CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL

MAGISTRADO PONENTE: JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ

Tutela No. 36411

Acta No. 03

Bogot D.C., siete (7) de febrero de dos mil doce (2012).

Decide la Corte sobre la impugnacin interpuesta por DIEGO HUMBERTO proferida AGUIAR por la ACEVEDO SALA contra la providencia LABORAL DEL

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT el 5 de diciembre de 2011, dentro de la accin de tutela que promoviera el impugnante en contra de la

COMISIN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL y la GOBERNACIN DE ANTIOQUIA.

I -. ANTECEDENTES

1. El accionante interpuso la presente accin de tutela, en procura de la proteccin de sus derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad, al trabajo y al acceso a cargos y funciones pblicas, as como a los principios de confianza legtima, buena fe y seguridad jurdica, los cuales considera le fueron vulnerados por la entidad accionada. Seala que particip en la convocatoria No. 001 de 2005, superando las etapas sealadas en ella y participando en la oferta hecha por la comisin para el empleo 53767, Auxiliar Administrativo, Cdigo 407, Grado 16 en la Gobernacin de Antioquia, cargo en el cual ocup el primer puesto.

Conforme a lo anterior, la Comisin Nacional de Servicio Civil, expidi la Resolucin No. 3467 de 1 de julio de 2011, a travs de la cual conforma la lista de elegibles para proveer la vacante del empleo al cual se inscribi el accionante, publicada ese mismo da en el portal de Internet, restando la publicacin de la firmeza de la lista de elegibles para finalizar la convocatoria.

Con posteridad a la consolidacin de los resultados finales de las pruebas y a la expedicin de la lista de elegibles para el empleo 53767 de la Gobernacin de Antioquia, el 7 de julio de 2011, se promulga el Acto Legislativo No. 04 de 2011, por medio del cual se incorpora un artculo transitorio a la Constitucin Poltica y se otorga puntajes preferenciales a los funcionarios que estando en situacin de provisionalidad o encargo, se encuentren inscritos dentro del concurso de mritos para acceder a cargos pblicos, lo que conllev a que la comisin, el 15 de julio de 2011, expidiera un comunicado sobre la aplicacin del referido acto legislativo, requiriendo, el 5 de septiembre de la misma anualidad, a todas las entidades que hacen parte de la convocatoria

001 de 2005, para las cuales ya se haba conformado la lista de elegibles pero que no haban cobrado firmeza con anterioridad a la expedicin del referido acto legislativo, para que certificaran si tales empleos se encuentran desempeados por funcionarios que cumplan las condiciones de que trata el acto legislativo. El 4 de agosto de 2011, elev derecho de peticin a la entidad nominadora Gobernacin de Antioquia, en el que solicitaba se certificara si la vacante identificada en la Oferta Pblica de Empleos con el No. 53767, estaba siendo ejercida por un empleado en provisionalidad o en encargo, en caso afirmativo se le informara el nombre y el nmero de identificacin del funcionario y, de ser posible, se le remitieran copias autnticas de los actos administrativos de posesin. El 25 de agosto de 2011, la gobernacin informa al peticionario que el cargo en la actualidad se encuentra vacante, razn por la cual el 28 de septiembre del mismo ao, solicit a la Comisin Nacional del Servicio Civil, le informara si dentro de los cinco das hbiles siguientes a la publicacin de la lista de elegibles, se interpuso alguna

reclamacin

con

fundamento

en

las

causales

procedimiento establecido en el Decreto 760 de 2005, sin que a la fecha hubiere recibido respuesta alguna a su solicitud. Seala que en las condiciones en las que se encuentra el empleo para el cual concurs, no es procedente que la comisin detenga la firmeza de la lista de elegibles promulgada bajo la Resolucin No. 3467 de 1 de julio de 2011, pues el acto legislativo no tendra alcances sobre ninguna persona, ya que dicha vacante no est ocupada en la actualidad por funcionario alguno con nombramiento en provisionalidad o en encargo, tal como se advierte de la respuesta dada por la misma Gobernacin de Antioquia. Advierte el accionante que en la actualidad se encuentra desempleado y se ha visto en la obligacin de dejar sus estudios universitarios por no contar con los recursos econmicos que le ayuden a sostener dicha proyeccin profesional, pues por causa de la detencin de la publicacin de la firmeza de la lista de elegibles en la que aparece en el primer lugar, se ha quedado sin empleo

y sin la posibilidad de aplicar a otros empleos por la continua inseguridad que la falta y demora en la firmeza de la resolucin han generado. Por lo anterior, solicita al juez constitucional, tutelar los derechos fundamentales deprecados y, como consecuencia de ello, se ordene a la Comisin Nacional del Servicio Civil, que una vez publicada la firmeza de la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 3467 del 1 de julio de 2011, proceda de igual forma, a reanudar el trmino de nombramiento, posesin e inicio del perodo de prueba del accionante, en el empleo No. 53767 ofertado en el Grupo 1 Etapa 1, denominado Auxiliar Administrativo Cdigo 407 Grado 16 Gobernacin de Antioquia, comunicando esta decisin a la entidad nominadora. 2. Mediante providencia calendada de 5 de

diciembre de 2011, la SALA LABORAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT neg la proteccin peticionada, al considerar que teniendo en cuenta que la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 3467 de 1 de julio de 2011, quedara en firme el 11

de julio del mismo ao, es decir, con posterioridad a la entrada en vigencia del Acto Legislativo No. 004 de 2011, le es aplicable lo dispuesto en la norma precitada, an cuando contra ella no se hubiere interpuesto ningn recurso. As mismo anot, que no se vulner el derecho de peticin del accionante pues la Comisin Nacional del Servicio Civil, dio respuesta a su peticin mediante comunicacin No. 2011EE43319. 3. Inconforme con la anterior decisin, el accionante la impugn a travs de escrito visible a folios 135 a 153 del cuaderno principal, escrito que fundamenta en los mismos argumentos que sirvieron de soporte al escrito inicial, sealando que su derecho a desempear un cargo pblico, mediante provisin por concurso, nace desde el mismo momento de promulgacin de la lista de elegibles y no, a partir de su firmeza, independientemente de que esta ltima se hubiere o no formalizado y hecho pblica.

II-. CONSIDERACIONES

La Constitucin de 1991 consagr la accin de tutela como uno de los mecanismos para garantizar la eficacia de los derechos fundamentales. De acuerdo con el artculo 86 de la Constitucin Poltica y los decretos que reglamentaron su ejercicio, la accin de tutela fue establecida para reclamar, mediante un procedimiento preferente y sumario, la proteccin inmediata de los cuando derechos quiera que constitucionales stos resulten fundamentales,

lesionados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares en los casos expresamente previstos por la ley, siempre y cuando no exista otro medio de defensa judicial, a no ser que se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Descendiendo al caso que nos ocupa, considera la Sala que la presente impugnacin no est llamada a prosperar, pues revisadas las actuaciones que motivaron

la

presentacin

de

esta

accin

constitucional,

se

encuentra, tal como lo concluy el tribunal en la sentencia recurrida, que la Comisin Nacional del Servicio Civil, no vulner derecho alguno al accionante, pues dicha entidad dio cumplimiento no solo a las directrices que orientaran el concurso de mritos y la provisin de los cargos ofertados, sino tambin a lo dispuesto en el Acto Legislativo No. 004 de 2011, mxime cuando no se haba superado an el perodo de reclamacin correspondiente a los cinco das posteriores a la publicacin de la lista de elegibles para efectos de poder declarar su firmeza, los que, como lo anot el tribunal, se cumplan con posterioridad a la promulgacin del tantas veces citado acto legislativo, sin que pueda en este evento, hablarse de un derecho adquirido a favor del accionante. En un caso de similares condiciones al que aqu se ventila, esta Sala de Casacin Laboral, en punto a la firmeza de las listas de elegibles y la entrada en vigencia del Acto Legislativo No. 04 de 2011, en sentencia de tutela No. 36257 de 24 de enero de 2012, seal:

Ahora bien, el caso puesto a consideracin de la Sala en esta oportunidad genera una tercera hiptesis y es precisamente la de los concursantes incluidos en una lista de elegibles que alcanz a ser publicada antes de la vigencia del Acto Legislativo No. 04 de 2011, pero cuya firmeza no se alcanz a verificar antes de la publicacin de la mencionada norma constitucional.

Revisado el fallo del Tribunal, se advierte que, en efecto, la lista de elegibles que conforma la actora no alcanz a cobrar firmeza antes de la promulgacin del mencionado acto legislativo, razn por la que la Corte considera que, en este especfico caso, no hay lugar a predicar la vulneracin de los derechos fundamentales de la actora, razn por la que, con base en las siguientes razones, habr de revocarse el fallo impugnado para en su lugar denegar la peticin de amparo constitucional deprecada.

i) En primer lugar, a diferencia de la primera hiptesis referenciada al comienzo de las consideraciones, en este caso no puede hablarse propiamente de una situacin alcanzada o de un derecho adquirido, puesto que la lista de elegibles no qued en firme en una fecha anterior a la promulgacin del Acto Legislativo No. 04 de 2011, ni incluso ese mismo da.

Siendo lo anterior de esa manera, debe tenerse en cuenta la previsin contenida en el artculo 64 del Cdigo Contencioso

Administrativo, de conformidad con el cual la firmeza de tales actos [administrativos] es indispensable para la ejecucin contra la voluntad de los interesados. Esto es, la ejecucin de la lista de elegibles y la construccin de un derecho adquirido, oponible a terceros, al comps de dicha norma, requiere de la firmeza del respectivo acto administrativo.

ii) El Acto Legislativo No. 04 de 2011 contiene algunas previsiones sobre el ingreso de personas a cargos de carrera administrativa que () en la actualidad los estn ocupando en calidad de provisionales o en encargo () Dicha disposicin constituye una norma de rango constitucional de obligatorio cumplimiento y, por tales razones, no puede decirse simplemente que, a partir de su promulgacin, se genera un cambio de las reglas diseadas por la Comisin Nacional del Servicio Civil, operado por la misma entidad, sino que se trata de una norma constitucional que, por su misma jerarqua, no puede ser desconocida por el operador administrativo o por el juez de tutela, ni juzgada en su dimensin constitucional, ya que integra la propia Constitucin Poltica.

ii)

Tampoco

encuentra

la

Corte

elementos

de

juicio

suficientes para determinar que la actora se vea expuesta a algn perjuicio de carcter irremediable. En este punto, resulta relevante anotar que la expedicin del Acto Legislativo No. 04 de 2011 no implic, en los trminos de la Comisin Nacional del Servicio Civil,

una exclusin de aqulla del proceso de seleccin, sino la necesidad de realizar, por parte de la entidad, un estudio juicioso y responsable con el nico y exclusivo propsito de garantizar todos y cada uno de los derechos que le asisten a cada una de las personas implicadas en los concursos que adelantan.

Puestas as las cosas, para la Corte existe un conflicto relativo a la aplicacin de una norma constitucional en el tiempo, que no le compete al juez de tutela resolver, adems de que la alegada afectacin de la confianza legtima no le es imputable a la Comisin Nacional del Servicio Civil, sino a la expedicin de una norma constitucional por el constituyente derivado. Por ello mismo, se reitera, no resulta viable otorgarle procedencia a la accin de tutela interpuesta.

Suficientes resultan las anteriores consideraciones, para concluir en la confirmacin de la sentencia objeto de impugnacin. En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

RESUELVE

1-. CONFIRMAR el fallo de tutela proferido por la SALA 2011, LABORAL dentro de DEL la TRIBUNAL accin SUPERIOR por DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT el 5 de diciembre de instaurada DIEGO HUMBERTO AGUIAR ACEVEDO contra la COMISIN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL y la GOBERNACIN DE ANTIOQUIA. 2-. COMUNICAR a los interesados en la forma prevista por el artculo 30 del Decreto 2591 de 1991. 3-. ENVIAR el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisin.

NOTIFQUESE Y CMPLASE

JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ

ELSYDELPILARCUELLOCALDERN BUENO

RIGOBERTOECHEVERRI

LUISGABRIELMIRANDABUELVAS MOLINAMONSALVE

CARLOS ERNESTO

FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ GALLEGO

CAMILO TARQUINO