Cir 026-12 Bis 1 Valor RD-Ley 3-2012

2012
PRIMERA VALORACIN DEL REAL DECRETOLEY 3/2012, DE 10 DE FEBRERO, DE MEDIDAS URGENTES PARA LA REFORMA DEL MERCADO LABORAL
SECRETARA DE ACCIIN SIINDIICALSECRETAR A DE ACC N S ND CALCOORDIINACIIN REA EXTERNA COORD NAC N REA EXTERNA
GABIINETE TCNIICO CONFEDERAL GAB NETE TCN CO CONFEDERAL
13 de Febrero 13 de Febrero
AvancedeobservacionesgeneralesalRDLey3/2012,de10defebreroqueformulaUGT
INTRODUCCION LaamplituddelareformaimpuestaporelGobiernoenelRDLey3/2012,justificaunanlisis pormenorizadodelasdistintasinstitucionesreformadaspero,noobstante,sinperjuiciodelas valoraciones que tras este estudio detenido pudieran formularse, procede a continuacin, hacerunrepasoalasprincipalesnovedadesintroducidasporelRealDecretoley,ysealarsus consecuencias extraordinariamente negativas sobre los derechos de los trabajadores y las institucionescolectivasdelderechodeltrabajo,alhilodelasprimerascrticasquesehicierona lainformacinsuministradaporelGobiernoconfecha10defebrero,quelamentablemente, trasunaprimeralecturadelarticuladodelanorma,tenemosquereiteraryconfirmar.
HAYUNGRAVEERRORDEDIAGNOSTICO:LACRISISECONMICAYLAALTATASADE PARONOSEPUEDENRESOLVERCONREFORMASLABORALES.
Se deca en aquellas notas que Una vez ms asistimos al espejismo, al que por lo visto no puedensustraersenuestrosgobiernos,decreeropretenderhacercreeralosdems,queel tremendoproblemadelparoqueafectaaEspaaseresuelveconcambiosenlasnormasque regulanlasrelacioneslaborales. Efectivamente,lasmedidasincorporadasalRDley,conparticularintensidadenlaregulacin del despido, se orientan hacia una prdida notable de los derechos de los trabajadores, la parte ms dbil de la relacin laboral, y en paralelo estn dirigidas a ampliar hasta lmites insospechadoselpoderdedireccindelempresarioparaqueimpongasuvoluntadsinlmites nigarantasquepudieranfrenarladiscrecionalidadolaarbitrariedadempresarial. Losproblemasdeldesempleoylatemporalidadhacetiempoqueestnarraigadosennuestro mercadolaboral,aunqueenlosltimosaoshanadquiridoespecialvirulencia.Ysinembargo nosehanabordadosolucionesque,desdeunenfoqueglobalquehadepartirdelanecesidad de impulsar una competencia basada en la formacin y en la inversin productiva no en la precariedaddelempleo,permitandesarrollaralasempresasventajascompetitivasaltiempo que no slo no se pierda sino que se refuerce la cohesin social y la reduccin de las desigualdades. El alto nivel de desempleo de nuestro pas se explica, prcticamente en su totalidad, por las debilidades de nuestro sistema productivo y por la falta de actividad econmicacondicionadaporlaausenciadefinanciacindelsistemafinancieroqueimpideque fluyaelcrditoalasempresasyalasfamilias.Seseguirdestruyendoempleo,pormsquese hagan reformas laborales, unas de detrs de otras, y por ms que se quiera reforzar la radicalidadenlasreformas,mientrasquenocrezcalaeconoma,ycuandolohagasecrear empleoperonoporefectoslareformaoreformaslaboralesacometidas,sinoporelimpulsoo eldinamismodelaactividadeconmica.
LA REFORMA LABORAL DEGRADAR LAS CONDICIONES DE TRABAJO Y HAR A LA POBLACINESPAOLAMSPOBREYDESIGUAL.

La reforma hace abstraccin de todas estas circunstancias, pero el problema es que va a incidir y agravar el panorama sobre el empleo, ya raz de ello en la situacin econmica y socialdeEspaa.Acortoymedioplazonotendrotraconsecuenciaquefacilitareldespido, perohabrotraconsecuenciatambingrave,yesquevaadeteriorarelmarcoderelaciones laborales,precarizarlascondicionesdetrabajo,eimpedirqueelderechodeltrabajocumpla supapelenlavertebracindelacohesinsocialyterritorialenEspaa.Partiendodequeya nosencontramosenelfurgndecoladelaproteccinsocialenlaUninEuropea,elresultado
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finaltrasestareformalaboralserunmayorempobrecimientodelasociedadespaola,una mayordesigualdadsocialyunincrementoanmselevadodeladistanciaquenosseparade laUninEuropeaenlosnivelesdeproteccindelEstadodeBienestar.
LAPARTICIPACINDELOSTRABAJADORESENLATOMADEDECISIONESSOBRELAS NORMASLABORALESQUELESAFECTANNOESALGOOPCIONALPARALOSPODERES PBLICOS,SINOUNAEXIGENCIADEMOCRTICADELESTADODEDERECHO.

SedecaigualmentequePorotraparte,tampocoeslaprimeravezquecontemplamoscmo sedespreciaeldilogoylaconcertacinsocial,seadeidentidaddelasrelacioneslaborales en nuestro a lo largo de los ms de treinta aos de democracia, haciendo caso omiso a la experienciaacumuladasobreloineficazqueresultaimponermedidasnoavaladasocontrarias alaopinindelosinterlocutoressociales. Pero,shasidolaprimeraocasinenlaquesehadadounpasomsatrs,muchomsatrs: los trabajadores a travs de quienes les representan constitucionalmente y que son los sindicatosnohantenidoinformacinalguna,nisiquierasobrelasgrandeslneasdelareforma que se pensaba llevar a cabo. No cabe hecho ms inslito. No hay en toda la historia de la democraciaespaolaatropellodemayortamao.Nosoloesquenosehayaentabladoelms mnimo proceso de consulta o negociacin sobre la proyectada reforma, rompiendo con la prcticahabitualdedecenios,incluyendolosgobiernosanterioresdelPartidoPopular,esque ni siquiera se ha tenido a bien informar previamente sobre la reforma laboral, en el ms absoluto de los desprecios que ningn Gobierno podra tener acerca del papel que a los sindicatos les corresponde ejercer en la defensa y promocin de los derechos e intereses econmicos y sociales que les son propios, segn reconoce el ttulo preliminar de la Constitucin.Ningunamayoraparlamentaria,nicortanilarga,podraexoneraralGobiernode turnodedesconocerlaresponsabilidadquealmovimientosindicallecorrespondeejerceren unasociedaddemocrtica. Este proceder no se corrige con la convocatoria que la titular del Ministerio de Empleo y Seguridad Social ha hecho a las organizaciones sindicales para el lunes 13 de febrero, con la pretensin apuntada de dar cuenta a los representantes de los trabajadores sobre una iniciativa normativa ya aprobada y vigente y conocida, totalmente alejada de los planteamientos e intereses sindicales y de los trabadores que representan, y que aparece escoradademaneradefinitivaymanifiestahacialaspretensionesdelapatronal,enloquees unareformadesigualydesequilibradaenperjuiciodelostrabajadoressinparangndesdela Constitucinde1978. Comosistemticadelpresenteestudio,serecogerprimeramenteunavaloracingeneralde las distintas materias que permita la comprensin integral de la reforma conectando unas instituciones con otras, para dejar para un momento posterior la elaboracin de un cuadro comparativoentrelaregulacinanteriorylanuevaaprobadaporelRDley. OBSERVACIONESGENERALESALRDLEY 1.Enmateriadedespido:
ESTAMOSANTELAREFORMADELDESPIDONICO,DELDESPIDODISCRIMINATORIO, DEL DESPIDO BLINDADO Y SIN CONTROL, DEL DESPIDO BARATO, DEL DESPIDO AUTOMTICO,DELDESPIDOLIBREYSINCAUSAEFECTIVAREAL,DEUNAREFORMA
DEFOMENTODELDESPIDO,DELDESPIDOUNIVERSALYQUECONTIENEPREVISIONES REGULATORIASDELDESPIDODEDUDOSACONSTITUCIONALIDAD
Esunareformadeldespidonico,porquetodalareformavadirigidaaasegurarquelafrmula dedespidosealadeldespidoobjetivo,quedandodemaneraresidualeldespidodisciplinario Esunareformadeldespidodiscriminatorioporqueeldespidodelnuevocontratoindefinido paraemprendedoresquesepretendeimplantarenlasPIMES(segndatosdelGobiernoel95 %detodaslasempresastienenmenosde50trabajadoresyaestassedirigeelcontrato)podr ser resuelto por la voluntad del empresario en el primer ao, sin requisito alguno, y sin contrapartidas ni derechos, periodos de prueba de un ao. Mientras que los restantes trabajadores podrn tener una compensacin en forma de indemnizacin, ya sean trabajadores con contrato temporal o con contrato indefinido. Cuando no se quiere desprestigiaralosrepresentantesdelostrabajadoresmediantelaatribucininnecesariade privilegios en materia de salarios de tramitacin en la regulacin del despido. Y la discriminacin inherente a la extincin del contrato por causa de absentismo del trabajador aunquepudierajustificarseporelalcancedelabsentismogeneralenlaempresarelacionada coneltipodeactividad(puedecitarse,laprevisindelRDleydemodificarelmarconormativo de las mutuas que haga ms eficaz la gestin de la incapacidad temporal, como cuestin relacionadaconlaanterior). Esundespidoblindadoysincontrolporqueseaplicarsinintervencinadministrativaquelo autorice desde el punto de vista de la legalidad y de la oportunidad en el caso del despido colectivo, y porque se blinda el despido respecto de la causa, que estar informada por una presuncin de veracidad a destruir por quien sostenga lo contrario ante los tribunales de Justicia, y porque la reforma lleva aparejada la limitacin de la tutela judicial efectiva cuya intervencinquierereducirse,bsicamente,alaconstatacindequenoconcurranviolaciones constitucionales de los derechos y libertades bsicas o el cumplimiento formal del procedimientodelostrmitesdeldespido. Esundespidobaratoporqueobiennosegeneraindemnizacinalgunaconlaextincindel contrato (en el periodo de prueba de los contratos indefinidos para emprendedores) o se reducenlascuantasdelasindemnizacionesycostesaadidos(eneldespidodisciplinariode 45a33das,incluyendodemaneraretroactivaalaextincinporestacausadeloscontratos de fomento de la contratacin indefinida; suprimiendo en la prctica los salarios de tramitacin en los despidos, al limitarse a los casos de readmisin; fomentando que los despidosindividualespuedanreorientarsehacialoscolectivosquetienenunaindemnizacin de 20 das y cuya tramitacin se facilita a los empleadores) o afectando a los derechos consolidadosantesdelareforma(ellmitedelos720dascomotopeparalaindemnizacin, adems de tener el efecto lesivo para los antiguos contratos indefinidos de ver mermada su cuanta indemnizatoria a partir de la reforma, va a suponer en buen nmero de casos un ahorro efectivo para las empresas en el clculo de la cuanta total de la indemnizacin afectandoalosderechospreviosalareforma) Es un despido automtico porque se impondr con efectos inmediatos en el caso de la extincindelperododepruebadeunaoenelcontratoindefinididoparaemprendedores,y porque se materializar de manera inmediata aunque conste oposicin en el perodo de consultasdeldespidocolectivo,yporqueeldespidodisciplinarioquetodavaseapliquetrasla
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reforma,vaaseguirdesarrollndosedemaneraexprs,conlanicadiferenciaqueahorade maneramsbarata. Ser la reforma laboral del despido libre y sin causa efectiva real porque o bien no habr causa alguna como forma ms pura del despido libre (contratos indefinidos para emprendedores)oserunareferenciaartificialygenricadirigidaaimposibilitarelmargende interpretacinnoyadelospoderespblicos,cuyaintervencinsehasuprimidoencasitodos los casos (casualmente subsiste para el caso de fuerza mayor, pero tal hecho ha pasado por alto tanto en la reforma, y particularmente en la reforma de la Ley de Jurisdiccin Social, lo cual constituye, como se indicar en el apartado correspondiente, un inaudito olvido del Gobierno)sinoporpartedelostribunalesdeJusticia,yquepuedaconseguirseelobjetivofinal deasegurarlaejecutividaddelamedidaextintivaempresarial,sincortapisasniretrasos,por causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin. (Las modificaciones de la LJS tienen su fundamento en la adaptacin a la norma de la supresin de las resoluciones adoptadas por la autoridad laboral en materia expedientes de regulacin de empleo, y la aprobacin de un nuevo procedimiento relativo al enjuiciamiento de las decisiones empresarialesenestamateria) Es la reforma del fomento del despido, porque adems de tener esta regulacin un tratamiento privilegiado y casi monogrfico en la reforma, frente a la parquedad del tratamiento sobre flexibilidad interna (en general de carcter regresivo tambin para los trabajadores, y tambin de consecuencias funestas de cara al mantenimiento del empleo, como despus se indicar, en el supuesto de que no se quiera aceptar la inaplicacin de las condicionesdetrabajoestablecidasenelconveniocolectivo)ydelcasiabsolutosilenciosobre la contratacin laboral (y cuando se hace tambin lo es de manera perjudicial para los trabajadores,sobreloquenosocuparemosmstarde)seestinvitandoalosempresariosa que hagan uso del despido frente a la tentacin de mantener a sus trabajadores en los puestosdetrabajo(latentacinrealeslaqueabocaaldespidoenlassituacionesdecrisis): Eselcasodeldespidodisciplinarioalsuprimirselossalariosdetramitacinenelcaso de improcedencia de la causa alegada pero condicionado a que se abone la indemnizacin al trabajador, lo que no ocurrira, porque tendra que pagar tales salarios, si decidiera sorpresivamente, proceder a su readmisin, con lo que la consecuencia final es sencilla de extraer: mejor despedir ( y este efecto no deja de producirse por el hecho de que se impugne la decisin ante los tribunales, pues la circunstancia de que se reconozca la improcedencia del despido no le atribuir al trabajador ninguna ventaja adicional, mas que algunas migajas en la cuanta de la indemnizacin). Eselcasodelaautomaticidadquesedaalasdecisionesempresarialesenelcasode despido colectivo, absolutamente liberado de cautelas y garantas para los trabajadores. Es el supuesto, ya reiterado, por sus adversas consecuencias, de la extincin del contratoporvoluntaddelempresarioenelperododepruebadeunaodeduracin deloscontratosindefinidosparaemprendedores. Oeselcasodelaaplicacinretroactivaacontratosformalizadosconanterioridadala reformadelasnuevascuantasmsreducidasdelaindemnizacinpordespido,enuna suertedeinvitacinaldespidoaquienestodavatienenuncontratoindefinido. Tambin merece citarse en este apartado el impulso a la rotacin laboral de desempleadosenunasuertedeencadenamientodecontratosligadosalapercepcin
del desempleo, que permita la compatibilidad entre esta percepcin y la actividad laboral, beneficindose el empresario va deduccin fiscal, de parte del salario que saldra de los impuestos de los ciudadanos cuando antes perciba el desempleado la prestacin en su totalidad, pero para ello habr que haber despido previo de los trabajadores. Eslareformadeldespidouniversalporqueseabrelapuertadeparenpardelsectorpblico, paraqueunanuevaoleadadedespidospasenaengrosarlaslistasdelparo,alegandocausas trasladadasdesdeelsectorprivado,cuandonoexisteanalogaalgunaentrelosobjetivosdel serviciopblicoylosdelaempresaprivada.Despusdequeenunaprimerafasedelacrisis hubieranperdidosuspuestosdetrabajolostrabajadorestemporales,yluegolohayanperdido o lo estn perdiendo los trabajadores indefinidos de la mayor parte de las actividades productivasdentrodelsectorprivado,tocaahoraponerenelpuntodemiraalosempleados pblicos.Sialgunacausajustificativalegalpodradarsealdespidouniversaldelostrabajadores al servicio de las Administraciones Pblicas y de los organismos y entidades de ellos dependientes, ya se ha previsto la poltica de reduccin del dficit pblico y la ley de estabilidadpresupuestaria. Es tambin, una reforma del despido que puede presentar aspectos que vulneran la Constitucin,loquepodrapredicarse: De la regulacin del contrato de emprendedores, lesiva para los trabajadores y a los que se les dispensa un tratamiento discriminatorio respecto de los restantes trabajadores, ya contratados con formulas temporales de contratacin, ya mediante contratos indefinidos ordinarios en empresas de 50 o ms trabajadores o mediante contratosdefomentodecontratacinindefinida. Porque aplica retroactivamente la regulacin de la reforma a los derechos regulados por la legislacin anterior, de manera adversa y desfavorable para los trabajadores, como es el caso de entender que en los contratos de fomento de la contratacin indefinidacelebradosantesdelareforma,laindemnizacinpor despidodisciplinario improcedenteserde33das,yeselcasolaaplicacinretroactivadelanormaparala afectacin de los contratos indefinidos ordinarios formalizados con anterioridad a la reforma,deformaqueapartirdelaentradaenvigordelRDleycadaaodeservicio ser computado a efectos del clculo de la indemnizacin por despido disciplinario improcedentedarderechoa33dasynoa45quereconocalalegislacinanterior. Posiblemente, pudiera ser el caso, de la situacin de los parados que no tengan derecho o lo hubieran agotado a las prestaciones por desempleo a la hora de ser contratados, frente a quienes se encuentren percibiendo tales prestaciones en el momentodelacontratacin. Tambinpodraserelcaso,delaaplicacindeldespidocolectivoalsectorpblico. Podraserlo,igualmente,laatribucinaunainstitucinpblicadelatareaderesolver los conflictos sobre renovacin de los convenios transcurridos dos aos desde la denuncia. Perotodasestasmedidasdedudosaconstitucionalidaddebenserenjuiciadasyestudiadasen elapartadocorrespondiente. Enconclusin,lafundamentalnotaquecaracterizaalamayorpartedelasmedidasdelRDley, es que es una reforma para facilitar el despido, por lo se comprende ahora que en la
comparecencia reciente en el parlamento del Presidente del Gobierno reconociera ste que duranteelpresenteaoseincrementaraelparoennmeroimportante.Ahoraseentiendeel porquhacatalpronstico:esquetenaenmenteaprobarunareformalegalcuyopropsito principalesfacilitareldespidoenelordenamientolaboralespaol. En materia dedespido,merece unavaloracinespecfica enesteapartadodeobservaciones generales,laregulacindeldespidocolectivo.
ELDESPIDOCOLECTIVOSECONVIERTEENUNMEROTRMITEPARAFACILITARQUE LAS EMPRESAS SE DESPRENDAN DE SUS TRABADORES MEDIANTE ALEATORIAS, GENRICAS, VAGAS Y DISCRECIONALES CAUSAS DE JUSTIFICACIN POR PARTE DEL EMPRESARIO QUE TODOS DEBEN ACEPTAR SIN RECHISTAR: LOS TRABAJADORES Y SUS REPRESENTANTES, LA AUTORIDAD LABORAL Y LA JUDICIAL: LAS CAUSAS DEL DESPIDOCOMONUEVODOGMA.
Unanotarelevantedelareforma,quedebehacerseconcarcterprevio,eselcontrapuesto mensajequeselanzasobreelpapeldelospoderespblicosenmateriadedespidocolectivo: de una parte sobra y es intil la intervencin de los poderes pblicos a la hora de revisar la concurrenciadelascausasjustificativasdeldespidocolectivo,indicandoqueesunainstitucin obsoleta en el derecho comparado, y negando su responsabilidad en la determinacin de la concurrenciadelasconsecuenciasqueladecisinempresarialpodrantenersobreelempleo enlostrabajadoresyenlosterritoriosafectados(asalvodelsupuestodefuerzamayorenel queseconservalasfacultadesdeintervencindelospoderespblicos,aunqueluegoseolvide su tratamiento o se haga de manera desajustada en el mbito procesal); de otra parte, se demanda de las Administraciones Pblicas toda suerte de estmulos para la contratacin laboral, mediante la reduccin de las cotizaciones sociales o bien mediante las deducciones fiscales va impuestos, trasladando recursos pblicos a las empresas, ya en relacin a las distintas figuras contractuales, ya para el fomento de la contratacin de determinados colectivos que recoge el RDley. Si las empresas van a hacer un uso racional de los medios puestosasudisposicinporpartedelasdistintasAdministraciones,esunacuestinalaque se renuncia, pues no se exige contrapartida alguna al empresario que aprovecha las cotizacionessocialesylosimpuestosenbeneficiopropio. Parece que el empresario necesita que se defienda la libertad de empresa en materia de despido, pero precisa del intervencionismo y apoyo de los poderes pblicos para la contratacinlaboral. Se mantiene, salvo en el caso de fuerza mayor, algn atisbo competencial de la Autoridad Laboral, pero limitado a hacer recomendaciones sobre el correcto desarrollo del perodo de consultas que no tendrn efectividad alguna en cuanto a la concurrencia de las causas alegadas por el empresario, ya que no podr interrumpir el proceso, ni revisar los acuerdos alcanzados, o la decisin impuesta por el empresario tras la finalizacin del perodo de consultas sin acuerdo, y solo cabr impugnar la decisin cuando pudiera observarse fraude, dolo, coaccin y abuso de derecho, o cuando se pretendiera obtener fraudulentamente las prestaciones por desempleo. La decisin empresarial ser inmediatamente ejecutiva, y los informesincorporadosalprocedimiento,comoeseldelaInspeccindeTrabajoySeguridad Social ninguna influencia tendrn en cuanto a la acreditacin de las causas invocadas por el empresario para el despido, que triunfarn finalmente pese a que no sean mnimamente razonables.
Se incorporan, es cierto, distintas previsiones sobre los contenidos de la comunicacin que debeelempresarioremitiralosrepresentanteslegalesdelostrabajadoresysimultneamente alaAutoridadlaboral,ylosdocumentosjustificativos,yplanesquedebenacompaaraesta iniciativa, sin perjuicio de lo que reglamentariamente se disponga en desarrollo del RDley comoseanunciaalfinaldelareforma,perotodosestostrmitesnosonotracosa,enrealidad, queunaficcinounameraaparienciadecontradiccinentrelaspartes. Yloserporlatripleaccindelareforma: descausalizacindelprocedimiento(lainvocacindelascausasestangenricacomo el pronunciamiento de que bastarn tres trimestres consecutivos de disminucin persistentesenlasventasoingresos,desuertequenoyalaviabilidaddelaempresao del empleo, o la concurrencia de una situacin negativa o prdidas acumuladas durante un prolongado perodo podran justificar el despido colectivo, sino simple y llanamente, la reduccin de los beneficios empresariales sin peligro alguno para la empresa en cuanto a su pervivencia o viabilidad futura, siendo esta una causa de cuestionable encaje constitucional pues trasluce una suerte de despido libre encubierto con la apariencia de una dudosa justificacin legal que encierra un desprecioabsolutosobreelvalordeltrabajoenunasociedadquesedicesostndeun EstadoSocialyDemocrticodeDerecho,retrocediendosiglosenlaescaladevalores delDerechoylaJusticia); reduccin drstica del control administrativo y judicial (su situacin es la de meros observadoresocomparsasdelproceso,yaunquetutelanaspectosgenerales,carecen defacultadespararevisar,demaneraefectiva,lacausaalegadaysusuficienciapara justificar el despido; como se ha dicho, la reforma restringe su papel a la de meros supervisoresdelasnormasdelprocedimientoodelainexistenciadeviolenciasenel proceso de consultas que afecten a la voluntad de las partes de improbable necesidadporpartedelempresariodadoquealfinal,propongaloqueproponga,no habrmsdecisinquelasuya,porloquehuelgadecirqueseestpensandoenlas que pudiera sufrir el empresario arbitrario al que habr que defender en su arbitrariedad,loquetambinpodraanalizarsedesdelaperspectivadesilamedida pasaelfiltrodeconstitucionalidad,dadoqueafecta,deunaparte,alatutelajudicial efectiva,y,posiblemente,tambinalderechodelibertadsindicalquetieneentresus contenidos el de negociacin colectiva, ambos en entredicho por la reforma, y, finalmente,atendiendoalamismaobligacindelospoderespblicosdehacerqueel derechoaltrabajosearealyefectivoygarantizarelprogresosocialyeconmicodelos ciudadanos); y,lanularelevanciadelaintervencindelarepresentacinlegaldelostrabajadores, cuyos planteamientos no van a tener incidencia de ningn tipo en los resultados del procedimiento, pese a que, tericamente, el perodo de consultas tenga el objetivo grandilocuentedeevitarodisminuirlosefectossobreelempleo,puessuparticipacin ser ms virtual que real, ya que interviene en el proceso en clara posicin de subordinacinfrentealempresario,ysinmecanismosdeproteccinodefensa,como noseanlosconsabidosdeconflictocolectivoohuelga.Demantenerlostrabajadores quenosejustificaeldespidocolectivoenlostrminosplanteadosporelempresario, no tendr esta opinin virtualidad ni trascendencia para la prosecucin del procedimientodedespidocolectivo,puesslolesserposible,allanarse,oimpugnar el proceso en va judicial para que se resuelva cuando sea, y sobre los aspectos
meramente formales del despido (podr alegarse en la demanda que no concurre la causaperonocabeesperarqueproliferenlospronunciamientosjudicialesfavorables, pueslareformayasehaencargadodeimpediralmximoposibleestosefectos)loque podr hacerse de forma colectiva por los representantes como por los propios trabajadoresafectadosenlasnuevasmodalidadesprocesalesquelareformacontiene con la modificacin a dos meses de vigencia de la Ley de Jurisdiccin Social (la irrelevanciadelintersdelostrabajadoresencontrasteconelapoyoquesedaaldel empresario, se acredita, adems, no ya slo porque la Autoridad laboral no va a controlar la concurrencia de la causa, sino que en el mejor de los casos, la misma Autoridadjudicialnopodrsealarnuloeldespidocolectivosinoseacreditalacausa invocada tal pronunciamiento se reserva solo al caso de que no se tramite el procedimientoosehayanincurridoenviolenciassinoquesimplementedeclararque noesajustadaaDerecho,dejandoelasuntosindeterminarlasconsecuencias) Enelrepasodelarticuladoquesecontieneenelfinaldelpresenteinformeseincidir,comose haindicadoantes,enestosaspectos. 2.Elcaosdelareformaenmateriadecontratacinlaboral:
LEJOSDECLARIFICARELPANORAMADELACONTRATACINLABORAL,ELGOBIERNO LO HA COMPLICADO, HECHO MS CONFUSO E INJUSTO, ESTABLECIENDO TRATAMIENTOS DE TOTAL DESIGUALDAD EN LA DETERMINACIN DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO SEGN LAS DISTINTAS MODALIDADES DE CONTRATACIN,YDEJANDOSINRESOLVERLACOMPLEJIDADINICIALDELOSTIPOS DE CONTRATACIN LABORAL TEMPORAL DEL MARCO LEGAL, ADEMS DE INCREMENTAR LAS MODALIDADES DE CONTRATOS INDEFINIDOS COMO SI NO HUBIERAYASUFICIENTESSUPUESTOSENELORDENAMIENTOJURDICO.
No ya solo no se han reducido las formas contractuales a una sola, lnea radical afortunadamente fuera del RDley, como era el irresponsable intento de aprobar el denominado contrato nico, que hubiera tenido funestas consecuencias del mismo tenor que las que ya recoge la reforma en otros apartados sino que ha dejado sin resolver el encadenamiento fraudulento de los contratos, y sin resolver el mal de la cultura de la temporalidadtanarraigadaenunempresariadoespaolpocoemprendedorynecesitadode ayudasysubvencionespblicas,y,paracolmo,sehangeneradonuevosproblemasaadidos comoeselincrementoinnecesariodelasfigurasdecontratacinindefinida,yloscimientos para una nueva dimensin de la dualizacin laboral: trabajos precarios en el 95 % de las empresas,ytrabajosmenosprecariosenel5%restantesdelasempresas.
LASEGMENTACINDELMERCADODETRABAJOLOSERENTRETRABAJADORESDE LAS PYMES CON MENOS DE 50 TRABAJADORES Y LAS RESTANTES EMPRESAS, CON UNMARCOLEGALDESIGUALYCONDICIONESDETRABAJODISTINTASENTREUNOSY OTROSSEGNELTAMAODELAEMPRESA.
Inicialmente, haba pasado desapercibido el efecto desastroso del RDley en materia de contratacinlaboral,perohabastadoleerlospreceptosdeestanormaparapoderafirmar,sin miedoalerror,quenuncahastalafecha,sehabaproducidounintentotanexplcitoybrutal
dereducirelcontratoindefinidoordinariotalycomosehaentendidotradicionalmentepor los trabajadores y la sociedad en general, a la marginalidad ms absoluta, dejando anterioresreformaslaboralesencuentosdeniosencomparacinconloqueseavecinapara elfuturo.
EL CONTRATO INDEFINIDO DE APOYO AL EMPRENDEDOR DEJARA CON CARCTER RESIDUAL AL INDEFINIDO ORDINARIO, COMO AL CONTRATO DE FOMENTO DE LA CONTRATACININDEFINIDA.
Todo ello gravita sobre la nueva figura de contrato indefinido para apoyo de los emprendedores,aunquemsbienloqueapoyasoncontratosenprecario,paracompetiren peores condiciones laborales, en el mercado, que es de lo que se trata ms all de los eufemismosconquesuelenpresentarestasreformasdecaraalaopininpblicaporpartede losgobiernos,yquehallevadoelactualhastalmitesdifcilesdesuperar.
EL NUEVO CONTRATO APOYAR A LO MEJOR AL EMPRENDEDOR, PERO AL QUE DESDE LUEGO NO LE VA A PRODUCIR NINGUNA VENTAJA ES AL TRABAJADOR QUE TENGAQUEACEPTARLOPORNOTENEROTRAOPCIN.
Este contrato se aade, que no sustituye, a las figuras actuales de contratos indefinidos, como es el indefinido ordinario, que pretenda ser el prototipo de los contratos laborales, y junto a ste, el de fomento de la contratacin indefinida que se mantiene vigente con la finalidad de impulsar la contratacin de colectivos desempleados o de transformar los contratostemporalesenestetipodemodalidadindefinida,condistintasmedidasdeestmulo y un rgimen de condiciones laborales ms reducido en materia de despido que el contrato ordinario.Dadalaexcepcionalidaddelascausasdeestetipodecontratodefomentosubsiste en el ordenamiento jurdico de manera provisional en tanto en cuanto se decida por los poderes pblicos, atendiendo a la opinin de los interlocutores econmicos y sociales, que puedeprorrogarsesuvigenciaennuevosperodostemporales. Pues bien, este contrato nuevo de apoyo al emprendedor entra como elefante en cacharreraenelordenamientojurdico,paralasPYMESdemenosde50trabajadores(el95 % se dice por la Ministra del ramo en la presentacin pblica del RDley el pasado 10 del corrientemes)dejandodemaneraresidualeldefomentoordinarioparalasempresasde50o ms trabajadores (las que constituyen solo el 5 % del total de empresas) con vocacin de permanenciaeneltiempo(enoposicindeldefomento)yconelnicorequisitodemantener elcontratovigenteporunmnimodetresaos,perodisponiendodeunplazodeunaopara extinguir el contrato sin dar explicaciones de ningn tipo, y sin tener que indemnizar al trabajador por esta extincin (lo que le hace peor que muchos contratos temporales que tienen un perodo de prueba ms reducido y generan, en determinadas condiciones, el derechoaunaindemnizacin,porcierto,creciente,aoaao,conformealareformadelaLey 35/2010)debiendocumplircondeterminadosrequisitosextrapoladosdelaregulacinactual delcontratodefomentodelacontratacinindefinidaparalapercepcindemedidasdeapoyo delospoderespblicosalacontratacin,vabonificacionesenlascotizacionessocialesova desgravaciones fiscales, que se ponderarn en la medida que se contrate a trabajadores de determinadascaractersticas.
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EL CONTRATO INDEFINIDO DE APOYO AL EMPRENDEDOR ES SOLO CONTRATO INDEFINIDO EN LA FORMA, NO EN EL CONTENIDO: TIENE CUERPO DE CONTRATO INDEFINIDO,PEROALMADETEMPORAL,PORLOQUETERMINARSUSTITUYENDOA BUEN NMERO DE CONTRATOS TEMPORALES, Y NO SLO A LOS CONTRATOS INDEFINIDOS.
Estasbrevespinceladasdelcontratonosllevanalassiguientesconclusiones: Habiendofracasadoenintentosanterioresderelegaralcontratoindefinidoordinario por el de fomento de la contratacin, se intenta ahora, con el contrato de apoyo al emprendedor,queseconvertirenlamodalidadgeneralparalainmensamayorade lasempresasdelpas. Elcontratoindefinidoordinario,yadesvirtuadoenelRDley,sepodrconvertirenun contratoresidual,puessloaplicableparamuypocasempresas,quesonlasdemayor tamao. Elcontratodefomentodelacontratacinslopodrmantenerciertavirtualidadenla medida que permita la transformacin de los contratos temporales, pero esta incidencia debiera ser cada vez menos intensa, por no necesitar las empresas para recibir ayudas pblicas la contratacin inicial temporal para luego convertirla en indefinida, pues ya tienen para su uso, una modalidad idnea para esas ayudas, que tiene cuerpo de contrato indefinido, pero alma de contrato temporal (para qu estamodalidadsitienennuevaalternativaquelesofreceelRDley) Elcontratodeapoyoalosemprendedoresvaasustituir,sinningngenerodedudas, pues va a ser uno de los efectos del RDley, a los contratos temporales, puessiendo estos como son causales, y por tanto, sometidos a una causa que justifique la formalizacindelcontratoysuextincin,lorazonableesqueutilicenaquelcontrato, quetieneelmismocarctertemporal(elmnimoserantresaos,perosoloparano tener que devolver las posibles ayudas pblicas recibidas), pese al nombre del contrato,yparaextinguirlononecesitan,duranteelprimerao,invocarcausaalguna. En consecuencia, es previsible que este contrato vaya a menguar las cifras de los actualescontratosdeobraydeeventualporcircunstanciasdelaproduccin,queson losmsempleadosporlosempresariosdeltotaldecontratostemporales.
EL CONTRATO INDEFINIDO DE APOYO AL EMPRENDEDOR NO PASA EL FILTRO DE CONSTITUCIONALIDAD

Pero ms all, del nuevo reinado que se quiere dar a esta modalidad contractual sobre las indefinidas y temporales tradicionales, lo cierto es que presenta aspectos de manifiesta colisinconelmarcoconstitucional. De una parte, la inmensa mayora de los trabajadores quedaran con estos contratos, sometidos a la libre voluntad, discrecional y unilateral del empresario, sobre el mantenimiento del contrato de trabajo durante el primer ao de vigencia. Las condiciones delcontrato,losderechosyobligacionesderivadasdelcontratoestaranenmanosdeunade laspartescontratantes,elempresario,quepodradecidirennombredelosdos,tericamente fueradelosordenamientosjurdicosporlasnormasinternacionalessobrederechoshumanos, y en abierta colisin con ese viejo precepto del Cdigo Civil, sobre que La validez y el
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cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (artculo1256) Hayquedecir,elclarofraudeenquepretendeincurrirlanorma,cuandopretendehacercreer que est estableciendo simplemente un perodo de prueba, para determinar las actitudes y aptitudesprofesionalesdeltrabajador,paraloqueseprecisanadamenosqueunao,quees unplazomuysuperioralosfijadosenlaactualidadenelordenamientojurdicoparaestefin (endefectoderegulacinconvencional,paralostcnicostituladosnopodrsersuperiora6 meses y a 2 en los restantes, y si se trata de PYMES, como es el caso, de menos de 25 trabajadores,lostcnicostituladosnopodrntenerunperododepruebademsde3meses) Deaququenovalenestosejerciciosdeprestidigitador,puesloocultaestenombrenoesotra cosaqueeldespidolibreygratuitoduranteunao. Ahorabien,yaprovechandoquesecomentaesteperododeprueba,nopuedepasarporalto, queellimitedeunaonotieneporqusertal,puespodrainterrumpirsesucmputoencaso deincapacidadtemporal,maternidad,adopcinoacogimiento. Asimismo, estos trabajadores, los de las empresas de menos 50 trabajadores, estaran sometidos a unas reglas distintas de las de los trabajadores que estuvieran o fueran contratadosporempresasde50omstrabajadores,sinqueelhechodetenerlaplantillaun trabajadormsomenostendraquetenerunaincidenciatandistintaeneltratamientolegal delacondicinlaboraldeunosyotrostrabajadores.Noseencuentraraznparajustificarla desigualdaddetratoenfuncindelacircunstanciadeltamaodelaempresa. Paracolmopuedencontratarseconarregloaestamodalidadtrabajadoresdesempleadosque percibanlaprestacinpordesempleo,alosqueselespermitecompatibilizarun25%desu prestacin con el salario derivado del contrato aludido y el empresario podra, entre otros beneficios,desgravarsefiscalmenteporelimportedel50%delaprestacinpordesempleo, quepasaraamanosdelempresarioporlavaindirectadeladeduccinfiscal.Puesbien,siya escriticablequelaprestacinpordesempleovayaanutrirlasnecesidadesdefinanciacinde las empresas, lo que se consigue, adems, es que quienes no estn percibiendo esta prestacinpornotenerderecho,oporhaberagotadoelderecho,vanaestarenunaposicin peordecaraaquepudieransercontratadosporelempresario,puesnadapodranponeren elintercambiodeddivasqueenestafiguraseofreceafavordeunosacuentadelerario pblico. Como estas deducciones fiscales son acumulativas del rgimen de bonificaciones fiscalesporlacontratacindedeterminadoscolectivos,lorazonableesquesolosecontrate, deentreestoscolectivos,losqueproporcionenalempresariomayornmerodeayudas,detal suertequeelRDleyintroduce unnuevotratamientoinjustoydesigualentrelosparadosde muydifcil,tambin,encajeconstitucional. Antes de analizar otras previsiones en materia de contratacin, se aprovecha para indicar el posible despilfarro de recursos pblicos que se derivara de la reforma laboral, en un momento de ajuste del gasto para conseguir el objetivo del dficit pblico para este y prximos aos, con la supuesta finalidad de impulsar la contratacin laboral, pese a la conocida escasa eficacia que tales bonificaciones a la contratacin (peso muerto, entre otros) o las desgravaciones fiscales tienen en la prctica en la creacin de empleo. A este respecto, se recogen medidas sobre el nuevo contrato indefinido de apoyo a los emprendedores,oparafomentarlacontratacindejvenesoparadosdelargaduracin,que no se justifican en modo alguno, cuando est pendiente la evaluacin de las medidas
acordadasenreformasnormativasanteriores,sobrelasqueelGobiernonosehatomadola molestiadeanalizarycontrastarsuparecerconlosinterlocutoressociales. Siendounareformaquegirasobreeldespido,seexplicalaparquedaddelasprevisionessobre contratacinlaboral,pero,lamentablemente,cuandoelRDleyentraenesteterreno,lohace conplenodesacierto.
EL RDLEY SE VUELCA EN LA REGULACIN DEL DESPIDO Y DESAPROVECHA LA OPORTUNIDADDEORDENARELMARCODELAREGULACINDELACONTRATACIN TEMPORAL, Y CUANDO LO HACE,, SE TRATA DE DEFICIENTES E IMPROVISADAS REGULACIONESSOBREELCONTRATOATIEMPOPARCIAL,ELDEFORMACIN,YELDE TRABAJOADISTANCIA.
Primero, con una nueva regulacin del contrato de formacin y aprendizaje, que sera la tercerareformalegal,unaporao,desdequesedictelRDley10/2010,queseraluegola Ley35/2010,pasandoporlareformaoperadaporelRDley10/2011,yahoraconlaqueacua el RDley 3/2012, pues a este ritmo, nada impide que le sucedan nuevas reformas. Prcticamente es imposible, que las reformas legales puedan surtir efecto si no dejamos tiempo material para que surtan efecto, y se remodelan las instituciones y se reorientan los mecanismosdeformacinparaelempleo,alcaprichodelgobiernodeturno,yeldelPP,noha podidoevitarlatentacindemarcarsuimprontaenunanuevareformahistrica. Hayunextremo,noobstante,enelqueelnuevocontratopuededarlugaraunanuevaversin de la pelcula ya conocida sobre el encadenamiento de los contratos, sin ms tope que el trabajadorseacontratadocon30aosdeedadconestafiguracontractual.Elsecretodeque desde los 16 hasta los 30 o ms aos pueda mantenerse el trabajador en una suerte de contratosformativossinsolucindecontinuidad,esquebastarjustificarcadacontratocon elhechodetratarsedeunaactividadlaboraluocupacindistinta.Porotraparte,resulta singular que se mantenga que este contrato podr formalizarse hasta los 30 aos de edad mientras que no baje la tasa de desempleo del 15 %, y es que extraa esta previsin que establece una relacin de causalidad entre una modalidad especfica de contratacin y esa tasa. En materia de formacin, hay distintas previsiones en el RDleu, bien modificando el ET a travsdelreconocimientodelderechoalapromocinylaformacinprofesionaleneltrabajo, yelreconocimientode20horasanualesparalaformacinacumulablesporperodosdetres aos,odistintasprevisionessobreelsubsistemadeformacinprofesionalparaelempleo,con mencinalRD395/07ylaOrdenTAS/718/2008 Pero, cuando se ha dedicado tanto esfuerzo propagandstico en remarcar las bondades del contratoatiempoparcial,nosencontramosconunaregulacincuyanovedadmssustancial esquepermitecompatibilizarlashorasordinariasdelcontrato,conlashorasextraordinarias,y con las horas complementarias, lo que vaticina nada bueno, aunque se recogen algunas previsiones en materia de desempleo que mereceran un estudio ms de detalle, para determinarsusefectosenelestmuloonodeestoscontratos.ElRDleycontienelaregulacin sobrelacotizacindelashorasextraordinariasdelcontratoatiempoparcial.
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Lo que es en cierta medida algo cmico, es pretender hacernos creer que se ha regulado el teletrabajo en Espaa mediante el artificio de sustituir la regulacin vieja del ET sobre el contratoadomicilioporesteotroquenaceconelnombredetrabajoadistanciasobreel quenohaylamsmnimaregulacinsobrelautilizacindemedioselectrnicosdetodotipo, ysobrelaadaptacindelascondicionesdetrabajoalusodelatecnologaeneltrabajo. Por ltimo, el RDley podra haber dejado sin efecto la suspensin acordada por el RDley 10/2011 sobre la el encadenamiento de los contratos temporales de dos aos de duracin, puescabepreverqueelempresarioacudirconmenosfrecuenciaalfraudeenlacontratacin temporal para ocultar necesidades permanentes de contratacin, teniendo como tienen el fraudelegalensusmanosquelespermiteelRDleyconelnuevocontratoindefinidodeapoyo alemprendedor.Peronohasidoas,sehaacortadolavigenciadelasuspensinunospocos meses, manteniendo sus efectos hasta final de ao, seguramente para evitar las extinciones numerosas de los contratos temporales en vigor, con derecho a la indemnizacin o no, y las prestaciones por desempleo o no, y su conversin o transformacin en el nuevo tipo de contratoindefinido. Por lo que concierne a la intermediacin laboral y el empleo, el RDley recoge distintas medidas,comolaquepermitealasETTpoderrealizarlastareasdelasagenciasprivadasde colocacin,ysobrelaestrategiaespaolaparaelempleo.Seincluyetambinunamodificacin delaleydeempleosobreoportunidadesparacolectivosenespecialesdificultades. 3. La regulacin de la flexibilidad interna y el incremento del poder de direccin de los empresarios:
EL RDLEY OFRECE UNA REGULACIN DE MXIMA FLEXIBILIDAD EN LA MODIFICACINDELASCONDICIONESDETRABAJOSININCREMENTARENPARALELO LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD DE LOS TRABAJADORES, POR EL QUE EL RESULTADO FINAL EN LA REGULACIN DE LA MOVILIDAD GEOGRFICA, EN LOS SUPUESTOS DE MODIFICACIN SUSTANCIAL, SUSPENSIN DEL CONTRATO, E INAPLICACIN DE CONDICIONESDETRABAJO,SEINCLUYELACUANTIADELSALARIO,ESDEUNCLARO DESEQUILIBRIOAFAVORDELASATRIBUCIONESDELEMPRESARIOYENDETRIMENTO DELOSDERECHOSDELOSTRABAJADORES.
Sibienelobjetivonmero1delRDleyeseldepromovereldespidonicoenlostrminosque hemossealado,potenciandolaflexibilidadexternacomomtododeajusteempresarialalas circunstancias de la coyuntura econmica, y en segundo trmino, despus de abaratar el despido, devaluar las condiciones de trabajo a travs de nuevas formulas de contratacin laboralcomoeltipodecontratoindefinidodeapoyoalemprendedor(aunquebienmerecera el ttulo de apoyo a la dualizacin del mercado de trabajo) no se desaprovecha la oportunidaddedesequilibrarlasrelacioneslaboralesdurantelavidadelcontrato,otorgando nuevasprerrogativasexorbitantesalempresarioparamanejarasuantojolascondicionesen que debe prestarse el trabajo, limitando la ya reducida capacidad de intervencin de los poderes pblicos que haba en la norma, pero sobre todo, reduciendo las posibilidades de oposicin del trabajador, que se ver obligado en la mayor parte de las ocasiones a aceptar servilmentelasdecisionesdelempresario,sopenadeperdersupuestodetrabajo.
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La flexiseguridad tan de moda en el argot comunitario, de lo que si era una clara muestra nuestralegislacinanterior,enlamedidaqueseposibilitabalaadaptacindelascondiciones de trabajo y la seguridad de los trabajadores, desde la movilidad funcional, la regulacin del tiempo de trabajo, la modificacin las condiciones de carcter sustancial, la suspensin o reduccindejornada,comolainaplicacindelascondicionessalariales,sellegaaunrgimen legalcaracterizadopormuchaflexibilidad,yporpoca,muypocaseguridad. No merece esta parte del RDley una valoracin menos crtica, especialmente porque, como luegosedirenmateriadenegociacincolectiva,erainnecesarialareformalegaldespusde los extremos acordados en el reciente II Acuerdo para el Empleo y la Negociacin Colectiva, querecogesinnecesidaddemodificarelmarcolegal,compromisosyrecomendacionesparala negociacin colectiva, en temas como la flexibilidad interna sobre funciones, tiempo de trabajoysalarios,olainaplicacindecondicionesdetrabajo.Pero,elGobiernoenunaclara muestra de desprecio hacia lo negociado por los interlocutores econmicos y sociales ha decidido que no sea la voluntad de las partes, sinoque sea la ley la que imponga criterios y principios,reconociendoalosempresariospropuestasdemximosenestasmaterias,comola inaplicacin de la cuanta del salario, a las que renunciaron con el objetivo de alcanzar el citado Acuerdo. Por tanto, ya nace esta reforma, por ms que algunas de sus instituciones guardenciertaanalogaconloscontenidosdelIIAENC,heridademuerte,comotodaslas que en el pasado pretendieron imponerse a los actores e interesados principales en la negociacincolectiva,yqueterminaronfracasandoestrepitosamente.
LAS REFORMAS LEGALES IMPUESTAS POR EL PODER PBLICO NO HAN TENIDO NUNCAXITOENSUAPLICACINPRCTICA.TODOSLOSABEN,PEROSEOBCECAN, PERIODICAMENTE,ENNOATENDERALAEXPERIENCIADELPASADO.
Ademsdemodificacionesmenoresenmateriadetiempodetrabajoodemovilidadfuncional, lasinstitucionesquesonmsampliamentemodificadassonlasdemovilidadgeogrfica,lasde suspensin del contrato o reduccin de jornada, y sobre todo en materia de modificacin sustancial de las condiciones de trabajo que dejaremos para el final en el estudio junto a la clusuladedescuelgue. Paraimpulsarlasnoseacuerdaotracosaqueprescindirdelamayorpartedelasactuaciones delaAutoridadlaboral,enlasqueelGobiernonoconfa,peseaquesonelinstrumentode que dispone para tutelar los derechos y bienes jurdicos susceptibles de proteccin, y despus, se pasa por ampliar las causas que pueden ser invocadas para justificar la flexibilidad, y se termina con la reduccin de las atribuciones de intervencin de los trabajadoresatravsdesurepresentacinlegtima,desuertequefinalmente,seimpongala decisindelempresario,siguiendounrecorridosimilaralqueyahemosrelatadoenmateria dedespidocolectivo.
LAS CARACTERISTICAS DE LA REGULACIN DE LA FLEXIBILIDAD INTERNA EN EL RD LEYSONLADELIMITARLAINTERVENCINDELOSPODERESPBLICOS,AMPLIARLAS CAUSASJUSTIFICATIVASPARALAMODIFICACINDELASCONDICIONESDETRABAJO Y REDUCIRLOS DERECHOS DE PARTICIPACIN, INFORMACIN Y CONSULTA DE LOS TRABAJADORESSOBREESTASINICIATIVASEMPRESARIALES.
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Enlaregulacindelamovilidadgeogrficaseaadecomocausa,queluegosereproduceenel casodemodificacinsustancial,lasdecompetitividad,productividaduorganizacintcnicao deltrabajoenlaempresa,ylaAdministracinyanopodr,alavistadelasposicionesdelas partes, y de las consecuencias econmicas y sociales de las medidas, la ampliacin de los plazos de incorporacin y la paralizacin de la efectividad del traslado, pues el RDley ha decidido que a partir de su entrada en vigor no le corresponde a la Autoridad laboral preocuparseovigilartalesextremos. Enmateriadesuspensinyreduccindejornada,lareformadeterminasupresindelrgimen deautorizacinadministrativa,ysetrasladaalprocesodeconsultaselsupuestodelacomisin ad hoc para el caso de que no existe representacin legal de los trabajadores. En relacin con esta figura, cabe sealar que el RDley recoge medidas de apoyo a la suspensin de los contratosyalareduccindejornada. En materia de modificacin sustancial de las condiciones de trabajo se produce una verdadera revolucin en la regulacin legal pues a partir de la vigencia del RDley la modificacin sustancial de las condiciones de trabajo establecidas en convenios colectivos delttuloIIIdelETsesustanciarporelprocedimientodelasclusulasdeinaplicacinque recogeahoraesemismottulojuntoconlasanterioresdedescuelguesalarial.Sinofueraese elcaso,serdeaplicacinelmarcoqueahoraquedalimitadoalasmodificacionesindividuales ycolectivasqueyarecogaeltextohastaahoravigenteconlassiguientesmodificaciones:se aade como causas justificativas la novedad ya sealada sobre causas en la movilidad geogrfica; entre las materias susceptibles de modificar con carcter individual se incluyen todas las posibles salvo la de sistema de trabajo y rendimiento. Se amplan las materias generales y se permite la modificacin e inaplicacin sobre sistema de remuneracin y cuantasalarial,loqueabrelavadelareduccindesalariosdeformaunilateralporpartedel empresario.
SEDESNATURALIZAELPROCEDIMIENTODEMODIFICACINDELASCONDICIONESDE TRABAJO PACTADAS EN CONVENIO, PARA LAS QUE SE REQUERA ANTES EL ACUERDO EN CONGRUENCIA CON LA LEGITIMIDAD PACTADA INCIALMENTE, PARA SER AHORA ALGO USUAL, QUE PUEDE JUSTIFICARSE CON CUALQUIER CAUSA POR BANALQUEFUESE,COMOLASRECOGIDASENELRDLEY.
Pero, como se deca la ciruga ms fina en esta materia se ha conseguido en cuanto a la regulacin de las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo establecidas en convenios colectivos de los previstos en el Ttulo III del ET, en cuanto asimila esta modificacin, en las materias que luego se indicar, a lo que era una simple adecuacin, ya tradicional, de los incrementos salariales pactados en convenios superiores al de empresa, a las peculiaridades de sta, por dificultades temporales en la ejecucin de los acuerdos salarialespactados. Primero, debe decirse que se unifica el tratamiento de las clusulas de descuelgue con la inaplicacingeneraldelascondicionesdetrabajosealadasdelconveniodembitosuperior, extremostenocontempladoenlalegislacinvigentehastalafecha,yconlamodificacinen esasmismasmateriasdelascondicionesdetrabajoporpartedelosmismosnegociadoresdel
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convenioquelorecogieron,yquehastalafechasetramitabancomomodificacinsustancial delascondicionesdetrabajo. Segundo, para poder acreditar que concurren las causas justificativas de la inaplicacin bastar acreditar que se han producido dos trimestres consecutivos de disminucin persistentes de los ingresos o las ventas, por lo que se tira por la borda el principio de seguridad jurdica, pues bastar la invocacin de una excusa de ese carcter, para provocar unareformadelopactadoenconveniocolectivo,loquenoseradeextraar,queterminara provocando un estallido de inestabilidad en la regulacin de las condiciones de trabajo, a la quepasaramosdesdelasupuestarigidezdelasinstitucionesparaadaptarloscontenidosde losconveniosalascircunstanciasdelacoyuntura. Traslareformalegal,sealcanzanlossiguientesresultados: Sepuedeinaplicarlascondicionesdetrabajoenlasmismascondicionesquesepuede inaplicarlasdecarctersalarial,deconveniosdembitosuperior. Si antes las condiciones de trabajo establecidas en convenio solo podan modificarse medianteacuerdodelaspartes,ahoradeberresolverseelconflictoodiscrepancias, necesariamente, llegando a imponer el arbitraje obligatorio, como despus analizaremos.
LA REFORMA LEGAL EN MATERIA DE INAPLICACIN DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO CORTA DE RAZ LAS POSIBILIDADES QUE OFRECA EL II AENC EN LA MATERIA.
Obviamente,convieneexpresarlo,distamuchodeserestaregulacinunaplasmacinlegal del reciente II AENC. Primero, porque la inaplicacin quedaba condicionada a la ordenacin queladieraelconveniosectorialdeaplicacinenatencinalaspeculiaridadesdecadasector delaactividadeconmica.Ensegundolugar,porquelascausasyelprocedimientoquedabaen manosdelosnegociadores.Entercerlugar,porquelainaplicacinnopodraoperaralmargen delarepresentacinlegaldelostrabajadores.Encuartolugar,porqueencasodediscrepancia operaralaintervencindelascomisionesparitarias,ydecontinuarelconflictosesometeraa losprocedimientosdesolucinautnomadeconflictos. Puesbien,empezandoporloprimero,yanoserunaopcindelconveniosectorial,sinodela ley. Adems, las causas sern las que fija la norma y el procedimiento aplicable ya no es opcional,sinoserelquesefijabayaparalasclusulasdeinaplicacinsalarial.Yterminando porlaformaderesolverlasdiscrepancias,nosencontramossorpresivamenteconelinventode un reflotamiento del arbitraje obligatorio al estilo del siglo XXI, como es encomendar a la ComisinConsultivaNacionaldeConveniosColectivoslatareaderesolverenltimainstancia lasdisputas,dandolugaraotrodelosaspectoscontrovertidosdelRDleydesdeelpuntode vistadesuadecuacinonoalmarcolegal. Laintervencindecualquiertipodeinstitucin,organismooautoridadpblica,imponiendo unarbitrajeobligatorio,nosatreveramosadecirqueinfringelaConstitucin. Porotraparte,yencuantoalasprevisionesqueelRDleyhacesobreestaCCNCC,sehaceel artificio de considerar subsistente el organismo, que el RDley 7/2011 transform en el ConsejodeRelacionesLaboralesydeNegociacinColectiva,porelsimplehechodequese
est desarrollando esta previsin (junto con el provisional mantenimiento de la estructura y funcionamientodelaCCNCC)eindica,entrminos,quenosparececorrectosdesdeelpunto de vista tcnico, que se aprobar una norma reglamentaria que contemple las nuevas funcionesqueleatribuyeelRDley(elarbitrajeobligatorio)
EN CONCLUSIN, SE AHONDA EN EL DESEQUILIBRIO EN LA RELACIN LABORAL, ABONANDO Y FORTALECIENDO LA POSICIN DE SUPERIORIDAD DEL EMPRESARIO FRENTEALTRABAJADORENLOSMECANISMOSDEFLEXIBILIDADINTERNA.
4. Invasin del RDley en la regulacin de la Negociacin Colectiva: intrusismo del poder pblicoenelmbitoquelaConstitucinconfierealosinterlocutoreseconmicosysociales:
EL RDLEY VA A ESTIMULAR LA FRAGMENTACIN, LA ATOMIZACIN, LA DESREGULACINYLAFALTADEUNIFORMIDADBSICAENLAREGULACINDELAS CONDICIONES DE TRABAJO EN EL ESTADO, Y VACIAR DE CONTENIDO LOS ACUERDOS INTERCONFEDERALES DE NEGOCIACIN COLECTIVA, AS COMO DE LOS ACUERDOS SECTORIALES DE NIVEL ESTATAL O AUTONMICO, INCLUSO DE LOS PROVINCIALES.
UnacuartacaractersticadeespecialgravedadcontenidaenelRDley,eselpropsitoaparente deestimularlafragmentacin,elatomismo,ladesregulacin,ylafaltadeuniformidadbsica enladeterminacindelascondicionesdetrabajoatravsdelaNegociacinColectiva,enlo que podra ser una estocada de muerte a la posibilidad y virtualidad de esta fuente del derechoenelordenamientolaboraltalcomohasidoentendidadurantetodalademocracia. Con la excusa de estimular la flexibilidad interna, a la que ya se haba dado una respuesta eficaz por los interlocutores econmicos y sociales en el II AENC al que ya se ha hecho mencin, se pretende dar prioridad absoluta al convenio de empresa sobre los de mbito superior,ylainaplicacindelascondicionesdelconveniosuperiorenlaempresapordecisin de la ley, y romper con uno de los postulados del principio de seguridad jurdica en su aplicacinalordenamientolaboral,comoeseldelaprrroganormativadelosconveniostras alcanzarsuperodomximodevigenciaypasadosdosaosmssinconseguirlarenovacin delconvenio,loquesupone,ensuconjunto,daraltrasteconlosacuerdosalcanzadosenel dilogo social bilateral, y que ha fructificado en el II AENC para el perodo 201214 que se justificabaslosinohabareformadelmarcolegalyelVASACquenisiquierahaentradoen vigorperoqueincluynovedadesdirigidasafacilitarlarenovacindelosconvenios,sinque perdieranestoslaultraactividad.
ELRDLEYVAACONSAGRARELDOGMADELCONVENIODEEMPRESA,AUTNOMO, INDEPENDIENTE, AUTOSUFICIENTE, SIN MS LIMITACIONES QUE LAS NORMAS MINIMAS DE DERECHO NECESARIO QUE RESULTEN INDISPONIBLES PARA LAS PARTES. DANDO SATISFACCIN A ESA VIEJA ASPIRACIN EMPRESARIAL DE SUSTITUIRLANEGOCIACINCOLECTIVADELASCONDICIONESDETRABAJOPORLA INDIVIDUALIZACIN QUE AHORA DISTINGUIR A LOS TRABAJADORES SEGN LA EMPRESADEPERTENENCIA.DEAQUALACUERDOINDIVIDUALDELASCONDICIONES DETRABAJONOHAYMASQUEUNPASO.
Sealada ya la contrarrevolucin producida en materia de inaplicacin de condiciones de trabajo,elRDleyproyectasucontrarreformacontraelderecholaboralcomogarantadelos trabajadores ante la posicin de superioridad empresarial en el contrato de trabajo, mediantelaacuacinlegaldelaprioridadaplicativaabsolutadelconveniodeempresaen lasmateriasyasealadasenlareformaanteriordelRDley7/2011,prohibiendolamsmnima intervencin del convenio sectorial en este punto, en abierta colisin con lo suscrito por las organizacionessindicalesmsrepresentativasylasempresarialesenelIIAENCenelcaptulo de estructura y vertebracin de la negociacin colectiva, cuyas recomendaciones no tendrn yalamsmnimaeficacia,pueslosnegociadoresdelosconveniosdeberndarcumplimientoa lasprevisionesdelRDley. Lo que poda adoptarse conforme al principio de la autonoma negocial que se deriva de un derechoconsagradoenlaConstitucin,esahoraobjetodeunmandatolegalqueseimponea lavoluntaddelosnegociadores,decualquiermbitodenegociacin.Lospoderespblicos,y la legislacin deben posibilitar la eficacia normativa de los convenios, pero no sustituir a estos en sus decisiones sobre la negociacin colectiva, sino es vulnerando la Constitucin. Sindicatos y organizaciones de empresarios tienen un papel esencial y protagonista en el Estado social y democrtico de Derecho, y de aqu su inclusin en el Ttulo preliminar de la Constitucin.Perosersujetosdealcanceconstitucional,ytenerreconocidoquecontribuyena ladefensaypromocindelosintereseseconmicosysocialesquelessonpropios,noparece sersuficienteparalosgobiernosdeturno,yenparticular,porelquehaaprobadoelRDley, paragarantizarlaeficaciadeloacordadoentrelaspartesenlaregulacindelascondiciones de trabajo. Esta regulacin que niega la capacidad en contrario de los negociadores de los conveniosdembitosectorialtienemuydifcilcoberturaenlaConstitucin. Deotraparte,frenteaesteintervencionismodelpoderpblico,inmiscuyndoseenelterreno propio de los negociadores de los convenios, impidindoles estructurar y vertebrar la negociacin colectiva conforme a otras bases, tambin supone negar la libertad sindical, puesseniegaalossindicatossusatribucionesenmateriadenegociacincolectiva,quequeda ahoralimitadapordecisinarbitrariadelpoderpblicosobrecriteriosqueparecenotienen cobijoenlaConstitucin.
LAREFORMAOPERADAENELMARCOLEGALDELANEGOCIACINCOLECTIVATIENE ELEFECTODE ANULAR LA VIRTUALIDAD DELACUERDOSOBRE RECOMENDACIONES PARA LA ORDENACIN DE LA ESTRUCTURA Y VERTEBRACIN DE LA NEGOCIACION COLECTIVACONTENIDASENELIIAENC.
ElRDleysuponetambin unretrocesoenmateriadecondicionesmnimasquedebentener los convenios en relacin a la regulacin y posibilidades que otorgaba como propuestas a la negociacincolectivaelanteriorRDley7/2011,particularmenteelfomentoquesedabaalas comisiones paritarias de los convenios para la gestin del convenio, su adaptacin, la renovacindesuscontenidos,laresolucindeconflictos,entreotras.Nadaimpediraquela negociacincolectivahicieracasoomisoalRDleyeincluyeraenlosconvenioslasalternativas del RDley 7/2011, pero el mensaje que se da es evidente: no nos parece que ese sea el camino, parecen querer decir. Es obvio, aunque no menos rechazable. De prosperar la adaptacin de los contenidos del convenio a travs de las comisiones paritarias, seran innecesariasmuchasdelasreformasdelRDleyquerespondenalprincipiodequeseimponga la voluntad del empresario. Si prospera el trabajo de las comisiones paritarias, habra corresponsabilizacin de empresarios y representantes de los trabajadores en la mejora y
renovacindeloscontenidosdelconvenio,demaneraparticipada,yconjunta.Parecequeal RDley le eran molestas tales previsiones. Recurdese que el RDley no ha mejorado ningn instrumentolegalsobrederechosdeinformacinyconsultamsalldelosqueyareconocala legislacinanterior.
LAREFORMALEGALENMATERIADEPRIORIDADABSOLUTADELAPREVALENCIADEL CONVENIODEEMPRESAESDEDUDOSACONSTITUCIONALIDAD.
Una importante y rechazable previsin del RDley es la que acaba con la prrroga de la vigencia normativa de los convenios transcurridos dos aos desde su denuncia, sin que hubiera podido renovarse el convenio por disparidad de las partes. Se permite el pacto en contrario llama la atencin de que no siempre se tenga esta prevencin de respetar el acuerdodelaspartesenelRDleyysediceque,transcurridoeseplazo,decaerelconvenio, dando satisfaccin a esta demanda de las organizaciones empresariales, dejando paso al convenio superior que fuese de aplicacin, por lo que habr que existir este. Resulta espeluznantecomoenelmismoRDleysequieredejaralosconveniosdembitosuperioral de empresa en meros comparsas de la negociacin, y ahora, habra que prever regulaciones supletoriasparaelcasosealado.Claroque,afaltaderegulacinconvencionalaplicable,las dificultadestodavaseranmayores. Esta modificacin legal, despus del acuerdo alcanzado por las organizaciones sindicales y empresarialesendesarrollodelRDley7/2011,quehanconcluidoenelVASAC,suponeuna intolerableintromisinenelterrenopropiodeaquellossobrelosprocedimientosadecuados paralaresolucindelosconflictoslaborales,habindoseprevistoenelacuerdocmoresolver losbloqueosdenegociacin.Esunejemplopalpabledelaincompetenciaydelaarbitrariedad del poder pblico, de gravsimas consecuencias todava difciles de pronosticar en todos sus efectosperniciosos.
LA SUPRESIN DE LA ULTRAACTIVIDAD DE LOS CONVENIOS DURANTE SU RENOVACIN HA DEJADO AL V ASAC DESLEGITIMADO PARA LA SOLUCIN DE LOS CONFLICTOSLABORALESALOSESCASOSDASDESUFIRMA,YCUANTOTODAVANO HAENTRADOENVIGOR.
5.LosperceptoresdelasprestacionespordesempleoenelRDley:
EL RDLEY MUESTRA SEALES EVIDENTES, O AVISOS PREOCUPANTES, DE LA PREDISPOSICIN CONTRARIA O PREVENCIN QUE EL GOBIERNO DEL PARTIDO POPULAR TIENE SOBRE LOS DESEMPLEADOS, SIENDO COMO ES EL INCREMENTO O LADISMINUCIONDELASCIFRASDELPARO,ELTERMMETROQUEDEPISTASSOBRE EL XITO O EL FRACASO DE LAS POLITICAS PBLICAS ADOPTADAS POR EL NUEVO GOBIERNO.
DelaregulacindelRDleysederivaconclaridadlosprejuiciosmanifestadosporelGobierno delPartidoPopularacercadelosperceptoresdeldesempleo,cuyocomportamientoseligade manera injustificada con la lucha contra el fraude, atribuyndoles comportamientos ilcitos, quedeacreditarse,yaestprevistasusancinadministrativa,yestavaloracinsemezclacon la posibilidad de simultanear la percepcin de la prestacin por desempleo con la actividad
laboralmediantelapercepcindeun25%delaprestacinpordesempleoconelsalario,ocon la novedad verdaderamente estrambtica de impulsar que quienes perciban el desempleo puedandesarrollartareasenbeneficiodelacomunidad,porloquelaconfusinnopuedeser mayor.AsuvezseinvocancomonuevosplanesdeactuacindelaITSSloqueyatienesta encomendadadesdehacetiempo. El RDley modifica la materia del desempleo contenida en la LGSS adaptando las nuevas previsioneslegalessobrecontratacinlaboral,suspensinyreduccindejornadayextincin deloscontratos,yseposibilitalapercepcindelaprestacinendeterminadossupuestosen unpagonicoporelimportedel100%. Debe citarse en este punto que el RDley recoge una previsin sobre reposicin de prestacionesenloscasosdeencontrarselostrabajadoresconunasuspensinoreduccinde la jornada anterior, con un mximo de 180 das, siempre que la suspensin o reduccin se hubieraproducidoenelao2012,yeldespidoulteriorentrelafechadeentradaenvigordel RDleyyel31dediciembrede2013. 6. La incidencia del RDley en el empleo pblico: un nuevo supuesto de colisin con la Constitucin:
SI FALTABA ALGO EN EL CATLOGO DE DESPROPOSITOS DEL RDLEY APARECE FINALMENTE SU PRETENSIN DE DESPEDIR A LOS TRABAJADORES DEL SECTOR PBLICO,LOQUEPODRASERINCONSTITUCIONAL.
Y como otra valoracin que se puede aadir a este anlisis preliminar de las medidas anunciadasyafaltadesuconcrecinenelproyectodenormaonorma,eslaposibilidadde quelosempleadospblicosdelsectorpblicopasenenmasaaldesempleoporefectosdela reforma que atendera al objetivo de reducir el gasto pblico, para desarrollar posiblemente durante la prestacin de desempleo trabajos en beneficio de la comunidad que podran coincidir,bsicamente,conlosrealizadosensituacindeactivoenelsectorpblico,queasu vez podran ser contratados por empresas usuarias o concesionarias del servicio pblico, o relacionadas con el sector pblico a travs de gestin indirecta o mixta, para desarrollar las mismasfuncionesoanlogasfuncionesqueenorigenpudieranhaberprestadolosempleados pblicos antes de la extincin de su relacin laboral por causas econmicas, tcnicas, organizativasodeproduccin.Todounalambicadoprocesodecesinindirectadeempleados pblicos,financiandoalasempresasprivadasqueloscontraten,paralarealizacindelservicio pblico. Lo de menos es si realmente se consiga el objetivo de reduccin del dficit que tericamentejustificalareforma. Como ya se ha sealado en otro apartado, hay grandes sospechas acerca de la inconstitucionalidad de una medida que colisiona frontalmente con los principios que informan el empleo pblico en nuestro ordenamiento jurdico, y es contrario a las estipulacioneslegalesrecogidasenelEstatutoBsicodelEmpleadoPblico,deaplicacinno slo los funcionarios pblicos, sino tambin al personal laboral, como el Gobierno parece desconocer. Multitud de pronunciamientos judiciales han negado la posibilidad de trasladar el despido colectivodelETalmbitodelopblico.ElRDleyhasidoinsensibleaestajurisprudencia,pero seponeenriesgodequesedeclarelainconstitucionalidaddelRDley,tambinenestepunto.
Como conclusin final, el RDley va requerir de un estudio todava ms detenido, pero en el escasotiempotranscurridodesdequeaparecipublicadoenelBoletnOficialdelEstado,bien puede decirse, que se ha cometido uno de los atropellos ms impresionantes contra el derecholaboral,lasinstitucionescolectivasylosderechosdelostrabajadores,yquepueden contenertachasdeinconstitucionalidadenlaregulacindedistintasmaterias.
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Cir 026-12 Bis 1 Valor RD-Ley 3-2012

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2012

LA REFORMA LABORAL DEGRADAR LAS CONDICIONES DE TRABAJO Y HAR A LA POBLACINESPAOLAMSPOBREYDESIGUAL.

finaltrasestareformalaboralserunmayorempobrecimientodelasociedadespaola,una mayordesigualdadsocialyunincrementoanmselevadodeladistanciaquenosseparade laUninEuropeaenlosnivelesdeproteccindelEstadodeBienestar.

LAPARTICIPACINDELOSTRABAJADORESENLATOMADEDECISIONESSOBRELAS NORMASLABORALESQUELESAFECTANNOESALGOOPCIONALPARALOSPODERES PBLICOS,SINOUNAEXIGENCIADEMOCRTICADELESTADODEDERECHO.

EL CONTRATO INDEFINIDO DE APOYO AL EMPRENDEDOR NO PASA EL FILTRO DE CONSTITUCIONALIDAD

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