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Palestra .

Tribunal ConstltuclonaI

Palestra del Tribunal Constitucional
Revis

ta

de Doctrine

y .rur-rep r-uoencte

Ana 1II, Numero 10 - octubre de 2008
DIRECTORES

Edgar Carpio Marcos Pedro P. Grandez Castro

Cm.mi

AsESOR

CO~llTI. DE Guillermo Alfredo

Eorrosss
Pro
Gonzalez Urbina

Samuel Abad Yuparou! Jorge Dan6s Ordonez
Francisco Domingo Eguiguren Praell Garcia Belaundc

BoZJ Bullard

Dina Care Coria luau Carlos

Moron

Victor Garda Toma Magdtcl Gonzales Ojeda

Gtovannl Priori Posada

Eduardo Sotelo Castaneda

EQUIPO DE CO:\'TEl'>IDDS F. 1.\VF-.snC.Acro~

Cesar Zarzosa Gonzalez (Coord.I
Oscar Sumar Albujar

Andrea lostaunau

Barbieri

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PALESTIV\

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S.A.c.

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tmpreslon Y encuadernactorc
Grandez Gr.lfieos SAC. Mz. E Lt. 15" Urb. Santa Rosa de lima -Lrmo 39

.,

Diagramaci6!l y Dtseao
Mcuvo
HWIOEL

Elizabeth A. Cribillero Canchc Jose Luis Huarcaya Camargo Detalle. jeonos.rafia andrnc
LA BrBLJOTEc/\ N_..o.cro.'IAL DB. peruJ:lOl •

de caratula
DEPOSrrO UGM~"

Culture Cbtmu

PERU

N.

G

2006-161

,t

N° de rcgistro del Proyecto Editorial ISSN: 1991-1661 Tiraje: SOD ccmpares Imprcso en el Peru

31 5"01220B00718

Printed in Peru

Doctrina Constitucional
Palestra del Tnbun.'ll Consuruclonat Ano 3 N
c

'0 octuixe 2008 Lima pp I I J·131

lProcede pDr maglstrados

la acusaclon constitucional del Tribunal Constltucional?

por la comision del delito de prevarlcato

,~
I.• ,~

Cesar Delgado - Guembes*

justicia en beneficia de la comunidad.

EI prescntc trabajo sosticnc razones par las Que sc debe per5eguir et '.:::.'.:. ~ dclito de prcvencsto, como signa de prcsetvscion de fa impartJci6n de En csa Ifnca de argumenlacian, todo organa Que ejerZ3 jurisdicdon debe observer y ester sujelo a la Leyy Ja Consliluci6n: incluido cl Tribunal Constitucional Que aunQue no sea parle del Poder ludiasl. integra el sistema nacionaf de jusnae. Por ella, aUIlQue sus magislrados SEan indcpcndtcmcs, deberst: ser somclidos a control en tnnto 105 sctos rcslizzdos en cicrctcio de sus hmctones prcscntcn dciicicrces cognitivas, intcrptctstivss 0 aplicalivas de la Constituciol7,)' 5U ectuecton produzca ctcctos (Je8ati~'os para cI propio Esuido. A este conclusion !leg;] cI sutot, oulen, afirmando la mexistencis de fa pretendida supremacia del TC como intcrprete de la Constitucion, admite la p05ibilidad de sometcr a 105 magi5trad05 del Colegiedo a un antejuicio politico par e/ 6r8ano csteu! Que 105 e/igi6: cl Congteso.

Profcsor de dcrccho parlamentarfo en la Ponnllca Umversdad Cal61ica del Peru. Con experlencta de gesuon en el parlamento peruano desde 1980. ocvpando alios cargos como el de Sub Oflcal Mayor de 13Camara de Dlputados bale el regimen bccmcral.y como Ofklal Mayor durante cI ana 2003. Actualmente se desemperu como funoonario a ciJrgo del Centro de Documentadcn y Blbfoteca en el Congreso de 13 Republica.

Cesar Delgado - Guembes

·Entre

la relativa a la posibilidad objeto de una denuncta sus funciones.

las cuestlones Que resultan de tmportanda aclarar una de primera trascendencia es de Que los magjstrados del Tribunal Constttuclonal puedan ser

y

acusacion constnucjona! colectiva

por urt delito comctldc

en el ejercicio

de can

En la memoria

aun esta presente

el juicio polinco Que concluy6

la destnucton de los magktrados Revoredo Marsano de Mur. Aguirre Roca, y Rey Terry a proposno del desarrollo de su act.vldad [unsdfcctcnal cuando se reconoctercn con la facultad de realtzar el control constitucional acclon de inconstitucionalidad dfusc adernas del control concentrado, a propcsito de la contra la ley mediante la cual se reconodo la doble reelecci6n

presrdencrai.
En el ejercicio de su acuvidad [urisdlcoonal los

rnagtstrados destituidos

sustentaron

su

[alia apelando al prccepto Que recoge e! articulo 138 de [a Constltuclon. Que senala Q!,.Ie en tcdo proccso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional)' una norma legal,

Sl bien la deslituci6n se produjo como resultado de un [uloo oueda sin definir sl es posible una acusaci6n constuuclonal. en sede de antejutclo politico. pDr la cornrsron de un dehto en cl ejercicio dcla funci6n jurisdiccional y no s610 de una infracci6n constltucional.
105 juecEs preficrcn fa primcts. politico par
tntraccton

constitucional,

Es:c texto no ha sido preparado con el prop6sito de revsar la fenz correcci6n del grave error la destnuoon de )05 lurstres m.agistrados, a los Que se sanclono par d eierclcio llmpio de [a Iuncion [urisdiccional, La finalidad de esta cxploracion ticne una motivacion carente de vinculo con la realidad hist6rica. Es un cxemcn eminentemente exploratorio y se formula en el plano de la teoria de! derecho. En el se pretende examinar la posibilidad abstracts de corrusion del deli to de prevarkato par los magjstrados del Tribunal Constitucional. COIllO consccuenoa de 10 eual ouepa denunciar 0 acusar constltuoonalmente a los miembros de dkho organa [urisdicclcnal. No supone. reitero. por 10 tanto, referenda nl tnslnuacicn alguna a la
politico en Que ccnsistlo posible. eventual ni efecttva cornislon del rnlsrno por Mag.strado alguno. No se preterde Que de

este cxamen resulte una forma arudpada. directa ni indirecta. de eventual <ldjudlcaci6n de responsabilidad personal entre los rruembros del Tribuna! Consntuocnal en caso alguno. El alcance
de este analtsls se agota en la prcsentacton del sustento Que permita definir el marco norrnativo

en el cuaeouepa encontrar respuesta a las cuesttones planteadas.
integral de la estructura y d permite comprender mejor los alcances del caracter Intcrdependcntc del regimen politico .. As! como el regimen politico prev€- y supone Que los actos legislativos del Congrcso pueden.~er objeto de control jurisdiccional par el Tribunal Constitucional. el rnismo regimen La utilidad de estas reflexiones se encuentra en la comprensi6n marco Que tamb.errreconoce ejerdcio lnstltucion el control de la actividad funcional EI reconocirniento Consutucional, de control de agentes-del Estado a traves del procelc da un perfil Singular a una de latitudes rclativlza
,i

so de J'C'usacion constitucional. como cl Tribunal

del Congreso como instancia de control del

Iuncional de los mlembros de organos jurisdiccionales

al Que, stgurenco doctnna rmportada
Sf

en las ouc no existe elupo

de estos erucs por el Congreso. En e! Peru. [a institucion en otras latitudes.

considera y define -"

como supremo ifllerprele de fa consmucton. el caractcr supremo can oue sue le conocersele

del antejulcio

Y si a ella sc suma Que en el

regimen ccnstitucional peruano se reconocc el principia de la soberanfa del Estado. asi como la potestad de control politico de la constnuoorojdad greso, rol cstos aspectos posicionan 31 Tribunal Constitucional

popular del poder y a cargo del Condel nacionallo

en un papcl Que dtsta mucho juridica

hegcmonko con el Que la corriente-dominante PROBLEMA
Consutccronal
esta

de la doctrina

pcrcibe ..

I. El

EI Tribunal
su

inlegrado su

por magrstradcs Que, seg(m inmediata.

designados el
articulo

par el CQngreso. 20 I de lifc;onslino son

y

mandata

tiene un plaza de duracion
Judicial,

delerminado
reeleccton parte

lucian

cs de 5 aries. no pcrm.ncndose ni durante
en

Adicionaimente, especlahzados

parte

del Poder
gran

su eterctcto son

de los cuerpos

cuesc

inte-

orgarucamente

dicho

poder del Estado,

.

De igual modo. el articulo 20 I de la Consntuclon titucionaf gozan

dispone Que los miembros de! Tribu(JaJConsde fa misma inmunidad y de las mismas prerrqgaUvas QU~'loscongres_islIIS.

En atenci6n a las dtsposlciones refendas surgen tres dudas.
La prtrrcra duda es la relatlva 3. s! es posible Que, siendo asi Que los magrstrados del T ri-: bunal Constitucional no lntegran forrnalrnentc el Poder Judicia! y no correspondtendolcs par tanto e! estatus de magtstrados dentro
<I

de

la

carrera

[udlcial. lessea ordinarios

exigible e.1curnphnucnto

de

las nusmas rcglas penales Que rigen del deluo de prevaricate. La segunda opiniones. Ccnstitucion duda se refiere reconoce dicha

los megtstrados

respeclo

3, 13 posible comlslon de votes

31 alcarce

de la prerrogatlva

de la inviolabilidad

y

como supuesto

Que extma de responsabtifdad
inviolabilidad.

penal a los magistrados

a culenes I_~ como. como

Y la tercer» duda es la asoctada a la supuesta hegerrona del Tribunal Constitucional supremo lnterprete de la Ccnstitucion a la luz del papel Que Ie corresponde al Congreso
organa

de control

sabre

la

regularidad

funcional

de los opcraoorcs

del sistema

ju~isdi~C!O,nal

naoonal.

II. lAS CUESnONES
En consecuencia de
ccr-sutuctonal:

RELEVANTES Y lAS HIPOTESIS
dcrtvadas de los problemas Que confronta 12 Sub Cornlslon

con las dudas

Acusaciones Constuucronales. es perunente plan-car las siguicntcs pregcntas de indole
(I) LCabe Que los magtstrados del Tribunal Constnuc'onal sean su.etos de votes :y, Constitucional como pudleran activos de! delno

de prevartcato?
(2)

{Qui: alcance

tiene la prerrogatlva penal de reconoorrsento

de la inviolabllidad
los

y oprnrones como causal supremo tnurser objcto [urtsdlcclonal? Consde

de exencion de respcnsabllidad
(3) LQue alcancc lleneel acusadon A constltuoonal

rnagtstrados? del Tribunal

prete de Ja Coosmoctcn. en clrcunstancias
por el irregubr
0

en

las

Que los magjstredos Que los magistrados

dictado de resoluctones (abe plantcar

en su ejcrcicio

titulo de propucsta

laporcsis

del Tribunal

Cesar Delgado - Guembes tttuoonal 51 SOil responsablcs por

extsnendo dausula consntuctonal

Que funclon [urlsdicclonal a los Magistrados

1a tutela [urisdkcicnal Que 101Constnucon garanttza. No exlma de responsabthdad po- e! ilicitc eterclc!o de 13
del Tribunal Ccnstitudonal.y en su cali dad de jueccs

constitucionales Que se dcscmpehan en puestos estatales a los Que corresponde 13ad min istracton de justicia, no debe ceoncrarsclos de la rendldon de cuentas par la Lncton Que se les cncarga. El principia en Que se sustentaria tal htputcsts cs Que es inherente a la naturaleza del . Estado Constitucianal de Dcrccho Que ntngun funcionario sea liberado de compareeer), dar cucnta pOT el tdoneo y diligente qercrclc de las funciones.y can irresponsabilidad en ningun revel estatal. Que la ilicitud no es ccndcnada

En cuanto a la segunda cuesuon. la hrpctests a rcvlsar seria Que la lnviolabllidad de votos y opmrones no excusa ni exime de la rcsponsabibdac por los excesos 0 dellcrencras Que P'" dleran corneterse en ctcrctclo de la fundon. La invlclabllidad de votos J opiniones no puede configurar invlclabllidad un parapeto
5011.

para condonar

la comtscn

de la lllcltud.

Prerrcganvas el regular

como 1<.1e la d

en principia,

un recurso

Que slrve para proteger

y adecuado

des-

envolvimiento del Estado a traves de funclonartos a los Que se reconoce dlcha prerrogaliva. Par 10 tanto, el funcionamiento de un organo estatal al Que sc reconoce la prerroganva de: 13 inviolabilidad no protege ni rrresponsabrhza al functonano Que, distorsionando el regular ejerclclo a dcsempcno Penal. de la funci6n jurtsdcconal incurre en un delito uplfkado en cl articulo 4 18 del Codigo

Yen cuanto a la tercera

cuesucn. la hip6tesis Que cabe anticipar es Que el caracter supremo

de la pates tad del Tribunal Constitucional resvlta de la fmportaclon de un concepto lmportado de latitudes en las Que no extste nl se reconoce el proceso de antejuicto politico, y por 10 tanto no guarda coherencia con el regimen politico peruano. donde los actos jurisdiccionales 51 pueden ser obieto de control par el Congreso, como agente estatal Que se represents la soberania polftica de la Republica.

III. DlMENSIONES DEL DELITO DE PREVARJCATO
sc considera un crimen de lesa majcslad par rnenoscabo de [a potesy por contlgu-ar una forma de of ensa aJ decoro de fa autoridad publica. Es una forma de deslealtad al Estado aJ Que se subordrna el magjstradc a cargo de la [ustkia de la Republica. En el prevaricato se falta a una obhgacron funcional QJJe se jura cumphr. EI delito de prevarkato tad de Imperto del Estado. EI dehto en contra de prevaricate es. par tanto, suponc una infracclon un agravio del functonarto de la magistratura EI Iuez esta del Estado. Perc edemas en contra de la soceoad.

obligad<?~~ .actuar segun derecho en ejercido de Iu-clones Que cesempena en nombre y par encargq:;ael Estado.y la of ens a corneuda lcslona 13dignidad Call Que csta tnvesudo qulen actua como magtstrado encargado de asegurar darden normative del Estado. perc 13 falta Que P'"; diera cometer en esta competencra al actuar como agente del Estado. ademas. tiene eI caracter de una contravenclon contra ta tutela [urtsdkdonal Que garantiza el Eslado a 13 Sociedad. Los alcanccs del agravio en relacton can 13 garantfa de la tutela [urtsdkclonai puede com~ prender. en consecuencfa. las dlversas dimensiones Que ella cubre tales como el acccso a IJ

•.!r,rM3
jurlsdicclon. el derecho a Que se dicte una sentencra mouvada

Min'"
el
0

y

sustcntada

en derecho,

pronunciarniento sabre e! rondo de la pretension 0 del asunlo a los recurs os legales, el derecho 3 13 ejecudcn de 10 juzgado, intangibilidad de los pronunclarnlentos Y ELEMENTOS par la avtoddad [udldales,

lega! cuesuonado. cl derccho el derecho a la ina movilidad

IV. ESTRUCTURA ordenadc dlspuesto

DEL DELITO DE PREVARICATO [urtsdkclcnal. E1 acto judsdkdonai agractante pueg,e:'rcali-

En principia. la accion cellcnva es de caracter Instantaneo y se concrete en el acto jurlsdlcclonel
0

zarse par acclon 0 por omislon. Este es un delilo de resultado. poroue se configura comotn acto [unsdicdona] material en Que se concreta la ilicitud. Es la acoon u omlsion ncgjgente a lmperfecta la Que ocasiona cl resultado. pero en si mlsma 13prevaricacion. como con el delito de homicidio, sanclonada par d dafio ocumdo contra el bien jurfdico proregrdo en el npo dehctivo. cs

En cuanto a 1a regulecrcn del tipo legal su corruston debe adecuarse a! ttpo Q_u.e~tC6digo establecc. El articulo 4 J 8 senata Que cI/uez 0 ct Fiscal Que dicta resolucton 0 emne dictamen, nwnifie5lamenlc contrenos et toao exprcso y claro de la ley. 0 ens ptucbss inexistentcs 0 hcCh05 faI505, 0 sc apo)'iJ en tcycs supucsies 0 derogadas, sera reprimido con pena privaliva de libertad no menor de Ires ni mi!_yor de cinco afios. Para camp render 13 dtsposjoon elementos del tlpo delictivo. conngnada se analiza a conunuactcn .cada uno ·de 105

I. EI bien juridico tutclado
EJ bien protegjdc can la pcrsccucton del delito de prevaricate es. en princlplo. 13 ccrrecta admintstracion de justlcla por ei Estadc en serviclo de 13 comunidad, la misma Que es responsablbdad central en cI ejerckio de 1<1 otcstad [urisdlccicnal de los jueces. p EI signifiCado y trascendencta constitudona! clonal. Segun el articulo 138 de 13Constrtuctcn.

se define a partir del propio texto constitufa polestad de administrar justicia emana del pucblo y se qetce par cl Podcr lud/cial a (raves de sus organas jcr;JrQuicos con arret;lu a fa Coosutuaon v a 13510/C5. Este precepto supone la tndepcndencta de la rnegrsiratura para adrninistrar justlda en excluswa surnlsion y sometlmlento a la ley. Los jueces son rndependcrnes.
yen sus fallos no se deben ni a otra autoridad [unsdkdonal, no obstante la estructura jerarcutca 0 [erarcuizada del servidc publico del Que son parte. T ampoco. obviamente. depend en de autortdad politca alguna, ni deben comprcnder su {area como una funcon de aruculacton transaccron can lntereses privados. Su respcnsabllldad es conoccr la ley y apllcaria can \a [inalldad de afirmar 13justicla como valor cuco

_y politico "I Que se debe el dcrecho.

Es en este senudo (llJe sc ennende la admu-rstracton de justicia como un serviclo publico Que el Estadc garannza a la comunidad. e! Que se a~egura y ofrecc par intermedio de los fundonartos 0 agentes a ojnc-es se lcs contlcre c! mandate de dccrr el De-echo de forma deflnitiva e incontestable a traves de sus fallos. La adrrnnlstracton de [usticia por [a Que es responsable e! Estado se honra a Iraves de la rclacfcn de ccnflanza Que se genera con la desgnactcn de los Iuncicnarios cornpctentes de descmpefiarla.

Cesar Delgado - Guembes En el proccso de administracicn de [usticla.
]a

Que [as agentes

[urlsdicclonales

del Estado

ejercitan. se enuende Q_uese cumplc con
oulen se reconcce la titularidad mcluso cncima suprema

expectativa de [a comunidad,
a la de cualouter del Estado.

can el pueblo,

a

J superior

otro podcr consutuido.

del proplo poder y supremacfa

De ahl [a rrascerdenca

y

valor

publico Que estan en la oblrgacton de tutelar outenes ocupan un puesto como magtstrsdos en ejercicto de funciones [urtsdtcctonales. De estos funconartos dcpcnde Que las leyes rijan y Que se rcspcten los procesos Que la Constituclon y las leyes consagran.

Por 10 tanto, una falta en esta funci6n y deber es par cso una latta Q_ueconfigura una atrenta
contra cl Estado en concreto, pero contra toda la comunidad en general. Es una mtstcn central de los organos [urisdiccionales la protecdon subsldtana de los bienes [uridrcos. los Que en

razcn a una l-raplkaclon de la ley son objeto de tmpcgnacron
de 13 administraclon de [ustlcla.

ante los organos responsables

EI entendlmenro Y comprensi6n del bien Que la ley protege en la consagracon del delito de prevaricate es pues una irfracclcn al deber Iunclonartal frente el Estado. Cualouler esccso 0 abuse en

eI dcscmpcno

de la funci6n [urisdiccional representa

el quebrantarnlcnto del encargo

recibldo

para actuar en nambre y por cuenta del Estado. EI exceso 0 abuso de las functones constituye una forma de traiclon a 13 conflanza depositada y recibida para proteger a la socedad a traves del des-

ernperio de una funclon estaial. La gravedad del agravio se angina en c! innegable caracter imposttivo y vinculante de las resoluciones Que cstan lacultados de emltlr los [ueces. EI usa Inadecuado 0 impropio de la Iacultad can Que estan lnvestidos es un datoy un pcrjuicio contra la comunidad a la
Q!.lc el Estado sirve a travcs de los fundonanos a cargo de la gesti6n funcional de la justicia.

2. EI sujeto activo Segun una lectura literal y restrtctva del articulo 418 de! Codlgo Penal solo serian posibles
su.etos actives del de!ito los [ueces y flscalcs de la [urlsdkcicn cia judicial del Estado en un cuerpo unlco. Sin embargo, una lectura [;JI supondrfa la incompleta ordinaria. Que forman el scrvlde 18 naturaleza de

comprensi6n

la Iunclcnjurisdlcclonal y. por 10 tanto, 13 exclusion de otros nrveles estatales en los Que se desem-ena la misma funcion. El ejercklo de la functon [urisdicclonal incluye. par ejernplo. a los rnagrstrados provistonales a a los suplentes. La Ilteralidad de 1<1tectura. cacaso exclulria los cargos jurisdlcctonales Que no quedan precisados explicnamcntc tipo de en el texto del articulo 4187, LV ella no obstante exisllr norma Que senala Que dkho iguaJdad de facuhades J funoones Que los utulares? De?in.odo similar, el sistema [uridko ment~:;ejerelda por los arb.t-cs. resuelven con caracter lmpcsltlvo 10 hacen en snmlares condiciones
0

magjstrados cuentan con

nacicnal reccroce Que la funcon [urlsdiccional es igualy par los [oeces de 1<1 [urlsdlcclon mrlnar. Cuando unos y otros y vmculante los GlSOS Que las partes someien a su competence a las Que les corresponde a los [ueces. Par ella,
105

fanes a

resoluoones Q!Je emlten arbltros [ucces en la [urtsdkcion ordinaria, cuando

[ueces rnilitares uenen iguales alcances sean rnagjstrados tltulares. provisionales orgsnrco ni de la carrera judicial.

Que los Que emiten los a supkntes. y ella aun

no sean parte del mlsmo (uerpo

,.,IMiiWWW'
Se ve pues como la literalldad penal. excluyendo
titulares.

no soluclcnarfa

sino Que desnaturallzarla funcionarios
corneter

la fh-altdad del sisfunci6n
funcional-

tema junsdtccronal. La lecture literal ctrcunscrfbtrfa de modo irrazonable la 16gica de la norma
de rcsponsabllidad de penal a algunos Que descmpciian
50[0'3

[urlsdkclonal. lmponlendclcs ademas una carga dcsproporoonada
exlnuendclcs responsabilldades Que pudteran

aouellos
actuan

maglstrados

cuandc

mente productendc a causar y generar grande cuanto

cl mtsmo upc de resultados [urlsdlccicnales Que los Que estan Iacultados los magrstredos tnulares. Y la gravedad de tal dcspropcsno es tanto mas no son ntulares
[0

Que outenes

hacen como si 10 fueran. desigual a la magnitud

pero sc les t.xduirfa de Ja potestad . Que

en 13 sancton de responsabrhdaccs can un beneficia ejercitan en nombre del Estado y de la sociedad. Es en este marco en el Que se debe considerar

e induir como postble suieto activo del de-

lito de prevaricate a los Magjstrados del Tribunal Constilucional. Si la functon [urlsdiccional en eI Estado es una,y si a los Magistrados del Tribunal Constitucionai les compete tresIllnctones [urlsdkcionales ponsabthdad jurisdiccional baslcas. a elias tam bien debe
0

resultarles

extgfblcs

la posiblc

y eventual resdel mandato

par las infraeciones del Q_ueson titulares del Tribunal

agravios Que pudieran co meter en el qerclcto en el organa estate! en cl Que sirven. en erecto. admrntstran

Los Magistrados

Constitucional,

[ustlcia constitucional,

scntencian en sede de hbertades constltucicnales sabre acetones de garanta Que previa mente son ccmpetencia de la [ustlcia ordinaria, y son e! organa competente en materia de admirustraclon de ccnlhctos de competencta entre los divcrsos organos del Estade. Los bienes Que de le cor responde proteger son todos btenes juridicos

Y su accion entraiia la rcspcnsabudad

decidir en ultima instancia en eI fuero [urisdiccional de nivel nacional. Sus fallos 0 resolucioncs tienen naurraleza y efectos jurisdiccionales. Su jurisprudeneia es de obligato rio eumplimiento no solo par la [usncia ordinaria sino tam bien por todo olro crgano del Estado. Dentro la naturaleza de [usticia del Estado. obedece tambten unnana

eI Q,lJe comprende

de la funcion [urlsdlcclonal a la Que obedecc la admtrustraclcn los njvelcs y o-ganos refendos. sc cntlende Que este unltartc de las rcsponsabihdades cxtgjblcs a los mtsmos

al mismo conccpto

organos y mvclcs. No a un concepto corporative ni estamental. Los d'ferentes estratos e instanctas a cargo de 13 atrtbuoon [urisdiccional forman parte de un mrsmo cucrpo funeional en e[ Estado, independienternente de su denorrsnaocn u crgamzacron. Eo; una relaclon funcional )' snuacfonal. corresponden ccrresponoa antes Que organfca. Que al ejerclcto unitario de la funcron [urlsdiccional no Ie potestades y autondac en beneficia de uncs. sin Que a lodos igualmcnte les asurnir las responsabilidadcs Que cl exccso 0 abuso lmpone. La astrneuta de tal viPer esta razon cabe colcgrr

sion no sc compadece con 13 organizaclon consmuctonal del Estado Que no preve la lnecuidad en 13 atribuclon de respcnsablltdades de unos. exrmlendo de eXlgibilidad la de otros a cutencs
56[0

sc les reserva potestades J facultades.

En armenia con los alcances expucstos cabc deductr a tftulo de precision la puntual referenda de caracter conceptual. en relacfon con e! suteto activo a ouien se exlgc responsaotnoac. de Que tal eXigencia compromete necesarta-rcnte a [a integridad del cuerpo de magistrades

Cesar Delgado - Ouembes

Que dicta resolucion en la com.sion de este delito. Se sigue de las razones precedentes Que si el dano [unsdicoonal se ocastnna con la ernston de una resolucion. y esta resulta de un acto cclecnvo y no Singular, par 10 tanto, todos 105rregtsnados Que eoncurrcn), paruclpan en c! dictado de la resolution prevancadora puedan resultar respo-isabfhzables en la condcon de coautores del mtsmo deluo. S610 se liberan de la eventual cornisi6n del delito ouenes salvan su voto emttiendc uno singular, los Que estuvleron ausentes en el acto en cue se adopta e) acuerdo y sc dicta la resoluclon, 0 ouienes expres:m su mhtbroon y [a sustentan en causal idonea Que no suponga una modalldad de sesgar 0 afectar el rescltado. 3. La acclon tlptcay los resultados produddos
Siendo un delito de rcsultado. se valera la accion a la omisicn en funcion de la lesion causada en el bien [uridkc. Por 10 tanto 10 Que se sanciona es el dafin efecttvo comendo J traves del aelo de prevertcacron. Hay pena par la lesion cspcc'nca 0 con creta contra el derecho a 13 tutela iurisdiccional. el mlsmo Que ocurre yes causado mediante el qercklo lnacccuado. negligente a lncornpetcntc de la funci6n jurisdiccionaJ. EI resultado es consecuencla de la accion u omisi6n lrnpropla en el cumplimtento defectuoso 0 imperfecto de Ja funcron jurisdiccional.

EI dana social es el resuttado Que se causa P'" el indebido cumplimiento de un deber constitucional en el ejerclcio de la f unclon [urisdiccional. Es la accion contrarla al deber del funcionano en ejercicio de una funci6n estatal. y no cl resultado efectivo Que tal accton causa. 10 Que se selecciona como conducta punfblc. EI delito de prcvarkato puede consistir en una acoon cuyo resultado efecnvo se advierte en cuatro distintos npos de sttuacrones.
La pruners prevision es
Q\.IC

la acdon

II

omtslon de

un [ucz

0

fiscal

se conugu-e como un

acto conststcntc en resclucon 0 dictamen manfiestamente contrario a una norma expresa. La segunda. es Que el acto del [uez 0 fiscal consrnwc en la etta de una prueba inexistente. L;:J tercera. Que el acto del [uez u omtslon sc rcflera a En cualoutera
0 fiscal sea una ella de un hecho la.so. La cuarta, es Que la accion la referenda Invocada a una ley supuesta 0 derogada.

de los cuatro supuestos

de 13 accion, la conducta penada es la producoon

de un resultaco contrarto al bien por cuya tutela es rcsponsabic el rnagtstrado. Es una acclon contraria 3r-deber oue esta obligado a cumplir un funclonarlo Que. en nombre del Estado. tie-

ne la miston funcional de proteger [urisdk.oonalmente cualouier bien [uridko sabre el Que Ie corresponds pronunciarsc. Yes. una acctc» Que, sendo lnherente al dcber y funclcn elemental del magistrado rcahzar conlormc a derecho scgun cor responde a ia naluraleza de la funcion junsdkocral. configura), cons isle en una acoon antnu-ldca. La acoon del magstrado es una acoon cqiitrari;3 a derecho. Las iiiodalidades en las QJJCdicha ace Ion se manlflesta se entienden todas refe-rdas a aetas de caractcr [urtsdlcdonal. actos cumphdos en eicrciclo de la funcrcn [unsdrcctonal. durante el ejcrctcio de la funoon jurtsdtcconal. 0 con ocasron del ejercrcto de la funcion [urisdlccional. sicmprc Q_ueen cualoutera de diehos casas se atccte en cualouter forma 13 protcccton a tutela [urlsdlccional por la Que son rcsponsablcs los magtstrados ante la comunidad. EI articulo 4 18 distingue dos aspectos
0

snuactor.es. En una prrmcra linea de cobertura. sc

los aetas Que consisten en resolucrones 0 dtctamenes manftcstarnen!e contraries tcxto expreso y clare de 13 ley: y en una segunda. de caracter mas general. en la cue los actos no estan relaclonados can resultados rctactonadcs a resotucrones dictadas 0 dictamenes emitidcs. sino can la simple producci6n de cualouier otro tlpo de acto jl;lrisdiccionai en el Que citen pruebas lnexistentes. hechos falsos, 0 se sustenten en leycs supuestas 0 dcrogadas. encuentran al Los akances del tlpo penal. por 10 tanto. en cuanlo a la acclon sancionada. son mas am-

accel'os .aciDs [urlsdtcctonales Que se concretan en una resoluci6n judicial, 0 en un dictamen flscal. En i.iacion can este tipo de productos [urlsdlcclonales se exige Que el rcsultado consista en una res'blucion o dictamen manificslamenle conmmos al teste exprcso y claro de fa ley. En todas las otras modalidades de acoon tlpifkadas la referenda no se extiende a las resoluciones.o dlctamenes. y par 10 tanto cubre cualopler otro upo de acto Q..ueen el ejerclclo dela funclcn [unsdccrcnal tuvrera las caracterlsucas resaltadas y. por 10 tanto, consista en-etta de pruebas tneastentes. hechos Ialsos, a Sf' sustenten en teyes supuestas 0 derogadas. .
plios en el segundo grupo de Es importante reparar Que. en cualouier easo, el de!ito de prevaricato. ann cuando no 10 rcflera explkttamente e! articulo 418 debe entenderse rcfendo a la comtsron u orntston de, contrarios a la ley. No 10 son cualescuier ctro ttpo de acto Que, en el qercrclo de la functon de un rnagtstrado. no tenga eI caracter de [unsdkclonal. La Que casuga el deli to de prevancato no es cualojner acto de un funcicnarto responsable por la tutela jurisdtccional de 13colectlvidad. sino s610 aouelios actos en los Que tal tutela se concrete. Par 10 tanto, debiera cntenderse QJ.Ieouedan al margen de la cobertura del delito )05 actos normativas 0 adrmntstrauvos Que no esten djrectamente vinculados nl Que afcctcn eI desernpcno de la funclcn [urtsdtcclonal. T ado otro acto, norrnatlvo 0 admtntstrauvo. mediante eI cual se afecte directamente el desempeno elective de la Iuncton jurlsdiccicnal sf estarfa induido en el marco de) npo de eccon cublerta par el delito de prevancato. actos [urisdlcclonales Una ultima cuesti6n es la relativa a la posibilidad segun Esto 10 Que se sandona cs Que sc concrete de Que el del ito de prevaricato de la funci6n conststa.

actos. En cI primero se prevc exclusivamentc

el articulo 418. en una conducta omisivs. Segun 10 prcve el precepto de esta norma
el debido cumplirniento jurisdiccional.

es. 101 accton corrects. concrete y manlfiesta. Que se advterte y aparece tangjblemcnte en el dcscmpcno de la Iuncton en nombre y por cuenta del Estado. Oe la accion impropla o Insatisfactorta del magistrado en eI ejercicio se infiere Q.ue se omitio cumpllrla diligentemente. Sin embargo. eJ de/iio de prcvertcsto no sanciona la omistcn en general, sino la a lnsuftctcnte del deber del performance dcfectuosa

functonanal en eiercicro de 1a funci6n sustentacron. cs posible incurrir en delito de prevaricate cuando se produce la omisi6n en el deber de mvocar 0 apucar 13norma relevarue 0 pertinente, cuando esta exrste pero no se regtstra su reconocimicnto ni exlstencia en 13 resoluclcn 0 dictamen. De ahl Que oucpa pues la accton cuando se rnvoca y apnea
[urisdicclonal. Par esta razon, auncuc no sea de facl! una norma Que no rige
0

rtge impropiamenle
0

los supuestos de heche. Pero, recfprocamente. aphcar .la norma ldonea cuando esta existe

cabela la ignore

ornlstcn cuando se deja de invt;JGlr
0

y se

desconocc.

Cesar Delgado - Guembes
En este mismo contexto cabe. edemas. el In-proplc ejerclcio de 13functcn [urlsdiccional en ausencla de norma expresa. no obstante [0 cual. e! operador de la funcion [urtsdicdonal esta obligado a resolver. Es un principio en el ejerclcio de Ia funcion [urlsdiccional OJ-IC los [ueccs

dejar de adminisirar justieia por -ecio 0 dcttcserce de fa Ir;y Y Que en tal supcesto deben eolkerse los prineipios generales del derecha y cI derecho consueuxureto. Por esta raaon eI non liQuet. cue es como se conoce al principia referido, deja margen para interpretar y apllcar la ley, ann cuando no exlsfiera un enunciado normative expreso. S! ocurnera cue el
no pueocn magtstrado no resuelve par ausencla de norma. a resuelve idcntihcando

° aplkando

incorreclos casas.

tamente los prlndptos generates del derecho. a el derccho tam bien es facllble la comtson del delito de prevartcato.

consuetudlnarto.

segun

Una acoon u omisi6n defectuosa. lnsatisfaclorla a lmpropla supone. par 10 tanto, el desempeiio neghgcore a descuidado. EI funcicnarlo [urlsdlcclcna] actus can Impcrtcta e inccmpete-ca. Es lrrelevante la Intencion 0 direccionamiento de [a voluntad de dafiar a 13 socledad a a cjrlenes conffan en la adecuada tutela Que la [urtsdkclon esta Hamada a garannzar constllucionalmente en nombre del Estado a la sociedad. EI dana se produce no poroue ex'sta intenci6n de causa rio. sino poroue el [uiclo n! la voluntad de ejercitar correctarnente eI deber [urtsdrccrcral no se haya curnpildo scgun las exigenclas y estendarcs mfnimos de cumplimiento de la funci6n [urisdlccional. Se trata del incumplimien!o, 0 del cumplimiento parcial 0 defcctuoso del deber cue en nombre del Estado desempefia outen Ilene la miston corstnuctonal de resolver confllctos, de admlnlstrar [usticia. de tutelar eI correcto ejerctcto de la [unsdiccion y de proteger los derechos fundamentales de 13 colectividad. La capaddad cognitiva.del maglstrada tiene la condrcrcn de insatisfactoria. La competencia cognhlva Que debio ejerdtar no estuvo apropiadamente ejercltada. Exlste descuido cogntnvo. No se informo 0 no evaluo diligentemcntc cl marco normative de cuyo cooocimiento es plenamente responsable. De otro lade. la voluntad .del magistrado es una voluntad dirigida lmpropiarnente al cumplimiento de.la .funcion. Es una vo! un tad tnadecuadamente aplicada a Ja tarea junsdlcdonal. No.es):~levante la intencionalldad de daliar a Ja persona afectada ni a la sociedad. Tampoco es reievaiites! huboo no intenclon de descutdar d cumplimiento del deber [urisdkclonal

. Tanto "per" las' rnccmpetencras cognitivas en eI conocimlento. 13 interpretacion a las can:::' diciones de aplcaoon de la ley. como par la actltud volltiva fmp-opian-ente dirigida al cumplrrmcmo diligenle de la Iuncion [unsdlccional. 10 cue se casuga son los aetas mal reallzados o eje.~utados. Is par ella no un delito de caracter dooso. sino culposo. Basta la acclon lndepen:~f-entemente de la voluntad de dafiar a la persona. Es una lntenclonalldad mal dtngjda ~i' curnpllrnientc de la funci6n. No se dirigi6 can la deblda contracclon 2 12 labor [urlsdtcclonal por-la Que son responsables los maglstrados. La acdcn en el delito de prevarlcato, par 10 tanto, excluye Ja evaluadon de la evcntual'o supuesta malicla con [a Que pudiera heber procedido el magislrado. Esc no es un elemento'def:; ttpo en eI prevancato. Es irrelevante la mtencion de causar dafio. aunoue no 10 es la lmperkda drrecoon de !a lntenclcn al cumpllmlento de [a funcion [unsdlccionai. EI dafic se causa porla

",I.!M'i¥WM'
lmpropia aplicacicn de las capacidades interpretacion 0 apllcacton de la ley. No son 10 mismo wgnitivas

y volitlvas del rnagistrado
ccnllan en

al conocirnlento. de

la lntcncron de dafiar a outeres

el descrnpeno

la [udlcatura,

Que la lnadecuada dlrecoon de la mtencion para cumpllr dlhgcntemente con la functon [urisdtcclcnal. La Que se pena es la insuflciente atencron prestada en la tarea del maglstrado. No la postble voluntad de abusar de la autoridad n! de darar dlrectamente a outenes dernandan y esperan el cjercicio justo y rcsponsable de la functon [urisdlcclonal. Par posibles

ultimo, es neccsanc
aetas [urlsdicclonales

preosar Que 10 dectsfvo del tlpo es Que en el marco de fijdos los arbltrarlos. trrazonables 0 erroneos. el tipo legal selecdona

los Que opta par sancionar. No es cualcuier upo de acto jurisdi~clona,1. .resoluci6~ judicial ni
dictamen fiscal. En el universe de los actos. resoluoones

y

dictarnenes arbitrarios, trrazonables

a erroneos. el legislador aisle especifkamente aoueltos Que constan.en.d upo recO_Q\p~ e.l en articulo 418. Lo Que se prohibe no cs cuakoter acdon [urlsdkcional arbitrarla. Inazonable 0. crronca. S610 aouellas acetones Que puntualmente se circunscrtbe en cI tcxto de I~ norma.'· 4. Las

excepctones en Ia antljuridicidad

Se reconoce Que eI deluo de prevaricate es una sltuadon Que se opone 0 atenta contra normas 0 principles de convlvenda polftka. Son causales Que exlmen de la antijuridlcidad la legfuma defensa. el estado de necesldad, la practtca de aetas permftldos por 13 ley. actuar de conformidad can los deberes de funci6n. u obrar por disposici6n de la ley.

La comisi6n del delilo de prevartcato cueda exduida si se demuestra Que la norma apllcada era la norma vigente. y era la norma relevantc a la situaci6n en la Que esta se apllco. 51 ocurre Que no existiera este scpuesto, cabe la comisi6n del deli to.
Lo Que debe probarse para deflnir 13 eventual responsabihdad del magistrado es Q_ue la norma mvocada par cup apncaoon se 10 responsabtliza. a la norma no invocada par cuya no apllcacion serla culpable. no es ta Que corrcsponde a 105 supuestos materlales de heche. 0 [a Que debrendo Invoca- y aplicar no se lnvocc ni aplco. respectlvarnente. La accion del rnagislrado es antijurldica

sr por

su imprevisi6n

0

dcsculdo

precede

sin vale-

rar adccuadamente la naturaleza de la funci6n jurisdiecional Que ha asurmdc. Es la negligencia,
imprevlslon, a descuido 10 Que aetna como causa del daho al bien penal mente prctegjdo. Sl el rnagjstrado no dirigio aprop.adamente su atencfon al efectivn e id6neo desen-peno de su deber. es su tnsatlsfacrorta atenci6n en tal sentido la Que ttene eI caracter de punible. Son

cases en los Que el funcionario a cargo de la funuon [urtsdlcclonal subestima los atcancesde su mlsi6n y rcspcnsabilidad. y se rcpresenta su tarea sin tcmar en cuenta el deber de aphcar 13 norma perttnente. 0 carece de la necesaria perspicada para darsc cucnta de las consecuencjas del desempeno inid6neo. tnsausfacrorto 0 defectuoso de su functon.
No es antijurid'ca la concucta nt la acctcn del mag.strado sl. contrariamente. es probable 0 dernostrable Que la norma lnvocada a aplicada sf reune las condiciones 0 reoulsitos neccsartos para corsiderarta como una norma razonablemente aphcebie a los supuestos mate-tales de

CesarDelgado- Guembes

heche a
nlda en

105 1<1

Que sc aplico. Sl existcn argumentos sulcremes para valtdar la apllcaclon conteresoluci6n 0 el dictamen, la consecuencla es ope la ccnducta del magistrado no cs

antqurfdrca. Y sl existen no cabe rep roche par conduct a dellctlva.

~o hay componarnrento anujurldico cuando es facnble sustentar la corrcccicn de la valeraoon de los hechos en vista de la cual sc invoca a aphca Ia norma contentda en el acto jurisdrcooral en d Que Sf adviertc incorrecclon. £1rcproche par inconducta [urlsdkclonal depende
de 13 exlstencia si la norma
0

inexlstencia

de razones.

argurnentos

0 sustento para haber procedido como

Invocada 0 aphcada fuera regulada por el derecho enunciado como sustento del acto [urtsdlcdonal 0, en su caso. como si Ja norma cuya rnvocacton 0 aplkacion se imputa Que debi6 invocar 0 aplicar no era la pertlnente a los supuestos rnatenales de heche sabre los Que se imputa lnvocabilldad 0 aplicahllldad.
V.

lIMITIS Y ALCANCES DE IA PRERROGATIVA DE INVIOlABlLlDAD DE VOTOS Y OPINIONES
£1 articulo 18 del Reglamento Normative del Tribunal Constitucional serials Que tos Ma-

gistrados del Tribunal Constttuctooel flO est/m sujetos a mandata impcrztivo, ni reciben inslrueciones de ninguna autoridad. Gozen de: invioJabiJidad e inmunidad. No rcsponden por los votos u opiniones emitidos en cl qercicio de su runeion. No pueden set detentdos ni procesad05 pcnalmcntc sin euuxizsaon del Plena del Tribuna/, salvo flagrante delito. Las prerrogativas rcconoddas a los Magistrados del Tribunal Consntuoonal son las lnmunrdedes de proceso y arresto, y 12 mvrclab.lrdad de votes y oplnlones. La mmuntdad de proceso y arresto se aplka a la eventual ccmlslcn de deluos comunes por cuicnes desc-r-pcnan la
funci6n [urlsdtcc'onal ante e\ Tribuna! Constitucionai. No es, por tanto. un supuesto rcleveote

a la cuesli6n bale anebsts.
Sl es relevante la conslderaclon de la relaci6n entre la inviolabiltdad de votos y opiniones. y la eventual comisi6n de un delito en el ejerdclo de la funci6n. Una lectura simple y radical de esta prerrogatxo llevaria a 1<1 postulaci6n de Que la tnvolabjltdad de votos y opiniones cubrc por enlcro la.. ?Sibilidad de denuncta contra un MagislT<ldo del Tribunal Constuucional. Tal planteae mienlo resuftaria de ia postulaci6n de la Inviolabrltdad de votos y opiniones como una medtda Que anula coalouter posibllldad de responsabntzacton por actos jurisdiccionales, esto cs, por actos realizados por los opcradores de la funcon junsdlcoonal en el eierctclo de drcha funci6n. Sin

embargo. una pretension de tal alcance

110

se ccrnpadeceria COn un principia elemental

en toda';~rganizaci6n polluca. como 10 es la neccsarta engenca de responsabrbdad par los actos i~propios 0 Que cxceden los alcarces de la funci6n. Debe exlstlr un cspacto en el Que ouepa discutlr 51 e1 ejerclclo fue un ejerciclc dlligente e tdcneo de la funoon. a s! esta se des-

ernpefio de forma irregular. La prerrogativa de la inviclabllldad de votos y oplnones no es una
clauscla de inlansibi]idad del [uncionario a cuien la
Constnuctcn

se la

recouoce.

iQue sentido tend ria, si no, en el ordcnamcnto constltuclonal el reconocirniento de 13prerrogatiY;] pel anlciulcio politico si no es para venular y dtscunr los modos en los Que se ocscrnperan los ma~istrados del Tribunal Constitucional? LQue senndo tendria. jgualmentc. Que en

el C6digo

Penal se prevea precsemerae e) dehto de pnvarlcatc ejerdcic de ]a funoon unsdicclcral Ell efecto.

como una acdon lIicila comettble pDf ~uien en
0

desempcra csta de modo impropio, ncghgcnte

descujdado?

funcjonal de

en el antejulcic politico, el objettvo es evaluar eI desempefro de [a conducta los altos funclona-tos a oinenes csla prerrcgauva !CS es reconoctda. LCuaies son

los extremes ell los Que se concreta la conducta Iuncloral de los rrcgrst-ados 51 no es, en principia, eI desempefio concreto de la funci6n jurlsdicclonal a travcs de la accrcn de e,njuiciar yresolver sabre asuntos sornctidos a constderacion del Tribunal? LQue jusUnCaCil)~:,:tendrfa preyer el recurso zl antqufclo La lnviolabilidad cicio independlcnte constante

sl la inviolabllldad

de votes

Y cplniones

seria un

mecanfsmo Que

anula la exigibilidad de la responsaorlrdad

por actos propos

de la funclon?

de votos y oplnlones cxlste como una mcdlda de protr-cclon para cI eterde la funcion. Por esta razcn es Que ha sido una tendencia mas 0 mencs improcedentes las solicitudes dckvantajnientc de;

en el Congreso 13 de dedarar

la inmunidad de proceso generadas par ouercl.as en las cpe.se .vcntl la, 13 corniston .de delttos contra eI honor, tales como calurnntas. Injurtas 0 difamaci6n. Otro es el case. sin embargo,

cuando no se (rata de actos fundonales en los Que el dana alcgado no es la fama 0 el honor de UIl<J persona, sino el incumpllmlento de deberes functcnarcs cup consecuencia es eI pcrtutcto respecto de blenes ccnstnuc'onales coleclivos, tales como lalnsansfactona prctcccton del
principia de la tutela [urtsdkcional. Exlste una diferencia notable entre la pnslbllidad de dariar el honor de una persona can ocaslon del cjcrcklo de 13 funclon [urtsdfcclcnal. y e) dana Que sc ocaslona a la sociedad desprotcgtcndola con el usa tncorrecto. descu-dado
0

negligente

de la potestad

jurisdkclonal.

Son dos tipas de btenes. euya lesion liene mveles y magnitudes diversos. En ambos cases cabe eI dane. La pondc-acton del dafio suponc perjuicio superior cuando el impacto resulta del
tnadecuado desempefo de la Iuncion Que exige coropetenoas [urlsdicclonales regularmentc cjercltadas y aphcedas. Q_ue cuando csta supone e! pen.nero puntual en la honra de una persona. No porouc c! bien colectlvc sea en cualouler casa superior a! bien prlvado. sino pcroue el dafic causado trascrende el Que se ocaslona concretamente <I ouienes son parte en un proccso cor-ocrdo por el Tribunal Consntuconal. penal par No exisle dispcstcicn constitucional Que exima a los magistrados del Tribunal Constitucional de rcspcnsablldad

los actos iiicltos de los Que pudfcran resultar responsables en

eJ ejerciclo de su funoon. EI ejerciclo regular de la funci6n [urtsdicclcnal no cubre el exceso 0 el abuso Que desde tal posicion comete el titular de aouella. Negarla exigibilidad de la responsabtltdad por el dcscmpcno lnapropiado de un mandate en nombre del Estado

y en perjuicic
es lndeseable

de la socledad supondrla la condonacton de la transgrcson Esta consccucncla en un Estada en el oue la ley ascgura el ordeny eJ bien de la republica.

La Inviolabihdad no exime de la rcsponsabilldad por los cxcesos 0 deficiencias Que pudleran comcterse en ejercicio de Ia funclcn. La inviolabilidad no condcna ni excusa 13comisi6n de ilicltud. La cuestlon es ldentlflcar apropiadamentc acuellos aetas en los Que se advlerte e! descmpcno insallsfactoric 0 lnadecuado de los magistrados. i\a hay dausula Que los llberc

de enfrentar los aetas penados par ley. La sola ocupacion de una posicion en los est-ados

Cesar Delgado - Guembes

no magjstrado. Sea a no gobery la representacicn en nombre de la republica. La autoridad 10 es pm e! ejercicio ajustado a la norma. no al margen de ella. Donde 13 autoridad se excede el ejcrcicio y desernpeno de acuella es un acto de violencia en contra de 13 colecuvidad. Y par eso es par 10 Que 12 Constituci6n preve Que mcluso los
:3

[udkrales no hace irresponsable
0

ninguna

persona.

Sea

0

nante. Sea

no Que tenga mandata

para ejercllar

la autondad

magtstrados

rindan cuenta de las denunclas

Que

Sf

formulan

contra ellos

VI. lE,S El TRIBUNAL CONSTITUCIONAL El SUPREMO INTERPRETE DE LA CONSTITUCION? LA FALIBILIDAD EN EL EIERCICIO DE LA IUDICA TURA CONSTITUCIONAL deucada en la precisian sobre la plausibilidad de 13comision del delilo del Tribunal Constituclonal reside en 10 Que constituiria cl nadeo duro a csenclal de su labor funcianal. lComo asi es postble Que el organa rcsponsabk de decir Que norma es constitucional y cual no 10 es. sea a su tumo susceptible de control sabre supuestos yerros comendos en el propio ejerocro de su tarea constitucional de control. en razon de 10 cual el propio articulo I de la I.ey 2830 I, Ley Organica del Tribunal Constituclonal. dice Que este es e! supremo intcrprctc de fa Constitucf6n?
La pregunta mas de prevaricato por los magistrados lQue sentido tlene Que los magjstrados del Tribunal Constnuoonal tcngan la potestad

Interpreter la Consliluci6n y aun as! tal potestad puede ser objeto de control par otro agente estatal cuyos actos son materia de control par el Tribunal a cargo de su control? lComa se [usuflca J Que sustento liene Que e! sujeto pasivo del control es posible Que controte 31 sujeto activo de los actos de control general?
suprema de La cuestlon tiene Que hacer can la falibilidad ya la ejccucion de cualojner humana. nes inherente 31 dcsempeiia de

cualcurer foncon

tarea humana. La ausencia de yerro no cs parte de 13 condioon Que Ie corresponde a detcrminados roles no exime <we oule-

y

nadie

esta exento de su presencia en cualcutera Que fuese la dimension en la Que

opere. La condici6n de autoridad

13 ejerctten no 10 hagan dentro de margenes razonables de error.

autoridad suprema con Que se procede, a Si del

En este escenario caben dos allernatlvas. 0 existiendo error este es negado en nombre de la sc preven remedies para la correccion del error y. par 10 tanto. pam evitar el dana cuanda estc es consecuencia del error de la autorldad suprema. se opta par la altemativa de ]a negaocn del error y por 10 tanto la trre-ncdrablltdad dana, 13 consecuer-cta es Que la autortdad suprema en una materia determtnada plcrdc
material par el ejercicio es la afirmaci6n impropio de su cargo. aun cuando siga sostcruendose en 16gica y formal mente Inatacable

legitimidad

una estruc.~ra esta alter~¥tiva la autortdad reconoclmlento

e1 papel supremo Que detenta. £1 beneficio de
aunque e) costa es Que la autoridad La autoridad Que yerra sin de

del valor de 13 autorldad.

queda sustraida de la dimension lnmerecida Que Ie sea exigible la reparaclcn

material en vtnud de la cual se [ustiflca su esencta. En efccto. sostemble. de sus excesos a deficiencias no dcspierla el sentimiento

no es social ni politlcarnente

ni obedtencta a su caractcr superior. se opta par la altcrnativa de la remediabilidad del error, 13 consecucncia

Sl. contranamente.

es Que eldano es reparable. aunoue el costo de la reparaoon

represente 13aparentc disrnlnuclon

relativa en la conhanza 0 credibtl'dad de Ia autorldad en (uyo nombre se resuelven los casas, can caracter deflnltlvo. En efecto. tal disrnlnucion de conflanza 0 credtbthdad seria scloreattva. en razon a Que es condrcron elemental del ejcrdcio de la autondad Que csta sea reconoclda a partir de la aceptacicn de la majcstad can la Que se procede. Se pcrde esc rasga sustanctal de la autordad cuando esta se rcnene rnmercc'carrcntc. De ahl QYesea totalmente razonable Que la comunidad sc cui de Y cuide adecuadarnente la caudad de Ja autoridad Que se cnge.soorc la colectividad. Es la comunidad 13Que reconoce y tarnbten 13Que dcsconocc [a antoridad, Si esta se qerdta inmerecidamente, la caracteristica elemental Que 13configura se pierdey I_o~~:actos e d b autor.dad se convierten en formes usurpatorias del poder con el Q_ue proccdcn. Par ella. cabe deducir Que s! 13supuesta autoridad yerra, debe cxlsur una via para la discusion J la reparactcn del error. Mantenerlo es politlca y consttuctonalmerue mucho- mas coste50, y ademas resuha contradictorio can e! valor en nombre del cual se sustenta t9d~_.~_utoridad. A d'ferencta de 13tirania. la autoridad es una forma legitim_adayreconodda.de G"lerciciodel poder. El ejerclcio indebido, negligente 0 lmproplo de la aotondad.dcscahflca ao.r'en la des,": empena. Par eso es neccsarto prever medias Que permilane\_e,q.uil!,b.r,i'p)'_I~c;:prrq:cion de los, exeesos, desculdos a deftctenclas en e! ejercicio de la autcrtdad. . . . , Baja tales supucstos. (Quien a cual pueoe ser aouelta autortdadala cuc.apclarpara encontrar remedio cuando el [uez se exccde 0 desempefia deficientemente-su-tarea'·jurisdiccional? La soluclon .debe enconlrarse en el plana de los prlnclplcs consutuoonaimente. reconocidos. EI primer principia politico relevante sabre el origen de la autonded.es. el de la soberania polinca.
EI poder de! Estado ernana del pueblo, J la potestad de administrar [usticla se qcrcua. tamblen. en nombre del pueblo. Son des manfestaclor-cs de la mlsma soberanfa. EJ poder del Estado ernana del poder de la republica: de la comunidad. Quienes actuan can autortdad no 10 hacen con criterlo omnirnodo ni autocreuco. No son autcsuflcientes ni se bastan como instancias de poder. E! sUJo es un pader derlvado y responccn ante el rcpresentado 0 mandante. La suya es una autondad derlvada de la potestad rcpresentativa de la mlsrna republica CUY05 mandatartos dlcen y hablan por cuenta de la republica. Esa es la 16gicay e! sentido de una democraoa representativa.

Sr los magtstrados del Tribunal Constttuclonal son design ados par el Cor.greso. el origen de su encargo J mandate 5610 podria ser revisable y revocable por la mtsrna autaridad Que 105 dcsjgna. A ella obedece Que el articulo 99 de la Constituci6n no excluya a los rnaglstradcs del Tribunal Constitudonal de respor.sabihdad par delitos comelidos durante cl ejercldo de su funcon. Por 10tanto, la untca autortdad ante 13 Que puedcn responder, en principia, los magistrados del Tribunal Constnuoonal es la Que en rcprescntaclon del pueblo ejercitan los representantcs de la Republica. $1, a su turno. el Congreso FallaJ no cjercita la tarea de control politico Que le corresponde par mandata constttuclonal. la suya tambien es una falfa. Y par ella deberia rendlr cuenta ante ojncn lc dio el mandate para dernandar la rcsponsab.hdad de ojrlenes ocasto nan dafio a la colectivdad. EI poder del Congreso es el poder Que de modo directo e inmediato

Cesar Delgado - Ouerrces

le conflere y concede la republica. EI temor 0 pusilanimidad en ei cumplimiento del deber reprcsemattvo del Congreso tambien es causal de perdtda de autorfdad. de 10 cual se responde ante la rnlsrna comunidad Que da poder a sus representantcs pal'a Que actuen por su cuenta e mteres. LEs sensato prcsumir Que los magistrados no ycrren. 0 Que los debe res de diligencia runson factca 0 matenalrrente mouebrantables por los tltulares de la fund6n jurisdiccional en el Tribunal Constuucional? lCabe trasladar 13prcsunci6n mayestanca brltanica de Que the King can do no wrong? iQue functonados se rcsponsabihzaran de los )'erros en Que los magistrados pudieran incurrlr? iEs Que no es posible preyer remedlo ante la natural vulncrabilidad cognitiva 0 volulva de ouien en calidad de [ucz canstitucional tiene el encargo de interpretar y aplfcar la Consutuoon?
clonal

Negar la falibilidad de funclonartcs encargados de adrninistrar justicia eoulvale a [a negaci6n de creenoas y sentimientos basicos en la organlzaclon politlca de la republica. La infallbllidad es un dogma compatible urucamerue con 13dlvlnldad. EI Obispo de Roma cuenta can esa potestad. y esta se entiende circunscrita exclusivarnente a los casas en los Que Sf habla sabre cuestlones proplas de la fe. En las iglesias catollcas del credo ortodoxo tal dogma es una carga maceptable para cualouer autoridad ccleslastica, y par ella no 13reconoeen en ninguno de 105vicarios de la divinidad. En cuestiones const.tucionales ninguna persona puede invocar tal calldad, poroue el derecho no es construcci6n derwada de la revelaoon sino de la elaboradon racloral de los micmbros de una comunidad. EI desempeno de una fundon eonstitucional no haec a ninguna persona invulnerable ni infaJiblc. Va con [a naturaleza politica Que en 103 ctlvldad [unsdkclonal a ouepa eljerro.y poroue este es posible oulen 10comete responde ante oulen la designe y la ungc en e! cargo. Esa autoridad es el cuerpo representative de la Republica. En concordanoa con los prlncfplos Que ordenan la acuvldad estatal, corresponde a la 16giea de la activldad publica Que ejercltan mag.stradcs del Tribuna! Ccnstttuctonal. Que enos respondan par los cvcntuales actos rllcnos por los Que se los denuncic como presuntos responsables ante el Congreso de la Repubhca. La autoridad ante la Que responden, en ultimo termino. es e! Poder Judicial, pero par mandata constltucjonal expreso la responsabilizaci6n por la comislon de deli los eometidos en el etercicto de la funci6n se reoulere previarnente 1<1 presentaclon de la aeusaei6n constitucional por el Congreso de la Republica. Por 10 tanto, la via adecoada para exigir las cventuales responsabilidades derivadas de la comisi6n del delito de prevaricate es el antqutcto politico ante el Congreso. No es·wes el Tribunal Consutucronal un 6rgano llberado del control cstatal de sus acres. Ello ocurrelncluso respecto de los aetas los [nrtsdrcoonales. Que seria el ambito de cornpetencia en cl Q,uese puede productr la comlsi6n del delito de prevancato. El caracter Que a menudo reflere tener el Tribunal Consutuctonal en sus resoluoones. como primus inter pares no tiene la dimension Que sc reserya a Q_uienessc cal.fica con este atributo. Sus resorucloncs en etercicio de la competcncta jurisdiccional sl admiten cuesttonamtento y revision en sede distinta a la sede [urisdlcclonal. EI alcance establecido en el articulo 3 de la Ley Organrca del Tribunal Constilucional relative a la lncapaodad de otro organo estatal para promover conlienda de

competencie

0

de snriouctones. no alcanza el aspecto concreto de la eventual transgrestcn en
hubieran incurrtdo en scde junsdrcc'orel. cs posible la com'ston de actos de!ictivos como

Que los miembros del Tribunal

SI en el ejerctdo de la funci6n [urtsdiccional tal

10 es e! delito de prevancato.y Que si el6rgana Que revisa la eventual o supuesta conusrcn de deltto es el Congreso como titular del antejuiclo politico, estos supuestos no pareeen guarcon el supuesto caracter supremo del ejercldo no de la funci6n de Interpretacion [urtsdkctonal del Titbunal Constitucional. La preeminencia En efeeto, si Constitucional [urlsdicckmal del Tribunal

dar congruencia

de la Ccnstituclcn por e! Tribunal

Consntuocnal
la regulsrtdad

esta exenta de control parlamcotarro.

el Congreso puede- revtsar
el contar con como mterprete supre-

en el ejercicio de la fundon

del [uez constitucional

esta facultad lirnila la alegada calitlcacion [uridica a cargo del Tribunal Ccnstttuclon la Constltuconal.

mo. 51 el Congreso pucde calificar la idoneidad y el dlllgcntc cumpllrmento de la cahflcacton
el rcsultado es Que 1<1 capacidad rev'sora Que la le rcconoce al Congrcso neutrallza

tests de la suprernacla jurisdiccional
como

y relativlza la pretension de ourenes'sosueren de los magistrados del Tribunal Constituctonal.
la correccion del acto [urlsdkcicnal fiscahzadora del de

Por 10 tanto. sl y porcue el Congreso puede cuestionar del Tribunal Constitucional,

consecuenca

10 cual el aruetutcro puede conclulr en una

acusaci6n ante el rader Judicial. de ello es posiblc dcducir Que 13competenda

Cc-greso reduce la supuesta y alcgada illmltada supremacia del Trtbunal Constitucional. En todo caso. el organa Que define en ultimo termtno la eventual condtcton en Que se encuentran los magistrados es el Poder Judicial, toda vez Que resolveria en ultima instancia respecto a la comisi6n de un delito como 10 es el prevaricato. 10 anterior serfa Que ante 13eventualidad de Que durante el proceso judicial en denva una acusacion constitucional. este proceso fuera objeto de una acclon de garantfa. la mtsma Que deblera elevarsc para resoluci6n del proplo Tribunal Ccnstnuconal. dlcha accron
Corolano de Que de garantia no podria ser resuelta por los integr:mtes del Tribunal objeto de 13acusacion, par

conflgurar tal suuacton un supucsto de confllcto de tntercses. Sl bien los mag'strados del Tribunal Constitucional son Irrecusables. yen tal vlrtud no ex.snria la obligacion de lnhiblrse ante un caso de confllcto de tnteres. el optar par resolver a pesar del confucto de interes rntnara la
legutmldad de oulenes se avocaran a conocer un caso en cl Que los rnagjstrados tienen lntcrcs directo en la reso'uclon Que deben aprobar sobre su pro pia estatus. En consecuenoa, llegar ala hipotcsis de la comisi6n del delito de prevaricato puede !Iegar a conflgurar un
CClSO

es un supues-

to en el Que cl sistema constitucional para el
(;]50

limite. Perrnite advertir ni los propios Que eJ de la ley en las

Que, cn reahdad, el caracter supremo Que se le atribuye al Tribunal peruano, poroue ni sus fallos estan premunidos en cjerciclo de cojrlvocar magistrados rcsoluclones uenen caracter mfal'bles cuando. Q_uedictan.

no es tal, cuando menos

de infallbilldad.
0

de la funci6n [urtsdlcclonal aplicadon

Estado les encarga, son suscepubles

la lnvocacion

En ultimo termlno. sl no es leginmar-ente

posible Que el Tribunal Constitucional

resueva

sobre las acetones de garanria Que pudiera inkiarse como consecucnda clonal, nj respecto de los eventualcs conflictos de competencja

de una acclon conslitu-

en los Que una de las partes sea

Cesar Delgado - Guembes

eI propio Tribunal Constltuclonal. es entonces prevlslble Que tales cooflictos scan rcsalubles par el propio Congrcso en su calidad de 6rgana estatal Q_ue dice Que es la ley. Que esla Constituci6n. Q.uienes 1<1 infringen a cometen delno en la tmpropta aplkacidn de una y otrc.y tambien 3 cargo de 13propla des'gnactcn a desntucton de los rnagtst-ados del Tribunal Constltuclonal. Postularla
en estos tenntnos guarda congruencia con el principia de la soberanla politlca dela Republica par

10 tanto. 13 prcvalencla y anterioridad de la decision polluca sabre la decision [urfdka.

y.

Una caracterlsnca elemental en cualcurer regimen politico es Que. adernas de la representativtdad y lcgjtnudad can la Que debe proceder. es necesarlo Que haya sido dlsehado y
estructurado valores
0

de modo tal Que permita resolver eflctenternente

los diversos problemas sabre

esta caracterfstica, el regimen debe contar can mecantsrnos Que perrnitan ldentitlcar can clarldad Que nivel estatal es e! responsable de tamar 1<3ultima determinacion sabre Que materia. La clrculartdad indeflnida genera y agrega nlveles
problemas pubt'cos. Para cumplir con de inefkiencia Que en ultimo termtno resultan en graves penutcros en contra de la gobernabilies Inevitable. es preciso reparar Que el papel del Tribunal

dad de 13republica. Si la circularidad

Consutucional pucde no ser esa supuesta suprema autoridad capaz de resolver en ultima instancia sabre conlltctos de ccmpetencla entre organos estatales. sabre la version ultima en cuanto
3 13

consutunonaltdad
fundamentales

los derechos

de una ley, ni en 10 Que concterne a 13 condici6n efectiva de alegadamente desprctcgfdos en instanctas [udiciales. No resulta no nl inimpugnables cuando exlste de par media la

stendolo, en particular. cuando los proplos fa.los y resoluciones del Tribunal Consutuc.cnal licnen la ccndkion comisi6n presunta de lnfalibles. Irrefutables

de un delilo como el de prevaricato.

Per las razones anterlores parece existfr un espaoo Q!Je justinca la revision del papel del Tribunal Constitucional como el supuesto supremo mterprctc de la Constituci6n. Mal puede serlo en el Peru dada par 10 menos la pates tad Que liene el Congreso como organo de control de 101 regulartdad los
mien-bros

ncrrnativa

de altos fcnoonarlos

estatales. entre los cuales sc cuentan tanto

del Tribunal Constltuclonal

como los de la propla Corle Suprema de lusticia. InEs el Congresc el titular de

cluso al actuar en cornpetenda la soberanle en representaclon el adnurnstran

J sede de control consutuconal es posiblc clyerro normativo y,
de: la republica yen esta capactdad esta lcgturnado para calificar

par 10 tanto. tamben postbk la comisi6n de deli to de prevaricate.

lisa regular a ldoneo de la potestad [urlsdiccional en nombre del mismo pueblo en el Que [ustlda 105 trtbunalcs ordinarios y la propta corte de [ustlcia constitucional.

VII. ALCANCES CONCLUSIVOS
(I) ~~s rragistracos del Tribunal Consntuc'onal integran el sistema de administraci6n La Integ-acton de jU'sticia.:::eh el Que cuerpo desempeta tarcas

eI Estado cum plc can la funci6n jurisdiccional.
la dlversidad de tareas jurisdicciona!es.

del mismo

cuerpo funcional del Estado. mdependentcrncnte

de los crganos a jeraropias en las Que ecte homogenlza la naturaleza de las de la soctedad. en la

Y

rcsponsabrlidadcs

prestadas en nombre del Estado

y

en beneffcto

(2) EI delno de prevartcato

no drsnngue nl cxcluye a ningun organa jurisdiccional magrstrados

definicion del sutcto activo del delito. En ccnsccucncta.Ios

del Tribunal Constltu-

donal.

en su caudad

de [ncces const.tuclonales pudlcran Penal.

son, en palencia, dktar en infraccion

penalrncntc

responsablcs

par

las resolucro-ies en c! articulo

Que eventualmente 418 del C6digo

de la prohibicicn

establectda

(3) La tnvrolabthdad par los votos u opinioncs no tlene la natural CUI de un privilcgio cuyo efecto cxduya de responsablllzaclon a los Iunc.onanos 3. ojrlenes se reconocc esta prerrogativa. La inviolabllldad cstatal. esenclal No alcanza es una prerrogativa n! protege a los aetas ~Je protege irregulares el dcscmpcno nl iliotos. regular nregular de una fundcn de Ia n~~uraleza de la autaridad Es propro

de un Estado democratlco

[a igualdad

ante la ley. EI ejercicia

no tiene [a categoria de indenunciable ni exenta de sancion. Po- 10 tanto, la prerrogarva de 13 inviolabilidad no exonera de responsabilidad penal a los magtstrados del Tribunal Constitucional en la eventual circunstancla Que en eJ descmpcno uene de su funci6n [unsdiccicnalir.curneran de 13 Con_stituci6n en

en la corruston del tipo dcllctivo del prevaricalo.
(4) Ni el Tribunal Consntucronal

eI caracter de supremo lnterprete

cjercicio de las funciones jurisdiccionales Que desarrolla los miembros de estc orbano del Estado. EI Congrcso
actus

como organa del Estado, ni son lnlahb.es pucdc reviser la rebularidad- e idcneldad

tecnca de sus fallos yen tal virtud relatlvlza eI supuesto caractcr supremo Que se Ie atribuye. Sl como primus inter pares en competcncla jurisdicclonal, en csta mlsma competenoa. sin
sus actos tamblen son revisables en sede parlamentarta
0

embargo, uregulandad tucional

cuando exlsta evldencla de una acusaclcn consn-

exceso en

eI ejercicia de dicha competencta.
deli to de prevarcato

De prosperar

eI Poder Judicial y no el Tribunal Constitucional el 6rgano del Estado Que resuelve sabre la correcta aphcacon de la potested de declr QU(~es la Constituci6n.y ello no obstante el caractcr concentrado de la atribucton del Tribunal Conslilucional pard declarar la inconstltucionalldad de una ley.
par la comlslonde sera en ultimo termlno