. A consecuencia de esto, los ingleses cerraron el puerto de Boston e impusieron mayores restricciones a la poblacin de Massachussets. La Revolucin Norteamericana no lanz a una clase contra la otra. Lejos de ser una sublevacin radical de las masas, fue dirigida por individuos moderados y miembros de las clases superiores. Algunos de los colonos conocidos como realistas, permanecieron leales a Inglaterra. Otros se unieron a las fuerzas americanas dirigidas por George Washington, comandante en jefe. En un principio, la mayora de la gente luchaba por recobrar sus derechos de rebeldes y no tardaron en desempear ese papel. No obstante, haba serios desacuerdos sobre los fines y consecuencias de aquel desafo a Inglaterra. En enero de 1776, Thomas Paine crea en una forma de gobierno republicano y condenaba la monarqua. Seal que era ridculo que una isla pequea como la Gran Bretaa gobernara un continente inmenso. Norteamrica deba movilizarse para lograr el libre comercio, la independencia y una expansin hacia el oeste. Expres tambin que Norteamrica deba organizar una repblica, permanecer alejada de los problemas europeos y desarrollar sus grandes riquezas. El sentido comn tuvo una muy buena acogida y ejerci una gran influencia al orientar la opinin pblica hacia la idea de alcanzar la independencia. Por ltimo, como los ingleses rehusaron hacer mayores concesiones, fue redactada una declaracin de independencia, adoptada el 4 de julio de 1776. sta anunciaba al mundo que: estas colonias unidas son, y por derecho propio deben ser, estados libres e independientes; estn exentas de toda sumisin a la corona britnica, y todo nexo poltico entre ellas y el Estado de Gran Bretaa queda, y debe ser, totalmente disuelto. Thomas Jefferson, figura destacada en la redaccin del acta de declaracin de independencia, manifest que no se rega por libro o artculo alguno en la elaboracin de este documento. Sin embargo, este documento tiene ideas similares a las de John Locke con cuyos escritos y otros hombres de la poca estaban familiarizados. 4.11.- Karl Marx: Fue como es sabido un intelectual alemn de estirpe juda, que supo aunar un temperamento rebelde y combativo con la pasin por el estudio y la investigacin erudita. Conspir mucho contra los poderosos de su tiempo y organiz el incipiente movimiento obrero europeo. La mxima preocupacin de la obra marxiana es, por tanto lo poltico, la politeya, la ciudad mejor para el hombre y en la que este pueda vivir, como deca Aristteles, una vida plena, buena y feliz. Sin embargo la fama de Marx parece ser la contraria: despreciar la poltica en provecho de la economa, sta es una ideologa materialista. Marx critica la poltica efectiva de su tiempo (incluido el estado liberal) y denuncia su carcter ilusorio. Las teoras del estado anteriores (especialmente la de Hegel) seran puro idealismo, simple teora de un conjunto de ficciones (soberana, derecho, estado) como ya reconociera el mismo Hobbes. Segn Marx, la economa, las relaciones sociales, el poder poltico, las ideologas constituyen un todo, una estructura, cuyos elementos se explican entre s y mediante el todo. A qu se hace alusin Marx en lo que es este todo? Esto es que el Estado no solamente es una comunidad

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ilusoria, sino un mediador entre el hombre y su libertad. Aqu Marx rompe el crculo religioso que caracteriza la polis griega y, en general, toda teora de la libertad mediante la participacin enajenada. Esto hara mencin de lo que es la emancipacin del estado poltico, esto es en principio, solidaria con la de los rebeldes de su tiempo (el comunismo, el socialismo utpico y el anarquismo): el Estado debe ser substituido por el comunismo. Pero la diferencia entre el comunismo marxista y el otro comunismo radica en que: el comunismo no es para nosotros un estado que de ser establecido, ni un ideal con arreglo al cual ha de comportarse la realidad. Llamamos comunismo al movimiento real que suprime el estado de cosas vigentes. Las condiciones de ese movimiento se derivan de las premisas existentes en la actualidad (una clase oprimida, que es la lucha del antagonismo entre el proletariado y la burguesa; en fin esto es una lucha de clases contra clases que llevada a su ms alta expresin, constituye una revolucin total. 4.12.- Estado de transicin al socialismo: Marx observ las revoluciones de su tiempo: la revolucin de 1848 y del final de la utopa en la experiencia de la comuna de Pars de 1871, de su observacin dedujo, al mismo tiempo, fracasos histricos del movimiento obrero y frmulas estratgicas y organizativas para la construccin del estado de dictadura proletaria. El proletariado segn Marx, debe apoyar siempre los movimientos que supongan un avance en el proceso histrico de liquidacin de los sucesivos modos de produccin. El estado liberal - burgus liquida el feudalismo como, en su da el estado socialista ha de liquidar el capitalismo. En 1871, la experiencia del fracaso de la comuna de Pars no es bice para que Marx crea que el proletariado ha encontrado la frmula de su peculiar dictadura de clase o estado transitorio. El error de los comuneros de Pars consisti en no lograr la adhesin de los municipios franceses, cosa, por otra parte, imposible en aquella circunstancia histrica, pero la comuna representar para el marxismo un punto de referencia fundamental, ya que, segn Marx, la clase obrera no puede limitarse simplemente a tomar posesin de la mquina de gobierno tal y como la encuentra; segn Lenin, el marxismo se distingue del anarquismo en que reconoce la necesidad de un Estado para la transicin al socialismo, pero no de un Estado del tipo de la repblica parlamentaria democrtico-burguesa corriente, sino de un Estado como la comuna de Pars de 1871.... En cuanto a la comuna, es el Estado transitorio, es, as, misma la forma poltica de la dictadura del proletariado. De lo anterior, se entender el por qu el primer modelo democrtico histrico de Estado socialista; segn la interpretacin leninista de Marx, fue la Unin Sovitica fundada sobre las ruinas de la autocracia zarista. A partir de la muerte de Lenin, este modelo sovitico de Estado socialista, en marcha hacia el comunismo, deja paso a un reforzamiento de los elementos tradicionales del Estado burgus, debido precisamente a la lucha de clases internacional y a las contradicciones en la aplicacin del marxismo a un contexto socioeconmico distinto del analizado por Marx. Sin embargo, tanto Marx como Lenin haban previsto esta degeneracin burguesa del Estado socialista y, pese a todo, se atrevieron a vaticinar el proceso histrico poltico que debera conducir lgicamente al comunismo y a la extincin del Estado. Tenemos pues que el Estado es un fenmeno poltico histrico y, por tanto, transitorio. El Estado liberal capitalista no poda ser una excepcin. Pero su peculiaridad reside en que la opresin y explotacin que practica y consagra engendran una respuesta histrica: la lucha por la democracia, es decir por el poder poltico popular o de las clases dominadas. El Estado socialista surge de la victoria democrtica de dichas clases, encabezadas por las obreras, aunque sta no lograra convertirse en clase dominante si no se organizaba unitariamente para alcanzar el poder poltico frente a las clases poseedoras. Adems, otro rasgo importante de Marx sera su criticidad frente a los viejos partidos, precisamente por ser poco polticos y muy sectoriales, por estar interesados en cuestiones particulares y egostas y por disfrazarse de polticos, presentndose

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como dirigentes de toda nacin. En coherencia con su teora de la clase obrera, Marx considera esclarecedor que la clase revolucionaria tenga su propio partido de clase, pues ste ser el partido ms poltico. 4.13.- Aportaciones marxistas a la Teora del Estado: Su carcter falsamente total o poltico, es decir su carcter de mera ideologa al servicio de las clases capitalistas dominantes. Su capacidad de hegemona sobre las clases dominadas y, por tanto, su capacidad de conservacin y de continuidad, pese al reto de las fuerzas revolucionarias ms o menos organizadas. En cuanto constituye un anlisis de la esencia social - econmica - ideolgica del Estado en general. Su origen como producto de una situacin conflictiva entre grupos sociales, su desarrollo material histrico y su posible extincin futura. Las actuales luchas sociales entre el proletariado y su organizacin poltica y el poder poltico de la burguesa, tanto a nivel nacional como mundial, en la perspectiva de una futura sociedad sin clase y sin poder coercitivo (utopa comunista). Las contradicciones del Estado socialista basadas en el antagonismo de sus elementos burgueses coercitivos con el proyecto democrtico de extincin del Estado en favor de una sociedad consensual de individuos no enajenados. Esencialmente, el marxismo pone de relieve dos rasgos que lo incorporan a la tradicin clsica del pensamiento europeo: En cuanto es una ideologa histrica, surgida en una sociedad capitalista dominada por la ideologa liberal, es evidente su dependencia de las ideologas anteriores y del actual estadio histrico de las sociedades humanas. En cuanto es un mtodo de explicacin de la realidad social, demuestra una fuerte capacidad crtica y su explcita voluntad de quebrar el muro de la necesidad histrica, forjando nuevas libertades colectivas para el futuro.

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CAPTULO III DOCTRINAS SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO Y FORMACIN DE LAS INSTITUCIONES POLTICAS 1.- ORIGEN DEL ESTADO: Como se ha citado en el punto anterior, se introduce el trmino stato con Maquiavelo, pero hay autores que creen que el Estado como tal surge anteriormente, aunque con otras caractersticas. Se entiende por Estado como una forma de organizacin concreta, que posee un territorio delimitado por unas fronteras en las que habita un pueblo que posee un conjunto de deberes y derechos y que est sometido a un ordenamiento jurdico especfico, aparece como tal en Europa a finales del siglo XV-XVI. 2.- DOCTRINAS SOBRE EL ESTADO: Por supuesto, el origen del Estado ha provocado que muchos autores se pregunten acerca de l, por lo tanto existen muchas teoras: 2.1.- Clsicas: Esta teora nos explica que, en origen, los seres son sociales o polticos; debido a esto, nos vamos constituyendo en instituciones, en principio, ms pequeas y poco a poco en: familia, aldea, ciudad, Estado. Pero la medida de la organizacin poltica ha de ser pequea (5000 para Platn y 10,000 para Tales de Mileto). 2.2.- Contractual: Esta teora, al contrario que la anterior, explica que el individuo no es naturalmente social, sino que est obligado a serlo; en contra de sus pasiones, acepta vivir y conformar un Estado mediante un contrato. Se ve obligado a obedecer al Estado debido a nuestra corrupcin interna. Sus representantes ms destacados sern: Hobbes, Rousseau y Surez, entre otros autores. 2.3.- Patriarcal: Responde a un momento concreto, la creacin de los Estados modernos. La familia del rey son los ciudadanos, al igual que un padre tiene su familia y manda en su familia, el rey tiene a los ciudadanos y manda sobre ellos. Esta teora est relacionada con las teoras del origen divino de los reyes. El representante ms importante es Bodino. 2.4.- Teora del Mal Menor: Es la primera teora cristiana a partir de la cada del Imperio Romano. Explica que el hombre lo que busca es llegar a una vida extraterrenal la verdadera vida, la vida buena y es por este motivo por el que tiene que obedecer y resignarse a lo establecido por Dios; si lo que Dios ha establecido es que hemos de tener un Estado y someternos a l, es lo que debemos hacer. 2.5.- Teoras relacionadas con el conflicto: Stein Rokkan elabora su teora de origen del Estado como fenmeno histrico concreto. Los estados europeos son las organizaciones polticas que han surgido del modo diverso en que las distintas sociedades del continente han resuelto los cuatro cleavages (divisiones), que suponen retos en la evolucin social: El cleavage entre el centro y la periferia. El cleavage entre la ciudad y el campo. El cleavage entre la iglesia y el Estado. El cleavage entre el capital y el trabajo. Una variante especifica de la teora del origen violento del Estado es la concepcin marxista. Esta teora existe puesto que el marxismo pretenda ser un saber omnicomprensivo, que daba respuesta a todo, y, por supuesto, a la teora del Estado. Pero no era menos evidente que el marxismo no contena tal teora del Estado, puesto que se limitaba a hacer algunos enunciados

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generales, pero no prosegua con anlisis posteriores, ni estaba interesado en desarrollar vas de conocimiento del Estado como tal. Pensaban que el Estado era una superestructura que estaba destinada a desaparecer. Aunque no haya habido una verdadera teora marxista del Estado, es cierto que el marxismo ha sido una ideologa de extraordinaria importancia en el siglo XX, y aportaba una explicacin al origen del Estado en el marco de su idea de la historia como campo y decurso de la lucha de clases. El Estado no es para el marxismo ms que el utensilio de que se valen las clases dominantes para mantener supeditadas a las otras. 2.6.- Desde el punto de vista de la filosofa hegeliana: En el Estado se cristaliza el ltimo momento de la evolucin del espritu. El Estado es la manifestacin de la eticidad absoluta, por lo tanto, es el ncleo sobre el que se articula la plena emancipacin humana. El ser humano aparece relacionado con el Estado en su condicin ms abstracta posible: como ciudadano y, a su vez, el Estado, administrado por una clase sin intereses, es decir, con intereses universales. 3.- TEORAS SOBRE LA FORMACIN DE LAS INSTITUCIONES POLTICAS: a) La Filosofa Poltica: "Filosofa Poltica, Teora Poltica y Ciencia Poltica: La Filosofa Poltica que es un estudio encaminado a la determinacin de las causas eficientes primeras y ltimas de los fenmenos polticos y de los valores que ellos contienen. b) La Historia Poltica: La Historia Poltica o narracin y critica de los hechos pasados que se traducen en la realidad misma de la vida poltica tal como ella se desarroll o las ideas polticas de los pensadores de la poca. c) La Ciencia Poltica o Politologa segn los amores alemanes: La ciencia que comprende el estudio de la naturaleza del Estado, de las causas que determinan los procesos polticos y de las constantes y valores que guan el desenvolvimiento de las instituciones. La ciencia poltica es una ciencia auxiliar de la poca del Derecho, que segn R. Schmid, comprende lo que el legislador necesita para poder llegar a establecer un Derecho determinado de carcter poltico y lo que el funcionario precisa para su racional aplicacin. Esta ciencia considera al Estado, tal como se ofrece en la realidad presente, concreta y permanente y se esfuerza por describir, clasificar, interpretar y criticar los fenmenos polticos. La ciencia poltica se propone una interpretacin cientfica de los fenmenos polticos, de los factores que contribuyen a estructurar y desarrollar al Estado. Esta definicin de la ciencia poltica estudia la organizacin y funcionamiento del Estado, los fines y funciones que l se propone, los grandes fenmenos de la vida social que provocan las tremendas luchas y contradicciones del mundo moderno. La ciencia poltica est ntimamente relacionada con las dems ciencias sociales. La teora poltica, si bien tiene el mismo objeto que la ciencia poltica, aplica un mtodo completamente diferente. En el mtodo de la teora poltica es fenomnico y sinttico, no es emprico, y su propsito fundamental es aportar elementos del lenguaje para el anlisis de los fenmenos polticos. La teora poltica no es simplemente descriptiva o de anlisis descriptivos, como la ciencia poltica. Se propone ms que un simple anlisis descriptivo, un estudio profundo de los fenmenos relacionados con el poder. Busca proporcionar el lenguaje metodolgico para estudiar el poder y los fines de la poltica. La teora y las ciencias polticas analizan los sistemas polticos como fenmenos de poder.

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A la teora poltica se le denomina ciencia o teora poltica y considera todos los fenmenos sociales que guardan alguna relacin con el Estado. Sartori se refiere a la teora o saber programado que realmente se transforma en prctica. Es decir, la accin inteligente llevada, del hombre que verdaderamente sabe lo que hace, si una ciencia de la poltica es capaz de proyectarse a la accin. Debe entenderse, programa de accin que se cumple del modo previsto. La ciencia poltica es un saber operativo en cuanto asegura que los medios son adecuados y que se adaptan a los fines propuestos, que comprenden cuatro fases o etapas: 1. Asegurarse de que los medios son suficientes. 2. Asegurarse de que los medios son idneos. 3. Determinar el efecto sobre otros fines. 4. Determinar si los medios sobrepasan la finalidad. 4.- SURGIMIENTO DE LOS PODERES DEL ESTADO: La divisin de poderes como teora hay que vincularla a los hechos que preparan la cada del antiguo rgimen y la aparicin del Estado liberal: concretamente la teora de la divisin de poderes, que fue elaborada en forma sistemtica y completa por el ya citado Montesquieu, en su obra El espritu de las leyes (libro Xl, cap. VI), aparecida en 1748. Naturalmente, Montesquieu no la construy en el vaco: existieron circunstancias y elaboraciones doctrinales coetneas o relativamente inmediatas que coadyuvaron a la elaboracin del escritor francs. Desde el siglo XVI, se va imponiendo en el pensamiento europeo la idea de equilibrio como producto del contrapeso de fuerzas opuestas; esta idea, como explica Schmidt, va referida tanto al mundo internacional (equilibrio entre pases europeos), como al mundo econmico (equilibrio en la balanza comercial), al mundo moral (equilibrio entre los afectos egostas y altruistas), y al mundo fsico (la teora de la gravedad de Newton, basada en el equilibrio de las fuerzas de atraccin y repulsin). Quien aplic posteriormente la idea de equilibrio a las instituciones constitucionales fue Bolingbroke. A esta mentalidad se aade, en el siglo XVII, la emulacin provocada por el pensamiento cientfico-natural (como consecuencia del progreso de los conocimientos en ese orden); emulacin que produjo en el espritu de la poca la tendencia a derivar leyes de los hechos demostrados. En 1653 se produjo un documento que, como veremos, pasa por ser el primer texto constitucional moderno, el Instrumento de Gobierno, de Oliverio Cromwell, durante la revolucin puritana inglesa. En este documento se expres el primer intento por distinguir y separar el Poder Legislativo del Poder Ejecutivo con la intencin poltica de fortalecer al Gobierno frente al parlamento. Fue John Locke quien, desde la experiencia poltica inglesa, comenz a definir en trminos modernos la distincin de los poderes pblicos. Locke elabor una doctrina sistemtica de la divisin de poderes, distinguiendo un poder legislativo (al que se confiere la facultad de dar normas generales, es decir leyes); un poder ejecutivo (cuya misin es hacer que se cumplan aquellas normas generales), y un poder federativo (cuya competencia se extiende a toda la poltica exterior y a la garanta de la seguridad en el Estado). Lo moderno del pensamiento de Locke consista en que proclam que la tal divisin era un instrumento necesario para la libertad, idea que haba esbozado ya Blackstone en 1765. Sin embargo, fue Montesquieu el que defini ms completa y cuidadosamente la doctrina de la divisin de poderes y el que la introdujo y generaliz en el continente europeo. Montesquieu, durante su estancia en Inglaterra, observ el funcionamiento del rgimen poltico ingls. Establece una divisin tripartita, pero con respecto a la de Locke existe una importante diferencia. Se da cuenta Montesquieu, que fundamentalmente la naturaleza de las funciones del Poder Federativo y del Ejecutivo son las mismas, por lo que suprime aqul y construye por

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primera vez la doctrina del Ejecutivo moderno; por lo dems, aade un poder, el Poder Judicial, al que califica de alguna manera neutro, ya que los dos autnticos poderes polticos que haban de mantenerse en el equilibrio eran el Legislativo y el Ejecutivo. Deduce Montesquieu su doctrina de la observacin de la realidad poltica inglesa y sin embargo es cierto que realmente en la poca en que Montesquieu hizo la observacin no se produca en Inglaterra la distincin tal como Montesquieu la elaborara. Lo que realmente hizo fue tomar unos datos que se producan all y considerarlos muy influyentes en el efectivo reinado de la libertad en Inglaterra. Lo que preocupaba al autor de El espritu de las leyes no era tanto describir con exactitud la Constitucin Inglesa, cuanto inspirarse en ella pensando en Francia. Pudiramos decir que Inglaterra fue la inspiracin y no verdaderamente la informacin de Montesquieu para elaborar una teora, sino en el montaje de un sistema que hiciera posible la libertad frente al absolutismo. Para Montesquieu todo titular del poder tiende a abusar de l, por lo que conviene dividir el poder en rganos distintos. Pero esto es muy importante, Montesquieu no preconiza una separacin absoluta de poderes, una organizacin estancada e incomunicada de los mismos, sino una separacin flexible, porque como l mismo expres era necesario por la naturaleza de las cosas que el poder contenga al poder. Para ello, era necesario que los poderes estuvieran separados, pero mutuamente relacionados y condicionados, es decir, que se establecieran unas medidas de accin recproca entre los mismos para producir un equilibrio entre ellos. La divisin de poderes tiene una clara relacin con los regmenes polticos, hasta el punto de que los regmenes polticos propios del mundo occidental: el presidencialismo y parlamentarismo, suponen precisamente el establecimiento de distintas formas de la divisin de los poderes, como tendremos ocasin de apreciar cuando tratemos estos dos tipos de regmenes. Cada uno de los rganos no es una persona jurdica sino que ellos en su conjunto conforman el Estado, es decir, que representan y son instrumentos del Estado. Y, por tanto, cada rgano acta en nombre del Estado, por ser un ncleo de poder administrativo de ste y conforma el tejido estatal. Hay muchas clasificaciones respecto de los rganos, tales como: rgano Inmediato: Cuando est establecido y previsto en la constitucin, es esencial para la subsistencia del Estado. Ejm.: Ministerio Pblico, asamblea, etc. rgano Mediato: Establecido y previsto por las leyes secundarias; es dispensable, tal como los Ministerios de Salud, de Justicia, etc. rgano Creador: Tiene una nica funcin: crear a otros rganos. El rgano por excelencia es el pueblo, ya que es la fuente de creacin de todos los dems. rgano Creado: Existe solo por acto de creacin de los primeros. No puede tener otra forma de existencia, por ejemplo la asamblea constituyente. rgano Primario: Es cada uno de los tres rganos fundamentales del Estado, vitales para su subsistencia. Son genricos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. rgano Secundario: Es el que sirve de apoyo para la administracin del Estado, por ejemplo: las alcaldas, entre otros. Los rganos tienen dos elementos fundamentales: Objetivo o competencia. Subjetivo o titularidad. Ante todo, es de saber que cada rgano es una institucin que posee la personera jurdica del Estado, es decir, que en el momento de actuacin de cada uno de stos es una actuacin del Estado. La competencia de un rgano es la responsabilidad objetiva respecto de su rea de trabajo, es decir, lo que es responsable de realizar dentro de la gran categora genrica del Estado y a su vez, asumirla ante la ciudadana y los dems rganos del Estado. Sin embargo, el que responde en trminos jurdicos no es en s el rgano, es ms bien su titular; el cual no posee

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una relacin laboral normal, sino una relacin con el Estado llamada requisicin consentida, lo que implica un acto de imperio estatal pero bajo su consentimiento voluntario. Es claro que la competencia es la actuacin del rgano frente al mismo Estado y cualquier situacin es responsabilidad del Estado por medio del titular del rgano que fall. 4.1.- Respecto de los rganos Primarios del Estado: 4.1.1.- rgano Legislativo: El rgano que fundamentalmente corresponde la funcin legislativa y que, por lo mismo, asume en esencia el poder legislativo es el parlamento o la Asamblea Legislativa. El estado, a travs suyo, crea el Derecho Positivo. ste posee las actividades prcticas de hacer, modificar, abrogar la ley. Hoy en da los paarlamentos y asambleas suelen considerarse como rganos de integracin, rganos de orientacin y rganos de control; hasta tal punto ha cobrado importancia el parlamento como factor de integracin, que se ha llegado a decir que es la ms importante funcin poltica de las asambleas representativas actuales. El parlamento, como las asambleas legislativas como rganos de orientacin, es consecuencia del fenmeno universal que la poltica legislativa ha pasado a manos de los gobernantes. Es cierto que la iniciativa de ley no pertenece slo al Gobierno, sino que tambin pertenece al parlamento o asamblea legislativa, tal como fuera el caso. Uno de los fenmenos que ha venido a cambiar fundamentalmente la funcin del Poder Legislativo ha sido la prctica constitucional de la legislacin delegada. El concepto de soberana legislativa del parlamento o asamblea implica que en el ejercicio de su Poder Legislativo ste o aqulla pueden delegar o ceder parte de dicha soberana. En pases de gran tradicin parlamentaria, como Inglaterra, se ha reconocido que el parlamento puede poner en vigor la ley y los principios generales de la nueva legislacin y despus delegar el poder a otras instancias subordinadas para completar el proceso legislativo. Esto permite que el Ejecutivo pueda as implementar administrativamente la legislacin aprobada. Sin embargo, en la prctica esto significa una disminucin de la prerrogativa legislativa del parlamento o asamblea en favor del Poder Ejecutivo, al excluir a stos del examen y aprobacin de la legislacin delegada introducida por el Gobierno. En los ltimos tiempos, el uso de la legislacin delegada por parte del Poder Legislativo ha crecido poderosamente. Por el contrario, muchos constitucionalistas han apuntado hacia los peligros inherentes al sistema de legislacin delegada. Se ha criticado la delegacin legislativa como proceso que podra tender hacia la arbitrariedad administrativa y el despotismo de los funcionarios. El poder legislativo es el poder ms democrtico ya que representa la voluntad y soberana ciudadana; por eso, cuando ste acta con visin comunitaria, se transforma en la gran contadura pblica, por el hecho de ser el ms genuino representante del pueblo mandatario. Dado el incremento que el Estado contemporneo presenta en el elemento econmico; el poder legislativo, en una sociedad democrtica, tiene entre sus principales tareas, la de vigilar los ingresos y gastos del Estado, el control de precios, la produccin y el consumo. Las relaciones reales de este poder, o facultad, con el pueblo, estn conectadas con un propsito, una decisin y su realizacin. Aqu la soberana del Estado lleva intrnsicamente la facultad delegada por el pueblo para crear, aplicar y ejecutar el Derecho Positivo a travs de las funciones estatales realizadas por el Poder legislativo. La ley es: General. Proposicin, disposicin general. Formal. Forma especfica. Aqu entra su mtodo de creacin. Respecto de la creacin de la ley positiva existen algunos mtodos, stos son: Actividad conjunta del rgano Legislativo y Ejecutivo. Uno la hace y el otro promulga, ya sea el parlamentario o presidencialismo. Solo el legislativo hace ley, no necesita ninguna colaboracin (USA, Inglaterra). Poder Legislativo y pueblo. Se da por medio del Legislativo y se ratifica a travs de un

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referndum. La coercin no es un elemento de la ley, ya que la ley solo declara y la coercin recae nicamente en la soberana del Estado, es decir, que el Estado es el nico que puede utilizar la fuerza para hacer justicia. La coercin es validez legitima de la fuerza que debe utilizar el Estado; y el lmite de sta son los derechos humanos. Lo que s posee la ley es la sancin, pero sta puede ser o no coercitiva. 4.1.2.- rgano Ejecutivo: Desde un punto de vista material, no todos los actos que realiza el poder Ejecutivo son simples actos de ejecucin de ley. La administracin, a la vez que asegura la aplicacin de la ley al caso concreto, dicta reglamentos que desarrollan las disposiciones legales o que regulan el funcionamiento interno de los servicios administrativos y resuelve las reclamaciones de los particulares que consideran lesionados sus derechos o sus intereses por determinados actos administrativos. La funcin ejecutiva tiene, pues, por su contenido carcter heterogneo (aplicar, dictar, resolver) lo que se explica, como dice Garrido Falla, por ser el Poder Ejecutivo un poder residual: el poder que queda al rey una vez desposedo del poder legislativo y judicial. Ahora bien, no obstante esta diferencia material entre los distintos actos que realiza la administracin, desde un punto de vista formal, todos ellos tienen dos notas en comn: El realizarse en aplicacin de una ley anterior o porque han sido autorizados por ella. El estar sometidos al control de los tribunales que pueden declararlos nulos o dejarlos sin efectos si estiman en ellos una desviacin de aquellos lmites o del fin para el que fueron autorizados. En consecuencia, la actividad del Poder Ejecutivo se caracteriza formalmente por su sujecin a la ley y al control de la justicia. Algunos autores han venido sealando, desde el siglo pasado, la existencia de un sector de la actividad del Ejecutivo en el que no se dan esas dos notas. Por ejemplo, el caso de nombramiento de los ministros y otros altos dignatarios, la convocatoria y clausura del parlamento, la negociacin de los tratados internacionales, el ejercicio del derecho de gracia por el jefe del Estado. Ello se justifica, aseguran estos autores, porque el Estado no puede vincular a las leyes toda su actividad administrativa, y porque parte de esa actividad que se sale del mbito de la simple ejecucin no puede confiarse al Legislativo por su inadecuacin para realizarla. El inters del Estado, deca Jellinek, exige que el poder Ejecutivo disponga de una cierta libertad de iniciativa y de ah que, al lado del poder derivado de la ley, que no es ms que un poder de ejecucin, posea un poder autnomo que le viene de una fuente superior a la ley y que, por tanto, no puede ser considerado corno poder de ejecucin, sino ms propiamente como poder de gobierno. El poder de ejecucin es un poder derivado de la ley; el poder de gobierno deriva directamente de la Constitucin. La verificacin de este hecho ha polarizado a la doctrina en dos posiciones contrapuestas: Para algunos autores, el llamado poder de Gobierno no forma parte de la actividad ejecutiva, ya que no requiere autorizacin legislativa previa ni est sujeta al control de los tribunales. Para otros, la funcin de gobierno encaja plenamente dentro de la funcin ejecutiva, ya que requiere la autorizacin previa de la ley constitucional, que la fija especficamente para un objeto determinado o para un determinado sector de actividad. Est sujeta, al menos, al control del parlamento. Los autores que defienden esta segunda posicin ponen de manifiesto la exageracin de los que sostienen la primera y pretenden que el Gobierno est por encima de la ley. Pero, a su vez, parecen no darse cuenta de que, al establecer el paralelo entre funcin de Gobierno y funcin de ejecucin, en lugar de identificarlas las estn, en realidad, diferenciando. Dos criterios de distincin se derivan, en efecto, de su mismo anlisis: El objeto de la

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actividad; y El tipo de control. El objeto de la actividad gubernamental es la ejecucin de la Constitucin; es el de la actividad administrativa, la ejecucin de la ley. El control de la accin gubernamental es de tipo poltico y corresponde al parlamento; el de la accin administrativa, jurisdiccional y corresponde a los tribunales.

En consecuencia, el rgano del poder Ejecutivo realiza dos tipos de actividad: una, la que hemos llamado al principio ejecutiva, desde un punto de vista formal; otra, la que hemos llamado, luego, de gobierno. En el siglo XIX predomina la importancia de la primera, mientras la segunda se encontraba rigurosamente circunscrita por la Constitucin que enumeraba especfica y imitativamente los actos que la integraban. En el siglo XX, el Poder Ejecutivo no ha dejado de crecer en importancia, pero ms significativo ha sido el crecimiento del poder de Gobierno. En efecto, las constituciones contemporneas atribuyen al Gobierno una competencia general e indeterminada para formular y conducir, bajo la direccin de su presidente, las orientaciones bsicas de la poltica nacional. As lo hacen, por ejemplo, el artculo 20 de la Constitucin francesa de 1958, el 95 de la italiana de 1947, y el 65 de la alemana de 1949. Es evidente que la definicin de la poltica del Estado que, en otro tiempo, correspondi a las Cmaras y ahora se atribuye por la propia Constitucin al Gobierno, no puede incluirse en ninguna nocin de la funcin ejecutiva por amplia que sea. De ah que algunos autores, como Mortati en Italia y Garrido Falla en Espaa concluyan que si el poder Ejecutivo incluye tanto al gobierno como a la administracin, el criterio que permite diferenciar a uno de otro viene dado por el distinto tipo de actividad que realizan; la administracin se ocupa de la actividad de ejecucin en sentido formal; el Gobierno, de la direccin de la poltica racional. Por eso, llama Mortati Gobierno al sector del Poder Ejecutivo al que compete la fijacin de las grandes lneas y directrices de la poltica del Estado. * La Estructura del Poder Ejecutivo: La estructura del Poder Ejecutivo dentro de la organizacin constitucional del Estado democrtico-liberal, puede adoptar formas muy diversas, segn que su titularidad se atribuya a un individuo, un comit o una asamblea o a un rgano complejo que resulte de la combinacin de algunos de estos elementos. Siguiendo bsicamente a Duverger, podemos describir los siguientes tipos de ejecutivo: 1. El ejecutivo monocrtico: El rgano del Poder Ejecutivo es un solo individuo. Cuenta, por supuesto, con auxiliares y colaboradores, pero stos no toman parte alguna en la adopcin de las decisiones, sino slo en su preparacin o ejecucin. La forma tpica de ejecutivo monocrtico es la monocracia presidencialista que encontramos en Estados Unidos. El Poder Ejecutivo es monopolizado por el presidente, elegido por sufragio universal. Los ministros reciben el nombre de secretarios, por razn de su funcin auxiliar en la preparacin y ejecucin de la poltica decidida por el presidente. No existe un Gobierno con un primer ministro a su cabeza. El presidente convoca reuniones del Gabinete, cuya funcin principal consiste en informar o asesorar al presidente. Aunque a veces se incluye en este apartado a la monarqua, tal inclusin resulta inadecuada porque o es absoluta, en cuyo caso queda al margen del rgimen democrticoliberal que aqu nos ocupa, o es constitucional, en cuyo caso constituye tan slo un elemento de otro tipo de ejecutivo, al que nos referiremos ms adelante; el ejecutivo dualista. Tan solamente en una de las fases de evolucin del rgimen parlamentario podra considerarse a la monarqua como subtipo del ejecutivo monocrtico. Nos referimos a la etapa de la monarqua limitada, en que el Gabinete depende sustancialmente del monarca. Es precisamente esta situacin, tpica del Gobierno britnico durante el siglo XVIII, la que sirvi de modelo a los autores de la Constitucin americana.

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2. El ejecutivo colegial: Est formado por dos hombres que slo pueden actuar de acuerdo. Presenta, pues, dos caracteres esenciales: la igualdad entre sus dos miembros y la colegialidad, que consiste en que ninguno de los dos puede actuar sin el acuerdo del otro. Este tipo ha desempeado histricamente un papel muy dbil, y es prcticamente imposible encontrar un solo ejemplo en la prctica contempornea. 3. El ejecutivo directorial: Est formado por un nmero reducido de individuos integrando un rgano colectivo: a) En la teora se caracteriza por dos notas: la igualdad de todos sus miembros y su carcter colectivo. No hay presidente ni jerarqua, y las decisiones son adoptadas colectivamente por mayora. b) En la prctica, este modelo suele experimentar algunas transformaciones. Uno de los miembros, de hecho o de derecho, tiende a desempear las funciones de presidente. Por otra parte, los diferentes miembros tienden a especializarse en alguna materia, lo que les confiere una cierta independencia en su zona de especializacin. El gobierno suizo es un ejemplo de este tipo atenuado por la existencia de un presidente que desempea su funcin por el plazo de un ao. 4. El ejecutivo dualista: Constituye una combinacin del ejecutivo monocrtico y el directorial. Est formado por un hombre, de un lado, y un comit, de otro. Con alguna excepcin de poca importancia, todas las formas de Ejecutivo dualista derivan del rgimen de gabinete, en el que se encuentran frente a un jefe de Estado independiente, un rgano colectivo llamado gabinete ministerial, cuyos miembros son nombrados por el jefe del Estado, generalmente de entre los partidos que integran la mayora parlamentaria. El gabinete se caracteriza por dos rasgos principales: en primer lugar, sus miembros poseen autonoma frente al jefe del Estado. Aunque nombrados por l, poseen poderes de decisin propios; en segundo lugar, an existiendo especializacin de los miembros por departamentos, stos deben tomar en comn las principales decisiones, de las que son responsables solidariamente. En principio, los miembros del gabinete son iguales entre s. Sin embargo, lo ms frecuente es que uno de ellos adquiere una cierta preeminencia de hecho o de derecho sobre los dems, presidiendo las reuniones del gabinete, hablando en nombre de ste ante las asambleas. 4.1.3.- rgano Judicial: Este rgano cumple la funcin estatal de aplicar la ley en el caso concreto, el rgano legislativo crea la ley genrica y es ste quien aplica a un caso determinado. El Estado tiene la funcin de dar y garantizar la justicia; aplicando la ley general cuando sea necesario. Es importante hacer una distincin del Derecho Privado y Derecho Pblico; ya que, el primero concierne a un particular y ste es previo al Estado, debido que, en el estado natural ya exista. En cuanto al Derecho Pblico surge con el Estado; se concreta cuando el individuo se hace ciudadano y se acopla a la vida colectiva aceptando las reglas comunes, por lo tanto el Derecho Pblico es el Derecho del Estado. Es preciso recalcar que el Derecho Pblico prevalece sobre el Derecho Privado porque el inters social prevalece sobre el individual. Y es por eso que el Estado debe intervenir de oficio y cada Estado lo har segn su soberana.

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CAPTULO IV LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL DERECHO 1.- LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL ESTADO: nicamente llegaremos al conocimiento cientfico del Estado hasta despus de haber efectuado la interpretacin racional del fenmeno poltico, en la forma reflexiva, objetiva, metdica y sistemtica. Para construir esa nocin cientfica previa, observaremos la realidad que nos rodea, a la que asignamos intuitiva de estatal: El primer dato que nos da esta observacin es que no vivimos aislados, sino en unin con otros seres humanos con los que estamos vinculados de distintas maneras, integrando una sociedad humana. As, la primera nota que tenemos es: el Estado es una sociedad humana. La observacin anterior nos da a conocer que la sociedad se encuentra establecida permanentemente en un territorio: El estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde. Dado que la existencia de una sociedad humana implica, necesariamente, la presencia de un orden normativo de la conducta, aadimos as el orden jurdico: El estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico. Este orden supone la existencia de un ordenador. En la sociedad humana el orden jurdico es creado, aplicado y sancionado por un poder que dispone de las facultades necesarias para ese objeto, en ltima y suprema instancia, de forma independiente de otro poder que le sea superior y que por ello se llama soberano: El estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico, creado, definido y sancionado por un poder soberano. La teleologa de la actividad de la sociedad humana estatal, moldeada por el orden jurdico, la cual es la obtencin del bien, que es de inters de todos, bien pblico, pero es efmero, bien pblico temporal: El Estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico, creado, definido y sancionado por un poder soberano, para obtener el bien pblico temporal. El Estado es una institucin que disfruta de personalidad moral a la que el orden jurdico atribuye un conjunto de derechos y obligaciones que le hacen nacer como una persona jurdica. El Estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico, creado, definido y sancionado por un poder soberano, para obtener el bien pblico temporal, formando una institucin con personalidad moral y jurdica. La construccin de los principios generales, de ndole cientfica, sobre la realidad poltica que llamamos Estado, darn por resultado la construccin de la teora propia de este objeto del conocimiento, de la teora del Estado. 1.1.- Doctrina religiosa o teolgica: Es la doctrina que seala el origen divino del Estado, el cual es fundado por Dios, lo cual obliga a su reconocimiento. San Pablo, San Agustn y Santo Toms fueron los ms destacados exponentes de esta doctrina, al afirmar que toda autoridad viene de Dios. La Edad Media occidental fue el escenario de las luchas entre la Iglesia y los monarcas por la hegemona poltica. Los reyes de Francia tenan por lema: el poder del monarca viene de Dios y de su espada. Sirvi para fundamentar el absolutismo de las monarquas. 1.2.- Doctrina racionalista: La cuestin del conocimiento humano puede tener un sentido psicolgico o un sentido lgico. Si se atribuye al pensamiento, a la razn, la nica base, estar

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convencido de la especificad y autonoma psicolgica de los procesos del pensamiento; por el contrario, si se funda solo en la experiencia, negar la autonoma del pensamiento, incluso, en el sentido psicolgico. Una forma determinada del conocimiento, el matemtico, ha servido de modelo a la interpretacin racionalista del conocimiento, por ser ste predominantemente conceptual y deductivo. Tal es el caso de la geometra, disciplina cuyos conocimientos se derivan de algunos conceptos y axiomas supremos: el pensamiento impera con absoluta independencia de la experiencia, siguiendo sus propias leyes. La forma ms antigua del racionalismo la encontramos en Platn, quien crea que los sentidos no pueden procurarnos un verdadero saber, sino una mera opinin, debido a que el mundo de la experiencia est en un continuo cambio. El griego superpona al mundo sensible, otro, suprasensible el mundo de las ideas, el mundo de las esencias ideales metafsicas. Y agregaba que las ideas son los modelos de las cosas empricas, que deben su manera de ser, su esencia, a su participacin en las ideas. Segn Platn, todo conocimiento es una reminiscencia, lo que constitua su teora de la anamnesis. Preconizaba que el alma haba contemplado las ideas en una existencia pre terrena y que se acordaba de ellas al producirse la percepcin sensible. Tal teora no tena ninguna significacin espiritual, aunque Plotino y San Agustn han tratado con este racionalismo trascendente. Plotino coloca el mundo de las ideas en el NUS csmico, o sea, el espritu del universo: nuestro espritu es una emanacin del csmico. Plotino afirmaba: La parte racional de nuestra alma es alimentada e iluminada continuamente desde arriba, idea que recoge San Agustn y le da sentido cristiano. El Dios cristiano ocupa el lugar del NUS y las ideas se convierten en las ideas creatices de Dios. As, el conocimiento tiene lugar siendo el espritu humano iluminado por Dios, porque las verdades y los conceptos son irradiados por Dios a nuestro espritu. Aunque, hacia el final de su existencia, San Agustn reconoce que, junto a este saber de iluminacin divina, existe otro, cuya fuente es la experiencia. Esto es lo que llama racionalismo teolgico. En la Edad Moderna, con Malenbranche, se intensifica este racionalismo y con Giobetti - que afirma que conocemos las cosas contemplando inmediatamente lo absoluto en su actividad creadora - denominndose este sistema: ontologismo, porque parte del ser real absoluto. Ahora se entiende por ontologismo, en general, la teora de la intuicin racional de lo absoluto como fuente nica o, al menos, principal, del conocimiento. Otra forma de racionalismo que adquiri mayor importancia la encontramos en el fundador de la filosofa moderna, Descartes y su continuador, Leibnitz. La teora de las ideas innatas, de Cicern, importante en la Edad Moderna, nos dice que nos son innatos ciertos conceptos -justamente los ms importantes-, los conceptos fundamentales del conocimiento, que no proceden de la experiencia, sino que representan un patrimonio originario de la razn. El racionalismo cree poder penetrar en la esfera metafsica por el camino del pensamiento puramente conceptual: deduce de meros conceptos, conocimientos. Tal es: derivar del concepto de Dios, su existencia, o de definir, partiendo del concepto de sustancia, la esencia del alma. Justamente, este espritu dogmtico ha provocado su antpoda, el empirismo. 1.3.- Doctrina histrica y socialista: sta es una corriente doctrinal que tiene gran auge en el siglo XIII, pero que tiene sus orgenes en Grecia con los presocrticos, no concibe la lucha de clases y es pacifista por excelencia. Cree en el Estado como mxima expresin poltica social necesaria, esta doctrina est convencida de la necesidad de un Estado grande e intervencionista. Esta corriente estaba en contra de aquella sociedad que se consideraba inhumana, basada en el egosmo individual, en las leyes de la economa capitalista y en la rivalidad surgida del espritu de lucro. Es as como surge la corriente comunista, pero no en el sentido actual de trmino, que idealizaba el comunismo de los bienes en las sociedades primitivas. Este ideal social ya se encontraba en constitucionalismo ingls con los grupos de liberadores y cavadores.

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Algunos pensadores de esta corriente criticaban el principio de la propiedad privada y la desigualdad econmica social. Se podra decir que el liberalismo moderno conduce al socialismo, ya que al insistir que la libertad del hombre en sociedad es el mximo al que ha de supeditarse el poder del Estado, lo que hace es propiciar la disolucin de ste en la sociedad. Por eso el anarquismo tambin se aproxima al socialismo. Tanto el comunismo, el socialismo y el anarquismo, tuvieron durante el proceso de consolidacin el Estado liberal una doble funcin: Constituyeron la asimilacin radicalizada y exagerada del liberalismo de las clases dominantes entre los intelectuales de las subalternas. Formaron la respuesta la alternativa a un modelo de sociedad que se consideraba, no solo injusta e inhumana sino contradictoria con los principios proclamados de libertad y humanidad. Entre los grandes socialistas tenemos: Le Blanc, Proudhon, Gramsci y Leroux. 1.4.- Otras doctrinas: 1.4.1.- La teora de la fuerza: Concibe al Estado como el dominio de los ms fuertes sobre los dbiles, como una tendencia de la naturaleza, o un poder natural. Nadie mejor que Federico Engels para describir al Estado como el opresor o instrumento de la clase dominante sobre los sometidos, en un injusto rgimen en que una clase oprime a las otras, contando con la complicidad del Estado. En el Estado se manifiesta la fuerza y no se le concibe sin este poder coactivo, pero se entiende subordinado al orden jurdico. 1.4.2.- La teora jurdica: Apoya al Estado sobre un principio jurdico, considerndolo como un producto del Derecho. Esta teora adopta tres formas: la fundamentacin del Estado sobre el Derecho de familia, la teora patrimonial y la teora del contrato, las cuales han sido extensamente explicadas en esta obra. El orden jurdico es coetneo con las formas polticas que alcanzan su plenitud con el Estado nacional. El Derecho se impone al Estado por su autodeterminacin pero posteriormente el Estado se convertir en el creador del Derecho. 1.4.3.- Las teoras ticas: Buscan la justificacin del Estado en consideraciones de carcter moral. Hegel, por ejemplo, considera al Estado como el sumo grado que en la evolucin dialctica alcanza el espritu objetivo y le atribuye el valor de realidad de la idea moral. En estas doctrinas ticas, el Estado es el medio por excelencia para alcanzar la felicidad humana y cuenta para ello con la colaboracin social, debidamente aprovechada por aqul a quien se acaba de reconocer una elevada finalidad tica. Kant entiende que el Estado se justifica como superacin de la situacin de incertidumbre jurdica, en la cual las pretensiones injustas pueden prevalecer sobre las justas. En el ltimo tiempo, se debe mencionar la justificacin que emprende Herrera Arellano, quien entiende que el Estado se justifica de modo triple, como superacin de la agresividad y proteccin del inocente, como instancia capaz de controlar el egosmo humano segn razonamientos de inters general y como proteccin y apoyo de las agrupaciones comunitarias e, indirectamente, de capacidades y aptitudes humanas fundamentales que se desarrollan dentro de esas agrupaciones. 1.4.4.- Teora psicolgica: Se apoya en las manifestaciones espirituales del hombre, sobre todo en aquellas reacciones que caen bajo el campo de la psicologa social. 2.- LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL DERECHO: Para comenzar a hablar de Derecho, es necesario dar una primera aproximacin de lo que entendemos por l: el Derecho es la realizacin en la historia de la justicia, aquel elemento indispensable que da legitimidad al Estado y ste a su vez le otorga al Derecho eficacia y fuerza. Por legitimidad hay que entender los criterios de justificacin de carcter ltimo del orden jurdicopoltico. Por tanto, la legitimacin es una cuestin ntimamente relacionada con los mecanismos

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de mantenimiento del poder, es decir, con aquellos valores y normas que socialmente son aceptados por los grupos sociales y que convierten el poder del Estado en un poder aceptable. Sabemos que el Derecho es uno de los vehculos, quizs el ms importante, para obtener el consenso. Normalmente, los sujetos que tienen capacidad para intervenir en la toma de decisiones tienen poder hegemnico y suelen utilizar el Derecho para lograr consenso sobre las decisiones que el Estado adopta. Legitimar una accin mediante el Derecho significa justificarla. Ahora con respecto a la eficacia y fuerza que el Estado le otorga al Derecho podramos comenzar diciendo que: un Derecho sin eficacia y fuerza es un Derecho vaco, ya que el Estado le debe otorgar al Derecho todos los medios necesarios para que el jurista pueda hacer valer la norma aquella que es justa y se adapta a la realidad en los casos que sea necesario y acorde a la falta realizada; ya que en todo momento debemos de tener presente la relacin poder estatal y Derecho, la cual afirma los lmites del poder estatal y postula el sometimiento del poder al Derecho. Como podemos ver, segn la teora institucional, el Derecho y el Estado son dos instituciones que estn ntimamente interrelacionadas; pero segn las ideologas jurdicas esta relacin puede variar. Entendemos que para el positivismo el Derecho, con relacin al Estado, es la voluntad soberana -hecha por el legislador- plasmada en una ley escrita o norma imperativa. El iusnaturalismo, al contrario, nos dice que el fundamento de una norma no hay que buscarla en la voluntad del legislador -entidad por esencia inmutable- sino en la naturaleza humana, es decir en su racionalidad. 2.1.- Doctrina del Derecho Natural: La expresin Derecho Natural hace referencia a la corriente de pensamiento jurdico presente por ms de 25 siglos. Su idea fundamental es la tesis de la existencia de un Derecho anterior a cualquier norma jurdica positiva, es decir, de origen humano, denominado precisamente Derecho Natural. El concepto de Derecho Natural est unido a otros conceptos jurdicos tales como derechos humanos, naturaleza humana, valores jurdicos, justicia y bien comn. Ms que una tesis, constituye un sistema de pensamiento que ha sido compartido por mltiples juristas o filsofos, incluso con planteamientos diversos y hasta contradictorios. Cuando se habla de Derecho Natural, se hace alusin al derecho propio o inherente a la naturaleza humana, que no es creado deliberadamente por un rgano gubernamental, sino que est constituido por criterios y principios rectores de la conducta humana, que los partidarios de esta corriente consideran como eternos e inmutables; adems no est representado por un conjunto unitario y sistemtico de normas, que exista en algn lugar concreto y cuya validez todos reconozcan. Se formula en postulados ideales, absolutos y universales, que tienen la pretensin de ser intrnsecamente vlidos, o sea que valen por s mismos. Para los iusnaturalistas es un Derecho modelo, que busca la autntica justicia. Para su validez, el Derecho Natural no requiere ser producto de un determinado procedimiento previamente establecido para la creacin de normas jurdicas. El Derecho Natural es esencial a la naturaleza humana, y no creacin del hombre. Es precisamente natural, porque se funda en la naturaleza; pero sta ha sido considerada desde diferentes enfoques. Para unos est fundada en la naturaleza divina. Para otros, se inspira en los dictados o mandamientos de la divinidad. En otra de sus versiones est el Derecho Natural apoyado y basado concretamente en principios de la Iglesia Catlica. Para otros, est de acuerdo con la naturaleza humana; el hombre refleja su propia naturaleza en ese derecho para que sus normas tengan suprema calidad humana. El Derecho Natural pretende ser el original, genuino, correcto y, desde luego, vigente de modo absoluto. Lo significativo, es que se trata de una concepcin que requiere destacar bsicamente la realizacin de los valores humanos. Es una acepcin axiolgica, que no requiere atender slo a

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las formas, sino ms bien a los contenidos valiosos y por ello siempre se le contrapone al Derecho Positivo, que slo es formalmente vlido por la razn de ser elaborado, aplicado y reconocido por el Estado, en el que impera el arbitrio de sus rganos de poder o gobierno y en el que la legalidad predomina sobre sus valores, si no es que los sustituye. Es el saber filosfico el medio por el cual adquiere significacin para la humanidad el Derecho Natural, pues slo mediante el mismo se hace presente a la conciencia, con lo cual es posible abogar por su cumplimiento y orientar su aplicacin. El Derecho Natural, en su forma, es saber filosfico, caracterstica -sta- de vital importancia. As, podramos definir al Derecho Natural como el conjunto de las normas que los hombres deducen de la intimidad de su propia conciencia y que estiman como expresin de la justicia en un momento histrico determinado. La idea de la existencia de este Derecho sigue al hombre en el curso de la historia, pero es una idea cambiante como el tiempo. La concepcin de quienes afirman la existencia de un Derecho Natural eterno e inmutable, igual para todos los tiempos y para todos los pueblos es inaceptable. Atribuirle semejante caracterstica es contrario a las realidades histricas que manifiestan que el Derecho Natural est sujeto a cambios y transformaciones. 2.2.- Doctrina del Derecho Iusnaturalista: La idea iusnaturalista es una respuesta filosfica al problema del Derecho; de ah que su historia se inserte en la historia de la filosofa. La idea de que por encima de las leyes humanas existen unos principios superiores ya estaba presente en el pensamiento griego, y no ha dejado de ser una constante histrica. Su carcter filosfico hace que sea dispar, diversa y cambiante. El Derecho Natural es un autntico Derecho con las implicaciones socioculturales que ello conlleva, tiene condicin de leyes morales, en cuanto que pretenden guiar la conducta humana en el seno de la convivencia social. Esto es en sentido amplio. En sentido concreto, se trata de referencias normativas, pero no jurdicas. 2.2.1.- La idea iusnaturalista en el pensamiento clsico: * Presocrticos: Concibe un iusnaturalismo en sentido amplio, teido de un carcter cosmolgico, que remite a la physis. Luego hay matices importantes. Como, por ejemplo, Herclito, que concibe el cosmos como un orden superior (logos). O Anaximandro, que habla de justicia csmica. * Sofistas: El tema central ya no es el cosmos sino el hombre (humanismo ateniense). La generacin sofista del siglo V construye un relativismo que toma al hombre como medida de todas las cosas y opone lo inmutable (naturaleza) a lo mutable (las instituciones sociales). Es la tensin entre physis y nomos, entre lo autntico y lo artificial. * Scrates: Contrarresta la influencia de los sofistas. Para l, hay un mundo de valores superiores al hombre, por ejemplo: la justicia (cuyo reflejo objetivo, piensa el filsofo, son las leyes humanas). En consecuencia, el Estado aparece como una realidad natural, lo cual justifica la obediencia al mismo. * Platn: Con su teora de las ideas, propone un iusnaturalismo en sentido amplio. Para l, la verdadera ley es aquella que ms se acerca a la idea de ley justa, o lo que es lo mismo, a la idea de justicia. * Aristteles: Divide la justicia en lo que llama ley particular, que es la ley de la polis, y la ley comn, que es la que rige la naturaleza (y que para l es la justicia objetiva). Por tanto, es iusnaturalista en el sentido en que reconoce la existencia de leyes segn la naturaleza. * La Filosofa del Helenismo: Es una poca de abandono de la metafsica. La filosofa se centra en la tica. La polis pierde importancia y se produce un repliegue del individuo en s mismo. * El Estoicismo: Es la afirmacin ms rotunda del iusnaturalismo precristiano. Su fundador es Zenn de Kition, en el 306 a. C. a) Estoicismo antiguo (Zenn, Cleantes, Crsipo): Se sientan las bases del sistema. Hay influencias de Herclito, Platn y Aristteles. b) Estoicismo medio (Panecio, Posidonio): S. II y I a. C. Hay contacto con otras ideas. Se gana

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en flexibilidad y eclecticismo. c) Estoicismo nuevo (Sneca, Epcteto, Marco Aurelio): S. I y II d. C. Es un pensamiento plenamente romano. Se vuelve a la pureza primigenia y se humaniza la moral. Las tesis del estoicismo se resumen en cuatro puntos: Concepto de naturaleza: La naturaleza como algo comn que engloba a todos los seres. Visin pantesta del mundo. Negacin de la esclavitud: Consecuencia de su concepto de naturaleza. Fraternidad: El hombre es sagrado para el hombre, escribi Sneca. Cosmopolitismo: Minimizacin de las diferencias nacionales, debido primero a la crisis de la polis y segundo al ideario del Imperio Romano. En razn de esto, el iusnaturalismo estoico alude a la idea de un orden csmico (logos) y un destino (determinismo universal). Los actos, por tanto, han de adaptarse a las leyes de la naturaleza. Las pasiones han de dominarse, hasta culminar en la apata o ataraxia (ideal asctico). Queda establecido un triunvirato de leyes (natural, universal y humana) que supone un precedente del cristianismo. * La Idea Iusnaturalista en Roma: Hay influencia de Grecia, sobre todo del estoicismo. Las ideas de Cicern, discpulo de Posidonio, se resumen en su objetivismo jurdico, su estoicismo y su apuesta por la naturaleza como fundamento del Derecho. Cicern distingue entre ius civile (leyes positivas de cada comunidad poltica), ius gentium (derecho universal) y ius naturale (derechos abstractos y generales). Sin embargo, para Gayo slo existe el ius civile y el ius gentium. Ulpiano vuelve a la tricoma de Cicern, pero extiende demasiado el concepto de ius naturale. Finalmente, Paulo, habla de ius civile y un ius naturale visto como ideal, lo cual es un precedente de Justiniano. * El Iusnaturalismo Cristiano: Como oposicin y, en buena medida, como continuacin del paganismo, el cristianismo constituye un ineludible fenmeno histrico-cultural. El cristianismo supone la unin de los conceptos pecado y delito. Fundamenta, adems, el origen divino del monarca (la norma emanada del soberano se hace equivaler a un mandato religioso). El influjo del cristianismo cambia, al principio, la visin sobre el hombre, ya que trae consigo una serie de valores humanos. Asimismo, conlleva un ideal de filiacin divina y de amor fraterno universal, que aade dignidad al hombre (paso del individuo a la persona). * El Iusnaturalismo Cristiano hasta el Siglo XIII: San Pablo, en su Epstola a los Romanos, inicia el iusnaturalismo cristiano. Afirma que la ley de Dios est inscrita en la naturaleza. Se refiere a una ley moral natural. Ms tarde, las obras de los padres de la Iglesia (la Patrstica) son de tipo apologtico, y no se ocupan de modo sistemtico del Derecho Natural. Identifican la ley natural con los diez mandamientos. Distinguen entre Derecho Natural primario (antes de la cada) y secundario (despus del pecado), y sus textos, a fin de cuentas, revisten de fundamento teolgico el Derecho Natural. * San Agustn: Culmina la Patrstica. Parte de un concepto de ley eterna, que, pasada por el filtro racional del hombre, es ley natural. A su vez, las leyes que derivan de sta son leyes positivas. * San Isidro: Escribe el Libro de las Etimologas. Se acoge a una divisin trimembre del Derecho (Natural, Civil y Consuetudinario). * El Iusnaturalismo Escolstico: Parte del concepto agustiniano de ley eterna (funcin gobernadora del orden universal). De ah llega a la ley natural, al igual que San Agustn. Los preceptos de la ley natural son: autoconservacin del propio ser, conservacin de la especie y vida en sociedad y bsqueda de la verdad. Cualitativamente, hay que atender a la veracidad y a la evidencia en el proceso interactivo-racional-prctico, por lo cual cabe hablar de preceptos primarios, secundarios y terciarios (siendo los primeros los de ms evidencia y veracidad, y los ltimos, lo que menos). Para Santo Toms, la ley natural es universal (la misma para todo tiempo y lugar) e inmutable (tiene una unidad en el tiempo). *El Pensamiento Renacentista: Se produce un ocaso de la escolstica e instauracin del pensamiento racionalista. Cultural y artsticamente, hay una vuelta al mundo grecolatino.

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2.3.- Doctrina del Derecho Historicista: La historia da origen a una rica problemtica, que se despliega en mltiples cuestiones. En primer lugar debemos distinguir dos aspectos: la historia como realidad y la historia como ciencia. La historia como realidad consiste en un conjunto de acciones humanas realizadas sucesivamente en el tiempo y de sus resultados relacionados entre s. La historia como ciencia es el estudio crtico y la narracin ordenada de esos acontecimientos. La historia es un resultado en que se conjugan todas las modalidades que reviste la realidad, la unidad y la diversidad, la necesidad y la libertad, el determinismo y la contingencia, la fijeza de leyes universales con la movilidad de los acontecimientos particulares, sujetos a mltiples circunstancias variables en imprevisibles que influyen en el curso de los sucesos. La historia es una realidad pero no toda la realidad es historia, ni es histrica, ni siquiera tiene historia. La historia est integrada por hechos, sucesos o por acontecimientos como resultado de las acciones humanas, pero no de todas, sino solamente de algunas especialmente importantes, las cuales no desaparecen por completo en el pasado, sino que perduran de algn modo, prolongando su accin en una especie de supervivencia en el futuro. La historia es producto de resultados de las acciones de los hombres, bien sea individualmente o bien en colectividades naturales o artificiales. La historia no la ha hecho ni el espritu universal, ni el espritu nacional sino hombres concretos, particulares y existentes, mediante acciones realizadas en un tiempo determinado. La historia requiere continuidad, y sta, en el individuo aislado, solamente se da mientras dure su vida, pues ella se constituye por acciones, relaciones que rebasan el orden fsico o biolgico, entrando en el de la contingencia y, por lo mismo, en el de la libertad. La historia no se repite jams, y la han hecho casi siempre por separado, los distintos grupos tnicos, raciales, sociales o polticos muchos de los cuales han vivido en un aislamiento casi absoluto, sin influencias apreciables entre s. Con esta visin de la historia se da inicio a la corriente que se llama historicismo. Este nombre fue dado por K. Werner en 1881 a la filosofa de la historia de Vico, esto coincide en subrayar el papel decisivo desempeado por el carcter histrico o la llamada historicidad del hombre y en ocasiones de la naturaleza. El historicismo implica, por tanto, una comprensin del hombre en la historia y por la historia. Toda la vida humana, con sus ideologas, sus instituciones y estructuras, habra de comprenderse en funcin de la historia y segn una perspectiva histrica. El historicismo est muy relacionado con el aspecto antropolgico, que adscribe la historicidad al hombre y sus producciones bajo la influencia de las ciencias del espritu, al igual que con el aspecto cosmolgico que, bajo la influencia del evolucionismo extiende la categora de lo histrico al mundo entero. Lo mismo cabe darse en una relacin del historicismo con lo gnoseolgico, ontolgico y religioso como con muchas esferas de la teologa actual. 2.4.- Doctrina del Derecho Positivista: El conjunto de manifestaciones presentes del Derecho constituye el Derecho positivo, formado por las normas jurdicas en vigor y que puede estimarse como el Derecho viviente. Podemos decir entonces que el Derecho Positivo es el conjunto de normas jurdicas que tienen fuerza obligatoria en un momento y lugar determinados. As que las leyes, reglamentos, cdigos, etc., que estn aplicndose en la actualidad en nuestra repblica, constituyen el Derecho Positivo mexicano. Los procesos de formacin del Derecho Positivo mexicano tradicionalmente se han considerado como fuentes formales del Derecho: la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia. A stas deben agregarse: los principios generales del Derecho y los tratados internacionales, no as la doctrina, por las razones que se expresaran oportunamente. 2.5.- Doctrina del Derecho formalista: Sucede algunas veces que mediante la forma de ley son aprobados actos o declaraciones que no constituyen sustancialmente normas obligatorias y generales. Tal puede decirse de los artculos constitucionales que definen un Estado determinado como repblica de trabajadores, lo que no contiene orden ni prohibicin, o de aquellas leyes que

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entraan ascensos o actos de administracin. Cuando concurren los requisitos extrnsecos, se tiene una ley formal, si, adems, el contenido jurdico o valor intrnseco es de alcance general, como corresponde, se tiene una ley material. La concesin de la nacionalidad a una persona o la donacin acordada a un deportista distinguido, si ambos casos fueran materia de ley, constituiran slo leyes formales. Con relacin al presupuesto o a la autorizacin de emprstitos, se discute en doctrina si tienen el carcter intrnseco de leyes ya que son actos legislativos desprovistos. 2.6.- Otras Doctrinas: * Doctrina del Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo: El Derecho Positivo presenta un doble aspecto, comparable al anverso y reverso de una moneda: un aspecto objetivo y un aspecto subjetivo, segn se le mire como norma o como facultad dimanada de la norma. Derecho en sentido subjetivo es la facultad individual procedente de una norma, o sea cada facultad particular que tiene una persona, o sujeto de derecho, de hacer o no hacer, o de exigir a otros, inclusive al poder, que hagan o no hagan algo invocando una norma de Derecho Positivo. Un Derecho subjetivo, pues, es la facultad o atribucin reconocida por el Derecho objetivo, vale decir, inters jurdicamente protegido como aclara Ihering. Por ejemplo, se tiene el derecho de transitar slo en el modo que autoriza la ordenanza respectiva y un contrato convenido a firme no obliga si no rene los requisitos formales sealados por la ley. El Derecho Objetivo, aunque simultneo con el Derecho Subjetivo, es anterior a l en el orden lgico del Estado, la facultad dimana del Derecho establecido. En su acepcin estricta, pues, el Derecho Subjetivo slo es posible dentro del mbito de la norma jurdica. Ambos derechos se implican; por ello Gurvitch los compara con la superficie convexa y cncava de un cono hueco, pues la primera imprime su forma a la segunda, pero no se confunde con ella. El Derecho Subjetivo se basa en el Derecho Objetivo, mas no por ello se afirma que sea slo un aspecto de l, como sostiene Kelsen. En verdad, el Derecho Objetivo es norma agendi o precepto regulador, en tanto que el Serecho Subjetivo es facultas agendi, o sea autorizacin para quien invoca la norma.

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II UNIDAD CAPTULO V EL SER DEL ESTADO Y LA NECESIDAD DEL ESTADO 1.- EL SER DEL ESTADO: 1.1.- Estructura del Estado: * Conocimiento vulgar sobre la estructura estatal: La primera nocin acerca del Estado se obtiene por el hecho de que nosotros nos encontramos sumergidos en la realidad del Estado; nos damos cuenta de que formamos parte de la vida del Estado. Esta primera vivencia no es una nocin clara sino que nos da slo un panorama difuso, impreciso de lo que corresponde al concepto de Estado; es decir, tan slo atinamos a definir al Estado como el contorno geogrfico que ocupa el territorio, y, tal vez alcancemos a definir las relaciones que a cabo llevamos en ese espacio. * Conocimiento cientfico sobre el estado: nicamente llegaremos al conocimiento cientfico del Estado hasta despus de haber efectuado la interpretacin racional del fenmeno poltico, en la forma reflexiva, objetiva, metdica y sistemtica a que se refiere Adolfo Posada; (Enciclopedia Poltica) para construir esa nocin cientfica previa tenemos que aprovechar la observacin de la realidad que nos rodea, a la que asignamos intuitivamente el calificativo de estatal. * Conocimiento Filosfico Estatal: La filosofa poltica trata de llegar al conocimiento de la esencia misma de los hechos polticos; para ello, investiga las causas eficientes primeras y finales ltimas del fenmeno poltico e igualmente desentraa el objeto de los hechos polticos y su justificacin esencial. 1.2.- Significacin Dogmtica del Estado: * Naturaleza del Estado: Dentro de los entes culturales, localizamos al Estado como un ser social y en el grupo de los seres sociales, lo catalogamos con una realidad propia, por presentar, dentro de su concepto, las notas distintivas de su peculiar finalidad: tratar de obtener el bien pblico temporal por el atributo de soberana como cualidad del poder que en el mismo existe. Ahora bien, antes de solucionar el problema de la naturaleza del Estado, debemos conocer los distintos modos en que podemos enfocar el conocimiento de ste; de acuerdo con Jellinek la observacin nos hace saber que el Estado es una realidad que existe en forma objetiva, que es un conjunto de relaciones sociales que se desenvuelven en el tiempo y en el espacio. Este primer punto de vista considera al Estado de una manera objetiva. Pero debemos tomar en cuenta que ese conjunto de relaciones que existen en el tiempo y en el espacio son relaciones y acciones humanas, y que por esta circunstancia llevan impresas las marcas correspondientes a la naturaleza anmica que las inspira, y en esto se distinguen de las relaciones de las sociedades de los animales, pues stas son guiadas exclusivamente por el instinto biolgico. Por esta circunstancia, de que las relaciones humanas que forman la realidad del Estado tienen ese contenido anmico, se puede concebir al Estado desde el punto de vista de las mentes que dan contenido humano al hecho social. Esta manera de concebir al Estado es desde el punto de vista SUBJETIVO. Este punto de vista no se opone al punto de vista objetivo, sino que lo completa. No slo determina al Estado como un conjunto de acciones y relaciones humanas, sino que toma en cuenta que en ellas existe un contenido psquico, el contenido humano de esas relaciones y de esos hechos. Pero dentro del punto de vista subjetivo, existen dos direcciones: la primera de ellas tiene por objeto el estudio del Estado, como FENMENO SOCIAL, estudia los hechos reales subjetivos y objetivos en que consiste la vida concreta del Estado y dentro de ellos el ASPECTO HISTRICO-POLTICO DEL ESTADO: el origen, la transformacin y la decadencia del Estado.

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Estudia los supuestos sociales y la accin del Estado, los elementos de que se compone, propios del mismo, y sus relaciones internas, pero tomando siempre a la naturaleza anmica de los seres humanos, que actan dando realidad a los hechos polticos. La segunda direccin, enfoca al Estado desde el punto de vista de su aspecto jurdico. Es un punto de vista subjetivo que enfoca el conocimiento del Estado dentro de esa faceta, dentro de ese aspecto jurdico, que est formado por el conjunto de normas que lo estructuran y que rigen su actividad. De lo que antes se seala, podemos decir que no existe una doctrina nica, sino que existen diversas teoras que se clasifican desde el punto de vista en el cual enfocan su conocimiento del Estado: * Teoras que consideran al Estado de un modo predominantemente objetivo: No obstante la imposibilidad de considerar al Estado como una simple realidad fsica, existen teoras que se proponen examinar y entender al Estado como un simple ser exterior, completamente desligado del elemento interno de la vida del hombre. Estas teoras consideran al Estado como un hecho, pero no sealan qu tipo de hecho es, si fsico, sociolgico o si est provisto de una existencia especial, como aquellas doctrinas que consideran como puro hecho sociolgico al Estado. * Teoras que consideran al Estado como una situacin: Estas doctrinas dicen que el Estado no es sino una situacin en las relaciones de dominacin que existen formndolo; que es una simple abstraccin que hacemos de esas relaciones que varan constantemente; en forma ficticia, hacemos una sntesis de esas relaciones, y a esa sntesis le llamamos Estado. stas no son propiamente doctrinas realistas, pues consideran al Estado como una ficcin ya que por una simple operacin mental llamamos Estado a la sntesis que hacemos de las relaciones de los hechos que varan constantemente. Podemos decir que se trata de una teora anticientfica, porque reduce al Estado a una simple creacin de nuestra mente, siendo la realidad del Estado exclusivamente un conjunto constantemente variable de relaciones humanas. * Teoras que identifican al Estado con uno de sus elementos: stas tambin pertenecen al grupo de las teoras objetivas y sealan que con objeto de evitar las ficciones tratan de elaborar una teora realista y la pretenden construir, identificando al Estado con alguno de sus elementos. * Teoras que tratan de reducir al Estado a un organismo natural: Por ltimo, encontramos las doctrinas que tratan de reducir al Estado a un organismo natural. Estas doctrinas lo consideran como una formacin orgnica, de carcter fsico, con todas sus consecuencias: el Estado tendr una existencia condicionada por leyes materiales, una existencia independiente de la de los seres que lo forman. Las teoras antropomrficas se dan dentro de este grupo de doctrinas y asimilan el Estado al organismo humano, considerando al territorio como el sistema seo y muscular; al comercio, como el sistema circulatorio; y al gobierno, como el sistema nervioso. No hace falta profundizar mucho para darnos cuenta de la falsedad de esta teora. En temas anteriores ya apartamos al Estado del mundo sensible, orgnico e inorgnico. Es absurdo pretender que el Estado tenga una naturaleza sensible inorgnica; no es roca ni tierra. Tampoco es cierto que pueda asimilarse al mundo sensible orgnico; no es un animal ni es un ser humano gigantesco. Lo catalogamos como un ente de cultura. Por lo tanto, vemos que esta teora organicista es absurda y falsa. Puede desecharse. 1.3.- Comunidad Poltica y/o Fuente: De la comunidad poltica, se precisa su fundamento y fin, individualizndolos en el bien comn. Del bien comn el documento conciliar presenta una visin dinmica, pluralista y subsidiaria. Dinmica, en cuanto ste no es un dato, es un compromiso, un proceso al que hay que guiar ticamente, un recorrido que se debe asumir conscientemente, que se debe querer, que hay que construir. El bien comn poltico, precisamente por esto, no se alcanza

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automticamente. No estn en grado de realizarlo, ni las leyes del mercado por s solas, ni las solas instituciones polticas, sino los hombres guiados por una buena voluntad. Pluralista, porque el bien comn no es igual para todas las naciones, para todos los contextos, para todos los grupos sociales. El bien comn es diversiforme y articulado, fundado sobre todo lo que acomuna, pero tambin sobre la riqueza de las diferencias. No existe, en este sentido, un bien comn universal nico, nivelador y uniformador de todas las formas de vida. Sera un bien comn totalitario, fastidioso y sofocante. Existe un bien comn universal en el sentido indicado por Juan XXIII en la Pacem in terris, como el bien de toda la familia humana, pero considerada en sabia articulacin de pueblos y grupos intermedios, de comunidades locales y familias, todos nicos e irrepetibles, pero todos comunicantes dentro de una familia universal. Subsidiaria, porque la comunidad poltica debe perseguir el bien comn, favoreciendo la participacin y la asuncin de responsabilidades. ste es un tema de gran actualidad, que se puede mirar desde el punto de vista del poder poltico y desde el punto de vista del ciudadano. Desde el primer punto de vista la GS dice que cuiden los gobernantes de no entorpecer las asociaciones familiares, sociales o culturales, los cuerpos o las instituciones intermedias, y de no privarlos de su legtima y constructiva accin, que ms bien deben promover con libertad y de manera ordenada. Como se puede apreciar, aqu se habla de un deber de los poderes pblicos, que no son los nicos que tienen la tarea de realizar el bien comn.

Desde el punto de vista de los ciudadanos: Los ciudadanos, por su parte, individual o colectivamente, eviten atribuir a la autoridad poltica todo poder excesivo y no pidan al Estado de manera inoportuna ventajas o favores excesivos, con riesgo de disminuir la responsabilidad de las personas, de las familias y de las agrupaciones sociales1. Como vemos, el exceso de poder es con frecuencia causado no slo por el poder mismo sino tambin por los ciudadanos que prefieren la pasividad a la actividad. El bien comn requiere una sabia asuncin subsidiaria de deberes por parte de todos. Pero tambin se concibe como un derecho a participar de l. Y es aqu que se abre el horizonte para un discurso sobre la democracia, que debera ser el sistema poltico que, mejor que otros, favorece esta participacin y, por lo tanto, la solidaridad recproca y la colaboracin al interno de la comunidad poltica. 2.- NECESIDAD DEL ESTADO: 2.1.- Teora Teocrtica Religiosa: Esta teora postula que el Derecho es un mandato de la divinidad, es la solucin ms antigua admitida en las pocas primitivas en que el orden jurdico se confunda con los preceptos religiosos. Era justo lo querido por Dios, y en consecuencia no podan discutirse las leyes ni la autoridad de los gobernantes, cuyo poder derivaba tambin de la divinidad. El Derecho quedaba as vinculado a un mandato: el Estado Teocrtico, al igual que cualquier otro tipo de Estado, se sostiene sobre un aparato de Estado, que comprende los aparatos de Estado represivos y los aparatos de Estado ideolgico, como lo seala el terico comunista Louis Althusser, destinados a controlar y eliminar a los elementos distintos de la clase dominante, en este caso la clase religiosa. El Estado teocrtico hace uso de la maquinaria represiva; ejrcito, polica, sistema jurdico etc., a fin de someter a los factores laicos, agnsticos y ateos de la poblacin, muchas veces debiendo cometer crmenes contra la humanidad. Asimismo, este Estado hace uso de los aparatos ideolgicos, medios de comunicacin, sistema educativo, el ncleo familiar, y la cultura. Todos ellos dominados por la iglesia institucionalizada; es as como la ideologa teocrtica somete al Estado-nacin y al pueblo mismo a la auto-alineacin religiosa, ante todo vale aclarar que significa la auto-alineacin religiosa, como lo sealaba el terico marxista venezolano Ludovico
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ID: AAS 58 (1966) 1099.

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Silva, en sus estudios sobre Karl Marx y Ludwing Feuerbach indica que auto alineacin religiosa significa: alineacin religiosa de s mismo, conversin del hombre en un ser extrao o ajeno para s mismo por efecto de la ideologa religiosa. El imperio de la fantasa religiosa, impuesta por la ideologa dominate en el Estado teocrtico en la mente del hombre, esta ideologa tiene el poder de dividir en dos grupos las necesidades y aspiraciones del sujeto; necesidades y aspiraciones terrenales, y aspiraciones y necesidades divinas. De esta forma el hombre sometido a la dictadura estatal fideista se convierte en enemigo de s mismo!, ya que es llevado a negarse a s mismo como ser terrenal que en realidad es. Adems, an siendo el hombre creador de la ficcin Dios es sometido a su propia creacin, pues el dogma religioso lo somete a la creencia de que Dios es creador del hombre. Por esto y ms, la teocracia es uno de los sistemas polticos ms ligados a la corriente antihistrica y antihumanista. 2.2.1.- Teora Contractualista: Contractualistamente hablando, entraremos a este fenmeno de la sociedad civil como el cambio de los seres humanos de un Estado comunal a un Estado que va a regir a todos por igual; de esta manera, autores como: Hobbes, Rousseau y Locke han descrito de manera peculiar, a lo largo del tiempo y del desarrollo del hombre en la sociedad, que es posible que la concepcin contractualista incida en una manera sociolgica de entender al mismo hombre desenvuelto en el mundo en el que vive. Pero entre los autores sealados, encontramos cierta similitud en los conceptos y cierto distanciamiento en describir al hombre, la concepcin vara de acuerdo con la sociedad que se va a formar. El Contrato Social de Hobbes, Locke o Rousseau pretende explicar no slo el origen histrico y existencial de la sociedad poltico, sino tambin y sobre todo el origen institucional de la misma. La sociedad poltica o Estado es una sociedad convencional; por consiguiente, su estructura social especfica queda completamente al arbitrio de los socios, a la convencin de los socios. stos pueden, pues, estructurarla, variarla y modificarla a su gusto y conveniencia. Todo depende del contrato social, que ellos pactan y pactan libremente como mejor les parece. El Contrato Social es, por consiguiente, origen de todos los derechos ciudadanos, fuente de moralidad y de justicia. Por l, cada asociado aliena a la comunidad, su persona y todos sus derechos. Una concepcin que nos adentraremos ser la sociedad civil y como vara de acuerdo con las formas de gobernar y con las maneras de la agrupacin social. En cada una de las concepciones se aterriza a otra un poco ms compleja que es el Estado como una institucin o una forma de gobernar y precisamente se entra en pugna si el Estado es o no producto del contrato social de los hombres y hasta qu punto puede llegar a ser autoritario, desptico o democrtico. 2.3.- Otras Teoras: 2.3.1.- Teoras organistas: Contrapuestas a las contractualistas, en stas ltimas, el individuo prevalece sobre la colectividad, en las organicistas la colectividad es superior al individuo. Para ellos, la nacin es como un organismo y el individuo un miembro, el objetivo principal es conseguir el bien comn incluso contraponiendo el bien particular al bien colectivo. El estado debe conseguir el perfeccionamiento moral del ciudadano. Los clsicos (Platn, Aristteles, y dems gandaya...) ya buscaban el perfeccionamiento moral del ciudadano y pensaban que se poda sacrificar un individuo para el bienestar social. Hegel (que es un moderno) deca: el Estado es la realizacin efectiva de la libertad, en el Estado, se concilia la voluntad individual y la voluntad universal o general, pero el Estado tiene todos los poderes. 2.3.2 Teora teolgica: Segn esta concepcin, el Derecho eman de la divinidad y el hombre lo conoci a travs de la revelacin. La escuela tomista est representada por SANTO TOMS DE AQUINO (1225 - 1274), quien expone su teora primordialmente en la suma teolgica. Existen tres clases de leyes:

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Ley eterna; la cual consiste en un orden que reside en la razn misma de Dios que gobierna el universo y no puede ser conocida por otro medio que la revelacin. Ley natural; que es la participacin de la ley eterna en la creatura racional. Esta participacin se efecta de dos modos: por las tendencias de la naturaleza racional a sus propios actos y fines, y por la razn que descubre principios de conducta y saca conclusiones de los mismos. Ley humana; que es la constituida por los hombres y dispositiva en particular de lo contenido, en general en la ley natural. La ley humana se deriva, pues, de la ley natural. La derivacin de lo general a lo particular se verifica por va de conclusin (silogismo) o por va de determinacin. El fin del derecho no es la justicia sino el bien comn.

2.3.3.- Teora de la escuela sociolgica: La afirmacin central de la sociologa jurdica es la consideracin del Derecho como un producto social o manifestacin de la vida social. El origen sociolgico puede resumirse en estas etapas: La vida de los primitivos grupos humanos, como el clan y la horda, estaba regida por normas que se presentaban en forma indiferenciada: morales, religiosas y usos sociales. El cumplimiento de las normas estaba garantizado por la reaccin colectiva del grupo, como el hbito, la imitacin, el temor religioso, etc. El Derecho surgi en forma espontnea, siendo la costumbre la nica fuente del Derecho primitivo. Todo el Derecho primitivo era religioso y formalista. Si bien al principio no haba gobierno, despus surgieron personas que ejercieron influjo en la tribu por su carcter religioso o guerrero con la categora de jefes. Para Von Ihering, la lucha es parte integrante de la naturaleza del Derecho y una condicin de su idea, lo cual expresa en los siguientes trminos: El Derecho no es una idea lgica sino una idea de fuerza; he ah por qu la justicia, que sostiene en una mano la balanza en donde pesa el Derecho, sostiene en la otra la espada que sirve para hacerlo efectivo. La espada, sin la balanza, es la fuerza bruta, y la balanza, sin la espada, es el Derecho en su impotencia, es decir, se completan recprocamente; el Derecho no reina verdaderamente ms que en el caso en que la fuerza desplegada por la justicia para sostener la espada, iguale a la habilidad que emplea en manejar la balanza.

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CAPTULO VI ELEMENTOS ESENCIALES Y COMPLEMENTARIOS DEL ESTADO 1.- ELEMENTOS ESENCIALES DEL ESTADO: El que el Estado estuviera formado por elementos esenciales es una idea ya defendida por los escolsticos; los elementos esenciales son aquellos cuya ausencia causa la ausencia del ente que constituyen; en caso contrario estaramos hablando de elementos accidentales. Estos elementos esenciales son bsicamente tres, dos de naturaleza fsica y uno de naturaleza espiritual: el territorio y las personas, y el poder; si falta alguno de estos tres elementos entonces ya no podemos hablar de estado. Si se aade que el poder existe para realizar el bien comn, la definicin se completa. Algunos autores consideran como un cuarto elemento el ordenamiento jurdico, pero nosotros creemos que tal arquitectura de normas es la produccin del Estado, a la vez que el sistema que lo estructura refleja la voluntad que dictan las normas, es decir, el poder. Esencialmente, el Estado es poder, impuesto inicialmente y ms tarde institucionalizado. Derecho y Estado se entremezclan y se suponen recprocamente. Los actos coactivos que caracterizan al Derecho y al Estado son los mismos. El Estado, como dice Del Vecchio, puede concebirse en dos formas: 1 Como unidad de un sistema jurdico que tiene vigor positivo, o sea que puede ser impuesto por la fuerza; 2 Como sujeto invisible pero real de ese mismo orden jurdico. 1.1.- Estructura del Estado: 1.1.1.- Territorio: La tierra, inters material, tiene en la comunidad poltica una categora y una funcin primordiales. La extensin del territorio del Estado no tiene trascendencia decisiva, en lo que se refiere a los principios de la doctrina poltica. Lo importante es que exista ese territorio; la mayor o menor extensin territorial y la abundancia o escasez de bienes materiales en el Estado, determinarn su mayor o menor extensin, e incluso tendr repercusin en lo que se refiere, segn veremos oportunamente, a las formas de Estado; en su mayor o menor riqueza y podero, pero no son esenciales a la existencia del Estado en determinada cantidad. Su naturalezaTeoras sobre el carcter del territorio: elemento integrante de la personalidad del Estado, objeto de su dominio y marco de competencia legal-, el territorio y los espacios -rgimen jurdico de los espacios martimos-, mar territorial, zona contigua o complementaria y alta mar-plataforma continental-, el espacio areo - el territorio y la geopoltica. * Naturaleza del Territorio: El territorio es la porcin de la superficie del globo terrqueo en la cual el Estado ejerce habitualmente su soberana. Constituye la base fsica del Estado, as como el pueblo es su base zonal. Es un elemento necesario para la subsistencia del lado, el cual se individualiza geogrficamente, por virtud de permanencia de un pueblo en un suelo. Adems, constituye determinacin del imperium, ya que la validez del orden jurdico se refiere a lmites de espacio. El Estado se distingue de las entidades por virtud del poder y por su carcter territorial, tanto que las dems asociaciones son aterritoriales, pues en un mismo mbito espacial, en un determinado territorio, slo puede existir un Estado; tal es la caracterstica de impenetrabilidad. Puede ser ms o menos extenso o bien sufrir alteraciones, ha de permanecer como condicin indispensable para la subsistencia de un Estado. Debido a las tendencias nacionales que inclinan a la aglutinacin poltica en base a la afinidad histrica, el territorio es mirado como el confn natural de patria. La adhesin al territorio acenta la solidaridad y engendra el patriotismo, sentimiento que se nutre del Estado como una planta. El territorio ha de ser mirado, dentro del cual el Estado ejerce su

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potestad el marco de su competencia legal. Pero es, sobre todo, una de accin, el medio indispensable para que el Estado realice misin. El derecho de residencia, as como el de propiedad representan vnculos de sujecin del individuo al Estado por temor de perderlos. El Derecho concebido antiguamente de nocin personal, se ha territorializado, pues en el territorio Estado todos los individuos se hallan sujetos a su ley, por el rea de coaccin y soberana. Debemos concluir que el territorio es tanto la base fsica del Estado como su marco de competencia legal. Comprende superficie del suelo, el subsuelo, el fondo marino y las aguas el espacio areo. Puede ser continuo o discontinuo, segn una superficie compacta o bien se trate de una unidad poltica con sus partes separadas. El Reino Unido de Gran Bretaa, Irlanda del Norte, as como Estados Unidos, cuya masa principal est separada de Alaska y Hawaii, son casos de territorio continuo. El Derecho Internacional proclama el respeto a la integridad territorial como la ms importante manifestacin del derecho de conservacin. Negar dicho principio equivaldra a encargar cada Estado a las arbitrariedades o a la agresin de los ms fuertes. Tal derecho de conservacin supone la facultad de protegerse con la defensa armada. En casos excepcionales, puede ceder sin coaccin una parte de su territorio, hacer sobre l concesiones en favor de otro Estado, en atencin a intereses comunes. En 1914, por ejemplo, Francia permiti que el gobierno belga tuviera como sede la ciudad de Havre, cedida para tal efecto por haber invadido los alemanes la totalidad del territorio belga. La ocupacin de una parte del territorio de un lado para asegurar el cumplimiento de una obligacin internacional sobreviniente a una guerra, es un caso de coaccin que priva de su carcter al territorio. El Estado extranjero que posee inmuebles, es propietario del ttulo de dominio privado. Se encuentra en la misma condicin jurdica que los individuos, y como stos, enteramente sometido a la jurisdiccin del Estado soberano en lo que respecta a sus derechos inmobiliarios, salvo las excepciones que derivan de las inmunidades diplomticas. * Teoras sobre el carcter del territorio: Sobre el carcter del territorio existen tres teoras: La del territorio sujeto. La del territorio objeto. La del territorio como rico de competencia. Hay parcialidad en la visin exclusiva sede cualquiera de estos ngulos, pues, segn sea la posicin que se adopte, el territorio aparece nicamente como parte integrante de la personalidad del Estado, o como instrumento propiedad de ste, o como simple frontera de su actividad. Por eso se le ha comparado con el organismo humano, el cual es, a la vez, componente del sujeto personal, materia minada por ste y contorno de la personalidad. A continuacin, analizamos los tres enfoques relativos al papel del territorio en el Estado: territorio-sujeto, territorio objeto y territorio-limite. 1 Territorio mirado como elemento integrante de la personalidad del Estado.- Fundndose en el carcter indispensable que tiene el territorio para la vida del Estado, algunos tratadistas aluden el aumento del ser y de la personalidad del Estado. Pero, en puridad, el territorio es una condicin de existencia y no un elemento constitutivo. Es un medio al servicio del Estado, el cual es, esencialmente, poder ejercido sobre un pueblo. El territorio es la base fsica que sustenta a la colectividad polticamente organizada. Pueblo y poder son la dualidad esencial del fenmeno Estado, el tercer elemento, el territorio no es propiamente constitutivo y vale como base de accin y en cuanto factor de continuidad histrica.

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2 Territorio como objeto del dominio.- El Estado tiene la facultad de disponer del territorio y de las cosas contenidas en l: La inmunidad de la cual gozan las representaciones diplomticas ha establecido reservas de la soberana respecto de los inmuebles ocupados por ellas. Pero se trata simplemente de limitaciones propias que el Estado impone a su soberana, pues dichos inmuebles continan perteneciendo al territorio nacional. La ficcin extraterritorialidad, abandonada hace dcadas, no es sino homenaje a los principios que rigen la inmunidad diplomtica y supone la avulsin del territorio nacional. Dado que la soberana, propiamente hablada, no puede ejercerse sino sobre las personas, el derecho del Estado sobre territorio no es de ippg-riuvi sino de imperium, signo de dominium, o sea de propiedad. Pero el dominio del Estado sobre su territorio no es inmediato, puesto que para ejercerlo precisa de la mediacin de un pueblo determinado, por lo que es igualmente vlido sostener que el derecho del Estado sobre un territorio no es de dominium sino de imperium. Lo cierto es que tiene el derecho de expropiar por utilidad pblica o de devastar con fines de defensa nacional. El derecho que el Estado ejerce sobre el territorio es un derecho real eminente, o sea de super propiedad, que no debe ser confundido con el que ejerce sobre sus bienes patrimoniales o de dominio directo. El derecho del Estado sobre el territorio contrae ciertas facultades de utilizacin, pero sin desconocer los derechos de propiedad. Cuando el Estado ordena a los propietarios determinados actos de abstencin, lo hace porque los terrenos forman parte del territorio y sobre ste le corresponde ejercer un derecho real de uso que, por fundamentarse en el inters pblico, est por encima del inters privado. El derecho que el Estado ejerce sobre el territorio participa del carcter funcional del Estado y tiene su explicacin en el inters pblico. Es, por tanto, un derecho real institucional, como seala Dabn. Como persona jurdica, puede el Estado poseer bienes que no sean de uso pblico y que se hallan sometidos a las normas de Derecho Privado. Pertenecen al Estado, los bienes de uso pblico: las playas, las tierras pblicas, o sea aquellas que no han tenido dueo o que han sido abandonadas, el mar adyacente, su fondo y su subsuelo, las minas, los bosques, las fuentes naturales de riqueza antes de su concesin, los ros y dems aguas corrientes, as como los lagos y los respectivos cauces y lveos. Los bienes de uso pblico son inalienables, imprescriptibles. Pero el Estado puede desvincular del uso pblico un terreno que ya no presta utilidad y transferido a su dominio privado, como en el caso de un camino antiguo. Una vez desafectado, el bien es enajenable y sigue las normas del derecho privado. 3 Territorio como marco de competencia legal.- Es el lmite material de la soberana. Es el rea de compulsin, como dice Duguit: Bajo el imperio de las necesidades prcticas, el Derecho Internacional Pblico ha formulado reglas sobre la separacin de territorios en los cuales se ejercita la accin de gobiernos diversos. El territorio es, por tanto, la parte del globo sobre la cual un gobierno determinado puede ejercer su poder de compulsin, organizar y hacer funcionar los diversos servicios pblicos. Para Kelsen, el territorio no es sino el mbito espacial de validez del orden estatal, al modo como el pueblo es el mbito prsonal. La validez del sistema normativo que constituye el orden jurdico estatal se circunscribe, en principio, a un determinado territorio. Los hechos regulados por esas normas tienen la nota especial de que han de ocurrir precisamente en un territorio determinado. Slo en virtud de esa limitacin del mbito espacial de la validez de las normas, es posible la vigencia simultnea de varios rdenes estatales, sin incurrir en conflictos. Delimitar los restantes mbitos de validez de cada orden jurdico, subraya Kelsen, es una de las funciones especficas del Derecho Internacional. Anota tambin que el territorio no es superficie sino espacio tridimensional; los territorios son cuerpos cnicos cuyos vrtices se encuentran en el punto central

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de la tierra, ya que es esfrica. * El Territorio y los Espacios: La extensin del territorio de un Estado se determina mediante lneas imaginarias, referidas a puntos exactos, o mediante lmites geogrficos. En rigor, los lmites naturales, llamados arcifinios, no bastan por s solos y su trazado fsico es complementado por lneas convencionales. Mediante la demarcacin se seala en el terreno, que es naturalmente divisible, el mar y el aire no admiten divisin sino por medios convencionales; fsicamente, no son territorios sino espacios. Las naves aeronaves que lo surcan no son lugares sino muebles, pese a que el Derecho Privado los reputa inmuebles para mejorar condicin patrimonial y su negociabilidad. Llamar territorio flotante a las naves y aeronaves es una figura de expresin, que si estn bajo la soberana de un Estado es slo por virtud de la adhesin de los propietarios. El territorio propiamente dicho slo llega hasta la lnea la baja marea y hasta la lnea de la altura mxima de los edificios. * Rgimen Jurdico de los Espacios Martimos: La Convenciones de Ginebra, acordadas en 1958 y que no alcanzaron a ser obligatorias, distinguan tres espacios martimos: el mar territorial, la zona contigua y el alta mar. En el mar territorial, adyacente al territorio nacional propiamente dicho, la soberana del Estado es la misma que la vigente sobre el territorio y comprende tambin el suelo marino y su subsuelo. En la zona contigua, o sea en la faja martima que sirve de transicin entre el mar territorial y el alta mar, el Estado costero posee ciertos derechos restringidos, particularmente a los fines de la pesca y del control aduanero. En el alta mar, ningn Estado ejerce jurisdiccin salvo sobre las naves de su pabelln. Numerosas declaraciones unilaterales de los Estados y algunos convenios multilaterales estn creando la nueva costumbre jurdica, con tendencia a lograr un reajuste claro de los espacios martimos. La regla de la bala de can fue enunciada hace siglos por Bynkershoek: terrae potestas finitur ubi finitut armorum. Pero, dado que el alcance de las armas y medios es cada da mayor, la anchura del mar territorial no puede determinarse por el alcance efectivo de los medios fsicos de defensa. La Corte Internacional de Justicia, al resolver en 1951 el conflicto entre Gran Bretaa y Noruega sobre pesqueras, admiti que la delimitacin de la anchura del mar territorial es un acto unilateral, pero aadi que el Estado ribereo no puede variar vlidamente la costumbre razonable. En la Tercera Conferencia Mundial, iniciada en 1974, se han hecho patentes las divergencias sobre derecho del mar y los fondos marinos. * Mar Territorial y Alta Mar: El alta mar es de uso libre. El principio de la libertad de los mares ha sido universalmente reconocido, en inters de las comunicaciones internacionales y por virtud de un derecho natural evidente Se debe a Grocio, autor de Mare Liberum, defensa que desde el siglo XVII se ha venido haciendo del derecho humano a la libre navegacin. Las necesidades de la que vigilancia de contrabandos, las precauciones en favor neutrales y las necesidades de defender la fauna marina, han impuesto restricciones a la libertad de los mares. Llmese mar territorial a las aguas adyacentes a la de un territorio en una franja sobre la cual el Estado ejerce una plena soberana. Por decreto del 1 de agosto de 1947, el Per fij en 200 millas la anchura de su zona de soberana martima cuya naturaleza jurdica es precisada en un estudio que publicamos aparte. En cuanto a la soberana del Estado sobre su mar territorial, se acepta universalmente que la soberana nacional se extiende al mar adyacente al litoral y al suelo y subsuelo respectivo, con la limitacin de permitir el trnsito inofensivo de las naves, fundada en el inters universal de la libertad de comercio y navegacin. En 1958, la Conferencia de Ginebra, convocada por Naciones Unidas, aprob cuatro convenciones, relativas al mar territorial y zona contigua, a la alta mar, a la

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pesca y conservacin los recursos vivos del mar y a la plataforma continental. No logr fijar la anchura del mar territorial, pero se seal 12 millas, contadas a partir del litoral, como mximo para el conjunto del mar territorial y la zona contigua. Las Convenciones de Ginebra no han sido ratificadas en nmero bastante y carecen de vigor en el Derecho Internacional. Hoy se viene admitiendo el derecho del Estado costero a restringir unilateralmente la pesca ms all del mar territorial en una zona complementaria de carcter patrimonial, sobre la cual ejercer jurisdiccin a los efectos de preservar y reservar riquezas naturales. La prctica internacional, acorde con la opinin de los tratadistas, reconoce al Estado soberano del mar el derecho de ejercer los siguientes actos de jurisdiccin dentro del mar territorial: 1 Inquirir por el objeto de la travesa. 2 Prohibir actos de beligerancia. 3 Practicar control policial, aduanero y sanitaflo. 4 Clausurar la navegacin o cobrar derechos que la gravan si es para su propia seguridad y facilitacin. El dominio sobre los puertos es absoluto para el Estado dueo del litoral. Las naves de guerra deben respetar las leyes locales y no gozan sino de una estada limitada, estando excluidas de la jurisdiccin del lado dueo del puerto. El Estado ribereo ejerce jurisdiccin estricta sobre las naves mercantes extranjeras surtas en sus puertos. Dentro del mar territorial, el Estado puede excluir a los extranjeros del cabotaje y de toda actividad de pesca y caza, de la industria pesquera, as como de la explotacin del suelo o subsuelo, y le corresponde conceder autorizacin para que se tiendan cables. * Plataforma Continental: Es la prolongacin sumergida del continente. El borde submarino de los continentes est constituido por un relleno o meseta de pendiente escasa y constante, hasta un punto en que la inclinacin se torna bruscamente en talud hacia las profundidades. Dicha plataforma o zcalo continental es de una anchura variable segn las regiones. Tiene inters especial, por los yacimientos petrolferos y porque contiene determinada riqueza pesquera en las aguas que la cubren, llamadas aguas continentales. Los sondeos ultrasnicos y las exploraciones submarinas han permitido reconocer que la plataforma continental es tan accidentada como los continentes emergidos, con los cuales guarda relacin geolgica. En su formacin han intervenido acciones tectnicas, as como las incidencias del oleaje y aportacin de sedimentos. Se estima que el total de las plataformas continentales representa el 7% de la superficie del globo. El Mar Adritico y el Mar del Norte son epicontinentales, por extenderse sobre la plataforma continental. El Atlntico, en la parte situada entre Argentina y las Islas Malvinas, es epicontinental. Con frecuencia, los Estados explotan el suelo y el subsuelo adyacente al litoral, por medio de sus nacionales. La efectividad de la ocupacin o del aprovechamiento debe ser apreciada relacin con el grado en que sean posibles por la naturaleza de la regin, los recursos del suelo y subsuelo del mar inters del Estado ribereo, que puede apropiarse de una parte por medio de tneles o minas. Desde luego, es inadmisible toda ocupacin que pudiera obstaculizar la navegacin en la alta mar. En la Convencin de Ginebra de 19 se ha proclamado que la plataforma continental comprende el lecho del mar, as como el subsuelo situado fuera de la zona del mar territorial hasta una profundidad de 200 metros. Puede abarcar ms all de dicho lmite hasta donde la profundidad permita el aprovechamiento, pero el rgimen de los fondos contina cuestionado. * El Espacio Areo: El rgimen internacional del espacio areo sigue el principio de la soberana. Las aplicaciones blicas de la aviacin han determinado que reviva y se aplique el principio clsico del dominio territorial: dominus soli, dominus coeli. Segn las convenciones internacionales, cada Estado tiene soberana completa y excluyente en el espacio atmosfrico situado sobre su territorio y su mar territorial, si se obliga a conceder, en tiempo de paz, libertad de trnsito areo inofensivo. Tal exclusividad en la soberana se funda en la necesidad de prevenir

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daos o agresiones que pueden causarse desde la ms remota altura. Fuera de los lmites de cualquier Estado, que incluyen sus aguas jurisdiccionales, la aeronave est sometida a su pabelln, pues el espacio areo situado encima de la alta mar es libre. La soberana del aire no comprende el derecho de interferir el paso de las ondas hertzianas. A las aeronaves se les atribuye la naturaleza de inmuebles, por su hipotecabilidad, su registro y matrcula y el control de su desplazamiento, a semejanza de las naves. Su nacionalidad y su rgimen de desplazamiento estn determinados por convenciones internacionales; deben efectuar su trnsito por aquellas zonas fronterizas previamente autorizadas por el Estado subyacente. De las libertades del aire, reconocidas por la Convencin de Chicago, de 1944, en la prctica rigen solamente dos: el derecho de sobrevolar y el de aterrizaje tcnico, o sea por necesidad de combustible o por averas. El establecimiento de lneas de aeronavegacin contina sujeto a los acuerdos internacionales, generalmente bilaterales, que cada pas quiera pactar. Las perspectivas que la navegacin espacial abre a los pueblos exigen una participacin total de la humanidad. Una comisin de Naciones Unidas formul reglas para el espacio csmico o extra-atmosfrico y para los cuerpos celestes que lleguen a ser ocupados. Para beneficio de todas las naciones del mundo, o sea con alcance universal, el tratado de 27 de enero de 1967, auspiciado por resolucin expresa de las Naciones Unidas, constituye derecho del espacio ultraterrestre y consagra que la humanidad entera es el sujeto, en dimensin csmica, para el Derecho Internacional. Por ser el derecho una regla de vida, es natural que, siga a sta en su evolucin, como lo demuestra el actual derecho del mar. * Geopoltica: La geopoltica expone la dependencia de los hechos polticos con relacin al suelo. As la defini su sistematizador ms avanzado, Karl Haushofer. Ciertamente, en el dinamismo de la historia, el medio fsico aparece como importante factor de los sucesos. De ah que se haya afirmado que el territorio no es concepto poltico neutro. Desde Aristteles y Estrabn, se ha querido establecer una relacin directa entre la posicin y caractersticas de un territorio y el dominio de los espacios circundantes. La importancia del territorio como determinante de trayectoria de un pueblo ha sido exaltada sobre todo por autores de proclividad imperialista, as como en los medios acadmicos militares. La geopoltica y la geoestratgica han cobrado vigor, si bien declinan el entusiasmo fantico y las pretensiones cientficas de tales disciplinas, que son vlidas slo parcialmente. En gran parte por efecto de los estudios del genial geogrfico Ratzel, de fines del siglo pasado, y por las especulaciones del profesor Mackinder, surgi en el primer tercio de este siglo, la geopoltica, que estudia el dominio de los espacios y alcanz rango independiente con Rudolf Kellsen, profesor de Teora del Estado en la Universidad de Upsala. Despus de 20 aos de estudios, de viajes por el mundo y de meditaciones, Kellsen abandon la perspectiva puramente jurdico-constitucional construy un sistema de ciencia poltica, con nfasis en la concepcin del Estado como un ente geogrfico. En verdad, la geografa poltica de Ratzel y de Brunhes al haber proporcionado conocimientos cientficos nuevos acerca de la relacin del hombre con su medio, haba puesto de relieve los valores espaciales que son connotacin del Estado. Exagerndolos, sostuvo Rudolf Kjellen que el Estado es un organismo vivo, el cual nace, se desarrolla y muere de conformidad con leyes biolgicas. Afirm que el Estado se nos presenta como un fenmeno profundamente enraizado en realidades histricas y fcticas y engendrado por un proceso orgnico, del mismo tipo fundamental que el hombre individual, en una palabra, como una manifestacin biolgica o un ser viviente. Los Estados son seres sensibles y racionales, al igual que los hombres. Al invocarse el dicho de Platn de que la ciudad es un hombre en grande, lo que debe entenderse slo como una

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analoga, Kjellen atribuy al Estado un comportamiento humano sometido en todo a las leyes de la vida. Defini la geopoltica como la ciencia del Estado en cuanto organismo geogrfico y, especialmente, organismo de poder, acert al observar que el elemento poder en el Estado se manifiesta con gran vigor en lo externo, cuando se enfrenta o relaciona con otros Estados en una lucha por la existencia. Es ms clara su actividad como conjunto supraindividual, que tanto lo asemeja a un ser vivo. De esta comprobacin dedujo que Estado es en parte Derecho y en parte naturaleza, lo que significa caer en un bio-organismo y admitir que, en sus pretensiones de poder, el Estado se halla ms all del bien y del mal. Sin duda, en su estrategia internacional todo Estado es protagonista dialctico, o sea opuesto a sus antagonistas; la necesidad de subsistir le hace olvidar las leyes internacionales y esfuma esencias jurdicas que el Estado respeta en lo interno. Pero la opinin pblica universal condena la perfidia, la crueldad innecesaria, la regresin a la barbarie. Existe conciencia moral de que son declarativas las reglas convenidas para humanizar la guerra y para calificar las agresiones. Kellsen acepta la validez del Derecho Internacional, pero considera que ella se torna precaria cuando se desata la lucha armada. Ninguna experiencia en la historia es ms obvia que el hecho de que el derecho en la tierra y en el mar significa relativamente poco cuando las potencias saben que sus intereses vitales peligran. En su obra El Estado, como forma de vida, sostiene que el territorio es un integrante del Estado y no meramente su asiento espacial. La forma de vida del Estado es la del rbol, permanece y muere en su sitio. La virtualidad mayor de la doctrina de Kelsenn es haber atribuido a la poltica exterior una evidente primaca sobre la poltica interna. Antecedente remoto de la geopoltica es la afirmacin que hizo un militar prusiano, Von Bllow, en la poca de las guerras de la Revolucin Francesa, sosteniendo que las guerras eran debidas al deseo de los grandes Estados de alcanzar sus fronteras naturales. Adems, sostuvo que, a la par de la estrategia militar, exista una estrategia poltica. La lucha por la expansin territorial, dijo Von Treitschke en 1879, se origina en la necesidad de contar con un espacio vital o lebensraum, la afirmacin llevara al gegrafo Ratzel a sostener pocos aos despus que un gran espacio mantiene la vida. El precursor directo de la geopoltica fue el profesor britnico Halford Mackinder, quien consider que los tres continentes unidos, Europa, Asia y frica, forman una isla mundial rodeada de ocanos. El conjunto de los tres continentes, al que llam Eurasia, habr de ser dominado por quien domine el corazn de la tierra, o sea, la vasta regin formada por el de Europa y el Norte de Siberia. Dicha regin queda comprendida dentro de un tringulo; el lado izquierdo est formado por una lnea que une el Mar Bltico con el Mar Negro y los otros dos lados convergen al extremo oriental de Siberia, en la costa del Mar rtico. De esta amplia base fsica hizo Mackinder instrumento del poder sobre el mundo, el pivote de los acontecimientos y la regin de origen de las grandes migraciones humanas que poblaron la tierra. Igualmente, sostuvo que el Atlntico Norte es la clave del podero martimo. La teorizacin de Mackinder, aunque brillante, se basaba en una visin planisfrica, que deforma la realidad geogrfica por efecto de la proyeccin de Mercator. Con todo, hemos de reconocer la coincidencia de que las dos superpotencias actuales son precisamente aqullas que ejercen dominio sobre el espacio terrestre y sobre la cuenca martima sealadas por el profesor de Oxford como pivotes de la historia. La geopoltica fue llevada a su extremo ms agresivo por un general alemn, diplomado de Estado Mayor, Karl Hausfer creador de la llamada Escuela de Munich, el cual haba sido comisionado para estudiar los fundamentos geogrficos de una poltica de dominio mundial. Durante largos aos, estudi la problemtica del lejano Oriente, sobre todo del Japn, y en base a ella ide toda una construccin guerrera de aspecto cientfico. Desarroll su teora en Munich, foco del nacional-socialismo, ciudad en donde haba enseado muchos aos antes el eminente gegrafo Ratzel y en la que vivan el filsofo Spengler y el mariscal Ludendorff. Profundizando en la Teora del Estado, la escuela de Haushofer seala la existencia de una comunidad vital

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indisociable entre el hombre y el mbito geogrfico en que vive. Sus ideas sobre la unidad sangre-suelo, sobre autarqua econmica de defensa y sobre la frmula de la guerra total, alentaron los nacionalismos agresivos, especialmente el pangermanismo. Los principios fundamentales consistieron en valorizar el espacio vital de cada pueblo, su raza y la forma del territorio y de sus fronteras, as como la topografa y los recursos naturales. Sostuvo que la estructura de la economa en tiempo de paz debe ser tal que facilite su adaptacin a una economa de guerra. El paneslavismo, que ha llevado a la URSS a continuar la expansin trazada desde Pedro el Grande, culminndola con la satelizacin de Europa Oriental, coincide con la tesis del espacio vital. La influencia rusa en el Mediterrneo y el Golfo Arbigo ensancha la rbita. Aunque la geopoltica es instrumento seudocientfico de agresin, no dejan de ser numerosos los cultores de la disciplina estratgica. Algunas expresiones consagradas en el siglo pasado, como las de un destino manifiesto o la marcha hacia el Oeste, encierran un evidente determinismo geogrfico. Bowman, Spykman y Huntington vinculados a la Universidad de Yale, han hecho valiosas acciones acerca de la relacin que tienen la geografa y la poltica poder. En la actualidad, la geoestratgica polar, basada en los medios de lucha moderna y en el hecho de ser la regin rtica una zona de contacto areo entre las dos grandes potencias mundiales, de serios estudios. La geopoltica resulta valiosa solamente en cuanto estudia las leyes o tendencias que rigen el Estado en grandes espacios geogrficos. Su idea de las panregiones ha devenido en aplicable, con miras a una remota federacin de aquellas reas regionales que han formado asociacin de mercados As sucede con el Mercado Comn Europeo (Alemania, Francia, Italia, Blgica, Holanda y Luxemburgo, ampliando luego a Gran Bretaa, Irlanda y Dinamarca) y el COMECON (Unin Sovitica y los pases de su rbita inmediata). El Grupo Andino ofrece perspectivas de viabilidad similares. El determinismo geogrfico yerra, al no tomar en cuenta la naturaleza variable de situaciones y la importancia de cada momento sicolgico. Profetizar trazando previsiones en base a lo situacional es muy aventurado, puesto que las acciones humanas no estn sujetas a factores fatales, sino que responden a esencias ideolgicas, a motivaciones inconstantes y a muchos agentes, sustanciales. Por ello se ha dicho irnicamente que no cabe equiparar la futurologa con la ciberntica. Si a ello agregamos la reciente exploracin del espacio csmico y el hecho de que ya no existen territorios que constituyan zonas de vaco poltico, as como la expansin de ideologas, activas con alcance ultraregional, comprobamos que la poltica, tan importante hace dos o tres dcadas, es vlida o parcial. 1.1.2.- El Pueblo: Platn y Aristteles consideran el nmero adecuado de los ciudadanos, de los moradores, que debe tener un Estado, la polis, pero no la denominan poblacin, aunque algunas traducciones as lo interpreten. En realidad, la palabra proviene del latn (populatio-nis), no del griego y, como dice Landry, cosa curiosa, significa devastacin, estrago; como despoblacin. En efecto, en el latn clsico y post-clsico, segn lo interpretaron Julio Csar, Tito Livio, Plinio, denotaba saqueo, devastacin, despojo, corrupcin, presa, pillaje. Despus, en la Edad Media, vari su significado por el de poblacin, pueblo, muchedumbre, dependiendo del autor y la poca. La univocidad entre poblacin y pueblo, dada en la Edad Media, se proyecta a las otras lenguas de raz latina, cuyo significado, segn los respectivos diccionarios, es tanto para referirse a los habitantes de un territorio determinado, como a villas, siguiendo ms la etimologa de la palabra latina populus. En el latn preclsico, clsico y postclsico solamente la palabra populus, significaba habitante de un Estado, o gente, pblico, o cantn o regin, segn las diferentes acepciones dadas por los autores. Fuera del latn clsico significaba raza, ejrcito, gentiles, entre otros. Por ello, no es extrao que en las lenguas derivadas del latn y, por consiguiente, en los autores de nacionalidad inglesa, francesa, italiana, alemana, espaola, persista la identidad entre las palabras: poblacin, pueblo, raza y ms recientemente nacin.

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* Conceptos: Los hombres que pertenecen a un Estado componen la poblacin de ste. Es decir, en general se reservar la palabra poblacin para referirse a los habitantes de un Estado y pueblo para la cualidad de esos habitantes. Esto es, para una mayor claridad se adoptan las siguientes definiciones: Poblacin es un concepto jurdico-estadstico que indica el conjunto de habitantes de un Estado que incluye a nacionales y extranjeros, varones y mujeres, nios y ancianos. Pueblo es un concepto jurdico-poltico sujeto a distintos criterios ideolgicos y de poca. Si se relaciona con el poder se asimila con cuerpo electoral. Nacin es un concepto sociolgico que permite distinguir un grupo humano en razn de elementos caractersticos, ya sean tnicos, religiosos, de nacimiento o culturales. Ciudadanos es el conjunto de habitantes que poseen derechos polticos. Adems, la poblacin desempea, desde el punto de vista jurdico, un papel doble. Puede, en efecto, ser considerada como objeto o como sujeto de la actividad estatal. La doctrina que ahora exponemos tiene su antecedente en la distincin, esbozada por Rousseau, entre sbdito y ciudadanos. En cuanto sbditos, los hombres que integran la poblacin se encuentran sometidos a la autoridad poltica y, por tanto, forman el objeto del ejercicio del poder; en cuanto ciudadanos, participan en la formacin de la voluntad general y son, por ende, sujetos de la actividad del Estado. Es, pues, completamente falsa la tesis que concibe a ste dividido en dos personas distintas, no ligadas por vnculo jurdico alguno: el soberano, por una parte, y el pueblo, por la otra. En cuanto objeto del imperium, la poblacin se revela como un conjunto de elementos subordinados a la actividad del Estado; en cuanto sujeto, los individuos que la forman aparecen como miembros de la comunidad poltica, en un plano de coordinacin. El pueblo en cuanto objeto y en cuanto sujeto del Poder- El espritu del pueblo segn la concepcin hegeliana- Separacin de los elementos de dicha concepcin: dialctica y nacionalismo. Determinacin del pueblo del Estado: Nacionalidad de las personas y de las cosas- Caracteres de la nacionalidad- Nacionalidad de origen y nacionalidad derivada. * Consideracin jurdica del Pueblo: El pueblo es el elemento humano del Estado. La nocin de pueblo es relativamente reciente para la ciencia poltica. Apareci con la creencia de un yo comn, o sea de una ciencia colectiva, bajo la inspiracin de Rousseau y del movimiento romntico. La declaracin de independencia norteamericana se proclama por el pueblo de los Estados Unidos, lo cual explica la redaccin similar en la Carta de las Naciones Unidas. De los tres elementos del Estado, que son pueblo, territorio y poder, el nico caracterstico es el poder, pues el territorio no es en s mismo, sino naturaleza y el pueblo no es en s mismo, sino sociedad. Slo el poder corresponde al mbito de lo jurdico y travs de l que pueden ser analizados los otros dos elementos del Estado. Aunque el supuesto jurdico puro prescinde de considerar elementos pueblo y territorio, ellos constituyen hechos propios transformados en Derecho. Son realidades subyacentes e influyen en la formacin del Derecho y en la vida del Estado. * Determinacin del Pueblo: Aunque las nociones pueblo y nacin son empleadas indistintamente, no deben ser confundidas en teora, pues el vnculo que une a los respectivos miembros es predominantemente espiritual en el caso de la nacin y ms bien poltico el caso del pueblo. En la prctica, la diferenciacin entre pueblo y nacin constituye simplemente el matiz de una misma realidad social; la nacin carece de subjetividad jurdica y es solo unidad sociolgica, en tanto que el pueblo es una nocin creada para atribuirle soberana y unidad de voluntad al conglomerar social, mirado corno fuente del gobierno. Si bien el de pertenecer originariamente a un pueblo es algo involuntario, la conexin es mantenida voluntariamente. La forma jurdica, adherir a un pueblo distinto del originario es la naturaleza o nacionalizacin. En la unidad de un pueblo existe un factor constante de adhesin espiritual. La pertenencia a un pueblo, como anota Heller, se constituye por el hecho de que un ser, la impronta de una conexin espiritual tradicional, actualiza conexin, de modo vivo, dentro de s mismo.

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La nocin de nacionalidad es la que determina la forma de la poblacin nacional. Las decisiones polticas tomadas por los hombres que ejercen el poder son atribuidas al cuerpo de ciudadanos. * Aspectos sociolgicos: Desde el punto de vista sociolgico a la poltica le importa las siguientes caractersticas: Demogrficas: Interesa el nmero de personas, su distribucin, composicin por sexo o edades. Describe, en especial, desde el punto de vista cuantitativo. Un problema que interesa a la demografa es la cantidad de poblacin y la influencia de su crecimiento en las cuestiones morales, sociales y econmicas. En este sentido, las doctrinas pueden ser clasificadas en: Poblacionistas: Han sido adoptadas por polticas expansionistas (fascismo) y revolucionarias (neomarxistas que aspiran a acelerar la revolucin proletaria con el aumento de la poblacin). Antipoblacionistas: Llamadas tambin maltusianas pues, siguiendo al economista ingls Thomas Malthus, encuentra graves problemas en el crecimiento (geomtrico) de la poblacin con un menor aumento (aritmtico) de los bienes. Esta postura ha sido asumida incluso por organismos internacionales (Banco Mundial) para quienes ser imposible impulsar al desarrollo de aquellos pases en los cuales no se definan polticas de control de la natalidad. Intermedias: La Iglesia Catlica afirma que corresponde a la pareja definir la fecundidad en el matrimonio a travs de una paternidad responsable, que significa tomar en cuenta, a partir de los mtodos naturales, que el nmero de hijos tendr que estar en relacin con la voluntad y capacidad econmica, psicolgica, ambiental, laboral, etctera de los padres. No se debe disminuir las bocas de los comensales sino aumentar los panes, dice la Encclica Humane Vitae.

Demolgicas: Interpreta, valora, se refiere a lo cualitativo. La demologa hace referencia a la calidad de la poblacin, al anlisis de la composicin de la misma, importando los siguientes aspectos: Homogeneidad: Se refiere a una poblacin de estirpe relativamente pura o cuando se han creado individuos de rasgos comunes a partir de continuos cruzamientos. La sociabilidad del hombre determina cruzamientos de grupos tnicos o culturales, indicando que una cierta dosis de heterogeneidad o pluralismo social es necesaria para permitir el progreso, rechazndose cualquier tipo de racismo (condenado por la Iglesia Catlica). Sin embargo, un exceso de heterogeneidad hace difcil la convivencia, es decir, la carencia de una cierta homogeneidad natural o cultural impide la consolidacin de una sociedad debido a la ausencia de fines fundamentales. Educacin: Es otro elemento fundamental para considerar la calidad de la poblacin, ya que una educacin integral, que forme en los valores morales y capacite de acuerdo con las exigencias de la poca, posibilita una mejora general y permanente de la sociedad. Salud: Es otro de los aspectos analizados por la demologa, ya que una adecuada poltica sanitaria permite alejar epidemias o endemias que causan malestar en la estructura social y comprometen el futuro de un pas.

1.1.3.- Ordenamiento Poltico: * Poder: Toda sociedad organizada a menester de una voluntad que la dirija. Esta voluntad constituye el poder del grupo. Tal poder es unas veces de tipo coactivo; otras, carece de este carcter. El poder simple, o no coactivo, tiene capacidad para dictar determinadas prescripciones a los miembros del grupo, pero no est en condiciones de asegurar el cumplimiento de aqullas por s mismo, es decir, con medios propios. Cuando una organizacin carece de poder coactivo, los individuos que la forman tienen libertad para abandonarla en cualquier momento. Ello aparece con toda claridad incluso en las organizaciones no estatales, como la Iglesia Catlica.

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sta ltima no puede, por s misma, constreir a sus fieles o a sus sacerdotes a que permanezcan en su seno. Si una organizacin ejerce un poder simple, los medios de que dispone para sancionar sus mandatos no son de tipo coactivo, sino meramente disciplinarios. El poder de dominacin es, en cambio, irresistible. Los mandatos que expide tienen una pretensin de validez absoluta, y pueden ser impuestos en forma violenta, contra la voluntad del obligado. Cuando una agrupacin no estatal ejerce un poder de dominacin, ste tiene su fuente en la voluntad del Estado. Ello equivale a sostener que no se trata de un poder propio, sino derivado. Dicho principio, universalmente admitido en nuestros das, no posee, sin embargo, valor absoluto. En las pocas en que el poder poltico no se haba consolidado, habra sido imposible postularlo. Durante la Edad Media, por ejemplo, hubo agrupaciones no estatales que gozaban, en mayor o menor medida, de un poder de dominacin independiente. ste fue el caso de la Iglesia Catlica, que a menudo hizo valer su autoridad an en contra del Estado. Lo mismo ocurri con numerosos seores feudales, cuyo poder no era siempre el producto de una delegacin de origen estatal. * El Gobierno: Es esencialmente la accin por la cual la autoridad impone una lnea de conducta, un precepto, a individuos humanos. Los gobernados son los habitantes del Estado, nacionales y extranjeros, que se encuentran en el territorio estatal. La actividad de la autoridad en su aspecto de gobierno es dar rdenes. Puede tambin proceder por va de sugestiones, pero solo supletoriamente. Su misin principal es ordenar. Naturalmente que esas rdenes no deben ser arbitrarias, sino que han de dirigirse hacia la consecucin del bien pblico. El campo propio de esas rdenes se extiende a todas las materias que integran el bien pblico, materias que de cerca o de lejos, en el orden de los fines o de los medios, se refieren al bien pblico temporal. Esas rdenes de la autoridad pueden revestir diferentes caractersticas. A veces son generales, dictadas a priori, para todos o para determinado grupo, en forma abstracta. Estamos en presencia, entonces, de leyes, reglamentos, jurisprudencia y, en forma supletoria, de las costumbres y la doctrina. Pero los mandatos tambin pueden ser particulares, el Gobierno puede tomar una decisin en vista de un caso concreto. Entonces estamos frente a las sentencias, las concesiones administrativas y en general los actos administrativos en sentido estricto. Por tanto, observamos que este primer aspecto o primera tarea de la autoridad se confunde con la misin del Derecho positivo en sentido amplio y que comprende reglas generales y funciones concretas o administrativas. La autoridad est en aptitud de crear el Derecho positivo. Vemos que el Derecho en esta forma nace del aspecto de la actividad de la autoridad que hemos considerado como gobierno. 2.- ELEMENTOS COMPLEMENTARIOS DEL ESTADO: 2.1.- Ordenamiento Jurdico: Es la conjuncin de una pluralidad de normas de Derecho que se encuentran espacialmente determinadas por la pertenencia a una comunidad jurdica llamada Estado. Puede ser: Sistematizada Jerarquizada Las normas o proposiciones jurdicas no se encuentran aisladas sino que estn asociadas unas con otras, constituyendo una unidad cerrada, un sistema. Las constituciones federales, leyes federales y tratados internacionales, constituciones locales, leyes ordinarias, leyes reglamentarias, leyes municipales, normas individualizadas son parte integrante del ordenamiento jurdico.

Teora del Ordenamiento Jurdico: Toda ley debe tener fundamento en la Constitucin (inconstitucional). Ninguna ley debe contravenir lo que estipula la Constitucin (anticonstitucional).

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* Sistema del Ordenamiento Jurdico Escalonado: El sistema del ordenamiento jurdico escalonado, fue establecido por el jurista austriaco nacionalizado estadounidense, Hans Kelsen. Es un sistema constituido en forma escalonada o graduada en la que cada una de sus capas depende de la anterior (superior a ella) y a su vez sostiene a las inferiores. Esta relacin jerrquica que vincula entre s a los integrantes del orden jurdico constituye un medio eficaz para lograr certeza y seguridad. A este sistema escalonado se le conoce como la pirmide de Kelsen y est ordenado de la siguiente forma:

Una vez mostrado el modelo de lo que sera el ordenamiento jurdico escalonado, y para ir ms a fondo, explicaremos que son cada miembro del ordenamiento jurdico que lo componen: Constitucin Federal; es la ley mxima de nuestro pas ya que segn el artculo 133, la Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que de ella emanen y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado, sern la ley suprema de toda la Unin. Las leyes federales y los tratados internacionales; las primeras son creadas por el Congreso de la Unin, es decir, por el poder legislativo federal a fin de que sean aplicadas en todo el territorio nacional. Los segundos son los tratados que estn de acuerdo con la Constitucin, celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado y con sus homnimos en otros pases. stos son de cumplimiento obligatorio en todo el pas. Las leyes ordinarias; regla jurdica que no reglamenta o deriva de ningn artculo de la Constitucin general, tiene a pesar de ello que seguir el espritu de la misma en todas y cada una de sus disposiciones. Como ejemplo podemos citar el Cdigo Civil o el Cdigo de Comercio. Tambin como una ley ordinaria podra ser el decreto, como acto del poder ejecutivo referido al modo de aplicacin de las leyes, en relacin con los fines de la administracin pblica; es de igual forma la disposicin de un rgano legislativo que no tiene el carcter general atribuido a las leyes. Leyes reglamentarias; estas leyes son los reglamentos en s, en cuanto es una disposicin de carcter legislativo, expedida por el ejecutivo, debe aplicarse a todas las personas cuya situacin quede bajo su campo de accin. El objeto de los reglamentos es facilitar el mejor cumplimiento de la ley, por lo que no pueden significarse en contra del contenido de la propia ley y, por lo tanto, con rango inferior al de la ley. Leyes municipales; son las que rigen en cada municipio ya que como dice el artculo 115 constitucional, todos los municipios y los estados adoptarn para su gobierno un rgimen representativo y popular, sin dejar de ser libres y soberanos. Las normas jurdicas individualizadas son aquellas que se refieren a situaciones jurdicas concretas o particulares. Para algunos autores no se trata de normas jurdicas en realidad,

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sino de actos jurdicos regidos por normas jurdicas. Se consideran normas jurdicas individualizadas, los contratos, los testamentos, las sentencias y las resoluciones administrativas. * El Estado como sujeto del Ordenamiento Jurdico: El territorio suele definirse como la porcin del espacio en que el Estado ejercita su poder, es lo que conforman todos los estados de la federacin, as como las islas y arrecifes. La poblacin est formada por todos los hombres que pertenecen al Estado, mexicanos y extranjeros. sta desempea, desde el punto de vista jurdico, un papel doble, pues puede ser considerada como objeto o como sujeto de la actividad estatal. Y el gobierno es toda sociedad organizada a menester de una voluntad que la dirija. Es representativo, democrtico y federal, y se divide en tres: el Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo y El Poder Judicial. Ahora, el ordenamiento jurdico vigente se define como el conjunto de reglas impero-atributivas que en una poca y un lugar determinados del poder pblico considera obligatorias. De lo anterior se infiere que el vigente es el Derecho del Estado, es decir, el conjunto de normas creadas o reconocidas por la organizacin poltica. El ordenamiento jurdico tiene su base sociolgica en una organizacin especfica, a la que se le da el nombre de Estado. El poder poltico mantiene y garantiza el orden jurdico. El Estado suele definirse como la organizacin jurdica de una sociedad bajo un poder de dominacin que se ejerce en determinado territorio. Con esto retrocedemos y se revela que son tres los elementos de la organizacin estatal: la poblacin, el territorio y el gobierno. El poder poltico se manifiesta a travs de una serie de normas y de actos normativamente regulados, en tanto que la poblacin y el territorio constituyen los mbitos personal y espacial de validez del orden jurdico. Se ha dicho que la ordenacin jurdica bajo un poder de mando es el elemento formal, mientras que la poblacin y el territorio son los elementos materiales del Estado. Como conclusin podemos afirmar que realmente el Estado es el sujeto del ordenamiento jurdico, ya que, debido a las necesidades de la poblacin y a travs de stas, el Estado acta para tener un orden en la sociedad, creando y regulando las leyes. * Sistema Jurdico y Jerarqua de las Normas: Las mltiples normas vigentes son consideradas e interpretadas como parte de un todo, o sea de un sistema jurdico, no obstante que muchas veces han sido dictadas sin concordancia o provienen de un rgimen jurdico distinto. Cualquiera que haya sido el proceso de su formacin, las normas se articulan jerrquicamente y toman un lugar adecuado dentro del orden jurdico. Los grados del sistema jurdico se organizan a partir de la norma fundamental, la Constitucin, de la que derivan las leyes y reglamentos, los decretos y resoluciones y las decisiones administrativas. Es por virtud de este principio de jerarqua que la pluralidad de normas jurdicas se resuelve en unidad. La norma superior es la constitucional, a la que siguen en rango, la norma legislativa, la jurisdiccional y la administrativa. Al sealar dicha jerarqua, se est incluyendo el reglamento entre normas legislativas conforme con su naturaleza intrnseca. La ley produce derecho ilimitado, siempre que no contrara un precepto constitucional. En cambio, la norma jurisdiccional y la administrativa, as como los reglamentos, slo producen derecho dentro de los lmites enmarcados por la ley. Dado que las leyes, reglamentos y disposiciones jurisdiccionales y administrativas, son innumerables, no pocas veces contienen preceptos contrarios. En tales casos de conflicto, la norma de rango superior prima sobre la inferior y sirve de criterio para aplicar el orden jurdico. * Funciones Jurdicas del Estado: La actividad del Estado se manifiesta en tres formas, que denominamos funciones: legislacin, administracin y jurisdiccin. Mediante la legislacin, el Estado instituye el ordenamiento jurdico que regula su organizacin y su accin, as como la vida social. Mediante la administracin, el Estado provee las necesidades y mantiene los servicios pblicos de seguridad y de vida en relacin. Mediante la jurisdiccin, el Estado interviene en las controversias y declara el derecho concreto en los casos en que se precisa su aplicacin. La

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conduccin del Estado, o sea la actividad poltica, est por encima de la clasificacin de funciones. A pesar de su nombre, que proviene de stare, el Estado no es un ser esttico, pues existe para actuar. Manda por las vas legislativa, administrativa y jurisdiccional, dictando reglas de Derecho y obligando a cumplirlas. Para hablar con propiedad, sus funciones deberan ser llamadas modos de actuar del Estado, como sostiene Carr de Malberg. Concretamente, las funciones jurdicas del Estado son una manifestacin de la voluntad de los gobernantes. * La forma y la materia o sustancia de los actos estatales: Debe distinguirse cada funcin del punto de vista sustancial o material, que atiende a la naturaleza intrnseca del acto, y del punto de vista formal, que atiende al rgano o autoridad que realiza el acto. En la generalidad de los casos, los gobernados no requieren hacer un anlisis sutil del acto para saber cul es su naturaleza, si legislativa, administrativa o jurisdiccional, pues les basta atribuirle la materia correspondiente a la autoridad de la cual emana; as, para el comn de las personas, un acto jurdico es legislativo si lo realiza el parlamento, es administrativo, si lo realiza el Ejecutivo y es jurisdiccional si lo realiza el Poder Judicial. Por razn de sustancia, es decir de contenido o materia, el acto puede no coincidir con su aspecto o forma. As, un reglamento es norma, o sea legislacin, pero el acto de dictarlo es administrativo. * Funcin Legislativa: Consiste en formular reglas de derecho positivo. La accin que el Estado ejerce sobre el Derecho es doble: de un lado, monopoliza su sancin y del otro, centraliza las formas del Derecho bajo la hegemona de la ley En efecto, slo el poder pblico aplica las sanciones penales y las vas de ejecucin forzosa. El Estado centraliza la produccin del Derecho mediante una forma que le es peculiar: la ley. Pero ella no es la nica fuente de Derecho, pues tambin lo es la costumbre. La jurisprudencia, o sea la doctrina establecida por los tribunales, slo es fuente obligatoria de Derecho, ampliamente, en los pases anglosajones, en los cuales el Derecho legislado es menos frecuente que el consuetudinario, elaborado por decisiones judiciales que establecen normas de Derecho objetivo por creacin directa. * La Ley: Puede definirse como un ordenamiento de razn dictado por los poderes pblicos con los requisitos constitucionales necesarios. En la elaboracin de la ley intervienen el Poder Legislativo y el Ejecutivo. En ciertos pases, como Suiza, interviene tambin el cuerpo electoral, que sanciona la ley mediante el referndum o promueve su dacin mediante la iniciativa popular. Es casi universal reconocer al Poder Ejecutivo la facultad de iniciativa en las leyes, atribucin que corresponde tambin a cada miembro de Poder Legislativo. Por lo general, las cmaras deliberan la ley y la acuerdan por mayora; normalmente, debe ser promulgada por el jefe del Ejecutivo. Algunas legislaciones conceden al Poder Ejecutivo el derecho de observar o vetar la ley, la que es devuelta al parlamento o bien suspendida por un lapso determinado, hasta que las cmaras acuerden nuevamente su promulgacin. Tambin se reconoce derecho de iniciativa al Poder Judicial slo en la materia que le respecta. Es prctico numerar las leyes, de modo que sean citadas por el nmero que les corresponde cronolgicamente. Por virtud de la deliberacin parlamentaria, se presume la aceptacin de los gobernados y adquiere la ley una situacin privilegiada entre las diversas formas de derecho. El cuerpo legislativo, constituido por el sufragio popular, representa la voluntad de la nacin y la opinin pblica es ilustrada por medio del debate. La forma ms democrtica es el referndum, mediante el cual la voluntad popular manifiesta su adhesin o rechazo a la ley. La ley es elaborada de cinco fases: iniciativa, debate parlamentario, aprobacin, sancin, promulgacin y publicacin. * El Reglamento: Del punto de vista material, o sea si se atiende al contenido intrnseco del acto y no al rgano que lo realiza, los reglamentos son actos legislativos, aunque los dicta el Ejecutivo. A diferencia de la ley, el reglamento no es objeto de un debate o de la aceptacin formal de la nacin a travs de sus representantes, por lo que es esencial cautelar que no signifique

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transgresin de la ley o modificacin de sus trminos. Es una disposicin general y escrita, dictada por una autoridad competente. La facultad de expedir reglamentos compete al Poder Ejecutivo y, ms precisamente, al jefe del Estado. Puede ser delegada en las autoridades locales, sobre todo para las disposiciones de polica o mero orden, como la apertura de farmacias o centros de servicios para automviles. Cabe distinguir dos categoras de reglamentos: 1 Los que tienen rango igual a las leyes, ya sea por haber sido dictados en virtud de una delegacin expresa del Poder Legislativo, como autorizan las constituciones de varios pases, o porque su dacin se produjo en circunstancias de apremio que justificaban su aplicacin con fuerza de ley; 2 Los reglamentos propiamente tales, que desarrollan en detalle las normas dictadas de modo general por la ley o bien contienen normas supletorias de la ley en los aspectos no regulados por ella. * Derecho Consuetudinario y Derecho Escrito: Existe una divisin del Derecho en escrito y consuetudinario, segn haya sido formulado en un cuerpo legal o se haya formado por la costumbre y la jurisprudencia. La costumbre se establece generalmente al margen del poder poltico. A diferencia de la legislacin, que produce Derecho super partes y de modo soberano, la costumbre pertenece al campo de la autonoma y no de la soberana, pues sus reglas son producidas por las partes, en virtud de la repeticin de los hechos, o bien por los tribunales, en cuyo caso la denominamos jurisprudencia. Como consecuencia del principio de supremaca de la ley, la costumbre slo tiene valor cuando la ley reconoce su eficacia, salvo en los pases anglosajones en donde los tribunales la expresan en reglas que crean Derecho positivo. Debemos subrayar, con Hauriou, que la costumbre nace de la combinacin de dos elementos: el uso comn y el sentimiento de obligacin. El uso comn es la repeticin de actos de los interesados o tambin de decisiones judiciales y vale porque traduce la conviccin comn. El sentimiento de obligacin es la conciencia que se forma de que la regla implicada en la repeticin es obligatoria. Aunque opera slo por adhesin implcita, la repeticin llega a transformar en verdadera regla jurdica lo que no era sino un hbito. La costumbre jurdica no consiste en la repeticin de actos porque as se quiere, sino porque se reconoce que debe hacerse de ese modo y no de otro. Por lo tanto, la costumbre jurdica se forma por la opinio necesitatis, o sea por la conciencia de la obligatoriedad de un precepto no legislado. Cuando en una nacin, como Inglaterra, ha existido centralizacin de la justicia desde siglos atrs, se forma un Derecho consuetudinario, common law, en el que se encuentran contenidos los principios esenciales de los derechos civiles. La importancia que tiene la costumbre en el Derecho es muy distinta para las naciones britnicas y Estados Unidos que para los dems pases. En los pases anglosajones, el common law es el centro del sistema jurdico y la legislacin escrita, o statute law, viene solamente a complementarlo. Denomnese common law al Derecho consuetudinario que se ha formado en los pases anglosajones a travs de las decisiones judiciales. En los dems pases, directamente sometidos a la influencia del Derecho Romano, la importancia de los casos precedentes es mucho menor. La Revolucin Francesa reemplaz las costumbres por la ley, declarando que ninguna costumbre poda derogar la ley y que los tribunales no pueden fundar una regla en la costumbre. El principio de que las leyes no se derogan por el desuso rige universalmente. Salvo en Derecho Comercial y en algunas materias determinadas, la costumbre es cada vez menos una fuente del Derecho Privado. En cambio, sigue jugando un papel importante en el Derecho Pblico interno, bien sea administrativo o constitucional, pues la prctica establece usos en inters del servicio administrativo y el Derecho Constitucional regula el funcionamiento de los poderes pblicos mediante prcticas que complementan las leyes orgnicas. En Derecho Internacional Pblico la costumbre conserva importancia especial. La costumbre jurdica, formada por la repeticin de fallos judiciales, es una de las fuentes formales del Derecho.

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Para que la costumbre constituya regla, no se precisa que sea idntica la repeticin de los casos. Basta que entre ellos exista semejanza, pues, cabalmente, la ventaja que ofrece la costumbre es su ductibilidad para adaptarse a circunstancias diversas. Es tal la fuerza de la costumbre en el orden internacional que puede ser invocada an respecto de los Estados que no han contribuido a su formacin. As, los Estados recientemente constituidos estn sometidos a la costumbre internacional por el solo hecho de haberse incorporado a la comunidad mundial. El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia reconoce la costumbre entre las fuentes del Derecho. * Ley Formal y Ley Material: Sucede algunas veces que mediante la forma de ley son aprobados actos o declaraciones que no constituyen sustancialmente normas obligatorias y generales. Tal puede decirse de los artculos constitucionales que definen un Estado determinado como repblica de trabajadores, lo que no contiene orden ni prohibicin, o de aquellas leyes que entraan ascensos o actos de administracin. Cuando concurren los requisitos extrnsecos, se tiene una ley formal, si, adems, el contenido jurdico o valor intrnseco es de alcance general, como corresponde, se tiene una ley material. La concesin de la nacionalidad a una persona o la donacin acordada a un deportista distinguido, si ambos casos fueran materia de ley, constituiran slo leyes formales. Con relacin al Presupuesto o a la autorizacin de emprstitos, se discute en doctrina si tienen el carcter intrnseco de leyes ya que son actos legislativos desprovistos de generalidad. En el sentido material o intrnseco, esto es, en lo que atae al contenido, es ley toda resolucin que encierra el carcter de norma general, sin que importe el rgano que la haya dictado. La funcin legislativa puede ser realizada tambin por una autoridad administrativa, como sucede en el caso de la expedicin de reglamentos. Ley en sentido material, o sea atendiendo a la materia que dispone, es toda norma jurdica; es acto por el cual el Estado formula una regla de Derecho objetivo u organiza instituciones destinadas a asegurar el cumplimiento de una regla de Derecho objetivo. En sentido material, es ley toda decisin estatal que encierra una regla de Derecho objetivo, pues hay identidad de ambos conceptos. Los caracteres fundamentales de la regla de Derecho son, por definicin, la generalidad y obligatoriedad. * Generalidad de la Ley: La ley es concebida in abstracto y aplicable in genere, adems, su esencia es el estatuir soberanamente. Hay ciertas leyes que se llaman individuales, particularmente en Derecho Pblico, como las que regulan la sucesin poltica, pero constituyen excepcin. Al dictarse una ley, se la reputa una disposicin abstracta, general. La ley positiva naci despus de inventarse la escritura, gracias a la cual poda conservarse una norma cierta y autntica; signific la exteriorizacin de la conciencia jurdica de la colectividad, como anota Duguit, pues presupone una conviccin comn sobre la necesidad de una regla general que obligue a todos. La inoperatividad de la norma es independiente de la voluntad de los individuos sujetos a ella; el Derecho es el ordenamiento que la colectividad impone a la conducta humana, con la nota de coercibilidad. * Obligatoriedad de la Ley con Relacin al Espacio: La ley obliga en todo el territorio nacional; puede tener eficacia, por excepcin, sobre los nacionales radicados en el extranjero. Si los Estados tuvieran vida completamente independiente y aislada, las leyes obligaran siempre a todos los sbditos del Estado que las dict; pero tanto los Estados como sus sbditos se ponen en comunicacin cada vez ms intensa, con lo que se establecen relaciones jurdicas recprocas. La ley nacional regula los contratos celebrados en el pas, as como los bienes situados en el territorio y los derechos de familia. Las relaciones jurdicas entre personas vinculadas a diferentes Estados dan lugar a conflictos, pues, existiendo varias leyes igualmente soberanas, se plantea la cuestin de cul ser la ley conforme a la cual hayan de regirse estas relaciones. El conjunto de normas de Derecho Internacional Privado, que cada pas establece en su legislacin, define el sistema que ha de aplicarse.

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* Obligatoriedad de la Ley con Relacin al Tiempo: La ley despliega sus efectos entre dos momentos: el inicial en que empieza a obligar, y el final, en que se extingue. Comienza a ser aplicada despus de su promulgacin y publicacin, siendo usual un trmino de uno a quince das como vacatk legis, para facilitar su conocimiento. Dado que la actividad normada por la ley no es repentina en su aparicin ni sbita en su extincin, el efecto de la ley es llevado a veces ms all de su nacimiento o de abrogacin. Lo inmediatamente sometido a la ley es la relacin jurdica; al ponerse en vigor una ley existen muchas relaciones jurdicas, perfectamente formadas o en vas de formarse, del mismo modo que algunas relaciones jurdicas fenecidas dejan tras de s, consecuencias, por lo que surge el problema de cmo han de regularse los efectos de tales relaciones jurdicas: si por la ley antigua o por la nueva. Estas razones han determinado la formulacin de los principios de retroactividad e irretroactividad de las leyes. La retroactividad implica la sumisin a la nueva ley de una relacin jurdica preexistente; la irretroactividad mantiene la relacin jurdica sometida a la ley anterior, o sea que la ley antigua contina obligando, pese a su abrogacin. Particularmente en Derecho privado, puede afirmarse que caen bajo el imperio de una ley las relaciones jurdicas cuyos hechos originadores se hayan realizado durante su vigor, o sea que las leyes no tienen afecto retroactivo y respetan los derechos adquiridos. De no admitirse este principio, las relaciones jurdicas quedaran a merced de la arbitrariedad del legislador. En Derecho pblico, procede la retroactividad. As, las leyes penales tienen efecto retroactivo en cuanto favorecen al reo; tambin tienen efecto retroactivo las leyes que modifican el procedimiento, as como las que establecen beneficios sociales, si bien su efecto alcanza a las relaciones contractuales vigentes y no a las que han cesado antes del advenimiento de la norma. La imperatividad de las normas jurdicas se relaciona con la clasificacin de ellas. El imperativo enunciado por la ley puede asumir una forma positiva o negativa, por lo que cabe distinguir entre leyes preceptivas y leyes prohibitivas. Las preceptivas imponen el cumplimiento de determinados actos; las prohibitivas imponen la abstencin de ciertos actos. Por tanto, el Derecho manda igualmente hacer o no hacer. Cuando las leyes precisan en qu sentido deben ser entendidas determinadas expresiones, constituyen normas declarativas, o sea explicativas; as sucede, por ejemplo, con el dispositivo del Cdigo Civil que establece qu bienes son inmuebles. Las llamadas leyes permisivas no lo son sino en apariencia, pues al decir que un acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin, en realidad se est expresando que el cumplimiento es un deber del deudor. El permiso de no pagar deudas de juego, por ejemplo, entraa sustancialmente la prohibicin de cobrarlas con accin de la ley. Ms importancia tiene la distincin entre normas taxativas, llamadas tambin de ius cogens por su obligatoriedad inexorable, y normas dispositivas, llamadas de ius dispositivum. Las primeras no pueden ser derogadas por las partes, dado que la obtencin del fin est disciplinada por la norma misma, como sucede con los beneficios sociales, en tanto que las segundas admiten convenio en contrario. La mxima ius publicum privatorum pactis mutari nequit expresa tal virtualidad. * Funcin Administrativa: Tiene por finalidad asegurar la ejecucin de las leyes y el funcionamiento de los servicios pblicos, proveyendo a las necesidades del grupo social. Por ello, los ministros tienen capacidad para ejercer un poder reglamentario muy extenso. La prctica ha establecido su competencia para los detalles de aplicacin de los decretos reglamentarios que expide el jefe del Estado y para organizar los servicios pblicos de sus dependencias. Los prefectos y las municipalidades participan en menor proporcin de esta competencia ordenancista. El Derecho pblico ha establecido la justsima doctrina de que los reglamentos dictados por el jefe del Estado, inclusive los de administracin pblica, estn sujetos a los recursos de excepcin por ilegalidad y por exceso de poder.

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En el Per, hay accin popular ante el Poder Judicial contra los reglamentos, decretos y resoluciones de carcter general que infrinjan la Constitucin y las leyes. El artculo 133 de la Constitucin y la Ley Orgnica del Poder Judicial, desde 1963, norman dicho recurso, cuyo trmite es de puro derecho. Corresponde al Poder Ejecutivo la misin de asegurar la ejecucin de las leyes. Por tanto, ninguna autoridad puede realizar un acto cualquiera de administracin o reglamentacin sin fundamento en la autorizacin legislativa que lo justifica. Aunque capaces de reglamentar y estatuir, las autoridades pertenecientes al Poder Ejecutivo no pueden actuar sino dentro del marco fijado por las leyes. Entre el acto administrativo y el acto legislativo que lo autoriza existe una relacin de filiacin. Inclusive la disolucin del parlamento por el jefe del Estado, prevista en Gran Bretaa y Francia, no puede ser estimada como un acto de puro Poder Ejecutivo, puesto que deriva de una autorizacin constitucional que la hace jurdicamente posible y la regula debidamente. El campo de las leyes no est delimitado con respecto al de los reglamentos, pues no puede decirse dnde termina el dominio de la ley y dnde comienza el del reglamento. Probablemente, toda materia sobre la cual no existen pautas legislativas, siquiera en forma general, corresponde al dominio de la ley y es sta la que debe estatuir al respecto. El reglamento fija condiciones dentro del marco habilitado por la ley. Desde luego, los reglamentos estn subordinados a las leyes, de manera que son ilegales en cuanto se opongan al espritu o a la letra de la ley. An cuando autorizados tratadistas consideran la expedicin de reglamentos como un acto de administracin, nos parece ms propio considerarlos como actos legislativos practicados por el Poder Ejecutivo. No obstante que, en el orden formal, los reglamentos son actos administrativos por no emanar del organismo encargado por la Constitucin de dar leyes, en realidad constituyen actos legislativos puestos que su contenido establece disposiciones generales que a todos afectan. La facultad de expedir reglamentos es atribucin inherente al Poder Ejecutivo, pues slo mediante ellos puede asegurarse la aplicacin de las leyes cuando la naturaleza de la materia requiere dispositivos complementarios o anexos. Los reglamentos y resoluciones administrativas pueden ser anulados mediante el recurso de exceso de poder, en los casos en que el organismo de control constitucional (Corte Constitucional o Consejo de Estado) o bien Poder Judicial, segn los pases, declaren que una norma reglamentaria est viciada de ilegalidad por contravenir el espritu de la ley o trasgredir sus disposiciones. El rgano jurisdiccional que anule el reglamento en aquellos pases que han establecido tribunal especial de garantas, o bien el que niegue su aplicacin, en aquellos otros en que tal declaracin compete a los tribunales comunes, como sucede en el Per, debe inspirar siempre su resolucin en un mismo criterio: el de discriminar si la norma reglamentaria asegura la aplicacin de la ley, en cuyo caso es procedente y vlida, o si dicha norma no tiende a asegurar la aplicacin de la ley sino que la contraria o extravasa, en cuyo caso es invlida. Hay arbitrariedad en un reglamento en todo caso en que su dictado exceda de lo preceptuado o no obedezca a la finalidad de asegurar el cumplimiento de la ley. Modernamente, ha quedado sentado en el campo doctrinario que el juez y el jurisconsulto deben atender, para la interpretacin del recto sentido de la ley, no tanto a la mente del legislador cuanto a la voluntad del precepto. Para ello debe abstraerse dicha voluntad, llegando hasta el fondo del bien jurdico. Todo reglamento legal puede ser enervado mediante accin popular, o sea que cualquiera puede presentar el recurso de exceso de poder; los jueces deben declarar que la disposicin reglamentaria desborda el mbito legal y no es aplicable cuando ella entraa una modificacin de la norma originaria. Lo mismo puede afirmarse de los reglamentos orgnicos, que son expedidos para organizar los servicios pblicos o el funcionamiento interno de las dependencias administrativas.

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En materia de polica, o sea respecto del orden pblico, es universal la facultad que tiene el jefe del Estado de dictar reglamentos estableciendo normas, prohibiendo representaciones, defendiendo la salud pblica, reglando los servicios pblicos o el trnsito e impidiendo la especulacin. Tal facultad constituye el llamado poder de polica. Diversos actos polticos practicados por el jefe del Ejecutivo no son actos administrativos, como la convocatoria a elecciones, los decretos de apertura y disolucin del Congreso, el nombramiento de ministros o la suspensin de garantas. Los actos polticos son realizados por el Gobierno con el fin de asegurar su estabilidad o promover la marcha del Estado. No deben, pues, ser confundidos con los actos administrativos, que tienen un carcter rutinario. Actos polticos y no legislativos practicados por el Poder Legislativo son las leyes de amnista los votos de interpelacin y censura, los de confianza, los que disponen una investigacin o recomiendan al Ejecutivo determinadas medidas, y la eleccin del Presidente de la Repblica. Los actos diplomticos son actos sui generis; participan de la funcin administrativa y de la legislativa, pues son concretos y a la vez fijan normas de Derecho que prevalecen sobre las leyes nacionales. Cabe distinguir entre los actos de gobierno y los actos administrativos, pese a que ambas clases de actos son del resorte de un mismo poder del Estado. Los actos administrativos son recurribles y revocables, en tanto que los actos de gobierno son de naturaleza poltica, por lo que no puede pedirse su revocatoria. Los actos polticos son discrecionales, inspirados en las altas necesidades del Estado o en la defensa de un rgimen. En cambio, los actos administrativos son reglados, de funcin rutinaria, para llenar los servicios de polica, orden, sanidad, etc. El jefe del Poder Ejecutivo, adems de dirigir la funcin administrativa, se halla investido de la representacin externa y de la coordinacin de poderes. Tiene la mxima jerarqua porque encarna la unidad del Estado. En nuestro pas, la Constitucin reza que el Presidente de la Repblica es el jefe del Estado y personifica a la nacin, con lo que se le atribuye la direccin unidad de la marcha poltica, sin mengua de la independencia del Congreso. Se denomina universalmente jefes de Estado a los monarcas o presidentes de la Repblica y jefes de Gobierno a los presidentes del Consejo de Ministros. * Funcin Jurisdiccional: Consiste en obtener, en casos concretos, una declaracin del Derecho existente, mostrando que se rene las caractersticas previstas por la norma, como sucede con la declaracin de herederos, por ejemplo. Incluye la ejecucin coactiva de las sentencias. La resolucin se obtiene mediante el proceso, definido por Chiovenda como el conjunto de los actos coordinados con objeto de actuar la voluntad concreta de la ley, en relacin con un bien que el actor pretende que est garantizado por ella por medio de los rganos jurisdiccionales. Cuando se requiere afirmar una situacin jurdica o precisar la extensin de ella, el Estado interviene, a solicitud de parte unas veces y otras sin ella, para aplicar las normas legales o bien para asegurar la ejecucin de la sentencia mediante su fuerza coercitiva. Es impropio llamarla funcin judicial, porque a veces no es ejercida por el cuerpo de magistrados cuyo conjunto constituye el Poder Judicial. Si bien ste es el encargado de ejercerla, no la ejerce completamente, ya que ciertos actos jurisdiccionales son efectuados por autoridades administrativas o por tribunales privativos. Las decisiones jurisdiccionales son verdaderos silogismos, expresiones de un razonamiento ceido al mandato de las leyes y que puede ser descrito as: Premisa Mayor: Regla de Derecho que debe aplicarse. Premisa Menor: Reconocimiento del Derecho o de la situacin jurdica planteada. Conclusin : Decisin que ampara concretamente un derecho o define el bien jurdico debatido.

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2.2.- Sistema de fines comunes: La resolucin supone necesariamente la subsuncin de los hechos dentro de la norma y se compone de un doble silogismo, pues no slo declara los hechos sino que seala las consecuencias jurdicas de los hechos declarados. La amplitud de la funcin jurisdiccional es lo que mejor relieva el carcter del Estado de Derecho, ligado a la ley que l mismo ha dado. El propio Estado es justiciable ante sus jueces y debe acatar la decisin jurisdiccional de los magistrados. 2.2.1.- Finalidad del Estado: * El Bien Comn: Para la comprensin de las instituciones, es necesario conocer su finalidad. La causa final del Estado es el bien comn, sea el bien de la comunidad. As lo defini Aristteles y ha quedado como una verdad firme, de modo universal. El orden jurdico es un elemento fundamental del bien comn, pero no el fin del Estado, sino un producto social que se inspira en el comn. Poder y fin estn contenidos en el orden, al cual remodelan. El poder est antes del orden, pues lo dicta, y el fin ms all del orden, pues lo inspira. El bien comn consiste en un conjunto de condiciones sociales que favorecen el desarrollo del hombre. Es el medio social propicio a que la persona se realice. No es una masa de bienes por repartir, sino un orden justo, ms all del cual existe para el individuo un fin ltimo. La consecucin del bien particular es favorecida o franqueada por la existencia de un orden que brinda seguridad y justicia, a travs de los servicios pblicos. Tal definicin del bien comn como el medio social propicio para que el hombre realice sus potencialidades, es individualista. Debemos sobreponerle la concepcin comunitaria de Toms de Aquino: el bien comn es un orden justo para la vida suficiente de una comunidad. Tiene el carcter de bien intermedio para hacer alcanzable el bien individual y familiar. Si a la idea del bien comn se la despoja de su connotacin filosfica, viene a ser lo que denominamos inters social. Desde luego, el bien comn no es una frmula de gobierno sino un principio rector: el bien de los hombres que componen la sociedad. Como aclara Bertrand de Jouvenel, el bien comn no se traduce en bien particular de los individuos sino de modo indirecto, o sea en funcin del orden y de la justicia que proporciona conjunto. Por eso, Dabin lo denomina bien comn pblico agregando la palabra pblico para expresar que engloba solo bienes sociales considerados indispensables para el bien individual, como son la seguridad de la vida y la de poseer el fruto del trabajo, la educacin, el matrimonio, los servicios de salud o los medios de transporte masivo, y no comprende la distribucin de bienes que sean alcanzables individualmente. En los sistemas colectivistas, el Estado proporciona parte de los bienes directamente, como sucede con la vivienda o las distracciones. En las democracias representativas vienen emplendose programas de bien social que, por excepcin, proporcionan viviendas a personas de un determinado sector de la poblacin. Lo hace el Estado para remediar un malestar social que no puede ser encarado slo por accin estatal indirecta. Igualmente, cuando proporciona tierras, como sucede con la reforma agraria, el Estado realiza directamente el bien particular de adjudicatarios. Pero, en la sociedad occidental sobre todo, el poder se limita a crear las condiciones sociales, como son el orden jurdico, la proteccin policial, la educacin, las oportunidades trabajo y la administracin de justicia, que hacen posible que cada persona se realice. Por este carcter de generalidad el bien comn tiene un rango superior al bien particular. En la sociedad humanista, los gobernantes se distinguen por su voluntad de servir de medio para el bien del pueblo, reconociendo que el Estado existe para que puedan realizarse a la plenitud las facultades personales. * Triple Funcin del Estado: De dicha concepcin deriva para el Estado una triple funcin de tutela, suplencia y promocin, consistente en proteger los derechos individuales, suplir la iniciativa privada y promover el progreso social. Poniendo nfasis en la primera de estas funciones, el liberalismo concibi el llamado Estado gendarme, que se limitaba a garantizar la seguridad, en

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tanto que el socialismo ha concebido el Estado bienestar, el cual ofrece procurar bienes econmicos a todos. Superando los extremos del Estado gendarme y del Estado providencia, la democracia social disea un Estado que promueva el bienestar sin ahogar la libertad. La misin del Estado es simultneamente esttica y dinmica, o sea de tutela y de subsidiariedad. De un lado debe proteger los derechos de la persona, y del otro, ha de suplir lo que en iniciativa privada es incapaz de realizar, as como promover el desarrollo econmico y social para elevar los niveles de vida. Tal funcin supletoria, as o la de promocin, aplican el principio de subsidiariedad. El Estado se sustituye a los particulares para hacer lo que estos pueden realizar tan bien como l, o en muchos casos mejor que l, la libertad es recortada innecesariamente. Cabe mencionar algunas funciones primordiales, como la conservacin del orden social, la defensa contra agresiones externas, la administracin de justicia, los servicios civiles, la educacin, la regulacin de las operaciones econmicas fundamentales, el desarrollo econmico y social, la organizacin de la salubridad y los seguros sociales. Respecto de la intervencin del Estado en la vida econmica, la discusin doctrinaria se actualiza cada da. Las escuelas totalitarias preconizan un intervencionismo absoluto que centralice los medios de produccin y distribucin de la riqueza, en tanto que la concepcin democrtica occidental respeta las formas esenciales de la propiedad, dentro de una organizacin en la que el Estado dirija la economa con miras al bien comn. La frmula ms adecuada a la actual coyuntura es la que enunci la democracia alemana al abjurar del marxismo: Libertad hasta donde sea posible y planificacin hasta donde sea necesaria... as se est logrando en algunos pases que consideran que la iniciativa privada debe ser llamada a participar en el planeamiento del desarrollo, para que ste se logre con un sentido de comunidad y no de estatismo. Ello supone toda actividad econmica puesta bajo el imperio de la ley nacional de modo que los centros de decisin estn en el pas y que el sector pblico de la economa acreciente su radio de eficacia. La revolucin industrial y el notable crecimiento demogrfico, as como los requerimientos de una sociedad que se masifica, han determinado que se acente la intervencin del Estado en esferas que, hasta hace pocos aos, quedaban libradas a la actividad privada. La democracia representativa, enfrentada a sistemas colectivistas compactos, ha comprendido por fin que la economa debe estar al servicio del hombre. Admite ahora activamente sus deberes de promocin econmica, mediante una poltica fiscal crediticia de salarios y de seguros sociales, a fin de favorecer la redistribucin de la riqueza y disminuir los desniveles en el tenor de vida. * Determinacin de los Fines del Estado: Durante siglos, cuando menos a partir de Aristteles, los hombres han considerado injustas las grandes desigualdades econmicas. Pero no se tena conciencia de que fuera posible cambiar fundamentalmente la distribucin de la riqueza. Desde comienzos de este siglo fue extendindose la conviccin de que los factores econmicos podan ser orientados hacia la justicia social. La formacin de una vasta clase proletaria, consecuencia de la industrializacin, puso en mayor evidencia las injusticias sociales, porque las acentu. Al mismo tiempo, la evolucin de las ideas demostraba que la jerarquizacin social no responda a una fatalidad, sino que era, ms bien, una organizacin o estructura que el hombre poda transformar. La pasividad de las masas fue compensada con el dinamismo de los miembros de los grandes partidos, comenzando a manifestarse tensiones exigentes y premiosas. La ciencia poltica ha venido clarificando la interpretacin de la accin poltica, la cual incide sobre la composicin social. A partir de la Segunda Guerra Mundial, los politlogos han visto definitivamente que la accin del Estado depende de las creencias y de valores. Estos ltimos son diversos y se les fija como objetivos simultneamente: justicia social, autodeterminacin, respeto de la persona, cooperacin internacional. La accin poltica se orienta segn sean los valores a cuya realizacin tiende cada poca. En la nuestra, la justicia social es el valor predominante. De modo universal se tiende a que se acorten las desigualdades en el disfrute de los bienes.

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En materia de rentas no derivadas del trabajo, el sistema tributario ms adelantado tiende a reducirlas notablemente. Respecto de ingresos o remuneraciones por razn del trabajo, existen diferencias notorias entre los campesinos y los obreros, entre las mujeres y los varones, entre los burcratas de categora elevada y los empleados pblicos subalternos, entre los ejecutivos de las empresas y el comn de los trabajadores, por ejemplo. Ello es objeto de distintas tentativas para acortar distancias en el abanico de las remuneraciones, con la finalidad remota de una nivelacin. En general, se aspira a llegar a un punto de equilibrio entre los incentivos econmicos y los incentivos morales, lo cual depende de una reeducacin paulatina y de una mstica no siempre duradera. La Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos, as como la introduccin a su Constitucin y el prembulo de la Constitucin suiza, mencionan los fines del Estado, al expresar la razn de ser de aquellas formaciones polticas. Tambin la Constitucin de Mxico menciona el fin del Estado. As la Constitucin de los Estados Unidos se proclama dictada en orden a formar una unin ms perfecta, establecer la justicia, asegurar la tranquilidad domstica, proveer a la defensa comn, promover el bienestar general y el de nosotros mismos. La Constitucin helvtica es ms precisa, pues declara que la unin se propone afirmar la independencia de la patria, mantener el orden, proteger la libertad y el derecho de los sbditos, y promover el bien comn de los mismos. La mexicana expresa que el poder ha sido instituido para bien del pueblo. El Estado concreto, o sea cada Estado vigente, legitima su existencia por virtud de los fines que invoca. Toda modificacin en la organizacin y en la legislacin del Estado se justifica por la doctrina de sus fines. Cada Estado regula su actividad poltica segn sean los fines supremos que persigue. De ah la importancia de analizarlos, ms an en nuestra hora, en que se enfrentan la concepcin monocrtica y la pluralista. Los componentes del bien comn son la seguridad y el bienestar general. La seguridad tiene dos connotaciones: interna y externa y seguridad interior (que abarca el orden pblico y la segunda jurdica) garantiza la coexistencia de los hombres; la seguridad exterior protege de la agresin. El bienestar general consiste en la satisfaccin de las necesidades del compuesto social; sin un mnimo de bienestar, no existe el medio propicio para que la persona humana se realice. Para alcanzar la visin del Estado, hemos de dividir sus actividades en dos grupos: actividades que corresponden exclusivamente al Estado y actividades mediante las cuales ste ordena y promueve la vida social. Actividades que corresponden de modo exclusivo al Estado son las de seguridad, o sea la proteccin de la comunidad y de sus miembros, lo que entraa la defensa del territorio y de la soberana. Dice Jellinek: No slo tiene el Estado funciones propias respecto del exterior, sino tambin respecto del interior; su fin consiste en la conservacin de s mismo y en el mantenimiento de la integridad de sus fines generales; lo que en primer lugar se logra mediante ella, es asegurar la existencia el Estado. Los deberes de polica y los penales, no protegen slo los bienes individuales y sociales, sino al Estado mismo. En toda actividad del Estado hay un elemento cuya finalidad consiste en conservar y fortalecer al propio Estado. De aqu que el mantenimiento y la proteccin de la existencia propia y del propio prestigio, sea uno de los fines correspondientes al Estado, dada nuestra conciencia de ste y de sus funciones. Igualmente, es funcin del Estado la formacin y mantenimiento del orden jurdico. Tras una lucha secular, ha monopolizado el Derecho, el cual a su vez penetra en las manifestaciones del Estado y canaliza sus actividades. El fin jurdico comprende la legislacin vigente y tambin la legislacin futura; sta ha de corresponder a las exigencias del devenir social, ya que la evolucin histrica determina el contenido del Derecho. Conjuntamente con las funciones de seguridad o tutela, el Estado cumple otras con miras al bienestar; ellas son de suplencia y promocin, compartidas eficazmente con la actividad individual. Tal extensin de la actividad del Estado, ms all de sus fines exclusivos, vara segn las pocas y est condicionada por la evolucin de los hechos y de

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la cultura. Actualmente, casi todo cuanto se refiere a la vida comunitaria recibe la impronta de la voluntad estatal, porque el Estado atiende directamente al inters comn o bien orienta el modo como los particulares deben propender a l. El problema de los fines del Estado guarda relacin estrecha con el fundamento del poder. No hay sociedad posible sin poder, ni hay satisfaccin de las necesidades humanas sin Estado. De aqu recibe el Estado su justificacin y su valor; nos ha sido impuesto por la vida histrica, pero continuamente lo reformamos, persiguiendo el ideal humanista de que sirva a todos los hombres y a todo el hombre. * Doctrinas Extremas sobre la Finalidad del Estado: Plantearse cul es el fin del Estado entraa la valoracin de la vida humana y de lo que ella representa en la organizacin social y en la cultura. Dos posiciones someten el ordenamiento poltico a formas opuestas. Ellas son el humanismo o personalismo, concepcin centrada en el hombre, y el estatismo o transpersonalismo, que convierte a la persona humana en instrumento del Estado. A la concepcin humanista corresponden el Estado social de Derecho y el socialismo democrtico, as como la democracia cristiana. Para el transpersonalismo, representado por los regmenes marxistas y por los nacionalismos a ultranza, el hombre encarna valor en cuanto es un medio para que la colectividad realice sus objetivos. Ambas actitudes, la humanitaria o de la persona humana y la transpersonalista, se disputan el mundo. Para el transpersonalismo, el pueblo clase o bien el Estado devienen en fin. Para el humanismo, el hombre es un fin en s mismo y no ha de ser tomado nunca como medio. La exageracin personalista dio nacimiento al liberalismo, de corte individualista, as como el transpersonalismo nutre la frmula del Estado totalitario. Pasemos al anlisis de ambas deformaciones, o sea del individualismo y del estatismo, advirtiendo que el error comn de ambos extremos es no equilibrar los derechos de la persona humana con la realizacin de su vertiente social. * Individualismo: Como corriente de pensamiento, naci en la Edad Moderna y se perfil ntidamente al desarrollarse el sistema cartesiano e imponerse la filosofa de la Ilustracin, o sea desde fines del siglo XVII y durante todo el siglo XVIII. La Revolucin Francesa marc el triunfo del individualismo en poltica: el liberalismo. Segn esta concepcin, el Estado deba limitar su accin a garantizar la libertad, mirada como principio a priori, como si fuera fin en s misma y no un medio para el bien comn. Las funciones estatales deban ser de una esfera neutra: asegurar la vida, el orden, la propiedad privada y las libertades pblicas. Partiendo del principio kantiano que supone la coexistencia equilibrada de libertades y derechos, se sostuvo que la sociedad civil no puede restringir la libertad individual sino hasta el lmite necesario para que no impida la libertad ajena. El liberalismo fue la expresin poltica de la concepcin individualista del mundo. Su punto de partida era una verdad eterna: el valor absoluto de la persona humana. Pero dio una dimensin exagerada a la idea de libertad, pretendiendo erigirla en un fin. Consideraba que los poderes pblicos haban nacido para que la sociedad apoye las libertades de cada cual y que el Estado slo debe ejercer un mnimo de compulsin, apenas lo indispensable para asegurar el orden interior y la seguridad externa. Crey en una coexistencia armnica, librada a los egostas particulares, que engendrara un equilibrio natural. La competencia de los intereses hara que cada cual, persiguiendo su propio bien, contribuyera al bien colectivo, generado como un subproducto. En economa, el liberalismo onde como bandera un principio egosta, enunciado por los fisicratas: laisser faire, laisser passer, es decir, dejar de hacer, dejar pasar. El individualismo se afirm como doctrina en la Edad Moderna, cuando se abandon la idea de la colectividad que haba primado en la Edad Media y se erigi el principio de individualidad en concepcin central de la vida. A partir del triunfo parlamentario en Inglaterra, en 1645, y de la

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decapitacin de Carlos I, se fue configurando la idea de que el compuesto social est formado por convenio, tesis que Rousseau extremara un siglo despus con su igualitarismo nivelador. Fue el individualismo filosfico y racionalista lo que dio origen al liberalismo, imperante en todo el siglo XIX. Hoy que el Estado acrecienta su intervencin por doquier, la mentalidad liberal se ha visto obligada a admitir un papel activo al Estado en la vida econmica y se ha transformado en neoliberalismo. ste no recusa el derecho estatal de intervenir, pero trata de limitarlo, al menos como una accin retardatriz. La extrema izquierda del individualismo es el anarquismo, o ms propiamente, el anarco-sindicalismo, reaccin antiestatista mezclada de altruismo que tuvo en Bakunin a su principal pensador. La desaparicin de toda clase de autoridades y de la propiedad, un impulso nihilista y una conciencia clasista excluyente, caracterizan el anarco-sindicalismo, tan poderoso en las primeras dcadas de este siglo. Es un sindicalismo revolucionario, creyente en la accin directa de los obreros. Su influencia disputada por los comunistas en los medios laborales, an antes de la revolucin bolchevique, extendi la diferenciacin entre ciudadano y productor, confiando nicamente en los propios medios de accin de la clase trabajadora. Enemigo de la absorcin del movimiento social por el Estado, el anarquismo confa en el logro de las reivindicaciones por obra de los trabajadores mismos, sin apoyo de partidos o gobiernos. Es la revolucin proletaria autnoma, que recusa el burocratismo de las dictaduras socialistas a la vez que las combinaciones democrticas artificiales. Su lema podra ser: slo el pueblo obrero salvar al pueblo obrero. Recela de toda otra clase, as como de todo dogma, partido o Estado. El anarquismo rebrota en los ultrasmos actuales y plantea una apasionada solidaridad humanitarista. * Totalitarismo: Las formas del transpersonalismo poltico han sido, sucesivamente, los reinos despticos de Oriente, el cesarismo romano y las monarquas absolutas. En nuestra poca, su expresin es el Estado totalitario. El totalitarismo preconiza la regimentacin estatal en todas las esferas de la vida humana y afirma que el hombre no posee una esfera propia de la libertad y que su significado deriva de la comunidad o Estado. Tal concepcin diviniz al Estado en las doctrinas fascista y nazi. Tambin ha conducido al estrangulamiento de las libertades, en aras del sistema corporativo. A lo inorgnico del Estado-pueblo, difundido por la Revolucin Francesa, sucedi la experiencia frustrada de un Estado-nacin, de un organicismo totalitario, que no concibe al Estado como asociacin de hombres sino como un ente movido por fines ticos propios y respecto del cual los hombres son meramente miembros que reciben de l significacin. El ensayo corporativo de ese Estado-nacin supona la integracin del capital y del trabajo, armnicamente. En la realidad, el corporativismo result un instrumento para que el Estado controlara la vida sindical y preservara los intereses econmicos tradicionales, contradiciendo el mensaje inicial del partido, de matices socialistas en las horas anteriores a la toma del poder. La frmula del Estado corporativo deca valorizar la participacin de los trabajadores pero result slo un medio para abandonar el radicalismo socialista y tratar de que la organizacin pluriclasista desplazara la lucha de clases. El adoctrinan-tiento, que en Alemania alcanzara un grado de extensin fantica, en Italia qued en simple enunciado de la misin sagrada del Estado y de la integracin de las clases en el ente nacional. El nazismo fue un fascismo dinmico, a diferencia del italiano, que fue esttico, segn la clasificacin que hace Andrs Hauriou. Tuvo un carcter racista, pues atribuy a la nacin, o sea al pueblo alemn, las calidades de una etnia. Revivi un nacionalismo romntico, legendario. De la nocin del superhombre de Nietzsche engendr la supernacin, el pueblo ario, de raza no mezclada. Su tendencia social fue ms niveladora que la del fascismo, sin perjuicio de la jerarquizacin impuesta por el partido. La mayor diferencia estriba en que el Estado fue considerado instrumento en manos del partido, abiertamente, en tanto que el fascismo mantuvo el culto del Estado-nacin.

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El Estado nacional socialista se inspir en una nueva concepcin del mundo, es decir, en una weltanschauung o cosmovisin, que penetra la totalidad de la vida. El aporte de la mencionada doctrina consisti en haber puesto nfasis en la insercin radical de lo poltico en la visin que cada cual tiene del mundo. La weltanschatiiing es una mirada espiritual y cognoscitiva dirigida sobre el mundo para conocer su sentido y su fin. Evidentemente, la idea que se tenga de la vida y del mundo influye sobre la concepcin del Estado, como sucede con el pluralismo, el humanismo, el marxismo y el nazismo. Nuestra actitud intelectual y moral depende de la visin que tengamos del cosmos. La concepcin del Estado est penetrada por la concepcin integral del mundo y de la vida, puesto que la mente concibe desde un mismo punto de vista tanto a los hombres como a sus relaciones con el mundo, o sea la religin, la cultura y el Estado. La concepcin germana haba sido falseada durante ms de un siglo por la exaltacin de la raza. Culminando la corriente, el nazismo sostuvo que la raza determina en los hombres la visin del mundo. Para el nacionalsocialismo, el fin ltimo del hombre era la conservacin de la raza y el Estado era el realizador de esta concepcin, por lo cual haba de estar todo sometido a l, llmese Economa, Derecho, religin o cultura. La comunidad del pueblo, o sea el pueblo en comn, fue afirmada como una totalidad suprapersonal, entidad con vida propia y caracterizada por la nota hegeliana de que cada miembro est penetrado del espritu objetivo del pueblo. El marxismo, en cambio, postula una sociedad comunista sin Estado, pues concibe el Estado histrico como forma transitoria, impuesta por el grupo de explotadores a los explotados. La extincin del Estado es la meta final, pero antes debe pasarse por la etapa de la dictadura del proletariado, cuya duracin no ha sido definida por Marx ni por Engels. Ambos doctrinarios fueron enfticos en afirmar que la fase de transicin permitira ir abandonando gradualmente la necesidad del Estado. Ms tarde, el leninismo ha invocado el cerco capitalista para justificar la prolongacin indefinida de la dictadura y ha revalorizado el Estado al punto de complementar la doctrina como marxismoleninismo. El Estado, dice Engels en el Anti-Diffiring, no ser abolido, como quieren los anarquistas. Simplemente ir extinguindose, ya que la interferencia estatal en las relaciones sociales se volver superflua en una esfera tras otra. El Estado debe basarse en la dictadura del proletariado, hasta que se logre la clase nica, o sea la comunidad sin clases. Entre tanto, un solo partido monoltico y tirnico, asume la direccin del Estado. En tanto la revolucin comunista no alcance a triunfar en todo el mundo, la dictadura debe prolongarse para seguir luchando contra el cerco capitalista, segn expresara Lenin. En las democracias marxistas, las elecciones consisten en expresar si se aceptan o rechazan los candidatos del Partido Comunista. No cabe alternabilidad en el poder, pues slo se admite que gobierne el partido oficial, indefinidamente. La Constitucin sovitica no disimula que la dictadura es el partido y no del proletariado. No hay libertad para establecer partidos; todo el aparato estatal est colocado bajo el control del partido comunista. En cada distrito se presenta un solo candidato, quedando el recurso de votar en blanco. Es frecuente alcanzar el total de los votos, dado que la oposicin es imposible. Las decisiones de consejos son adoptados por unanimidad, lo que prueba la gravitacin del partido. ste controla al Estado y es reconocido como voluntad superior a la del Gobierno. El empleo de la denominacin democracia popular en los pases de gobierno marxista, pese a que son regmenes de poder cerrado, se explica por el prestigio histrico que tiene el principio de representacin popular. La ideologa se toma en inseparable del Estado, as como ste es inseparable del partido monopolizador. El movimiento histrico arrastra, a la vez, a la sociedad y al Estado, pero las decisiones son tomadas por un pequeo nmero de personas y a veces por un

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solo hombre. Como explica Cassirer, el hombre obedece en poltica reglas distintas a las que sigue en sus actividades tcnicas. Cuando una convulsin enerva el poder racional, el pensamiento cientfico inunda la vida social y la cultura. Es entonces que los sistemas polticos se saturan de pasin. El imperio de lo emocional arrasa las instituciones y la mente comn se forja una fe poltica de acuerdo con impulsos primarios de podero y endiosamiento popular. A la postre, cualquiera que sea la forma de gobierno, la participacin popular no alcanza a contrarrestar las facultades de decisin que ejerce diariamente el grupo gobernante. Segn Kelsen, el totalitarismo sovitico se enreda en contradicciones lgicas, debido a la presencia de conflictos de intereses entre la burocracia policial y el proletariado. Por ejemplo, el hecho de que las fuerzas de represin acten en contra de los obreros en Polonia o empleen sus tanques para aplastar a los obreros que luchaban por la liberacin en Praga, plantea una contradiccin: la del proletariado tiranizado por la dictadura del proletariado. El Estado proletario debera irse extinguiendo, segn Marx, pero Lenin afirma en El Estado y la Revolucin que el perodo de transicin, de carcter dictatorial, conduce inevitablemente a severas restricciones, hasta que la humanidad se haya liberado de la esclavitud del salario y se logre la completa abolicin de la burguesa. En cuanto haya sido abolida la diferencia de clases, la unanimidad de opinin permitira que el Estado se extinga. Pero tal desaparicin del Estado, prevista como gradual e irrevocable, lejos de producirse, resulta alejndose, en tanto se enquista la nueva clase, denunciada insistentemente. * Pluralismo y Estado Social de Derecho: El pluralismo es carcter sustancial de una sociedad libre. Supone el respeto de las instituciones que son cuerpos intermedios entre el Estado y las personas, es decir, municipalidades, universidades, asociaciones, entes regionales, pues cada persona pertenece a varios de esos cuerpos, en el abanico de sus actividades. Consiste, sobre todo, en el respeto de la diversidad de pareceres, concepciones ideolgicas y fuerzas sociales. En toda democracia no desvirtuada, existe pluralismo poltico y ello es garanta de libertad, dentro de cierta unidad de convicciones constitucionales. Un orden pluralista supone el respeto a quienes discrepan del grupo gobernante. En los pases avanzados el Derecho a disentir se institucionaliza bajo el nombre de oposicin. Es modelo clsico el sistema britnico, dentro del cual es patente la posibilidad de ejercer el poder alternativamente. Si los discrepantes de un gobierno no tienen una va constitucional de acceso al poder cuando lleguen a ser mayora, o por lo menos de hacerse valer ante la opinin pblica, el aparato represivo crece a un nivel desptico y la protesta se convierte en subversin. La concepcin del Estado social de Derecho es un progreso en la lnea del Estado liberal, llamado simplemente Estado de Derecho, al cual prolonga y mejora. A los caracteres de imperio de la ley, libertad, igualdad, separacin de poderes y control de la constitucionalidad de las leyes y de la legalidad de los actos de la Administracin, viene a sumarse un proceso de socializacin en pro de los marginados econmicamente. El Estado social de Derecho es un avance, en parte retrico y en parte real, a la justicia social. Es la va occidental hacia la democracia econmica, salvando la democracia poltica; la va oriental es Estado autoritario, con sacrificio de los derechos fundamentales y bajo la inspiracin de criterios contrarios al signo de libertad. El Estado social de Derecho tambin es una concepcin que puede llamarse constitucionalismo social; viene realizndose en Gran Bretaa, los pases escandinavos, Alemania Federal, Holanda, Blgica, Italia, Canad, Australia y Nueva Zelanda. El caso extremo de Estado liberal fue el de los Estados Unidos, si bien se advierten hoy factores de cambio.

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La Unin Sovitica y los pases de Europa Oriental, as como China, Corea del Norte, Vietnam, Cuba y otros pases, han establecido diversos tipos de gobierno marxista, con acento en la igualdad econmica y un orden de legalidad opuesto a la democracia clsica. El Estado democrtico de Derecho es la denominacin recientemente planteada para expresar una organizacin poltica en la que el pueblo tenga participacin real, y no meramente formal y a travs de representantes de extraccin burguesa. La estratificacin social, que renace inclusive en las dictaduras de proletariado, el apetito de los partidos siempre manipulados por su organismo central, y la permeabilidad humana a las tentaciones de una mayor holgura, han hecho pensar que el Estado actual debe adoptar una forma poltica de Derecho, o sea pluralista, regido por normas que el propio gobierno respete, pero dentro de la cual se franquee a los gobernados una posibilidad amplia de participacin directa, con el mnimo de intermediarios. Sobre todo, se mira a la mayor justicia en la distribucin de la riqueza, posibilitando que el excedente de la produccin vaya a manos de la generalidad y que los mecanismos de decisin no sean manipulados. Es el ideal de participacin con libertad, el paso de la democracia formal a la democracia real. Para que una frmula tal no recaiga en totalitarismo, se precisan mecanismos de control popular sobre la esfera gobernante y vas legales para cambiar el equipo gobernante cuando la voluntad de los gobernados se haya fatigado o cuando el poder se haya convertido en un poder cerrado. * Fines del Estado: El bien pblico temporal. Orden y paz. Coordinacin. Necesidad de ayuda. Bien comn: fin de toda sociedad. Bien pblico: fin especfico de la sociedad estatal. 2.2.3.- Cultura Institucionalizada: La voluntad de la persona Estado es denominada soberana. Dado que es voluntad, la soberana no puede dividirse, por lo que resulta impropio hablar de divisin de poderes. En realidad, el poder del Estado es uno; las funciones estatales son ejercidas por rganos y por poderes. Sin embargo, es tradicional designar los rganos del Estado con el nombre de poderes, llamados Legislativo, Ejecutivo y Judicial, pero slo con el nimo de subrayar la esfera de atribuciones de cada uno. El poder no puede ser uno y trino a la vez. El concepto de un poder soberano que se descompone en tres sin dejar de ser uno, resulta una abstraccin metafsica. Lo que sucede es que se ha impuesto la conveniencia de que la voluntad de la nacin est representada por varios rganos, a fin de que stos se limiten y controlen recprocamente. De esta verdad ha derivado la ficcin de que existen varios poderes, cada uno de los cuales detenta un elemento de la soberana, pese a lo cual sta permanece indivisible. La razn de denominar poderes a las ramas u rganos del Estado es la de enfatizar su independencia. En los pases de rgimen monoltico existe confusin entre el rgano legislativo y el administrador, debido a que el sistema formal es un gobierno de asamblea. En el mundo occidental se mantiene el equilibrio entre las tres ramas del poder, sin mengua de su unidad fundamental que es impresa por quienes tienen la decisin poltica. Dos de tales ramas, la legislativa y la ejecutiva o gobierno, ejercen poder poltico. La tercera constituye la administracin de justicia. Entre las tres ramas existe una gradacin de poder, que sita hoy al Ejecutivo en la cima del Gobierno; la majestad del legislativo reside en dictar la norma y ejercer control sobre el Gobierno. La funcin excelsa es la judicial, cuya independencia debe precaverse libre de todo temor o influencia por ser la garanta final contra los actos arbitrarios u opresores.

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CAPTULO VII PERSONALIDAD JURDICA DEL ESTADO 1.- PERSONALIDAD JURDICA DEL ESTADO: 1.1.- Concepto: Existen muchos autores que han intentado definir al Estado, a continuacin se presentan algunas de las ms destacadas definiciones, hechos por hombres ilustres: Cicern: Una multitud de hombres ligados por la comunidad del Derecho y de la utilidad. San Agustn: Una reunin de hombres dotados de razn y enlazados en virtud de la comn participacin de las cosas que aman. Bodino: Un conjunto de familias y posesiones comunes gobernadas por un poder de mando segn la razn. Savigny: La representacin material de un pueblo. Kant: Una variedad de hombres bajo leyes jurdicas. Oppenheimer: La institucin social impuesta por el grupo victorioso al derrotado, con el propsito de regular su dominio y de asegurarse contra la rebelin interna y los ataques del exterior. Jellinek: Una asociacin de hombres sedentarios dotada de un poder de mando originario. Bluntschli: La personificacin de un pueblo. Duguit: Una corporacin de servicios pblicos controlada y dirigida por los gobernantes. Spengler: El Estado es la historia considerada sin movimiento. La historia es el Estado pensado en el movimiento de fluencia. Kelsen: El Estado es el mbito de aplicacin del Derecho. El Estado es el Derecho como actividad normativa. El Derecho es el Estado como actividad normal. En el Estado alcanza el pueblo su personalidad jurdica. Heller: El Estado es la conexin de los quehaceres sociales. El poder del Estado es la unidad de accin organizada en el interior y el exterior. La soberana es el poder de ordenacin territorial exclusiva y suprema. Carre de Malberg: Es la comunidad poltica como territorio propio que dispone de una organizacin. Adolfo Posada: Son los grupos sociales territoriales con poder suficiente para mantenerse independientes. Groppali: Es la agrupacin de un pueblo que vive permanentemente en un territorio con un poder de mando supremo, representado ste en el Gobierno. Estas definiciones, dadas con anterioridad, tienen la intencin de servir como introduccin al tema tan profundo y complicado que representa el Estado, sin embargo, existen infinidad de definiciones ms, de entre las cuales Arnaiz elige tres, las cuales se citan a continuacin: Definicin histrica: El Estado como institucin poltica es la forma poltica de un pueblo o la organizacin poltica suprema de un pueblo. Definicin moderna (Jellinek): El Estado es la agrupacin humana sedentaria con un poder de mando originario. Definicin del Estado Moderno (Duguit): El Estado existe y existi all donde hubo una relacin entre gobernantes y gobernados en orden a la solidaridad social. Adems de todas estas brillantes definiciones, podemos encontrar tambin conceptos en los cuales se observa al Estado desde diferentes puntos de vista como son: Concepto social del Estado.- En la base del Estado, se encuentra una serie de hechos sociales, una serie de relaciones humanas; estas relaciones son actos del hombre, condicionados por el contenido psquico propio de la naturaleza anmica de los seres

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humanos; por consiguiente, el Estado es una creacin humana consistente en relaciones de voluntad de una variedad de hombres. Concepto jurdico del Estado.- La corporacin formada por un pueblo dotada de un poder de mando originario y asentada en un determinado territorio da como resultado un Estado.

Sin embargo, resulta ms prctico definir al Estado partiendo de los elementos que componen ste, y por ello se hace necesario el estudio de stos, no obstante, existen algunos autores que diferencian entre elementos previos y elementos constitutivos o elementos naturales y elementos jurdicos; para no entrar en ambigedades, nos referiremos a ellos simplemente como elementos y tomaremos en cuenta los que realmente son esenciales y no derivan de otro. Entendemos por personalidad jurdica, el reconocimiento por el ordenamiento jurdico de la cualidad de persona a determinados sujetos. Se pide una doble actitud: activa, de ser titulares de derechos y obligaciones, vnculos y mutaciones jurdicas; y pasiva: de responder jurdicamente ante la comunidad en la que estn integrados. Organizaciones: personas (universitas personarum) que son un conjunto organizado de personas fsicas. De bienes (universitas rerum) que seran personas jurdicas que estn constituidas por determinados bienes y adscritos al cumplimiento de un fin. Toda persona jurdica est constituida por un elemento material (conjunto de personas o bienes) y con un elemento formal: reconocimiento legal o jurdico de su condicin de sujeto de derecho. 1.2.- Naturaleza del Estado: El Estado es sociedad ms poder, o sea una sociedad polticamente organizada. La entidad o ser del Estado deriva de la sociabilidad nacional. Estado y sociedad son indesligables en la prctica, si bien se les separa conceptualmente. En cuanto a la realidad sociopoltica, el Estado es una obra del hombre, pero de acuerdo con la naturaleza social de ste. Como dice Heller, el hombre es producto y a la vez productor de la historia. En la historia que se produce acta la ya producida. Analizar la naturaleza del Estado es un estudio conexo al de los elementos de su trama, que son la sociedad, el poder y el Derecho. Como toda institucin, el Estado es un producto de la interaccin humana. Al Estado no lo advertimos en forma corprea sino a travs de sus acciones, o sea a travs de la legislacin, de la administracin pblica, de la fuerza armada y de los smbolos. De ah que su naturaleza aparezca inaprehensible, y es que el Estado es un concepto, ante todo. Su realidad se concreta en la sociedad. El concepto de sociedad es ms extenso que el de Estado; el primero representa el gnero y el segundo la especie No es un orden normativo, por ms que las normas reflejen estructura que decide darse. No est formado por hombres sino por actividades humanas, que son la sociedad, el poder y el Derecho. El Estado es un producto de la interaccin humana. Al Estado no lo advertimos en forma corprea sino a travs de sus acciones, o sea a travs de la legislacin, de la administracin pblica, de la fuerza armada y de los smbolos. Su realidad se concreta en la sociedad. El concepto de sociedad es ms extenso que de Estado; el primero representa el gnero y el segundo la especie. No es un orden normativo, por ms que las normas reflejen la estructura que decide darse. No est formado por hombres sino por actividades humanas. Aclarando la nocin, ensea Carnelutti que una sociedad se llama Estado en tanto y en cuanto produce Derecho. Precisamente la palabra Estado expresa la consistencia que la sociedad adquiere merced al Derecho, el Estado es una sociedad que est, es decir que dura porque el Derecho impide la disgregacin. El destino del hombre es influido por lo social, porque la existencia, como precisara Heidegger, comporta la dimensin de vivir con otros. Esta condicin gregaria est en la esencia de la historia.

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El hombre es naturalmente social: ordena su vida a travs de una convivencia necesaria. El Estado realiza una inclinacin humana radial, la de organizarse polticamente. Pero el hombre a la vez recibe el Estado como una imposicin de la realidad, social, lo reforma a su voluntad. La Filosofa del Derecho nos explica el sentido radical de lo jurdico en la vida humana y en el universo. Nos presenta la sociedad como convivencia humana bajo unos mismos principios, segn defini Ortega y Gasset, el cual aclara que el Estado es tambin sociedad, pero no toda ella, sino un modo de ella. Es importante subrayar, adems, la coexistencia de sociedad e individuo, para valorizar que el hombre, sea como persona o como colectividad, es el sujeto final, por lo que no puede ser como un medio para la grandeza del Estado. Con un fin didctico, puede definirse al Estado como la colectividad humana organizada polticamente sobre un territorio. No tiene una existencia natural propia; es una entidad formada por la agrupacin de individuos. De ah que se empleen indistintamente los trminos sociedad y Estado, pues ste no es sino la forma ms elevada de organizacin social. Como fenmeno social concreto, se distingue de las dems agrupaciones por el elemento poder. Ante todo, cabe preguntarse, cul es la naturaleza o esencia del Estado? La naturaleza de su realidad es la de un ser de relacin, o sea un tejido de comportamientos. Como estructura social-histrica, se basa y se sustancializa en los hombres en sociedad que lo componen; sin esta base social, el Estado no es nada, El concepto sociedad es ms general que el de Estado, pues ste, aunque muy importante, es slo un aspecto de lo social, el aspecto poltico-jurdico. La naturaleza de su realidad es la de un ser de relacin, pues no existe a la manera de un rbol o un animal, los cuales tienen sustancia. El Estado no existe y subsiste por s mismo; existe y subsiste en el ser de los individuos. No es la mera pluralidad de stos, pues al conjunto de hombres agrega una realidad nueva: La relacin de poder, indestructible y necesaria. De otro lado, el fenmeno social que llamarnos poder poltico suscita una actitud intelectual, cuyo resultado es el Estado. 1.3.- Elementos del Estado: Pueblo, territorio y poder son los tres elementos del Estado. Si se aade que el poder existe para realizar el bien comn, la definicin se completa, Algunos autores consideran como un cuarto elemento el ordenamiento jurdico, pero nosotros creemos que tal arquitectura de normas es la produccin del Estado, a la vez que el sistema que lo estructura refleja la voluntad que dicta las normas, es decir, el poder. Esencialmente, el Estado es poder, impuesto inicialmente y ms tarde institucionalizado. Derecho y Estado se entremezclan y se suponen recprocamente. Los actos coactivos que caracterizan al Derecho y al Estado son los mismos. El Estado puede concebirse en dos formas: 1 Como unidad de un sistema jurdico que tiene vigor positivo, o sea que puede ser impuesto por la fuerza. 2 Como sujeto invisible pero real de ese mismo orden jurdico. * Origen de la Denominacin Estado: La palabra Estado es moderna y corresponde en puridad a la unificacin poltica lograda despus de la era medieval. Para los griegos, la palabra polis, o sea ciudad, expresaba la comunidad diferenciada por un modo de vida propia. El Estado era entendido por los romanos como res pblica o civitas. Del uso de expresiones tales como status rei romanae puede provenir la voz Estado. Al extender su continuacin, Roma llam imperium a su organizacin poltica, acentuando as el elemento decisivo, del concepto Estado, que es el imperio o potestad de mandar. En el Derecho germnico tambin se acentu el elemento de dominio, pues el Estado fue llamado Reich, voz que procede de regnuni, o sea mando de un prncipe. Estado moderno en cuanto construccin consciente u obra de arte, apareci en la Italia de los siglos XIV y XV, cuando se centraliz el poder por reaccin contra el feudalismo. La denominacin Estado fue acuada por Maquiavelo, desde las lneas iniciales de su obra El Prncipe. Tal acepcin de la palabra stato, derivada de la voz latina status, que expresa un

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orden, vino a responder a una necesidad general, ya que ninguna de las voces antes usadas serva para denominar la pluralidad de formas polticas existentes en la Italia renacentista. Unido al nombre de una ciudad como Florencia, Gnova o Venecia, el trmino stato dio expresin a todas las formas, fueran republicanas, monrquicas o tirnicas, o bien aplicadas a slo una ciudad o a toda una regin sometida a una autoridad. La nueva denominacin fue adoptada antes de dos siglos por los principales idiomas y su uso se convirti en universal. * Formacin Histrica del Estado: El Estado es el resultado de una larga evolucin de la convivencia humana. Aparece con la civilizacin sedentaria, cuando el grupo pasa de la vida nmade a la vida agraria. Con el Estado se alcanza el grado ms alto de la organizacin social, el de una unidad colectiva dotada de capacidad para la autodeterminacin y regida por una ordenacin jurdica. El hecho de que el hombre est naturalmente destinado a la convivencia fue lo que determin las formas primitivas de la vida social y la aparicin del Estado. Los elementos humanos ms prximos del Estado no son los individuos, puesto que la sociedad no es un agregado de tomos, sino las comunidades locales y las familias. Se ha constituido histricamente por la asociacin de los grupos naturales, o sea familia y comunidades locales, las cuales formaron un grupo superior en cuyo desarrollo se fueron distinguiendo las funciones que hacen necesario el poder. La primera sociedad natural fue sin duda la familia. Por extensin o crecimiento espontneo de la familia, o bien por agregacin de otras, se formaron clan y tribu. sta fund la ciudad, realidad permanente que arraiga al hombre a un territorio. Las necesidades de la defensa comn y el intercambio comercial favorecieron la agregacin de ciudades dentro de una ms vasta unidad social: la nacin. Slo dentro de ella puede el hombre realizar sus destinos y alcanzar el mayor grado posible de perfeccin. Histricamente, ha sido el poder el que ha creado al Estado, organismo social encargado de realizar el Derecho. Lo ms probable es que el Estado reconozca su origen en el acatamiento tcito de la autoridad de quienes asumieron el poder por un simple impulso de voluntad. La coexistencia de familias, o bien quiz la sujecin de unas familias a otras, aadida a la descendencia comn de una estirpe, no bastan para dar nacimiento a la sociedad civil, que es especficamente distinta de la familia. Se precisa siempre un factor de asentimiento a las obligaciones recprocas, de costumbre o aceptacin tcita, para explicarse la formacin del Estado. El poder del Estado moderno es incontrastable. Desde el siglo XV ha venido dominando toda feudalidad. La burocracia jerarquizada y el establecimiento en el impuesto general lo han emancipado. Concentra el empleo legtimo de la fuerza e impone su dominacin. 1.4.- Caractersticas: Al estudiar los caracteres esenciales del Estado, vamos a examinar, en consecuencia, los rasgos que lo caracterizan y que se derivan de su definicin: 1.- Tal como hemos afirmado, como toda agrupacin organizada en vista de un fin a ttulo eminente, el Estado es una persona moral. Este carcter esencial del Estado es, pues, su personalidad moral. 2.- Sabemos que es, en el orden temporal, la sociedad suprema a la que estn subordinados todos los individuos y grupos que viven dentro de sus fronteras. Este segundo carcter esencial del Estado es la soberana. 3.- Por estar estructurado en vista de un fin y por realizarlo, su actividad queda encuadrada en el orden jurdico formado por el Derecho Positivo constituido y sancionado. Este carcter esencial del Estado consiste, pues, en la sumisin del Derecho.

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La idea del bien pblico, objeto de la sociedad estatal implica las consecuencias que forman los caracteres esenciales del Estado. Negar stos es negar la naturaleza del Estado. Si falta alguno de los caracteres anteriores, no se trata de un Estado, o puede ser que no se haya hecho un examen correcto del grupo social que se trata de calificar. Por tanto estos atributos del Estado no son accidentales, sino esenciales, y as lo ha comprendido el mismo Duguit cuando dice que todos los elementos de la existencia del Estado son solidarios y que rechazar la soberana, e incluso la personalidad, es rechazar al Estado mismo. * Caractersticas de un Estado de Derecho: Imperio de la ley. Divisin de poderes y legalidad de los actos de los poderes pblicos. Derechos y libertades fundamentales. Legalidad de las actuaciones de la administracin y control judicial de las mismas. * Caractersticas del Estado Moderno: Una cierta entidad territorial. sta se refiere al medio fsico que es necesaria para la sustentacin del Estado; debe ser de una magnitud tal que no convierta en demasiado pesadas las tareas que el Estado debe afrontar. Establecimiento de un poder central suficientemente fuerte. Se logra suprimir o reducir drsticamente a los antiguos poderes feudales, entre ellos el propio poder de la Iglesia, que se vincula a lo que actualmente llamaramos al proyecto de Estado Nacional. Creacin de una infraestructura administrativa, financiera, militar y diplomtica. Se desarrolla una burocracia administrativa que trabaja impersonalmente para el Estado. Burocracia y capacidad financiera se retroalimentan. La obtencin y administracin de recursos exige personal dedicado por completo a estas tareas. La diplomacia se convierte en un instrumento indispensable para las relaciones con las dems entidades estatales que constituyen un sistema en su conjunto. Consolidacin de la unidad econmica. El Estado debe ser capaz de regular y dirigir la economa en su propio seno, y con respecto al exterior, implantar un sistema aduanal y normas precisas que controlen la entrada y salida de bienes. * Otra clasificacin: Especificidad de la Relacin Poltica: Las relaciones polticas estn desvinculadas de otros mbitos. La poltica del Estado crea sus propias leyes especficas. Institucionalizacin. Despersonalizacin de la poltica. Concentracin: El Estado monopoliza los medios de dominacin. Territorializacin del Poder: El Estado acta sobre un territorio delimitado. 2.- PERSONALIDAD JURDICA DEL DERECHO PRIVADO: 2.1.- Concepto: Persona jurdica de Derecho privado es la que nace de la iniciativa privada y se establece con fondos privados. Algunas de estas personas prestan verdaderos servicios pblicos, como sucede con las instituciones de utilidad comn (fundaciones). Existen hospitales establecidos por la nacin, un departamento o un municipio y costeados con fondos pblicos, y hospitales fundados por un particular y sostenidos con patrimonio privado. Las primeras son personas jurdicas pblicas (establecimientos pblicos) y las segundas son personas jurdicas privadas (fundaciones o instituciones de utilidad comn). Asimismo, el Derecho privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las relaciones entre particulares. Tambin se rigen por el Derecho privado las relaciones entre particulares y el Estado cuando ste acta como un particular, sin ejercer potestad pblica alguna (es, por ejemplo, el caso de las sociedades o empresas con personalidad jurdica propia creadas segn las normas de Derecho mercantil y en las que el Estado o sus organismos autnomos ostenten un poder decisorio).

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El Derecho privado se suele contraponer al Derecho pblico, que es la parte del ordenamiento jurdico que regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes pblicos entre s. 3.- PERSONALIDAD JURDICA DEL DERECHO PBLICO: 3.1.- Concepto: En Derecho continental europeo contemporneo (perteneciente a Espaa, Italia, Blgica, Francia), uno de los rasgos de la administracin pblica es que est siempre vinculada a una personificacin jurdico-pblica, bien porque est dotada de personalidad jurdica, o bien porque se encuentra integrada con autonoma en el seno de una entidad jurdico-pblica. * Concepto Estricto de Personalidad Jurdica: Cualidad de sujeto o del centro de importancia jurdica que los ordenamientos han atribuido a las organizaciones del poder pblico entendido ste como centro de potestades para la promocin y garanta del bien comn de una comunidad obligatoria que de un modo u otro le sustenta. Slo las personas jurdico pblicas poseen potestades pblicas, no las jurdico privadas y la forma de la constitucin, es la voluntad de los miembros, (pblico) a travs de una ley. Cul es la razn de ser de las personas jurdico pblicas? Dos aspectos: 1) porque a travs de la personificacin jurdico pblica, los actos de las personas fsicas que suponen el ejercicio de potestades pblicas se van a poder imputar a un centro de actuacin diferenciado como ente pblico. Y 2) sirve de instrumento de determinacin y diferenciacin de los distintos poderes pblicos y por tanto de las administraciones pblicas. Histricamente, ha existido un debate acerca de a quin corresponde la personalidad jurdico pblica, si al Estado (Lpez-Muiz) o a una administracin pblica (Garca de Enterra). * Tipologa de Entes Pblicos o Personas Jurdico Pblicas: Material: Alude a la concreta organizacin de personas o bienes que sirve de sustrato o de soporte de esa persona jurdica. Corporativas: Tienen, en principio, carcter obligatorio. Estn constituidas por un conjunto de personas y en razn de las ndoles de sus miembros y de la ratio o causa de su asociacin, pueden clasificarse en territoriales y no territoriales. Territoriales: Aquellas entidades que agrupan personas vinculadas a un determinado territorio. Se caracterizan por perseguir fines generales y por ejercer potestades de supremaca general. Extender sus potestades pblicas a todas aquellas personas que se encuentren en dicho territorio. Las corporaciones pblicas territoriales son el Estado, las comunidades autnomas, entidades locales. No se incluyen las comunidades europeas porque no tienen fines de inters general ni tienen territorio. No territoriales: Corporaciones sectoriales de Derecho pblico, son entidades que agrupan en su seno a personas que desempean una actividad profesional, econmica o social. Fines especiales y potestades de supremaca especial. Slo ejercen sus potestades frente a aquellas personas que desempean una determinada actividad profesional en personal o social (colegio de abogados). Entes pblicos con fines especiales o entidades administrativas: Fines especiales y competencias de supremaca estatal. Pueden ser clasificados atendiendo a su naturaleza: Homogneas: Entidades pblicas de la misma naturaleza (comunidad de municipios). Heterogneas: Entidades que constituyen puentes pblicos de distinta naturaleza (consorcios locales). Mixtas: Aquellas que integran como miembros no slo a personas jurdico pblicas sino tambin a personas jurdico privadas. Segn su modo de constitucin: Voluntarias: Constituidas en virtud de la voluntad de sus miembros. Forzosas: Aquellas constituidas al margen o sin contar con la voluntad de las entidades

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que la integran (agrupaciones forzosas de municipios). Fundacionales: Personas jurdico pblicas constituidas por el conjunto de medios o bienes adscritos al cumplimiento de un fin. Se constituyen de conformidad con la voluntad constitutiva de la fundacin. Esta voluntad externa procede bien de las autoridades o de interadministrativas. Los poderes son de supremaca especial en determinados casos, pueden ejercer poderes de supremaca general del ente fundador y por mandato de ste. Adems actan siempre al servicio y con soporte de la entidad de que traen origen. En el Derecho espaol ha cuajado la expresin de organismos autnomos para referirse a este supuesto de personas jurdico pblicas.

Formal: Atendiendo al acto de reconocimiento legal, jurdico de la condicin de sujeto de Derecho, las entidades pblicas o las personas jurdico pblicas se pueden distinguir conforme a dos criterios: Personas jurdico pblicas que se constituyen por acto constituyente soberano. (Slo el Estado respondera). Personas jurdico pblicas que se constituyen por una actitud de una persona jurdico pblica y constituida, cabe distinguir tres supuestos: Aquellos que se crean por actos estatales paccionados (comunidades autnomas). Aquellas que se crean por acuerdos entre personas pblicas (comunidades europeas). Aquellas que se crean por acto unilateral de una persona jurdico pblica. Puede tratarse tanto de un acto legislativo (provincias) o bien de un acto administrativo.

4.- DISTINCIN ENTRE DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO: Si se toma como criterio el fin que persigue la norma, o sea del punto de vista sustancial, es Derecho Pblico el que afecta al inters de la comunidad y Derecho Privado, es el que respecta al inters de los particulares. En la esfera del Derecho Privado, las leyes dejan en libertad a los interesados para establecer sus relaciones dentro de lmites muy generales. En cambio: en la esfera del Derecho Pblico la voluntad de las partes no puede derogar la norma. La distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado es muy antigua; proviene de los jurisconsultos romanos. Ulpiano dio el nombre de jus pullicum al conjunto de normas relativas al Estado Romano y de jus privatum al conjunto de normas relativas a los particulares. El Derecho pblico, segn hizo notar Papiniano, no poda ser alterado por los particulares: jus publicum privatorum pactis mutari non potest. En todos los pases organizados bajo el rgimen del Derecho Romano se ha venido manteniendo la divisin del Derecho en pblico y privado, debido a su gran valor prctico, aunque la determinacin de uno y otro sea imprecisa. A diferencia de las naciones romanistas, el Derecho ingls ha prescindido de la distincin casi por completo, por no ser adaptable a todas las circunstancias. Es evidente que entre ambos Derechos hay lneas de transicin y de compenetracin. As, el Estado, que es sustancialmente persona de Derecho pblico, acta como sujeto de Derecho privado en cuanto a sus relaciones patrimoniales y se reviste de una doble personera jurdica. Igualmente, el individuo, que es persona privada, ejerce derechos polticos, como el sufragio, mediante actos que constituyen intervencin en el Derecho pblico. En el Derecho Privado existen normas de orden pblico, pues interesan a toda la sociedad, tales como el estado civil de las personas, el matrimonio y el rgimen de bienes, mayor diferenciacin es la dada por Maurice Hauriou; las relaciones de la vida civil o comercial estn bajo la proteccin del Estado, pero pueden concebirse sin ella, mientras que el Derecho Pblico es el derecho del Estado mismo, el cual regula su propia organizacin y actividad. En la prctica, se trata de aspectos predominantes de influencia, pues en la vida de relacin estn presentes el inters personal y el de la comunidad.

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La opinin ms generalizada entre los juristas para distinguir entre Derecho pblico y Derecho privado, no toma por base el inters protegido sino el carcter de los sujetos: si uno de los sujetos es el Estado, y salvo que el Estado acte privadamente se reputa que la norma es de Derecho pblico. Pero no existe entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado una separacin infranqueable, como que sus lmites son cada vez ms flexibles y se entrecruzan en todas las instituciones. El acto jurdico es uno y no puede admitirse que principios valederos para las relaciones entre particulares sean nulos cuando se aplican a las relaciones entre gobernantes y gobernados. Es en la sancin en donde encontramos la verdadera diferencia entre ambos derechos, pues los particulares deben recurrir al Estado y someterse a su decisin para alcanzar la sancin de una situacin de Derecho, en tanto que el Estado tiene el privilegio de ejecutar inmediatamente sus mandatos y slo despus admite la discusin contenciosa sobre el valor de ellos. Dice claramente Duguit: El particular que pretende la ejecucin por la fuerza de una relacin de Derecho cuyos beneficios le corresponden, tiene que dirigirse al Estado mismo y, si la existencia o la extensin de esta relacin jurdica le es disputada o controvertida, el empleo de la fuerza slo es posible cuando se ha dictado una decisin jurisdiccional que emana del mismo Estado, reconociendo la existencia o la extensin de dicha relacin. El Estado, beneficiario de una situacin de Derecho y rbitro al mismo tiempo de la fuerza material para realizarla, podr espontneamente emplear de modo directo este poder de compulsin, a pesar de las protestas del sujeto pasivo. El Estado, dueo de la potestad coactiva, tiene el privilegio de la ejecucin preventiva. Ese es l, el Estado; su fin es realizar el Derecho y cuando pretende que existe una situacin jurdica para su provecho, es perfectamente legtimo reconocerle el beneficio de la ejecucin previa. Maurice Hauriou lo denomina exactamente: beneficio de la precedencia. A los particulares se les reconoce, claro est, el derecho de impugnar el acto del Estado, as como de obtener una indemnizacin por los daos que origine, pero la reclamacin no enerva el cumplimiento de la orden. La distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado tiene gran importancia en la sistemtica jurdica. En verdad, la anttesis admitida entre ambos Derechos trasciende del campo de la sistemtica, ya que, en ltimo anlisis, explica el dualismo existente entre Derecho y Estado. El Derecho Privado, jus privatum, es una relacin entre sujetos coordinados, jurdicamente equivalentes. El Derecho Pblico, jus publicum, es una relacin ente un sujeto superior, el Estado, y un sujeto inferior, el individuo. Es, por tanto, una relacin entre dos sujetos, de los cuales uno posee ms valor jurdico que el otro. El mayor valor jurdico reconocido al Estado, consiste en que el orden jurdico concede a los agentes del poder y a los rganos estatales la capacidad de obligar a los individuos mediante una manifestacin unilateral de su voluntad. La relacin tpica de Derecho Pblico es la disposicin administrativa, norma individual creada por un rgano del Estado en virtud de la cual aqul a quien se dirige la orden est jurdicamente obligado a comportarse de una manera determinada. La relacin tpica de Derecho Privado es el contrato, o sea la norma individual creada por medio de un pacto en virtud de cual las partes se obligan jurdicamente a comportarse de un modo determinado. En el contrato, el sujeto participa en la creacin de la norma que lo obliga, mientras que en la disposicin administrativa, el sujeto obligado no participa en su creacin. 5.- TEORAS QUE NIEGAN LA DIFERENCIACIN ENTRE DERECHO PBLICO Y PRIVADO: Algunas corrientes contemporneas niegan o amenguan la oposicin entre Derecho Pblico y Derecho Privado. As, Rnard considera al Estado como una institucin ms, semejante a la familia y a las sociedades corporativas. Para l, no existe una diferencia esencial entre el Derecho Pblico de un Estado y los estatutos de una sociedad. Contrariamente, para Kelsen, la anttesis entre Derecho Pblico y Derecho Privado es artificial porque ambos son esferas producidas por el

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poder. La esfera del negocio jurdico (o sea el acto jurdico con declaracin de voluntad, v.g., un contrato) debera denominarse simplemente autonoma privada. Tanto en la orden autoritaria como en el negocio jurdico privado no se realiza sino la individualizacin de una norma general, tal como el Cdigo Civil o una ley; no es tan paradjico afirmar que la teora pura del Derecho, partiendo de su punto de vista universalista, es decir, orientada desde la totalidad del orden jurdico o voluntad del Estado, ve en el negocio jurdico, lo mismo que en la orden de la autoridad, un acto, estatal, esto es, un hecho de creacin normativa, imputable a la unidad del orden jurdico. Del punto de vista formal, el Derecho Privado encuentra en el Derecho Pblico, no slo su tutela y su garanta, sino su fundamento mismo. En realidad, cualquier institucin de Derecho Privado es un espacio que el Derecho Pblico abandona, aunque circunscribindolo, a la actividad y a la iniciativa de los particulares. Lo cierto es que son variables los lmites entre ambos Derechos y que cada da es ms acentuada la subsuncin del Derecho Privado por el Derecho Pblico. El proceso de socializacin que se advierte hoy por doquier equivale a la sustitucin del Derecho Privado por el Derecho Pblico. En la medida en que el Derecho se publica, por efecto de la socializacin que sustituye al liberalismo declinante, el peligro de arbitrariedad es mayor. Para que la ley civil exista adecuada a la condicin humana, ha de respetar el derecho natural y cada uno de nosotros permanecer en vigilia poltica, o cuando menos cvica, consciente de que la eticidad del Derecho es una conquista, as como el Derecho natural es una posicin, no de descanso, sino de combate, como afirma Perticone. Miremos en el Derecho una elaboracin doctrinaria y una legislacin que se somete a continuas readaptaciones, a tono con la evolucin de la sociedad y segn sean las fuerzas en accin, pero aspirando siempre a realizar una forma determinada de lo justo. 6.- FINES ESENCIALES DEL ESTADO: Consiste en todo aquello que realicen las instituciones polticas dentro de sus respectivas actividades. Para que el Estado logre sus fines, debe imponer normas jurdicas, por lo tanto, se hace necesario que se ayude de medios coercitivos para el cumplimiento de stas, con el fin de mejorar el desarrollo de su poblacin. En los fines que trata de alcanzar el Estado con su actividad tenemos, primordialmente, el de la defensa hacia el exterior. El Estado debe tener una buena organizacin para que exista la fuerza necesaria para oponerse a cualquier invasin al territorio nacional. En otras palabras hablamos de que tiene que mantener la soberana del pas, entonces, estamos hablando de la autoridad que tiene el Estado para salvaguardar la soberana ante los Estados extranjeros, ya sea por vas diplomticas o bien haciendo uso de la fuerza, utilizando al ejrcito. Otro fin del Estado, es el de encaminarse hacia la conservacin de la paz y el orden dentro de su propio territorio. Existen dos principales posturas con respecto al fin del Estado: la humanista, que sostiene que el Estado es la conservacin y el bienestar de los individuos; y la transpersonalista, que afirma que el Estado es el fin y los individuos, el medio; finalmente es potestativa la eleccin de una u otra de las anteriores posturas, pero por encima de esto podemos concluir que el fin del Estado consiste en lograr el bien comn a travs de las instituciones que se desprenden de l. 7.- DEBERES DEL ESTADO: El Estado garantizar las condiciones ptimas de salud, educacin, nutricin, vivienda, desarrollo integral y seguridad social a las personas adultas mayores. Asimismo, deber establecer programas para asegurar a todos los trabajadores una preparacin adecuada para su retiro. Igualmente proporcionar: Atencin preferencial. Toda institucin pblica o privada que brinde servicios a las personas adultas mayores, deber contar con la infraestructura, mobiliario y equipo

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adecuado, as como con los recursos humanos necesarios para que se realicen procedimientos alternativos en los trmites administrativos, cuando tengan alguna discapacidad. El Estado promover la existencia de condiciones adecuadas para las personas adultas mayores, tanto en el transporte pblico como en los espacios arquitectnicos.

Informacin. Las instituciones pblicas y privadas, a cargo de programas sociales debern proporcionarles informacin y asesora tanto sobre las garantas consagradas en esta ley como sobre los derechos establecidos en otras disposiciones en favor de las personas adultas mayores. Registro. El Estado, a travs del Instituto Nacional de las Personas Adultas Mayores, recabar la informacin necesaria del Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica, para determinar la cobertura y caractersticas de los programas y beneficios dirigidos a las personas adultas mayores.

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CAPTULO VIII ESTRUCTURA BSICA DEL ESTADO 1.- ESTRUCTURA BSICA DEL ESTADO: 1.1.- Funciones del Estado y la Arquitectura Social: La actividad del Estado se manifiesta en tres formas que denominamos funciones: legislacin, administracin y jurisdiccin. Mediante la legislacin, el Estado instituye el ordenamiento jurdico que regula su organizacin y su accin, as como la vida social. Mediante la administracin, el Estado provee las necesidades y mantiene los servicios pblicos de seguridad y de vida en relacin. Mediante la jurisdiccin, el Estado interviene en las controversias y declara el Derecho concreto en los casos en que se precisa su aplicacin. La conduccin del Estado, o sea la actividad poltica, est por encima de la clasificacin de funciones. A pesar de su nombre, que proviene de state, el Estado no es un ser esttico, pues existe para actuar. Manda por las vas legislativa, administrativa y jurisdiccional, dictando reglas de Derecho y obligando a cumplirlas. Para hablar con propiedad, sus funciones deberan ser llamadas modos de actuar del Estado, como sostiene Carr de Malberg. Concretamente, las funciones jurdicas del Estado son una manifestacin de la voluntad de los gobernantes. * Funcin Legislativa: Consiste en formular reglas de Derecho positivo. La accin que el Estado ejerce sobre el Derecho es doble: de un lado, monopoliza su sancin y del otro, centraliza las formas del Derecho bajo la hegemona de la ley. En efecto, slo el poder pblico aplica las sanciones penales y las vas de ejecucin forzosa. El Estado centraliza la produccin del Derecho mediante una forma que le es peculiar: la ley. Pero ella no es la nica fuente de Derecho, pues tambin lo es la costumbre. La jurisprudencia, o sea la doctrina establecida por los tribunales, slo es fuente obligatoria de Derecho, ampliamente, en los pases anglosajones, en los cuales el Derecho legislado es menos frecuente que el consuetudinario, elaborado por decisiones judiciales que establecen normas de Derecho objetivo por creacin directa.

La Ley: Puede definirse como un ordenamiento de razn dictado por los poderes pblicos con los requisitos constitucionales necesarios. En la elaboracin de la ley, intervienen el Poder Legislativo y el Ejecutivo. En ciertos pases, como Suiza, interviene tambin el cuerpo electoral, que sanciona la ley mediante el referndum o promueve su dacin mediante la iniciativa popular. Es casi universal reconocer al Poder Ejecutivo la facultad de iniciativa en las leyes, atribucin que corresponde tambin a cada miembro del Poder Legislativo. Por lo general, las cmaras deliberan la ley y la acuerdan por mayora; normalmente, debe ser promulgada por el jefe del Poder Ejecutivo. Algunas legislaciones conceden al Poder Ejecutivo el derecho de observar o vetar la ley, la que es devuelta al parlamento o bien suspendida por un lapso determinado, hasta que las cmaras acuerden nuevamente su promulgacin. Tambin se reconoce derecho de iniciativa al Poder Judicial slo en la materia que le respecta. Es prctica numerar las leyes, de modo que sean citadas por el nmero que les corresponde cronolgicamente. Por virtud de la deliberacin parlamentaria, se presume la aceptacin de los gobernados y adquiere la ley una situacin privilegiada entre las diversas formas de Derecho. El cuerpo legislativo, constituido por el sufragio popular, representa la voluntad de la nacin y la opinin pblica es ilustrada por medio del debate. La forma ms democrtica es el referndum, mediante el cual la voluntad popular manifiesta su adhesin o rechazo a la ley. La ley es elaborada en cinco fases: iniciativa; debate parlamentario; aprobacin; sancin; promulgacin y publicacin.

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El Reglamento: Desde el punto de vista material, si se atiende al contenido intrnseco del acto y no al rgano que lo realiza, los reglamentos son actos legislativos, aunque los dicta el Ejecutivo. A diferencia de la ley, el reglamento no es objeto de un debate o de la aceptacin formal de la nacin a travs de sus representantes, por lo que es esencial cautelar que no signifique transgresin de la ley o modificacin de sus trminos. Es una disposicin general y escrita, dictada por una autoridad competente. La facultad de expedir reglamentos compete al Poder Ejecutivo y, ms precisamente, al jefe del Estado. Puede ser delegada en las autoridades locales, sobre todo para las disposiciones de polica o mero orden, como la apertura de farmacias o centros de servicios para automviles. Cabe distinguir dos categoras de reglamentos: 1 Los que tienen rango igual a las leyes, ya sea por haber sido dictados en virtud de una delegacin expresa del Poder Legislativo, como autorizan las constituciones de varios pases, o porque su dacin se produjo en circunstancias de apremio que justificaban su aplicacin con fuerza de ley; 2 Los reglamentos propiamente tales, que desarrollan en detalle las normas dictadas de modo general por la ley o bien contienen normas supletorias de la ley en los aspectos no regulados por ella.

* Funcin Administrativa: Tiene que asegurar la ejecucin de las leyes y el funcionamiento de los servicios pblicos, proveyendo a las necesidades del grupo social, Por ello, los ministros tienen capacidad para ejercer un poder reglamentario muy extenso. La prctica ha establecido su competencia para los detalles de aplicacin de los decretos reglamentarios que expide el jefe de Estado y para organizar los servicios pblicos de sus dependencias. Los prefectos y las municipalidades participan en menor proporcin de esta competencia ordenancista. El Derecho Pblico ha establecido la justsima doctrina de que los reglamentos dictados por el jefe de Estado, inclusive los de administracin pblica, estn sujetos a los recursos de excepcin por ilegalidad y por exceso de poder. En el Per, hay accin popular ante el Poder Judicial contra los reglamentos, decretos y resoluciones de carcter general que infrinjan la Constitucin y las leyes. El artculo 133 de la Constitucin y la Ley Orgnica del Poder Judicial, desde 1963, norman dicho recurso, cuyo trmite es de puro Derecho. Corresponde al Poder Ejecutivo la misin de asegurar la ejecucin de las leyes, por lo tanto, ninguna autoridad puede realizar un acto cualquiera de administracin o reglamentacin sin fundamento en la autorizacin legislativa que lo justifica. Aunque capaces de reglamentar y estatuir, las autoridades pertenecientes al Poder Ejecutivo no pueden actuar sino dentro del marco fijado por las leyes. Entre el acto administrativo y el acto legislativo que lo autoriza, existe una relacin de filiacin. Inclusive la disolucin del parlamento por el jefe del Estado, prevista en Gran Bretaa y Francia, no puede ser estimada como un acto de puro Poder Ejecutivo, puesto que deriva de una autorizacin constitucional que la hace jurdicamente posible y la regula debidamente. El campo de las leyes no est delimitado respecto de los reglamentos, pues no puede decirse dnde termina el dominio de la ley y dnde comienza el del reglamento. Probablemente, toda materia sobre la cual no existen pautas legislativas, siquiera en forma general, corresponde al dominio de la ley y es sta la que debe estatuir al respecto. El reglamento fija condiciones dentro del marco habilitado por la ley. Desde luego, los reglamentos estn subordinados a las leyes, de manera que son legales en cuanto se opongan al espritu o a la letra de la ley. An cuando autorizados tratadistas consideran la expedicin de reglamentos como un acto de administracin, nos parece ms propio considerarlos como actos legislativos practicados por el Poder Ejecutivo. No obstante que, en el orden formal, los reglamentos son actos administrativos por no emanar del organismo encargado por la Constitucin, de dar leyes,

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en realidad constituyen actos legislativos puestos que su contenido establece disposiciones generales que a todos afectan. La facultad de expedir reglamentos es atribucin inherente al Poder Ejecutivo, pues slo mediante ellos puede asegurarse la aplicacin de las leyes cuando la naturaleza de la materia requiere dispositivos complementarios o anexos. Los reglamentos y resoluciones administrativas pueden ser anulados mediante el recurso de exceso de poder, en los casos en que el organismo de control constitucional (Corte Constitucional, o Consejo de Estado) o bien el poder judicial, segn los pases, declare que una norma reglamentaria est viciada de ilegalidad por contravenir el espritu de la ley o trasgredir sus disposiciones. Diversos actos polticos practicados por el jefe del Ejecutivo no son actos administrativos, como la convocatoria a elecciones, los decretos de apertura y disolucin del Congreso, el nombramiento de ministros o la suspensin de garantas. Los actos polticos son realizados por el Gobierno con el fin de asegurar su estabilidad o promover la marcha del Estado. No deben, pues, ser confundidos con los actos administrativos, que tienen un carcter rutinario. Actos polticos y no legislativos practicados por el Poder Legislativo son las leyes de amnista los votos de interpelacin y censura, los de confianza, los que disponen una investigacin o recomiendan al Ejecutivo determinadas medidas, y la eleccin del presidente de la Repblica. Los actos diplomticos son actos sui generis; participan de la funcin administrativa y de la legislativa, pues son concretos y a la vez fijan normas de Derecho que prevalecen sobre leyes nacionales. Cabe distinguir entre los actos de Gobierno y los actos administrativos, pese a que ambas clases de actos son del resorte de un mismo poder del Estado. Los actos administrativos son recurribles y revocables, en tanto que los actos de Gobierno son de naturaleza poltica, por lo que no puede pedirse su revocatoria. Los actos polticos son discrecionales, inspirados en las altas necesidades del Estado o en la defensa de un rgimen. En cambio, los actos administrativos son reglados, de funcin rutinaria, para llenar los servicios de polica, orden, sanidad, etc. El jefe del Ejecutivo, adems de dirigir la funcin administrativa, se halla investido de la representacin externa y de la coordinacin de poderes. Tiene la mxima jerarqua porque encarna la unidad del Estado. En nuestro pas, la Constitucin reza que el Presidente de la Repblica es el jefe del Estado y personifica a la nacin, con lo que se le atribuye la direccin unidad de la marcha poltica, sin mengua de la independencia del Congreso. Se denomina universalmente jefes de Estado a los monarcas o presidentes de la Repblica y jefes de Gobierno a los presidentes del Consejo de Ministros. * Funcin Jurisdiccional: Consiste en obtener en casos concretos una declaracin del Derecho existente, mostrando que se rene las caractersticas previstas por la norma, como sucede con la declaracin de herederos, por ejemplo. Incluye la ejecucin coactiva de las sentencias. La resolucin se obtiene mediante el proceso, definido por Chiovenda como el conjunto de los actos coordinados con objeto de actuar la voluntad concreta de la ley, en relacin con un bien que el actor pretende que est garantizado por ella por medio de los rganos jurisdiccionales. Cuando se requiere afirmar una situacin jurdica o precisar la extensin de ella, el Estado interviene, a solicitud de parte unas veces y otras sin ella, para aplicar las normas legales o bien para asegurar la ejecucin de la sentencia mediante su fuerza coercitiva. Es impropio llamarla funcin judicial, porque a veces no es ejercida por el cuerpo de magistrados cuyo conjunto constituye el Poder Judicial. Si bien ste es el encargado de ejercerla, no la ejerce completamente, ya que ciertos actos jurisdiccionales son efectuados por autoridades administrativas o por tribunales privativos. Las decisiones jurisdiccionales son verdaderos silogismos, expresiones de un razonamiento ceido al mandato de las leyes y que puede ser descrito as:

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Premisa Mayor: Premisa Menor: Conclusin :

Regla de Derecho que debe aplicarse. Reconocimiento del Derecho o de la situacin jurdica planteada. Decisin que ampara concretamente un Derecho o define el bien jurdico debatido.

La resolucin supone necesariamente la subsuncin de los hechos dentro de la norma y se compone de un doble silogismo, pues no slo declara los hechos sino que seala las consecuencias jurdicas de los hechos declarados, de manera que la conclusin del raciocinio declarativo. La amplitud de la funcin jurisdiccional es lo que mejor relieva el carcter del Estado de Derecho, ligado a la ley que l mismo ha dado. El propio Estado es justiciable ante sus jueces y debe acatar la decisin jurisdiccional de los magistrados. 2.- ADMINISTRACIN TERRITORIAL: 2.1.- Naturaleza del Derecho que el Estado ejerce sobre el territorio: Para determinar qu tipo de Derecho tiene sobre su territorio:

Territorio objeto: Se llama tambin teora de la propiedad, del dominio o teora patrimonialista. Supone que el territorio es una cosa sobre la cual el Estado establece una relacin jurdica como la que existe entre un propietario y su inmueble. Se le llama objeto porque parte de la concepcin de territorio como cosa. Esta teora encuentra sus orgenes en la Edad Media (el seor feudal era dueo de lo que estaba en las tierras de todo y prcticamente hasta de sus vasallos); el Estado ejerca sobre su territorio un derecho de propiedad. Territorio sujeto: Esta teora dice que debe ser tratado como un sujeto. Se define al territorio como un elemento integrador de la personalidad del Estado y no se puede ejercer ms que sobre un territorio subordinado a ese poder. El partidario de esta doctrina, Duguit dice que el territorio es un elemento constitutivo de la palabra Estado, sin l no se puede concebir al Estado, el que posea poder, no puede ejercerlo sino con la condicin de que exista un territorio donde lo pueda ejercer, el Estado ejerce su poder sobre las personas que estn en su territorio, no puede ejercerlo sobre las que no estn. Jellinek agrega: el Derecho del Estado sobre su territorio es un reflejo del poder que el Estado ejerce sobre sus personas. Esto algunos lo aceptan, otros no, de quien manda sobre las personas manda sobre el territorio. Territorio lmite: El territorio no es otra cosa que el lmite al poder del Estado, es decir el marco que faculta al Estado a realizar actos de mando. Es el lmite a la soberana del estado. dentro de los que defienden esta teora, est Kelsen, quien dijo que el territorio era el mbito de validez espacial dentro del Estado.

Derecho real especial: Un derecho real, derecho subjetivo, facultad que una persona ejerce sobre una cosa, puede haber de varias clases (de propiedad, de uso, de garanta (prenda o hipoteca) como se tiene derecho sobre el territorio se tienen un derecho real, pero es un derecho especial. Hay varias teoras: Derecho real de la naturaleza pblica: Laband no dice si es real, de uso o de garanta, solo que el que lo ejerce es el Estado (pblico). Derecho dominiun: Dabin lo llama derecho de dominiun (es ms genrico que la propiedad en s); ste domina y puede en cierta forma gozar el territorio de su Estado, pero no es equiparable al derecho de las personas que viven en ese Estado; en ciertos casos y en ciertas medidas, el Estado puede disponer del Estado (por ejemplo cuando expropia en la expropiacin por caso de utilidad e inters pblico, eso justifica que el Estado puede expropiar). Esta teora se acepta mucho porque explica que pueden haber propietarios

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pblicos y privados; hasta en la Constitucin se contempla que el Estado es propietario de ciertas cosas. Derecho institucional: El derecho que ejerce sobre su territorio es un derecho institucional, porque cuando pensamos en el Estado se puede pensar como una institucin pblica, que puede decidir qu hacer con el territorio cuando estn en juego intereses generales, se puede servir de su territorio para cumplir sus funciones especiales, aqu se vuelve a justificar. Dominio eminente: El derecho ser un derecho real especialsimo, el derecho del Estado sobre su territorio es un derecho especialsimo que se comparte con los particulares, pero que no es lo mismo que el derecho de stos, es el derecho que permite al estado usar el territorio para todo lo que tenga que ver con sus fines, el territorio es un medio al servicio del Estado. stas son las ms aceptadas actualmente. En general, se puede agrupar en dos: Dominium: Siempre que se hable de algunas de las caractersticas de propiedad. Imperium: El derecho que hay entre territorio-Estado es una relacin de poder, el Estado manda sobre su territorio, impone su voluntad en ese territorio. 3.- INGENIERA CONSTITUCIONAL: 3.1.- Contenido del Derecho Constitucional: El Derecho que se aplica a instituciones polticas es el Derecho Constitucional. Su objetivo es la organizacin jurdica del Estado, por tanto, su contenido atiende a la relacin entre el Estado y sus instituciones y entre el Estado y los individuos. Derecho es el conjunto de normas coercitivas en un medio social determinado. Se ordena as la convivencia humana, manteniendo la validez y la sancin de las reglas. El Derecho Constitucional estudia la organizacin del Estado, su estructura gubernamental, el rgimen de elecciones y el funcionamiento de los rganos de poder, o sea las instituciones polticas, por oposicin a las instituciones administrativas. La tendencia a separar los problemas jurdicos atinentes al Estado como objeto de una disciplina autnoma tuvo su preludio en el Derecho natural racional, aparecido a principios de la Edad Moderna, cuando Grocio trat de un Derecho pblico distinto al Derecho romano. Con la propagacin de las constituciones escritas, por efecto de la Revolucin Francesa, se cre la necesidad de una ciencia especializada. El Derecho Constitucional nace en los ltimos aos del siglo XVIII. Las universidades del norte de Italia, incitadas a explicar las formas polticas impuestas por la Revolucin Francesa, crearon ctedras de diritto constituzionale, que tuvieron breve duracin. En 1834, por inspiracin de Guizot, Ministro de Instruccin Pblica bajo el reinado de Luis Felipe, se estableci la Facultad de Derecho de Pars con la enseanza del Derecho Constitucional. Aos despus, su denominacin fue cambiada por la de Derecho Poltico, pero se restableci a comienzos del ltimo cuarto del siglo. El Derecho Constitucional se puso en vigor tambin en Gran Bretaa y los Estados Unidos, pases en que se ha preferido el estudio concreto de las instituciones polticas, prescindiendo de teoras abstractas y de las construcciones lgicas que son caractersticas ms bien de los juristas latinos y germanos. 3.2.- Derecho Poltico y Derecho Constitucional: La denominacin Derecho Poltico abarca el aspecto jurdico-constitucional y el aspecto poltico del Estado; es una disciplina ms amplia que el Derecho Constitucional, ya que, adems del orden jurdico estatal, trata de la naturaleza del Estado, empleando conclusiones de la Teora del Estado y de la historia del pensamiento poltico. El mbito del Derecho Poltico comprende el Derecho del Estado y recoge los fundamentos del poder delineados por la Teora del Estado. La denominacin es usual en Espaa. Los actos polticos, o sea aqullos tendientes a establecer, ejercer o transmitir el poder poltico, se sujetan a formas jurdicas pero pertenecen al rea de la ciencia poltica, a la sociologa poltica,

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dada su motivacin y el empleo de las reglas jurdicas slo como encuadramiento formal. En este ltimo aspecto, o sea en cuanto se cien al Derecho positivo, pertenecen al llamado Derecho Poltico, expresin equivalente al Derecho Constitucional general, constituido por el Derecho organizativo del Estado y regulador de las relaciones de ste con sus instituciones y con sus sbditos. El adjetivo de poltico, agregado al sustantivo Derecho, est calificndolo como Derecho de poder, esto es, Derecho del Estado. Lo jurdico-constitucional es expuesto como esfera autnoma, y se deja para la ciencia poltica el anlisis de la realidad subyacente. 3.3.- Divisin del Derecho constitucional: Por razones de mtodo, el Derecho Constitucional se divide en General y Comparado. ste ltimo consiste en el estudio de las constituciones que tienen mayor importancia por su carcter tpico, como son las de Gran Bretaa, Estados Unidos, Suiza y la URSS. El Derecho Constitucional general se preocupaba slo de las notas comunes a todo Estado, en tanto que Derecho Constitucional comparado estudia los Estados tipos, poniendo de relieve las singularidades y sealando las analogas y las diferencias. Cabe mencionar, tambin, la expresin Derecho Constitucional particular, que se circunscribe al estudio, con interpretacin y crtica, de las normas constitucionales de un pas determinado, digamos Per, Alemania o Brasil. Algunas veces, partiendo de la organizacin constitucional de un pas, que es tomado trmino de comparacin, se analiza la de otras naciones y se explican los fundamentos generales del Estado. 3.4.- Posicin del Derecho Constitucional respecto de las Ciencias Jurdicas: La posicin del Derecho Constitucional es central respecto de las ciencias jurdicas, ya que es el tronco estadual de todo el ordenamiento jurdico. La Constitucin es la norma suprema y de ella deriva toda la legislacin, por lo que la arquitectura ntegra de las normas reposa formalmente sobre el Derecho Constitucional. El Derecho es una forma de vida humana objetivada: Ubi homo, ibi societas; ubi societas, ibi ius; ergo, ubi homo, ibi ius. El fin del Derecho es el mismo que el de la vida social, de la que slo es una faceta. Tal consideracin da luz a la definicin de Enneccerus: Derecho es el ordenamiento autrquico y obligatorio, basado en la voluntad de una colectividad, para regir la conducta externa de los hombres en sociedad, mediante mandatos y concesiones. Aunque el Derecho es esencialmente uno, se han establecido divisiones y subdivisiones fundadas en razones de sistemtica. En la clasificacin de las ciencias jurdicas, el Derecho Constitucional tiene ubicacin como rama de Derecho Pblico interno, pero ms que rama es basamento de toda la estructura jurdica. El Derecho Constitucional responde a la necesidad de establecer un sistema de conceptos que d unidad a la pluralidad normativa y ponga en evidencia el sentido genuino de la legislacin en conjunto. As pueden ser aplicadas todas las leyes sin implicancias de unas con otras, articuladas de modo racional. Anticipamos que la distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado tiene hoy un valor relativo. Los intereses comprendidos en uno u otro Derecho fueron clasificados desde Ulpiano como atinentes al bien comn o al bien de los particulares, respectivamente. Pero actualmente la intervencin del Estado es tan vasta y penetrante que no cabe distinguir un dominio o rea que sea ntidamente reservada a la autonoma de la voluntad de las partes. Es siempre el Estado quien define el Derecho y quien lo sanciona. El insigne Carnelutti aclara que el Estado es la fuente de validez formal del Derecho, por cuanto establece y asegura su cumplimiento. En la dogmtica jurdica existen disciplinas mixtas, como el Derecho Minero, el Agrario o el Derecho Laboral. Se debe considerar un sector adicional como el que norma las empresas de propiedad social o la actividad pesquera, Derecho formado por legislaciones especiales de ubicacin no precisable. Igualmente, el Estado asume hoy empresas econmicas y bancarias, as como servicios descentralizados con entidades ad-hoc, todo lo cual entraa figuras jurdicas mixtas que son necesariamente confusas.

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En el Derecho Privado cabe subrayar el carcter general o comn que tiene el Derecho Civil, a diferencia de los restantes que son especializados. La sistemtica universal confiere valor general a las normas preliminares y a los fundamentos civiles. El Derecho de Trabajo tiene un carcter sui generis, por ser Derecho Privado en cuanto que las partes son particulares y derecho pblico en cuanto que el Estado ejerce una tutela activa sobre las relaciones laborales. Aunque existe una reducida zona de Derecho Privado en el Derecho del Trabajo, predomina tambin un inters social crecientemente protegido, o sea una zona cada vez ms amplia de Derecho Pblico. La subsuncin del Derecho Privado en el Derecho Pblico no estara justificada slo por existir una funcin de tutela estatal, ya que la relacin de trabajo est basada en dos intereses que se conjugan. El Derecho de Trabajo tiene naturaleza mixta y muestra la penetracin casi total del Derecho Pblico en el rea del Derecho Privado por razn del inters social prevalente. Si bien la vigencia de cada sistema de Derecho Privado est limitada al respectivo pas, algunas relaciones jurdicas son extranacionales y afectan a personas o bienes de varios pases dada la conexin de intereses y los lazos de familia. De ah que se haya originado el Derecho Internacional Privado, al que algunos tratadistas llaman Derecho Privado Internacional para subrayar su carcter privado. Es obvio que dicha disciplina pertenece al mbito del Derecho Privado y no al Derecho Pblico, tanto por su naturaleza como por su contenido sustancial y su tcnica. Consiste en el conjunto de reglas de cada legislacin, o bien establecidas por convenciones internacionales, destinadas a sealar la jurisdiccin y la ley que deben aplicarse en caso de que aparezcan simultneamente aplicables sistemas jurdicos de dos o ms pases. En el Derecho Internacional Privado los sujetos son las personas particulares y no los Estados. Los problemas de Derecho Internacional Pblico se resuelven y sustancian por la va diplomtica, como conflictos de Estado, en tanto que los problemas de Derecho Internacional Privado son resueltos por los tribunales del pas en que se promueven. Las decisiones de los tribunales nacionales que recaen en las cuestiones suscitadas por la concurrencia de leyes de diferentes nacionalidades, no afectan la soberana; tan slo establecen soluciones prcticas y justas para asegurar la movilidad de los intereses privados entre pases, y servir la idea de una comunidad jurdica universal. 3.5.- Teora de la Constitucin: * Naturaleza Jurdica de la Constitucin: La Constitucin es la norma fundamental de la que desciende por grados el resto del orden jurdico. Puede ser definida como el conjunto de reglas que organizan los poderes pblicos y aseguran el ejercicio de los derechos polticos y civiles. Por tanto, tiene un doble carcter: 1 Es la norma que regula las funciones del Estado; 2 Es la ley fundamental de garantas, respecto de los derechos humanos. Este ltimo carcter de la Constitucin, o sea como protectora de los derechos de la persona humana, es muy importante, pues el Estado democrtico, que surgi por obra de la Revolucin Francesa, es un Estado de Derecho, el cual presupone la limitacin del Estado por accin de las leyes. La concepcin del Estado de Derecho implica que el Estado no puede obrar sobre sus sbditos sino conforme a reglas preestablecidas. La concepcin democrtica est consubstancializada con el Estado de Derecho, o sea que el poder es admisible solamente con un ordenamiento jurdico de garantas. La singularidad de cada Estado deriva de la historia, siendo su ordenamiento jurdico lo que le da competencia para expresar decisiones. A su vez, la decisin poltica primaria es la que determina la promulgacin de una carta constitucional. Harold J. Laski ha afirmado que los procesos de gobierno se asemejan a un iceberg, pues lo que se muestra en la superficie puede ser una pequea parte de la realidad que se oculta debajo. Los hechos sociales no tienen el carcter ciego de ser efecto de las fuerzas sociales; son en gran parte direcciones impresas por hombres determinados, como se observa al

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comprobar la tendencia hacia instituciones libres. En su clebre opsculo sobre la naturaleza de una Constitucin, deca el socialista Fernando Lasalle que, en esencia, la Constitucin de un pas es la suma de los factores reales de poder, expresados por escrito en instituciones jurdicas. De este modo, la Constitucin jurdica ha erigido en Derecho la Constitucin real, integrada por factores reales de poder, a fin de que nadie pueda atentar contra ellos, porque equivale a un atentado contra la ley y es castigado. La realidad social y poltica cobra un orden mediante la Constitucin, gracias a la cual se asegura un mnimo de justicia por arbitraria que sea su inspiracin, ya que juridiza el ejercicio del poder. A partir de ella, el ordenamiento jurdico positivo regula por s mismo la produccin de sus normas. La produccin originaria del Derecho es la Constitucin; la produccin derivada comprende la legislacin constitucional, la legislacin ordinaria, los reglamentos y las resoluciones administrativas. Es a travs de la Constitucin que se realiza la conexin entre Derecho y poder. En efecto, el poder del Estado se ve constreido a ejercerse con arreglo a la estructura establecida por la Constitucin y es mediante sta que el poder social se hace poder estatal, asumiendo, el gobierno dentro de las vas sealadas en ella. Al atribuir a los rganos y a las instituciones un marco de actividad delimitado, la Constitucin establece un sistema de competencias para asegurar el adecuado funcionamiento de las instituciones y garantizar el respeto de los derechos individuales. Una estructura constitucional significa la unidad entre un complejo normativo y una situacin social efectiva, como anota Garca Pelayo. Ni la norma sin cumplimiento regular, ni la conducta regular sin normas, forman parte de un orden jurdico positivo. Norma y realidad son, pues, dos momentos de un mismo objeto; si bien al jurista le interesa el lado sociolgico nicamente en cuanto tenga significacin para comprender el normativo, al socilogo le interesa el lado normativo tan slo en cuanto le sirve para explicarse la facticidad social. La norma jurdica tiene sentido incorporada a una conducta real, pues el Derecho no slo vale sino que tambin rige. De ah que existan dos posibilidades de formacin del Derecho; o bien la norma se convierte en conducta social efectiva, pues lo que rige conduce la evolucin de lo regido, o bien la conducta social adquiere virtud normativa, con lo que el Derecho se ensancha como sucedi en Inglaterra con la participacin de los partidos polticos en la designacin del Primer Ministro, con la responsabilidad del Gabinete y, en general, con casi todas sus instituciones polticas, pues ellas no han nacido de la ley sino de la costumbre. Tal concepcin tridimensional considera la norma como dimensin analtica, como un medio para realizacin de valores en circunstancias determinadas. Cuando las circunstancias cambian y las normas no se adaptan a la evolucin histrica, los valores quedan sin proteccin. La transformacin social, hoy visible en el mundo, as como la aparicin de la guerra subversiva y la revisin del derecho de propiedad, son aspectos actuales de la relacin normas-valorescircunstancias. * Constitucin Formal y Constitucin Material: Las constituciones escritas son un hecho reciente, pues las ms antiguas no tienen dos siglos, en tanto que la existencia de Estado se remonta a varios milenios. Ello prueba que, aparte de la Constitucin en sentido formal, ha existido siempre un estatuto o constitucin no escrita que sirve de estructura bsica a todo Estado. Tal estatuto, que viene a dar a la colectividad rganos que aseguren la unidad de su voluntad y hacen de ella una persona estatal, es un complejo de relaciones de poder, de tradicin normativa en la vida de cada pueblo. La Constitucin en sentido material significa rgimen poltico, modo de estructurar el Estado conforme con determinada concepcin. As, aunque la Constitucin britnica hace soberano al parlamento, ste no se atreva a establecer discriminaciones en el sufragio o a prohibir la existencia de todos los sindicatos, observ Harold Laski. Por tanto, hay una realidad constitucional que adecua al Estado a la estructura econmica a la religiosidad, a las tensiones sociales, a la cultura de una poca.

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De ah que los cambios de una Constitucin no siempre se operan por los medios que ella ha previsto, o sea de manera autnoma, sino por medios heterogneos, extraos a su previsin, tal como sucedi en Francia en 1958. Lo que la doctrina llama operacin constituyente prevista por un captulo especial que trata de la Reforma de la Constitucin. Se realiza muchas veces por revolucin o cambio total de rgimen. Anota Fraga Iribarne que una Constitucin nace a veces de una decisin y otras de una transaccin. Es, ante todo, la arquitectura institucional de un rgimen, el instrumento que canaliza las fuerzas polticas y organiza la vida del Estado. La concepcin contractualista, difundida por Rousseau, priva al poder de su independencia sustancial. Replanteando el problema, Haurioti ha revelado que el Estado es poder organizado, superiormente organizado, institucionalizado. Ampliando tal aserto, dice Burdeau que no es el consentimiento del pueblo el que hace el poder de Derecho sino que, a la inversa, el consentimiento se logra porque hay un poder de Derecho. Una vez ms, comprobamos que la vida pasa a travs del Derecho y determina un equilibrio entre la norma y realidad. * Teora del Poder Constituyente - primigenidad - continuidad: Se entiende por poder constituyente la facultad originaria de la comunidad poltica para darse una organizacin jurdica constitucional. Es, por tanto, un derecho natural y no se somete al ordenamiento positivo. La idea de poder constituyente supone la vida nacional concebida como unidad de existencia y de decisin. La soberana nacional asigna al Estado una estructura y a la sociedad en ordenamiento. Lo que corresponda al gobierno ordinario, en cualquiera de las tres ramas en que distribuye su funcionamiento, es poder constituido. En cambio, todo lo que organiza, limita y regula la accin de los poderes constituidos es funcin del poder constituyente. Es innegable que la normacin fundamental o Constitucin, supone la existencia de un poder constituyente, el cual se hace patente sobre todo cuando adviene un rgimen que procede con autonoma respecto de la Constitucin, pues dicta una nueva carta. El primero en enunciar en forma dogmtica la idea del poder constituyente fue Sieys, en la exposicin de motivos de su proyecto de Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, atribuyendo toda revisin constitucional a una Asamblea Constituyente limitada a ese nico objeto. Anteriormente Locke haba aludido a tal doctrina al afirmar la existencia de un poder originario que es atributo de la comunidad y entra en funcin cuando se disuelve el Gobierno. Recasns Siches, al distinguir entre las formas de produccin del Derecho, o sea el modo originario y el modo derivativo, acepta que se llame poder constituyente a la funcin que produce originariamente el Derecho. Cuando se funda una comunidad estatal, o bien cuando se altera sustancialmente el rgimen anterior, se da la situacin constituyente, la cual se caracteriza por desconocer el Derecho vigente y fundar un nuevo sistema jurdico. El poder constituyente, pues, representa una voluntad superior a todo procedimiento estatuido y, como quiera que no proceda de ninguna previa norma positiva, no puede ser regulado ni limitado por preceptos jurdicos. Tal como lo describa Sieys, el poder constituyente es el que da la ley fundamental tanto al pueblo como al Gobierno. En la etapa de primigeneidad, o sea al dictarse una Constitucin, dicho poder es ilimitado y omnivolente. En la etapa de continuidad, o sea al dictarse reformas o enmiendas constitucionales, el poder constituyente est limitado, pues debe observar las condiciones establecidas por la Constitucin vigente para su propia reforma, pero es siempre originario. Recasns Siches aclara que no debe confundirse el poder constituyente con la competencia legal establecida por una Constitucin para la reforma parcial de alguna de sus normas. La competencia de modificar preceptos no esenciales de la Constitucin, basada precisamente en la autorizacin que la carta contiene, no posee el carcter de poder constituyente; es una competencia basada en el poder constituido y, aunque tenga carcter extraoficial, est limitada y

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regulada, a diferencia del poder constituyente, que es previo y superior al Derecho establecido, por lo cual no est ligado a ninguna forma positiva. La teora del poder constituyente es til porque acenta la distincin entre la legislacin ordinaria y la legislacin constitucional. Uno de sus principales objetivos es dificultar las alteraciones de la carta fundamental, cuyo texto est resguardado, casi universalmente, por los requisitos de una mayora especial o de una revisin de la enmienda en otra legislatura. El mayor valor de la teora del poder constituyente estriba en poner de relieve que el Estado es una institucin real y no una creacin imaginativa, puesto que la Constitucin es dictada por la voluntad comn. Al establecer el ordenamiento jurdico, el Estado no hace sino dar concrecin al Derecho natural en el que tiene su propio fundamento. El jurista busca la ley en la historia o en la naturaleza humana; por eso, cree en verdades trascendentales que limitan la arbitrariedad y va forjando el Derecho en continuo anhelo de mejoramiento. Para ello, como observa Biscaretti, emplea no slo la razn sino tambin la experiencia. * Sistema jurdico y Jerarqua de las Normas: Las mltiples normas vigentes son consideradas e interpretadas como formando parte de un todo, o sea de un sistema jurdico, no obstante que muchas veces han sido dictadas sin concordancia o provienen de un rgimen jurdico distinto, Cualquiera que haya sido el proceso de su formacin, las normas se articulan jerrquicamente y toman un lugar adecuado dentro del orden jurdico. Los grados del sistema jurdico se organizan a partir de la norma fundamental, la Constitucin, de la que derivan las leyes y reglamentos, los decretos y resoluciones y las decisiones administrativas. Es por virtud de este principio de jerarqua que la pluralidad de normas jurdicas se resuelve en unidad. La norma superior es la constitucional, a la que siguen en rango, la norma legislativa, la jurisdiccional y la administrativa. Al sealar dicha jerarqua, se est incluyendo el reglamento entre las normas legislativas conforme a su naturaleza intrnseca. La ley produce Derecho ilimitado, siempre que no contrara un precepto constitucional. En cambio, la norma jurisdiccional y la administrativa, as como reglamentos, slo producen Derecho dentro de los lmites enmarcados por la ley. Dado que las leyes, reglamentos y disposiciones jurisdiccionales y administrativas, son innumerables, no pocas veces contienen preceptos contrarios. En tales casos de conflicto, la norma de rango superior prima sobre la inferior y sirve de criterio para aplicar el orden jurdico. 4.- DINMICA DE LAS INSTITUCIONES POLTICAS: Estas instituciones polticas son autnomas, con plenas facultades y deberes en las que ejercen un control sobre la soberana del Estado, por lo que existen rganos centrales y descentralizados. 4.1. Poderes del Estado (rganos Centrales): Esta terminologa deriva de la teora de Montesquieu sobre la divisin de los poderes, pero ahora que las nuevas concepciones polticas y jurdicas acerca del poder consideran a ste como una unidad, como uno solo poder del Estado correspondera hablar no de poderes del Estado, sino ms bien de rganos de poder, para referirnos a aquellos que cumplen con la funcin legislativa, ejecutiva y judicial. Aquellos rganos constituyen los pilares bsicos de la organizacin y estructura del poder poltico del Estado. Desde que emergi el Estado moderno con su forma republicana o con su forma monrquica constitucional y concurrente con el aumento de las funciones, se determin con toda nitidez los mbitos de funciones de cada uno de estos rganos: la funcin legalmente y de fiscalizacin para el Poder Legislativo, la funcin administradora y de ejecucin para el llamado Poder Ejecutivo y la funcin jurisdiccional para el Poder Judicial, labores diferentes pero al mismo tiempo complementarias y cada da ms interrelacionadas. Consiguientemente, los llamados poderes del Estado u rganos del poder, en forma global, son los que dirigen, gobiernan el pas, representan al Estado y son los responsables de su desenvolvimiento y desarrollo, as como de sus grandes frustraciones.

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4.2 rganos descentralizados: Son aquellas entidades menores de Gobierno y administracin dentro de la forma unitaria de Estado; concretamente, estn dados por los gobiernos regionales y por los municipios o gobiernos locales. Los municipios tienen larga trayectoria; sin embargo, han cobrado representatividad, mayor impulso y desarrollo a partir del establecimiento de las elecciones municipales; su caracterstica esencial es la administracin y gobierno de las provincias o de los distritos. Ellas administran los servicios, ejecutan buena proporcin de las obras pblicas, conjugando tales acciones con los planes nacionales de la administracin y desarrollo. 4.3 rganos constitucionales: Sin que dejen de ser entes constitucionales, los poderes del Estado, los gobiernos regionales y locales, por estar contemplados en la Constitucin se les reserva la denominacin de rganos constitucionales. Precisando podemos decir que son rganos constitucionales, aquellas entidades pblicas, autnomas e independientes que fija la Constitucin y a las cuales les concede funciones del mismo alto nivel, en el mbito de sus respectivas competencias. Estos rganos son el Consejo Nacional de la Magistratura, el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo, el Sistema Electoral y el Tribunal Constitucional. Los rganos de poder son originarios y bsicos de la formacin republicana de gobierno. Los rganos descentralizados son derivados de fa forma de Estado unitario y estn destinados no slo a viabilizar el desarrollo de las provincias sino tambin a democratizar el manejo del poder poltico secularmente centralizado en la capital de la Repblica, mientras que los rganos constitucionales son relativamente nuevos y que han sido generados para hacer factible y realidad un verdadero Estado Constitucional de Derecho, superior por cierto a un Estado de Derecho. * De la Defensora del Pueblo: Este rgano constitucional tiene las atribuciones siguientes: a) Iniciar y proseguir cualquier investigacin conducente al esclarecimiento de los actos y resoluciones de la administracin pblica, que afecte la vigencia plena de los derechos constitucionales de la persona y de la comunidad. Ejercer la accin de inconstitucionalidad. Interponer las acciones de hbeas corpus, amparo, hbeas data y de cumplimiento. a) Iniciar o participar, de oficio o a peticin de parte. b) Ejercer el derecho de iniciativa legislativa. c) Promover fa firma, ratificacin, adhesin y efectiva difusin de los tratados internacionales sobre derechos humanos. d) Organizar y administrar el registro nacional de detenidos y sentenciados a pena privativa de libertad efectiva. Como podr apreciarse, el carcter de las atribuciones de la Defensora del Pueblo es de gestin y de defensa de los derechos constitucionales as como de apoyo a fa defensa de los Derechos Humanos. Por consiguiente la naturaleza de esas competencias es jurdica y social. * Del Ministerio Pblico: De conformidad con lo establecido en el art. 159 de fa Constitucin, el Ministerio Pblico tiene las siguientes atribuciones: a) Promover la accin judicial en defensa de la legalidad. b) Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia. c) Representar a la sociedad en los procesos judiciales. d) Ejercer la accin penal de oficio o a peticin de parte. e) Emitir el dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla. * Del Consejo Nacional de la Magistratura: Sus funciones, de conformidad con lo sealado en el art. 154 de la Constitucin, son las siguientes: a) Nombrar previo concurso pblico de mritos y evaluacin, a los jueces y fiscales de todos los niveles.

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b) Ratificar a los jueces y fiscales de todos los niveles cada siete abogados. c) Aplicar la sancin de destitucin a los vocales de la Corte Suprema y fiscales supremos y, a solicitud de aquellas o de la Junta de Fiscales Supremos, respectivamente, a los jueces y fiscales de todas las instancias. * De los rganos del Sistema Electoral: Como es sabido dentro del esquema de la Constitucin de 1993, se ha introducido una numerosa organizacin del sistema electoral, que cuenta con tres organismos separados: el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional de Procesos Electorales y el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil.

Del Jurado Nacional de Elecciones: De conformidad con lo que establece el art. 178 de la Constitucin, el Jurado Nacional de Elecciones tiene las siguientes competencias: a) Fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de la realizacin de los procesos electorales, del referndum y de otras consultas populares, as como tambin la de los padrones electorales. b) Mantener y custodiar el registro de organizaciones polticas. c) Velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones polticas y dems disposiciones referentes a material electoral. d) Administrar justicia en materia electoral. e) Proclamar a los candidatos elegidos; el resultado del referndum o de otros tipos de consulta popular y expedir las credenciales correspondientes. f) Tener iniciativa legislativa en materia laboral. De lo anteriormente enumerado, podemos inferir que este rgano constitucional tiene un carcter fiscalizador y de control electoral. Por lo tanto, su naturaleza es esencialmente poltica. Oficina Nacional de los Procesos Electorales: Tiene las siguientes atribuciones: a) Organizar todos los procesos electorales populares. b) Elaborar y disear la cdula de sufragio. c) Entregar las actas y material para los resultados. d) Brindar informacin. Registros Nacionales de identidad y Estados Civiles: a) Tiene a su cargo la inscripcin de los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que modifiquen el estado civil. b) Mantiene actualizado el padrn electoral. c) Proporciona al Jurado Nacional de Elecciones y a la Oficina Nacional de Procesos Electorales, la informacin necesaria para el cumplimiento de sus funciones. d) Mantiene el registro de identificacin de los ciudadanos y documentos que acrediten su identidad.

* Del Tribunal Constitucional: De conformidad con lo sealado en el art. 202, el Tribunal Constitucional tiene las siguientes competencias: a) Conocer en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad. b) Conocer en definitiva y ltima instancia, las resoluciones de negatorias de las acciones de habeas corpus, amparo, habeas data y accin de cumplimiento. c) Conocer los conflictos de competencia o de atribuciones asignados por la Constitucin, conforme a ley. El carcter de las referidas competencias es jurisdiccional especial y su naturaleza es poltica y de control jurisdiccional. 4.4.- Los Partidos Polticos: Lo poltico est inserto en lo social tan profundamente que no puede ser extirpado sin que la sociedad se disuelva. Pero, as como lo poltico mantiene agrupados a los hombres, la poltica los divide y los enfrenta en lucha. Esta disputa de poder lleva

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a organizar partidos, o sea agrupaciones que persiguen el ejercicio del gobierno. Su nombre proviene de la voz parte y est expresando que la opinin se divide en corrientes diversas. Los partidos tamizan las opiniones individuales de modo que resultan canalizadas en opiniones de grupos. Slo as alcanzan en la vida pblica las tendencias y las ambiciones personales. En la prctica, los partidos son expresin de la idea de equilibrio que ha inspirado la separacin del poder del Estado en tres poderes. Obedecen a la misma concepcin mecanicista, que imperan desde la Edad Moderna. Para llegar a resultados prcticos, los partidos transigen con sacrificio de sus postulados esenciales, atentos ms bien a lograr el poder o a conservarlo. Tericamente, el partido agrupa a los ciudadanos para defender convicciones comunes y alcanzar fines determinados respecto de la marcha del Estado. Pero en la prctica, la organizacin de un partido y la disciplina que logre sobre sus miembros son ms importantes que el fin ideolgico proclamado, el cual resulta, no pocas veces, alterado para adecuar la accin a las circunstancias. En realidad neta, los partidos son agrupaciones que se disputan el poder. El origen de los partidos como sectores de opinin y no simplemente como banderas palaciegas o religiosas, puede remontarse con precisin al siglo XVII. Los partidos aparecieron en Inglaterra, bajo el reinado de Carlos 11, cuando se intent dictar el llamado bill of exclusion, por el cual se exclua de la sucesin al trono al legtimo heredero, el duque de York, por ser de religin catlica. Los grandes seores, as como los parlamentarios adictos a los derechos tradicionales de la corona, hicieron oposicin a la ley del nombre de los insurgentes irlandeses catlicos. Los industriales y comerciantes, de mentalidad reformista, apoyaron la ley y fueron apodados whigs, del nombre que se daba a los bandidos escoceses presbiterianos. Los motes despectivos fueron luego ondeados como bandera por los propios motejados. Durante un siglo, los torys fueron partidarios de la primaca del trono sobre el parlamento, en tanto que los whigs lucharon por afianzar el predominio del parlamento sobre la corona. Desde mediados del siglo pasado adoptaron la denominacin de conservadores y liberales, respectivamente. Desde el siglo pasado, particularmente en Inglaterra, Estados Unidos y Alemania, los partidos han tenido preponderancia efectiva y los polticos no afiliados han jugado un rol secundario. En el curso de nuestro siglo, el Estado ha subordinado a los partidos y las grandes democracias han afirmado y extendido el poder del Estado sobre casi todos los aspectos de la vida, dando con ello mayor importancia a los partidos predominantes. Como anota Jouvenel, los partidos se han instalado en la sala de mquinas del Estado. * Misin de los Partidos: Los partidos participan en el Gobierno mediante sus representantes parlamentarios, y adems influyen poderosamente por medio de sus rganos de prensa y de los movimientos de opinin que organizan. El partido influye sobre sus representantes en el parlamento y suspende sobre ellos la amenaza de no reelegirlos. El propio jefe del Poder Ejecutivo, si bien es con frecuencia caudillo de su partido, no puede dejar de escuchar a los afiliados. * El Estado de Partido nico: El peligro de nuestra poca es la transicin de la democracia pluripartidista hacia el Estado de partido nico, sistema en el cual las masas son disciplinadas por un partido que monopoliza la accin poltica dentro del Estado y excluye arbitrariamente a los dems sectores de opinin. Dentro de esta concepcin totalitaria, el individuo debe abdicar de su personalidad para sumergirse en la mstica del partido y someterse ciegamente a las consignas que se le imparten. Un grupo resuelto en empleo de la violencia y portador de una idea de grande nacional o de justicia econmica, afirma su predominio con intransigencia dogmtica y convierte a los afiliados en instrumentos del partido. De la ltima guerra, sobrevivi un Estado de partido nico, la URSS, que niega todo derecho a los disidentes de la opinin oficial y extiende un rgimen de denominacin sobre las naciones que anex militarmente a su sistema.

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Para prevenir que el hombre sea convertido en hormiga de un hormiguero bajo partidos totalitarios, varios Estados han establecido normas precisas. As, Alemania reconoce a la Corte Constitucional la facultad de proscribir un partido poltico, cuando pone en peligro el rgimen fundamental de libertad y democracia. En Suiza es legal el partido comunista. La democracia britnica en cambio, se defiende por las realizaciones sociales y el culto arraigado a la libertad. * Personalidad Jurdica de los Partidos: Llama la atencin que los textos constitucionales de casi todos los pases omitan mencionar a los partidos polticos, pese al importante papel que ellos desempean como motivadores de la opinin pblica, como intermediarios entre el poder y los electores y como orientadores efectivos de la dinmica del Estado. Los partidos se han instalado en la sala de mquinas de la nave Estado e inclusive constituyen factores imprescindibles para el funcionamiento del Estado democrtico, el cual es, por esencia, pluripartidista. Han fracasado por doquier los estatutos de partidos polticos, dirigidos a fiscalizar su actividad, en lo referente a la procedencia de sus ingresos, a la eleccin de sus dirigentes de manera autntica a fin de quebrantar los crculos de dirigentes que se enquistan, y a la veracidad de sus registros. Dichos estatutos han suscitado la desconfianza de la opinin neutral, por el peligro de que la intervencin estatal falsee o deforme la esencia democrtica de libertad. Los tratadistas difieren en lo tocante al rgimen legal de los partidos, al reconocimiento de su personalidad jurdica y a la regulacin de su funcionamiento interno. Se discute si su personalidad es de Derecho Privado o de Derecho Pblico, existiendo autores que opinan de modo eclctico al considerar que deben gozar de la doble personalidad. En nuestro pas, el Estatuto Electoral de 1961 (Ley 13713) les reconoci expresamente personalidad de Derecho Privado, a condicin de inscribirse con requisitos determinados.

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CAPTULO IX SEPARACIN DE PODERES 1.- SEPARACIN DE PODERES: 1.1.- Conceptos Bsicos, origen, evolucin y perspectivas: * Origen de la Separacin de Poderes: Caracteriza al Estado la capacidad de organizarse por s mismo, de modo autnomo y segn su propio Derecho. Tal poder de dominacin no es divisible porque de serlo; ello llevara a su fragmentacin en una variedad de formaciones polticas. As lo calific Jellinek, al igual que la nocin de soberana, la cual no puede ser limitada ni disminuida. Para fundamentar el Estado constitucional, as como fundamentar el Estado federal, se ide la tesis de la divisin de poderes y de la soberana de cada rgano estatal. Pero han transcurrido dos siglos durante los cuales los hechos y la doctrina han demostrado que ensayar tales divisiones equivale a disolver el Estado. Por ello, a todo lo ancho del mundo, se acrecientan las funciones del Gobierno y aumenta la esfera de competencia de la autoridad federal. La doctrina de los tres poderes, precisada por Montesquieu inspir a Kant la divisin terica del Estado en tres personas morales que deben completarse mutuamente y subordinarse unas a otras. Trasladada a la realidad, tal doctrina result inaplicable por doquier. As, la propia constituyente francesa, que al iniciar la revolucin proclam la divisin esencial de los tres poderes, muy pronto instaur la desptica dictadura de la Asamblea. En Inglaterra se concibi el Parlamento como integrado por ambas Cmaras y por el Rey, dictndose las leyes con la ficcin de que provienen del Rey en Parlamento. * Historia: La teora de la separacin de poderes fue comn a diversos pensadores del siglo XVIII que la enunciaron durante la Ilustracin, como Alexander Hamilton, John Locke, Jean-Jacques Rousseau y Montesquieu, aunque con diferentes matices entre los autores y a partir del antecedente en la Grecia clsica de Aristteles y su obra Poltica. Segn la visin ilustrada, el Estado existe con la finalidad de proteger al hombre de otros hombres. El hombre, entonces, sacrifica una completa libertad por la seguridad de no ser afectado en su derecho a la vida, la integridad, la libertad y la propiedad. Sin embargo, la existencia de ese Estado no garantiza la defensa de los derechos de la persona. En efecto, muchas veces el hombre se encuentra protegido contra otros hombres, ms no contra el propio Estado, el cual podra oprimirlo impunemente mediante las facultades coercitivas que le ha otorgado la propia colectividad. Al momento de su formulacin clsica, las funciones del Estado consideradas como necesarias para la proteccin del ciudadano eran fundamentalmente las de dar las leyes, la de poner en prctica stas leyes en forma general y ms particularmente, con la finalidad de resolver conflictos y la administracin del aparato de Gobierno, funciones que durante el antiguo rgimen eran monopolizadas en la sola entidad de la monarqua absolutista a la cual se le atribua la prctica del despotismo. * Controles y Contrapesos: Para prevenir que una rama del poder se convirtiera en suprema, y para inducirlas a cooperar, los sistemas de gobierno que emplean la separacin de poderes se crean tpicamente con un sistema de checks and balances (pesos y contrapesos). Este trmino proviene del constitucionalismo anglosajn, pero, como la propia separacin de poderes, es generalmente atribuida a Montesquieu. Checks and balances se refiere a varias reglas de procedimiento que permiten a una de las ramas limitar a otra, por ejemplo, mediante el veto que el presidente de los Estados Unidos tiene sobre la legislacin aprobada por el Congreso, o el poder del Congreso de alterar la composicin y jurisdiccin de los tribunales federales.

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* Fundamento de la Distribucin Tripartita: La divisin de poderes se funda en una doble necesidad: de un lado, garantizar la libertad mediante el equilibrio de los rganos del Estado, y del otro, dividir el trabajo y perfeccionar la funcin mediante la prctica especializada. Con mucha razn, afirmaba Montesquieu que la divisin es necesaria para que el poder detenga al poder. En el siglo pasado, uno de nuestros ms ilustres repblicos, Francisco de Paula Gonzlez Vigil, sostuvo que el poder es progresivo y que tiende, fatalmente, al engreimiento de sus detentadores y a la invasin de otras esferas. Por tanto, la tirana slo puede ser evitada velando porque cada poder conserve sus atribuciones frente a los otros dos. Con la divisin de los rganos estatales se persigue, ante todo, garantizar la libertad. La libertad poltica -escribe Montesquieu- slo se encuentra en los gobiernos moderados, pero no siempre est en los gobiernos moderados; existe en ellos slo cuando no se abusa del poder. Para que no pueda abusarse del poder es preciso que, por la disposicin de las cosas, el poder detenga al poder. Por tanto, la razn aconseja no confiar a los encargados del poder la totalidad de las facultades, sino distribuirlas entre los diversos rganos, de modo que, celoso cada cual de su propia competencia, impida toda extralimitacin de los otros. No siendo suficiente como lmite del poder la consideracin abstracta del bien comn, la separacin de rganos no constituye una desconfianza respecto del Estado sino una precaucin adoptada contra la tendencia a la arbitrariedad que tiene toda persona que ejerce autoridad. La separacin de poderes se entiende como coordinacin de rganos de representacin y como una distribucin de funciones. Desde luego, por existir colaboracin, la separacin de los poderes no es absoluta en ningn pas. Como advierte Hauriou, cada poder tiene funciones principales y funciones subsidiarias. Una independencia absoluta creara poderes antagnicos, contrarios al principio de armona que exige el bien pblico y hara desaparecer la posibilidad de controlar al poder, lo que es indispensable para evitar la dictadura. Todas las Constituciones establecen el principio de la coordinacin de poderes. No obstante, son frecuentes los conflictos entre las ramas del poder sin que se haya llegado a establecer en la mayor parte de los pases una norma que fije la solucin de tales conflictos. En los pases latinoamericanos predomina el Poder Ejecutivo, conforme con una larga tradicin y la particular idiosincrasia de las poblaciones. * Excepciones al Principio de Excepciones y al Principio de Separacin de Poderes: El principio de separacin de poderes tiene numerosas excepciones, justificadas en cada caso por la naturaleza especial del acto. Tales frecuentes excepciones se explican por razones de oportunidad o bien por la historia peculiar de las instituciones. As sucede con el poder reglamentario del rgano gubernativo, el cual no podra cumplir sus funciones de administracin sin la facultad de dictar normas secundarias que regulen la aplicacin de la ley, que es la norma primaria. Ello constituye una verdadera funcin legislativa, si bien slo puede ser ejercida dentro del marco de la ley, sin trasgredir ni desnaturalizar sta. Se puede afirmar, de modo general, que ninguna rama del poder se contrae exclusivamente a una funcin, ni la realiza plenamente. El siguiente esquema, que pone frente a frente los rganos del Estado y sus respectivas funciones, aclara el concepto. Hay funcin legislativa tpica, o sea tanto formal como de contenido, en la expedicin de la ley, y hay funcin legislativa material, o sea intrnseca, en la expedicin de un reglamento. Hay funcin administrativa tpica en el nombramiento de un empleado pblico o en la expedicin de una orden de pago. Hay funcin administrativa material en la resolucin legislativa que confiere ascensos militares o nombra vocales en los pases de Amrica Latina. Hay funcin jurisdiccional tpica en un fallo o en una providencia del juzgado. Hay funcin jurisdiccional material en una resolucin ministerial o suprema que recae sobre una

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reclamacin. Los asuntos contencioso-administrativos son claro ejemplo de la jurisdiccin contencioso-administrativa, que es ejercida por la propia administracin, le incumbe rectificar o anular, en su caso, aquello que ha sido materia de decisin en la esfera administrativa. En nuestro pas, se requiere firma de letrado en aquellos recursos administrativos que entraan revisin, lo que subraya el carcter contenciosoadministrativo. A diferencia de los jueces, que no pueden actuar por contrario imperio, las autoridades administrativas pueden reconsiderar sus decisiones. La funcin judicial es desempeada por un cuerpo orgnico de funcionarios cuya misin es, segn la completa expresin latina, la notio, vacatio, coercitio, judistio, ejecutio. Muchos actos jurisdiccionales son realizados por funcionarios administrativos, sobre todo los ministros, cuando se pronuncian acerca de la aplicacin de las leyes en una reclamacin administrativa; en tales casos su resolucin constituye un acto jurisdiccional, puesto que dicen el Derecho. Es as como los jefes de reparticiones administrativas, al resolver casos concretos que encierran una cuestin de Derecho, ejercen de modo subsidiario una funcin jurisdiccional. Solamente son poderes polticos el Legislativo y el Ejecutivo, necesariamente contrapesados y coordinados, pues el Gobierno corresponde a los dos. El Legislativo tiene como recurso para frenar al Ejecutivo la interpelacin, el voto de censura y el juicio de responsabilidad. Por su parte, como contrapeso de la potestad parlamentaria, el Ejecutivo tiene la facultad de observar las leyes y, en algunos pases, la de disolver el parlamento, convocando a elecciones para que el pueblo soberano decida Ia orientacin poltica a seguirse. El veto suspensivo, que permita el Ejecutivo paralizar indefinidamente la promulgacin de una ley, se ha convertido en la facultad de observar las leyes. El Ejecutivo devuelve el texto aprobado por las cmaras, con las observaciones que considera necesarias, lo que determina un nuevo debate. Segn los pases, para la segunda aprobacin se requiere mayora ordinaria o bien de dos tercios. Atendiendo al rgano que predomine, se distingue entre gobierno parlamentario y gobierno presidencial. En el sistema parlamentario, el gabinete ministerial nace del parlamento y est constituido por miembros de ste, de modo que el poder radica formalmente en el Legislativo. En el gobierno presidencial, los ministros son designados libremente por el jefe del Estado y corresponde a ste la direccin de la poltica. * Bicameralidad y Representacin Funcional: Gran parte de las Constituciones establecen dualidad de cmaras en el Poder Legislativo. Aunque originalmente ello se debi a la subsistencia histrica de una cmara privilegiada, como en Inglaterra, o bien a la necesidad de una representacin federal equilibrada, como en los Estados Unidos, modernamente los doctrinarios apoyan la bicameralidad en razn de que una gmara revisora constituye una garanta contra el despotismo al dar ocasin para que jueguen otras fuerzas polticas y para que la opinin pblica se movilice y haga sentir su rechazo o su adhesin. Si la renovacin de ambas cmaras no se practica por iguales perodos, o bien cuando la representacin es regional en una de las cmaras, existe una composicin de distinta tendencia, lo que sirve para contrapesar al bando mayoritario y moderar toda precipitacin. Por ltimo, en los casos de conflicto entre el Poder Legislativo y el Ejecutivo, la dualidad de cmara facilita la solucin, pues siempre una cmara es menos radical que la otra, lo que evita la prepotencia de una asamblea o la incitacin al golpe de Estado. Despus de la Primera Guerra Mundial, los constitucionalistas tericos ensayaron la modalidad de una cmara representativa de los intereses. Algunos pases de Europa, as como el Per y Ecuador, ste ltimo parcialmente, introdujeron en su organizacin un senado funcional. Los resultados no han sido alentadores, principalmente por la debilidad que en toda democracia acompaa a una cmara que no sea popular. Ms cuerdo es sealar ciertas atribuciones administrativas a una sola de las cmaras, sin perjuicio de que la funcin legislativa sea

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compartida. As, la confirmacin de los altos cargos diplomticos, el nombramiento del contralor general o la eleccin de miembros de la Corte Suprema, puede ser referida a la cmara menos numerosa y por lo general ms mesurada. La experiencia ha venido demostrando las ventajas de la organizacin bicameral, inclusive en los pases que no tienen carcter federativo ni una tradicin monrquica que justifique doble representacin. La duplicacin de elegidos, sin diferencia de origen ni siquiera en cuanto a los distritos electorales, si bien garantiza mayor madurez por la experiencia de los senadores, es un factor retardatario. El sistema de un senado elegido por distritos regionales amplios y la fijacin de normas constitucionales que impidan la demora en la revisin de las leyes, sea mediante un mecanismo perentorio o mediante el funcionamiento de comisiones intercamerales paritarias, con injerencia del Ejecutivo como en Francia, puede servir de inspiracin. * Adopcin: Los principios ilustrados fueron adoptados por las corrientes del liberalismo poltico. Conjuntamente con el respeto a los derechos fundamentales de las personas, la divisin o separacin de poderes se convierte en elemento fundamental de lo que se dio en llamar Estado liberal y que, a la vez, configura el elemento base del constitucionalismo moderno. Sin embargo, el principio de separacin de poderes ha sido plasmado de forma diferente dentro de los diversos sistemas de Gobierno, este principio doctrinal que de facto converta al parlamento en el poder central fue modificado sobre la base de la doctrina de la separacin entre el poder constituyente y los poderes constituidos de Emmanuel Joseph Sieys, donde la separacin de poderes deja paso a una interrelacin (la separacin de poderes no desaparece para evitar el control por un solo grupo u hombre, pero se interrelacionan de una forma muy intensa). 2.- AUTONOMA FUNCIONAL Y EQUILIBRIO DE PODERES: Tenemos: 2.1.- Poder Legislativo.- Desde las primeras experiencias histricas sintetizadas en los legisladores como los mximos exponentes, en sabidura, justicia y bondad, la humanidad ha ido decantando la funcin consiste en el dar leyes en un grupo de representantes nacionales, dentro del contexto de determinada forma de gobierno, que para el caso de la contemporaneidad se encuentra identificada en su gran mayora con la democracia constitucional de los Estados de Derecho. Tales representantes populares, a diferencia de los antiguos legisladores, no son necesariamente ni sabios ni justos y mucho menos buenos. En ese sentido, ahora el denominado Poder Legislativo viene a estar constituido por el grupo de representantes populares que se ocupan tanto de proponer, estudiar, discutir, votar y aprobar o rechazar las iniciativas de ley que presente el propio Poder Legislativo, a travs de los parlamentarios o congresistas, el Poder Ejecutivo y hasta cierto punto la ciudadana. 2.1.1 El legislar.- En el orden de las necesidades comunitarias para organizar y asegurar la continuidad de las sociedades humanas, el primer acto imprescindible fue, todo lo indica, el legislar; esto es, la facultad de dar o expedir leyes. Alrededor de este acto legendario comienzan a organizarse los pueblos y ciudades. Incluso el Derecho escrito nace ligado intrnsecamente al mismo acto de legislar, y la ciencia jurdica no tarda mucho en aparecer, aunque bajo el predominio teortico de ciertas concepciones sistmicas de la vida y el mundo. Histricamente, el Poder Legislativo ha organizado sus tareas y funciones por medio de una o dos cmaras de deliberacin y resolucin, encuadrados en el dar o expedir leyes. Segn la Constitucin Poltica del Estado peruano, actualmente en vigencia, el Poder Legislativo en el Per reside en el Congreso, el cual consta de cmara nica para la cual son electos 120 congresistas. El Congreso se elige por un perodo de cinco aos y sus atribuciones son las de: (i) representar a los ciudadanos en el ejercicio del poder; (ii) dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar, modificar o derogar las existentes; y (iii) controlar el desempeo de los dems poderes y organismos del Estado.

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Se rige por la Constitucin, el Reglamento del Congreso y normas complementarias. El Congreso cuenta con una Comisin Permanente que ejerce, entre otras atribuciones, funciones legislativas delegadas durante los perodos de receso parlamentario. Hay dos perodos ordinarios de sesiones (27 de julio al 15 de diciembre y 1 de marzo al 15 de junio) y perodos de sesiones extraordinarias convocados segn la legislacin correspondiente. La estructura orgnica del Congreso distingue entre el mbito de organizacin y trabajo de los congresistas que se denomina organizacin parlamentaria y el de los rganos de asesora y apoyo administrativo que se denomina servicio parlamentario. La organizacin parlamentaria tiene los siguientes rganos: Pleno; Consejo Directivo; Junta de Portavoces; Presidencia; Mesa Directiva; Comisiones: 28 ordinarias, relacionadas con temas econmicos, polticos, sociales, jurdicos, tnicos y de gnero; de investigacin, para atender bsicamente a denuncias de excesos de instituciones y altos funcionarios pblicos; y especiales; y los Grupos Parlamentarios. A su vez, el servicio parlamentario consta de: Oficiala Mayor, de la cual dependen la Direccin General Parlamentaria y la Gerencia General y la Oficina de Auditoria Interna. Segn la Comisin Andina de Juristas, el parlamento peruano sufre una crisis de representacin, reflejada en una falta de credibilidad ciudadana. Este fenmeno tiene una explicacin multicausal donde destacan el poco arraigo histrico de esta institucin en el pas, la dbil y a veces inexistente vinculacin de la institucin con la ciudadana y la carencia de una estrategia de informacin que a la vez que mantener informada a la opinin pblica de los sucesos de la institucin, contribuya a educar al pas en torno a su rol. 2.2.- El control al gobierno ejecutivo.- Adems de la labor legislativa del expedir leyes, est la fiscalizacin que el parlamento lleva a cabo dentro de una idea general de contrapeso de poder, respecto del poder que dirige los destinos del Estado, como es el Poder Ejecutivo. En ese sentido, es de reconocerse que los gobiernos con mayora parlamentaria carecieron de control y, en algunos casos, abusaron del poder. Por su parte, los gobiernos sin mayora parlamentaria resultaron inoperantes debido a que fueron objeto de sabotaje. En general, cualquiera sea el modelo adoptado por nuestras constituciones, nos debatimos entre el autoritarismo y la precariedad que a veces acompaa a los gobiernos legtimos sin lograr un sistema funcional y equilibrado, viable para efectos de una gobernabilidad en democracia. El parlamentarismo puro ofrece un modelo en el que el parlamento gobierna, tiene un calendario electoral ms sensible a las crisis de coyuntura y un funcionamiento que le permite adecuar el gobierno a las exigencias de la opinin pblica. La eleccin reconfigura la composicin del parlamento, lo que a su vez concluye en un cambio de gobierno. ste nace como un gobierno resultante del acuerdo parlamentario lo que puede asegurar algn nivel de gobernabilidad inicial. El problema, desde esta perspectiva, es que slo puede ser viable en sistemas polticos en el que los partidos son slidos y estables. ste no es el caso del Per, pues los partidos no han construido un sistema eficiente de interaccin poltica. 2.2.1.- El gobierno parlamentario.- En un sistema de gobierno parlamentario, el Gobierno dirige en y a travs del parlamento, fusionando as el Poder Legislativo y Ejecutivo. Aunque formalmente separados, stos estn vinculados de tal forma que violan la doctrina de la separacin de poderes, lo cual los distingue claramente de sistemas presidenciales. Los rasgos principales de los sistemas parlamentarios son los siguientes: a) Se forman gobiernos como resultado de elecciones legislativas, no hay un ejecutivo elegido de forma separada; b) El personal del Gobierno casi siempre surge del parlamento, siendo normalmente las figuras ms destacadas del partido o de los partidos que tienen la mayora; c) El Gobierno es responsable delante del parlamento en el sentido de que depende de la confianza del parlamento y puede ser destituido si pierde esta confianza; d) El Gobierno puede, en la mayora de los casos, disolver el parlamento, lo cual significa que los

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mandatos suelen ser flexibles con un lmite mximo; e) Existe un jefe de Estado separado, normalmente un monarca constitucional o un presidente no ejecutivo. 2.3.- El Poder Ejecutivo.- La funcin de legislar, una vez precisada y separada como parte del mbito de un poder especfico, como el Poder Legislativo, resulta insuficiente para, por s sola, dirigir los destinos de una nacin o un pas. Ante la negacin moderna del supremo monarca que reuna en s las funciones de legislar, juzgar y dirigir (caso del rey sabio Salomn, por ejemplo), es necesaria la creacin de cuerpos especializados. Y el rgano encargado de dirigir al respectivo Estado, como organizacin administrativa de la nacin, es de absoluta necesidad, a diferencia del cuerpo legislativo, pues el Poder Ejecutivo ejerce funciones que no admiten paralizacin. * Dirigir: La funcin de gobernar resulta esencial, y en ese sentido desbordara la denominacin que se da al rgano gubernativo (Poder Ejecutivo); esto es, como simple ejecutor de las leyes que hacen posible la subsistencia y desenvolvimiento del mismo Estado nacin. Y es que la funcin gubernativa es de ndole administrativa como actividad del Estado, en cuanto se emplea para hacer vivir a la asociacin poltica. El administrar, en la conduccin poltica de un pas, consiste en proveer, por actos inmediatos y continuamente, a la organizacin y al funcionamiento de los servicios pblicos. En ese sentido, la funcin administrativa, en el nivel de la macro poltica, no es de una mera ejecucin de la ley, puesto que existen medidas en un contexto de circunstancias que el Estado debe tomar cotidianamente, por razn de acontecimientos que las leyes no han podido prever y tambin porque no podra prescribirse de antemano la manera de actuar frente a determinados eventos fluidos o no sujetos a moldes. Dentro de esta complejidad en el mbito de las funciones ejecutivas, los actos del Poder Ejecutivo pueden ser reglados; es decir, normados por va legal; o discrecionales; es decir, conforme al arbitrio de los gobernantes. * Composicin.- El Poder Ejecutivo se compone de un determinado nmero de funcionarios, cuya forma de designacin vara de acuerdo al rgimen de gobierno adoptado (rgimen parlamentario o presidencial). Es as que en un rgimen parlamentario, el jefe de Estado est separado del gobierno efectivo, mientras en el rgimen presidencial es el presidente ejecutivo quien designa y remueve con libertad a los ministros de Estado. En la mayora de pases, stos ltimos se encuentran expuestos a la censura parlamentaria o a la interpelacin. Eso implica la asuncin de un doble papel, por cuanto, por un lado, seran jefes de una rama de la administracin con notable autoridad, y, por el otro, su responsabilidad poltica los subordinara parcialmente a los petitorios de los legisladores. Es de destacar que la condicin de rango de los ministros es muy alta, porque cada uno de ellos es parte integrante del Poder Ejecutivo, siendo sus actos no los de un mero representante. La importancia ministerial se aprecia ntidamente en que, para la validez de los actos oficiales, de carcter administrativo o gubernativo, se requiere la refrendacin del ministro del ramo. * El gobierno presidencial.- El sistema presidencial se caracteriza por una separacin de poderes constitucional y poltica entre el Legislativo y el Ejecutivo. Por tanto, el Poder Ejecutivo reside en un presidente elegido independientemente del Legislativo y que ni es responsable delante de ste ni puede ser destituido por l, excepto en circunstancias muy excepcionales. Los rasgos principales de los sistemas presidenciales son los siguientes: a) El Ejecutivo y el Legislativo son elegidos de forma separada, cada uno con poderes distintos garantizados por la respectiva Constitucin Poltica; b) Los cargos del jefe de Estado y jefe de Gobierno se unen en el cargo del presidente; c) La autoridad ejecutiva est concentrada en la figura del presidente, el gabinete y los ministros son meros asesores responsables delante del presidente; d) Existe una separacin formal del personal de los poderes Legislativo y Ejecutivo;

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e) Los mandatos son fijos. Ni el presidente puede disolver el Legislativo, ni ste puede destituir al presidente, salvo casos de excepcin y previos requisitos establecidos en la propia Constitucin del Estado. Pese a ciertas bondades de este sistema de gobierno, el presidencialismo es ms rgido en su calendario electoral, los cambios de gobierno no operan en funcin de las crisis sino de las fechas, lo que puede generar problemas de gobernabilidad y tensiones crecientes que degeneren en golpes de Estado. Frente a la rigidez del sistema, se puede postular para el Per como viable un rgimen presidencial balanceado en el que sea tangible una autntica separacin de poderes, sin perjuicio de los mecanismos de cooperacin interorgnicos. No obstante, siendo un modelo presidencial con atenuantes parlamentaristas (lo que ha devenido en un rgimen hbrido), los ingredientes presidencialistas han facilitado el caudillismo presidencial. Las instituciones europeas y norteamericanas fueron deformadas por la realidad de la prctica poltica, por lo general autoritaria, desinstitucionalizada y caudillista. * Discusin punto por punto: a) El mandato presidencial es un mandato fijo, y por tanto existe cierta estabilidad. En el sistema parlamentario, el Ejecutivo puede ser destituido por el Legislativo mediante un voto de no confianza/mocin de censura, lo cual puede producir cierta inestabilidad. Para evitarlo, en pases como Alemania y Espaa se ha introducido el concepto de la mocin de censura positiva - no basta con ganar la votacin de censura al Gobierno, sino para prosperar se tiene que proponer un gobierno alternativo. El problema en este caso es qu pasa si se censura al gobierno actual, sin que haya acuerdo sobre un substituto? b) El sistema presidencial sera ms democrtico, porque el presidente es elegido popularmente, rene legitimidad popular en su persona, mientras un primer ministro no es elegido directamente, es elegido por el parlamento como lder del partido ms votado (normalmente). En contra de este argumento, los defensores del sistema parlamentario dicen que la poltica hoy en da, y las elecciones en particular, se perfilan cada vez ms como una lucha entre candidatos a la presidencia del gobierno (por ejemplo, Aznar contra R. Zapatero, Pujol contra Maragall), por tanto los primer ministros s tienen legitimidad popular, aunque no formalmente. El segundo argumento aqu se centra en la separacin de poderes existente en los sistemas presidenciales. As el legislativo puede legislar libremente sin interferencias del ejecutivo - cosa que no ocurre muy a menudo en los sistemas parlamentarios. En contra de este argumento, los defensores del sistema parlamentario dicen que la separacin de poderes puede provocar situaciones de separacin de responsabilidades, a saber, cuando no est muy claro si el Ejecutivo o el Legislativo tiene la culpa/mrito, por una determinada situacin poltica - los dos se culpan mutuamente. As se viola el principio democrtico de accountability - la idea de que los representantes tienen que rendir cuentas delante de la ciudadana. c) Se argumenta que la separacin de poderes hace que el poder poltico sea ms limitado frente a la sociedad, dicho de otra forma, la sociedad es ms libre. Como ya hemos visto, la libertad de los individuos frente al Estado ha sido la mayor preocupacin del liberalismo, desde los tiempos de Locke, y es uno de los pilares del sistema poltico norteamericano. Aqu se dice que, por ejemplo, sin la separacin de poderes, el caso Watergate nunca hubiera salido a la luz. En contra de este argumento, los defensores del sistema parlamentario dicen que, aunque hay cierta fusin Ejecutivo-Legislativo, s existen otros mecanismos para evitar la concentracin de poder. Por ejemplo, se respeta la independencia del Poder Judicial; la oposicin parlamentaria tiene una labor de marcaje al Gobierno para evitar abusos de poder; en gobiernos de coalicin, los socios se vigilan mutuamente. d) Entre las desventajas del sistema presidencial / ventajas del sistema parlamentario, la parlisis institucional es quizs la desventaja ms seria del sistema presidencial, ya que es el resultado inevitable de la coexistencia de dos poderes independientes, pero que se necesitan mutuamente

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(por ejemplo, el caso Clinton contra Gingrich y mayora republicana del Congreso en 1994). Cmo solucionarlo? A nivel informal, como demuestra el caso citado, el presidente rene ms legitimidad en su persona, y por tanto en situaciones lmites, suele prevalecer sobre el Poder Legislativo. Sin embargo, habra que preguntarse qu mecanismos existen para garantizar que las cosas no lleguen tan lejos? Por una parte, se podra fortalecer los poderes constitucionales del presidente frente al Legislativo. Empero, as se aumentara la posibilidad de un presidente demasiado fuerte, lo cual podra ser peligroso, sobre todo en pases de poca tradicin democrtica. Por otra parte, se puede reducir, de alguna forma, el poder del presidente. e) En trminos de rigidez, segn los defensores del sistema parlamentario el sistema presidencial es demasiado rgido en el tiempo, ya que no permite que los ciclos polticos coincidan con los acontecimientos de la sociedad. El sistema parlamentario permite, por ejemplo, la convocatoria de elecciones para refrendar la actuacin del gobierno, o para respaldar un nuevo giro poltico del gobierno. En cambio, el mandato de un presidente, y el congreso son fijos. Adems, el mandato del presidente es tan fijo que si se muere o dimite, no se convocan elecciones, sino es el vice presidente el que asume la presidencia hasta cumplir el mandato original. Sin embargo, la eleccin del candidato al vicepresidente por parte del candidato al presidente no siempre obedece criterios como la habilidad, profesionalidad, inteligencia etc, sino muchas veces la eleccin es debida a cuestiones tcticas, econmicas. f) El sistema presidencial puede ser bastante excluyente, en el sentido de que el ganador se lo lleva todo -pierde uno, gana el otro- por muy reidas que hayan sido las elecciones. Para remediar esta situacin, algunos pases, como Francia, en sus elecciones presidenciales, utilizan un sistema electoral de dos vueltas, lo cual obliga a los candidatos a buscar votos de sectores que normalmente no seran sus votantes naturales. 2.4.- Poder Judicial.- Con el desvanecimiento del monarca absoluto, que aglutinaba en torno a l las funciones del legislar, el dirigir y el juzgar, se torna necesario el establecimiento de un cuerpo especializado en ejercer, pues, la funcin de juzgar. Tal es as que la administracin de justicia viene a ser ejercida por un conjunto de funcionarios, no necesariamente premunidos de las cualidades de un histrico Salomn, por ejemplo, en un contexto de contrapeso de poder entre el Legislativo y el Ejecutivo, en niveles que van desde el mayor hasta el menor. En ese sentido, los jueces en la poca moderna son inicialmente escogidos por el gobierno ejecutivo de turno, con las previsibles consecuencias de tal acto. * El juzgar.- Las razones de la desaparicin del monarca absoluto son mltiples y variadas, pero, en el mbito de la ciencia poltica, podemos citar una precisa reflexin del propio Nicols Maquiavelo: Entre los reinos bien gobernados hoy, debemos citar a Francia en donde hay excelentes constituciones para la seguridad del rey y la libertad de los sbditos; indudablemente, la mejor de tales constituciones es la autoridad del parlamento; porque el que organiz ese reino conoca la ambicin y la insolencia de los grandes y, por tanto, la necesidad de tenerlos sujetos; pero, deseando tambin preservarlos del odio del pueblo, que los tema, quiso apartar la intervencin del rey, por temor a exponerle al odio de los grandes si favoreca al pueblo, o la del pueblo si a los otros favoreca; y, con ese objeto, estableci un tercer poder para reprimir a los grandes y defender a los pequeos, independientemente del rey. Nada hay ms prudente ni ms propio para proteger tanto la seguridad del rey como la del reino. De donde se puede deducir que los prncipes deben dejar a otros la aplicacin de las penas y reservarse la distribucin de las mercedes.... El poder especializado en la administracin de justicia, al ejercer la funcin de juzgar, viene a ser una rama del Estado que tericamente goza de independencia total en sus funciones, pues en diversos pases la designacin de los jueces se hace con intervencin del Poder Ejecutivo y/o el

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Legislativo. Paralelamente a la concepcin autnoma del Poder Judicial, como uno de los poderes del Estado, para cierto sector doctrinario la funcin judicial solamente sera un aspecto de la funcin administrativa en cuanto los jueces administran la aplicacin de la ley. Asimismo, se concibe a la funcin judicial como un aspecto de la funcin legislativa, por cuanto creara normas a falta de ley aplicable. Al margen de tales conceptos, lo cierto es que la facultad de administrar justicia debe, como aspiracin que no cesa, de estructurarse por medio de un sistema de nombramientos que no tenga la marca del sello de la poltica partidaria para garantizar la debida imparcialidad en las sentencias y resoluciones judiciales. Claro est que los magistrados deben ser no slo los ms capacitados en su especialidad jurdica, sino tambin los ms probos, los ms honestos y justos, pues la justicia no puede provenir de personas injustas y deshonestas. Aqu el tema de la corrupcin recobra actualidad. Y es que la autntica administracin de justicia jams ser compatible con forma alguna de corrupcin. Por otro lado, es de anotarse que la aplicacin de las normas se encuentra ligada a la creacin de las mismas, pues ambas actividades estn relacionadas, porque aplicar la ley no es precisamente como adherir una etiqueta a una botella. * Base constitucional y legal.- Segn el artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per, la potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos, con el arreglo a la Constitucin y a las Leyes. La potestad exclusiva de administrar justicia del Poder Judicial es uno de los principios generales que se cita igualmente en el Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que, adems, precisa que no existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. En su ejercicio funcional es autnomo en lo poltico, administrativo, econmico; disciplinario e independiente en lo jurisdiccional con sujecin a la Constitucin y a la Ley Orgnica del Poder Judicial, la cual determina la estructura del Poder Judicial y define los derechos y deberes de los magistrados, justiciables y auxiliares jurisdiccionales. Es de indicarse que el Poder Judicial se encuentra representado por el Presidente de la Corte Suprema de Justicia, el cual de esa manera viene a ser algo as como el presidente del Poder Judicial. Segn la Constitucin y las leyes, el Poder Judicial tiene la funcin de ejercer la administracin de justicia a travs de sus diferentes instancias: Salas Supremas, Salas Superiores, Juzgados. 2.5.- Organismos constitucionales autnomos.- Dentro de la estructura del Estado, la Constitucin otorga amplia autonoma a ciertos entes, a fin de garantizar su adecuado funcionamiento. La razn de ser de los entes constitucionales autnomos estriba en la dificultad de que los organismos tradicionales del Estado (Poder Judicial, Ejecutivo y Legislativo) realicen ciertas funciones estatales de manera independiente y eficiente. Ahora bien, dichos entes se encuentran sometidos a regulacin por parte de la norma de procedimiento administrativo en tanto efecten funcin administrativa. El primero que aparece en el constitucionalismo moderno fue el Tribunal Constitucional, ente encargado de controlar la constitucionalidad de las normas legales. Su aparicin permite establecer una ms amplia definicin de los principios del Estado de Derecho, puesto que al sometimiento del Estado a la ley, en particular del Poder Ejecutivo, hay que agregar el sometimiento del legislador a la Constitucin. La aparicin del Tribunal Constitucional fue una de las primeras muestras de la desconfianza del propio ordenamiento jurdico ante el axioma del inters pblico, puesto que se verificaba la posibilidad de que el Estado, supuesto guardin de la validez de las normas, emitiera normas inconstitucionales, en especial el parlamento. Por otro lado, dada la existencia de un principio democrtico en la emisin de las leyes, fue necesario que dicho organismo estuviese separado de la organizacin propia del Poder Judicial y actuase siempre a pedido de parte. Como resultado, el Tribunal Constitucional fue dotado de la facultad de declarar la inconstitucionalidad de normas de rango de ley y eliminarlas del ordenamiento jurdico.

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Posteriormente, surgieron organismos autnomos de especial importancia. Uno de los ms importantes es el organismo encargado de participar en el nombramiento de jueces y fiscales, denominado Consejo de la Magistratura o Consejo Judicial (ahora Consejo Nacional de la Magistratura). Ello tiene especial importancia, considerando que no resulta eficiente asignar este rol al parlamento, que es un ente eminentemente poltico partidario, ni al Gobierno, muchas veces interesados en controlar a los rganos jurisdiccionales. Relacionado tambin con las tareas judiciales encontramos tambin al fiscal, encargado de representar a la sociedad en juicio. El Ministerio Pblico se convierte, entonces, en un defensor de la legalidad y de los intereses pblicos protegidos por el Derecho, a partir de la promocin de la accin de la justicia. Sobre la base de la importancia de dicha misin, era necesario separar a los fiscales de la organizacin del propio Poder Judicial, para asegurar la imparcialidad de quienes participan en los procesos judiciales actuando como mandatarios del denominado inters pblico. El sistema electoral requiere tambin organismos constitucionales autnomos. En tal sentido, el sistema electoral requiere autonoma funcional e independencia orgnica. Asignar la tarea de dirigir los procesos electorales, as como la de resolver las controversias que se susciten a entes polticos no otorga ninguna garanta de que los mismos se llevan de manera adecuada. Para efectos administrativos, un organismo de particular importancia es la Contralora General de la Repblica, ente encargado del control administrativo externo de la actividad administrativa. La Contralora, a travs de su accin directa, de los llamados rganos de control interno o a travs de las sociedades de auditora, que conforman el sistema nacional de control, supervisa la legalidad de la ejecucin del presupuesto, las operaciones de la deuda pblica de los actos de las entidades sujetas a dicho control. Finalmente, est el denominado Ombudsman o defensor del Pueblo, encargado de proteger los intereses de los particulares frente a la administracin pblica y de labor muy destacada en los ltimos aos en el pas. De hecho, el papel del defensor del Pueblo es de particular importancia en democracias en transicin, y su rol es de especial aplicacin en el control de la administracin pblica y respecto de los mecanismos de acceso a la justicia por parte de los particulares. La aparicin de esta entidad es una prueba adicional del fenecimiento del dogma del inters pblico, pues se pretende proteger al administrado de quien debera ser el primer ente encargado de hacer efectivos sus derechos, en este caso, el Estado en general y la administracin pblica en particular. * Sintticamente tenemos: a) Consejo Nacional de la Magistratura.- Su misin es de seleccionar, nombrar y ratificar a jueces y fiscales que sean independientes, ticos e idneos. b) Tribunal Constitucional del Per.- rgano de control de la constitucionalidad contra las leyes o actos del Estado que vayan en contra de la Constitucin. c) Defensora del Pueblo.- Su misin es proteger los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad y supervisar el cumplimiento de los deberes del Estado. Interviene de oficio en casos de abuso de autoridad. d) Contralora General de la Repblica.- rgano de control pblico cuyo fin es supervisar la legalidad de la ejecucin del presupuesto del Estado, por parte de las diversas entidades pblicas. e) Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil Reniec.- Encargado de mantener actualizado el padrn ciudadano y electoral, que incluye nacimientos, matrimonios, divorcios y defunciones. Tambin emite el documento nico de identidad (DNI). f) Jurado Nacional de Elecciones - JNE.- Mximo rgano electoral y fiscalizador de la legalidad de los procesos electorales y del ejercicio del sufragio. g) Oficina Nacional de Procesos Electorales - ONPE.- Organismo encargado de ejecutar los procesos electorales, reportando los resultados al Jurado Nacional de Elecciones.

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h) Banco Central de Reserva del Per - BCR.- Conductor de la poltica monetaria, cuya misin principal es preservar la estabilidad monetaria, que incluye estabilidad de precios, controlar la inflacin, regular la cantidad de dinero, administrar las reservas internacionales y emitir billetes y monedas. 3.- UNIDAD EN EL RESULTADO Y DIVISIN DE LAS RESPONSABILIDADES: Hoy parece evidente que las funciones-poderes del Estado estn llamadas a una colaboracin y a un control recproco que garantice de forma ms adecuada el criterio esencial de evitar la concentracin de poder en un slo rgano por medio de la divisin de poderes. Y junto a ello, parece tambin evidente que la mayor complejidad de la sociedad actual obliga a postular una ampliacin de los rganos del Estado y de los mecanismos que actualizan la divisin de poderes. Desde hace siglos, el hombre habla de la funcin jurisdiccional como contralora de los actos de relacin jurdico-social de gobernantes y ciudadanos. Es la funcin que hace del Poder Judicial el garante del Estado de Derecho, y decir Estado de Derecho no es mencionar una expresin tras la cual los gobernantes finjan someterse a la norma y los ciudadanos, pedir derechos sin contrapeso de deberes. Existe una tendencia a incluir junto a la divisin horizontal de los poderes una divisin vertical de la descentralizacin territorial del poder del Estado. Ahora no se trata ya de mantener el equilibrio constitucional a travs de la articulacin de los rganos del Estado, sino de asegurar la vigencia concreta de la Constitucin a travs de determinados mecanismos jurdicos. No cabe una distincin jurdica de las funciones de jurisdiccin, legislacin y ejecucin, ya que esto incorpora tambin una descripcin de las funciones sociales que aquellos desempean en el contenido histrico. El contenido jurdicoconstitucional de la articulacin de las funciones en la figura histrica que se describe no es otro que la aplicacin de aquel conocimiento a la realidad social. 4.- INDEPENDENCIA, COORDINACIN Y FISCALIZACIN RECPROCA: 4.1.- Independencia y coordinacin del Estado: Durante el desarrollo del Estado moderno, la concepcin antropocntrica del mundo que adoptaron los renacentistas trajo consigo la secularizacin de la poltica. Nicols Maquiavelo, en su obra El Prncipe, abog por un Estado secular fuerte, capaz de hacer frente al poder temporal del papado. El Estado renacentista se caracteriz por las siguientes notas: existencia de un poder independiente con un ejrcito, una hacienda y una burocracia a su servicio, superacin de la atomizacin poltica medieval, base territorial amplia y separacin entre el Estado y la sociedad. Probablemente, la definicin ms clsica de Estado, fue la citada por el jurista alemn Hermann Heller que define al Estado como una unidad de dominacin, independiente en lo exterior e interior, que acta de modo continuo, con medios de poder propios, y claramente delimitado en lo personal y territorial. 4.2.- Fiscalizacin: La fiscalizacin debe tener por objeto fortalecer la responsabilidad del Estado respecto de la proteccin de los derechos humanos, y no sustituir esa responsabilidad. Existen varios principios bsicos de la fiscalizacin, que los oficiales de derechos humanos que cumplen esa funcin deben tener presentes y respetar en todo momento. Son esenciales para el desempeo eficaz del mandato de fiscalizacin. Los oficiales de derechos humanos no slo deben observar los hechos, reunir informaciones y captar pautas de conducta, sino que deben determinar problemas, diagnosticar sus causas, considerar posibles formas de resolverlos y ayudar en su solucin.

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CAPTULO X NECESIDADES FUNDAMENTALES DEL ESTADO 1.- NECESIDADES FUNDAMENTALES DEL ESTADO: 1.1.- Estabilidad orgnica y material: 1.1.1.- Constitucin Formal y Constitucin Material: Las constituciones escritas son un hecho reciente, pues las ms antiguas no tienen dos siglos, en tanto que la existencia de Estado se remonta a varios milenios. Ello prueba que, aparte de la Constitucin en sentido formal, ha existido siempre un estatuto o constitucin no escrita que sirve de estructura bsica a todo Estado. Tal estatuto, que viene a dar a la colectividad rganos que aseguren la unidad de su voluntad y hacen de ella una persona estatal, es un complejo de relaciones de poder, de tradicin normativa en la vida de cada pueblo. La Constitucin en sentido material significa rgimen poltico, modo de estructurar el Estado conforme con determinada concepcin. As, aunque la Constitucin britnica hace soberano al parlamento, ste no se atreva a establecer discriminaciones en el sufragio o a prohibir la existencia de todos los sindicatos. Por tanto, hay una realidad constitucional que adecua al Estado a la estructura econmica a la religiosidad, a las tensiones sociales, a la cultura de una poca. De ah que los cambios de una Constitucin no siempre se operan por los medios que ella ha previsto, o sea de manera autnoma, sino por medios heterogneos, extraos a su previsin. 1.1.2.- Ley Formal y Ley Material: Sucede algunas veces que mediante la forma de ley son aprobados actos o declaraciones que no constituyen sustancialmente normas obligatorias y generales. Tal puede decirse de los artculos constitucionales que definen un Estado determinado como repblica de trabajadores, lo que no contiene orden ni prohibicin, o de aquellas leyes que entraan ascensos o actos de administracin. Cuando concurren los requisitos extrnsecos, se tiene una ley formal, si, adems, el contenido jurdico o valor intrnseco es de alcance general, como corresponde, se tiene una ley material. La concesin de la nacionalidad a una persona o la donacin acordada a un deportista distinguido, si ambos casos fueran materia de ley, constituiran slo leyes formales. En relacin con el presupuesto o a la autorizacin de emprstitos, se discute en doctrina si tienen el carcter intrnseco de leyes ya que son actos legislativos desprovistos de generalidad. Ley en sentido material, o sea atendiendo a la materia que dispone, es toda norma jurdica; es el acto por el cual el Estado formula una regla de Derecho objetivo u organiza instituciones destinadas a asegurar el cumplimiento de una regla de Derecho objetivo. En sentido material, es ley toda decisin estatal que encierra una regla de Derecho objetivo, pues hay identidad de ambos conceptos. Los caracteres fundamentales de la regla de Derecho son, por definicin, la generalidad y obligatoriedad. 1.2.- GOBERNABILIDAD: 1.2.1.- Formas de Gobierno: * Formas de Estado y Formas de Gobierno: No debe confundirse la organizacin del Estado con la organizacin o estructura que se d al gobierno. Pero, hecha esta salvedad, lo real es que la forma del Estado influye la forma de gobierno, como sucede marcadamente en los casos de federacin, y tambin a la inversa, como ocurre en las autocracias. El Gobierno, del punto de vista semntico, es la organizacin mediante la cual es formulada la voluntad del Estado. La forma de un Estado se refiere a la consistencia del poder y tambin a su inspiracin ideolgica; por eso, se pueden clasificar los Estados en unitarios y federales, as como en democrticos y monocrticos. En las monocracias, caso de los regmenes marxistas, gobierna el gobierno nico. La dictadura de una persona, o autocracia, es forma de gobierno de pases inestables que toleran la sumisin

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como precio del orden. La forma de gobierno es slo la manera como se organizan la designacin de los gobernantes y sus funciones. Dado que el poder no existe sin un sujeto concreto, mirado como titular, el ordenamiento jurdico se cuida de expresar quin aparece como fuente del poder y de qu manera se distribuye el ejercicio de la autoridad, as como cul es el procedimiento para determinar las personas encargadas de ejercerla. En ello consisten las formas de gobierno. * Estado Unitario y Estado Federal: Las formas de Estado llamadas unitaria y federal, segn exista un gobierno central o varios Estados miembros que en su origen se federaron, suponen formas de gobierno correlativas. Si existe una sola autoridad en toda la extensin territorial, el Gobierno es unitario. Si cada regin cuenta con autonoma poltica, aunque sometida a soberana nacional del conjunto, se da el Gobierno federal. Su valor caracterstico radica en que los sbditos del Estado se hallan sometidos a dos jurisdicciones, la del gobierno federal y la del gobierno de cada Estado, cantn o regin. La naturaleza del Estado federal es dual, a la vez unitaria y compuesta. En efecto, el carcter unitario es visible en el plano internacional y consiste en lo interno, en aquella esfera de autoridad que se ejerce directamente sobre los individuos de la colectividad. El carcter compuesto radica en la existencia de rganos regionales dotados de poder poltico, o sea con autoridad para hacer leyes y autogobernarse dentro de un marco de decisin que no compromete la existencia del compuesto o federacin. Eso pas en Estados Unidos, la URSS, Alemania Federal, Canad, Australia, Suiza y la Unin Sudafricana, por ejemplo. Para que el federalismo sea real se requiere que los Estados miembros tengan los siguientes derechos: 1 Que gocen de autonoma legislativa, administrativa y judicial, dentro de la rbita de competencia sealada por la Constitucin. 2 Que elijan el gobierno local. 3 Que participen en el gobierno central a travs de designaciones estatales. 1.2.2.- Clasificacin Tradicional de las Formas de Gobierno: Se clasifican con arreglo a diversos criterios. El ms antiguo ha sido el criterio cuantitativo, que atiende al nmero de personas que lo ejercen y fue aplicado por Aristteles en su tratado Poltica, continuando a su maestro Platn. Distingui entre monarqua o gobierno de uno, aristocracia o gobierno de la minora sobresaliente, y democracia o gobierno de la comunidad. Cuando el ejercicio del poder se desvirta, aparecen las correlativas formas impuras o degeneradas: tirana, oligarqua y demagogia. Los ejemplos de morfologa poltica que la historia ofrece son muy variados, como lo son tambin los tipos de gobierno existentes en el mundo contemporneo. De tal variedad, podemos extraer algunos patrones, o formas-tipos, que se presentan puras, o mezcladas, y respecto de las cuales cada pas ejerce su opcin, segn sean sus peculiaridades. La clsica diferenciacin de monarqua, aristocracia y democracia, fundada en el nmero de quienes ejercen el poder, no entraa formas sociales paralelas o congruentes. As, en una monarqua o en una democracia pueden darse formas de organizacin social con privilegios similares, cuando ciertas categoras de la poblacin se benefician de un rgimen de desigualdad en lo jurdico o en lo econmico y social, sea por razn del dinero (plutocracia), del nacimiento (proteccin clasista) o de la detentacin virtual del poder (oligarqua). 1.2.3. Regmenes Democrticos y Regmenes Autoritarios: La moderna clasificacin de formas de gobierno agrupa stas en dos matrices: democrtica y autoritaria. La democracia es gobierno pluripersonal, en tanto que los gobiernos autoritarios son unipersonales o de un grupo muy reducido. Segn sus caracteres, el rgimen autoritario es llamado autocracia, monocracia o dictadura.

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En las autocracias (soberana del gobernante) ejerce el poder una persona que lo estructura desde arriba, en virtud de una supuesta misin histrica. La monocracia es un sistema permanente, basado en la dictadura legal de un partido nico. En ella, el Estado penetra en todas las esferas de la actividad y toma a todo el hombre como instrumento de la ideologa dominante. La dictadura concentra todo el poder en una persona, sea por previsin constitucional en caso de una emergencia o para hacer frente a circunstancias extraordinarias, como fue la dictadura comisoria que las cmaras confiaron a De Gaulle en 1958, sea como forma recurrente y hasta habitual en los pases sin madurez poltica. Democracia y autoritarismo se enfrentan hoy en casi todo el mundo. La democracia reconoce al pueblo como fuente primaria del poder; es un rgimen que se justifica desde abajo. Los fines del gobierno son determinados por la propia comunidad nacional y no por un grupo o un hombre. En los regmenes autoritarios, que pueden ser socialistas o capitalistas, un hombre o un sector disponen de la autoridad por su propia determinacin; el gobierno puede ser paternalista o bien de represin sistemtica, por el deseo de seguir detentando el poder. Un rgimen configura la realidad poltica en su totalidad; es ms que una forma de gobierno, pues expresa una orientacin poltica fundamental. Dentro de un rgimen deteriorado caben formas de gobierno diversas, pero su funcionamiento real se halla penetrado por la ideologa, de material tal que la estructura aparente sirve a los principios informadores del rgimen. Ello puede verse, por ejemplo, en la vida que tienen ciertos sistemas formales, similares a los democrticos, cuando actan en pases regimentados. 1.2.4.- Gobierno Directo y Gobierno Representativo: Se distingue entre gobierno directo y gobierno representativo. El primero consiste en que la nacin se gobierne por s misma, como sucedi en Atenas y en las pequeas comunidades helvticas. El gobierno es representativo cuando la nacin delega su autoridad en los gobernantes; stos justifican su autoridad en el mandato popular, aunque la delegacin haya sido fraguada o impura. En realidad, la mecnica del poder determina que manden los gobernantes y no el pueblo. El ideal de autogobierno del pueblo se convierte en la prctica en un gobierno indirecto, o sea por mediacin. Los gobernados creen gobernar por medio de sus representantes, usando la figura del mandato, pero el mandato poltico es de naturaleza y alcances distintos al mandato civil. En efecto, el mandato poltico no es imperativo. Adems, salvo en la Unin Sovitica, Yugoslavia y las legislaturas estaduales de Norteamrica, no es revocable. La expresin democracia representativa significa que el pueblo se gobierna por medio de los elegidos entre varias oposiciones; supone, por tanto, la seleccin que los votantes realizan, teniendo la posibilidad de escoger entre varias listas, as como la renovacin peridica de los gobernantes. Con la adopcin del sufragio universal, la democracia se ha convertido en un rgimen de partidos, extremo que se la califica de partidocracia, pues los gobernados hacen gravitar su voluntad slo en cada comisin electoral y dentro de las listas de candidatos que los partidos presentan. Dado que los partidos son denominados por su jerarqua y su burocracia o maquinaria, en realidad son los dirigentes polticos quienes gobiernan el Estado o bien controlan o bloquean al gobernante. Los partidos han favorecido la democracia al encuadrar a los gobernantes en forma que hace posible efectuar elecciones organizadas, pero han llegado ya a una hipertrofia que desfigura la democracia Sin embargo, crean opinin y canalizan la voluntad de los gobernados, por lo cual constituyen un mal necesario. Conviene enmendar los sistemas electorales en uso de modo tal que el condicionamiento de la realidad poltica sea atenuado por tcnicas que permitan al elector participar en la limitacin del poder.

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1.2.5.- Gobierno Parlamentario y Gobierno Presidencial: Si se atiende a la relacin entre los poderes Legislativo y Ejecutivo, las formas de gobierno pueden ser clasificadas en parlamentaria y presidencial. El parlamentarismo vincula estrechamente los dos poderes, haciendo del ejecutivo una emanacin del legislativo. Se origin en Gran Bretaa y se mantiene con vigor en casi todos los pases de Europa Occidental, vale decir, en Alemania, Italia, Blgica, Holanda, Luxemburgo, Suecia, Noruega y Dinamarca. El rgimen francs, por largo tiempo parlamentario, ha sido sustituido desde De Gaulle por un sistema semipresidencial o de parlamentarismo frenado, que confiere al jefe del Estado un poder decisorio. Segn sea la posicin en que se encuentra el Ejecutivo frente al Legislativo, existen dos modalidades del rgimen parlamentario: 1 El rgimen de Asamblea, llamado tambin convencional desde la clebre Convencin de la Revolucin Francesa. El Ejecutivo es dependiente con una subordinacin total, como mero ejecutor de los mandatos o directivas que la asamblea imparte. As lo ensay el Per en 1822. Del punto de vista formal, el sistema sovitico es de asamblea, pues desde la base local hasta la cspide gobiernan nominalmente los soviets o consejos, si bien la disciplina del partido impone una monocracia rgida. En Suiza subsisten formas o vestigios del rgimen de asamblea. El Ejecutivo colegiado fue implantado en Suiza por imitacin del rgimen francs del directorio, establecido en la Carta de 1795, despus del terror. Por aversin al gobierno unipersonal, los convencionales franceses idearon un rgano de gobierno colectivo, subordinado a la asamblea, fijando en ella el verdadero poder. Aunque la Constitucin helvtica expresa que el poder corresponde a la asamblea, el consejo federal ha venido ganando facultades y hoy conduce la marcha del Estado sin obstrucciones. El Congreso constituyente de 1822, en que predominaba la utopa de nuestros primeros liberales, estableci la junta gubernativa, un Ejecutivo dbil compuesto por tres diputados, para que actuara como simple rgano del Congreso, el cual retuvo toda la autoridad. El fracaso del ensayo condujo al pronunciamiento del ejrcito, que impuso al Congreso la eleccin de Riva Agero como Presidente de la Repblica. 2 El rgimen parlamentario propiamente dicho, que atribuye a las cmaras la facultad de censurar a los ministros. Con ello, el Ejecutivo resulta restringido en su accin, por virtud de la responsabilidad poltica de sus miembros. El contrapeso lgico es la facultad de disolver el parlamento, a fin de que el pueblo soberano decida la discrepancia, pero generalmente los constituyentes son celosos para conceder dicha facultad, a pesar de que la voluntad popular la exige crecientemente. En el parlamentarismo europeo, los ministros son designados dentro de los miembros del parlamento. La forma presidencial confiere al presidente de la Repblica gran libertad de accin y un poder decisorio virtual, como sucede en los Estados Unidos respecto de los ministros, los que no pueden ser removidos ni censurados por el Legislativo y dependen exclusivamente del presidente. 1.3.- COHESIN IDEOLGICA: 1.3.1.- Contribucin de las Ideologas: La sociedad poltica, o sea la comunidad autosuficiente a que los griegos llamaron polis y que se denomina Estado a partir de la Edad Moderna, desde que se configur con los caracteres actuales, supone una multiplicidad de fuerzas dentro de un mismo medio social. Una oposicin, una lucha continua por adquirir o retener el poder, explican su dinamismo dialctico, motivado por la necesidad de inclinar voluntades ajenas, sea por adhesin o por temor. El arte poltico es dialctico; entraa siempre una dosis de antagonismo y de convergencias. El comportamiento poltico se manifiesta a travs de la opinin pblica, de los partidos y grupos de, inters, del sufragio, de las formas populistas de participacin y de la democracia semidirecta. Actualmente, el nfasis de la dinmica poltica reside en los derechos sociales, en la justicia econmica, en la exigencia por aquello que no se tiene.

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Se ha generalizado la conciencia de que los males y las injusticias no son hechos fatales, respecto de los que antao caba resignarse, sino deficiencias que pueden y deben corregirse mediante una accin enrgica y perseverante. La organizacin poltica debe dar respuesta a la alternativa de reformar mediante la ley o de llegar a la revolucin por el camino de la violencia. La democracia gobernante se est construyendo sobre relaciones de fuerza y poder antes mal conocidas u ocultas. La realidad social se refracta o distorsiona a travs del lenguaje, observa Sebag, en su Marxismo y Estructuralismo, pues muchas veces las palabras cubren un comportamiento real tinto. El manejo de las ideas mediante el empleo de palabras a la que se atribuye un sentido distinto al que la semntica les asigna, hace recordar la indicacin de Jean Pal Sartre de que cada palabra naci para indicar una cosa en el mundo o una nocin determinada. El pensamiento resulta traicionado si los vocablos sufren distorsin por efecto de un empleo indebido. Cuando es usada correctamente, la palabra escrita pasa a travs de nuestra mirada como la luz a travs del vidrio, deca Fai Valery. Pero si su empleo es arbitrario, la inteligencia queda desconcertada, sujeta a una verdadera reconceptualizacin, o resulta una sociedad condicionada por el control de los medios de comunicacin masiva o por una redefinicin ideolgica que impone a ciertos vocablos un significado distinto al tradicional. Definimos la palabra ideologa como conjunto de ideas, creencias y supuestos filosficos que constituye la cosmovisin de un grupo humano, sea ste un pueblo o una clase social. El trmino fue creado por Destutt de Tracy en 1796 para designar la ciencia de las ideas, acepcin a la cual se aproxima la que da el Diccionario de la Academia: rama de las ciencias filosficas que trata del origen y clasificacin de las ideas. Se debe a Napolen la generalizacin del vocablo, por haber motejado de idelogos a los tericos que Tracy agrupaba. Con similar sentido, aos ms tarde, se refiri Bolvar a los fundadores de repblicas areas. Marx y Engels usaron el trmino ideologa para denotar las formas jurdicas, polticas, religiosas y filosficas que nos dan una concepcin del mundo y de la vida, modelada por una determinada clase. Si se carga de pasin, una idea hace historia. Es una imagen motriz que crea una realidad nueva, aunque para ello se valga del mito, fundamentalmente pasional. Debemos concluir, por tanto, que las ideas son fuente de los acontecimientos polticos y juegan en la dinmica del Estado un papel importante, por lo que es fundamental el conocimiento de ellas. 1.3.2.- El Hecho Social y La Ciencia Poltica: La ciencia poltica, segn hemos visto al inicio de esta obra, estudia los hechos sociales relacionados con el poder. No todos los fenmenos que ocurren en el interior de una sociedad son hechos sociales. Solamente lo son aquellos que ejercen sobre los individuos una coaccin externa, segn defini Durkheim. Los hechos sociales de carcter poltico influyen grandemente en nuestro comportamiento. Aunque no sintamos el peso del aire, la presin de la atmsfera gravita sobre nosotros, como observ el mencionado socilogo. No basta la idea o representacin del bien comn para lograr la cohesin del compuesto social. Es la funcin poltica, con su sistema de presiones y ordenanzas, apoyndose en otros valores, lo que garantiza la cohesin. El factor poltico mantiene unidos a los hombres, pese a que la poltica los divide, ya que el objeto de la lucha es la determinacin de los fines y la posesin de la autoridad que unifica. La poltica est inserta en lo social tan profundamente que si se la extirpara, la sociedad se disolvera, como anota Burdeau. Supone la existencia de un lazo entre sus miembros y de un ajuste continuo de las relaciones para reducir las tensiones que la desgarran y superar las oposiciones que siempre encierra.

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El Estado es un hecho social, impuesto por nuestra naturaleza; a la vez, es una abstraccin, cada vez mejor construida por la inteligencia. El fin del poder es un fin socializado, pues la relacin mando-obediencia supone todo un comportamiento recproco. No es simplemente mando, ni simplemente obediencia. Las relaciones interindividuales socializan el mando, concebido y ejecutado con vista al bien del conjunto. 1.4.- CAPACIDAD JURISDICCIONAL PARA SOLUCIONAR CONFLICTOS: 1.4.1.- Soberana: Es la fuerza de imposicin del poder estatal sin la cual dichas normas jurdicas, el Estado no las puede imponer. Radica en el pueblo y se delega en ciertos organismos para el ejercicio del poder (no en el Estado, porque el Estado somos todos nosotros). Soberana interna: para actuar en el pas. Soberana externa: fuera del mbito del pas. La soberana es una caracterstica que hace que el poder sea supremo, se conjuga dentro del Estado varios poderes (prensa, iglesia, empresas, partidos polticos, etc) pero sobre todos estos est el Estado, que es supremo, por definicin ya no compite con todos estos porque hablar de soberana es hablar del poder supremo del Estado, caracterstica del poder estatal que lo hace supremo frente a todos los dems poderes del Estado. 1.4.2.- Sujecin del Derecho: Porra plantea que en campo externo no se puede hablar mucho de soberana. Pero es mejor hablar de soberana como independencia. La soberana externa se no permite la injerencia de otros Estados en los asuntos externos, frena la intromisin de los Estados. * Origen: La soberana viene de los hechos, de la historia es algo natural, un Estado con todos sus elementos para funcionar tiene que tener soberana. * Por la soberana, el poder del Estado es el poder supremo y esa caracterstica es reconocida por la constitucin y viene del pueblo, con eso se soluciona el problema de Duguit. * Por eso, la soberana es ms caracterstica del Estado que del poder. Para funcionar, el Estado requiere de su poder soberano de no ser cuestionado en sus rdenes o su poder. * La soberana no consiste solo en dejar hacer, la soberana es dinmica, activa, impone obligaciones y se traduce en actos, luego los actos se traducen en leyes. Esas rdenes son actos, por ello, la soberana es activa porque continuamente otorga manifestaciones de que el Estado nos manda y ordena. * La primera cavidad que realiza el Estado como soberano. Es la obligacin que tiene el Estado de organizarse; de aqu viene el tema de la divisin de los poderes. 1.4.3.- Estado de Derecho: * Cuando el Estado se organiza se basa en principios esenciales, regido por Derecho y leyes: que es el nico tipo de regla que se le impone al ser humano por el hecho de vivir en sociedad. *No se puede separar la soberana del Estado. Al dictar las normas, el Estado debe tener en cuenta que su bien es lograr el orden para el bien comn. * La soberana es caracterstica muy especial del Estado, que ayuda a mantener la unidad dentro de lo mismo, lo hace ms palpable, visible, etc. 1.4.4.- Controles: Internos: Jurisdiccional, Legislativo y Ejecutivo: Por medio de la distribucin de poderes. Control Interno: Por medio del voto, los ciudadanos eligen a sus gobernantes.

Externos: Control Internacional: Cuando se involucra a sujetos en derechos humanos. Por ejemplo: la corte penal, con sede en Espaa. All demandan a gobernantes contra la

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violacin de derechos o por abuso de poder, o de derechos; tambin est la corte penal internacional. La sociedad se preocupa por controlar el exceso de poder. Opinin pblica: Ahora que los Estados estn tan entrelazados con la globalizacin, la opinin pblica tiene gran influencia sobre el manejo del poder, que obliga al cambio de decisiones. 2.- DISTRIBUCIN FUNCIONAL DEL TRABAJO PBLICO: 2.1.- Personal idneo para legislar: El Poder Ejecutivo se compone de un pequeo nmero de personas, cuyo modo de designacin vara segn se trate de regmenes parlamentarios o presidenciales. En la terminologa constitucional de Francia, se identifica al Consejo de Ministros con el Gobierno. En un rgimen parlamentario, el jefe del Estado permanece distinto al Gobierno, mientras que en los regmenes presidenciales es el presidente quien designa y remueve a los ministros. En casi todos los pases, se hallan expuestos a la censura parlamentaria o cuando menos a la interpelacin. Ello hace que jueguen un doble papel, en cuanto jefe de una rama de la administracin, con notable autoridad, y en cuanto su responsabilidad poltica los subordina parcialmente en relacin con los petitorios de los parlamentarios. Su condicin de rango es muy alta, pues cada ministro constituye parte del Poder Ejecutivo y sus actos no son los de un representante del Gobierno sino del Gobierno mismo, a cuya cabeza se encuentra el jefe del Estado. Para la validez de los actos oficiales, sean administrativos o de gobierno, se requiere la refrendacin del ministro del ramo. En cuanto al nmero, puede hacerse notar que en los pases de influencia parlamentarista, Italia por ejemplo, la conveniencia de disponer de carteras para las combinaciones partidarias, inclusive para satisfacer a varios sectores dentro de un mismo partido, determina un gabinete amplio, en tanto que en los Estados Unidos, de rgimen presidencial, basta una decena de ministros, pese a la vasta y adelantada administracin. 2.2.- Personal idneo para administrar y dirigir: Se sabe que quien gobierna o el encargado para realizar esta funcin es aquella persona que ejercita el poder en el Estado que gobierna, sta pudo ser elegida en un gobierno de Derecho o en un gobierno de facto. Esta funcin viene de administrar que quiere decir servir, funcin que tiende a satisfacer las necesidades de la colectividad de manera eficiente. Es la funcin por medio de la cual el Estado satisface necesidades colectivas de los habitantes en forma concreta e inmediata. Estas funciones se pueden pasar a un particular si se cree que las puede satisfacer mejor, aunque siempre bajo control. * Caractersticas: 1. Funcin de actividad activa, hacer, prestar servicios, hacer contratos. 2. Funcin inmediata. 3. No se interrumpe nunca, es continua y permanente (no se puede dejar de dar luz, limpiar calles etc), no es de crear o aplicar leyes, es activa. El organismo ejecutivo tambin ejerce otra funcin que se llama poltica o gubernativa: es funcin de Gobierno, por ello se nos dice a dnde nos encaminamos y cul ser el bien pblico o temporal en un momento dado. 2.3.- Personal idneo para juzgar: Este rgano implica el mbito judicial. Por eso se dice que la funcin jurisdiccional es una funcin de garanta, porque castigar a quien viola las reglas. Esta funcin actualiza el orden jurdico: cuando dictan sentencia le dan vida a esa norma de nuevo. Se recrea el Derecho, no se queda esttico, plasmado. Vela por que se cumpla la ley, la Constitucin.

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* Caractersticas: Funcin imparcial: El juez no es parte de los procesos, porque est fuera de las partes, hay circunstancias que le impiden al juez conocer en ciertos asuntos (si el sentenciado es su hermano, etc.) pues debe dictar un fallo basado en el Derecho. Es funcin independiente: Cuando resuelve, el juez solo est sujeto a la ley, no a otras cosas ni presin, ni nada. Es una funcin decisoria: Al dictar fallo o sentencia, el juez muestra el poder del Estado a travs de su decisin. La funcin jurisdiccional o judicial queda plasmada usualmente en la sentencia. En la Constitucin estn plasmadas las funciones y las personas idneas para ejercitar estas facultades jurisdiccionales. Es as que en su mayora quienes ejercitan estas funciones son abogados que desempean los cargos, tales como los jueces, los secretarios, los tcnicos jurisdiccionales y los auxiliares, debidamente capacitados. Cada organismo est plasmado en la Constitucin, pero cada uno est contenido en una ley especial, ley del organismo ejecutivo, judicial y legislativo, que desarrolla lo que est contenido en la Constitucin.

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CAPTULO XI NECESIDADES TERRITORIALES DEL ESTADO 1.- NECESIDADES TERRITORIALES DEL ESTADO: En Amrica Latina se han incrementado las brechas territoriales, por lo que el panorama hoy es de dualizacin y extrema segmentacin. Un estudio presentado por el Instituto Latinoamericano y del Caribe de Planificacin Econmica y Social y la Comisin Econmica para Amrica Latina (Ilpes-Cepal), elaborado por Ivn Silva Lira, analiza qu ha pasado en trminos de convergencia territorial; es decir, si el crecimiento regional ha sido convergente, neutro o divergente. Como seala Silva: Interesa averiguar si las regiones ms pobres estn creciendo o no a tasas mayores que las ms ricas y, por tanto, comprobar si hay mayor equidad en el crecimiento regional a escala nacional. La conclusin es que, pese a los procesos de descentralizacin institucional, las disparidades han aumentado: Se pueden observar las mayores disparidades regionales en Per, seguido de Brasil, Chile, Mxico, Colombia y Bolivia. ste ltimo, adems de presentar los grados de desigualdad ms bajos entre regiones, es el pas de menor desarrollo relativo de los analizados (...) En todo caso, se puede observar, a partir del ao 1994, una tendencia creciente al aumento de las disparidades territoriales en este pas. En resumen, se puede decir que las disparidades territoriales en los pases analizados presentan una tendencia ya sea a la mantencin o al aumento leve en el tiempo, y que cuando ellas disminuyen esto tiende a coincidir con periodos de crisis econmicas, lo que hace pensar que ello se debe ms a la cada brusca del crecimiento de las regiones ms ricas que a polticas explcitas que apunten a incentivar el crecimiento de las regiones ms atrasadas. En resumen, de los datos referidos a la dcada de los 90, la evidencia estadstica no muestra signos de convergencia, lo que estara denotando una mantencin, si no acentuacin, de las disparidades territoriales. * Reestructuracin del poder poltico en los territorios: Una de las demandas ms complejas es la autonoma. Por un lado, zonas ricas exigen mayor autonoma para consolidar formas propias de gobierno apoyadas en un campo de competencias econmicas. Sus demandas ponen el nfasis en las dimensiones fiscales y polticas, antes que en los sistemas de prestacin de servicios. Sus principales reclamos son la autonoma fiscal y poltica, casi siempre bajo un modelo asimtrico. Del otro lado, existen demandas de autonoma de las zonas pobres, particularmente indgenas. Las razones de la desconfianza frente al Estado son diferentes: las instituciones han sido excluyentes y han adoptado formas ajenas a su cultura, con dficit de salud, educacin y desarrollo. Adems de la emergencia de estas demandas autonmicas, se ha revalorizado el papel de los gobiernos locales. Ya sea por un incremento presupuestario, por un fortalecimiento institucional o por la simple proximidad a la poblacin, los gobiernos locales en general gozan de la simpata de la sociedad. El poder poltico adquiere, en ese contexto, formas territoriales, por lo que el conflicto puede conducir a profundas crisis del Estado - nacin. 2.- DEMARCACIN Y CONTROL TERRITORIAL NACIONAL: Un ordenamiento territorial claro. No es posible imponer un nuevo mapa poltico administrativo sin contar con la aceptacin razonada de los propios habitantes y del sistema poltico. Pero, a la vez, los procesos de descentralizacin exitosos demuestran que la tendencia, en la mayora de los pases, no es hacia la mayor fragmentacin de unidades socioterritoriales, sino hacia el fortalecimiento de territorios con mayores capacidades. La argumentacin parece contundente: es preciso alcanzar una cierta escala para problematizar, programar y gestionar el desarrollo. En otras palabras, la jurisdiccin debe tener un mnimo de potencialidades, recursos, poblacin e

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infraestructura para que pueda autogestionarse con relativo xito. Esto contrasta con el inters de expresar la identidad y pertenencia a mbitos territoriales muy pequeos. * Una alternativa es disear un modelo que contemple cuatro niveles: El nivel nacional, el meso (departamento o regin), el local (municipio o ayuntamiento) y el nivel microlocal, todos ellos como dimensiones de promocin de la participacin, la consulta y, eventualmente, como distritos para la formacin de la representacin poltica. Un sistema de competencias definido. No hay descentralizacin ni autonoma que no estn basadas en un sistema de competencias claro. Para la mayora de las personas, el Gobierno es esencialmente lo que hace para la poblacin. ste es un principio clave del proceso de descentralizacin, habida cuenta de la confusin y superposicin de las competencias y de la ineficacia en el cumplimiento de las tareas que suele observarse. Un proceso de atomizacin de las competencias, sin referencias concretas acerca de los costos, es una prdida de tiempo y recursos. Es por ello indispensable adoptar una matriz de competencias exclusivas y concurrentes de cada uno de los niveles de Gobierno, as como una definicin precisa de sus funciones. La calidad de la coordinacin y el fortalecimiento de la capacidad de los distintos niveles de Gobierno son claves. Un sistema de planificacin y gestin intergubernamental articulado. No existe ningn Estado, ni an los de mayor nivel de federalismo, que no cuente con herramientas de organizacin de la planificacin nacional y con proyectos de desarrollo pensados desde una perspectiva territorial. 3.- PROTECCIN Y CUIDADO DEL AMBIENTE Y DE LOS RECURSOS NATURALES: El medio ambiente es el conjunto de todas las cosas vivas que nos rodean. De ste obtenemos agua, comida, combustibles y materias primas que sirven para fabricar las cosas que utilizamos diariamente. Al abusar o hacer mal uso de los recursos naturales que se obtienen del medio ambiente, lo ponemos en peligro y lo agotamos. El aire y el agua estn contaminndose, los bosques estn desapareciendo, debido a los incendios y a la explotacin excesiva y los animales se van extinguiendo por el exceso de la caza y de la pesca. Debido a esto, la ONU busca lograr el desarrollo sostenible. Este concepto quiere decir el hecho de lograr el mayor desarrollo de los pueblos sin poner en peligro el medio ambiente. Para ello, se cre en 1972 el Programa de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente (PNUMA), que se encarga de promover actividades medioambientales y crear conciencia entre la poblacin sobre la importancia de cuidar el medio ambiente. Con el fin de preservar el medio ambiente de la tierra, que es la casa mayor de todos los seres humanos, la Organizacin de las Naciones Unidas trabaja con intensidad para lograr acuerdos internacionales que ayuden a preservar y respetar el medio ambiente, como el mejor legado o herencia que los adultos pueden dejar a los nios. As, en 1992, la ONU celebr la Cumbre para la Tierra, en la cual se adopt el Programa 21, que es un plan de accin que explica las medidas para lograr un desarrollo sostenible. Ms de 1,800 ciudades del mundo han hecho su propio Programa 21, basndose en el que se adopt en la Cumbre para la Tierra. En esta cumbre, tambin: se definieron los derechos y deberes de los Estados en materia de medio ambiente. Se abordaron las cuestiones relacionadas con: La proteccin de los bosques. El cambio climtico y la diversidad biolgica. Las poblaciones de peces migratorias. La desertificacin. El desarrollo sostenible de los Estados insulares (islas).

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En 1997, tuvo lugar la Cumbre de Ro+5, que tena como principal objetivo analizar la ejecucin del Programa 21, aprobado en la Cumbre de 1992. En la Cumbre de 1997, se obtuvieron diversos acuerdos que se plasmaron en el documento final de la sesin. * Cumbre de Johannesburgo: Como seguimiento a las conferencias celebradas en 1992 y 1997, en 2002 se llev a cabo la Cumbre de Johannesburgo, organizada por las Naciones Unidas, la cual fue la reunin internacional ms grande de la historia en donde se trat el desarrollo sostenible. El tema principal fue cmo transformar al mundo para asegurar la conservacin de la vida a largo plazo, revisando para este fin, temas esenciales para asegurar la sostenibilidad de la tierra. Esta Cumbre incluy las voces, experiencias y puntos de vista de un conjunto amplio de partes interesadas que se han comprometido en favor del desarrollo sostenible. En la Cumbre de Johannesburgo participaron representantes de distintos grupos de la sociedad, tales como: Funcionarios de Gobierno y jefes de Estado Organizaciones no gubernamentales Empresas e industrias Poblaciones indgenas Trabajadores y sindicatos Comunidades cientficas y tecnolgicas Campesinos Autoridades locales Agencias y programas de la ONU Nios y jvenes La cumbre abord los siguientes temas, entre otros: Cmo erradicar la pobreza y elevar el nivel de vida: produccin y consumo sostenibles, gestin sostenible de los recursos naturales (no slo visto como cuestin de proteccin y conservacin, sino como una actividad econmica), seguridad alimentaria y agricultura. Energa. Agua (reciclaje, justa distribucin, acceso, conservacin y gestin de cuencas). Asentamientos humanos. Salud. La cumbre culmin con La Declaracin de Johannesburgo", la cual reafirm su determinacin para trabajar en favor del desarrollo sostenible. La ONU tambin ha trabajado en otras esferas medioambientales, tales como el uso sostenible de los recursos energticos, la proteccin de las especies animales en peligro de extincin, la contaminacin marina, los problemas ambientales y deterioro de los recursos naturales que enfrentan las grandes ciudades altamente contaminadas y los pequeos Estados insulares o islas. * Desertificacin: La desertificacin es la degradacin de las tierras causada principalmente por variaciones climticas y actividades humanas tales como el cultivo y el pastoreo excesivo, la deforestacin y la falta de riego. Segn el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, la desertificacin amenaza a la cuarta parte de las tierras del planeta, as como a 250 millones de personas y el sustento de ms de 1,000 millones de personas, la mayora muy pobres. Para combatir este problema, la ONU ha elaborado la Convencin internacional de lucha contra la desertificacin en los pases afectados por sequa o grave o desertificacin, en particular en frica. La convencin tiene como objetivo principal el promover una accin efectiva a travs de programas locales y cooperacin internacional, estableciendo las pautas para luchar contra la desertificacin y disminuir los efectos de la sequa en pases afectados, a travs del mejoramiento

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de la productividad del suelo: La rehabilitacin del suelo. La conservacin y ordenacin de los recursos de las tierras y los recursos hdricos. * Bosques: En la Cumbre para la Tierra, la comunidad internacional aprob una Declaracin de principios sobre los bosques, que analiza diversos temas afines al desarrollo sostenible de los bosques entre los que se encuentran: La bsqueda de una cooperacin internacional para acelerar el desarrollo sostenible de los pases en desarrollo y las polticas internas relacionadas. La lucha contra la pobreza. El fomento del desarrollo sostenible de los recursos humanos. La integracin de la perspectiva de medio ambiente y desarrollo en la adopcin de decisiones. Se aprobaron para este fin ms de 100 propuestas de accin hechas en 1997 por el Grupo Intergubernamental sobre los Bosques, el cual fue establecido por la Comisin de Desarrollo Sostenible. Asimismo, con el fin de contar con un foro central sobre los bosques, en la Cumbre para la Tierra+5 de 1997 se estableci el Foro Intergubernamental sobre los Bosques, que promueve y vigila la aplicacin de las propuestas del Grupo Intergubernamental sobre los Bosques, relativas a la conservacin, el ordenamiento y el desarrollo sostenible para los bosques. Tambin en el 2000, se cre un Foro de las Naciones Unidas sobre los Bosques para promover la aplicacin de las medidas propuestas durante cinco aos de deliberaciones a nivel mundial. * Proteccin de la capa de ozono: El ozono es un gas que forma una capa en la parte superior de la atmsfera y que protege la superficie terrestre de la radiacin ultravioleta daina del sol. La ausencia de esta capa protectora puede causar cncer de piel y daos imprevisibles al ecosistema mundial. Para evitar el adelgazamiento de la capa de ozono, el PNUMA ayud a negociar el Convenio de Viena sobre la Proteccin de la Capa de Ozono (1985), as como el Protocolo de Montreal (1987) y sus enmiendas. Asimismo, el PNUMA se dedica actualmente a administrar estos acuerdos. Los pases desarrollados han acordado, a travs de estos acuerdos, prohibir la produccin y venta de clorofluorocarbonos (CFC) que agotan la capa de ozono, a ms tardar en el ao 2010. Gracias a estas acciones, la cantidad de compuestos combinados que agotan la capa de ozono alcanz su punto mximo en 1994 y desde entonces ha disminuido paulatinamente. Si se realiza al pie de la letra el Protocolo de Montreal, la capa de ozono estar totalmente restaurada a mediados del siglo XXI. * Cambio climtico: El uso excesivo de combustibles fsiles en las actividades humanas y la tala inmoderada han contribuido al aumento de la temperatura atmosfrica, debido a la acumulacin de gases de efecto invernadero, especialmente bixido de carbono (CO2). En la Cumbre de Ro de 1992 se elabor y firm la Convencin Marco de la Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, en la que los pases desarrollados -responsables de aproximadamente 60% de las emisiones anuales del bixido de carbono en el mundo- se comprometieron a reducir antes de 2010 sus emisiones de gases de efecto invernadero a los niveles que tenan antes de 1990. A pesar del adelanto logrado con esta convencin, se hizo evidente que era necesario lograr un acuerdo ms estricto. Por ello, en 1997 en Kyoto, Japn, se lleg a un protocolo jurdicamente vinculante en el que los pases desarrollados se comprometen a reducir sus emisiones colectivas de seis gases de efecto invernadero en un 5.2% entre 2008 y 2012, tomando los niveles de 1990 como base de referencia. Este documento es conocido como Protocolo de Kyoto. * Agua: Todos dependemos del agua para gozar de salud, para producir alimentos, para baarnos y para transportarnos, para la irrigacin y la industria. Tambin la necesitamos para los animales y las plantas. Sin embargo, a pesar de la importancia que el agua tiene sobre nuestras vidas y nuestro bienestar, la desperdiciamos y la contaminamos. Actualmente, el 20% de la poblacin carece de agua suficiente y para el 2025, esa cifra aumentar al 30%, afectando a 50 pases.

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En un futuro, es probable que existan guerras por el agua. Durante el Decenio Internacional de Agua Potable y el Saneamiento Ambiental, de 1981 a 1990 se ayud a alrededor de 1,300 millones de personas de pases en desarrollo a obtener acceso al agua potable y diversas agencias de la ONU siguen trabajando para promover el desarrollo sostenible de recursos hdricos frgiles y no renovables en sus mbitos de accin. La ONU tambin concientiza a la gente acerca de la importancia del agua con celebraciones tales como el Ao Internacional del Agua: 2003 y el Decenio Internacional de Agua Potable y Saneamiento Ambiental 1981-1990. * Energa: Un problema de gran importancia es el de la desigualdad en el consumo de energticos. En el 2050, el consumo de combustibles fsiles se habr duplicado en los pases desarrollados, mientras que ms de 1,800 millones de personas, principalmente de zonas rurales de pases en desarrollo, an no tendrn acceso a servicios comerciales de energa. El uso excesivo de energticos en otras zonas del mundo afectan en el cambio del clima mundial y local, as como en la contaminacin del aire por: El uso de combustibles fsiles. La acidifacin de las tierras. La contaminacin marina y acutica por derrames de petrleo. La destruccin del hbitat por operaciones de obtencin de combustibles fsiles. La deforestacin para aprovechar los combustibles provenientes de la madera. El ruido de mquinas y plantas productoras de electricidad. El programa de energa del PNUMA busca que se tomen en cuenta las cuestiones ambientales en la toma de decisiones relacionadas con la energa, a travs de las siguientes acciones: Enfocndose en las necesidades de las economas en desarrollo y en transicin. Buscando el uso de energa renovable. Aumentando la eficiencia en el uso de la energa. Apoyando en el desarrollo de polticas de medio ambiente y de transporte sostenibles, as como para inversiones en el sector de la energa renovable. * Biodiversidad: Es la amplia variedad de seres vivos (plantas, animales y microorganismos) sobre la tierra y los ecosistemas donde habitan. El ser humano, al igual que el resto de los seres vivientes, es parte integrante de este sistema y tambin depende de l. La biodiversidad provee al ser humano de recursos biolgicos que han servido de base a las civilizaciones y han sido base de la agricultura, la farmacutica, la industria, la horticultura y la construccin, por mencionar algunos. Muchos de los seres que componen esta diversidad biolgica llevan a cabo procesos tan importantes como: La purificacin del aire y el agua. La destoxificacin y descomposicin de los desechos. La estabilizacin y moderacin del clima de la tierra. La polinizacin de las plantas, incluidos muchos cultivos. El control de las plagas y enfermedades. El dao a la diversidad biolgica tambin nos afecta culturalmente ya que nuestra identidad cultural est profundamente arraigada en nuestro entorno biolgico. Las plantas y los animales son los smbolos de nuestro mundo y estn preservados en banderas, esculturas y otras imgenes que nos definen a nosotros y a nuestras sociedades. La ONU acord en la Cumbre para la Tierra de 1992, el Convenio sobre la Diversidad Biolgica, que establece: * La conservacin de la diversidad biolgica: La utilizacin sostenible de la diversidad biolgica. La distribucin justa y equitativa de los beneficios derivados de la utilizacin de los recursos genticos. El convenio obliga a los Estados a que conserven la diversidad biolgica y que se utilicen de forma sostenible los recursos que la componen. Asimismo, obliga a que se

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compartan de forma ms justa y equitativa los beneficios derivados del aprovechamiento de los recursos genticos. La proteccin de las especies en peligro de extincin se garantiza a travs de la Convencin de 1973 sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora. 4.- ATENCIN DE LAS NECESIDADES DE LAS POBLACIONES INTERIORES: A mediados del siglo XVII, la preocupacin por la higiene comenz a ser un aspecto de consideracin en el funcionamiento vital, y esto no poda ser ignorado en las ciudades militares, que intentaran dar respuestas a las necesidades de la poblacin civil, un sector que hasta esos momentos haba estado totalmente relegado en estos ncleos. Las necesidades vitales de los ciudadanos son de tipo higinico, sanitario, social y econmico. Para lograr unas buenas condiciones de higiene era vital lograr la ventilacin. La higiene tiende a mejorar la salud. Adems, el poder pblico deba garantizar estas demandas, aunque no siempre se haca en la manera adecuada, sobre todo en las poblaciones que no tenan un carcter civil. Para dar respuestas a las necesidades sociales y econmicas deban disponerse zonas adecuadas a los distintos oficios desarrollados. Las condiciones de vida favoreceran las relaciones humanas entre los habitantes de una determinada poblacin. 5.- DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS TERRITORIALES DEL ESTADO: AUTORIDADES REGIONALES, PROVINCIALES, DISTRITALES Y CENTROS POBLADOS: 5.1.- Gobiernos Regionales y Locales: Al referirnos a los principios de organizacin poltica del Estado mencionamos que nuestro gobierno deba ser unitario y descentralizado y comentamos que, en realidad, ambos aspectos podan complementarse. Pues bien, lo unitario es precisamente el Gobierno central, del que nos hemos ocupado en los puntos precedentes; lo descentralizado son los gobiernos regionales y locales. * El Gobierno Regional: El concepto de regin est contenido en los arts. 190 y sgtes. de la Constitucin; sin embargo, creo que debi recogerse la definicin que contena el art. 259 de la Constitucin de 1979, al redactar: Las regiones se constituyen sobre la base de reas contiguas integradas histrica, econmica, administrativa y culturalmente. Conforman unidades geoeconmicas, pues en l se hace una definicin amplia de lo que es verdaderamente una regin; por otro lado, no olvidemos que la circunscripcin de los actuales departamentos obedece a una divisin territorial que data del siglo XIX, creados por intereses estrictamente econmicos, y no a una realidad tnica ni cultural, el que debe necesariamente ser rescatado. Las regiones tienen autonoma poltica, econmica y administrativa, cuyos aspectos funcionales estn sealados en el art. 197 de la Constitucin, y sus funciones especficas se establecen por ley orgnica. Las regiones tienen organismos de gobierno que son el consejo regional, la presidencia regional y el consejo de coordinacin regional; adems cuenta con una estructura complementaria a nivel ejecutivo como rganos de lnea, apoyo y asesoramiento, y a nivel normativo y fiscalizador con el rgano de control interno. Frente al Derecho, los organismos de gobierno regional tienen importantes funciones, de lo que se desprende que sus atribuciones resultan gravitantes en el Derecho para su respectivo territorio, tanto en materia de produccin de normas legislativas, como en los aspectos de procedimiento administrativo local y regional. * El Gobierno Local: Son los consejos municipales provinciales y distritales conocidos desde muy antiguo en el Per, y herencia de las instituciones coloniales espaolas. Han tenido existencia casi ininterrumpida de ese entonces, y estn conformados por los alcaldes y regidores (o concejales), contando muchos de ellos con una considerable administracin compuesta por funcionarios y empleados municipales. Las competencias de los concejos municipales son variadas y estn referidas cuando menos a los siguientes aspectos: planificacin del desarrollo fsico de sus territorios y prestacin de servicios pblicos esenciales.

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Para su implementacin tienen funciones concretas: regular el transporte colectivo, la circulacin y el trnsito; prestar los servicios pblicos de baja polica y seguridad ciudadana; elaborar las normas sobre zonificacin y urbanismo e implementar su cumplimiento; ocuparse de desarrollar en su territorio la cultura, recreacin y actividades deportivas de los vecinos; promover el turismo as como la conservacin de monumentos arqueolgicos e histricos. Para muchas de estas actividades, los concejos municipales deben dictar normas jurdicas que tienen validez en su mbito territorial y que estn sometidas jerrquicamente a las disposiciones legislativas nacionales y regionales, como lo hemos visto al tratar el ordenamiento jurdico (pirmide Kelsen). De estas disposiciones jurdicas municipales tres tienen especial importancia: - Las ordenanzas municipales, que son normas jurdicas que la Constitucin trata con rango equivalente al de las leyes aunque subordinadas a ellas. - Los edictos, que son normas aprobadas por el concejo municipal y que se refiere a tributos o a su organizacin interna. - Los decretos de alcalda, que, para el mbito municipal, son equivalentes a los decretos que produce el Poder Ejecutivo en el mbito nacional. Tambin estn sometidas a las disposiciones nacionales y regionales, y a las ordenanzas y edictos de su concejo. Establecen normas de ejecucin de las ordenanzas, sancionan los procedimientos necesarios a la administracin municipal, o regulan asuntos de orden general y de inters para el vecindario. Estas disposiciones jurdicas, emanadas de los concejos y los alcaldes, tienen un peso importante en ciertas reas de la vida social que corresponde regular y administrar a las municipalidades y constituyen parte del Derecho peruano.

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III UNIDAD CAPTULO XII EL PODER POLTICO 1.- PODER POLTICO: 1.1.- Conceptos: El poder poltico es una consecuencia lgica del ejercicio de las funciones por parte de las personas que ocupan un cargo representativo dentro de un sistema de gobierno. El poder poltico se identifica en sistemas democrticos con el Poder Ejecutivo y Legislativo de un pas, mientras que el tercer poder del Estado, el Poder Judicial, est dentro de un esquema distinto ya que su legitimidad no est sostenida por el voto del pueblo como los otros dos poderes, sino por el fiel cumplimiento del ejercicio de sus funciones. El poder poltico es legtimo cuando es elegido conforme con las leyes del pas (Constitucin). En pases democrticos tiene como sustento la legitimidad otorgada por el pueblo por medio del voto popular (elecciones). El poder poltico es abusivo cuando se excede en el ejercicio de sus funciones, avanzado en materias que est dentro del mbito de los otros poderes (intromisin de poderes). El poder poltico es ilegtimo cuando utiliza mecanismos no autorizados por las leyes y se aduea del poder gubernamental (Ejecutivo-Legislativo) sin tener la legitimidad del pueblo, otorgada por el voto popular. 1.1.1.- Concepto de poder, legitimacin del poder estatal: El Estado se presenta a nosotros como un poder que nos envuelve y acompaa en cada uno de nuestros pasos, es un poder que, a veces, se presenta favorable, pero en otras ocasiones, aparece con caracteres desfavorables; es desagradable que le cobren impuestos a una persona pero, en cambio, es benfico recibir atencin del Estado a travs de un subsidio. Pero qu es el poder del Estado? cul es la naturaleza del poder estatal? La doctrina ms generalizada en nuestros das a este respecto es la teora institucional, la cual define al Estado como una organizacin social alrededor de la idea de nacin; pues bien, si cada organizacin presupone el poder, podemos asegurar que el poder estatal debe ser un poder social; pero al hablar de un poder social, estamos indicando que ha de ser un poder derivado de una organizacin que venga de lo social, esto es, que venga de la sociedad o pueblo. En consecuencia, el poder estatal se concibe como democrtico. El Estado es una organizacin necesaria, pues la vida comn de los hombres supone una organizacin: toda comunidad humana, en consecuencia, necesita un poder organizado. Ahora bien, lo que distingue al poder de hecho de un autntico poder estatal, es que el primero es expresin pura de la fuerza; en cambio, el poder estatal es expresin o manifestacin social, es creacin y consecuencia de la vida social. Si el poder del Estado es un poder social y solamente puede entenderse como tal, lo que distingue al poder de hecho del poder estatal es que el primero es expresin de la fuerza, en tanto el segundo es expresin del Derecho. Respecto de esto, el poder para que sea considerado como estatal debe ser un poder social y un poder jurdico. Mauricio Hauriou nos dice que todas las instituciones (incluyendo al Estado) no son ms que una organizacin social alrededor de una idea, por lo tanto podemos decir que el Estado es una organizacin constitucional del poder alrededor de la idea nacional ya que el Estado que no tiene que descansar o elevarse sobre una constitucin no es un Estado, lo cual nos conduce a la tercera caracterstica que debe sealarse del poder del Estado; el poder estatal es un poder social, es un poder jurdico y es un poder constitucional. A manera de conclusiones acerca del poder estatal podemos decir que ste es el resultado de la organizacin de la comunidad, es el

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poder que resulta de la organizacin constitucional de la nacin, es la consecuencia del Derecho que practica la comunidad y, debido a que es una consecuencia del Derecho aplicado, en la medida en que este Derecho se aproxime a lo justo, se puede hablar de una organizacin social y de un poder estatal; en cambio, en la medida en que el Derecho se aleja de la justicia, el poder que est al servicio de ese orden jurdico, se aparta de la categora de poder social o jurdico o estatal. Una vez aclarado a que nos referimos cuando hablamos de poder estatal, pasaremos al punto de la legitimacin. Las teoras de justificacin no se ocupan de explicar el por qu y el cmo existe en la realidad el poder del Estado, sino en demostrar que es legtimo; se trata pues, de demostrar que el Estado es racional y moralmente necesario o, por lo menos, legtimo; o bien, que es un producto del azar, una enfermedad en la evolucin de la historia de la humanidad (en palabras de Jellinek) que es preciso superar. 1.1.2.- Concepto de Poltica: Poltica debe entenderse como la interrelacin social. Lo jurdico y lo econmico son manifestaciones de la poltica y de la actividad poltica del agente de un estado. La poltica es la realizacin de los pensamientos, ideas, ideales, voliciones y querencias del zooon politikon. La poltica, en su aceptacin ms amplia y general, significa todo lo que se refiere al Estado. Puede ser considerada como ciencia o como arte. En cuanto a ciencia se refiere al estado convertido en objeto de conocimiento. Es la ciencia poltica en sentido amplio (lato sensu), sin distincin o especificacin de los extintos tipos de saber que contribuyen a formarla. Esta ciencia poltica lato sensu, atendiendo a su objeto material, que es el Estado en su totalidad, es nica. Pero en atencin a su objeto formal, se multiplica en una serie de disciplinas polticas que difieren entre s tanto por el aspecto del Estado que estudian, como por el mtodo que aplican y el fin que persiguen. En atencin a su grado de generalidad, las disciplinas polticas se clasificaron en tres grandes grupos: los fundamentales, las especialidades y las auxiliares. Las disciplinas polticas fundamentales consideran al Estado ntegramente; pero bajo puntos de vista diversos: la filosofa poltica, bajo el punto de vista del saber histrico; y la ciencia poltica stricto sensu (llamada tambin ciencia filosfico-histrica de la poltica o ciencia crtica del Estado), bajo el punto de vista del saber cientfico. La teora del Estado es la disciplina compleja que aprovecha los mtodos de las disciplinas polticas fundamentales, recoge sus resultados y los sintetiza y organiza sistemticamente segn criterios que le son propios. En definitiva, la poltica no es sino la transformacin de las tendencias sociales en formas polticas (Nicols Haterman). La poltica prctica es una toma de la medida del poder del contrincante. Dijimos que lo poltico es la interaccin social, ya que lo poltico es cuando posibilita la vida del hombre dentro de su mbito social. La poltica es la actividad de esta interrelacin. Lo poltico es siempre un deber ser, una esencia, una norma que gua al hombre poltico. 1.2.- Caracteres: En atencin al inters social de dar eficacia al orden jurdico, el poder goza de los privilegios siguientes: 1 Sus rdenes se presumen legtimos mientras no se pruebe lo contrario y no le corresponde la probanza de su validez. 2 Los interesados puede discutir la validez de las rdenes, pero sin que ello interrumpa su ejecucin. 1.3.- Elementos: Fuerza, energa, mando, potestad, gobierno, autoridad, atribuciones, etc. El Estado es una sociedad humana: como cualquier necesidad, para lograr sus fines, necesita del orden. El orden se logra a travs del ejercicio del poder, algunos tericos del Estado dicen que: la cooperacin libre de los ciudadanos es un ilusin.... Al hablar de la imposicin del

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orden, estamos hablando del poder. El poder implica dictar resoluciones y poder para imponer su cumplimiento. Tener poder para hacer y esperar que eso se haga. 1.4.- Esencia y finalidad: El determinar cul es la finalidad que se persigue con esta disciplina jurdica ha sido la cuestin sujeta debate, debate que an no concluye. As, para el pensador espaol Adolfo Posadas, el Derecho Poltico daba cuenta de dos nociones intercompenetradas: el Estado y el Derecho. Tratndose en definitiva de una teora sobre el Estado, pues a partir de esa realidad era posible conocer esta rama del Derecho. Por su parte, Jellinek ve al Derecho Poltico como una parte de la Teora General del Estado; aquella parte que cubre el aspecto jurdico de dicha teora. A su turno, Hans Kelsen ha identificado plena y absolutamente el Derecho Poltico con la Teora General del Estado, es decir, ambas denominaciones se refieren a lo mismo. Para Snchez Viamonte, el Derecho Poltico se confunde con el Derecho Constitucional. El Derecho Poltico, para l, es el Derecho Constitucional anterior a las constituciones escritas, y el Derecho Constitucional es el Derecho Poltico posterior a la Constitucin. Cabe citar, por ltimo, a Lucas Verd, para quien el Derecho Poltico tiene por finalidad el estudio de las normas e instituciones reguladoras de los poderes estatales y las libertades fundamentales, en un contexto histrico y socio-poltico dado. Se apreciar entonces que la diversidad de enfoques y materias integradoras del Derecho Poltico que han definido los diversos autores, han permitido ir configurando una disciplina enciclopdica en la que concurren diversos saberes. Lucas Verd ha postulado, entonces, un acotamiento ms preciso del Derecho Poltico que no lo limite a una visin demasiado formalista y legalista, y abra paso a observar el fenmeno poltico tambin desde la perspectiva de las estructuras socioeconmicas en juego y las fuerzas polticas reales en accin. Por lo tanto, este autor, ve al Derecho Poltico constituido por dos grandes sectores de materias: 1. El Derecho Constitucional, a travs del cual, se estudia la organizacin poltica; los poderes y las funciones; las instituciones fundamentales; los principios bsicos; estructura territorial del Estado; las formas polticas; los derechos y libertades fundamentales; las consideraciones jurdicas de los partidos polticos; y el Derecho Constitucional comparado. 2. La Ciencia Poltica, cuyo inters ser el fenmeno poltico; el poder; la relacin, fuerza y procesos polticos; las actividades polticas; la dinmica poltica (movilizacin, revolucin y cambios polticos).

De esta forma, el Derecho Poltico se construye como una interrelacin entre el Derecho y la poltica, que para Lucas Verd es una interrelacin entre el Derecho Constitucional y ciencias polticas. El jurista chileno Gabriel Luis Amuntegui, percibi claramente este doble aspecto que debe tener el estudio del Derecho Poltico, y ya para los aos 50 advirti: El nuevo estudio de los textos constitucionales de Amrica Latina nos llevara a la obligada conclusin de que en todos esos pases estara estructurado un rgimen poltico representativo democrtico. La observacin de las realidades determina la necesaria rectificacin de ese pensamiento. El estudio debe penetrar, al margen de los textos constitucionales, en la realidad de la vida de la comunidad; debe posesionarse de todos los elementos que concurran a su formacin. 2.- ORIGEN Y PROCESO HISTRICO DE SU FORMACIN: El Estado medieval se caracterizaba por una economa eminentemente agrcola, lenta y de tipo localizada, que se expresaba a travs del sistema feudal. El gobierno era descentralizado, basado en numerosas clases sociales, sin embargo todo era posesin del rey, quien lo haba entregado todo a manos de varones y seores, en quienes resida el poder poltico y econmico en las

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regiones. La ley en sta poca era producto de la ley natural divina profesada por la Iglesia, de tal forma que la ley era una cuestin de costumbre y de tradicin. El mundo medieval tiene una distribucin descentralizada y graduada del poder poltico que resida sobre el emperador, la Iglesia y la ley. Sin embargo este poder era limitado, ya que la institucin sobre la que resida el poder poltico realmente era en la Iglesia Catlica, sta impona una cultura comn para todas las dems escalas de poder. Es as como la poltica en la Edad Media se convierte en un aspecto ms de la teologa, todos los poderes se derivaban de Dios a travs de su Iglesia, sin embargo exista un conflicto real de poder entre el emperador y el Papa. De tal forma que a partir del ao 1300, el poder de la Iglesia se enfrenta a los reinos nacionales que buscan recuperar el poder poltico perdido. La transformacin del Estado medieval al Estado moderno fue muy lenta y se dio como respuesta a importantes cambios sociales y econmicos. El primer factor que lleva a este cambio es el descubrimiento de nuevas fuentes de riqueza, las rutas comerciales de la Europa medieval eran limitadas y hacia el final del siglo XIV e inicios del siglo XV, se descubrieron nueva tierras (India, Africa y Amrica) y nuevas rutas comerciales, esto trae una inundacin de plata y especias, el segundo es el desarrollo de las finanzas internacionales, esto se da debido al nuevo comercio. Al trmino de la Edad Media se produjo una declinacin del poder del Papa y del sacro Imperio Romano-Germnico. As se construyen los cimientos del Estado moderno, el cual se basa en una fuerza centralizada. Europa occidental se estable conforme con los nuevos conceptos en Estados territoriales, ms o menos delimitados, cada uno con su propia burocracia, su ejrcito y su monarca absoluto. El nuevo sistema financiero es una institucin respetable y reconocida por todo el mundo, y los derechos exclusivos de la propiedad privada se admitan universalmente. Ms tarde, el poder poltico de los reyes se fortalece y se sustenta gracias a la idea del origen divino del poder del rey, contribuyendo de esta manera, al rgimen de monarqua absoluta. La monarqua constituy un Estado moderno basado en una fuerte direccin de gobierno, con un territorio definido y con una comunidad de individuos obedientes y sometidos al poder real. Posterior a la Revolucin Francesa, la situacin de los Estados absolutistas se ve alterada por las ideas liberales dando paso a un Estado ms democrtico, constitucional y con divisin de poderes. Este Estado contemporneo encierra varios aspectos constitutivos, entre estos se encuentran: la territorialidad, la soberana, la constitucionalidad, la burocracia pblica, el poder legtimo, la ciudadana, los impuestos centrales y la formacin de un ejrcito nacional. La territorialidad se refiere a que exista una entidad geogrfica y geopoltica definida, el Estado moderno ocupa un espacio fsico definido. La segunda caracterstica del Estado Moderno es la soberana, la cual reside en el pueblo, es una institucin anterior al Estado y ste es la institucionalizacin del poder poltico, de tal forma que el poder pasa a ser representado por instituciones y deja de ser individual. El tercer aspecto es la constitucionalidad, es decir que se definen claramente las reglas del juego en el proceso poltico, basadas en la ley, previamente estipulada, y no en la ley divina, ni en la tradicin ni en las costumbres. Esto ocurre debido a que el Estado es la institucionalizacin del poder poltico, lo que encierra las normas jurdicas que se desprenden del poder poltico que el Estado ejerce. El cuarto aspecto es la burocracia pblica, que es la administracin de las organizaciones a gran escala, del gran Estado centralizado que se forma con la unificacin del poder poltico. Es decir, se forman instituciones, se norman y se crean puestos pblicos, todos en servicio del Estado. El quinto aspecto es el poder legtimo. Para Weber, el Estado es una institucin poltica de actividad permanente, mientras ste tenga el monopolio legtimo de la coaccin fsica para el mantenimiento del orden vigente. El sexto aspecto es la ciudadana, sta se refiere a los derechos de participacin a los que tienen derecho las comunidades. Actualmente los ciudadanos practican

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el derecho a la oposicin, a la controversia poltica, ejerciendo grupos de presin, sindicatos, asociaciones, la participacin de los individuos es cada vez mayor en la vida poltica, de tal forma que las decisiones polticas son el resultado de los intereses del pueblo. De esta forma se transfiere la soberana y el poder del Papa a la nacin, ya que las decisiones polticas que antes se tomaban de manera unilateral se toman de forma colectiva o teniendo en cuenta la opinin del pueblo. 3.- ACCESO, EJERCICIO Y PRDIDA DEL PODER POLTICO: 3.1.- Acceso al Poder Poltico: El ascenso a los puestos de mando en el Estado, no est predeterminado por la carrera profesional o universitaria de quienes acceden a la cpula del poder, al menos en teora. Sin embargo, cundo se desciende de la teora, siempre gris, a lo que Goethe denominaba el rbol verde y frondoso de la vida, nos encontramos con una situacin diferente. El anlisis emprico de datos sobre lo que denomin clase poltica reinante nos ofrece hechos de gran inters, que quizs no nos conduzcan a pretender establecer leyes del accionar poltico, pero nos permiten establecer ciertas pautas sobre que profesionales acceden con ms frecuencia a los puestos de ministros o secretarios de Estado en los gobiernos actuales. Sin embargo, aunque se concluya en el predominio de ciertas profesiones sobre otras en el campo del poder poltico, no hay que olvidar nunca las tradiciones de ciertos pases, en las que influye mucho todo el mecanismo de seleccin y acceso los puestos de dirigentes del Estado y del Gobierno, mientras que en otros, hay mayor flexibilidad para la movilidad ascendente de profesionales al poder poltico. Francia es un ejemplo rotundo de una clase poltica casi monopolizada en las cimas por cierto tipo de funcionarios, por lo que algn autor la llam la repblica de los funcionarios. Es decir, el Estado francs se basa en una larga tradicin de seleccin de la alta funcin pblica, a travs de las denominadas grandes escuelas, y en el caso especfico de la administracin, de ex alumnos (graduados) de la archi famosa Ecole Nationale de la administracin, ENA. Estos egresados de la ENA son los que van a desempear, segn el nmero obtenido en su promocin, los puestos de inspectores de finanzas, miembros del tribunal de cuentas, diplomticos, prefectos (una especie de gobernadores civiles), y administradores civiles del Estado. Una parte importante de ellos ocupan puestos en los gabinetes de los primeros ministros y de los ministros, como asesores y consejeros tcnicos. Gracias a esa cercana con el poder suelen pasar, con cierta facilidad, a ocupar puestos directamente polticos como diputados o son nombrados directores generales. En Francia existe ese casi monopolio del poder poltico por los funcionarios, lo cual asegura una clase poltica con un magnifico conocimiento de los engranajes del funcionamiento administrativo del Estado, pero crea una barrera de hecho, al acceso de gente venida de otros sectores. Siete de los ltimos 11 primeros ministros y dos de los ltimos cuatro presidentes han sido enarcas. Y como los enarcas suelen captar a sus pares o colegas, ya que se produce una solidaridad de cuerpo funcionarial, su presencia en los puestos del poder es muy elevada. Aunque la formacin universitaria de los enarcas puede ser variada, casi todos pasan por los Institutos de Estudios Polticos, a los cuales se accede mediante una seleccin rigurosa. El criterio de acceso en ellos no es el democrtico sino el meritocrtico. En la Espaa democrtica, la cima del Gobierno ha estado desempeada predominantemente por licenciados en Derecho. Los presidentes del Gobierno desde 1977 han sido abogados, salvo Calvo Sotelo que era ingeniero. A saber, Surez, licenciado en Derecho, Felipe Gonzlez, abogado laboralista, Aznar, licenciado en Derecho y funcionario del cuerpo de Inspectores de Hacienda, Zapatero, licenciado en Derecho y durante poco tiempo profesor universitario, ya que desde muy joven ha sido diputado hasta su eleccin como secretario general y luego presidente del Gobierno.

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En el Reino Unido, lo importante para estar en las cpulas del Estado es haber pasado por las universidades clsicas de las lites econmicas e intelectuales, Oxford y Cambridge, previo estudios secundarios en las llamadas escuelas pblicas (como se llama a estas escuelas privadas y muy caras), como Eton. sta ha sido la trayectoria clsica hacia el poder, aunque con una mayor democratizacin de la enseanza, ese monopolio de las lites polticas y econmicas de las dos grandes universidades se ha modificado, y ahora, los egresados de otros centros, como la London School of Economics and Politics y la Universidad de Londres, entre otras, tienen las puertas abiertas a las cumbres polticas. Sin embargo, los dos ltimos primeros ministros, Tony Blair y Gordon Brown, ambos laboristas, proceden de Oxford. En frica, durante aos, formar parte de las fuerzas armadas, ser militar o miembro de guerrillas o grupos armados, permiti acceder al poder, pero se est dando un cambio hacia gobiernos civiles. Lo mismo ocurri en Amrica Latina hasta mediados de los aos 70 del siglo pasado, ahora predominan los gobiernos civiles. En ellos los abogados y licenciados en Derecho son muy importantes por su nmero. A nivel mundial, las profesiones ms usuales entre los polticos, en cifras porcentuales son como sigue: profesionales del Derecho 20%, del mundo de los negocios, 17%; diplomticos, 13%; militares, 11%; procedentes del periodismo, 8%; economistas, 8%; de la medicina y del mundo acadmico, 7,5% cada una, aproximadamente, e ingenieros, 6,5%, segn un estudio realizado con una muestra de cerca de 5,000 polticos, de acuerdo con la biografa de los mismos. Se constata un alza importante del acceso a posiciones de Gobierno de personas que se han dedicado a la poltica como una profesin, ya sea trabajando como funcionarios en los partidos polticos, o en grupos de estudios de asuntos polticos, lobbies, consultores polticos, asesores de comunicacin, etc., directamente relacionados con los polticos en su actividad profesional. 3.2.- Ejercicio del Poder Poltico: Para que las estrategias de poder se conviertan en resultados debemos de tener en cuenta una serie de tcticas, como las siguientes: A) El Proceso Contraste: Consiste en ver y vivir los hechos influidos por lo que haya acabado de ocurrir. Simplificando nuestra memoria, reaccionamos segn aquello que hemos experimentado de modo ms reciente. As, lo que es bueno o malo, caro o barato, razonable o irrazonable, est mediatizado por lo que acabamos de vivir. El efecto contraste se usa en las operaciones de venta. As una persona entra en una tienda para comprar un traje y un jersey, lo ms probable es que el dependiente le venda primero el traje Despus de comprar la prenda ms costosa, el cliente ver el jersey (an siendo caro), comparativamente menos caro que el traje. B) El Proceso Compromiso: Los acontecimientos y las acciones previas no solo establecen el marco de referencia por el que juzgamos las posibilidades actuales, sino que tambin reduce nuestra libertad psicolgica para tomar derroteros distintos. El principio de compromiso psicolgico nos indica que estamos ms o menos sujetos a los siguientes tipos de acciones: aquellos que voluntariamente escogemos con poca o ninguna expresin exterior; las visibles y pblicas hasta el punto en que no podemos negar que somos responsables de ellas. Las irrevocables, o sea, las que no podemos cambiar con facilidad. Las que son explcitas en cuanto a sus implicaciones sobre nuestra actitud, valores y conducta subsiguiente. El proceso de compromiso hace que una persona se encuentre atada a una determinada opcin o conducta puede surgir de distintas formas y por un nmero de razones. Un mecanismo que nos supedita a nuestra conducta anterior es lo que se llama proceso de autopercepcin, el cual hace que tomemos nuestras acciones pasadas como pautas para nuestras actitudes y creencias.

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La coherencia es por tanto una pauta de conducta: Es apreciada por mucha gente especialmente como un atributo tpico de directivos o lderes. Es utilizada para simplificar el procedimiento de la informacin y la toma de decisiones. Est producida por un mecanismo de autopercepcin que nos vincula a acciones y conductas precedentes desde el momento que tales acciones y conductas proyectan algo de nosotros mismos. Es utilizada como escudo para no enfrentarnos a fallos y problemas derivados de pasadas actividades. La coherencia y el compromiso estn originados por procesos de naturaleza intra-psquica e interpersonal. Una consecuencia de este argumento es que la mejor forma de llevar a cabo algo es comenzar con una accin que tenga una connotacin positiva, no importa lo insignificante que sea la accin. Siempre que exista voluntariedad por parte del que la ejecuta, la accin tendr alguna fuerza vinculante. Uno de los principios del compromiso es el de que una vez que un proyecto est en marcha es muy difcil pararlo. Una vez que existe un compromiso psicolgico no se renuncia a cambio de nada. Es importante que las conductas comprometidas se produzcan con poca presin externa, pues de esta forma sabremos ms acerca de los propios valores y creencias del individuo y nos da menos justificacin exterior para el abandono de la accin. Las acciones que se emprendan voluntariamente o se adopten an sabiendo que pueden acarrear malas consecuencias son las que conllevan ms compromiso. C) Principio de Caresta: El principio de caresta es un principio de influencia se basa en el hecho de que la apariencia que tomen las cosas ante nuestros ojos depende de lo escasas que sean. Casi siempre encontramos dificultades para valorar algo con objetividad. Pero si vemos que muchos otros desean lo mismo que nosotros, entonces pensamos que probablemente tiene ms valor. El principio de caresta, al igual que otros de ndole interpersonal, contribuye a simplificar el tratamiento de la informacin pues se usan como indicadores del valor o aceptacin de una determinada cosa. La caresta descansa en la teora de la reactancia psicolgica que se basa en el hecho de que cuando se incrementa la escasez y por tanto hay una interferencia en el acceso que tengamos a un determinado artculo, reaccionamos contra la interferencia deseando y tratando de conseguirlo con ms ganas que antes. D) Factor Tiempo: Al utilizar las estrategias y las tcticas de poder e influencia no solo hay que determinar lo que hay que hacer, sino el momento de hacerlo. Unas acciones bien programadas son de esperar que sean efectivas. Pero esas mismas acciones tomadas en momentos menos oportunos, puede que no tengan la mnima oportunidad de xito. * Adelantarnos a la accin antes que los dems: Nos expone a ser visibles y destacables, por ello, un blanco potencial para el resto de individuos de la organizacin. Delimita posiciones al tomar una difcil de anular, podemos obligar a los que vienen detrs a que sigan nuestra pauta. Una vez que un proyecto ha comenzado, hay mucha dificultad en pararlo. As, nuestras acciones sirven de base para posteriores negociaciones y establecen un marco de accin futura. Ser los primeros tambin da la ventaja de la sorpresa y coger a nuestros oponentes sin preparacin. Cuando nos cogen de improviso, reaccionamos ms emocionalmente que estratgicamente. * Si utilizamos la demora como tctica: Tenemos ms oportunidad de enterarnos mejor de los puntos de vista de los dems y utilizar este conocimiento para formular tcticas con ms posibilidades de xito. Ante una controversia, nos permite ganar tiempo y saber qu hacer en una determinada situacin. Si la decisin va asociada a plazos, con la demora podemos conseguir que el proyecto sea rechazado o que se comiencen nuevas negociaciones no cumpliendo estos plazos. En estos casos tenemos que hacer que la demora parezca accidental. Pero la demora tambin la podemos utilizar de forma abierta y

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deliberada cuando en una reunin hacemos esperar a los dems. Este hecho es una tctica de poder pues podemos proyectar atencin sobre nosotros y este fenmeno puede generar influencia. Con esta espera, lo que hacemos es fortalecer el poder implcito que tenemos sobre ellos. Pues una vez que hagamos acto de presencia, intentarn convencernos de que la prxima vez lleguemos a tiempo y esto produce un fortalecimiento de su impresin de dependencia con respecto a nosotros. Demorndonos, tenemos ms oportunidad de enterarnos mejor de los puntos de vista de otras personas y de poder utilizar este conocimiento para formular tcticas con ms posibilidades de xito. Pero en contrapartida actuar en primer lugar tiene tambin muchas ventajas: Al delimitar una posicin, al tomar una accin que sea difcil de anular, podemos obligar a los que vienen detrs a que sigan nuestra pauta, pues una vez comenzado el proyecto es ms difcil pararlo. Tambin los primeros nos dan la ventaja de la sorpresa y la posibilidad de coger a nuestros oponentes sin la debida preparacin, pues cuando nos cogen desprevenidos somos dados a reaccionar emocionalmente en vez de hacerlo estratgicamente. Una de las mejores formas de parar algo es demorndolo para ello lo mejor es alegar que se necesita ms tiempo de estudio o consideracin. * El cumplimiento de los plazos: Los plazos provocan situaciones opuestas a la demora y favorecen a la parte que lleva la iniciativa o que tiene ventaja. Esta tctica conlleva un sentido de urgencia, importancia y contrarresta cualquier estrategia de demora indefinida. Las propuestas que se hacen en fechas cercanas a la expiracin del plazo, tienen ms posibilidades de aprobacin que aquellas que se presentan en fechas ms lejanas. Porque no recibirn tanta atencin y escrutinio, debido al factor de la urgencia de cumplir el plazo. Otro factor estratgico es el orden de consideracin que puede ser usado para influir en las decisiones. Este factor que puede influir en las decisiones y en la percepcin que tenemos de las cosas. La agenda adems puede producir unos compromisos conductuales que podran afectar a la toma de decisiones venideras. La agenda puede utilizarse para crear compromisos dentro de un curso de accin. Debido a los efectos de compromiso y de vinculacin de las opciones secuenciales, el orden de presentacin constituye una importante decisin tctica. Por ejemplo: si tenemos dos propuestas sobre un mismo tema y si pretendemos que las dos sean aceptadas. Como estrategia debamos presentar en primer lugar aquella propuesta que sea ms dbil. sta producir un largo debate sobre su aprobacin. Si es rechazada, esta decisin tendr poca influencia sobre la segunda. Pues como la segunda es diferente la gente no sentir que su decisin de rechazar la primera, le obligue tambin a echar atrs la segunda. E) Poltica de Formacin y Anlisis: Las organizaciones se esfuerzan en tomar apariencia de racionalidad, por lo que tenemos que utilizar informacin y analizarla para justificar nuestras decisiones. El control de los hechos y el anlisis nos proporcionan informacin para ejercer influencia que constituye una fuente de poder. Presentacin de los hechos y anlisis son los elementos crticos de una estrategia encaminada a ejercer poder, pues justifican nuestras decisiones y apoyan nuestro posicionamiento dentro de la empresa. Aspectos importantes de la informacin y el anlisis que debemos de tener en cuenta como tctica poltica son: acudir a expertos para que nuestras decisiones tomen apariencia de legtimas e idneas. Si encomendamos a una empresa externa el proceso de anlisis, la cual se supone que no tiene ningn inters poltico aparente en los resultados, las recomendaciones sern tomadas con objetividad e imparcialidad. Pero todos sabemos que los expertos externos utilizarn una informacin y anlisis selectivo, pues recopilarn todo aquello que nos ayude a favorecer nuestro proyecto.

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F) Cambio de la Estructura Organizativa para consolidar el Poder: El agrupamiento de los puestos y la asignacin de responsabilidades del diseo organizativo influye en la eficacia y en la eficiencia de las organizaciones empresariales, pero adems, las estructuras organizativas se conforman y se utilizan para producir e imprimir el poder poltico. La estructura organizativa puede ser una fuente de poder. Nuestro puesto en la organizacin puede proporcionarnos acceso a una cierta informacin y esto nos da poder; debido a la correspondencia que existe entre estructura y poder, se pueden realizar cambios estructurales como estrategia para el ejercicio del poder. Incluso puede ser utilizado para consolidar nuestro propio poder, al colocarnos a nosotros mismos y a nuestros partidarios en puestos donde podamos ejercer un mayor control de los recursos y de la informacin. Los directivos experimentados saben de la importancia de la estructura y la emplean con propsitos tcticos. La estructura organizacional puede ser considerada desde dos perspectivas: El orden organizativo se disea y redisea para ejercer y desarrollar influencias. De este modo las estructuras organizativas se conforman y se utilizan para imponer el poder poltico, como la consecucin de un proceso en el que se toman decisiones racionales sobre cmo organizar las actividades para asegurar el eficiente funcionamiento de la empresa. 3.3.- Prdida del Poder Poltico: El poder poltico nunca es indiscutido. An en el supuesto caso de un organismo poltico que consiguiese acaparar la totalidad del poder disponible, la situacin emergente le quitara a los enemigos de dicho poder solamente la posibilidad de actuar. No conseguira, sin embargo, eliminar la probabilidad de una contienda desde el momento en que hay una gran distancia entre el no poder luchar por falta del mnimo de poder indispensable y el no querer luchar por falta de la voluntad de poder correspondiente. De este modo, quien ocupa una posicin de poder, incluso disponiendo de la suma del poder pblico nunca estar exento de riesgos. Los principales a considerar son los siguientes:

Prdida de la base de sustentacin: El poder poltico no es una magnitud individual. El poder de una persona, en tanto individuo aislado, es siempre nfimo en comparacin con el poder que le es inherente en tanto lder, jefe, conductor, funcionario o hasta simple miembro de una organizacin poltica. El poder poltico es social por naturaleza, por necesidad y por finalidad. Lo es por naturaleza porque un solo ser humano no puede hacer poltica consigo mismo por la misma razn por la que no se puede jugar al ajedrez contra uno mismo. Lo es por necesidad, ya que un individuo aislado no puede acumular tanto poder como para lograr la obediencia, por s slo, de -acaso- millones de otros seres humanos. Y lo es por finalidad, puesto que no hay objetivos polticos por fuera de la sociedad sino siempre en ella, por ella y para ella. En este contexto, el riesgo es perder esa suma, conjunto o amalgama de voluntades que acompaa a la voluntad de poder principal y que se basa en consensos, simpatas, atracciones, y -muchas veces- hasta en simples adhesiones irracionales despertadas por una personalidad fuertemente carismtica. Prdida de la legitimidad: La nica forma de legitimar el poder poltico es adecundolo a su funciones especficas de sntesis, previsin y conduccin de la comunidad. Es en la medida del cumplimiento eficaz de estas funciones; o bien y ms especficamente: es en la medida del xito concreto logrado en dicho cumplimiento, que el poder ser legtimo. Aqu lo importante es no confundir, como frecuentemente sucede, legitimidad con legalidad. Legalidad es adecuacin a las normas, usos, costumbres o tradiciones vigentes. Legitimidad es adecuacin a la funcin. El riesgo de la prdida de legitimidad est dado por la imposibilidad, incapacidad o ineptitud de cumplir con las funciones inherentes al poder poltico ya que, de manera inevitable, un poder incapaz, inepto, ineficiente o ineficaz ser percibido como esencialmente ilegtimo. Prdida de confiabilidad: Una parte sustantiva de la legitimidad poltica se basa en

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relaciones de lealtad y confianza mutuas. Sobre todo, la funcin de previsin, orientada al diseo de un futuro en trminos necesariamente positivos debe tener la capacidad de engendrar confianza, fe, esperanza; en una palabra: expectativas afirmativas y satisfactorias respecto del porvenir. No importa cun graves, complejos o dolorosos sean los problemas del presente; un poder seguir siendo considerado legtimo si mantiene su capacidad de convocar voluntades sobre la base de un proyecto a futuro; en tanto que este proyecto sea percibido como intrnsecamente viable y en tanto se mantenga la confianza en el poder para concretar la propuesta. Y viceversa: no importa cun buena sea la coyuntura para el organismo poltico; no importa cun buena sea su situacin o posicin actual: la legitimidad del poder comenzar a resquebrajarse en el preciso momento en que se pierda la confianza en su capacidad para sostener, mantener y an mejorar el status quo. El riesgo de la prdida de confiabilidad significa la posibilidad de perder la conviccin en la capacidad del poder para cumplir con sus funciones especficas, y esto an cuando, momentneamente, las est cumpliendo de un modo razonablemente satisfactorio. Prdida de credibilidad: Estrechamente emparentado con el anterior, este riesgo se refiere a un matiz que es importante diferenciar. La prdida de confiabilidad se produce cuando se pierde la esperanza en que el poder cumpla con sus funciones. La prdida de credibilidad se produce cuando se sabe (o se cree saber), y existen (o se cree firmemente en la existencia de) pruebas concretas de que el poder persigue objetivos total o parcialmente ajenos a los de su funcin especfica. En este ltimo caso, lo que se pone en duda no es tanto la capacidad del poder para superar divergencias, garantizar un futuro positivo y coordinar los esfuerzos, sino algo mucho ms grave: se duda de su voluntad de hacerlo en absoluto. La duda respecto de la capacidad genera el riesgo de una crisis de confianza: no confiamos en alguien si creemos que no es capaz de hacer bien su trabajo. La duda respecto de la voluntad genera una crisis mucho peor: la crisis de credibilidad, en la cual ponemos en duda hasta que quiera hacer bien su trabajo. La ineptitud genera prdida de confianza. La corrupcin generar prdida de credibilidad. Ambos riesgos, si se dan simultneamente, pueden ser letales para cualquier poder constituido. Prdida de proactividad: Por ltimo, la conservacin del poder requiere la conservacin de la iniciativa. Todo poder que se limita a reaccionar frente a las situaciones planteadas por la realidad est condenado a eclipsarse y a ceder su lugar ante quienes lo desafan. No es posible conservar el poder poltico adoptando una posicin permanentemente defensiva y cedindole constantemente la iniciativa al adversario. Por ms que existe la posibilidad cierta de jugar al contragolpe -especialmente en aquellas situaciones en dnde se vuelve crtica la eleccin del momento adecuado y el terreno adecuado- el contragolpe debe constituir, necesariamente, el punto de partida para una ofensiva exitosa. El riesgo de la prdida de proactividad proviene de la posibilidad de perder, definitivamente, la capacidad poltica de tomar la delantera y forzar la resolucin de un conflicto. Un poder acorralado, con mrgenes de maniobra estrechados, con opciones cada vez menores en cantidad y calidad; un poder en posicin meramente reactiva, es un poder que queda a merced de los conflictos y se constituye -inevitablemente- en un poder en retirada.

4.- DOCTRINAS SOBRE EL ORIGEN Y FINALIDAD DEL PODER POLTICO: 4.1.- Teolgica: La teora religiosa o teolgica es la doctrina que seala el origen divino del Estado, el cual es fundado por Dios, lo cual obliga a su reconocimiento. San Pablo, San Agustn y Santo Toms fueron los ms destacados exponentes de esta doctrina, al afirmar que toda autoridad viene de. Dios. La Edad Media occidental fue el escenario de las luchas entre la Iglesia y los monarcas por la hegemona poltica. Los reyes de Francia tenan por lema: el poder del monarca viene de Dios y de su espada. Sirvi para fundamentar el absolutismo de las monarquas.

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4.2.- Organicista: El propsito real de la teora organicista, del cual muchos de los partidarios de tal teora no parecen haberse percatado, en modo alguno, es explicar cientficamente el fenmeno del Estado, sino asegurar el valor de la institucin poltica como tal, o de un Estado en particular, que conforma la autoridad de los rganos estatales y acrecienta la obediencia de los ciudadanos. Otto Gierke, uno de los ms distinguidos expositores de la teora organicista, revela su propsito real cuando seala la significacin tica de tal teora del conocimiento del carcter orgnico del Estado. Y slo del valor superior del todo comparado con sus partes puede derivarse la obligacin de los ciudadanos de vivir para ese todo y, en caso necesario, de morir por l. La concepcin organicista no slo es insuficiente sino peligrosa, es una careta bajo la cual se ocultan juicios de valor: a) Convierte la analoga en identidad. b) Enmascara finalidades de poltica prctica. c) Niega la personalidad humana. 4.3.- Otras Doctrinas: * Teora Poltica: La teora poltica, si bien tiene el mismo objeto que la ciencia poltica, aplica un mtodo completamente diferente. En el mtodo de la teora poltica es fenomnico y sinttico, no es emprico, y su propsito fundamental es aportar elementos del lenguaje para el anlisis de los fenmenos polticos. La teora poltica no es simplemente descriptiva o de anlisis descriptivos, como la ciencia poltica. Se propone ms que un simple anlisis descriptivo, un estudio profundo de los fenmenos relacionados con el poder. Busca proporcionar el lenguaje metodolgico para estudiar el poder y los fines de la poltica. La teora y las ciencias polticas analizan los sistemas polticos como fenmenos de poder. A la teora poltica se le denomina ciencia o teora poltica y considera los fenmenos sociales que guardan alguna relacin con el Estado. Sartori se refiere a la teora o saber programado que realmente se transforma en prctica. La ciencia poltica es un saber operativo en cuanto asegura que los medios son adecuados y que se adaptan a los fines propuestos; comprende cuatro fases o etapas: 1. Asegurarse que los medios son suficientes; 2. Asegurarse que los medios son idneos; 3. Determina el efecto sobre otros fines; 4. Determinar si los medios sobrepasan la finalidad. * Jean-William Lapierre: El poder poltico es una funcin social que consiste en tomar decisiones soberanamente para el conjunto de la sociedad global y asegurar su ejecucin por medio de la autoridad legtima y la supremaca de la fuerza pblica. Teora elitista: El poder est concentrado en pocas manos polticas, sociales o econmicas (lites). Por ejemplo: Mosca, Pareto, Michels. Teora pluralista de Dahl: El poder est repartido entre grupos de la sociedad. Las decisiones son un agregado de los intereses de la sociedad. Teora neocorporatista: El poder est repartido en tres unidades constitutivas (Gobierno, patronal y sindicatos) que negocian entre ellos y adoptan las grandes decisiones econmicas, etc.

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CAPTULO XIII TIPOS DE ESTADO Y TIPOS DE GOBIERNO 1.- TIPOS DE ESTADO: 1.1.- Esclavista: Un autor sovitico llamado N. G. Alexandrov, dice que en diversos pases y en distintas etapas de su desarrollo, el Estado esclavista adopta diferentes formas. En los pases del antiguo oriente (Egipto, Babilonio, Asiria, Persia, India, China, etc.) presentaba la forma de la monarqua desptica. En las monarquas orientales el jefe del Estado se elevaba a la categora de un Dios y su autoridad era indiscutible para todos los miembros de la sociedad. Esas monarquas se caracterizaban por una considerable centralizacin del Gobierno, sobre todos en cuanto a los asuntos guerreros y a las finanzas, y por un aparato burocrtico bastante complejo, pero las ciudades Estado no fueron siempre gobernadas por esclavistas que sometan a explotacin a sus esclavos. El Estado esclavista perdur largamente. En una historia de la antigedad dedicada a los pases de oriente, en su edicin de lengua espaola, se dice: el Estado esclavista egipcio existi durante cerca de 2500 aos; desde el final del IV milenio (esto es, desde muy cerca del III porque los aos de antes de Cristo se cuentan de mayor a menor) hasta el ao 525 antes de nuestra era, en que fue conquistado por los persas y se explica que en la sociedad egipcia hallbase extendida la esclavitud. Una parte de los esclavos estaba constituida por prisioneros de guerra (etopes o libios) que los reyes de Egipto traan de sus campaas. Un soberano de la IV dinasta se enorgullece, en sus inscripciones, de haber hecho una vez 1100 prisioneros y otra 7000. Pero adems de dichos cautivos, haba tambin esclavos egipcios; el esclavizamiento de hombres libres es mencionado en inscripciones que datan de fines de imperio antiguo. El Estado egipcio fue ms potente y ms centralizado que el Estado de Sargn en Mesopotamia Tambin dice que El rey, ms tarde llamado faran de per a, (que en egipcio significa la gran casa) gobernaba como dueo absoluto; para reforzar su prestigio haba sido divinizado y proclamado gran dios; un culto fastuoso rodeaba a su persona y el derecho de besar su sandalia era considerado honor insigne. Los artistas, lo representaban en medio de las divinidades, como igual a stas. Debemos saber que en Mesopotamia se formaron varios Estados y algunos de ellos llegaron a ser importantes dentro de los lmites de ciudades Estado; tambin suponemos que lo mismo sucedi en Egipto. De todos los Estados fundados en la antigedad, el que alcanz a acumular ms poder y tuvo ms larga influencia poltica en la llamada civilizacin occidental fue Roma, que alcanz ese poder y esa influencia mediante el uso de grandes ejrcitos. Sin embargo, sobre su fundacin se sabe menos que otros Estados que fueron pasajeros, no slo por el corto tiempo en que ejercieron su poder sino, sobre todo, porque no dejaron huellas prolongadas en la historia poltica. Los orgenes del Estado romano son oscuros. Hasta el momento no hay pruebas de que Rmulo y Remo hayan siquiera existido y mucho menos de que tuvieran algo que ver con el origen de Roma y del Estado que llev su nombre. * Desarrollo y Evolucin del Estado: La historia del Estado en el conjunto de los pases europeos, tiene una importancia excepcional porque con la formacin de los primeros Estados, en esos pases o por lo menos en la mayora de ellos, aparece un nuevo modo de produccin, lo que significa un nuevo tipo de organizacin social que a su vez provoca un nuevo tipo de Estado. El nuevo modo de produccin ser el feudal y el nuevo tipo de Estado ser el monrquico feudal que se inicia con los reyes feudales cuyos gobiernos funcionaban a travs de nobles terratenientes.

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1.2.- Feudalista: Los orgenes de las instituciones feudo-vasallticas deben buscarse en la monarqua franca durante la poca merovingia y particularmente entre los pases comprendidos entre el Loira y el Rhin, que constituyeron su ncleo. En los siglos VI y VII el Estado franco conoce una situacin frecuentemente inestable y muy a menudo anrquica. La costumbre de repartir, a la muerte del rey, el territorio entre sus hijos, las consiguientes guerras entre los herederos, las luchas entre las aristocracias regionales son motivos, constantemente renovados, de inseguridad. Era ste un ambiente inmejorable para la formacin de clientelas, especialmente de clientelas armadas; muchas personas tenan necesidad de proteccin e iban a pedirla a cualquier personaje poderoso: la contrapartida de tal proteccin es siempre una forma cualquiera de servicio. Para los grandes, para los que tenan un papel que desempear en los acontecimientos antes aludidos, o que intentaban sacar algn provecho de ellos para consolidar o extender su poder y sus riquezas, era casi una necesidad disponer de hombres que se sintieran personalmente ligados a ellos y de los cuales pudieran usar como guerreros privados. 1.3.- Capitalista: Sistema econmico en el que los individuos privados y las empresas de negocios llevan a cabo la produccin y el intercambio de bienes y servicios mediante complejas transacciones en las que intervienen los precios y los mercados. Aunque tiene sus orgenes en la antigedad, el desarrollo del capitalismo es un fenmeno europeo; fue evolucionando en distintas etapas, hasta considerarse establecido en la segunda mitad del siglo XIX. Desde Europa, y en concreto desde Inglaterra, el sistema capitalista se fue extendiendo a todo el mundo, siendo el sistema socioeconmico casi exclusivo en el mbito mundial hasta el estallido de la I Guerra Mundial, tras la cual se estableci un nuevo sistema socioeconmico, el comunismo, que se convirti en el opuesto al capitalista. * Caractersticas Fundamentales: A lo largo de su historia, pero sobre todo durante su auge en la segunda mitad del siglo XIX, el capitalismo tuvo una serie de caractersticas bsicas: Los medios de produccin -tierra y capital- son de propiedad privada. En este contexto, el capital se refiere a los edificios, la maquinaria y otras herramientas utilizadas para producir bienes y servicios destinados al consumo. La actividad econmica aparece organizada y coordinada por la interaccin entre compradores y vendedores (o productores) que se lleva a cabo en los mercados. Tanto los propietarios de la tierra y el capital como los trabajadores, son libres y buscan maximizar su bienestar, por lo que intentan sacar el mayor provecho posible de sus recursos y del trabajo que utilizan para producir; los consumidores pueden gastar como y cuando quieran sus ingresos para obtener la mayor satisfaccin posible. Este principio, que se denomina soberana del consumidor, refleja que en un sistema capitalista, los productores se vern obligados, debido a la competencia, a utilizar sus recursos de forma que puedan satisfacer la demanda de los consumidores; el inters personal y la bsqueda de beneficios les lleva a seguir esta estrategia. Bajo el sistema capitalista, el control del sector privado, por parte del pblico, debe ser mnimo; se considera que existe competencia, la actividad econmica se controlar a s misma; la actividad del Gobierno slo es necesaria para gestionar la defensa nacional, hacer respetar la propiedad privada y garantizar el cumplimiento de los contratos. Esta visin decimonnica del papel del Estado en el sistema capitalista ha cambiado mucho durante el siglo XX. 1.4.- Socialista: Se denomina Estado socialista a aquel que se proclama perteneciente al socialismo, como sistema econmico y social, incluyendo la propiedad estatal o cooperativa de los medios de produccin y del suelo, si bien existieron grandes diferencias de concepto entre Estados caracterizados por s mismos como socialistas, los cuales, por razones geopolticas (o en el caso de la Unin Sovitica de luchas por el poder), terminaron por adoptar en su gran mayora

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el sistema conocido como socialismo en un solo pas, segn las ideas y prcticas polticas defendidas por Stalin y otros seguidores. Se suele hablar de Estados nominalmente socialistas en referencia a las llamadas democracias populares que tienen al marxismo-leninismo o alguna de sus interpretaciones como ideologa oficial, y nunca de pases capitalistas gobernados por partidos socialdemcratas, aunque stos en muchos casos se autodenominen socialistas. Fueron asimismo calificados con el nombre de socialismo real o socialismo realmente existente con el fin de diferenciarlos de las construcciones tericas y en cierta forma justificar las diferencias con stas y con partidos o grupos que pudieran considerarse socialistas pero opuestos a este tipo de regmenes. Tampoco es raro verlos englobados dentro de conceptos como el de estalinismo o maosmo. A veces tambin se emplea el nombre Estado comunista, usado por la prensa capitalista durante la Guerra Fra en referencia al sistema de partido nico y el gobierno del partido comunista. 1.5.- Nacionalista: El nacionalismo es una ideologa y un movimiento social y poltico que surgi junto con el concepto de nacin propio de la Edad Contempornea en las circunstancias histricas de la Era de las Revoluciones (Revolucin Industrial, Revolucin Burguesa, Revolucin Liberal) desde finales del siglo XVIII. Tambin puede designar al sentimiento nacionalista y a la poca del nacionalismo. Como ideologa, el nacionalismo pone a una determinada nacin como el nico referente identitario dentro de una comunidad poltica; y parte de dos principios bsicos con respecto a la relacin entre la nacin y el Estado: * El principio de la soberana nacional: Que sustenta que la nacin es la nica base legtima para el Estado. * El principio de nacionalidad: Que sostiene que cada nacin debe formar su propio estado, y que las fronteras del Estado deberan coincidir con las de la nacin. El trmino nacionalismo se aplica tanto a las doctrinas polticas como a los movimientos nacionalistas: las acciones colectivas de movimientos sociales y polticos tendentes a lograr las reclamaciones nacionalistas. En ocasiones tambin se llama nacionalismo al sentimiento de pertenencia a la nacin propia, algo en principio identificable con el patriotismo, pero distinto si va ms all del mero sentimiento e incorpora contenido doctrinal o accin poltica en un sentido concreto. En el siglo XX se produce una renovacin del nacionalismo, en el periodo de entreguerras vinculado al fascismo, y tras la Segunda Guerra Mundial vinculado al proceso de descolonizacin y al tercermundismo, cuando surgen numerosos grupos denominados Movimiento de Liberacin Nacional. 1.6.- Imperialista: 1.6.1.- Concepto: Prctica de dominacin empleada por las naciones o pueblos poderosos para ampliar y mantener su control o influencia sobre naciones o pueblos ms dbiles; aunque algunos especialistas suelen utilizar este trmino de forma ms especfica para referirse nicamente a la expansin econmica de los Estados capitalistas, otros eruditos lo reservan para caracterizar la expansin de Europa que tuvo lugar despus de 1870. Aunque las voces imperialismo y colonialismo tienen un significado similar y pueden aplicarse indistintamente en algunas ocasiones, conviene establecer ciertas diferencias entre ellas. El colonialismo, por lo general, implica un control poltico oficial que supone la anexin territorial y la prdida de la soberana del pas colonizado. El imperialismo, sin embargo, tiene un sentido ms amplio que remite al control o influencia ejercido sobre otra regin, sea o no de forma oficial y directa, e independientemente de que afecte al terreno econmico o poltico.

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1.6.2.- Origen y Desarrollo: El origen del imperialismo se remonta a la antigedad y ha adoptado distintos modelos a lo largo de la historia; algunos de ellos son ms frecuentes que otros dentro de un periodo histrico concreto. En el mundo antiguo, la prctica del imperialismo daba como resultado una serie de grandes imperios que surgan cuando un pueblo, que generalmente representaba a una determinada civilizacin y religin, intentaba dominar a todos los dems creando un sistema de control unificado. El imperio de Alejandro Magno y el Imperio Romano son destacados ejemplos de esta modalidad. Por el contrario, el imperialismo europeo de comienzos de la era moderna (1400-1750) se caracterizaba por ser una expansin colonial en territorios de ultramar. Los sistemas imperialistas se estructuraron de acuerdo con la doctrina del mercantilismo: cada metrpoli procuraba controlar el comercio de sus colonias para monopolizar los beneficios obtenidos. A mediados del siglo XIX, apareci otra variante, el imperialismo del librecambio. Esta modalidad perdur en este periodo pese a que el mercantilismo y la creacin de imperios oficiales estaban disminuyendo de forma significativa. El poder y la influencia de Europa, y sobre todo de Gran Bretaa, se haban extendido de manera oficiosa, esto es, haciendo uso de vas diplomticas y medios econmicos, en lugar de seguir canales oficiales como la creacin de colonias. Sin embargo, el imperialismo basado en el librecambio desapareci pronto: hacia finales del siglo XIX las potencias europeas haban vuelto a practicar el imperialismo consistente en la anexin territorial, expandindose en frica, Asia y el Pacfico. Desde que termin la II Guerra Mundial y la mayora de los imperios reconocidos se disolvieron, ha prevalecido lo que podramos calificar como el moderno imperialismo econmico, donde el dominio no se manifiesta de manera oficial. 1.6.3.- Justificaciones del imperialismo: Las razones por las cuales los Estados han aspirado a crear imperios a lo largo de la historia son de diversa ndole, y podran clasificarse, en trminos generales, dentro de tres grupos: econmicos, polticos e ideolgicos. Asimismo, pueden distinguirse diversas teoras en razn del elemento al que se d ms relevancia. Los mviles econmicos: Los intereses econmicos son los ms habituales cuando se trata de explicar este fenmeno. Los defensores de esta concepcin sostienen que las naciones se ven impelidas a dominar a otras para expandir su economa, adquirir materias primas y mano de obra, o para dar salida a los excedentes del capital y produccin. La teora ms notable que vincula el imperialismo con el capitalismo es la de Karl Marx. Lenin, por ejemplo, consideraba que la expansin europea del siglo XIX era la consecuencia inevitable de la necesidad de las economas capitalistas europeas de exportar su excedente de capital. Los mviles polticos: Otros autores hacen hincapi en los condicionantes polticos y alegan que la razn principal por la que los Estados tienden a expandirse es el deseo de poder, prestigio, seguridad y ventajas diplomticas con respecto a otros estados. Segn esta corriente, el objetivo del imperialismo francs del siglo XIX era recuperar el prestigio internacional de Francia despus de la humillacin que supuso la derrota en la Guerra Franco-prusiana. En este mismo sentido, la expansin de la URSS en la Europa del Este, a partir de 1945, puede explicarse como una medida de seguridad: la necesidad de protegerse ante otra posible invasin desde la frontera occidental. Los mviles ideolgicos: La tercera explicacin se centra en los mviles ideolgicos o morales. De acuerdo con esta perspectiva, algunos pases se ven impulsados a extender su influencia para difundir sus valores polticos, culturales o religiosos. Uno de los factores que propiciaron la constitucin del imperio britnico fue la idea de que era responsabilidad del hombre blanco civilizar a los pueblos atrasados. La expansin alemana que tuvo lugar durante el gobierno de Adolf Hitler se basaba en gran medida en la creencia en la superioridad inherente a la cultura alemana. El deseo de Estados Unidos de proteger al mundo libre y el inters de la antigua Unin Sovitica por liberar a los pueblos de la Europa del Este y del Tercer Mundo son tambin un ejemplo de este tipo de imperialismo.

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El imperialismo como respuesta a condicionantes externos: Por ltimo, otras teoras explican el imperialismo basndose en las circunstancias polticas de las naciones ms dbiles, en lugar de enfatizar los mviles de las naciones poderosas. Sealan que es posible que las potencias ms fuertes no tengan intencin de expandirse, pero que se ven obligadas a hacerlo debido a la inestabilidad de otras naciones; los compromisos con los imperios del pasado son la causa de nuevas acciones imperialistas. La conquista de la India emprendida por Gran Bretaa y la colonizacin rusa de Asia central en el siglo XIX son ejemplos clsicos de este tipo de imperialismo. 1.6.4.- Las Consecuencias del Imperialismo: Los efectos del imperialismo suelen girar en torno a los aspectos econmicos, dado que esta perspectiva es la que prevalece en los debates sobre sus posibles mviles. La polmica surge entre aqullos que creen que el imperialismo implica explotacin y es la causa del subdesarrollo y el estancamiento econmico de las naciones pobres, y los que alegan que, pese a las ventajas que proporcion esta situacin a las naciones ricas, tambin las naciones pobres se beneficiaron, al menos a largo plazo. Resulta evidente que el efecto del imperialismo ha sido desigual: unas naciones han obtenido mayores ventajas econmicas que otras de su contacto con potencias ms ricas. India, Brasil y otros pases en vas de desarrollo incluso han comenzado a competir econmicamente con sus antiguas metrpolis. 1.5.- Otros Tipos de Estado: Una primera y clsica clasificacin de los Estados hace referencia a la centralizacin y descentralizacin del poder, diferencindose entre Estados unitarios y Estados de estructura compleja; stos ltimos son, generalmente, las federaciones y las confederaciones, as como otros tipos intermedios. El Derecho Internacional tambin ofrece otra clasificacin de los Estados segn su capacidad de obrar en las relaciones internacionales: Por un lado estn los Estados con plena capacidad de obrar, es decir, que pueden ejercer todas sus capacidades como Estado soberano e independiente. En este caso se encuentran casi todos los Estados del mundo. Por otro lado, se encuentran aquellos Estados con limitaciones en su capacidad de obrar por distintas cuestiones. As, dentro de esta tipologa se puede observar, a su vez, una segunda clasificacin de stos: 2.a) Estados neutrales. Aqullos que se abstienen en participar en conflictos internacionales. Esta neutralidad se ha ido adaptando en funcin de: 2.a.1) Si posee neutralidad absoluta por disposicin constitucional. Es el caso de Suiza. Tambin Suecia entre 1807 hasta 1993 mantuvo una neutralidad absoluta en asuntos internacionales. 2.a.2) Si es un pas neutralizado. Son Estados neutrales respecto de alguien y de algo concreto. Es una neutralidad impuesta por un tratado internacional, una disposicin constitucional o por sancin internacional. Fue el caso de Austria, que en 1956, tras la retirada de las fuerzas ocupantes de Francia, Reino Unido, Estados Unidos y la URSS, tuvo que ser neutral respecto de las cuatro fuerzas firmantes. 2.b) Estado soberano que renuncia a ejercer sus competencias internacionales. Son Estados dependientes en materias de relaciones internacionales. Suele ser el caso de microestados que dejan o ceden las relaciones internacionales a un tercer Estado, bien circundante, bien con las que mantenga buenas relaciones. Es el caso de San Marino, que encomienda las relaciones internacionales a Italia; de Liechtenstein, que se la cede a Suiza, o Mnaco a Francia. 2.c) Estado libre asociado. Es un Estado independiente pero en el que un tercer Estado asume una parte de sus competencias exteriores, as como otras materias tales como la defensa, la economa o la representacin diplomtica y consular. Es el caso de Puerto Rico respecto de Estados Unidos. 2.d) Estados bajo administracin fiduciaria. Son una especie de Estado tutelado de una forma parecida a lo que fueron los Estados bajo mandato, no posibles actualmente, y bajo protectorado. La sociedad internacional protege o asume la tutela de ese Estado como medida cautelar o

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transitoria en tiempos de crisis. Fue el caso de Namibia hasta 1998. 2.e) Estados soberanos no reconocidos internacionalmente. Son Estados soberanos e independientes pero al no ser reconocidos por ningn otro tienen muy limitada su capacidad de obrar. Puede no ser reconocido bien por una sancin internacional, bien por presiones de un tercer pas (caso de Taiwn, no reconocido por evitar enfrentamientos con la RP China, aunque mantiene una gran actividad internacional), bien por desinters (caso de Somalia). 2.- TIPOS DE GOBIERNO: 2.1.- Monrquico: La monocracia es un sistema permanente, basado en la dictadura legal de un partido nico. En ella, el Estado penetra en todas las esferas de la actividad y toma a todo el hombre como instrumento de la ideologa dominante. La dictadura concentra todo el poder en una persona, sea por previsin constitucional en caso de una emergencia o para hacer frente a circunstancias extraordinarias, como fue la dictadura comisoria que las cmaras confiaron a De Gaulle en 1958, sea como forma recurrente y hasta habitual en los pases sin madurez poltica. El poder del rey puede ser absoluto o estar muy limitado, como es usual en las monarquas actuales sometidas a regulacin constitucional en la mayora de los casos. En el antiguo Egipto, por ejemplo, el faran era una deidad, al igual que algunos gobernantes orientales. El sistema imperial en China otorgaba al emperador el poder supremo y la mayora de los Estados de la antigua India eran monarquas. En la Edad Media, la monarqua se haba extendido por toda Europa, fundamentada muchas veces en la necesidad de un dirigente autoritario que pudiese convocar y dirigir a las tropas necesarias para la defensa del territorio. Las monarquas europeas eran dinsticas: el hijo mayor o el descendiente varn ms prximo heredaba el trono. Con el declive del feudalismo y la aparicin de los Estados nacionales, el poder fue centralizado en un solo soberano. Entre los siglos XVI y XVII, los monarcas absolutos como el rey Enrique VIII en Inglaterra y el rey Luis XIV de Francia gobernaron los pases europeos. Los abusos de poder y la insatisfaccin creciente de la burguesa ayudaron a la cada de muchas monarquas absolutas: las revoluciones en Inglaterra en el siglo XVII y en Francia en el XVIII marcaron hitos en la limitacin del poder absoluto. La idea moderna de una monarqua limitada constitucionalmente se consolid con lentitud en la mayor parte de Europa. Durante el siglo XIX el poder parlamentario creci mientras que disminua el poder del monarca, incluso monarquas occidentales dejaron de existir despus de la I Guerra Mundial, como las de Rusia, Alemania y Austria. En algunos casos otras fueron sustituidas por gobiernos comunistas. An sobreviven algunas monarquas constitucionales, ante todo como smbolos de la unidad nacional. Entre las ms antiguas estn las de la Gran Bretaa, Espaa, los Pases Bajos, Noruega, Suecia, Dinamarca y Blgica. 2.2.- Republicano: Repblica (del latn res pubblica, la cosa pblica), forma de Estado basado en el concepto de que la soberana reside en el pueblo, quien delega el poder de gobernar en su nombre a un grupo de representantes elegidos. En la prctica este concepto ha sido, sin embargo, ampliado, distorsionado y corrompido de diversas formas, por lo que se hace difcil dar una definicin unvoca del trmino. Para empezar, es importante diferenciar entre repblica y democracia. En el Estado republicano terico, en el que el gobierno se convierte en portavoz de los deseos del pueblo que lo han elegido, repblica y democracia pueden ser dos conceptos idnticos (existen tambin las monarquas democrticas). Pero las repblicas que se han dado a lo largo de la historia nunca se han ajustado a un nico modelo terico, y en el siglo XX la repblica ha servido de forma de Estado a regmenes democrticos pero tambin a regmenes de partido nico y dictaduras. En realidad, la repblica ha pasado a designar a todo Estado cuya jefatura es responsabilidad de un presidente, o figura similar, y no de un monarca.

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* Teoras republicanas: Gran parte de la confusin que rodea al concepto del republicanismo puede remontarse ya a los escritos de Platn y Aristteles. La Repblica de Platn presenta un Estado ideal sobre lo que l considera los elementos bsicos del alma humana: el apetito, la razn y el nimo. De acuerdo con esto, su repblica ideal estaba compuesta por tres grupos diferenciados: una clase comercial (identificada con el apetito), una clase ejecutiva (equivalente a la razn) integrada por administradores y soldados responsables del cumplimiento de las leyes, y por ltimo los guardianes por reyes filsofos (el nimo) que ejerceran como legisladores. Como Platn confiaba a los guardianes, un pequeo grupo seleccionado, la responsabilidad de mantener una polis organizada con armona, el republicanismo es a menudo asociado con los fines o metas establecidos por un pequeo sector de la comunidad que puede percibir lo que constituye el bien comn. La Poltica de Aristteles presenta otro concepto de orden republicano, planteamiento que ha prevalecido en la mayor parte del mundo occidental. Aristteles clasificaba a los gobiernos basndose en quien nos diriga: uno, unos pocos, o muchos. Dentro de estas categoras distingua entre formas buenas y malas del gobierno: monarqua (buena) contra tirana, aristocracia (buena) frente a oligarqua, cuya principal diferencia consista en que los dirigentes gobernaran por el bien del Estado o en beneficio de sus propios intereses. El filsofo crea que las democracias que caeran en un perodo de turbulencia e inestabilidad porque los pobres, que segn su pensamiento se convertiran en la mayora, intentaran conseguir una igualdad social y econmica que ahogara la iniciativa individual. Por el contrario, la poltica, con una clase media capaz de resolver con justicia conflictos entre ricos y pobres, permitira el gobierno de los muchos sin los problemas y el caos asociados con los regmenes organizados. * Las repblicas modernas: La era del republicanismo moderno comenz con la guerra de la independencia estadounidense (1775-1783) y la Revolucin Francesa (1789-1799). Aunque ya existan elementos de gobierno republicano en las instituciones administrativas de las colonias britnicas en Amrica, el republicanismo no se convirti en caracterstica dominante del pensamiento poltico estadounidense hasta que los colonos declararon su independencia. El establecimiento de Estados Unidos como repblica federal, con un sistema integrado por tres poderes coordinados pero independientes, sent un precedente que sera luego muy limitado tanto en Europa como en otras partes del mundo. La Revolucin Francesa introdujo tambin el primer Estado nacional republicano en Europa. Basado en el sufragio, al igual que su predecesor estadounidense, enunci los principios fundamentales de libertad. Aunque esta repblica francesa no dur mucho, su repercusin en la sociedad nacional y europea fue continua. El proceso de emancipacin de Amrica Latina respecto de Espaa trajo consigo una innumerable cantidad de regmenes republicanos unidos a la independencia de los nuevos Estados que los adoptaban, ya fuesen repblicas unitarias o federales, tales como la Repblica de la Gran Colombia o las Providencias Unidas del Centro de Amrica. Casi todos los Estados de reciente independencia se organizaron como repblicas, aunque algunos surgidos tras la I Guerra Mundial emprendieron su andadura como monarquas. La Revolucin Rusa de 1917 y la consiguiente transformacin del imperio ruso en la URSS abrieron un nuevo captulo en la historia del republicanismo. La evolucin da la URSS hasta convertirse en un Estado totalitario de partido nico volvi a demostrar que repblica y democracia no son trminos sinnimos, hecho que se hara ms evidente tras la II Guerra Mundial, cuando todos los estados de Europa Oriental se constituyeron como repblicas populares bajo la tutela de la URSS. De las muchas nuevas repblicas fundadas desde la II Guerra Mundial, la mayora, en realidad, ha demostrado una tendencia definida a separarse de los ideales democrticos y a asumir por el contrario el carcter de oligarquas, Estados de partido nico o dictaduras militares. Los pases que se encuentran en proceso de desarrollo econmico y poltico surgidos tras la liquidacin de

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los imperios coloniales europeos supusieron profundos problemas para repblicas democrticas. 2.3.- Presidencialista: La forma presidencial confiere al presidente de la Repblica gran libertad de accin y un poder decisorio virtual, como sucede en los Estados Unidos respecto de los ministros, los que no pueden ser removidos ni censurados por el Legislativo y dependen exclusivamente del presidente. 2.4.- Aristocrtico: En las autocracias (soberana del gobernante) ejerce el poder una persona que lo estructura desde arriba, en virtud de una supuesta misin histrica. Las dictaduras de hecho, a las que Burdeau llama cesarismos empricos, gobiernan extra-constitucin. Recurren a veces a plebiscitos de corte napolenico, presentando al pueblo consultas de un modo tal que sea forzoso escoger entre la opcin oficial y el caos. De paso, conviene aclarar que en Francia al plebiscito se le denomina referndum, de manera impropia y slo para evitar la evocacin de los plebiscitos empleados por el emperador y por su sobrino Napolen III. 2.5.- Democrtico: La democracia es gobierno pluripersonal, en tanto que los gobiernos autoritarios son unipersonales o de un grupo muy reducido. Segn sus caracteres, el rgimen autoritario es llamado autocracia, monocracia o dictadura. 2.6.- Parlamentarista: El parlamentarismo vincula estrechamente los dos poderes, haciendo del Ejecutivo una emanacin del Legislativo. Se origin en Gran Bretaa y se mantiene con vigor en casi todos los pases de Europa Occidental, vale decir, en Alemania, Italia, Blgica, Holanda, Luxemburgo, Suecia, Noruega y Dinamarca. El rgimen francs, por largo tiempo parlamentario, ha sido sustituido desde De Gaulle por un sistema semipresidencial o de parlamentarismo frenado, que confiere al jefe del Estado un poder decisorio. Segn sea la posicin en que se encuentra el Ejecutivo frente al Legislativo, existen dos modalidades del rgimen parlamentario: 1 El rgimen de Asamblea. Llamado tambin convencional desde la clebre Convencin de la Revolucin Francesa. El Ejecutivo es dependiente con una subordinacin total, como mero ejecutor de los mandatos o directivas que la asamblea imparte. As lo ensay el Per en 1822. Desde el punto de vista formal, el sistema sovitico es de asamblea, pues desde la base local hasta la cspide gobiernan nominalmente los soviets o consejos, si bien la disciplina del partido impone una monocracia rgida. En Suiza subsisten formas o vestigios del rgimen de asamblea. El Congreso Constituyente de 1822, en que predominaba la utopa de nuestros primeros liberales, estableci la junta gubernativa, un Ejecutivo dbil compuesto por tres diputados, para que actuara como simple rgano del Congreso, el cual retuvo toda la autoridad. El fracaso del ensayo condujo al pronunciamiento del ejrcito, que impuso al Congreso la eleccin de Riva Agero como presidente de la Repblica. En la Unin Sovitica, y en los pases de Europa Oriental, existe nominalmente el gobierno de asamblea. En la realidad, la direccin colectiva del presidium sigue la orientacin impresa por su personalidad ms vigorosa: el secretario general del partido. En todo caso, el gobierno es unipersonal o de un grupo reducido, siendo frecuente que la asamblea se rena una sola vez al ao y por pocos das. Tambin en China las resoluciones del congreso del partido son de importancia suprema, adems de que la Asamblea Popular Nacional no ha sido convocada desde hace diez aos. En los regmenes marxistas, el poder, aunque formalmente despersonalizado en rganos colectivos, es ejercido autocrticamente dentro de una estructura llamada de centralismo democrtico.

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2 El rgimen parlamentario propiamente dicho, que atribuye a las cmaras la facultad de censurar a los ministros. Con ello, el Ejecutivo resulta restringido en su accin, por virtud de la responsabilidad poltica de sus miembros. El contrapeso lgico es la facultad de disolver el parlamento, a fin de que el pueblo soberano decida la discrepancia, pero generalmente los constituyentes son celosos para conceder dicha facultad, a pesar de que la voluntad popular la exige crecientemente. En el parlamentarismo europeo, los ministros son designados dentro de los miembros del parlamento. 2.7.- Otros Tipos de Gobierno: Gobierno Directo y Gobierno Representativo: Se distingue entre gobierno directo y gobierno representativo. El primero consiste en que la nacin se gobierne por s misma, como sucedi en Atenas y en las pequeas comunidades helvticas. El gobierno es representativo cuando la nacin delega su autoridad en los gobernantes; stos justifican su autoridad en el mandato popular, aunque la delegacin haya sido fraguada o impura. En realidad, la mecnica del poder determina que manden los gobernantes y no el pueblo. El ideal de autogobierno del pueblo se convierte en la prctica en un gobierno indirecto, o sea por mediacin. Los gobernados creen gobernar por medio de sus representantes, usando la figura del mandato, pero el mandato poltico es de naturaleza y alcances distintos al mandato civil. En efecto, el mandato poltico no es imperativo. Adems, salvo en la Unin Sovitica, Yugoslavia y las legislaturas estaduales de Norteamrica, no es revocable. La expresin democracia representativa significa que pueblo se gobierna por medio de los elegidos entre varias oposiciones; supone, por tanto, la seleccin que los votantes realizan con la posibilidad de escoger entre varias listas, as como la renovacin peridica de los gobernantes. Con la adopcin del sufragio universal, la democracia se ha convertido en un rgimen de partidos, extremo que se la califica de partidocracia, pues los gobernados hacen gravitar su voluntad slo en cada comisin electoral y dentro de las listas de candidatos que los partidos presentan. Conviene enmendar los sistemas electorales en uso de modo tal que el condicionamiento de la realidad poltica sea atenuado por tcnicas que permitan al elector participar en la limitacin del poder, materia que analizaremos al tratar del sufragio.

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CAPTULO XIV LA NACIN COMO TITULAR ORIGINARIA DEL PODER POLTICO 1.- LA NACIN COMO TITULAR ORIGINARIA DEL PODER POLTICO: La nacin no es el Estado, se diferencian entre s, en las distintas variantes del poder. La nacin no lo tiene y, en consecuencia, no puede ejercerlo. Carece de juricidad, organizacin poltica, coactividad (sta podr ser de carcter moral, pero no jurdica). Conjunto de hombres que, participando por el nacimiento y la educacin del mismo carcter y del mismo temperamento, teniendo un mismo conjunto de ideas y de sentimientos, practicando las mismas costumbres y viviendo bajo las mismas leyes e instituciones, mantienen la voluntad de permanecer unidos en la integridad del suelo, de las instituciones, de las costumbres, de las ideas, de los sentimientos, y en el mismo culto de un pasado (Girod). 2.- PODER POLTICO: DIRECCIN Y ESTABILIZACIN DE LA NACIN: Cuando hablamos de poder poltico no nos estamos refiriendo, evidentemente, a aquel que el hombre ejerce sobre los componentes de la naturaleza distintos al ser humano, llmese animales, plantas, medio ambiente, etc. En poltica, es el poder sobre las mentes de otros hombres el que resulta relevante, el que denota una serie de aristas y zigzagueos, pero que sin embargo se constituye en seductor y muestra las debilidades ms sutiles del ser humano. En principio todos los hombres son iguales, se hallan en un estado de naturaleza donde existe una guerra de todos contra todos. Si dos hombres desean la misma cosa y no pueden obtenerla, ambos se vuelven enemigos y tratarn de aniquilarse. El fundamento del poder es llegar a la paz y a la seguridad a travs de normas que ellos crearn por mutuo consenso. Los hombres son libres, iguales e independientes en el estado de naturaleza y seor absoluto de su persona y de sus bienes, pero son inseguros en ese estado de naturaleza debido a que son atropellados por el resto de los hombres; por lo tanto se renen para renunciar a ese poder natural y entregarlo a la comunidad para obtener as esa seguridad aorada. As se constituye la sociedad civil o poltica. La finalidad mxima que buscan los hombres es reunirse en un Estado sometindose a un gobierno, salvaguardar sus bienes, ya que en su estado natural no lo podran lograr. El estado de naturaleza es un estado de paz, pero negativo porque es un estado de infelicidad, pero es irrelevante si el estado es de paz o de guerra, puesto que lo importante es que es un estado negativo. La razn de la existencia del Estado es el orden y la seguridad. Para conservar el orden de un Estado el gobernante deber obrar contra su fe, contra su religin y contra la humanidad. Hay dos modos de defenderse: uno con las leyes y otro con la fuerza, el gobernante por tanto debe hacer buen uso de ambos. Algunos refieren que es ms seguro ser temido antes que amado, porque los hombres temen menos ofender al que se hace amar que al que se hace temer, sin embargo el gobernante que se hace temer debe obrar de modo tal que si no se hace amar al mismo tiempo, evite el ser aborrecido. Es polticamente libre quien an estando sometido, lo est solamente a su propia voluntad y no a la ajena, as surge la idea de la democracia. En este contexto, el principio democrtico de la libertad requiere que se reduzcan al mnimo los casos de aplastamiento de las minoras, lo cual se logra a travs de la mayora absoluta (mitad ms uno), significa esto la aproximacin relativamente mayor a la idea de libertad. Por ltimo, parte de la doctrina sostiene que el poder consiste en la probabilidad que tiene un hombre de imponer su voluntad a una agrupacin en una accin comunitaria. La aspiracin a tener poder viene motivada por el honor social que ste produce.

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Sin lugar a dudas, en el poder poltico se guarda una estrecha relacin psicolgica de dependencia entre quien ejerce el poder y aquel sobre quien se ejerce el mismo. Existe un control mental tan slido y a la vez imperceptible sobre las personas que llega a crear un cordn umbilical tan cercano y vital que uno no podra existir sin el otro. Es inconcebible pensar en un poder poltico sin personas sobre quienes se ejerza, al igual que personas sobre quienes no se ejerza poder poltico. As, el poder poltico se exterioriza mediante rdenes, autoridad, carisma, amenazas o la combinacin de stas. 3.- LA NACIN COMO LEGITIMADORA DEL PODER POLTICO: El titular del poder constituyente es el pueblo. Hoy, es el entendimiento ms difundido. Pero en Sieys, el titular es la nacin. El concepto de nacin es problemtico. Nacin, en sentido estricto, tiene dos acepciones: la nacin poltica, en el mbito jurdico-poltico, es el sujeto poltico en el que reside la soberana constituyente de un Estado; la nacin cultural, concepto socio-ideolgico ms subjetivo y ambiguo que el anterior, se puede definir a grandes rasgos como una comunidad humana con ciertas caractersticas culturales comunes a las que dota de un sentido tico-poltico. En sentido lato nacin se emplea con variados significados: Estado, pas, territorio o habitantes de ellos, etnia y otros. El titular del poder constituyente slo puede ser el pueblo y que el pueblo, en la actualidad, se entiende como una entidad pluralista, formada por individuos, asociaciones, grupos, iglesias, comunidades, personalidades, instituciones, articuladores de intereses, ideas, creencias y valores plurales, convergentes y conflictivos. Es una comunidad y no una sociedad. Es una unidad ticosocial, una comunidad de normas de sentimiento, arraigado al suelo fsico y al mbito moral de esa poblacin. El Estado es la nacin jurdica y polticamente organizada. 4.- DERECHO DE RESISTENCIA CONTRA OPRESIN: El derecho de resistencia a la opresin es un derecho inmanente a toda sociedad poltica organizada de rebelarse ante un rgimen opresor, denegador de los derechos y garantas ciudadanas, que quebranta las orientaciones polticas del cuerpo electoral que lo escogi para la conduccin del pas y que por lo tanto, debe recurrir a todos los medios jurdicos a su alcance para restituir el orden infringido. Snchez Viamonte seala que: el derecho de resistencia a la opresin es el derecho que tiene toda sociedad de hombres dignos y libres para defenderse contra el despotismo, e incluso destruirlo. En realidad, ms que un derecho es un principio poltico, congruente con la teora del contrato social y con la soberana popular, que es otro principio poltico. El derecho de resistencia a la opresin se puede identificar con la defensa del derecho en abstracto, en su condicin de principio tico-poltico, encaminado a salvaguardar los fines humanos, pero corresponde a la colectividad y pertenece a la categora de los derechos polticos. No tiene por sujeto al individuo, sino a la colectividad o comunidad que, con el nombre de pueblo, constituye una entidad moral, con personalidad y con voluntad en la historia poltica universal y en la doctrina de la democracia. Linares Quintana indica que el derecho de resistencia a la opresin es el derecho inherente al pueblo para resistir por la fuerza y derrocar a un gobierno desptico. Es el derecho de legtima defensa del pueblo contra el despotismo en salvaguardia de su libertad. Ante un gobierno que se coloca al margen de la Constitucin, el pueblo se aparta tambin de las normas constitucionales que reglan la sucesin gubernativa y empleando la fuerza derroca a quienes dirigan el Estado, tiranizndolo. * Antecedentes Normativos del Derecho de Resistencia a la Opresin: a) La Declaracin de Derechos de Virginia: Sancionada el 20 de junio de 1776, seala en su artculo III que el gobierno es o debe ser instituido para el comn beneficio, la proteccin y seguridad del pueblo, nacin o comunidad; que de todos los modos y formas de gobierno, la mejor es la que sea capaz de producir el ms alto grado de felicidad y seguridad, y est ms eficazmente garantizada contra el peligro de una mala administracin; y que cuando un gobierno

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resulte inadecuado o contrario a estos fines, la mayora tiene el derecho indubitable, inalienable e indefectible de reformarlo, cambiarlo o abolirlo del modo que juzgue ms apropiado para el bien pblico. b) La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano: Adoptada por los representantes del pueblo francs el 26 de agosto de 1789, establece en su artculo 2 que el fin de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin. c) La Carta Magna Inglesa de 1215: Que reconoca en su artculo 25 a un comit de resistencia, compuesto de 25 varones con el derecho de intervenir contra el rey en caso de trasgresin jurdica de ste. 5.- GOBIERNOS DE FACTOS Y GUERRAS CIVILES: 5.1.- Gobierno de Facto: Un gobierno de facto (de hecho o non de iure) es aquel que, si bien en la prctica ejerce como tal, no est reconocido oficialmente por ninguna norma jurdica. Puede haber diversos motivos para que exista un gobierno de facto: El gobierno que se forma tras haber tomado el poder tras un golpe de Estado. En este caso, durante un tiempo, y hasta que se aprueba una nueva constitucin, el gobierno que se forma es en funciones, y no es oficial. Por ocupar un vaco de poder. En este caso, el gobierno oficial no es operativo por algn motivo (exilio forzado, incompetencia, o cualquier otro motivo) y, por necesidades prcticas, surge algn sistema de gobierno no oficial que toma las riendas. Otro sentido del trmino sera aquel que designa a una persona que ejerce el mando efectivo del poder aunque oficialmente no tenga un ttulo de gobierno formal. 5.2.- Guerras Civiles: Se denomina guerra civil a cualquier confrontamiento blico cuyos participantes no son en su mayora fuerzas militares regulares, sino que estn formadas u organizadas por personas de la poblacin civil. Su caracterstica ms comn es que el conflicto armado se desarrolla en un mismo pas, enfrentndose entre s personas de un mismo lugar (ciudad, pueblo o comunidad) defendiendo, generalmente, dos ideologas o intereses distintos. En esta conflagracin, llega a veces la intervencin de unidades extranjeras de distintos pases, incluso, ayudando o colaborando con los distintos bandos de esa misma guerra civil, cuyos individuos llegan a ser voluntarios civiles que apoyan la ideologa del bando seleccionado. En el siglo XXI, el continente africano es un nido de guerras civiles en muchos de sus pases, debido generalmente a luchas por el poder de las etnias ms importantes de cada pas, llamadas guerras olvidadas, ya que son conocidas por el pblico cuando hay un genocidio o una gran masacre de personas.

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CAPTULO XV EL GOBIERNO DEL ESTADO Y LA PARTICIPACIN DEMOCRTICA DE LA NACIN 1.- SOBERANA DEL ESTADO: 1.1.- Concepto: La soberana, segn la clsica definicin de Jean Bodin, en su obra Los Seis Libros de la Repblica, es el poder absoluto y perpetuo de una repblica, y soberano es quien tiene el poder de decisin, de dar leyes sin recibirlas de otro, es decir, aquel que no est sujeto a leyes escritas, pero s a la ley divina o natural. Dos siglos ms tarde, en 1762 Rousseau retoma la idea de soberana pero con un cambio sustancial. El soberano es ahora la colectividad o pueblo, y sta da origen al poder, enajenando sus derechos en favor de la autoridad. Cada ciudadano es soberano y sbdito al mismo tiempo, ya que contribuye tanto a crear la autoridad y a formar parte de ella, pues mediante su propia voluntad dio origen a sta, y por otro lado es sbdito de esa misma autoridad, en cuanto se obliga a obedecerla. As, segn Rousseau, todos seran libres e iguales, puesto que nadie obedecera o sera mandado por un individuo en especfico, sino que sera un sujeto indeterminado, que sera la voluntad general. La voluntad general tiene el poder soberano, es decir, aquella que seala lo correcto y verdadero, y aquellas minoras deberan acatar en conformidad de lo que dice la voluntad colectiva. Esta concepcin russoniana que si bien en parte dio origen a la revolucin francesa e influy en la aparicin de la democracia moderna, dio paso a mltiples abusos, porque en nombre de la voluntad general o pueblo, se asesin y destruy indiscriminadamente. Gener actitudes irresponsables y permiti el atropello a los derechos de las minoras. Frente a esto surge el abate Sieys, que postula que la soberana est radicada en la nacin y no en el pueblo, queriendo con ello que la autoridad no obrara solamente tomando en cuenta el sentimiento mayoritario coyuntural de un pueblo, que poda ser objeto de influencias o pasiones desarticuladoras, sino que adems tuviera en cuenta el legado histrico y cultural de esa nacin, y de los valores y principios bajo los cuales se haba fundado. Adems el concepto de nacin contempla a todos los habitantes de un territorio, sin exclusiones ni discriminaciones. En el Derecho Internacional, la soberana es un concepto clave, referido al derecho de un estado para ejercer sus poderes. Carr de Malberg, en su Teora General del Estado, tras analizar y descomponer el concepto de soberana en independencia en el exterior y superioridad en el interior del Estado, manifiesta que el concepto parece doble, pero que, en definitiva, soberana interna y soberana externa no son sino los dos lados de una sola y misma soberana. 1.2.- Caracteres: Es esencial al Estado, ya que ste, para ser Estado, tiene que tener dentro de s un poder soberano. Si su poder de mando se encuentra subordinado, entonces tendremos ante nuestro anlisis un grupo social diferente; no existe, en esa hiptesis, un Estado soberano. Esto no quiere decir que dentro de la estructura constitucional de diversos Estados, el poder no tenga diferentes manifestaciones y que no existan diferentes estructuras de autonoma dentro del Estado, como sucede en el Estado Federal. Pero an en estos casos en que existen esferas de autonoma, como son los Estados particulares, los llamados Estados miembros de las federaciones, siempre existe un rgano, que es el que posee el poder supremo, por encima de esos poderes particulares (poder de categora superior). Existe jerarqua y en lo alto de esta jerarqua, la cspide del poder, se encuentra la soberana. La jerarqua de las rdenes, segn dice Dabin, est determinada por la jerarqua de los fines. El fin supremo que es, en el orden de las comunidades polticas, el fin del Estado, cuyo contenido ya estudiamos, reclama para su obtencin un poder de la misma jerarqua; un poder supremo. El fin ms alto que le es dado alcanzar a una comunidad social, que es el bien pblico, slo puede

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obtenerse empellando en el desarrollo de la actividad encaminada a conseguirlo un poder del mismo rango: un poder supremo. El bien pblico, fin del Estado, tiene por su calidad general un rango superior al bien particular o individual. En esta forma, la idea de bien pblico contiene en potencia la idea de soberana. El organismo que tiene a su cargo obtener la paz y la tranquilidad, la creacin y el cumplimiento de las leyes, tiene que poseer un poder, un mando que le permita imponer de manera obligatoria sus decisiones. 1.3.- Elementos: Tradicionalmente se ha considerado los elementos de la soberana son tres: territorio, pueblo y poder. El principio de la soberana contina siendo un pilar del Derecho Internacional. Por eso, se mantienen constantes los tres elementos de la soberana: 1. El entendimiento de la soberana como independencia, en especial frente a Estados con pretensiones hegemnicas. 2. La aceptacin de que adquirir obligaciones internacionales no compromete la soberana, as como el reconocimiento de que no se puede invocar la soberana para retractarse de obligaciones vlidamente adquiridas. 3. La reafirmacin del principio de inmediacin segn el cual el ejercicio de la soberana del Estado est sometido, sin intermediacin del poder de otro Estado, al Derecho Internacional. 2.- ORGENES Y EVOLUCIN DE LA SOBERANA: * El pensamiento griego: La autarqua, el bastarse a s mismo sin depender de los dems, es lo que especifica al Estado, para la doctrina de Aristteles. La autarqua es una categora tica, porque se trata de la condicin fundamental de la que depende la realizacin de los fines del Estado. Este concepto est ligado con el griego. La antigua polis posee la cualidad de aislarse del mundo, porque tiene elementos para satisfacer las necesidades de los individuos que la forman. La doctrina de la autarqua fue llevada por los estoicos, quienes consideran como la cualidad esencial del individuo ideal, del sabio. El deber que impulsa es el de alcanzar la autarqua, y dicen que al lograrla tendrn la virtud y podrn cumplir con normas ticas. Nos damos cuenta de la falsedad de estas doctrinas. Las otras corrientes tampoco llegan a elaborar el concepto de soberana. * Roma: El pensamiento romano tomaba la realidad. Su situacin de podero les impeda hacer comparaciones y precisar las caractersticas de ese poder; hablaban de el cmo majestad, potestad, expresando vocablos de potencia y fuerza. En Roma, fue asumida la idea de que el pueblo es la fuente de todos los poderes pblicos. Roma no lleg a una formulacin terica del concepto del Estado y en consecuencia de la soberana. * Edad Media y tiempos modernos: En los tiempos de Grocio, supone relacin entre Estados, relacin que no podra existir en virtud de la autarqua, si sta fuera en realidad la caracterstica del Estado perfecto. Ese concepto de autarqua, en cuanto elemento del Estado, sigui circulando y an permanece en boga. * Naturaleza polmica de la soberana: En el mundo antiguo no existi situacin que hiciera nacer ese concepto que es la oposicin del poder del Estado a otros poderes. En pocas posteriores, surgieron luchas y el Estado, para consolidarse, tuvo que luchar con otros poderes sociales. En la Edad Media, la Iglesia trat de someter al Estado a sus servicios. Dentro de los existentes, los seores feudales se sentan poderes independientes. De la lucha de esos poderes, naci la idea de la soberana, y por ello no puede comprenderse ese concepto sin el conocimiento de las causas que lo originaron. Afirma Jellinek, este concepto tuvo un valor defensivo y posteriormente fue de naturaleza ofensiva. En la lucha de Estado y la Iglesia,

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hubo tres etapas de la Edad Media: en la primera, el Estado sometido a la Iglesia; en la segunda, el Estado poder que se equipar al de la Iglesia; en la tercera, el Estado se coloc en un plano de podero superior al de la Iglesia. * Renovacin de la tradicin aristotlico-tomista: sta la encontramos con relacin al Estado, tuvo lugar en los siglos XVI y XVII. Vimos cmo Santo Tomas armoniz el pensamiento aristotlico con la filosofa cristiana. De ah se deriv una corriente de doctrina en relacin con la soberana que hace provenir el poder de Dios. Los filsofos y telogos espaoles del siglo XVI son los exponentes de esa corriente tradicional aristotlico-tomista. * El poder de Francisco de Vitoria: Vivi entre los siglos XV y XVI e hizo aportaciones al pensamiento jurdico. En sus reelecciones, Vitoria elabora una doctrina del poder, iniciando su estudio con la frase de San Pablo: no hay potestad sino de Dios, es decir, todo poder viene de Dios. El poder es dado por Dios, quien para actuarlo lo confa en uno o varios individuos que son los gobernantes; stos quedan sometidos a las leyes, no por encima de ellas. 3.- LA SOBERANA EN EL CONTEXTO DE LA GLOBALIZACIN: En el contexto de la globalizacin la relacin entre capital y poder sigue siendo determinante, en la medida que para los Estados en desarrollo, la inversin de capital extranjero es asociada a la idea de crecimiento. La presencia de empresas multinacionales en el territorio de un Estado, es entendida como la posibilidad de abrir nuevos empleos, introducir conocimientos y adelantos tecnolgicos, as como acceder a los mercados extranjeros. As, la posibilidad de hacerse beneficiario de los crditos otorgados por las organizaciones financieras internacionales, es entendida como la posibilidad de alcanzar cierta estabilidad y facilitar as la llegada de capital extranjero, incluso adoptando las medidas que stas imponen. Es en la adopcin de estos condicionamientos por parte de los Estados que las grandes empresas transnacionales y las organizaciones financieras internacionales pueden delimitar y configurar las polticas estatales en favor del capital, al incluir entre sus exigencias el desarrollo de polticas de desregulacin y libre circulacin de capital. As, el papel del Estado cambia de manera radical, en la medida que asume el control y ejecucin de una nueva funcin reguladora, con el argumento de racionalizar recursos, lograr eficiencia y poder competir en el mercado mundial (Krugman), transformando sus instituciones y permitiendo al mercado condicionar su organizacin interna misma, an cuando medidas de este corte terminen afectando negativamente sus intereses y los de sus ciudadanos. Hinojosa Martnez (2005) afirma que esta situacin se traduce por parte de los gobiernos en la progresiva prdida de la capacidad de direccin de su economa, y en la imposibilidad de controlar la actividad de los grandes grupos industriales y financieros de carcter multinacional. De esta forma, el mercado, al imponer las condiciones para la regulacin interna de los pases, se configura en el artfice o diseador del modelo de sociedad. 4.- FUNDAMENTACIN DOCTRINARIA DE LA SOBERANA DEL ESTADO: 4.1.- Doctrina de Francisco Surez: ste elabora su doctrina al concepto de origen divino. El titulo de su obra se denomina tratado de las leyes y de Dios legislador. El poder se encuentra de manera inmediata en los hombres que lo necesitan para regir su sociedad civil, pero de manera mediata procede de Dios. 4.2.- Doctrina de Grocio: Vivi entre los siglos XVI y XVII en su obra De jure belli ac pacis, elaboro una teora de la soberana. Considera que la sociedad civil es una comunidad natural, pero que tiene su origen en razones de conveniencia y los hombres se pusieron de acuerdo para formarlo. Dice Grocio: originalmente, los hombres, no por mandatos de Dios, sino de su propio acuerdo, despus de aprender por la experiencia que la familia aislada no poda asegurarse contra la violencia se unieron en sociedad civil, de donde surgi el poder civil.

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4.3.- El absolutismo de Filmer y Bossuet: El pensamiento poltico Filmer y del francs Bossuet, trata de explicar la monarqua absoluta que regia en los Estados. Concentrado el poder en el rey, la soberana se convierte en atributo esencial e inalienable del mismo rey, los defensores de la atribucin de la soberana como un poder absoluto de los monarcas fueron Filmer, y Bossuet y Fenelon. Filmer enlaza la determinacin del origen divino e inmediato del poder. El poder, dice, no es sino un estado evolucionado de la familia, siendo el gobierno una modificacin del poder paterno. Considera Filmer que en el seno de toda familia hay uno de sus miembros que es superior y es el que manda, y, en este sentido, Adn ha sido el primer soberano. Bossuet y Fenelon, en Francia, justifican el absolutismo diciendo que el poder viene de Dios. Fenelon dice: los reyes son cosas sagradas y en ellos radica el poder de una manera absoluta, sin que los sbditos puedan rebelarse contra l; pero, no obstante lo anterior, el monarca debe respetar las leyes. Vemos que estas doctrinas explican la soberana como un poder supremo. *Teora contractualista: Otro orden es expuesto por los partidarios del contrato social, sus exponentes son Hobbes, Locke y Rousseau. 4.4.- Doctrina de Hobbes: Busca la explicacin del concepto interior del Estado, tambin se opone a la doctrina aristotlica del origen natural de la comunidad poltica. Tambin elabora una doctrina, emplea un similar orgnico que lo condice a dar el estado una estructura fsica semejante al hombre. El origen del poder, para este autor, es el pacto social para crear al Estado, que da fin a la guerra civil de todos contra todos. Aunque antes de ese pacto los hombres forman una multitud; a partir de entonces, son ya un pueblo. A Hobbes no le importa quien detenta la soberana; puede ser un hombre o un grupo de hombres. Esta circunstancia no influye en la naturaleza esencial de la soberana. 4.5.- Doctrina de John Locke: Busca dar un fundamento inmanente a la soberana que busca una explicacin en la naturaleza misma. Dice que en un estado de naturaleza primitiva, los hombres viven sin poder satisfacer sus necesidades para lograr satisfacerlas. 4.6.- Doctrina de Rousseau: La doctrina del pacto social fue llevada a su extremo por Rousseau, que vivi en el siglo XVIII. Tuvo una trascendencia por el impulso que le dio Rousseau, quien escribi diversas obras acerca de que en un principio, el hombre viva en un estado de naturaleza. En este estado el hombre gozaba de libertad, pero por el hecho de gozar de esa libertad no poda satisfacer, por medio de la ayuda de sus semejantes, sus necesidades. Para este autor ese estado de naturaleza primitivo era ideal, puesto que ah exista la libertad plena y absoluta.

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