Antiguo becario de la Alexander von Humboldt Stiftung Catedrático de Derecho Penal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires Catedrático de Derecho Penal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Belgrano

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
SEGUNDA EDICIÓN ACTUALIZADA

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Queda hecho el depdsito que dispone la ley 11.723
IMPRESO EN ARGENTINA

Colaboradora
MARÍAMERCEDES RUBIO

no son fijadas ni por las víctimas ni por los acusados o condenados. Y en este tema de los delitos contra la integridad sexual el esfuerzo es mayor. que es la función de la ley. La política criminal y las garantías de las personas. en contra de las otras personas. por una parte. .de empezar a dar racionalidad a la legislación penal.En esta segunda edición que presentamos al público hemos hecho algunos pequeños agregados que ratifican las opiniones vertidas en la primera edición y le dan una mayor claridad conceptual. que es el que tiene por ver el bien de todos. por la otra. El resto se mantiene inalterable y seguimos con la opinión de que se perdió una oportunidad más -y son tantas que hemos perdido la cuenta. ya que hay que evitar la discriminación del diferente. Si Argentina quiere ser un Estado de Derecho Democrático y Social. y la imposición de las ideas sexuales propias. sino por el Congreso de la Nación. en un Estado con las características antes indicadas. debe tener racionalidad y esto es lo que parece que no existe.

Las opiniones sobre las reformas están expresamente incluidas en el texto. ya que no se entiende qué se quiso hacer con estas .De lo que llaman los hombres Virtud. Una mitad es envidia. por completo el Título 1 1 Delitos contra la honestidad. Proverbios y cantares Poco tiempo después de que saliera a luz nuestro primer tomo del libro que se ocupaba de la parte especial. que trabajó con gran responsabilidad. sin cuya ayuda no lo hubieramos podido terminar. dado el trabajo y las obligaciones previamente asumidas. Esto motivó la idea de no seguir con la publicación del resto de nuestra obra y dedicamos a estudiar la reforma a los efectos de que el tomo primero quedara completo. el libro que el esforzado lector tiene entre sus manos es el que actualiza el respectivo capítulo. Sólo podemos hacer un examen general y decir que no son del todo satisfactorias.087 (B. Pues bien. María Mercedes Rubio. tanto del lector como nuestro. debemos decirlo. hacer un análisis detallado de ellas en este breve prólogo. ANTONIO MACHADO. dedicación y. 14-5-99). el legislador decidió reformar 1. por otro. justicia y bondad. de modo que sería perder el tiempo. según ley 25.O. Debemos decir que este libro sale a luz gracias a la colaboración de la abogada y ayudante de la cátedra de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Y la otra no es caridad. llamado desde ahora Delitos contra la integridad sexual.

Por eso. y respetuosos de la ley. el título podría haber sido "Delitos contra la libertad sexual y la indemnidad sexual". en muchos casos. Eso nos han vendido y eso hemos comprado. en estas épocas que corren. Ser progresista no es una cuestión terminológica. nos ha invadido. en donde más hombres mueren mejor. 10 primero que se requiere es tener una fuerte base de conocimientos. Total. en donde se intenta ser moderno. Pocos estudian. que debe llegar a cualquier costo. espe- . como los circos de la Roma decadente. vaya a saber en nombre de qué ideología. Y decimos del desastre porque no se dominan los efectos. sino que. sino cola. ni siquiera ideológica. flacos y sin cerebro. Lo interesante sería analizar cómo se llegó a esto y cuánta responsabilidad tienen los intelectuales en esta invasión de cosas de plástico. se termina. como hombres de Derecho. Ya no se come bien. y cuando se intenta ese dominio. nos sugieren la idea de que se basan en palabras. que es absolutamente innecesaria y ha provocado problemas en la interpretación de estos tipos penales. ya no se bebe vino. como si antes hubieran estudiado. El pensamiento reaccionario ha dominado todo. son todos iguales. de gimnasio. Y todo acompañado de dinero. sino sólo hamburguesas. es lo que la sociedad argentina quiere. ya no hay cine. lo fácil. Lo inmediato. todos opinan. hablan y discuten. De todas maneras. de los pobres y de los que tienen un defecto físico. Más que nada. pero con distinto ropaje. sino efectos especiales. Es que. Era ésta una manera de quitarle todo tipo de connotación moral. en una democracia a la que todos tenemos derecho. sin los cuales se puede terminar siendo un reaccionario. Por eso no nos asombra esta reforma. ya que como no se saben los efectos de las cosas que se ponen en práctica. por el solo hecho de decir que se es el dueño del desastre. ya es tarde. en una sociedad en donde la diversión paga. se termina diciendo lo mismo. sólo nos cabe hacer estas reflexiones y aplicar la ley de manera que ocasione el menor daño posible. la crisis de nuestra ciencia es una crisis de conocimiento. La cultura norteamericana. pero que al no saber los autores mucho sobre el fondo del asunto. y su idea de que la vida es dinero. en el fondo. En síntesis.reformas. desatando tormentas. tampoco hay que asombrarse. consiste en reírse de los ancianos.

sino de proteger el ámbito sexual de la persona de tercefos que intentan inmiscuirse en él. que nada tiene que ver con el Derecho Penal. De lo que se trata. entonces. frente al "otro distinto". El problema.cialmente de discriminación. lo cual encubre una ideología naturalista-religiosa. está en la dificultad de analizar qué es lo normal sexual. . sin el consentimiento válido del sujeto pasivo. Salvo que se recurra a un concepto puramente natural. no es del castigo de aquel que es sexualmente distinto. como se verá en el tema de la corrupción. es muy difícil dar un concepto de qué se entiende por conducta sexual normal.

primer párrafo. el avenimiento y la participación de sujetos calificados (arts. pero dicho rótulo ha sido modificado por la ley 25. 119 trata el abuso en tres gradaciones: el abuso sexual simple. El bien jurídico protegido en el Título 1 1 1 En su versión original. Finalmente se regula la acción procesal penal. 125. la ley eliminó la división del título en capítulos. el 14-5-99. es decir. y el 126 la de mayores. el 127 bis la trata de menores de 18 años. O. el gravemente ultrajante y el cometido con acceso camal. el abuso cometido por medio de seducción). o violación. las exhibiciones obscenas (art. El primer grupo de delitos es el referido al abuso sexual y sus figuras derivadas (el art. y el 127ter la trata de mayores). 128). El segundo grupo tipifica la corrupción (de menores en el art. dentro de la cual se comprenden los tipos de trata de personas (el art.087 que Este título fue profundamente reformado por la ley 25. el 127 tipifica la explotación económica de quien ejerce la prostitución. ' . agrupando diversos tipos penales a partir de intereses de protección comunes1. y sus agravantes en el segundo y tercer párrafos).EL BIEN J U I ~ D I C O PROTEGIDO EN LOS DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL El Código Penal trata en el Título 111 los delitos contra la integridad sexual. Un cuarto grupo regula los delitos atinentes a la pornografía (art. Entre otras modificaciones sustanciales. 132 y 133).087. 120 contempla el estupro. El tercer grupo se refiere a la prostitución. este título se rubricaba Delitos contra la honestidad. promulgada el 14-4-99 y publicada en el B. y el art. 130). 125 bis reprime la prostitución de menores. 129) y el rapto (art.

t. a la reserva y normalidad sexuales de los individuos y a la decencia sexual pública6. atentatorias del espíritu democrático-liberal que inspira la Constitución Argentina. Por ello Nhñez afirmaba que la protección se discierne a la fidelidad.. p. El legislador fwidó el cambio sosteniendo que se ha redefinido el bien jurídicamente protegido. 179. Bibliográfica Omeba. L. CREUS. que pasa a ser la integridad sexual de la persona y no un concepto público de honestidad o la honra de los varones allegados a la víctima. Sin embargo la aseveración no es cierta y peca de ignorancia pues tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional habian determinado qué bienes jurídicos se protegían en cada uno de los tipos penales que integran el título. es aceptable un Derecho No Penal que no tutele bienes sino normas éticas o morales. Barcelona. t. que lleve a castigar conductas que están protegidas por el artículo 19 de la Norma Fundamental.Y esto es así porque no 1 hay un bien jurídico único que aglutine a todas las figuras. Derecho Penal. Derecho Penal argentino. en realidad. ' En la anterior edición señalamos que el concepto es peligroso.lo denominó Delitos contra la integridad sexual. p. cabe a la nueva rúbrica similar critica a la que formuláramos al concepto de "h~nestidad"~. o. DIEZ RIPOLLES. es lo sexual5. IV. . y no una injuria a la pureza o castidad de ella. No 4. por más que se lo intente buscar. 32. De manera que más parece una demagógica afirmación que un dato objetivo surgido de la realidad. El Derecho Penal ante el sexo. En este sentido se ha sostenido que "Una percepción de las agresiones sexuales acorde con el estado actual de nuestra cultura debe considerar el crimen sexual estrictamente como una injuria a la integridad física y psíquica y a la libre decisión de la víctima. 1961. p. que no garantice bienes jurídicos sino indique la manera en que habrán de usarse esos bienes aun cuando de su uso diferente no derive afectación alguna de bienes jurídicos ajenos4. ya que puede llevar a interpretaciones de tipo sectario. p. lo que es lo mismo. Buenos Aires. 1. el único punto que une a todos los delitos que trata el Título 1 1 del Código Penal. ti NÚÑEZ. Como ya se había hecho notar con anterioridad a la reforma de 1999. 1999. L. No obstante. José Luis. 213.. Parte especial. Bosch. 1614. ni al honor de algún varónv2. Carlos. Antecedentes Parlamentarios. Ricardo C.

sólo consigue dotar al concepto de un contenido tan amplio. La fidelidad se refería al adulterio. ob. a la corrupción. y no sólo referido al nombre. VILLADA. entiende que el punto de contacto de los delitos contenidos en el título es su vinculación con el trato sexual entre los seres humanos. Marcos Lemer. GAVIER.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL El problema de este título. 16. es analizar cuál es el bien jurídico. 'O CREUS. básicamente asentado sobre la libertad del individuo.. protegidos en el Código Penal-.087. Gofica Editora. al menos. en su gran mayoría) configuran una lesión a la dignidad de la persona humana. Gavier9. por otra parte. el abuso deshonesto y el rapto. en J. del 21-7-99. a todo lo referente a la conducta sexual obscena7. Delitos contra la integridad sexual. A. depende tanto de circunstancias individuales cuanto del entorno social. cuya vigencia se prepara mediante la normalidad del desarrollo de la sexualidad en el mismo que. el estupro. la reserva sexual a la violación. o a su libertad personal. con la reforma. de manera que identificar el concepto de integridad sexual con estos otros valores del individuo q u e ya se encuentran. Delitos sexuales segMn la ley 25. p.. La normalidad sexual. Enrique A. Finalmente. ps. a su integridad física o psíquica. se comienza a reconocer que la mayor dañosidad de estos delitos se verifica en el campo de la salud y especialmente la salud mental. 2131214. En el mismo sentido Buompadre ha sostenido que la imprecisión de los legisladores a la hora de dotar de contenido al bien jurídico creado es patente. Creuslo define la integridad sexual como el normal ejercicio de la sexualidad. "Todos los delitos (o. según este autor. IV. ps. t. 1999. cit. Jorge Luis. p. Carlos. 2. ' NÚÑEZ. Córdoba. por su parte. con lo que se ha desplazado el nudo de la problemática de la esfera de la libertad al de la integridad y dignidad físico-sexual8. 219. 6115. . y está compuesto por delitos que atentan contra la reserva sexual. Intentando definir el concepto de "integridad" Villada destaca que. Delitos sexuales. La decencia sexual.

ob. el bien jurídico es la intangibilidad o indemnidad sexual de la persona. " . 1999.087 de reformas al Código Penal. que a la postre resulta indefinible"". 49 y SS. cree que la integridad sexual hace referencia a la libertad sexual entendida como el derecho de toda persona a su autorrealización o autodeterminación en el ámbito de la sexualidad12. sin la voluntad de la otra persona.. esto es la capacidad de la persona de libre disposición de su cuerpo a efectos sexuales. BUOMPADRE. l 2 BUOMPADRE. En la vertiente negativa. Por lo tanto. A nuestro criterio. tengan injerencia en su personalidad a través de su sexualidad. ajenas a la vida del menor. con capacidad para consentir. El citado autor. y menos aún en quien no lo puede hacer. En este punto hay interés del Derecho en evitar que terceras personas. Dicho de otra manera. Jorge. teniendo en cuenta que nadie puede introducirse en la esfera sexual ajena. o personas privadas de sentido o abusando de un trastorno mental. o la facultad de comportarse en el plano sexual según sus propios deseos. cit. intentando buscar cuál es el bien jurídico. Delitos contra la integridad sexual (un paradigma de lo que no hay que hacer). afirma que pareciera que la idea de la integridad sexual es un aspecto de la libertad personal en su realización específica como el derecho de todo individuo a ejercer libremente su sexualidad. En cuanto a los menores de 13 años. y el libre desarrollo sexual de los menores de esa edad. p. ps. el bien jurídico es la libertad sexual. Almnas observaciones a la lev 25.vago y complejo. el bien jurídico "integridad sexual" no es otra cosa que la libertad sexual de la persona mayor de 18 años. en su doble vertiente positivo-dinámica. 51. es la posibilidad de negarse a ejecutar él mismo o a tolerar la realización por otros de actos de naturaleza sexual que no desee soportar. en Revistas de Ciencias Penales.

.453. haciendo una distinción entre el adulterio del hombre y de la mujer. Las críticas de la doctrina y los pocos fallos que se dictaron en la jurisprudencia argentina llevaron a la derogación por los artículos 2" y 4" de la ley 24.EL DELITO DE ADULTERIO El Código Penal regulaba el delito de adulterio en el artículo 118.

o.o ahora en el art. Bien jurídico protegido.1) Uso de violencia. a) La opinión doctrinaria. primer párrafo. El tipo subjetivo. V. el abuso sexual simple.4) Victima sin consentimiento libre. 1. d. d.l.3) Mediante abuso coactivo de una relación de dependencia. 1) Doctrina subjetivista.2) Uso de amenazas.2) Victima privada de sentido. Pena. bajo el epígrafe D e l i t o s c o n t r a la i n t e g r i d a d sexual. en su artículo 119. Antecedentes históricos. del Libro 11.4. d. Disposición legal El Código Penal argentino contiene en el Título 111. como tipo penal básico. ésta fuera menor de 13 años o cuando mediare violencia. y el tipo penal. IV.2) Doctrina objetivista. b) Concepto del tipo subjetivo en nuestra opinión. autoridad o poder. 111. c0nternpl.. VI. 1.1. b) Las tesis existentes en la doctrina sobre los actos que constituyen el abuso sexual. fue profundamente modificado. abuso coactivo o intirnidatorio de una relación de dependencia. d. c) Sujeto activo y sujeto pasivo. 1.1) Victima privada de razón. d.3) La sorpresa. Jurisprudencia. d. Acción penal. Consumación y tentativa.EL DELITO DE ABUSO SEXUAL SIMPLE (EN REEMPLAZO DEL "ABUSO DESHONESTO")' SUMARIO:Disposición legal. El tipo penal del abuso sexual. primer párrafo: Será reprimido con reclusión o prisión de 6 meses a 4 años el que abusare sexualmente d e persona d e uno u otro sexo cuando. Concurso de delitos.4. amenaza. Tipo objetivo. 119. de autoridad. 1. a) Conceptos generales. d. VII. VIII.2) La resistencia. d.1) Victima menor de 13 años. e) Consentimiento y exclusión de tipicidad.1) Acoso sexual. 11. d. d. 2. ' .087.4. o de poder. b. d.aprovechandose de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción . b.3..3) Victima imposibilitada de resistir el acto. d) Modalidades del abuso sexual. El título Abuso deshonesto fue eliminado por la ley 25.

. y el Código Penal.estupro. ob. NÚÑEZ. cit. y dignidad en tanto persona. Asimismo se eleva la edad de la víctima de 12 a 13 años. p. Antecedentes históricos La denominación jurídica "abuso sexual simple"2 viene a reemplazar a la de "abuso deshonesto".. 308. La reforma introducida por la ley 25. ob. especialmente desde la óptica de su pudicia personalsexual5. castigando al que abusare deshonestamente de persona de uno u otro sexo. cit. siendo mantenida la misma estructura en los proyectos de 1951 (art. 1 1 Bien jurídico protegido 1. no hay que ser muy sagaz para entender que se trata del libre consentimiento de la persona.. modifica la denominación jurídica del tipo penal.. 307. sustituyen sólo la fiase "sin que haya cópula" por la de "sin que haya acceso camalu4. NÚÑEZ. p. cit. 269) y 1960 (art. 3 1. incluyendo supuestos coactivos o intimidatorios de abuso de poder o de autoridad.087. VILLADA. Introducida por la citada ley 25. 162). ob. t. p. Los proyectos de 1906 (art. IV. IV. En el fondo.087. agravándolo por la calidad del sujeto activo3. El bien jurídico que se protege es la reserva sexual de la víctima entendida como el respeto a su incolumnidad física. en su artículo 152. t. Aquella figura había sido introducida por el proyecto de 1891.11. concurriendo alguna circunstancia de la violación sin que haya cópula. posteriormente. 127). de 1917 (art. de modo que toda la enumeración podría haberse resumido por una forma general. prevista en el derogado artículo 127 del Código Penal. Aquel delito era distinto a la violación y al. y amplía los factores que anulan el libre consentimiento de la persona más allá de la fuerza física y la intimidación. 130). e incorporando otras relaciones de jerarquía. que hubiera dicho "cualquier otra causa que elimine la libertad de consentir".

entendida ésta como el derecho del individuo a la incolurnnidad del consciente y voluntario trato sexual. Se exige. como ser las coacciones. Es decir. tanto del tercero como obligando al sujeto pasivo a que lo haga ella misma. la manipulación sexual sobre su cuerpo. que la norma tutela la reserva sexual. en términos que se pueden utilizar en la actual redacción. que podrán entrar en otros tipos penales. En síntesis. 1 . en la nueva estructura de la ley. esto es. una relación corporal directa entre el sujeto activo y el pasivo. se protege la libertad de la persona de consentir actos sexuales o del abuso de la situación en los casos de menores de 13 años. Para Creus. Es. ni tampoco penetración bucal o anal..DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Núñez entendía. de modo que son típicos los actos de tocamientos en las partes pudendas. ya que toda persona tiene derecho a no ser víctima de actos lesionadores de la reserva sexual de su propio cuerpo6. que el autor viola atacando su pudor individual7. p. cit. sin el consentimiento de la víctima. es el abuso sexual con fuerza e intimidación. 230. El ajamiento o injuria tiene por objeto la pudicia del individuo. NÚÑEZ. p. . en principio. dice Núñez. El tipo básico. ' CREUS. Pero quedan fuera del tipo penal los actos de mera contemplación de la persona. o los artículos 128 y 129 del Código Penal. ni introducción de objetos. 213. También es agresión sexual obligar a la víctima a que realice actos de este tipo sobre el cuerpo de terceros. lo que primordialmente se tutela es la voluntad o el consentimiento del sujeto. sin acceso carnal. t. la agresión sexual. que constituye la esfera de reserva sexual de la víctima. Esta es la forma más racional de entender la ley desde un punto de vista dogmático. un ultraje al pudor privado. respecto de la anterior norma. teniendo en mira la integridad física y psíquica de las personas como parte de su dignidad. ob. sobre su cuerpo. respecto de aquellos actos de disposición en materia sexual ejecutados por otro. Este tipo básico es la agresión sexual. ob. se protege la libertad. y sobre éste se van agregando los demás incisos regulados ahora como formas calificadas o agravadas de la conducta que conllevan mayor pena.. que. cit.

Buenos Aires. De acuerdo a la redacción de la ley. de autoridad o de poder. Tipo objetivo a) Conceptos generales A nuestro juicio. ob.W. Ejea. . IV. sino eventualmente en el de corrupcións. el tipo penal de abuso. y no hay duda que. De acuerdo a lo que se desprende del artículo 119. Soler aclara que los actos en que la víctima es obligada a efectuar en su propio cuerpo. p. Quedan excluidos de esta figura aquellos actos que importen el intento o la consumación del acceso carnal. t. o aprovechándose de que la víctima. los que están regulados en el párrafo 3" del mismo artículo. con persona de uno u otro sexo. o de un tercero. del Código Penal. si el autor realiza tocamientos o hace tocar por un tercero. no haya podido consentir libremente la acción. ni por la contemplación de ésta de actos obscenos por parte del sujeto activo sobre su propio SOLER. está atacando la libertad sexual protegida.. cit. por cualquier causa. Hay coincidencia en que no se tipifica el abuso por palabras que pronuncie el autor o la víctima. ni tampoco cuando se trate de una simple contemplación del autor a la víctima. 330. no hay motivo alguno para limitar la norma. De modo que los demás tipos penales no son otra cosa que el abuso al que se le suma alguna otra circunstancia que agrava el tipo básico. t. encuadran en la figura típica9. abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia. 111. primer párrafo. Ambos autores no dan ninguna razón para fundamentar su tesis. Núñez afirma que estos actos de tocamiento en el propio cuerpo. menor de 13 años. p. El tipo penal del abuso sexual 1. previsto en el artículo 119. de carácter sexual. NUÑEZ. Sin embargo. 3 10. o cuando mediare violencia. primer párrafo es el tipo penal básico sobre el cual se estructura toda la sistemática de los delitos de abuso sexual propiamente dicho. habida cuenta de que lo prohibido es el abuso sexual sin acceso carnal. abusa sexualmente la persona que realiza actos corporales de tocamiento o acercamiento. no encuadran en este delito. Por ello lo esencial es poder conceptualizar qué es el abuso sexual. Derecho Penal argentino. o si obliga a la víctima a hacerlo.

configura abuso sexual el acto de lesbianismo. a nuestro juicio. a lo más podrían erradicar la punición del coito bucal en el párrafo 2" del artículo 119 -abuso sexual agravadcpor las circunstancias de su realización.a integrar la del tipo penal del artículo 119. pasando. 1. cit. t. SOLER. cit..087. y que. señala el autor. " CREUS. 310. no obstante que la inclusión de esos casos fue uno de los motivos que suscitó el deseo de reforma. que crea un nuevo tipo penal 4 abuso sexual gravemente ultrajante-. 23 1. 330. 111. Sin embargo. ob. en cuanto lo califica de poseer "gravedad ultrajante".. La tarea del dogmático es conciliar una interpretación armónica con la Constitución. Sobre nuestra opinión Creus. del Código Penal. La ley 25. Quienes participen de la tesis negativa. lo que podrá configurar el delito de exhibiciones obscenas previsto en el artículo 129 del Código Penallo. y aún así podría discutirse ya que en tal caso lo ultrajante radicará en la naturaleza del abuso antes que en las circunstancias de su realización1'. Respecto de la fellatio in ore. a los fines de respetar el principio de legalidad y evitar la analogía. por sobre todo. p. tercer párrafo. también advertimos sobre la necesidad de una reforma que aclarara la situación en tomo a esta cuestión. el principio de legalidad no puede ser vulnerado por la incapacidad de quien hace una ley de volcar lo que piensa en un texto. t. fundando esta posición tanto en razones científicas como en los propios antecedentes legislativos. y el acto libidinoso. A esta reflexión de Creus se le podría contestar que una cosa es lo que el legislador ha pensado. 'O NUÑEZ. en el que no puede haber acceso camal.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL cuerpo. el concepto de acceso carnal no abarcaba la fellatio in ore.087. t. Delitos sexuales según la ley 25. a partir de la reforma introducida por la ley 25. IV. queda excluida dicha conducta de la figura del abuso sexual simple.087 cit. quien entiende que la fellatio in ore es ahora violación. segundo párrafo. CREUS. ha sostenido que no faltarán quienes sigan negándose a calificar como acceso camal el coito bucal. p. y otra muy distinta lo que ha escrito. Por el contrario. el cual tiene un significado objetivo impúdico.. pese a que el mismo se prevé en el artículo 119. ob. En la edición anterior destacamos que. . ob. p. cit.

Como consecuencia de ello. es el tipo básico. Filippo. y. pero sin ánimo de llegar al coitoI4. b) Las tesis existentes en la doctrina sobre los actos que constituyen el abuso sexual El abuso sexual simple. p. Tratado de Derecho Penal. Si hubiera querido solucionar el problema. con lo que la doctrina venía diciendo aun antes de la reforma. Reati sessuali. 121.1) Doctrina subjetivista l 3 Esta teoría sostiene que el delito únicamente se tipifica cuando el autor se propone con su acto desahogar un apetito de lujuria. Así. sin duda alguna. con propósito libidinoso. y otro. sin llegar a la conjunción camal. En este sentido. l4 FONTÁN BALESTRA. En ese aspecto analícese la pobre discusión en el Senado. que consiste en la comisión de actos libidinosos. Una amplia referencia para la doctrina italiana en MANCI. Fratelli Bocca. b. libidinoso. que tiene que ver. 1927. Sin ello.con la nueva redacción del delito de violación. no ha solucionado la controversia. a pesar de la ofensa que se comete contra la libertad sexual. si el "La oreja". la confesión de que era una mala reforma. de allí la importancia de dar un concepto. V. En esta misma posición Molinario y Aguirre Obarrio afirman que es necesario el ánimo libidinoso. ya que éste se caracteriza precisamente por una acción que tiende a desahogar un apetito de lujuria. y las absurdas palabras del senador Yoma cuando quiso interpretar a qué se aludía por cualquier víaI2. en lugar de "por cualquier vía" debió aludir específicamente a la "vía oral". subjetivo. Abeledo-Perrot. no tendientes al acceso camal. habrá que ceñirse a su letra. 1969. Buenos Aires. que se establece por la voluntad y conciencia de cometer un abuso. Torino. que era justamente sobre la cual se dividían las opiniones en la doctrina y jurisprudencia. más allá de las propias opiniones. señalan que cuando falta el fin de satisfacer un impulso erótico. 147 y ss. ps. no surge este delito. l2 l3 . afirman que son dos los elementos que caracterizan al abuso: uno material-objetivo. t. la acción sería atípica.

que sólo resultarán típicos si se les suma el dolo del autor. Pero también son típicos otros actos que no tengan esa finalidad. l8 NÚÑEZ. Programa de Derecho Criminal.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL acto material ha sido dirigido con el solo fin de ofender a la víctima. 309. cualquiera sea la parte del cuerpo sobre la que recaigan y aunque el autor no logre la satisfacción de su sexo". Los delitos. ob. Lo que interesa entonces. Francesco. cit. y poseen aptitud para constituir el delito. 435.2) Doctrina objetivista Los autores que siguen un criterio objetivo. consistente en la finalidad libidinosa o sexual del autor. tal hecho no sería el de abuso. 1996.. Es el caso del autor que toca las partes pudendas de la víctima a los efectos de hacerle pasar vergüenza en público15. sino el de injuria real. ps. 312.. será abusivo el acto si la intención del autor es abusiva18. sino que lo que en verdad se protege es el derecho a la libertad corporal contra el ultraje que implica la intromisión indebida de un tercero. que es el dolo del autor. 1 . Buenos Aires. Por supuesto que los actos libidinosos son siempre abusivos si se cometen en contra de la voluntad de la víctima. p. b. Y esto porque el objeto de la ley es proteger la libertad corporal. En estos casos. con prescindencia del elemento subjetivo. l7 CARRARA. Núñez16 afirma que el Código no tiene como requisito del tipo que el autor tenga un fin libidinoso. Bogotá. l6 NÚÑEZ. p. es que el acto sea objetivamente abusivo. pues tienen un significado impúdico subjetivo. como ser un examen ginecológico que objetivamente puede parecer como libidinoso. . Alfredo. IV. consideran que se restringe indebidamente el delito en cuestión al exigir que los actos de claro sentido sexual tengan que tener el elemento subjetivo. También son actos libidinosos los que tienen más de un significado sexual. Parte especial. p. 1972. t. cit. pero que objetivamente son impúdicos. Tea. t. 1544 y 1548.. ob. actualizado por Eduardo Aguirre O b b o . en pos de la integridad Is MOLINARIO. Temis. 3a ed. Encuadran pues en este concepto los actos de naturaleza sexual que son hechos para burlarse de la víctima. por afectar las partes pudendas de la víctima.

de modo que se puede afirmar que entiendo actos objetivos realizados dolosamente. 312. sino de los conceptos generales de lo que es el dolo dentro de la teoría del delito. 312. aun con una finalidad ulterior. SOLER. aunque no sea con ánimo libidinoso. como ser la de la burla. ps. consistente en dolo y el ánimo libidinoso. contra el ultraje de un tercero -sin analizar sus deseos-. p. pero si se toma de aquélla porque es de una mujer en especial. cit. abrazo). ps. es decir si ofende el pudor y el decoro sexual de la víctima o satisface deseos lujuriosos del autor19. p. por ejemplo. ob. humillar a la víctima. aunque el autor no tenga la finalidad de obtener una satisfacción sexual. 1. ob.sexual y dignidad de la persona. aunque no sea con una finalidad sexual. en los cuales únicamente existirá abuso si el ánimo del autor es abusivo. ob. En todos los casos se exige el dolo o la intención del autor del tocamiento de una de las partes pudendas de la víctima. Son actos libidinosos. si el autor tiene conocimiento que lesiona la libertad sexual de la persona ofendida. cit. IV. Esto parece surgir no ya de la reforma. 324. A nuestro juicio no ha quedado claro para la doctrina el tipo subjetivo del delito. 232. ob. Hay que distinguir entre el dolo del autor y el elemento subjetivo del tipo. los que son objetivamente impúdicos por afectar partes pudendas de la víctima. . t. t. c) Sujeto activo y sujeto pasivo El sujeto activo de este delito puede ser tanto el hombre como l9 20 NÚÑEZ. de por sí oscura. Se comete entonces el delito mediante una acción efectuada sobre el cuerpo de la víctima. sino. conociendo la objetividad sexual del acto se dará el tipo penal del abuso. hacer una broma.. NÚÑEZ. A modo de ejemplo. cit. cit. con la única limitación del acceso camal y que la ofensa sea consciente. por lo que cabe concluir que puede constituir un abuso sexual cualquier acto con sentido objetivamente impúdico.. su acto es ofensivo para el decoro sexual de la víctimaz0.. Núñez y Creus afirman que el que se aferra a la pierna de una mujer para no caerse. CREUS. o cualquiera de los actos ya enumerados con anterioridad. Hay actos que objetivamente pueden o no tener sentido impúdico en relación a lo sexual (beso. es decir.. no incurre en la figura legal.

lo que sí se deberá probar es la fuerza o la violencia que hace que el acto sea robo. hombre o mujer. por parte de aquélla. no resiste el menor análisis. resulta obvio que la prostituta puede ser sujeto pasivo de este delito (ver infra. por lo tanto. por alguna de las situaciones previstas en la ley. tampoco habrá abuso sexual. el hecho abusivo para consumar la actitud reprochable. no habrá robo. si la víctima desea entregar la cosa. que toda persona es inocente hasta la existencia de sentencia f m e . y más allá de la retórica de los diputados que fundamentaron el proyecto. ya que la ley exige que el hecho se cumpla con la concurrencia de actos violentos por parte del autor. cuando se trate el delito de violación). bastando. a lo sumo quedarán subsistentes las lesiones o el daño. que no ha consentido el acto. El sujeto pasivo puede ser cualquier persona física. Habiendo definido el bien jurídico como un atentado a la libertad sexual del sujeto pasivo. Cuando se trata de una persona menor de 13 años de edad. y que por tanto no se puede discutir sobre el consentimiento en los delitos sexuales. En cuanto al consentimiento de la víctima.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL la mujer. Cualquier demagogia sobre la víctima no puede romper el principio constitucional. su consentimiento para el acto es irrelevante. En ambos casos. Se vuelve a equivocar la Exposición de Motivos y tergiversa los principios constitucionales cuando afirma que las víctimas de robo no necesitan comprobar si se resistieron. para que se configure el tipo. Según el texto constitucional. éste no debe existir. Recuérdese. . El argumento dado por los legisladores acerca de que la víctima de un robo no necesita probar que resistió el robo y se infiere del hecho de haber entregado el dinero. y lo hace desde su ámbito de libertad. al igual que el sujeto pasivo. y sería bueno que los diputados lo hicieran. Un caso que suscitó polémica en la doctrina fue el del abuso a la mujer prostituta. En este sentido. Y si la víctima consiente el hecho. cuyo cuerpo sufra el abuso sexual por parte del autor. De igual manera habrá que comprobar en los presentes algunos de los extremos del tipo penal. o la imposibilidad de resistencia. la falta de consentimiento sigue siendo la base de todos estos delitos.

Si la víctima es mayor, el delito se configura si concurre alguna de las circunstancias descriptas en el párrafo.
d ) Modalidades del abuso sexual d. 1) Víctima menor de 13 años

La edad de la víctima, en el primer supuesto del tipo penal de abuso sexual, que sustituye a la figura derogada de abuso deshonesto, ha sido elevada por la ¡ey 25.087, de 12 a 13 años. Si desde la versión del Código Penal argentino de 1921 se mantuvo la edad de 12 años, en la actualidad, cuando las relaciones sexuales entre menores son más habituales, dado que es más frecuente que la vida sexual se inicie en edades más tempranas2', no existen motivos para fundamentar esta modificación. El proyecto de 1891 de Piñero, Rivarola y Matienzo; el de 1906, y el de Tejedor, ya establecían la edad de 12 años. En el último de los mencionados se decía que la ley ha querido rodear de esta garantía a la sencillez y la inocencia; ella ha visto un monstruo de bárbara lujuria en el que profana de ese modo lo que por todo género de razones humanas y divinas debía serle re~petable~~. El proyecto de 1951 también establecía la edad de 12 años, e igualmente el de 1953. No se entiende después de estas citas, cómo el legislador puede cambiar de 12 a 13 años sin ninguna explicación que fundamente tal modificación. Es otra muestra más de la arbitrariedad de la reforma y de la falta de estudio con que ella se hizo. Entrando al análisis pormenorizado del tema, habrá abuso sexual si la víctima fuere menor de 13 años, aun con su consentimiento. La criminalidad reside en la falta de madurez mental del menor para entender el significado fisiológico del acto sexual, en el sentido cultural, situación de la que el sujeto activo se aprovecha y abusa para lograrlo. La ley presume juris et de jure la falta de conocimiento por la edad y voluntad de la víctima y, por ende, la imposibilidad de prestar
21 Hecho éste que el mismo legislador admite, cuando exige el "aprovechamiento de la inmadurez del menor", en el delito de estupro -vid Antecedentes Parlamentarios de La Ley, p. 161S-. 22 Nota al art. 253, citando a Pacheco.

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consentimiento para el acto. No es que la ley presuma la falta de capacidad de consentimiento de la menor, sino que la presunción es sobre la yalidez del consentimientojurídi~o*~. como afirma Núñez, ES, una presunción basada en razones de cultura y no de aptitud sexual propiamente dicha24.

d.l.1) Uso de violencia
Debe entenderse como tal el empleo de violencia material, esto es energía física aplicada por el autor sobre la víctima o en su contra con el fin de anular o vencer su resistencia, y con ello abusar sexualmente. El abuso sexual se logra violentamente cuando su realización supone la resistencia física consciente de la víctima y su vencimiento por el autor del hecho. Entre la violencia y resistencia debe mediar una relación de oposición respecto del objetivo sexual del autorz5. Quedan comprendidos dentro del concepto de violencia, por disposición del artículo 78 del Código Penal, todos los casos en que se han utilizado medios hipnóticos o narcóticos. La violencia material consiste en una energía fisica, animal, mecánica o de otra naturaleza, ejercida por el autor o por un partícipe sobre la víctima, con el propósito de lograr la ejecución de los actos libidinosos. La resistencia constituye un elemento fundamental para estimar la existencia de violencia fisica. Deberá, entonces, analizarse en cada caso si la voluntad contraria de la víctima, exteriorizada mediante actos, fue vencida por el empleo de la fuerza física. Esta deberá ser bastante como para vencer una resistencia seria y constante. No se requiere el empleo brutal de ella, ni una resistencia heroica de la víctima, bastando que sea capaz de sujetar e inutilizar la resistencia de una persona común. Puede darse la situación en que el autor hace ingerir a la víctima

'' CARMONA SALGADO, Concepción, Delitos contra el honor, en COBO DEL
ROSAL,Manuel (dir.), Curso de Derecho Penal español, M. Pons, Madrid, 1996, p. 260.
24

NÚÑEZ, ob. cit., t. 111, p. 254. NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 259.

estupefacientes con el fin de disminuir o anular la resistencia que ésta pudiere oponer. El ofrecimiento y aceptación de la droga no quita el carácter delictivo pues el autor se valió de la debilidad de la víctima, o sabía que la oposición a los actos del autor iría desapareciendo suministrado el estupefaciente. Ésa fue, entonces, la finalidad buscada por el autor para abusar sexualmente al sujeto pasivo, haciéndole perder a este último su capacidad de poder oponerse a tales actos, lo cual le permitió obtener ventajas que, de otro modo, no hubiese logrado. Volvemos a insistir en que el bien jurídico sigue siendo la libertad de la persona, de modo que este consentimiento así logrado no es válido.

d. 1.2) La resistencia
Existe efectivamente resistencia cuando la víctima se opone y exterioriza tal oposición, sin que sea necesario que tal oposición sea desesperada y que haya vencido todos los esfuerzos. Obviamente que dicha resistencia es inconcebible sin la violencia del autor y viceversa. La resistencia deberá ser seria, esto es, verdadera, no fingida, que es en última instancia expresión de una voluntad manifiestamente contraria al acto. Debe ser, además, constante, que se refiere al tiempo de dicha resistencia, con igual grado e intensidad opuesta, no adoptada al principio y luego abandonada. Es de destacar que la constancia en el grado e intensidad debe surgir de la voluntad y no de la fuerza física de la víctima que, lógicamente, irá disminuyendo por el cansancio a medida que se la ejerce. El cesar de la víctima en su accionar, ya sea por agotamiento o temor que el acto inspira, no deberá, en ningún caso, entenderse como con~entimiento~~. En cambio, no es resistencia la vergüenza o el pudor que constituye la coquetería, ya que si bien para vencerla hay que usar cierto grado de fuerza, la intención del sujeto pasivo es consentir el acto libidinoso, lo cual, por no haber voluntad opuesta, descarta cualquier tipo de abuso sexual. Estos conceptos siguen vigentes aun cuando de ciertos párrafos de la Exposición de Motivos pareciera deducirse la falta de importancia del consentimiento de la víctima. Suele suceder, cuando el legislador no maneja técnicamente el tema y cuando quiere proteger
26

NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 260.

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con mayor vigor un bien jurídico, que termina desprotegiéndolo. Por suerte, como la Exposición de Motivos no se plasmó en el texto, el intérprete puede, con ley en mano, argumentar de acuerdo a los principios legales correctos.

d. 1.3) La sorpresa La sorpresa ha sido asimilada a la violencia, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. En efecto, puede ser que la víctima se vea sorprendida por los actos ahusivos del autor, no contando con los elementos suficientes para "resistir", puesto que nada, hasta el momento, podía hacerle suponer que se hallaba en peligro. En este caso, el ataque se consuma contra la voluntad del sujeto pasivo, cuando no se halla en condiciones para impedir el ataque, debido a la menor defensa contra la agresión, que no pudo ser prevista. Núñez2' afirma sobre el punto: "La naturaleza del abuso, que lo vuelve de más fácil realización que el acceso carnal, tiene influencia en lo que atañe a la configuración del caso del fraude impeditivo de la resistencia de la víctima. Respecto del abuso, la sorpresa es una circunstancia que, respecto de determinados actos abusivos, como son los manoseos, los besos y abrazos impúdicos, ya es suficiente para evitar la resistencia de la persona ofendida y afirmar la no aceptación del acto por su víctima". Es decir, que los supuestos enumerados por el artículo 119, primer párrafo, del Código Penal comprenden distintas circunstancias que se caracterizan por la ausencia de consentimiento de la víctima. El aprovecharse de la víctima por cualquier causa, de modo que no haya podido consentir libremente, también puede ser por vía de la sorpresa con que el ataque ha sido llevado a cabo. La jurispruden~ia~~ resolvió que se configura el delito en estudio, si los actos libidinosos realizados por el agente no fueron consentidos por la víctima, quien, por lo sorpresivo de la agresión sexual, no se halló en condiclones de oponer resistencia al comportamiento de aquél. Tanto es así, que no escapa al reproche penal la conducta del

Fe, Rep. .L. L. del 1 1-643.

'' NÚÑEZ, ob. cit., p. 313. '* Cám. Crirn. y Correc., L. L. del 23-11-66; E. D. del 27-2-67; id. CS de Santa

autor, si no medió consentimiento por parte de la víctima, quien, dada la agresión sexual sorpresiva, no pudo ofrecer resistencia al comportamiento del agresor.

d.2) Uso de amenazas El uso de amenazas equivale a la intimidación del antiguo texto. La intimidación es todo acto de violencia moral, idóneo para producir temor en el ánimo del sujeto pasivo, en forma tal que éste se encuentre obligado a soportar o ejecutar la acción que el agente propone. Se trata de la violencia moral o vis compulsiva, que .consisteen la amenaza de un mal futuro que el autor profiere a la víctima. El temor debe ser razonable y tener un fundamento, ya que eso es requisito básico de la amenaza. Representa la amenaza de sufrir un mal grave, injusto, determinado, posible, futuro y dependiente de la voluntad del autor, el cual podrá recaer sobre cualquier bien, persona, o interés del sujeto pasivo. El anuncio del mal debe ser de tal magnitud que intimide a la víctima y que le infunda un miedo que doblegue la resistencia. La amenaza, según un grupo de autores, debe ser inmediata o inminente con relación a la situación de peligro para la víctima, de modo que no se dará el delito si dicha circunstancia temporal no ocuOtro grupo de autores admite que el mal amenazado sea futuro, teniendo en cuenta las circunstancias del caso30.Núñez, si bien no se pronuncia de una manera tajante, afirma que "el mal a producir sea de inmediato o luego", bastando que haya producido efecto en la víctima3'. No es un problema menor el que está relacionado con la gravedad de las amenazas. El criterio objetivo, sustentado por Gimbernat, sostiene el sentido de que el mal que se obliga a la víctima a soportar debe ser también muy grave. Muñoz Conde ha respondido a esta tesis que ella olvida la posición concreta de la víctima. Núñez es bastante claro al
29 GIMBERNAT ORDEIG, Sobre algunos aspectos del delito de violación en el Código Penal español, en Estudios de Derecho Penal, Madrid, 1990, y CARMONA SALGADO, ob. cit., p. 252. 'O CARMONA SALGADO, ob. cit., p. 252. 3' NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 263.

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afirmar que la amenaza de un mal para algunas personas puede ser grave, en cambio para otras no. Y esto tiene que ver con la psiquis de cada persona, sus miedos, su condición cultural, etcétera. Piénsese por ejemplo, en el caso de una mujer que crea firmemente en que cierto juego de naipes tiene consecuencias funestas para sus hijos, y frente a esta circunstancia accede a la relación sexual, con el solo fin de evitar un daño a sus hijos. No se podrá decir que no se ha vulnerado la libertad de la víctima con el fin de tener relaciones sexuales32. La amenaza de un mal también puede dirigirse a terceros, como a la propia víctima. Sólo se podrá discutir si el tercero tiene un vínculo ya familiar o de otro tipo. La doctrina alemana limitó el caso a la existencia del vínculo, pero no es impensable el caso que ponga a una mujer en la alternativa de aceptar la relación sexual, caso contrario se mata a otra persona. No hay duda que en estos supuestos, la aceptación de la relación no ha sido hecha con la libertad que exige la ley.

d.3) Mediante abuso coactivo de una relación de dependencia, autoridad o poder Esta modalidad de comisión del delito de "abuso sexual" fue introducida por la ley 25.087, y engloba relaciones de autoridad y jerarquía en las que el autor se encuentra con la víctima en relación de preeminencia, la cual puede forzar su libre consentimiento. A nuestro entender, estas tres formas de comisión ya eran típicas pues quedaban incluidas en las modalidades precedentes (violencia o amenazas), por lo que su especificación nos resulta redundante, en el sentido de que siempre debe existir, a raíz de la dependencia de la autoridad o del poder, una forma de violencia o amenaza por la cual la víctima accede a la pretensión del autor. La relación de dependencia puede darse en materia laboral, educacional, institucional, religiosa, o análoga, siempre que no caiga en la agravante prevista en el cuarto párrafo del mismo artículo. Comprende también aquellos casos de dependencia económica, social, sanitaria o de otra índole33.
32 NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 263; CARMONA SALGADO, ob. cit., p. 253; GI~ERNAT ORDEIG, ob. cit. y CREUS, ob. cit., p. 194. 33 VILLADA, ob. cit., p. 35.

La relación de autoridad comprendena aquellos casos en que el abuso es ejecutado por un superior jerárquico, en estructuras u organismos o instituciones que operan en base a códigos o pautas de autoridad o disciplina, e imponen un tipo de obediencia o sometimiento a reglas de carácter rígido (como las FF. AA., policía, e t ~ . ) ~ ~ . Con respecto a las "relaciones de poder", resulta harto difícil desentrañar cuáles quedan abarcadas que no hayan sido ya incluidas en las situaciones descriptas en los párrafos que preceden. Creus entiende que son todas aquellas que colocan a la persona del sujeto pasivo en la precisión de obedecer las decisiones del autor, no derivadas ni de la dependencia ni de la autoridad en sentido funcional (incluido el sentido laboral de lo f ~ n c i o n a l ) ~ ~ .trataría, entonces, de aquellas Se personas unidas a la víctima por un vínculo de poder particular, del que se aprovechan para llevar a cabo el abuso. Por ejemplo, podrían incluirse a quienes detentan una posición de garantes, y condicionan su auxilio a la concesión de favores sexuales (guardavidas, guía de montaña, etc.).

d.3.1) Acoso sexual
Se suele denominar "acoso sexual" a aquellas formas de presión sexual que se dan en determinados ámbitos, en los que se desarrollan relaciones de preeminencia implícitas (trabajo, colegio, universidad, etc.), y que genera, como consecuencia, que el sujeto pasivo se vea compelido a tolerar las presiones, para permanecer o progresar en dichos ámbitos. El sujeto activo coacciona a la víctima a que se someta sexualmente, abusando de la autoridad que le confiere su función. Sin bien esta figura se hallaba contemplada en numerosos proyectos de ley, lo cierto es que no fue incluida como figura autónoma en la ley 25.087. Lo que sí es viable es su subsunción en algunas de las modalidades antes estudiadas. De todas formas, sigue vigente el principio de que el bien jurídico es la libertad sexual, de modo que la aceptación, tanto del hombre como de la mujer, de la relación sexual debe haber sido condicionada
34

35

Ídem nota anterior. CREUS, art. cit., p. 3.

36 Este supuesto. .. en este caso. que legislaba el abuso deshonesto. t. porque en éste. 37 NÚÑEZ. deberá determinarse su edad sin examen de su capacidad real de comprensión. a los efectos de apreciar la capacidad de la víctima. De pretenderse sancionar esta conducta se estaría. 119. 127. y segundo. porque hubiera bastado estudiar lo que ha sucedido con otros tipos penales así redactados para no incurrir en el mismo error. violando el artículo 19 de la Constitución Nacional. en tanto que la falta de razón exige que ello se averigüe3'.087. ya sea una empresa. decidir libremente. con anterioridad a la sanción de la ley 25. las que no hay que confundir con la motivación de la persona. En esta fórmula se englobarían todas las situaciones que estaban antes tratadas por la doctrina y la jurisprudencia y que el propio Código había receptado. que ya de por sí son confusos y vagos. sería una aplicación analógica de los tipos penales. rematando con la expresión: "que la víctima por cualquier causa no ha podido consentir libremente". ob.4) Víctima sin consentimiento libre La fórmula vendría a ser análoga a la empleada por el legislador en el delito de estafa. d. el significado del acto sexual. se encontraba previsto específicamente en el art. al que se hacía remisión en el art.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL en su decisión y en su motivación. ya sea la administración pública. 111. 2 O párrafo. en el sentido de que se enumera una serie de situaciones en las cuales la víctima no ha tenido la libertad de decidir. Con lo cual se demuestra que el legislador no tiene memoria histórica ni conocimiento científico. Entre ellas resultan de relevancia las siguientes: d. Pero no hay que confundir los casos de abuso con aquellos en que la presunta víctima acepta el trato sexual con el fin de escalar posiciones en su ámbito. Dicha situación. por una parte. cit.4. p. se diferencia del supuesto del menor de 13 años. 255. en el sentido de que cada uno es dueño de sus actos.1) Víctima privada de razón Entre las situaciones incluidas se encuentra la de la persona "privada de razón"36que es quien no posee la capacidad de comprender.

2) Víctima privada de sentido4' También en este caso. cit. Distinto trato deberá darse en esta hipótesis al "consentimiento" respecto del caso del menor de 13 años. en cambio. Si esto es así. inciso l o del Código Penal. cit. 119. ob.. deben concordar sustancialmente con el asentimiento otorgado. Edgardo A. 2. t. no alcanza que el sujeto pasivo esté privado de razón. se debe remitir a nuestro concepto del artículo 34. el autor se aprovecha del estado de la vícNÚÑEZ. No obstante. ps.4.Núfiez3*. no habría dificultad en aceptar que estas personas tengan relaciones sexuales. 38 39 . t. 36 y SS. 255 y t. p. por ello. En síntesis. se considera que el incapaz consintió en plena capacidad. además. ob. 40 CARMONA SALGADO. Buenos Aires. el autor debe saber el estado de la víctima y querer realizar el acto sexual aprovechándose de tal situación40. 2" párrafo. Por ende. ya que de lo contrario se las estaría condenando a una especie de abstención sexual perpetua. especialmente a la idea de la comprensión de la criminalidad del acto39. d. 256. 111. en los casos en que se compruebe que durante un intervalo lúcido el sujeto pasivo prestó consentimiento para que se consumara la conducta típica y luego perdió la razón. 41 También este supuesto. 1995. tales como las psicosis y oligofrenia~graves. valorativas y ejecutivas del sujeto afectado. 224 y SS. para que dichos actos se entiendan consentidos. De manera que la reforma no hace otra cosa que receptar lo que la doctrina venía diciendo de manera lógica y coherente. A esta misma conclusión habíamos llegado ya en la primera edición. toda vez que este último nunca estuvo en condiciones de consentir válidamente tal acto.sostiene que es necesario que se trate de un trastorno de las facultades semejante a los que produce la inimputabilidad delictiva.. con anterioridad a la reforma. p. sino. DONNA. 11. Astrea.. ps. que el autor abuse de la situación. Teoría del delito y de la pena. La justificación de la punición reside en el abuso de la situación de la persona privada de razón. Dentro de este contexto se podrían incluir todas las anomalías o deficiencias idóneas para perturbar las capacidades cognoscitivas. estaba previsto en el art.

no hay delito punible . ya que lo aludido hace al empleo de violencia y nos encontraremos." Está claro que el tipo penal no requiere que el autor haya puesto a la víctima en estado de inconsciencia. t. $ 1516. También este estado debe ser aprovechado por el autor. cuando Como dato de interés se puede traer la opinión de Car~-ara~~ se refería a la mujer ebria o dormida: ". Francesco.El sueño o la ebriedad de la mujer -afirma. En consecuencia. entonces. 254. . etcétera. Programa de curso de Derecho Criminal.4. Esto supone la carencia o grave perturbación de las facultades cognoscitivas y volitivas de la víctima.. Son casos que la doctrina y la jurisprudencia han conceptualizado como formas de pérdida o trastorno de la conciencia.. desmayo.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL tima. al que el art.3) Víctima imposibilitada de resistir el acto44 Este supuesto es aquel caso en el cual la víctima puede comprender CARMONA SALGADO. la que se encuentra privada de sentido para comprender el acto.no agotan por sí solos la materialidad de la violencia. 42 43 . situación de la que el autor se aprovechó. 2 ' p h . sonambulismo. que le impiden a la víctima comprender la significación de su acto.. habría consentido al encontrarse en el libre ejercicio de su entendimiento o voluntad. 44 Esta situación también se preveía específicamente en el derogado art. habida cuenta que rigen las mismas razones que hemos dado para las personas privadas de razón. 127 hacía referencia. porque la víctima no pudo consentir libremente la acción. por razones no patológica^^^. se configura el delito. ante la primera hipótesis analizada en el artículo en estudio. ebriedad total. Es decir. d. p. que exige siempre una voluntad contraria. ob.. 5" ed. cuando se comprueba que la mujer. de quien se abusó mientras se encontraba en ese estado... constituye una mera presunción de violencia que debe ser completada con la prueba directa de esa voluntad contraria. 119. cit. en los casos en que el abuso sexual se efectúa sin el consentimiento de la víctima mientras ella se halla sumida en el sueño. Se puede ejemplificar: sueño. IV. por el uso de medios hipnóticos o narcóticos. CARRARA.

para incluir su conducta en el supuesto en análisis. Tal imposibilidad física para repeler el acto sexual debe ser total. estaremos frente a la hipótesis de violencia. La razón es. se incurre siempre en abuso sexual. Un impedimento psíquico que excluya la reacción física adecuada de la víctima por incomprensión del acto. Basta solamente con que la víctima carezca del poder de resistencia al acto. siempre la conducta será típica. que presta su consentimiento. exista o no consentimiento de la víctima.: parálisis. que la ley considera que dicho consentimiento. El estado de vulnerabilidad debe provenir de un estado físico o de salud. como lo hemos dicho oportunamente. etc. en principio. en caso de existir.). que incite al sujeto activo a la utilización de fuerza para vencer tal resistencia. pues el sujeto pasivo . éste. toda vez que ante la mínima fuerza que practique la víctima para resistir la acción del autor. cuya base se encuentra en una ineptitud física. sea que la víctima preste o no su consentimiento. deviene irrelevante. e ) Consentimiento y exclusión de tipicidad La existencia del consentimiento puede traer aparejada diferentes consecuencias según las diferentes hipótesis contempladas en el tipo penal. hemiplejía. De esta manera. aun cuando dicha imposibilidad haya sido causada por personas ajenas al autor y que éste se aproveche de ella. pero no puede oponerse materialmente a su ejecución en virtud de un impedimento material que la imposibilita. y el aprovechamiento de la situación de la víctima. cae en la hipótesis de falta de razón o de sentido. En virtud de ello. en los casos en que las víctimas fueren menores de 13 años. entendido tal como cualquier proceso patológico orgánicofuncional que le impida al sujeto pasivo oponer resistencia al acto sexual de acuerdo a su voluntad (por ej. Respecto de la víctima privada de razón. es inoperante por la falta de madurez necesaria de la víctima para discernir el significado y alcance del acto.el sentido del acto. Se exige el dolo del autor. estado febril.

Sin embargo. Sin embargo. si no ha existido el aprovechamiento de este estado.. es distinto el caso en que la víctima presta su consentimiento para que se efectivice el acto de significación impúdica durante un intervalo lúcido de ella. Diferente es el caso en el que no existe resistencia del sujeto pasivo respecto de la violencia ejercida por el autor. no habrá abuso sexual. la conducta no es típica. la víctima deberá oponer resistencia a la acción del autor. razón por la cual estaremos ante la presencia del tipo penal de abuso sexual simple. por lo tanto.carecía de las facultades mentales -o aquéllas se encontraban alteradas-. si el autor comienza a realizar los actos impúdicos a la mujer que se encuentra profundamente dormida y ésta despierta inmediatamente y consiente el acto. Aquí se considera que el incapaz consintió y. En el supuesto en que la víctima se hallase "privada de sentido". El error de Carrara en la cita es que el consentimiento es a posteriori del hecho. mal puede otorgar en ese estado de inconsciencia consentimiento válido alguno. . El tipo subjetivo a) La opinión doctrinaria El delito de abuso sexual es doloso. circunstancia que le impedía elegir con total libertad y lucidez. p. con lo cual el delito en sí se habría tipificado. cit. Sin embargo. 194. entonces. El elemento subjetivo consiste 45 C F U S . la conducta es atípica. pero lo que podría faltar es la voluntad de la víctima de iniciar la acción penal. y luego pierda la razón. para que se configure la conducta típica. si luego de ofrecer resistencia la víctima desiste por agotamiento o por miedo no debe entenderse como con~entimiento~~. ob. no quedará encuadrado dentro del inciso en estudio por carecer de uno de los elementos necesarios: la resistencia que significa la falta de consentimiento al accionar del sujeto activo. lo que será demostrativo de su falta de consentimiento. supuesto que. En cuanto a la violencia y a las amenazas. Pero. 2.

y es compatible con cualquier designio del autor tendiente a la ofensa de la honestidad del sujeto pasivo). p. indirecto o eventual. y sin penetración.en el conocimiento por parte del autor de que se realiza un acto de carácter sexual sin el consentimiento de la víctima. . refiriéndose al "abuso deshonesto". No hay duda de que el tipo penal requiere dolo y. basta el dolo común cuando el corpus del abuso está constituido por una conducta material cuya significación impúdica es evidente (en este caso. NÚÑEZ. Y en este punto. cit. 1. p... En este sentido se puede aplicar lo propuesto por Gómez. además de que el autor del hecho debe tener la intención del tocamiento impúdico. debe serlo en contra de la voluntad de la víctima. 111. 217. Sin embargo. es dolo directo. parece ser que la posición de Núñez es por demás ingenua. cit. ps. representado por el fin impúdico del autor. también se requiere un dolo especial. t. Con lo cual se descarta cualquier forma culposa o imprudente en el hecho. a nuestro juicio. El ejemplo del autor que realiza tocamientos sólo por causar una afectación sobre el honor y no para afectar la integridad sexual 46 47 48 GÓMEZ. Si el corpus del abuso tiene como sustento material una conducta cuyo significado puede ser no abusivo. quien. 435. consistente en la finalidad sexual del autor.. vejar. t. o para excitar o satisfacer la propia lasciva. el dolo puede ser directo. y sólo quedan excluidas las que tienden al logro del acceso camal o su t e n t a t i ~ a ~ ~ . éste lleva inherente un dolo especial -que éste llama dolo espec9co-. Molinario y Aguirre Obarrio opinan que se requiere un ánimo libidinoso y que no haya existido dolo de acceso b) Concepto del tipo subjetivo en nuestra opinión Un análisis adecuado del tipo subjetivo es necesario realizarlo desde una perspectiva dogmática. Enseña Núñez4' que la distinta naturaleza de los actos constitutivos de un abuso tiene influencia en la conformación del dolo del autor. MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO. ob. burlarse. ob. afirmaba que integran el tipo penal las acciones llevadas a cabo para humillar. si el acto es libidinoso. habida cuenta que. 3 1513 16. Así. ob. cit.

que hace que el sujeto tenga un ánimo de estar realizando una acción de carácter sexual. no es ni real ni lógico.. o que el propio sujeto pasivo realice tocamientos en su cuerpo. que exige un elemento subjetivo de lo injusto. tiene en cuenta que está afectanao la libertad sexual de la persona y. ya que no es compatible ninguna otra actitud subjetiva del autor. V. . ob. cit. aun cuando su fin último sea el daño del honor. ya sea sobre el cuerpo de la víctima. señala que es sumamente difícil concebir la tentativa en los casos de violencia presunta. claramente influenciado por la teoría formal-objetiva. En este sentido es interesante la posición de Díez Ripolles. además. Y esto porque ese autor sabe que la afectación. Solerso. su acto tiene un claro contenido sexual. Este elemento consiste en poder excitarse. Tal elemento subjetivo existe en todos en los supuestos de abuso sexual y estupro. Por ello. es preciso que exista el dolo respecto a la realización de los elementos objetivos del tipo. de la tendencia a involucrar sexualmente a la víctima. y después del primer contacto el delito está consumado. SOLER. p. una vez constatado el elemento subjetivo de la finalidad de involucrar. el tipo objetivo. que no se identifica con el dolo. 49 D~EZ RIPOLLES. satisfacerse sexualmente e. 328. La doctrina se ha dividido al tratar el tema de la tentativa. una conducta sexual neutra. 498. cit. y consiste en involucrar sexualmente a la víctima. en este caso. antes de él no hay nada. se requiere un elemento subjetivo del tipo. Por tal motivo. No hay. No hay dolo en el autor en los casos de error o si el acto es realizado por otro motivo totalmente distinto que el sexual.de la víctima. incluso. logrando que lo sean sobre el autor o un tercero. ob. Consumación y tentativa El delito se consuma cuando el autor produce actos de tocamiento. sólo se admite el dolo directo.. causar algún tipo de d i ~ p l a c e r Es que son distintas la conciencia y voluntad de realizar ~~. Por ende.consiste en el contacto. p. ya que el hecho -no mediando resistencia.

demostrara por sus actos la intención de abusar de su cuerpo. 111. que prevé tal situación54. habrá abuso. t. p. 1996. VI. ob. es posible que no siendo el caso de la lucha cuerpo a cuerpo o de la intimidación. La tentativa. 3 16. ob. Respecto de los delitos de corrupción y prostitución. Asimismo. y no lo lograra52. NÚÑEZ. IV. SOLER. En los casos de lesiones leves producidas al realizar actos que configuren abuso sexual. ob. Belgrano. 328. Si se comprueba que el propósito es el de consumar el acceso carnal. SOLER.. p. ya que presentan una semejanza externa que tiende a prestarse a confusión. ps. Edgardo A. t. Deben distinguirse los actos de abuso sexual simple de los que constituyen la tentativa de violación. 314. SS... pero en caso de lesiones graves. los actos de abuso son absorbidos por el delito de violación consumado o tentado. de acuerdo a lo dispuesto por artículo 119. fiecuentemente se consuman mediante actos que implican un abuso de la víctima. dentro de los actos abusivos.Núñez5' sostiene que es posible que el autor intente cometer un abuso sin lograrlo. cit. si. entonces habrá tentativa de violación. .. objetivamente. cit. 30 y NÚÑEZ. Concurso de delitos Cuando el autor actúe con la intención de acceder carnalmente a la víctima. No hay motivo para seguir la posición de Soler.. p. 318. lo logre o no. quedan abs~rbidaspor la figura. Se requiere que además. tercer párrafo. p. cit. ob. DONNA. y el autor. existe un genérico fin sexual. en cambio.. p. 51 52 5' 54 55 56 NÚÑEZ. Tal distinción radica exclusivamente en el dolo del autor. el autor realice actos demostrativos de su intención de consumar el abuso que no lo involucren. ob. En este caso el tipo de corrupción absorbe al de abuso sexual. Ello se daría cuando la víctima ofreciera resistencia al autor. cit. concurren material o realmente. los que practique el autor importen un comienzo de ejecuciód5. tomándola de sus brazos o luchando. aunque en algunos casos ambos tipos podrán concurrir idealmente56. cit. 326. que ya hemos criticado en otra ocasión53.

cuando afirma que la verdadera crítica es que la ley "no obligue" a actuar al fiscal. con un criterio absolutamente patemalista. pueda efectuar denuncia. cit. deberá intervenir el fiscal. sin embargo.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL VII. Acción penal. aunque sea menor de edad. 9.. no quiera o tenga miedo. o que lo fuere por uno de sus ascendientes. se prevé que de existir intereses gravemente contrapuestos entre aquéllos y el menor. del Código Penal. Se contemplan en este caso situaciones en las que el incapaz y su representante tengan intereses contrarios que. cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones configurativas del artículo 9 1. sería contraproducente y no conveniente. Pen.. como es la familia y la decisión de los 57 58 Esta Última hipótesis fue introducida al art. se procederá de oficio cuando el abuso fuere cometido contra un menor que no tenga padre. VILLADA. Entendemos que en esa hipótesis. Sin perjuicio de lo que diremos más adelante. se ha inmiscuido en un ámbito que le es ajeno. por la ley 25. p. sino que "lo faculte" a ellos8. tutores o guardadores. no provengan de un actuar delictuoso por parte de este último (por ej. Asimismo. el fiscal podría actuar de oficio. si así resultare más conveniente para el interés superior del menor5'. ob. por su relación de parentesco con el autor).. tutor ni guardador. Sin embargo. asesorado y10 representado por "instituciones oficiales o privadas-sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas". Nuevamente el legislador. de acuerdo a lo en el artículo 72. inciso lo del Código Penal. primer párrafo. el artículo 132. en el caso de la madre que no pueda. Pena Es un delito perseguible de instancia privada. 72 del CÓd. No es cierto lo que Villada dice. .087. en virtud de la existencia de "intereses gravemente contrapuestos". admite que la víctima. No especifica la ley si esa representación es viable aun contra la voluntad de quienes se hallan autorizados a instar la acción penal por el artículo 72. o si el representante no puede denunciar. y donde sólo por excepción debe entrar.pues dada la complejidad de las relaciones en juego. obligar al fiscal a que en todos los casos actúe.

Crim. Supóngase el siguiente ejemplo: los padres. encuentra a un fiscal receptivo que quiera perseguir a toda costa al autor del hecho. 19-1 1-85. No nos vamos'a cansar de criticar el patemalismo del Estado."Rodríguez. sala VI. Cám. representado por la fmalidad impúdica del autor que en el caso cedió a un impulso repentino.casos 5740 y 5741 Aun aceptando que el prevenido considerara necesaria la realización de masajes en las piernas y glúteos de sus alumnas de gimnasia artística para una mejor práctica de esta disciplina -circunstancia . Para estimar el daño sufi-ido por esta es esencial ponderar el grado de madurez. es mucho más factible que una desnaturalización del mismo.jurisp. El abuso deshonesto es un delito doloso. rápidamente satisfecho sin consumar acceso camal. asesorados por los médicos. agrup.. convencido por estas organizaciones estatales o privadas. y Correc.padres sobre temas tan graves. VIII. Jurisprudencia 1.. L. el positivismo criminológico que hay detrás de todo ello. Constituye el delito de abuso deshonesto y no el de corrupción la conducta que no revierte intensidad tal ni está rodeada de alternativas espectaculares como para hacer término medio posible una desviación futura del comportamiento sexual de la víctima. ni someter al menor a tratamientos lascivos de otro tipo. 1986-E-717.". La pena prevista para el tipo básico. que pudiesen ser indicativos de que se propuso o hizo factible. la corrupción del menor. Nac. psicólogos y psiquiatras tratantes del menor deciden no instar la acción penal. y el menor. en condiciones medianamente d e f ~ b l e s 2.Sec. causando daños irreparables a la víctima. según una estimación realista. es de seis meses a cuatro años de prisión. y el fiscal decide actuar de oficio. Ángel R. L. De allí que la probabilidad de que el incidente sea meramente episódico en el comportamiento sexual futuro del menor. sin olvidar que la iniciación sexual siempre es perturbadora para el menor aun como normales. que permanentemente reincide aún con el ropaje de un progresismo inexistente. que sabe Dios compuestas por quién y con qué fines deciden o influyen sobre él.

17-11-89. el simulacro de ayuntamiento practicado por el encartado no necesariamente deja secuelas: no sólo por tratarse de un episodio aislado. "Orellana. sala V. y el dolo no requiere ninguna especificación. para satisfacer sus deseos propios.". sala 1. 21-2-91. L. y Correc. Nac. L. y Correc. luego de lo cual refregó su miembro viril sobre sus nalgas hasta eyacular configura el delito de abuso de deshonesto (art. se configura el delito de abuso deshonesto. F.". Nac. 980-V-83 Si el procesado sólo ha realizado actos sexuales en una sola oportunidad. Hector A.). "Bruno. Crim. sino que basta con que el sujeto sepa que toca un lugar o zona de las llamadas pudendas de la víctima. corresponde la calificación de abuso deshonesto. con nota de Jorge Daniel López Bolado . En efecto.". que tiene lugar en circunstancias de mayor gravedad.. L.. que relata en términos infantiles y como un juego. Crim. si lo cierto es que con algunas alumnas llegó a zonas púdicas.. pero sin comprender el significado degradante de tales actos. L. sala V. Pen.229-S) La acción del acusado que. R. Nac. Cám. Por otra parte nada indica que haya dejado secuelas en la salud moral del menor. Crirn.. BCNCyC. 24-12-81. y Correc. L.DELITOS CONTRA LA INTEGRiDAD SEXUAL que no se ha acreditado que sea imprescindible ni que fuera universalmente adoptada-. 1983-A-563(36. colocó boca abajo al menor y logró quitarle las prendas. sala 1. Nac. 1992-B-71. alterando el sentido natural y sano de la sexualidad. 14-12-79. y no el de corrupción. Crim. "V. Cárn. y Correc. L. 127. no con intenciones corruptas. y por lo tanto no puede aceptarse que estén signados por el estigma de la corrupción. la enfermedad que el mismo padece y la manera de realizar el acto. más aún teniendo en cuenta la edad -60 años-.. "C. Cám. en un juego inventado. Leopoldo A. lo que en concreto se encuentra acreditado respecto de una menor.. A.". Cód. Cárn. 1990-B-245 En el delito de abuso deshonesto el ámbito de protección es el de la reserva sexual de una persona. sino porque el menor no ha podido captar el verdadero significado de la acción.

C h .". "Baruja. llevó a cabo diversos y prolongados contactos libidinosos sobre el cuerpo de la víctima. como cualquier otro acto corporal puede tener múltiples significados. 21-2-91. 10-3-82. El beso en sí no es conceptualmente impúdico pero puede llegar a serlo y lo es en concreto . como son los manoseos. 1998-E-649 Sorpresa Respecto del abuso deshonesto. Antonio".. BCNCyC. con nota de Jorge Daniel López Bolado No se configuró el delito de abuso deshonesto por cuanto el sindicado no realizó un acto aislado de torpe desfogue sexual con equívocas consecuencias en la sexualidad de la menor. al contrario. sala VII. por medio de actos prematuros y excesivos.transitaba el menor en ese período de su vida. sino. que reiteró en corto lapso. 1992-B-7 1. L. 982-2-36 El beso.29-4-98. o sea. prácticas idóneas para provocar una anormal precocidad sexual. Nac. y Correc. La naturaleza y persistencia del comportamiento lujurioso revelan una tendencia cierta a la depravación sexual de la niña.e n el caso. Héctor A. sin duda aprehendidos por el tipo del artículo 125 del Código Penal. Nac. sala 1. C. "Orellana. Estas conclusiones excluyen las figuras delictivas de corrupción de menor o de abuso deshonesto. la sorpresa es una circunstancia que respecto de determinados actos abusivos..y la discutible percepción libidinosa que de ellos tuvo el menor. L.". Trib. "V. ya es suficiente para evitar la posibilidad de resistencia de la persona ofendida y a f m a r la no aceptación del acto por su víctima. Oral Crim. Crim. L. No 7. que deben determinarse en cada caso particular.La tenue entidad sexual de los tocamientos -pocos y breves. Cám. según 10s elementos circunstanciales que le dan sentido y traducen la realidad de su contenido intencional. L. alejan la posibilidad de que sean considerados un aporte erótico exógeno o una estimulación capaz de alterar el proceso de su maduración sexual y distorsionar el estadio evolutivo del proceso de identificación sexual por el que naturalmente . y Correc.. besos y abrazos impúdicos. Crim.

". "Bruno. sala 1. Nac.el sujeto. Leopoldo A. Nac. y Correc.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL cuando responde al móvil de la apetencia sexual. "Vera.. configura tentativa de abuso deshonesto. 17-1 1-89.". la conducta del encausado que tuvo la intención de besar a la niña fuertemente cuando la vio en la calle. Cám. tiende a buscar la depravación del sujeto pasivo. introduciéndola en un zaguán cercano con tal propósito. sala 11. 1990-B-245 . 7-7-81. BCNCyC. Crim. se configura el tipo penal de corrupción. aunque torpes. L. Crim.. Cám. el hecho quedará encuadrado como abuso deshonesto. 981-VIII-159 Cuando el sujeto activo satisface sus deseos dentro de ciertos límites. Por ello. y Correc. además de satisfacer su propia libídine. en cambio cuando. L. Carlos E.

sin llegar a la penetración. a) Acción: abuso sexual.. a. 2. Tipo objetivo a) Acción: abuso sexual La fórmula castiga con mayor severidad las conductas que. que tienen como fin un sometimiento sexual gravemente U]kajante. .1) Duración en el tiempo. resultan más dañosas para la víctima. Tipicidad. que el abuso se prolongue en el tiempo. 111. en comparación con la figura de "abuso sexual simple". una modalidad agravada de abuso sexual: ". 1.087 introdujo. 1 .cuando el abuso por su duración o circunstancias de su realización.. Jurisprudencia. a. 11. en el segundo párrafo del artículo 119. La ley 25. Tipo objetivo. La acción típica no difiere de la ya analizada en la figura básica.3) Sujeto activo y sujeto pasivo. 1 Disposición legal . o se realice bajo circunstancias especiales. Se trata de actos objetivamente impúdicos. la agravante requiere. hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima".ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE SUMARIO:Disposición legal. b) Tipo subjetivo. además. realizados bajo alguna de las circunstancias previstas en el primer párrafo del artículo 119 del Código Penal. Consumación y tentativa. por la forma en que fue realizada. Sin embargo.2) Sometimiento gravemente ultrajante. a. 1. Tipicidad 1 1.

46. generalmente por la fuerza o la violencia. 39. p.l. El problema estriba en cuál es el tiempo. 2 3 GAVIER. reduce a la mínima expresión su dignidad personal3. son intrínsecamente escandalosos. ob. peligrosos.a. y. de modo que el tipo penal queda abierto a la apreciación subjetiva del juez. despertará. ya sea por el carácter degradante de la conducta o por el peligro que ella trae aparejada para la víctima. de manera que se ha creado un tipo penal que está en el límite de la inconstitucionalidad. Téngase en cuenta además. cit. de modo tal que anula la libertad o autodeterminación sexual. La excesiva prolongación temporal implica un peligro para la integndad física y un innecesario vejamen para la dignidad de la víctima1. bajo la autoridad o el dominio de otra. más allá. serias críticas ' GAVIER. que puede confluir este tipo penal con alguno de los tipos de rapto y de privación ilegal de la libertad. VILLADA. sin lugar a dudas. Gavier los define como actos que. que es reemplazada por la del autor. y de un alto contenido vejatorio para la víctima2. p.2) Sometimiento gravemente ultrajante Existe "sometimiento" cuando se pone a otra persona.. a. ob. humillantes. en sí mismos. cit.. 29.1) Duración en el tiempo Se exige que el abuso se prolongue temporalmente. Este elemento implica reducir al sujeto pasivo al estado de cosa. a. o que se trate de una modalidad reiterada o continuada a través del tiempo. Creus entiende por "sometimiento". sobre la que se ejerce dominio o disponibilidad. p.. Ahora bien la cualidad de "gravemente ultrajante" del sometimiento requerido por el tipo penal.1) Por las circunstancias de su realización Esta variante prevé la realización de un acto único que resulte altamente dañoso para el sujeto pasivo. . ob. la ausencia de voluntad de la víctima. cit. Dicha prolongación puede deberse a que el acto dure más tiempo del normal requerido para la realización de la conducta abusiva.

ob. Y agregaba: "Sin embargo no va a ser sencillo alcanzar ese propósito. cualquiera de las agresiones sexuales contempladas en los artículos 178 o 179 tienen carácter vejatorio. cit. fue también gravemente criticada. 1997. 527. Gonzalo (dir. que puede derivar de un espíritu sádico o injurioso de humillación sobreañadida5. pues teniendo en cuenta las características de los hechos agravados. 1999. al hacerse referencia expresa a 'particularmente' puede entenderse que se trata de supuestos muy calificados. p. Madrid. Así Serrano Gómez expresó "una vez más. 193. la tarea de constatar la concurrencia en el hecho de un grado de degradación o vejación superior al ya ínsito en el hecho realizado con la fuerza o intimidación. entiende que la gravedad ultrajante deberá determinarse a partir de la verificación de la extensión SERRANO GÓMEZ. Comentarios al Código Penal. Cívitas. Agustín (coord. estamos ante conceptos imprecisos que conllevan una gran inseguridad jurídica. Madrid. CANCIO MELIA. sin decirlo expresamente.DELITOS CONTRA LA INTEGRID~D SEXUAL en la doctrina. por la vaguedad de ambos términos y por la imprecisión consistente en no poder determinar cuál es la correcta de las combinaciones posibles que pueden hacerse de las características definitorias del tipo penal. especialmente al utilizar la palabra particularmente". y numerosos problemas en la jurisprudencia. pero sin embargo. en RODRÍGUEZ MOURULLO. . parece de difícil sujeción a unos criterios claros y pree~tablecidos"~. la memoria FGE decía que se recogía con respecto a las especiales condiciones vejatorias o degradantes para la víctima que se trata de un elemento tendencial. La reforma española.. Igual crítica había expresado Manuel Cancio Meliá cuando afirmaba que lo que se especificaba era la violencia o intimidación que debía ser degradante o vejatoria. Alfonso. p. p. Dykinson. Manuel. et~étera"~. SERRANO GÓMEZ.). como podría ser cometer los hechos en público para desprestigiar a la víctima. Obsérvese que en antecedente. de menosprecio de la víctima. que es la fuente del presente artículo. Derecho Penal. Villada. Parte especial.) y JORGE BARREIRO. En principio. sosteniendo que: "Parece que con dWpersigue el legislador la finalidad de delimitar con maior excatiur el contenido de la conducta descripta. 193.

sino el resultado. Esto debería haber requerido una agravante que los legisladores olvidaron hacer. y quizá sean el foco de atención. 48. sino a posteriori. en los cuales la persona es utilizada como objeto a los fines de los deseos sexuales del sujeto activo. un implante no consentido. como en el caso de una prostituta acostumbrada a ser sometida. tendrá la misma protección por la ley. la introducción de objetos. sino el carácter objetivo del acto. Entran acá. no es lo mismo el robo con violencia y además golpes no necesarios a la víctima. sino lo que para. tales como el empalamiento. Por nuestra parte entendemos que lo "gravemente ultrajante". tal como lo ha receptado el Código español. Gavier entiende que quedarían comprendidos en este concepto actos objetivamente impúdicos. y dada la gravedad de la pena. aquellos casos de sometimiento sádico de la víctima al autor. Entran también en este caso. la introducción de dedos. pues no se tipifica a priori. tanto por vía anal como por vía vaginal.del daño psíquico o emocional causado a la víctima. p. lengua U otros objetos o elementos ortopédicos. etcétera. son los actos sexuales que objetivamente tienen una desproporción con el propio tipo básico. y no se analiza lo objetivo de lo gravemente ultrajante. el que el juez deberá valorar en cada caso7. y se le agrega un contenido "más sádico del autor". no queda al arbitrio del juez lo que para él es ultrajante. Queda abarcada por este inciso. e intentando poner límite. Haciendo un parangón. la fellatio.. cit. ya que el hecho es objetivo. . y que producen en la víctima una humillación más allá de lo que normalmente se verifica con el abuso en sí. Por ende tampoco depende la agravante de una víctima poco sensible. por lo que el sujeto debe querer abusar de una manera más gravosa para la víctima. Con lo cual no se puede tomar en cuenta la sensibilidad extrema de la víctima. Coincidente con esto. con lo cual está en un error. De modo que. por lo que en este caso la mujer o el hombre que sufre el abuso. porque provoca una humillación y sometimiento en la víctima y es sexualmente degradante cuando se hace en contra de su voluntad. toda vez que es indudable que hechos de tamaña gravedad VILLADA. ob. y en síntesis. Esto debe ser abarcado por el dolo. la normalidad excede el límite de desahogo sexual.

28/29. el sometimiento violento y prolongado que no culmine en la penetración. A esto se suma un elemento subjetivo del tipo. y cuando se produce el sometimiento sexual gravemente ultrajante. ps. por alguna de las modalidades ya explicadas. El problema puede estar acá en que el autor no tenga este ánimo. Cuando el ultraje se realiza mediante un acto único. 1999-5-1556. con capacidad de culpabilidad. Consumacióny tentativa En el caso del abuso cometido en forma reiterada o continuada temporalmente. la utilización de otros instrumentos que no sean el órgano sexual masculino. Por eso el dolo requerido por el tipo es el dolo directo. El elemento subjetivo consiste en el conocimiento de que se realiza un acto de carácter sexual. el delito se consuma en el momento en que excede el tiempo normal. también puede ser cualquier persona que padezca el abuso sobre su propio cuerpo. Asimismo se subsumen en la figura el cunnilingus.3) Sujeto activo y sujeto pasivo Como en la figura básica. L. que es el animus del autor de someter a la víctima. cit. S GAVIER. sin llegar al coito. degradarla. 2. Antecedentes Parlamentarios. por lo que se volverá al tipo penal básico. pero no lo logra por razones ajenas a SU voluntad. El sujeto pasivo.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL no podían estar reprimidos con la misma pena que un furtivo tocamiento de nalgas o senos. el delito se consuma en la realización misma. por su parte. el sujeto activo puede ser cualquier persona física -hombre o mujer-. etcéterag. a. y no admite ninguna otra especie de éste. L. cualquiera sea su edad. ob. sin el consentimiento de la víctima. condición física o mental. b) Tipo subjetivo El delito de abuso sexual gravemente ultrajante es doloso. . Se admite la tentativa cuando el autor realice actos demostrativos de su intención de consumarlo.. en un colectivo repleto de pasajeros8.

Jurisprudencia Lafellatio in ore no configura el delito de violación por no constituir "acceso carnal". ya que "la boca. Su uso violento o fraudatorio no puede implicar un coito violento o abusivamente logrado. resulta incapaz de generas un coito. Daniel E. sino el de abuso deshonesto (en el caso de autos. aunque sea anormal. 19-11-98. sala 111. 981 -VII-136 En contra: Comete el delito de violación quien penetra con su órgano sexual masculino en la cavidad bucal de persona de uno u otro sexo. mediando la utilización de fuerza o intimidación. sala VI. A.III. Cám.". C. Nac. Cám. del cuerpo ajeno" (del voto del doctor Andereggen). y Correc.. significa un abuso deshonesto. Crim. L. como cualquier parte del cuerpo humano que no sea la vagina o el ano. Nac. L. 5-6-81.". "Bronsztein. 1998-F-692 . "Pérez. Casación Penal. en concurso ideal con lesiones leves). BCNCyC.

VII. e. Agravantes en los casos de los párrafos l oy 2" del articulo 119 del Código Penal. El bien 1. Concurso con otros delitos. 8. El tipo penal de la violación. 5. Tipo subjetivo.]) Víctima menor de 13 años. 9. a) Acción: acceso carnal. El tercer párrafo del artículo 119 del Código Penal reprime el abuso sexual cuando éste se efectúa en las circunstancias previstas en el primer párrafo.2) Cuando mediare violencia o amenazas. Tipo objetivo.3) La prostituta. IV. c) Sujeto activo. 124 del Cód. b) El problema de lafellatio in ore. Encargado de la educación o guarda. 3. 2. Agravación por el parentesco. ' La rubrica. VI.b) Agravante cuando el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave y hubiera existido peligro de contagio. Agravantes de los tipos penales contenidos en el artículo 119 del Código Penal. e. Consumación y tentativa. 111. e) Modalidades de la violación. Agravación por el resultado. 3. . 1. 11. 6. a) Problemas referidos al error. fue eliminada por la ley 25. la imaginación del legislador y la letra de la ley. aprovechando la situación de convivencia preexistente con el mismo. Agravante cuando el hecho fuera cometido contra un menor de 18 años. 3. de autoridad o de poder.a) Ministro de un culto.1) El matrimonio. VIII. 1 Significado . 6. V. 7. Pen. 4. Antecedentes históricos. d. 5. Agravante por el uso de armas.4) Falta de consentimiento libre. Agravante por la calidad del autor: personal policial o de seguridad. jurídico protegido. d. Disposición legal. d. Agravante por la calidad del autor. Las acciones típicas. Agravante por pluralidad de autores.2) El concubinato. como ya se señalara. e. d) Sujeto pasivo. 4. Tutor o curador. b) Resultado de muerte (art.ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL (VIOLACIÓN)' SUMARIO:Significado. Pena. 2. 1.). mediante acceso carnal. Jurisprudencia. Acción penal. 3.3) Abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia.087. a) Grave daño a la salud física o mental de la víctima. e.

t. p. 247. Madrid. Ricardo. Título 1 1 bajo el 1.el delito de violación consiste en tener acceso carnal con otra persona por vía vaginal. no posee la capacidad jurídica necesaria para consentir la relación sexual. 242. SOLER. NÚÑEZ. cit. En el mismo sentido se pronuncia MORENO (h). Córdoba. Así.Soler. con pequeñas variantes. anal o bucal5. en el sentido de que podría haberse tomado el trabajo de analizar lo que había pasado en el país que habían tomado como fuente. por su parte afirma que la violación consiste en el acceso camal con persona de uno u otro sexo ejecutado mediante violencia real o presunta4. Podríamos decir entonces que la violación es el acceso camal logrado en los casos en que medie fuerza o intimidación para vencer la resistencia u oposición del sujeto pasivo.Esta nominación jurídica es equivalente a la de "violación". 291. t. p. Derecho Penal argentino cit. Para Carmona Salgado %n el anterior Código español. 111. epígrafe Delitos contra la integridad sexual. p. Manuel (dir. Manual de Derecho . IV. Rodolfo. ob. CARMONA SALGADO. abusando de la inmadurez o estado mental de ésta. t. en COBO DEL ROSAL..Penal. o con quien. 246. Revista de Derecho Privado. 1923. o con persona que se encuentre físicamente imposibilitada para expresar su disenso o resistirse. dentro de Libro 2. t. IV. que en la reforma al Código español. 1988. Lemer. Parte especial. Esto demuestra la poca seriedad del legislador.). NÚÑEZ. p. por ser menor de 13 años ocarecer de discernimiento para ello. Los autores han proporcionado. 239. o de su indefensión o mediante la violencia. la definición de "violación". Tratado de Derecho Penal. Tomrnasi. El Código Penal y sus antecedentes. que tenía una redacción similar al nuestro. y sin derecho a exigirlov3. en la última modificatoria del año 1999 volvió a introducirla. regula lo que realmente es el delito de violación aunque no se le haya puesto ese nombre. 111. p. 1. que quiso eliminar la palabra "violación". . vol. utilizada con anterioridad a la reforma introducida por la ley. Tan cierto es esto. Núñez2 la define como "el acceso camal de un varón con otra persona. 1 . Disposición legal 1 El Código Penal argentino..

Es tan claro que lo que se protege es la libre disposición del cuerpo que en la nota se sostiene: "Así. ni siquiera en los antecedentes más lejanos. hubiere acceso camal por cualquier vía". el que escala o rompe las puertas de una casa. porque esta misma no ha perdido la disposición de su cuerpo". por una parte. dice el comentario oficial. o de amenazas contra el cuerpo o la vida. Hubiera bastado que nuestros legisladores leyeran este artículo y su nota para poder legislar de una manera más inteligente entendiendo cuál es el bien jurídico en la cuestión.cuando mediando las circunstancias del primer párrafo..segundo. m. Antecedentes históricos El Proyecto Tejedor preveía la figura de violación en la Libro 11. Capítulo 2". falta de consentimiento de parte de la mujer atacada. que decía: "Se comete el delito de violación cuando empleando violencia física o amenazas de un peligro inminente y actual para el cuerpo o la vida. Los elementos de este crimen son primero el empleo de la violencia. envuelve contra la persona un doble ataque en su físico. En la nota se remitía el Código al artículo 186 del Código de Baviera. prevé pena ". y se entrega voluntariamente.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL figura subsumida en el artículo 119. tercer párrafo. y por otra no haciendo afirmaciones que no son ciertas. no es culpable de violación". la unión corporal o conjunción de los órganos sexuales. Por lo demás poco importa que el crimen se dirija contra un hombre o contra una mujer. tercero. . y comprometer la felicidad de toda la existencia. La disposición simple. contra una mujer honrada u otra que no lo sea. ya resulte de vías de hecho directas. se obliga a una mujer a sufrir la aproximación sexual contra su voluntad".. y en su integridad moral. Título 111. El legislador tiene pues razón en dictar contra este delito penas severas. Sección la. del Código Penal. comprendiendo sus dos formas agravadas en el cuarto párrafo del mencionado artículo y en el artículo 124. y afirmaba: "La violación. para penetrar donde se halla una mujer que lo espera. vis velmetus. artículos 252 y 253 -De la violación-. Estas dos especies de ataques pueden causar a la víctima el más grande daño.

Los redactores de este proyecto hicieron la enmienda de la fórmula del Código de 1886. indica que. El proyecto de Piñero. o amenazas de un peligro inminente o actual. según este texto. aunque el acto no llegue a consumarse. La Ley de Reformas de 1903. y en la Exposición de Motivos decían los autores: "Establecemos que para que haya violación es menester el concúbito ilegítimo en las condiciones enunciadas. con persona de uno u otro sexo. el chileno. 4189. artículo 162. sino que no leyeron. así lo prescriben los códigos penales más adelantados como el español. Así se ha entendido y se entiende en la doctrina. agregó o incluyó en la fórmula la persona que tuviera concúbito fuera del matrimonio. que haya aproximación sexual. y no simplemente como dispone el Código. La violación requiere acceso camal. porque la frase "aunque el acto no llegue a con- . El Código de 1886. pero la frase "aunque el acto no llegue a consumarse". es la cópula misma. la violación podrá existir. El Código Tejedor decía únicamente que se comete violación cuando se obliga a una mujer a sufrir la aproximación sexual". ante el Código. el holandés. cuando el acto no llegue a consumarse".El proyecto de Villegas. en su artículo 127. y Por lo menos originará dudas sobre el instante consurnativo del delito. el acto de yacer. etcétera. Podría entenderse que. nuestros legisladores nada inventaron. Rodolfo Moreno (h) dice: "Que la ley de reformas siguió el proyecto de 1891 el cual ya utilizaba el concepto (art. artículo 127. El proyecto de Segovia de 1895 mantenía la expresión "concúbito fuera del matrimonio con personas de uno u otro sexo". cuando la mujer se halla privada de razón o de sentido. 146). sin que haya verdadero concúbito. la aproximación sexual equivale a la cópula. y en tres incisos enumeraba los casos de fuerza. con lo cual. Ugarriza y García. y el artículo 272 regulaba expresamente con arresto mayor a la violación de una mujer prostituta. intimidación. Rivarola y Matienzo de 1891. sustituyó la fórmula anterior por "tener concúbito". regulaba la violación de la siguiente forma: "Se comete violación en cualquiera de los casos siguientes cuando ha habido aproximación sexual. el húngaro. añadida a aquélla en el precepto vigente. el italiano. en sus artículos 269 y 270 regulaba el delito de violación y se decía en el primero de ellos: "Se comete el delito de violación cuando empleando la violencia física. se obliga a una mujer a sufrir la aproximación sexual contra su voluntad".

en la que ella. FONTAN BALESTRA. p. 247. SOLER. Saavedra. consciente y libremente.. IV. idénticos a los previstos en la figura básica de abuso sexual simple.. Soler. Derecho Criminal. y agregando que: ". Por ejemplo. IV. ' Un análisis completo en MORENO (h). o. más allá de la fuerza física y la intimidación. Carrara habla de la violación como una ofensa a la "pudicia indi~idual"~. aumentó los factores que anulan el libre consentimiento. puede permitir penetrar a quien desee o impedir que otros lo haganvg-'O. El bien jurídico protegido Doctrinariamente existen posturas diversas respecto de cuál es el bien jurídico que se pretende tutelar. Moreno afirma que propuso un aumento de pena a este proyecto. Moyano Gasitúa. t. cit. Dicho proyecto. t. 60. Parte especial. ob. IV. 292. se remitían al proyecto de 1906. en cuya comisión estaban Rivarola. Francesco.087. tal como surge de la Exposición de Motivos al proyecto de 1917.. Si bien la doctrina ha tratado de enfocar el bien jurídico con distintas palabras. sin embargo introduce en el artículo 121 la expresión "acceso camal". 111. 15 13. ob. la ley 25. p. Los proyectos posteriores a éste continuaron haciendo hincapié en que lo esencial de la violación es el "acceso camal".DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL sumarse". NÚÑEZ. p. llamada Ley Palacios7. 111. Así pasó al proyecto de 1917 y luego en el Código Penal. 'O CARRARA.se vulnera invadiendo ilícitamente la esfera de reserva propia de ese ámbito de la persona. en la Exposición de Motivos. 238. diciendo que el bien o lesionado por tal conducta es la "libertad sexual". ob. p. Piñero y Ramos Mejía nada dice en su Exposición de Motivos. t.. p. sancionada en 1999. incluyendo supuestos de abuso de poder o de autoridad. por lo menos. habiendo tenido en cuenta la ley 9 143. sin que haya verdadero concúbito. originar dudas sobre el instante consumativo del d e l i t ~ " ~ . en su artículo 121. Derecho Penal argentino cit. cit. e incorporado luego al Código de 1921. t. . indica que la violación podrá existir. cit. La fórmula "tener acceso camal" apareció en el proyecto de 1906.. Finalmente. En éste.

negativo-pasiva. 241.. tercer párrafo. CARh4ONA SALGADO. parece haber coincidencia con el antecedente antes enunciado del Código de Baviera. hablando de libertad individual en cuanto cada cual tiene el objeto de su actividad sexual. positivo-dinámica. ya que no existe tal libertad. Ello significa que el violador abusa o aprovecha las circunstancias o calidades de la víctima que le impiden prestar válidamente su consentimiento.Por. por un lado. cit. puede afirmarse que la ley tiene en cuenta. 60. sosteniendo que se trata de un delito contra la "voluntad sexual". 13 Ídem nota anterior. cit. En cambio no puede aceptarse tan fácilmente que el bien jurídico es la libertad sexual en los casos de la menor de 13 años y de la persona privada de sentido.. cit. la libertad individual. ob. la capacidad del sujeto para no ejecutar actos de naturaleza sexual que no desee12. en la. en cuanto a que lo que se protegía era el libre consentimiento de la víctima a la relación sexual. esto es. p.este motivo nuestra doctrina ha afirmado que se trata de una invasión o el ataque de tal derecho mediante acciones violentas o abusivas que avasallan la li&e e íntima decisión por parte del autor.o el propio Fontán Balestra". Esta noción de libertad sexual se puede utilizar cuando la violación se comete mediante el empleo de fuerza o intimidación. o bien que con violencia lo elimina. Analizando el contenido del artículo 119. es decir. 11 '2 . p. ob. Por otro. 14 CARh4ONA SALGADO. con lo cual se habla de intangibilidad sexual o de indemnidad sexualI4. por un lado. Esta libertad puede ser entendida desde un doble aspecto. ob. 242. como la capacidad de libre disposición del propio cuerpo a los efectos sexuales. cual se presume su capacidad de conocer y de valorar el alcance del acto que se pretende ejecutar13. el consentimiento de la víctima de mantener trato sexual con terceros con arreglo a su querer libre y consciente.. habida cuenta de que no es necesario ningún requisito esencial en la víctima. De allí la protección de estas personas. en cuanto hace a la integridad sexual de las personas. reemplaSando así la voluntad de la víctima -efectiva o preFONTÁN BALESTRA. p.

E. tal como se verá en las definiciones que siguen.. Es de esto de lo que se aprovecha el autor en el caso de la persona menor de 13 años.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL sumida por ley. En palabras de Núñez. cit. El proceso ejecutivo del delito. l5 l6 . ob. 2" ed. IV. contra o sin la voluntad del sujeto pasivo y empleando la violencia como medio o aprovechando de la especial condición del mismo señalada por la ley". t. Cám. Para ello acude a un conNÚÑEZ. 266. no siendo necesario para su consumación que la penetración sea total o que se produzca la eyaculación16. se pueden encontrar. 144-326.por la suya . p. Buenos Aires. sino afectivamente. 1995.Dice Frías Caballero'' que "el elemento material de la violación se halla constituido por la conjunción carnal como fin. Jorge. A los efectos de dar un concepto de acceso carnal. 30-8-91. Tipo objetivo a ) Acción: acceso camal El núcleo del tipo es el acceso camal. sigue siendo la falta de libertad real de la víctima de poder aceptar un acto entendiendo su significación. Por "acceso camal" se entiende la introducción del órgano genital masculino en el cuerpo de otra persona. Pero en el fondo. es el abuso de situación o de un estado de una personal5. que han intentado poner algo de claridad en el tema aunque sin mucho resultado. D. 245.. Correc. 1. sala XI. V. El tipo penal de la violación El tercer párrafo del artículo 119 del Código Penal prevé el tipo básico de la violación estableciendo: La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando mediando las circunstancias del primer párrafo. El llamado criterio biologista busca dar una solución al problema desde un punto de vista puramente natural..Crim. l7 FRÍAS CABALLERO. dos criterios. Bibliográfica Argentina. p. hubiere acceso camal por cualquier vía. no sólo intelectual.

dir. Barcelona. 1999. p. Como podrá apreciar el lector. sino que se tenía en claro que era el yacer con otra persona. Ferrer Sama. La progresiva pérdida del contenido del principio de legalidad penal como consecuencia de un positivismo relativista y politizado. Otro sector doctrinario había sostenido que se incluían los accesos heterosexuales no vaginales. ob. se dice desde esta postura. en relación al bien jurídico protegido. especialmente el coito anal heterosexual. Comares. en la que existe penetración del órgano genital del actor que puede representar el coito o una forma degenerada o equivalente de ésteI7-l. Cobo del Rosal y González Rus basaron su posición en que tal conducta ha sido valorada por la sociedad como grave. 1995. ya que en el coito anal BUOMPADRE. NAUCKE. Granada. Bosch. p.cepto de acceso carnal visto desde un punto de vista meramente fisiológico. y que existe una equivalencia funcional entre ellas. en la insostenible situación del Derecho Penal. La protección de la libertad sexual. en donde se equipara el acceso camal con el acto de yacer. es sólo la penetración del órgano sexual masculino. 17-' 17-2 . que no es lo mismo que el positivismo j ~ r í d i c o ' ~ . lo que implicaba que quedaran fuera los accesos homosexuales y los accesos heterosexuales no vagina le^'^-^. cit. por Carlos María Romeo Casabona. en Estudios de Derecho Penal. natural o no. En cambio. 40. Acceso camal. cuyo contenido debe ser buscado en lo que culturalmente se entiende por tal. el llamado criterio jurídico afirma que es toda actividad directa de la libido. 17" DÍEZ RIPOLLES. El acceso camal es sin duda una concepto normativo del tipo. José Luis. por vías normales o anormales.~ . La fórmula intentaba diferenciarse del Proyecto Tejedor en cuanto se castigaba solamente la aproximación sexual. Volvamos al proyecto de 1891. ninguno de los dos acierta con la precisión que concuerde con el principio de legalidad. La doctrina española había discutido el problema antes de la última reforma. en el cuerpo de la víctima. Una parte de los autores había sostenido que el término yacer incluía solamente los accesos heterosexuales vaginales. 531. Está claro entonces que lo que se interpretó dogmáticamente no fue un acto sexual más.

43. cuando es forzada. se puede extender la idea de acceso camal a la penetración del órgano masculino vía anal. varía según las épocas. A nuestro juicio la cuestión del acceso camal. La explicación 174 17-5 D~EZ RIPOLLES. de allí que el legislador debe esforzarse en conceptualizarlo más. tanto física como valorativa y.. p. D~EZ RIPOLLES. no hay duda de que. como tener trato carnal con alguna persona. que abarque una idea de lo sexual no discriminadora del "otro". tanto por sus progresivas diferencias materiales y valorativas respecto a las dos conductas hasta ahora propuestas. cumpliendo la misma función. cit.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL se sustituye a la vagina. viene a solucionar esta discusión. En estos dos conceptos se engloba la idea de acceso camal. 41. además. por cualquier vía. Pero está claro que se trata de un concepto de claro contenido sexual y. como por el mayor riesgo de que una mayor ampliación haga ya prácticamente imposible una correcta delimitación entre las conductas de violación y las de abuso Con estos elementos a la mano. Además. tiene otra identidad. el término yacer. p. interrumpir en este punto la ampliación de las conductas sexuales incluibles en el tipo de violación. en primer lugar. como forma análoga de cúpula sexual. El argumento básico era que yacer y acceso carnal eran la misma cosa. que tiene que ver con el acto sexual básico. por otra parte. no obsta a esta interpretación1'-4.. . Éste sería el concepto básico de acceso camal. Si se busca un concepto más amplio. de manera que no había inconveniente en esta extensión de la palabra. como el coito heterosexual anal. ob. el acceso camal es la penetración del órgano masculino en la vagina de la mujer. dentro de una concepción cultural más conservadora. Díez Ripolles había sostenido en esta controversia que si bien era de justicia material la equiparación del coito heterosexual vaginal con el coito heterosexual anal. cit. esto no era posible. Sin embargo terminaba afirmando que "Es preciso. se trata de una acción que degrada de alguna manera a la víctima. La introducción del órgano sexual por la boca es otra cosa. Como el término es normativo. de manera que abarca tanto el coito heterosexual vaginal. ob.

etcétera. 183. admitiendo tanto las vías antes descriptas. como ser la oreja. Ideas. Ernesto. habida cuenta de la exigencia del acceso carnal. VII. que en este tipo de delitos se respeta poco. 15. como la bucal. Según ManziniI8. tiene este sentido y no habilitar analógicamente y con una interpretación absolutamente ilógica otras aberturas del cuerpo. no explica el motivo por el cual la expresión "cualquier vía" no habilita otras partes del cuerpo. Buenos Aires. la expresión "acceso camal" debe entenderse en el sentido de penetración del órgano sexual masculino en orificio natural l8 l9 MANZINI. Los delitos de violación y estupro. Porque en este punto la doctrina que avala esta posición. La explicación se refuerza en base al texto español. Soler define el acceso camal como la penetración del órgano sexual en el cuerpo de la víctima. 1947. Trattato di Diritto Penale. y no sólo la boca. siendo indistinto que la misma se haga por vía normal o anormal. "acceso camal" es el acto por el cual el órgano genital de una de las personas. 257. quedarían fuera de las acciones típicas las prácticas homosexuales femeninas ya que no habría penetración. vol. una herida. por absoluto respeto al principio de legalidad. Para Ure19. URE. en cuanto el citado código hizo una clara descripción del tipo penal. el responsable será castigado. Torino. o introducción de objetos por alguna de las dos primeras vías. mediante acceso camal por vía vaginal. queda claro que el acceso camal sólo abarca lo antes expresado. anal o bucal. .2. Vincenzo. de modo que haga posible el coito o un equivalente del mismo. El artículo 179 de la ley de España expresamente habla de que en caso de agresión sexual. por vía normal o anormal. que puede ser sujeto activo o pasivo. como reo de violación. p. aclarando que ésta es la nota distintiva del delito de violación de los demás abusos. Descripción que se repite en los artículos 182. .1. En cambio. en los que no se requiere acceso y que están contemplados en el tipo del artículo 124 del Código Penal.de la ley "por cualquier vía". p. 1952. De esta manera. que fue en principio el modelo de esta reforma. es introducido en el cuerpo de la otra.

basta con que ella haya existido real y efectivamente. L. sino que es preciso que el acceso camal se haya efectivamente realizado. que se produzca o no desfloración. ob. 3a ed. Tampoco interesa para que haya acceso camal la existencia o no de la seminatio intra vas. 248. que se haya introducido el miembro viril de una persona en la cavidad orgánica de otra. ob. Conf. aunque imperfecta. Código Penal anotado. repetimos. 22 Fallo publicado en L. Mario. 1957. 1.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL de la víctima. 420. siendo indiferente que la penetración sea total o parcial. con el propósito de practicar coito. Depalma. La Suprema Corte de Justicia de TucumánZ2 siguió. tal criterio al afirmar que no basta la simple aproximación sexual para que haya delito de violación. del órgano sexual masculino en el cuerpo de la víctimaz0. p. de modo de posibilitar la cópula o un equivalente de la misma. pues existen ciertos hímenes. FRÍAS CABALLERO. MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO... desde otra perspectiva. Núñez por su parte afirma que acceso camal significa introducción. p. p. que se llegue o no a la eyaculación. ya que puede considerarse consumado el acceso camal aunque no se haya producido la eyaculación. p.. Sobre la base de lo expuesto. ODERIGO. Para que exista acceso camal es indispens'able.. En este orden de ideas. dado que esa integridad no es prueba suficiente para determinar que el acceso camal no se ha verificado.Ésta es la posición de la mayoría de la doctrina argentinaz1. XV-8 18. Los delitos cit. con que haya existido introducción del miembro viril por incompleta o imperfecta que sea. Basta. cit. que permiten el acceso camal sin desgarrarse. 277. no interesando si esta introducción es completa o sólo a medias. en principio. 23 El error de la sentencia estaba. aun cuando el mismo no haya sido ni completo ni perfectoz3. 20 2' . podemos definir al "acceso camal" como la penetración del órgano masculino en el cuerpo de la víctima. cit. llamados complacientes. ante todo. 162. t. existen numerosos fallos que siguen tal posición: "La norma del artículo 119 del Código Penal se estructura en función del sentido de los vocablos acceso camal como entrada NÚÑEZ. sea por vía normal o anormal. en sostener que había tentativa ya que el himen estaba intacto de acuerdo a la pericia médica.

No 5. 41. La doctrina y jurisprudencia no se habían puesto de acuerdo sobre el punto. sala 1.Cám. año 1983. julio-agosto. no puede ser tan distinto que admita a través de una interpretación jurídica confundir la función orgánica genital. 25. NÚÑEZ. C. ps. Boletín de Jurisprudencia. Tratado de Derecho Penal. ob. "E. sala 1. ob. "Blanco. 206. cit. año 1981. No 4. sala VI. año 1982.445. ob. P. "Marin. sNiolaciÓn". CARMONA SALGADO. ya sea por vía normal o anormal. 59. p."*' Esta posición tenía a su principal defensor. por parte de la jurisprudencia que: "La fellatio in ore o coito oral no configura el delito de violación sino el de abuso deshonesto. A. 111. c. No 2.369.173. S. 27 Cám. cit.. "Tiraboschi. N" 3. p. en la de abuso d e s h ~ n e s t o ~ ~ . Quienes postulan una asimilación entre tal contenido conceptual y el coito vulgar o vestibular. NÚÑEZ. quien fundaba su posición tanto en razones científicas como en los propios antecedentes legislativos2*. fórmula empleada por nuestra ley. El acceso camal. Crim. cit. por la razón que fuere. C. C.. por ejemplo.445. C. "Pérez. sala IV. 245. bastando con la introducción del órgano sexual masculino en el cuerpo de la mujer. Nac. en Núñez. Boletín de Jurisprudencia. t.". 19-6-80.. sala VI. 2481249. "Para la consumación de la violación no es exigible la perfección del acceso carnal ni la desfloración de la mujer.523.. septiembre-octubre.". "Longo.989. Boletín de Jurisprudencia. C.415. 24 25 . posible en forma normal a través de la receptividad vagina1 y en forma anormal por la anal. Nac. p. 15-9-92.. A.. exorbitan el principio de legalidad"24. c.. s/violaciÓn7'. dicho. 5-6-81. 7-4-82. 17. en nuestra doctrina. p. t. S. Boletin de Jurisprudencia. J. 2-8-83. 136. 158. P. 249. CP0303 LP. por el contrario. RSD-63-80. Néstor". 87. IV. 59. pero nunca por la bucal.".. A. Eusebio. año 1989. Crim."25 b) El problema de la 'yellatio in ore". 26-4-89. año 1992.del órgano genital en el cuerpo. CP0303 LP. 7. RSD-63-80.". la imaginación del legisladory la letra de la ley El tema había sido discutido en la anterior redacción. 27. 19-6-80 "E.. 26 GÓMEZ. Una primera posición afirmaba que la introducción del miembro masculino por vía bucal no encuadraba dentro de la figura de violación sino. Boletín de Jurisprudencia. p. E. p. se había Así.

ya que "si bien el ano no es el órgano destinado por la naturaleza para ser el vaso receptor de la penetración copular natural. que expresaban en el proemio. p. Ídem. t. la cual careciendo de este tipo de glándulas no resulta apta como elemento constitutivo del cóncubito. ya que la boca no es un órgano de dicha naturaleza. aunque por resortes psicológicos y mecánicos sirva para el desfogue libidinoso del actor y del paciente. Esto no ocurre con la boca. en su contacto con el órgano masculino cumple. cit. que puede representar el coito o cualquier forma degenerada 29 31 32 Cit. ya que no cabría hablar en sentido estricto de acceso camal y sólo impropiamente de penetración. como inversión sexual. agregaba Núñez. al igual que el denominado coito inter femora forma parte del artículo 430.. lo mismo que la vagina. es decir la que admitía la violación consumada por la fellatio in ore. ps. e costumbre natural"29. La posición contraria. se afirmaba que Tejedor recurrió para su concepto de sodomía a Las Partidas. . por NÚÑEZ. al igual que la ley española. una función semejante a la que realiza la vagina. CARMONA SALGADO. IV. 246.Además Núñez afirmaba que estos antecedentes se basan en razones científicas. p. Carmona Salgado en España afirmaba que la fellatio no debía integrar el delito de violación. ob. por poseer. Se trata más bien de una forma de masturbación. aunque sea an~rmal"~'. ob. glándulas de evolución y proyección erógenas.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL En cuanto a los antecedentes legislativos. Decían Las Partidas que "Sodomítico dizen al pecado en que caen los omes yaziendo unos con otros. aunque antinaturalmente. se refería a la sodomía como concúbito del hombre con hombre30. Título 21. 249. cit. en la que existe una penetración del órgano genital del autor. resulta así incapaz de generar coito.Además el artículo 129 del Código de 1886. página 7. 2491250. La boca como los senos o cualquier otra parte del cuerpo humano que no sea la vagina o el ano. Ídem nota anterior. debido a que el criterio jurídico del acceso camal era entendido como actividad directa de la libido.. contra natura. aunque pueda operar como sustitutivo para ello. en concordancia con la doctrina italiana32. no encontraba diferencia entre el coito oral de cualquier otra penetración contra natura. natural o no.

Pero como las intenciones no se trasladan mágicamente a la ley. que también incluía el coito in ore. cabe citar aquí la reforma efectuada en 1995 al Código Penal español.. p.. ob.Allí se afirmó que el artículo 119 había receptado la sodomía que estaba castigada por el artículo 129 del Código Penal de 1886. que como se ha visto tiene una larga tradición en nuestros proyectos. agregábamos las consideraciones del Derecho alemán. al vía bucal. Fallo del 31-5-48. o la llamadafellatio. p. y en el sentido de lo que significa la expresión. teniendo en cuenta tanto el texto. 35 NÚÑEZ. de tomarse literalmente la expresión se ampliaría el tipo de manera descomunal. Por nuestra parte afirmábamos que el concepto de acceso camal no abarcaba la fellatio. una enumeración taxativa de sus intenciones. cit. no entrando. con lo cual se excluye directamente tal concepto.. Y así deberá ser entendido el concepto de "acceso camal". debieron agregar al texto. que directamente habla de coito. ob. cit. 64. por más que el legislador haya inventado esta reforma para solucionar este problema. 57. 33 '4 . y los redactores de la ley piensan lo que piensan36. ob. en lugar de "cualquier vía".087. según lo demuestra la mención que hace Tejedor en su curso de la Bula de Pío IV de 156835. p. A modo de ejemplo. al agregar "por cualquier vía". y con amplitud. A los argumentos antes enunciados. BUOMPADRE. a partir de la sanción de la ley 25. L. aunque sometiéndolos a la misma pena. 249. como la finalidad de la ley. Mientras el Código mantenga la expresión "acceso camal". FONTÁN BALESTRA. L. ya que. cit.de éste33. la ley dice lo que dice. no hay otra altemativa que sostener que es la introducción del órgano masculino en vía vagina1 O anal. De manera que si hubieran querido arreglar o solucionar la disputa doctrinal que se analiza ut supra. que en los artículos 182 y 183 claramente distinguió el concepto de acceso camal y el de penetración anal o bucal. 51-917. 36 En el mismo sentido. Esta posición estaba reflejada por los fundamentos de la sentencia del Tribunal Superior de Córdoba34. en consecuencia.

afirma que la mujer puede cometer la violación de un varón menor de 12 años -ahora. desde una posición más tradicional en la doctrina argentina. no podrá tipificarse el artículo 119. como quien realiza el acceso camal. quien ejerce la violencia sobre la víctima..DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL c) Sujeto activo Autor material del hecho. sujeto activo sólo puede ser un hombre. en principio. la incapacidad de penetrarla. porque es el único que puede penetrar. cit. sólo puede ser el hombre. valiéndose de un inimputable o de alguien que actúe con error. el tipo se desplaza al párrafo anterior de "sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima". que sirve para la penetración. esto es. como es obvio. como el autor detrás del actuante. 250. sumado a lo expresamente dispuesto por el artículo 120 del Código Penal que sólo admite la posibilidad de que el hombre sea autor. y que "una mujer puede cometer NÚÑEZ. t. será considerado autor idóneo. 37 38 . Núñez ha mantenido una posición intermedia. De admitirse esta hipótesis. párrafo tercero del Código Penal. aunque Núñez afirma que esto sería posible en el caso de una deformación del órgano sexual de la mujer (clítoris hipertr~fiado)~'. afirma que sólo el hombre es autor. 1 1 p. mientras el legislador insista en utilizar la palabra "acceso camal". De manera que cuando un hombre o mujer es penetrado por objetos. Ídem nota anterior. el miembro viril. basado en que conceptualmente sólo el hombre penetra. Soler. Consecuente con esta idea. En estos supuestos si la violación es un delito de propia mano. En el caso de la mujer el tema pasa por la imposibilidad de acceder camalmente a otra persona. 13-. haciéndose acceder camalmente por él mediante las debidas e x c i t a c i ~ n e s ~ ~ . ya que es el que posee. esto es. Insistimos. Si por el contrario no se trata de este tipo de delitos la cuestión cambiaría y tanto podría ser autor el que ejerce la violencia sobre la persona. ob. ya que si bien afirma que sólo el hombre puede ser autor del delito de violación. 1. El problema se suscita en los casos en que la mujer actúe como autor mediato.

p. El resultado es predominantemente neutro frente al derecho y el desvalor se constituye porque al autor le está prohibida la acción.. $ 21. p.. Derecho Penal. Los terceros que no participan de ese círculo sólo podrán ser cómplices del autor principal. Para Maurach y ZipP1 pertenecen a esta categoría de delitos los llamados carnales. 11. p. de tal modo que sólo puede ser autor de ellos quien esté en condiciones de llevar a cabo por sí e inmediatamente la acción prohibida4".. $ 21 y t. ob. p. 39 . y la penetración que puede serlo por otra4*. Pero expresamente se afirma que la violación del párrafo 177 del Código Penal alemán no es un delito de propia mano. 433. 42 SCHONKE. o cuando utiliza a un hombre inimputable para consumar el hecho. SCHRODER y LENCKNER.Sobre la base de ello se soluciona. p. la mujer pueda ser coautora de la violación de otra mujer. toda vez que se puede dividir la fuerza que es aplicada por una persona. pero esos actos serán ultrajes al pudor o serán corrupción. Parte general cit.. t. ya que no se trata de un delito de propia mano. ob. que son aquellos tipos penales que son concebidos. 368. el caso de la madre celestina que presenta como remilgos la seria resistencia de la doncella. Heinz. t. 309. 5 177. SOLER. como ser el delito de incesto. t. Parte general. Buompadre ha planteado que el tema se ha solucionado habida cuenta la forma verbal empleada por el legislador en el texto ya que. 84. 11. t. Teoría del delito y de la pena cit. debido a que predomina el desvalor de acción frente al desvalor de resultado.. cit. 43 MAURACH y ZIPF. Deutscher Strafrecht. conforme a su contenido de ilícito. problema que la teoría clásica no había podido solucionar al afirmar que la violación era un delito de propia mano. como violación. Reinhardt y ZIPF.actos impúdicos como sujeto activo. Son delitos de actividad y no de resultado. WELZEL."39 A nuestro criterio la cuestión reside en descifrar si a este tipo de delitos se los puede conceptualizar como de propia mano. 1. 11. 111. cit. en el caso de colaborar sosteniendo a la víctima. Hans. Derecho Penal. 368. DONNA. MAURACH. pero no coautores o autores mediatos. colaborando en vencer esa re~istencia~~. 41 MAURACH y ZIPF. Desde esta posición.

en contraposición al verbo "tuviere" que empleaba el antiguo artículo 119 del Código Penal. 56.. remitiendo al primero de ellos. cit. tal como se ha visto en los antecedentes. de manera que el problema sigue vigente tal como lo habíamos planteado en la edición anterior. remitiendo al primer párrafo del artículo 119. especialmente en el Proyecto Tejedor y en el Código Penal de 1887 el sujeto pasivo de este delito sólo podía ser la mujer. IV. en consecuencia. sino que en el abuso sexual hubiere acceso carnal.. tercer párrafo. agregando Núñez que sólo puede serlo una persona con vida. Debe descartarse. el acceso carnal sobre un cadáver (necrofilia). p. admite como sujeto pasivo tanto al hombre como a la mujer. Esto tiene una tradición en la legislación argentina. cit. Siguiendo la doctrina española dice "Con la nueva nomativa. p. La cuestión radica en solucionar determinados casos en los cuales el sujeto activo estaría en condiciones de exigir el acceso camal al otro y. tal como se ha transcripto. SOLER. el cambio de verbo parecería indicar que ya no se requiere que el autor tenga acceso camal. aunque en la nota de éste contradecía el propio texto. o un animal (bestialidad). Hay dificultades en lo referente al sujeto pasivo en algunos casos debido a que la doctrina argentina no ha manejado un concepto correcto del bien jurídico protegido. ob. p. El proyecto de 1891 modificó el sistema. que se trate de una persona. 343. logra BUOMPADRE. t. NÚÑEZ. El texto introducido en la reforma de 1999. 45 . 111. bastando. se habla de "hubiere" acceso carnal. ob. por no revestir aquéllas tal carácter de "persona" definido por el Derecho4'. circunstancia de la cual puede inferirse que tanto el hombre como la mujer pueden ser autores del delito44. al decir de Soler. mantiene la forma del anterior. introduciendo la expresión "persona de uno u otro sexo" para referirse al sujeto pasivo. No crzemos en la agudeza de nuestros legisladores sino solamente en un error en la copia del texto de España. 251.. d) Sujeto pasivo El artículo 119. cit. t. ob.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL actualmente. ante la negativa de éste último.

deber que hace al cumplimiento de fines esenciales de la unión de la pareja humana -como son la satisfacción del instinto sexual y la perpetuación de la especie. t. ya que la cohabitación implica la realización del acto sexual. Parte de la doctrina se inclinaba por sostener que. t. Dicha situación puede manifestarse en el matrimonio. Derecho de Familia. como la concubina. debido que el sujeto pasivo estaría obligado o habría prestado su consentimiento para ser accedido carnalmente. La corriente doctrinaria opuesta sostiene que al ser el bien jurídico la libertad. la negativa de la mujer en estos casos lleva a que se tipifique el delito de violación.y que justifica la sujeción al deber de fidelidad. ob. 1) El matrimonio Atento a lo regulado por la ley 23. la prostituta. Augusto C. cit. en el concubinato y en la prostitución.dicho acceso mediante la violencia o abuso.. Depalma. 252.515 que incorporó al Código Civil los artículos 198 y siguientes. 309. como así también. 1979. p. 11. t. p. BELLUSCIO. d.. aun no expresado específicamente en los textos legales. y su violericia o abuso para poseerla no lo NÚÑEZ. quien dentro de las obligaciones matrimoniales tiene las del débito conyugal. 111. en la medida en que el sujeto activo tenga derecho a exigir el acto sexual no podría darse el tipo de la violación46. Sobre la base de ello la doctrina ha sostenido que "el marido tiene derecho a exigirle a la esposa el acceso camal natural (acceso vaginal). debido a que al aceptar dinero o encontrarse en un prostíbulo importa el ofrecimiento de su cuerpo por un determinado precio y más aún si recibió la suma estipulada. SOLER. cit. Lo expuesto ocurre tanto en el caso de la esposa. 111. p.. 386. el débito conyugal existe y su incumplimiento injustificado puede fundar sanciones civilesv4'. ob. Con relación a ello. Por lo tanto. 47 . Belluscio dice sobre el débito conyugal que: "No lo alude la ley argentina pero no se puede dudar de su existencia. podemos colegir que el vínculo matrimonial crea ciertos derechos y obligaciones entre los cónyuges entre los que se encuentra el derecho del marido y el deber de la mujer al acceso camal.

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vuelven reo de violación, aunque lo responsabilicen por los delitos que pueda consumar (lesiones) e importen un ejercicio arbitrario de SU derecho"48. Parte de la doctrina hace una diferencia entre acceso carnal natural, es decir por vía vaginal, por una parte, y el acceso camal anormal o anal, por la otra. En el primer caso, el marido tiene derecho a exigirle el acceso camal a la esposa y la violencia ejercida sobre ella para consumar el acto no constituirá violación. Ello sin perjuicio de otros tipos penales, tales como lesiones, amenazas, etcétera. En cambio si el acceso fuera por vía anal, como no está dentro del débito conyugal tipifica el delito de violación49.Sería ésta, aunque no se lo dice expresamente, una causal de justificación a favor del esposo, ya que actuaría en ejercicio legítimo de un derecho. Gimbernat ha sostenido que la conducta ni siquiera sería típica, aunque podría encuadrar dentro del delito de coacciones. Otra circunstancia a analizar es si el acceso camal violento constituye violación cuando la esposa se opone basándose en razones profilácticas (en caso de sida) o fisiológicas. SolerS0 responde a ello afirmativamente si la oposición de la esposa es legítimamente fundada con el fin de evitar el contagio de un mal. En nuestra opinión, el artículo 119 del Código Penal es preciso al referirse a que el sujeto pasivo puede ser "persona de uno u otro sexo", no imponiendo excepciones a las relaciones matrimoniales o concubinales; por lo que no es dable suponer que las relaciones conyugales constituyan una excepción a la figura. En consecuencia, frente a la negativa de la mujer de cumplir con el débito conyugal, el marido -sin perjuicio de la vía judicial para intentar las sanciones civiles previstas, como ser el divorcio- será responsable del delito de violación si media ejecución del acto sea por medio de la fuerza -por vía normal o anormal o por razones profilácticas- y en contra de la voluntad de la víctima. Ello fundamentalmente se basa en la prevalencia de la libertad individual de la víctima en el campo sexual, en cuanto a su consentimiento 4 libertad- de mantener trato sexual con arreglo a su
48 49

NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 252. NÚÑEZ, ob. cit., t. 111, p. 252. SOLER, ob. cit., t. 111, p. 309.

querer libre y consciente, eliminando todo ataque violento por parte del autor que avasalle la íntima y libre decisión de la cónyuge. Además, el débito conyugal no está regulado como institución jurídica, más allá de las afirmaciones de nuestros civilistas, siendo por ello incompatible el recurso a la violencia, mediante el ejercicio de un derecho, que no existe5'. Y si se reconociera el derecho del esposo al débito conyugal tampoco ello lo habilita a actuar mediante violencia, ya que ningún derecho puede hacerse valer abusivamente. A iguales conclusiones se debe llegar en el caso de separación de los cónyuges, en virtud de que ello implica separación de cuerpos y desaparición del débito conyugal. La tendencia jurisprudencia1 sostiene que mediando divorcio o separación de hecho el acceso camal logrado con violencia o abuso constituye también el tipo penal de violación, al margen que los cónyuges hayan dejado de cohabitar. d.2) El concubinato La opinión de la postura negativa de la existencia de violación cuando el acceso carnal se llevara a cabo mediante abuso o violencia, ante la negativa de la esposa, entiende que si bien no existe un derecho legal del hombre de acceder a la mujer, tal situación -la del concubinato- hace presumir el consentimiento de ésta. Sin embargo consideramos, tal como se ha analizado en el de la mujer casada, que la falta de voluntad de realizar el acto sexual y su consumación mediante violencia, coloca al concubino dentro del tipo penal de violación, toda vez que el bien jurídico lesionado es la libertad sexual. d.3) La prostituta Este supuesto ya ha sido analizado al referimos al abuso sexual simple. Como dijimos, no hay problema para resolver la cuestión en cuanto a la violación de la mujer prostituta (se incluye al hombre), habiendo definido el bien jurídico como un atentado a la libertad sexual del sujeto pasivo. A lo más se podrá discutir el error del autor, ya

" CARMONA SALGADO, ob. cit., t. 1, p.263

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que puede presumir el consentimiento en el caso de que la mujer realice su trabajo en algún lugar especial. La polémica que se había planteado con relación a si la prostituta podía ser sujeto pasivo del delito de violación carece en la actualidad de razón de ser. Recuérdese que el error doctrinal se debía a que se sostenía que el bien jurídico era la honestidad, y como la prostituta no lo era, luego no podía ser sujeto pasivo de tal delitos2. De todas formas la diferenciación que se hace en dos supuestos, esto es, la meretriz que ejerce su labor en un prostíbulo bajo reglamentación y la mujer que ejerce la prostitución en la calle y no se encuentra en la situación precedente, no tiene relevancia a los efectos de la tipicidad objetiva. Ahora bien, en el primer caso, el hombre que cumplió el pago exigido y luego ante la negativa de la mujer la accede violentamente, si bien el tipo objetivo se habrá cumplido, la discusión puede residir en si el autor no habrá podido actuar en base a un error, que tanto puede ser de tipo como de prohibición. Sería el caso del pintor que no cumple con su trabajo, y quien le ha pagado lo fuerza y lo lleva a su casa reteniéndolo para que realice el trabajo. A ninguno de los autores antes citados, y nos referimos a Núñez y Jiménez de Asúa, se les hubiera ocurrido pensar, ni por un momento, que en ese supuesto no hubiera existido privación ilegal de la libertad, como mínimo. Por ende no se entiende el desplazamiento de la cuestión sólo porque esté en juego la libertad sexual de la persona. De todas formas, y como ésta era una cuestión discutible en doctrina los legisladores debieron solucionar el conflicto haciendo las aclaraciones pertinentes y no omitir dejando, como el caso del acceso camal, sin solucionar el problema básico. De nuevo el pensamiento del legislador no se tradujo en el texto, lo que ya no causa ningún tipo de asombro.

e) Modalidades de la violación. Las acciones típicas
El tercer párrafo del artículo 119 no es otra cosa que un agravante del abuso sexual antes explicado, al que se le agrega el acceso carnal por cualquier vía.
52

Ídem, p. 262.

e. 1) Víctima menor de 13 años Se protege en este caso el candor, la inocencia o la ineptitud por falta de madurez mental para entender el sentido en sí del acto. Por ello el consentimiento del menor es inoperante, de modo que, aun mediando consentimiento, el hecho se tipifica de igual manera. e.2) Cuando mediare violencia o amenazas Los criterios tratados sobre este punto en el delito de abuso sexual simple son igualmente adecuados a los efectos de poder explicar el delito base. Debe tratarse de violencia física, continuada y suficiente, empleada sobre el sujeto pasivo y capaz de vencer la resistencia (seria, persistente, real, efectiva) de la víctima, de modo que se presente como la causa inmediata y directa del abuso con acceso carnal. El uso de la fuerza supone la resistencia consciente de la víctima y su vencimiento por el autor. Hay resistencia de aquélla cuando se opone materialmente a ser objeto del hecho. También tipifica el delito de violación el uso de amenazas. Se entienden por tales los actos de violencia moral, idónea para producir temor en el ánimo del sujeto pasivo, en forma tal que éste se encuentre obligado a soportar o ejecutar la acción que el agente propone. Las amenazas deben ser suficientes para producir, en quien las sufre, un estado de temor tal que lo determine a obrar según los deseos del autor y aun contra su propia voluntad, ya que la amenaza debe referirse a un mal grave e inminente.

e.3) Abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de poder
Nos remitimos en este punto a las modalidades abusivas analizadas en el "abuso sexual simple".

e.4) Falta de consentimiento libre
Como también se analizara oportunamente se trata de casos en que la persona ofendida se hallare privada de razón o de sentido, sea en forma permanente (enfermedad o trauma mental) o accidental (ebrio, sueño, hipnotismo, adicción a las drogas), o causas externas a su vo-

. que exige un elemento subjetivo de lo injusto. El sujeto pasivo comprende el significado de la acción de que es objeto.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL luntad. 2. aparte de las enumeradas. Asimismo se engloban en este supuesto las circunstancias de imposibilidad física de resistir el acto (por ej. Sin embargo. ya que. no se dará el delito de violación. ob. t. de manera que si ese aprovechamiento no se da en la realidad. debido a que el componente intelectual del dolo quedará excluido. A nuestro criterio se exige el dolo directo. 89. sea por la violencia o las amenazas.. p. entendiéndose por tal el querer dominado por la voluntad de realización del tipo objetivo. dicha congruencia desaparezca. es incompatible cualquier otra clase de dolo. que no se identifica con el dolo. 11. lo que lleva a que en casos de error. pues se supone su oposición si hubiera comprendido la naturaleza de los hechos. cuando la víctima sea paralítica o tenga las pi-ernas amputadas). . sea por el abuso de situación. es la voluntad de actuar referida al resultado que sustenta la accións3. Lo que aquí se protege es la falta de comprensión por parte de la víctima. y consiste en involucrar sexualmente a la víctima. de la facultad de obrar materialmente contra el acto abusivo. Tal elemento subjetivo existe en todos los supuestos de abuso sexual y estupro. cit. En términos más sencillos. pero no puede actuar su voluntad en contrario y oponerse materialmente a la acción del autor. En este sentido es interesante la posición de Díez Ripolles. como ser el fraude del médico que engaña a la paciente. El delito de violación es en todas sus formas doloso. También se contempla bajo esta hipótesis toda otra circunstancia. Este elemento consiste 53 DONNA. lo que exige una concordancia entre lo que se conoce y lo que se pretende llevar a cabo. en el momento del hecho. Tipo subjetivo El elemento primordial que conforma el tipo subjetivo es el dolo. que prive a la víctima. debe tenerse en cuenta que el autor se debe aprovechar de esta situación. De esta manera el autor actúa dolosamente cuando conoce el tipo objetivo y entonces se dispone a realizar la acción allí descripta. como el indirecto o el eventual.

ob. Por tal motivo. Lo mismo ocurre cuando la víctima fuere menor de 13 años.. e incluso causar algún tipo de d i ~ p l a c e r ~ ~ . 54 .. especialmente en la tentativa. cit. DÍEZ RIPOLLES. se han dado casos en los que la edad que representa la víctima es bien diferente de la real. ob. Ambos unidos configuran el tipo de la violación. Sin embargo. del Código Penal. p. p. Estos errores de tipo pueden producir dificultades. en donde se ha llegado a sostener que es admisible el tipo culposo cuando se trate de una violación de una menor de 12 años por la vía del error vencible sobre un elemento esencial del tipo. En el supuesto de personas privadas de razón o de sentido. cit. según Núñez. p. En este sentido debe dejarse claro que no se admite la forma culposa. sólo se admite el dolo directo55.que es distinta la conciencia y voluntad de Es realizar el tipo objetivo de la tendencia de involucrar sexualmente a la víctima. DÍEZ RIPOLLES. se admite sólo en lo que atañe al conocimiento de la situación de la que el autor abusa o de la resistencia que se le opone5'. 430. cit. 265. que son equívocos. 198). y en los demás supuestos de personas que no hayan podido consentir libremente la acción. sino de lo que razonablemente puede apreciarse por el aspecto personal. t. Por estas razones.en poder excitarse.. 57 NÚÑEZ. Bajo y La posibilidad del dolo eventual. Hay actos. cit. es preciso que exista el dolo respecto a la realización de los elementos objetivos del tipo. 499. ob. es necesario también que el autor tenga conocimiento de esa situación y se aproveche de ella. cit. p. que se han reflejado tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. No es ésta la opinión en España. satisfacerse sexualmente. ~ . ob.. en opinión de Muñoz Conde.. ob. 498. 56 CARMONA SALGADO. 58 MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO. 264. y no se podrían distinguir estas acciones de las meramente terapéuticas. IV. una vez constatado el elemento subjetivo de la finalidad de involucrar. p. p. cit. Es dudosa la opinión de Creus en cuanto a que dolo se exige (ob.. en virtud del artículo 6" bis a. Como expresa M ~ l i n a r i ono~es cuestión de revisar documentos de identidad.

objetivamente menor de 13 años. 5 21. Capital. tampoco tenían conciencia de perjudicar.obsta al encuadre del hecho como delito de estupro. Cam. cit. ob. Las decisiones judiciales han dado diversas soluciones al problema concluyendo desde la atipicidad del hecho6'. 59 . 61 Cám. Crim. Afirma Roxin que "Si los sujetos no tuvieron en modo alguno dudas. 871. Derecho Penal. fallo de primera instancia del Dr. si además creían moverse en un ámbito privado no regulado jurídicamente y. 63 SCJ de Tucumán. pasando por la solución de que debido al error del autor la conducta encuadra en el delito de violaciód2.. Apel. ROXiN. 62 Cám. Es preciso analizar la posibilidad de que un sujeto mantenga acceso camal con mujer menor de 13 años. de Mar del Plata. sin tener absoluta conciencia de la prohibición de dichas relaciones. Claus. p. seguida luego por numerosos pronunciamientos. y con relación al delito de estupro. en la creencia de que se trata de una mujer mayor de esa edad y menor de 16 e inmadura sexualmente. ROXIN. el hecho encuadra en la figura de estupro63. En este caso. Apel. 15-4-44. Zaffaroni. 1. en tanto que la edad de la mujer . Más adelante da el caso del Tribunal Federal alemán que sostuvo que había error de prohibición invencible en el caso en el cual dos labradores habían tenido relaciones sexuales con una mujer enferma mental y esterilizeda. pues el autor cree que la mujer es mayor de 13. $ 21. 11-4-58. t. no concurre un elemento objetivo ya que la víctima es menor de esa edad. de Mercedes. p. no existió para ellos ningún motivo para reflexionar sobre una posible antijuridicidad de su conducta"60.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL a) Problemas referidos al error Cuando Roxin trata el tema del error de prohibición da como ejemplo clásico el del sujeto que mantiene relaciones sexuales con una mujer enferma mental y no sabe en absoluto de esa ~rohibición~~. sala 111. Parte general. respecto del tipo penal de violación falta el dolo. hasta que. en vista del asentimiento de la mujer. 888. 8-8-75. no obstante la edad de la menor. La atipicidad de la conducta se fundó en que el error del sujeto sobre la edad de la víctima impide la calificación de la conducta como delito de violación. 23-8-70. E.

cuya consumación es imposible como tal por la falta de idoneidad del sujeto sobre el que recae la acción (art. tercer párrafo. 199.). tanto en su forma consumada como en la tentada. 120 del Cód. es aplicable la pena prevista en el artículo 120 del Código Penal. Ello permite tipificar el ilícito en el artículo 119. el sujeto activo que cree tener acceso carnal con mujer mayor de 13 años y menor de 16. pero la conducta encuadra en la figura de estupro y. y lo tiene con una niña menor de esa edad establecida por el artículo 119. ob. CREUS. art. determinado por la insuficiente edad de la víctima.) porque el error del sujeto importa la falsa suposición de una atenuante que determina un menor reproche (Zaffaroni). En fallo dictado en primera instancia se entendió que el hecho encuadra en el original inciso lo del artículo 119 del Código Penal (ahora. impide admitir la eventual impunidad como delito tentado. El error del autor descartaría la realización típica de la figura de violación. del Código Penal. . cit. Chiappini ha sostenido la impunidad porque faltan los conocimientos necesarios para el dolo de violación y también faltaría el sujeto pasivo del estupro6". Pen. por tanto. pues el error del agente no es más que un error accidental. En cuanto al encuadre de hecho en el delito de violación. En efecto.. p. la falta de uno de los elementos del tipo objetivo. 119. tercer párrafo). como así también que el hecho configure estupro consumado. ha criticado a este autor al decir que lo punido es el acceso carnal ilícito. La . en virtud de la inexistencia del dolo para llevar a cabo aquel tipo penal por parte del autor.JI es por tanto un supuesto de atipicidad. 44. su fundamento se basó en que no es admisible calificar el hecho como estupro pues la víctima no es mujer mayor de 13 años. último párrafo del Cód. Pen. lleva a cabo una acción con el fin de cometer un delito determinado (estupro). Asimismo. así como los principios del artículo 48 del Código Penal. del Código Penal. tercer párrafo. pero se debe aplicar la pena prevista para el delito de estupro (art.opinión que encuadra la conducta en el delito de estupro afirma que el error del autor acerca de la edad de la mujer excluye su dolo respecto del delito de violación.

.

22. cit. pero complementada por la teoría de la impresión teniendo en cuenta el peligro corrido por el bien j~rídico'~.. 265. ya que si existía tentativa al realizar una parte del núcleo del tipo. de acuerdo a un juicio ex ante basado en la experiencia ex post7'. 265. Por ello se tomó en cuenta en la tentativa. En el tan discutido problema de cuándo hay comienzo de ejecución. de acuerdo al artículo 42 del Código Penala. un déficit.puesto. para que se comience a lesionar el bien jurídico. las acciones que por su vinculación necesaria con la acción típica eran parte integrante de ella. La tentativa cit. la consecuencia era que en el delito de violación no se podrían dar actos de tentativa. en la tentativa se da que. el planteo en el delito de violación fue el que llevó a demostrar el error de la teoría de formal objetiva. . p.. incluso de terceros. 281. $ 24.. 7 DONNA. ob. basada en la teoría subjetiva. y que no se consume por razones ajenas a la voluntad del autor. ob. ps. hemos tomado partido por una teoría intermedia. 30 y SS. cit. ' 72 ídem nota anterior. IV.. cit. dicho en otros términos. acción que debe encuadrar en el comienzo de ejecución del acto. cit. GOSSEL. Serán actos preparatorios aquellos que requieren otros actos. La tentativa es una manifestación delictiva con un déficit en el tipo objetivo o. STJ de Espafia. 36.. ob. p. como se sabe. La tentativa cit. cit. 21-10-69. También. El Tribunal Supremo de España. 69 DONNA. que en el caso consiste en la falta de penetración. CARMONA SALGADO.Habrá tentativa de violación cuando la acción del autor tenga. habida cuenta la voluntad criminal revelada. existe un tipo penal objetivo in~ompleto~~. por CARMONA SALGADO. siguiendo la tesis del delito frustrado ha sostenido que existe frustración en los casos de tentativa cuando existe una desproporción entre los órganos genitales del varón y de la mujer como sujeto pasivo70. de acuerdo con Frank. p. desde un punto de vista objetivo. p. ob. p. pero ahora teniendo en cuenta la directa puesta en peligro del bien jurídico.. t. junto a un tipo penal subjetivo cumplido plenamente. por razones ajenas al autor. en este caso la libertad NÚÑEZ.

3-4-81. cit. p. p. "Verón. El estadio de la tentativa es alcanzado por una acción que. 200. estaremos ante un abuso sexual simple o gravemente ultrajante. ob. si el propósito del autor no era acceder carnalmente a la víctima y lo limitó a factores de naturaleza sexual pero que excluían el coito. 1 .087). p. primero o segundo párrafos. la tentativa será impune.. Luis". 11. sala V. no está separada de ella por actos parciales (teoría de los actos parcia le^)^^.En tal caso.". 29-6-88. 73 MAURACH y GOSSEL. No 2. pero no cuando el autor cite a su víctima al lugar de los hechos.Para calificar un hecho como tentativa de violación debe poderse establecer que el propósito del agente era el acceso carnal en el que la violación consiste y no simplemente un torpe desahogo. Depalma.. 195. p. pero deja vigente la pena aplicable por otras figuras penales que se hubieren consumado en el transcurso del procedimiento encaminado al acceso camal (lesiones graves. causa 33. 76 LAJE ANAYA..... 74 FRÍAS CABALLERO.. e t ~ . vol. B. ) ~ ~ . Sin embargo. Parte general cit. ob.. abril-mayo-junio. . t. la de violación pudo ser desistida: "el autor puede pero ya no quiere"76. 75 Cám. 308. que es la figura subsidiana anterior. Justo. 1979.296 "Garnica..] El valor exculpante del desistimiento de una tentativa de violación. Comentarios al Código Penal. Boletín de Jurisprudencia. si bien no es propiamente la acción típica. Para Frías Caballero habrá tentativa de violación cuando el autor sobrepase el mero principio de ejecución y que no haya alcanzado en su realización práctica el momento consumativo así determinad^^^. privación de la libertad. 1 40. cit. sala 1.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL sexual. 343.544. cosa no infrecuente y que hace encuadrar el hecho como abuso deshonesto consumado [. En consecuencia habrá tentativa cuando el sujeto comience con los tocamientos impúdicos. año 198 1 . Nac. 77 CREUS."75 Como toda tentativa.. No marginal 48. La jurisprudencia se ha expedido sobre el punto al expresar: ". tipo penal que se subsume en el artículo 119. Derecho Penal. tras la refonna de la ley 25. causa 13. 100. no excluye que el autor pueda ser responsabilizado por los actos cometidos durante el proceso ejecutivo del delito incompleto y que a su turno sean constitutivos de abuso deshonesto ("abuso sexual". p. año 1988. Crim. Boletín de Jurisprudencia. del Código Penal.

Respecto de las amenazas. 4. . en virtud del principio de consunción de acuerdo a Carmona Salgado7*. de ser así. cit. p. Sin embargo. en principio. la coacción y la privación de libertad. son tipos delictivos absorbidos por el artículo 119. no concurren ni ideal ni materialmente con ella. constituye un delito independiente que concurre con el de violación. siempre que ellas se empleen con el único fin de reducir a la víctima para consumar el acto violatorio. 31-8-89. 267. TSJ de Cordoba. tercer párrafo. p. afirmando que. t. ob. el mínimo de la pena que corresponda sería más benigno que cuando el resultado ha sido preterinten~ional~~. cuando el resultado ha sido buscado. La postura dominante sostiene que cuando la privación de libertad se prolonga en el tiempo se computará como un hecho independiente que concurrirá real o materialmente con el delito de violacións0. 268 y SS. todo tocamiento impúdico o concomitante al acceso camal es. del Código Penal. absorbido por la figura de violación. en virtud de que no se concibe la violación de la libertad sexual sin vulnerar al mismo tiempo la libertad personal. Concurso con otros delitos Las lesiones leves producidas por la violencia ejercida para lograr el acceso camal.. Núñez ha sostenido que las lesiones y la muerte de la persona resultantes del acceso. CREUS. En lo referente al abuso sexual simple. LVIII. Comentario y Justicia. es decir intencional. ob. ob. sent. p. ya que a partir de ese momento ya no puede ser voluntario.. NÚÑEZ. antes o durante el acceso camal por puro sadismo. 62. 79 CARMONA SALGADO. El desistimiento no es posible si el hecho ha sido detenido por un tercero. ps. 13. cit. Las lesiones inferidas a la víctima.. 198. al igual que las inferidas con posterioridad al acto. cualquiera fuere el motivo. esa privación de la libertad que queda absorbida por la conducta de abuso sexual con acceso camal es la estrictamente necesaria para la violación. y las propias originadas del mismo acceso (rotura del himen) quedan absorbidas por la figura de violación.Los requisitos del desistimiento serán diversos según el desarrollo alcanzado por la acción del autor. cit.

ya que ésta queda atrapada por la figura de violación. No 3.. causa 40. E.Configura únicamente el delito de violación la conducta del procesado que en el interior de una obra de construcción accedió carnalmente a una menor de 9 años de edad. 72 del Cód. Pen. toda vez que no cabe una doble calificación legal de la conducta. sala VII. tutor o guardador (art. Nac. si así resultare más conveniente para el interés superior del menorg3. año 1991. 19-12-9 1. Boletín de Jurisprudencia.".087.". aunque sea menor de edad. Acción penal La violación es un delito perseguible por acción pública. ello no ocurre necesariamente dado que. Asimismo. guardador o representante legal. Cód.. Crim."82 En cuanto al concurso con la corrupción. de su tutor.. dependiente de instancia privada de la persona ofendida. o que lo fuere por uno de sus ascendientes. "Rodriguez Vallejos. primer párrafo. 134. año 1982. Por otro lado. 19-5-82. tutor ni guardador. pues si bien parte de la doctrina y jurisprudencia opinan que la figura más grave por la consunción absorbe a la de menor gravedad. 5. Esta última hipótesis fue introducida al art. . Pen. A. 72.474. también se ha dicho. no debiendo calificarse el mencionado ilícito en concurso ideal con el delito de corrupción. se prevé que de existir intereses gravemente contrapuestos entre aquéllos y el menor. mayo-junio. el artículo 132. p. aunque pueda haber violación o tentativa de ella sin corrupción. el tema será analizado con mayor rigor cuando tratemos el delito de corrupción aunque es nuestra opinión que ambos delitos se excluyen. salvo que resultare la muerte de aquélla o que fuera cometido contra un menor que no tenga padres. pueda efectuar Sala IV. "Acosta.. Pero. La 'cuestión constituye un aparente concurso de leyes.. ello no ocurre cuando se tiene acceso carnal violent~"~'. el fiscal podría actuar de oficio. resolviéndose así el caso por la relación de consunción que entre ambas figuras penales se opera. del Código Penal admite que la víctima. causa 1917. por la ley 25.). que ". Cám.La jurisprudencia se ha pronunciado sobre el punto: "El delito de violación concurre idealmente con el de corrupción de menores. Boletin de Jurisprudencia. No 5.

. descendiente. y de quince a veinticinco en el caso del artículo 124 del Código Penal. como así tampoco el resultado de muerte de la persona ofendida (art. VI. . la pena será de reclusión no menor de diez años y de reclusión perpetua si además el hecho hubiere sido cometido por un ascendiente. no refiriéndose tal párrafo al resultado de grave daño en la salud de la víctima. hermano. afin en línea recta. elevándose de ocho a veinte en el caso del artículo 119. ya que 84 N. cit. 394. del A. debe prevalecer la idea de que el sentido restrictivo es el que vale". 122). cuidado y protección que los padres tienen para con sus hijos. Es decir la fórmula prevé únicamente el agravamiento cuando la persona fuere ascendiente. 6 . Agravantes de los tipos penales contenidos en el artículo 119 del Código Penal La segunda parte del artículo 127 establece que: "Si el autor del hecho fuera alguna de las personas mencionadas en el artículo 122. guarda o custodia de la víctima. cuarto párrafo. 124). se le aplicara de tres a diez años de reclusión o prisión". Repetimos la crítica hecha a este párrafo al tratar el abuso sexual simple.denuncia asesorado y10 representado por "instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas". adoptante. hermano o encargado en la educación. o el concurso de dos o más personas (art. sacerdote o encargado de la educación o guarda de aquélla. ob. La interpretación mayoritaria entiende la norma como que se refiere solamente a las personas señaladas precedentementes4. afin en la línea recta. Si resultare la muerte del sujeto pasivo. adoptado. descendiente. Pena La pena será de reclusión o prisión de seis a quince años. p. LAJE ANAYA.: "Por la propia redacción del articulo y por razones de tipo histórico legislativo. pues se introducen instituciones oficiales o privadas que nada tienen que hacer en la decisión.

p. consideran que la ley. En estos casos. 99. y de portador de una enfermedad de transmisión sexual. se prevén agravantes por el resultado.. Es decir. FONTÁN BALESTRA. ob. por ejemplo. . ob.. la conducta delictiva es una sola. La pluralidad sólo tiene valor a los efectos de la medida de la pena. Sostienen que la agravante no comprende el resultado lesivo ni la participación de dos o más autoresg5. Para que se produzca el agravamiento es necesario que antes la conducta del autor encuadre en algunos de los incisos del delito base. p . éstas lo hacen respecto de cada una de las formas del acto ilícito previstas en el artículo 119. cit. SOLER. 86 MORENO. 31617.. el autor es un hermano. p. t. Agravantes en los casos de los párrafos loy 2" del artículo 119 del Código Penal Para los delitos de violación y de abuso sexual agravado. por un mayor injusto. RAMOS.. al referirse "a las personas mencionadas en el artículo 122". 265. cit. ob. En cuanto al funcionamiento de las agravantes. IV. Nótese el absurdo que se prevé la misma pena para conductas que en su figura básica están sometidas a penas diferentes.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL no se puede ampliar por vía doctrinaria el tipo penal. p . menor de 13 años. que a la vez es sacerdote. y que aumentan la escala penal de ocho a veinte años. VII. 297. primero se requiere el acto abusivo violento. t. por el parentesco entre el autor y la víctima. y luego la acción se considera más grave si se llevó a cabo por un ascendiente. Puede presentarse el caso de pluralidad de agravantes. por la calidad de funcionario del sujeto activo. ..En contra. comprende también el hecho llevado a cabo con el concurso de dos o más personasg6. V. Asimismo se establece que en el caso del abuso sexual simple la pena se elevará de tres a diez años de prisión o reclusión. t. por los 8 5 N Ú Ñ ~ ~ cit. V. valiéndose de fuerza. por la relación de educación o guarda que media entre autor y víctima. por el número de autores y por el uso de armas. cit. por la calidad del autor en el caso de ministro de algún culto reconocido. ob. cit. 295. p s . el padre ayuda a que abusen sus hijos de su hija mujer. ob.

Agravación por el resultado El abuso sexual agravado y la violación se agravan cuando resultare. Asimismo. Pen. en el caso que el contacto sea por vía sanguínea.. IV. ps.). 88 . Cód. 119. t. 4" párr.) y la muerte de la víctima (art. en el caso que un mismo hecho caiga en una multiplicidad de agravantes. 124. Sin embargo parte de la doctrina afirma que no es necesario acudir a los conceptos típicos de las lesiones previstas en esas normas.un grave daño en la salud física o mental de la víctima (art. Pen. cit. quedan comprendidos entonces dos supuestos: a) Grave daño a la salud fisica o mental de la víctima Para Núñez el daño se refiere al tipo penal de los artículos 90 y 91. GREUS. 2681269. NÚÑEZ. cit. p. Esta limitación del inciso c. Dentro de esta agravante genérica. para Creus -únicamente quedan excluidos de la agravante y absorbidos por el tipo penal los daños estructurales que carezcan de influencia fisiológica. Las circunstancias aludidas pueden ser clasificadas de la forma siguiente: 1.. si bien no se da una agravante propia que contenga la suma de una o más agravantes del tipo básico. ob. debiendo ser un perjuicio de serias consecuenciass7. es decir que el sujeto fuere portador de una enfermedad sexual grave. pues de acuerdo a otros criterios puede tratarse también de un daño de importantes consecuencias que no alcance los límites de las lesiones del artículo 90 y menos las del artículo 91. a las lesiones graves y gravísimas. 205. ob.En cambio. esto es.mismos motivos anteriormente vistos. salvo los del inciso c. aunque sea temporal. es inentendible porque en el abuso sexual simple puede eventualmente existir peligro de contagio de la enfermedad. del Cód. al existir un mayor injusto deberá tenerse en cuenta a los efectos de la medición de la pena. o los que tienen escasa importancias8. por lo tanto no abarca la simple estructura corporal.

ob.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Es necesario que el daño en la salud no forme parte de los designios del agente.puede estar comprendido en la intención de aquél. y su relación con el elemento subjetivo del autor. IV. La solución de que exista una relación culposa con el resultado ofrece dudas en el sentido que la pena se ajusta más a la intención dolosa del autor. cit. en referencia a la legislación anterior. si se limitara la aplicación del artículo 122 al solo'caso de daño preterintencional. . las lesiones inguinales. Ure y Soler sostienen la tesis que entre la acción del autor y las lesiones existe una relación culposa. como ser la rotura del himen. "una relación de producción meramente c u l p o ~ a " ~ ~ . 349. entre la acción principal del agente tendiente a la violación y el posterior resultado. salvo que constituya una lesión grave o gravísima. lo que resulta incongruente porque en ambos casos la pena sería de menor entidad que la que permitiría el artículo 12289. Afirma el primero de ellos que es de la esencia de las mismas que el resultado agravante no haya sido querido ni buscado por el autor. aunque sea este caso dolo indirecto o eventual. pues la voluntad dirigida a ese evento cambiaría el título de la figura o la haría concurrir materialmente con lesiones. La 89 90 NÚÑEZ. Según Núñez. p.. 270. En este caso. por lo tanto se daría una relación semejante a los delitos preterintencionales. Esto ha planteado en la doctrina argentina una seria discusión de qué se entiende por grave daño en la salud. el "grave daño" de que habla la ley -desde el punto de vista del autor. el dolo sería distinto. t. existiendo en cambio en estos casos. y Soler. porque si no fuera de esa manera. El tipo puede concurrir con el de lesiones leves. SOLER. p. que la voluntad dirigida al resultado previsto por la violación agravada importaría la comisión de otro delito que concurriría materialmente con la violación. por lo que no pueden considerarse como infracciones penales autónomas ni como el daño que agrava la figura simple de la violación. siempre y cuando éstas no se traten de las que ya son presupuestadas por la violencia que configuran los delitos. se debería castigar el hecho con la pena de la violación simple o con las dos correspondientes a los delitos cometidos.

Supóngase el siguiente ejemplo: el abuso sexual de una menor puede provocar en su adolescencia graves 91 Parece seguir esta idea Creus (ob.pena para la acción imprudente. que la agravante en el supuesto de la violación tiene casi la misma pena que en el delito de homicidio. p. estas agravantes por el resultado son la rémera que queda de imputar solamente.. si bien ésta es una interpretación más armónica con el principio de culpabilidad.087 ha incorporado como agravante el daño a la salud mental de la víctima. lo que deberá ser entendido como un plus mayor al normal daño que se ocasiona habitualmente al sujeto pasivo. 206) . 1 . cit. no se puede pretender que nuestros legisladores lo hayan tenido en cuenta. de manera que éste sería un detalle casi menor. que se traduce en problemas graves de conducta. y 91. Éste va a ser un punto de discusión en la doctrina y en la jurisprudencia. De todas formas. Las lesiones culposas del artículo 84 tienen un máximo de tres años. De modo que hay que darle contornos precisos a esta agravante. de modo que no pareciera ni justo ni equitativo dentro de la dogmática del Código sostener que las lesiones producidas por el autor son culposas dada la desproporción en el monto de la pena. los hechos causados provenientes de un causalismo que sólo tenía en cuenta el resultado externo de la acción. t. De todas formas. y desde un punto de vista objetivo. no pareciera ser ni lógica ni justa de acuerdo a las escalas penales ni a la dogmática del delito como tal9'. y los dos tipos agravados tienen sanciones que van de cuatro a diez y de seis a quince años. debe entenderse como grave daño a la salud mental de la víctima el trauma inmediato que tiene el sujeto pasivo. Es tal la desproporción y la sobrevaloración de los bienes jurídicos en juego. Más bien habría que hacer jugar entonces los artículos 90. En segundo término la ley 25. que tiene pena de hasta seis años. dada la total desprolijidad con la que se ha trabajado. ya que de lo contrario nunca se podría dar el tipo básico. que tiene pena de hasta diez años. dado que en este caso los máximos coinciden. Entonces. porque no hay duda de que el resultado mediato de todo abuso sexual es un daño en la salud mental o psíquica de la víctima. La pena que prevé el Código es de ocho a veinte años.

cit. Edgardo A. IV. aquél concurrirá con el homicidio calificado del artículo 80. cabe destacar De que gran parte de la doctrina y la jurisprudencia entendían en este sentido que la enfermedad mental se encontraba comprendida dentro del concepto de salud. en cambio. 298.. 111. La doctrina no ha distinguido. inciso 7" del Código Penal. b) Resultado de muerte (art. ob. p. También en este punto la cuestión de la relación subjetiva puede discutirse. t. Soler. ps. Hay que tomar en cuenta que si se mata a la víctima para preparar. la víctima estuviera agonizando. Pen. siempre que la violación se produjera mientras. quedan comprendidos en la agravante los supuestos en que el resultado de muerte haya sido previsto como consecuencia probable del acceso y eventualmente aceptada su prod ~ c c i ó nPara. sólo queda comprendida en la agra~~ vante la muerte como resultado preterintencional. En cambio. en realidad éste no se consumará (sería 92 93 DONNA. Para Núñez. Cód. El tema ya h e tratado por la teoría de la imputación objetiva con resultados s~milares~~. facilitar o consumar el abuso.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL trastornos sexuales en su relación con el sexo opuesto. 124.. además de la muerte como resultado preterintencional. por ejemplo. cuando el autor seleccionó el abuso sexual como medio para matar a la víctima no habrá agravante.) Se agravan los tres tipos de abuso sexual contenidos en el artículo 119. p. todas formas. . concurriendo realmente con el homicidio culposo en los casos en que así suceda. La imputación objetiva. aunque se acerca Núñez más a la solución propuesta por nosotros. Cuando la muerte es el medio para conseguir la consumación del hecho típico del modo que lo quiere el autor. SOLER. t. NÚÑEZ. 41 y SS.. sino ambos delitos (abuso sexual en cualquiera de sus formas y homicidio) los que concurrirán realmente. en los casos en que resultare la muerte de la persona ofendida. cit. A nuestro juicio sólo integran la agravante aquellos resultados de muerte que han sido abarcados por el dolo indirecto y eventual del autor. 270. Está claro que no se puede esperar entonces a la adolescencia de la menor para aplicar la agravante. ob.

El hecho de que el autor no conozca el vínculo que lo unía a la víctima lo hace encontrarse ante un'error de tipo que eliminaría el dolo de la figura agravada. 2" y 3"... cit. Agravante por la calidad del autor 3. ob. p. p. t. Soler. sea el hijo legítimo o extramatrimonial. el vínculo de consanguinidad no tiene límite de grado. 'io en la violación de un específico deber de guarda que puede no existir en alguno de los supuestos mencionados (por ej. ~ E Z ob. 2. Ure y C r e ~ sostienen que tal agravante proviene del cas~~ rácter incestuoso de la relación. N ú ñ e ~ ~ ~ lo motiva en la infracción a una obligación de resguardo sexual proveniente del vínculo parental. Civ. CREUS.a) Ministro de un culto La agravante opera cuando el autor es un ministro de algún culto reconocido o no. p. 299. descendiente. 200. no se distingue entre bilaterales o unilaterales. 360 y 361. sin perjuicio que queden subsistente los tipos penales de los párrafos lo. N . SOLER. 351 y 363 del Código Civil. 95. 270. afín en línea recta o hermano de la víctima.un caso de necrofilia). entre hermanos). Cód. En cuanto a los hermanos. Es decir. cit. como veremos más adelante-.. 94 URE. inciso 7" del Código Penal. Sin embargo. En consecuencia. cit. . Consecuentemente.. 1. Agravación por el parentesco Los delitos previstos en el artículo 119 también se agravan cuando el hecho es cometido por ascendiente.. 111. cit. 3. t. ob. . quedando comprendido el abuso cometido por el padre al hijo adoptado legalmente -o que esté bajo su tutela.). el hecho entra directamente en las previsiones del artículo 80. ob. es decir procedentes del mismo padre y de la misma madre o de un padre y distintas madres y viceversa (arts. p. por lo que se extienden en la forma que establecen las disposiciones civiles estipuladas en los artículos 350. la agravante se funda.

por ej. CREUS. t. lo cual puede favorecer su actividad tomándola por ello más peligrosa para el bien jurídico protegido. 292.087. Para algunos la sola calidad de ministro de culto sitúa al autor en la agravante. por lo menos. SOLER. cit. es decir de influencia moralg6. Consecuentemente con esta posición no se requiere que el ministro abuse de su función de tal para cometer el hecho. La posición mayoritaria sostiene que no basta la condición requerida en el sujeto activo. El autor debe haber tenido presente las ventajas que su condición le otorgaba en cuanto a las oportunidades para cometer el hecho. t. 1. 1. 1 1 p. Soler afirma que la agravación se funda en el hecho de que el delito aparece cometido por una persona que está particularmente obligada a tutelar a la víctima. p. por lo que hay dos deberes lesionados. ob. p. exista alguna relación entre el autor y la víctima derivada de la calidad de aquél. 299. La situación ha variado con la redacción de la nueva ley.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL No cabe duda de que la ley ha tenido en cuenta no sólo la inobservancia de atender a la asistencia espiritual o al cuidado de la víctima. . sino que es necesario que exista una relación de confianza y respeto. por su sola calidad. p. aunque esa calidad no sea conocida por la víctima. el ministro de culto que actúa como cualquier sujeto.)98. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 25. el de la honestidad y el deber moral de protección asumido. por el contrario. y aprovecharse de esa situación (como consejero espiritual de menores. 299.. cit. Lo importante es determinar si la persona se hallaba en esa situación de respeto. para otros. cualquiera fuera su jerarquía. cit.. t. 97 98 SOLER. 201). t. sin que la víctima lo conozca como tal. En igual sentido Soler (ob. comprendiendo a todo ministro de una religión. Por ello. aceptado o simplemente debido97. sino también la particular situación en que ésta pueda encontrarse respecto del autor. no queda incluido en la agravante. ob. admitiéndose ahora la agravante aun cuando el ministro no pertenezca a un culto reconocido.. ob. la agravante contenía el término "sacerdote". cit. 1 . 111. es necesario que. aunque más no sea el simple sentimiento de respeto que inspira a la víctima el conocimiento de dicha calidad..

actúa de igual forma. y que.). La agravante contempla dos circunstancias que deben concurrir en una única conducta. .. 377 y SS. etc.Cód. y para representarlo en todos los actos de la vida civil (art.. p.087. que no está sujeto a la patria potestad. ob. 99 'O0 'O' GAVIER. 4. ps. Esto es: que el autor lleve a cabo el abuso sexual contemplado en los párrafos 2" y 3". poniendo en peligro la salud de la víctima. vio favorecida la materialización de sus propósitos delictivos por las facilidades que aquella condición le brindó99. pueda producir el contagio sin necesi&d de que este resultado se produ~ca'~'.. de modo que el bien jurídico salud debe haber corrido realmente riesgo.) lleva a cabo la acción típica. despreciando la salud del sujeto pasivo. sida. herpes genital. Tutor o curador Es tutor aquel a quien la ley confiere el derecho para gobernar la persona y bienes del menor de edad.Al respecto. Se trata de un delito de peligro concreto. De lo cual se deduce que la sola portación de la enfermedad no alcanza para agravar los tipos. por el modo en que lleva a cabo el acceso camal. Agravante introducida por la ley 25. 5015 1. Gavier afirma que con la nueva redacción del texto legal debe entenderse que la mayor criminalidad del hecho responde en este caso a que el ataque a la integndad sexual de la víctima fue perpetrado por una persona que. conociendo que es portador de una enfermedad sexual grave. ob. 3. 66. quebrantando su deber de moralidad y honestidad que su calidad especial le imponía. El motivo de la agravante se da porque además del atentado a la integndad sexual de la víctima el autor. cit. VILLADA. cit.b) Agravante cuando el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave y hubiera existido peligro de contagioloO Se agrava el delito cuando el autor sabiéndose portador de una enfermedad de transmisión sexual (sífilis. hepatitis B. Civ.

formando su personalidad en un ambiente de estudio. También en este inciso se ha discutido si es necesario que exista un abuso. .). como las conferencias o cursos breves. siendo necesario que el juzgador aprecie debidamente si quien proporcionaba las enseñanzas gozaba de un predicamento tal 'O2 SOLER. pero sí que exista una concreta vinculación con el sujeto pasivo en virtud de la función que respecto de él cumple el agente: el maestro caerá en la agravante si viola a la alumna del colegio en que enseña. ha incluido expresamente a estas dos figuras. aunque no tenga como tarea específica enseñar una materia (preceptores). Quedan excluidas las relaciones de enseñanzas ocasionales. La ley 25. de la situación que tiene frente a la víctima. Es decir. 1. pero al contrario. 468 y SS. t. debido a la relación de educación o guarda. Encargado de la educación o guarda El fundamento de la agravación en este caso reside en la infi-acción de los deberes particulares inherentes al cargo del autor o las obligaciones que asumiera voluntariamente.087. Por tanto pueden ser maestros de escuela primaria. preceptores. y todo aquel que con la víctima tenga una relación de impartir conocimientos. lo que se acerca más al sentido de la agravante'02.Es curador quien administra los bienes al mayor de edad. declarado incapaz (arts. 300. que la doctrina y jurisprudencia siempre consideraron incluidas entre las personas encargadas de la educación o guarda del sujeto pasivo. Para Núñez. 5. La ley diferencia al encargado de la educación del encargado de la guarda. ob. por parte del autor. secundaria y universitaria. no cuando lo hace sobre una alumna de otro establecimiento con el que no posee relación alguna.. Soler en cambio exige una situación de influencia moral. es la particular relación del agente con la víctima la que la ley ha tenido en cuenta para fundar la mayor punibilidad. 1 1 p. institutrices. El primero es quien tiene a su cargo la tarea de instruir o corregir al sujeto pasivo. no es indispensable que el autor cometa el delito abusando de la función. cit.

Tampoco la ley pone como requisitos la permanencia o temporalidad de la guarda para que el acto resulte agravado. de una situación de hecho creada por cualquier circunstancia. curadores o guardadores hayan perdido el gobierno del incapaz. IV. en que se le facilita al autor el abuso. al mismo tiempo. pues. p. ob. No es necesario que todos los partícipes tengan acceso camal. La relación de la guarda también puede proceder por una vía no directa. y mucho menos el que se limita a mantener relaciones íntimas con la madre. El encargado de la guarda es aquel que. mediando la relación del autor con un tercero. la jurisprudencia ha reconocido la calidad del concubino que asume funciones de jefe del hogar. disminuye la resistencia que pueda oponer la propia víctima103. en el estado de indefensión de la víctima. No es necesario que los padres.. atendiendo sus necesidades. y se trate de un encargo que no se desempeñe con continuidad (acompañar a un menor a un largo viaje). La razón de la agravante por el número de autores radica. igual que en el Código de Italia. t. respecto de los hijos de la concubina. 6.que le permitiera abusar de la confianza otorgada para comenzar la ejecución del acto. basta que otros concurran a la ejecución material del 'O3 NÚÑEZ. . ya que no es lo mismo defenderse de un agresor que de varios. Así. de modo regular (el simple encargo momentáneo de vigilancia no está comprendido) debe cuidar a una persona por convención u oficio (director de un hospital de enfermos mentales) o por una situación de hecho. no solamente sobre la base de una disposición legal sino. debido a que aumenta la probabilidad de éxito del acto. pero tales sujetos no quedan subsumidos en la agravante cuando no han asumido esa calidad de jefe del hogar. cit. sino que basta que el acto haya sido cometido por la persona que cuida a éste. aunque no conviva con ella. también. El fundamento de esta agravante reside. Agravante por pluralidad de autores Se prevé la aplicación de la agravante cuando el hecho fuere cometido por dos o más personas. pero. tutores. 277.

no solamente a su auxilio o preparación. t. En cuanto al número de personas que deben intervenir. 155 y 507. pues el verbo "concurrir" comprendía tanto al autor como a los cómplices. Así como la ley ODERIGO. Io8 Agravante introducida por la ley 25. cuando el delito fuese cometido por varias personas.. 'O4 'O5 . t. p. Agravante por el uso de armas108 Se agravan las figuras del artículo 119 del Código Penal si el autor utilizó armas para su ejecución. 7.087 existían diferentes posturas. por la ausencia de dos o más personas en esa ejecuciónlo5. p. 1 . no siendo necesario que todos sean penalmente responsables. ya que la incapacidad de alguno no hace variar el hecholo".087. Soler. cit. cit. debe entenderse que se agrava el abuso si por lo menos dos personas lo llevan a cabo. El legislador entendió que la incorporación de las armas. o como autor y cómplice.. con anterioridad a la reforma de la ley 25. ob. El fundamento reside en el mayor peligro para la vida de la víctima. ob. lo6 SOLER. toda vez que el texto utilizaba la expresión "concurso de dos o más personas". CREUS. 300. ps. cit. p. NÚÑEZ. La primera posición ha sido la escogida por el legislador. como el préstamo de una habitación. 278. y Núñez entendía que la ley hacía referencia a la violación cometida por el sujeto que accede camalmente con el concurso de dos o más persona^'^' (es decir. ob. cit.. y participaciones similares no importan verdaderos actos de ejecución y no pueden ser causales de agravamiento. ob. así como el caso de la pluralidad de autores. también tiene relación con un aumento de la violencia por parte de los sujetos activos y el peligro adicional para la víctima que de ese uso se deriva. tres en total).DELITOS CONTRA LA INTEGNDAD SEXUAL evento. 203. Fontán Balestra y ManigotIo6 sostenían que bastaba que el autor fuera ayudado por otra persona. III. Una ayuda remota o distante que sólo facilite la comisión del acto por una sola persona. ya sea ambos en calidad de autores.. Así. En consecuencia.

Asimismo deberá exigirse un uso efectivo del arma como tal.distingue entre un ataque contra la propiedad cometido con armas del cometido sin armas. "' TOZZINI. o dentro de una bolsa"'. sus miembros deben haber abusado sexualmente del sujeto pasivo "en ocasión de sus funciones". que sea de juguete. el arma de fuego descargada que no funcione. Los delitos de hurto y robo. Por lo tanto arma es todo elemento capaz de aumentar el poder ofensivo del autor. 1615. DONNA.. Para la configuración de la agravante. la ed. como amenaza directa a la víctima por lo que no basta para configurar la agravante el llevar un arma. Como el legislador ha remitido al delito de robo. p. ob. y fuerzas de seguridad la Gendarmería. 'O9 "O . t. L. es decir. Antecedentes Parlamentarios de L. 311. en la cual el peligro para la vida de la víctima es evidente y manifiesto. habrá que traspasar toda la dogmática allí explicada a esta agravante. p. 8. es decir. Carlos. Entendemos que la agravante. a la cometida sin armas109. Esto incluye las armas propias e impropiasH0. p.. y Policía Aeronáutica. ps. 2561257. mientras se encontraban cumpliendo algún acto o procedimiento dentro de su competencia funcional y territorialH2.. Depalma. I l 2 GAVIER. Parte especial cit. 56. 1. sin perjuicio de que la conducta se adecue a las figuras básicas de abuso.Pero no será arma. o su mera exhibición. Agravante por la calidad del autor: personal policial o de seguridad Se agrava también el tipo penal cuando el hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad. ya que no existe un real peligro para la víctima. el bolsillo. sin duda. cit. 1995. en la cintura. Derecho Penal. Buenos Aires. medios o máquinas destinados a ofender o a defenderse. Prefectura. en ocasión de sus funciones Son fuerzas policiales la Policía Federal y las de las provincias.. En cuanto al concepto de armas debe entenderse a todo objeto o instrumento. tiene su motivo en la situación de preeminencia en que se encuentra el agente de seguridad Diario de Sesiones. así debe distinguirse entre una violación cometida con armas.

En el caso de autoridades policiales. cuando la víctima había quedado a su cargo en un móvil policial o en la comisaría. especialmente cuando este Último se halla detenido. 980-21-340 1 . etcétera-. aprovechando la situación de convivencia preexistente con el mismo La agravante requiere dos condiciones."A. 17-9-79. sala 1 . transformándolo en un abuso de él. En este caso se prevé el aprovechamiento de la situación de cercanía y las consecuentes facilidades que le otorga al sujeto activo esta proximidad y relación de confianza con el menor de 18 años. Jurisprudencia El tipo delictual de la violación protege la libertad sexual y. aunque la víctima o destinataria del atropello no pueda oponer virginidad. que sea contra un menor de 18 años y que se aproveche de la situación de convivencia preexistente. al momento del hecho. El sujeto activo debe ser mayor de 18 años.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL respecto del civil. C h . y además porque está violando un deber específico. de modo efectivo. de protección a las personas. De ahí que la ley no hace más que receptar lo que ya la jurisprudencia venía sosteniendo hasta la reforma. si bien mantienen una convivencia estable con el grupo familiar. el personal doméstico. no es menos cierto que ello no la compromete con el primero que quiera llegar al acceso. los parientes que viven bajo el mismo techo. VIII. Pen. Parecería decir la norma que este "mismo" es el menor de 18 años. ya que han utilizado "mismo" como sustantivo. cuando no es exacta esta utilización. M. de Santa Fe. Agravante cuando el hecho fuera cometido contra u n menor de 18 años. se condenaba por violación agravada en los casos de violación llevada a cabo por preventores. Quedarían comprendidos en esta nueva hipótesis aquellas personas que. debe conocer la edad de la víctima y debe convivir con ella.".. que todo funcionario policial o de seguridad tiene. Z. 9. Debe hacerse notar el mal español usado por nuestros legisladores. no cumplen funciones de guarda o cuidado de la víctima -por ejemplo los hijastros.

sala 11. Crim. Cám. A. Luis O. Nac. Luis M. aludido por la víctima. la irritación anal manifestada por la madre y la dilatación espontánea del esfínter con pérdida de tonismo. Crim y Correc. Ramón". sin que tenga relevancia. "Demichelis. ya que de otro modo no podría explicarse el fuerte dolor. en cierta medida la hubo.". J. y Correc. con respecto a la primer figura que la penetración no haya sido completa o que la eyaculación no se hubiera concretado en el interior de la cavidad rectal.. A. sala VI. 980-11-309 . Cám. Crim. SCJBA. Nac. C h . 123-77 Ha existido violación.El delito de violación contemplado en el artículo 119 del Código Penal no requiere para su configuración la perfección fisiológica del acto sexual o el ingreso en el conducto vaginal. "Rodríguez. configura el delito de violación en concurso ideal con corrupción. está demostrando que no pretende de los sujetos pasivos de este delito resistencias de grado tal que causen un daño físico... A. 27-6-80. A. sala 1. 11-5-82. y Correc. Fed. BCNCyC. 980-X-237 El Código Penal. las escoriaciones y congestión de toda el área. J. "Rubio. acepta que una mujer con el fui de conservar su integri&d física decline de su libertad sexual y admta que un hombre la posea de hecho. al introducir en el inciso 3' del artículo 119 la palabra intimidación. Nac. D. 26-2-80. 25-9-81. "Suárez. y otro". con imprevisibles consecuencias futuras sobre su correcto sentido de la moral sexual. y otros". 98 1-X-235 El acceso carnal por vía anal. sino que por el contrario. La conducta del procesado tuvo entidad más que suficiente para desviar de su normal cauce el natural instinto sexual del menor víctima. cuyo estudio médico psiquiátrico no permite inferir que de su parte haya existido falta de comprensión de lo ocurrido. BCNCyC. ya que si bien no hubo penetración completa o perfecta. del que resultó víctima un menor varón. B.

1992-B-58. C h . L. resulta incorrecto y amesga un planteo de múltiple juzgamiento o de error lógico en la fundamentación. y Correc. NOA. mientras que para que se configure el delito de abuso deshonesto previsto en el artículo 127 del Código Penal. Guillermo D. examinar por separado ambas imputaciones y contener dos dispositivos distintos.. L.". lo que arrojó un resultado de muerte. L. y otro".sala VI. señales o actos en forma oral o por mímica. C h . 2" Crim. Héctor A. Cam. D. coartando su libertad. Casación Penal. pudiendo presentarse la amenaza mediante palabras. la víctima se atemorizó en forma incluso reprochable. 144-326 En el caso de una acusación altemativa o subsidiaria.". la intimidación sobre la víctima debe contemplar el efecto psicológico sobre ella. para cada una de las imputaciones. la intimidación existe y configura el tipo de la violación.. L. L. Héctor R. Nac. "Luque. "Bronsztein. J. incluso de signo contrario. Daniel E. deben darse las características de la violación excepto el núcleo de la acción. Crim. 30-8-91. Nac. D. "Veira. de Catamarca. Ello es . J. Cám. 1998-3-94 La objetividad material del delito de violación está constituida por el acceso carnal obtenido mediante violencia. J. E.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Si frente al anuncio de un mal objetivamente débil. Ello no se da cuando el hecho histórico es el mismo. y Correc. 1991-1-604 En la violación.". sala 111. 1992-A-256. sala 1. de manera que afecten la capacidad de elección del sujeto.para lograr un fn diferente -vencer la resistencia para lograr el acceso carnal-. A. sin que haya acceso camal. 1998-D-891 (40. Nac. "Retamozo. 19-11-98. 27-2-98. L. 1992-1-67. L. 1991-IV-345. 14-8-90. es decir. Crim. uso de estupefacientes. 1998-F-692 La regla del artículo 78 del Código Penal se refiere a la violencia física o "vis absolilta" y no a la moral o "vis compulsiva". L.700-S). A. y la diferencia sustancial radica en el modo en que se desarrolló la conducta que incorpora un nuevo i ingrediente -en el caso.

1998-3-94 Corresponde aplicar el máximo de la pena a quien abusó de una menor de ocho años introduciéndole el miembro viril por la vía bucal. lo que no es compatible con la coacción. Guillermo D. "Luque. A. Crim. F. NOA. Fed. "Tiraboschi. Cám. los autores participaron en el acceso camal no obstante la oposición material y moral de aquélla. 1998-D-891 (40.". sala VI. y Correc. en razón de la forma de comisión de los hechos.700-S). 27-2-98.. y otro". Nac. suficientemente demostrativa de su intolerancia al ataque sexual de que era objeto (en el caso el delito concurre materialmente con los de rapto y atentado contra la libertad individual y estos últimos entre ellos en concurso ideal). J. de La Plata. Nac.. sala 1 11-10-79. "I. L. sala 11. E.así pues los hipnóticos o narcóticos a que se refiere la norma eliminan la voluntad. no basta que se haya limitado a decir que no quiere. de Catamarca. L. C h . L. J. Cám. J. incluso en los grados mínimos necesarios para la acción. se haya manifestado con gritos o actos de fuerza que verdaderamente demuestren en ella una voluntad opuesta a la de su atacante. . y Correc. 1990-1-546. los estupefacientes fueron suministrados a la víctima para facilitar su violación). dejando luego que el hombre satisfaga su deseo sin resistírsele. el daño producido y el actuar del procesado bordeando dos tipos penales: la violación y la corrupción (del voto del doctor Donna). 980-111-247 La intimidación en el delito de violación se provoca por el anuncio . Penal. "R. A. Crim.. Cám. donde la voluntad del coacto subsiste (en el caso. 26-4-89. y otro". Julio E. H. L. 2" Crim.. D. y otro". 1989-IV-74 Resistencia Hay violación si sobre la víctima de 19 años. 1982-D-298 Para la configuración del delito de violación es preciso que la resistencia de la mujer que a f m a haber sido violentada. 29-6-82. del V.

". Nac. de Córdoba. sala 1. Cód. en tanto es dable aceptar que la mujer decline su libertad sexual con el fin de conservar su integridad física y en tales circunstancias soporte que un hombre la posea de hecho. Pen. B. 5" Crim. inciso 1" del Código Penal. 984-746 (62-R) El dolo de violación no es extraño al dolo del abuso deshonesto. o sea. porque es ofensiva de la . Crim. 14-8-90. un daño que infunda miedo y doblegue la resistencia de la víctima. y Correc. 4-3-97. Litoral 1997-1179 La tipificación del delito de violación. 27-5-83. 1992-A-256. 981-111-212 Si el marido de quien se había separado de hecho la mujer. "G. BCNCyC 981-V-101. A. J. al encontrar a ésta en la vía pública la llevó a la fuerza a una cantera próxima y allí la golpeó produciéndole lesiones y la obligó a mantener repetidos accesos carnales.". "G.". Nac. J.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL de un mal. Cám. por cuanto dicho consentimiento carece de validez para declarar impune el acto por razones de inmadurez psíquica. Héctor A. L. siendo irrelevante a los fines penales que la menor haya o no prestado su consentimiento para la realización del acto sexual.. inciso 3" del Código Penal. S. L. pues media entre ambas figuras suficiente afinidad ontológica y porque en todos los casos el dolo del agente no se extiende sólo al resultado especial o más grave. L. y Correc. de Vera. sala V. 3-4-8. J. que el tipo penal se integra sólo con la existencia del acceso camal y la minoridad de la víctima. Cám. "Retamozo. L. Cám. desesperada o hasta la muerte. que establece el artículo 119.. esta conducta encuadra en el articulo 119. debiendo atenderse a las circunstancias de cada caso. L. surge cuando el imputado tuvo acceso camal con una menor de doce años. sino que comprende también los otros que él sabe medios indispensables para conseguir el fin deseado.".. "Garnica. L. A. L. Com.. 1991-1-604 La resistencia de la víctima requerida para la configuración del delito de violación no debe ser necesariamente heroica. P. C.

pero no consumada sino tentada si el procesado no obró con el fin de satisfacer lascivamente su necesidad sexual. y porque sus dichos se hallan corroborados por las imputaciones de ésta y por las manifestaciones de los coprocesados. La figura correspondiente es la violación. 3-4-81... es decir que. y Correc. exhibiciones obscenas. "C. al no mediar intimación judicial de volver al hogar. a no ser forzada a mantener relaciones carnales con el autor. 979-92 No obstante que el procesado admitió haber tenido relaciones sexuales con la víctima. Sala Crim. cosa no infrecuente y que hace encuadrar el hecho como abuso deshonesto consumado. que excluye el acceso carnal. L.10-78. BCNCyC.". Nac. 981-111-212 Los tipos penales de violación. es decir. Nac.. cuando demostrado está que el cese de la acción delictiva no se debió a su propia voluntad. cuando no - . TS de Córdoba. BCNCyC 981-V-101. no cambia el tipo penal. D.". sino con el manifiesto propósito de acceder a la víctima. desde que ésta tenía derecho. a la eyaculación prematura. B. Cám. 2. que al parecer lo dejara exhausto sexualmente. J.. sala 1. supl. excluye el dolo. Que no haya concretado el inter criminis en toda su extensión. J. no son tipos penales remanentes. debe poderse establecer que el propósito del agente era el acceso camal en el que la violación consiste y no simplemente en un torpe desahogo. sino con lo que sena dolo de la violación. Para calificar un hecho como tentativa de violación..libertad o reserva sexual de la víctima. sala V. 29-8-80. a punto tal que no siguió insistiendo en su repudiable proceder. menos aún. Es de convenir entonces que el procesado de ser imputable. abuso deshonesto. Correc. Crim. "Fontana. M. 2. A. L. O. sino a algo ajeno a ella. y Correc. habría sido autor de tentativa de violación.. razón por la cual debe ser absuelto del delito de violación que se le imputa~a. no con lo que constituiría el dolo del abuso deshonesto. y. Crim. la falta del conocimiento preciso y actualizado de uno de los elementos del tipo del artículo 120 del Código Penal (creía que la damnificada tenía 15 ó 14 años). 980-X-236 1.". Cam. "Garnica.

si no cabe rechazar la posibilidad de que tras producida una eyaculación interfemora. su propósito final.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL se dé la corrupción se darán aquéllos. de lo que se sigue. Si no llega a consumar el hecho por la resistencia opuesta por la víctima o por razones ajenas a su voluntad el hecho debe quedar en el terreno de la tentativa (art. con el ostensible propósito de someterla a trato camal. 2.). sala V. "Gamica. Cam. sino que.. inciso 3" del Código Penal se comienza a ejecutar cuando el individuo pone manos o intimida al sujeto pasivo en grado tal que incide sobre la determinación de la presunta víctima.. J. sala I. se halla también en condiciones de desistir.''Servidio. Crim.23-11-90.". Cam. J. BCNCyC 981-V-101. B. Reynaldo M. 2" Crim. L. San Luis.". Pen. y Correc. jurídicamente tienen distinta conceptualización y diferentes dolos. Nac. L.". "Morales. 1991-E-628 1. La figura contemplada en el artículo 119. en el mismo contexto de acción. A. que no puede excluirse el efecto exculpante del desistimiento de la tentativa de una violación -sin perjuicio de la tipicidad subsidiaria o residual que puede llegar a quedar nerfecta. No son simples actos preparatorios de carácter libidinoso. sino que importa tentativa de violación al pretender mediante violencias mantener acceso camal con la víctima si está demostrada la voluntad de yacer y el hecho no fue consumado por la resistencia que opuso. 23-5-80. C h . de Mercedes. Cód. 3-4-81. Vicente M. Nac. Crim. el agente se halle en condiciones de lograr. 981-111-212 . y Correc. 42. 982-1-388 Quien está en condiciones de insistir. A.

2. Acción penal. 1 Disposición legal . Tipo subjetivo. 1.]) La seducción. c.2) El sistema actual. Tipo objetivo. como todas las del título. a) Abuso sexual gravemente ultrajante o acceso camal. ' . b) Sujeto pasivo.EL DELITO DE ESTUPRO' SUMARIO: Disposición legal.087. a. Agravantes. El tipo penal. del tipo de estupro del Código de 1922. 111. V. la doctrina denominaba "estupro".2) Sujeto activo. Concepto. Consumación y tentativa. a. VII. en razón del parentesco. 1) Acceso camal. modificado sustancialmente por la ley 25. c. Jurisprudencia. 11. VI. X. en los textos anteriores.1) La seducción.087 reemplaza al que. El tipo penal. VIII. IV. c. XI. El tipo penal castiga a quien realiza alguna de las acciones previstas en el 2" y 3" párrafos del artículo 119. a) Casos de error.3) El aprovechamiento. ha sido eliminada. legislándose el tipo penal en el art. Pen. b. Concurso con otros delitos. Bien jurídico protegido. Bien jurídico protegido. Clases. 1. c) Sujeto pasivo. 120 del Cód. en razón de la mayoría de edad del autor. Antecedentes nacionales. 2. Análisis 1. con una persona menor de 16 años. a) Tipo objetivo. aprovechándose de su inmadurez sexual. IX. por la existencia de enfermedad Esta rúbrica. Pena. siempre que no resulte un delito más severamente penado. El artículo 120 del Código Penal. 1. Las circunstancias agravantes son las vistas precedentemente: por el resultado. El tipo penal de "estupro" según la ley 25. b) Sujeto activo. su relación de preeminencia respecto de la víctima u otra circunstancia equivalente.

en el artículo 130 hablaba del que estuprare a una mujer virgen. preveía pena de tres años de prisión cuando la violación recayera sobre mujer honrada. Título 111. y el proyecto de Piñero. si oímos a los médicos legistas. A partir del Proyecto Tejedor que en su artículo 254. mayor de 12 años y menor de 15. consentimiento mediante. CREUS. que debido a su inmadurez sexual presta consentimiento para el acto. 207. Por ende estamos en el ámbito del estupro con seducción real. empleando seducción. la seducción de la víctima menor de 16 años. . y no mayoría de edad con respecto a la víctima. Y en segundo lugar. la rotura del himen. t. sigue vigente que al ser el abuso. que sería otra interpretación posible. p. o sea 21 años. la mayoría de edad del autor. La virginidad es una condición muy difícil de comprobar y. I 1 1 Antecedentes nacionales 1. En efecto. Rivarola y Matienzo fue el que estableció la fórmula que estaba vigente en el Código. Sección Primera. cit. ob. aclarando que por tal vamos a entender mayoría de edad legal. o por convivencia. pero fuera de contexto y en principio analógica. sacando la palabra seducción. Afirmaban lo siguiente: "Las modificaciones que al respecto proyectamos consisten: Primero en sustituir la palabra virgen que califica a la mujer mayor de 12 y menor de 15.. 11.transmisible sexualmente en el sujeto activo. ob. se distingue este tipo penal de las figuras del artículo 119 del Código Penal que tienen como base la violencia. 1. Posteriormente. Concepto El estupro. en la nueva redacción del tipo penal. con la voz 'honestidad'. Libro 11. 285.. por la seducción de la víctima menor de 16 años. . ya sea real o presunta2. IV. cit. el Código de 1886. De todas formas. t. p. víctima del delito. indicio de la pérdida de la vir- * NÚÑEZ. comprende conductas que giran sobre dos ejes: primero. tomando el término en su significado técnico puede existir o no existir en la mujer más casta e inocente. por la comisión por miembros de las fuerzas policiales o de seguridad.

desde que no se debe suponer que la mujer honesta. que aclaraba suficientemente el tema. y segundo. Es decir. tal como la doctrina y la jurisprudencia lo habían delimitado con anterioridad a la reforma. IV. porque el hecho no puede ejecutarse por otros. de un plumazo volvió al Código de 1886. o alude a los engaños. La ley no necesita mencionar estos medios. con lo cual demostró. la ignorancia. como para poder reformarlo. sino que ha cedido a los halagos y artificios del seductor. En consecuencia ésta debe ser la condición exigible en la víctima del atentado. menor de 15 años sea capaz de consentir en ser prostituida. todo lo que la doctrina y la jurisprudencia habían dicho sobre este punto. Entretanto lo que la ley se propone amparar es la honestidad de las mujeres menores de 15 años. nuestro legislador. Esa cláusula es vaga y susceptible de originar dudas. puede ocunir por cualquier accidente y es posible también que no se efectúe en el acceso camal. Segundo en suprimir la cláusula 'empleando la seducción' que implica el medio de cometer el delito. que para ser progresista en esta materia hay que saber Derecho Penal. Su confusión radicó en la palabra "honesta". coord. Análisis del tipo de estupro del Código de 1922 Explicaremos en este punto el delito de estupro. no dándose cuenta. como no sabía los antecedentes que habían llevado a la conformación del delito de estupro.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL ginidad. a los efectos de poder entender qué ha querido hacer el legislador con la sanción de la ley 25. tarea altamente dificultosa dada su incapacidad para transmitir las ideas. 1. y desde que. a las maquinaciones de que se haya valido el estuprador. pero hacerlo con más claridad que lo hecho por la ley 25. primero. Bien jurídico protegido El bien jurídico que se pretendía salvaguardar era la honestidad Páginas 139 del proyecto. y 41 1 del Digesto de Codificación Penal Argentina. . por Zaffaroni y Arnedo.087.087. si el culpable empleara la fuerza o el miedo o si la ofendida se hallara privada de razón o de sentido o en la imposibilidad3 de consentir el acto. tal como lo vamos a hacer notar. importaría violación".

cit. IV.. entendido éste como la conjunción sexual lograda por la vía de la seducción.sexual. La ilicitud que se castigaba. se castigaba un acceso carnal cuya ilicitud encontraba fundamento en la temprana edad y en la inexperiencia de la víctima6. La inocencia y la. ' NUÑEZ. ob. inexperiencia. p. por tener una vinculación muy íntima con la evolución biológica del individuo. 287. por su estado de inocencia y falta de experiencia sexual. ob. p. Es decir. y el autor se había aprovechado del vicio que radicaba en la inexperiencia sexual de la víctima5. 302 y SS.. Se entendía que la honestidad sexual. p. Entonces. 286. . en el fondo.. t. t. no había podido dar un consentimiento que abarcara todas las consecuencias del acto. cit. 207). entendida ésta como la reserva sexual. era que el consentimiento que se había dado resultaba ineficaz debido que la víctima. t. En. no era igual la actitud de la persona cuando era impúber que cuando había llegado a la adolescencia o a la adultez. no había duda de que se protegía la libertad sexual de la víctima. SOLER. adoptaba modalidades diferentes con relación a las etapas de su desarrollo. 1. El tipo penal a ) Tipo objetivo a. IV. cit. ' CARMONA SALGADO. cit. 2. t. Además. dentro de la edad que fijaba el Código Penal. frente al sexo. igual sentido Creus (ob. ob. Así. Nuestra doctrina mayoritaria sostenía que honesta era la mujer sin experiencia sexual. ob. La inocencia hacía presumir la inexperiencia. 111. cit. NÚÑEZ. p. la ley se refería a la honestidad. ps.1) Acceso camal El concepto de acceso camal era la base del tipo penal. eran las condiciones que requería la ley para dar un concepto medio de la honestidad.. 287. cuando expresaba "mujer honesta". basada en la inexperiencia de la mujer". por ello se decía que el bien protegido era la inexperiencia sexual de la mujer7. ya que el consentimiento estaba viciado.

NúñezI0 sostenía que el acceso carnal realizado por vía anal del hombre a la mujer. p. Carlos. ya que la ley determinaba que sólo lo podía ser la mujer honesta. toda vez que dejarse acceder por otras vías presuponía deshonestidad en la víctima. 102. Los médicos y el Código Penal. t. Si el varón. inducía a pensar que se había estructurado sobre la base fisiológica distintiva del hombre y la mujer. Delitos sexuales. La letra expresa de la ley excluía el acceso camal entre varones. FONTAN BALESTRA. Depalma. sin embargo la ley sólo consideraba como víctima posible. entre 12 y 15 años. Otros autoresg fundamentaban la ausencia de estupro cuando el acceso camal era por vía antinatural en que "el hecho de que el estupro sólo se cometiera con mujer. Ante tal desprotección de la mujer en dos casos llevados a cabo en iguales condiciones era más justo pensar que ante el acceso carnal. Tratado de Derecho Penal cit. vía anal.. la mujer sería víctima de corrupción. lo NÚÑEZ. honesto. cit. p. 1001101. por ello. 288. fuese accedido carnalmente. pues sólo ella poseía la vía propia para el acceso carnal. pero se discutía si la vía antinatural (anal) era apta para que dicho acceso camal encuadrara en el tipo penal de estupro. 1 13.. que admitía la posibilidad de la honestidad frente a todas las formas de acceso del artículo 119 siempre que lo sufriera una mujer. V. Universidad. Sin embargo. 1945. el hecho habría podido subsumirse en el artículo 125 del Código Penal. De otro modo. El fundamento de ello era que nada se oponía a que la víctima sea una menor sin experiencia en asuntos sexuales y que. podía configurar estupro. llevaba sin dudas al concepto de acceso carnal. parte de la doctrina8 consideraba que no había estupro cuando el acceso camal se realizaba por vía anal. Jorge. ps. p. Sin embargo. ob. LÓPEZ BOLADO. aceptara como naturales cosas que no lo son.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL La remisión expresa del artículo 120 al 119. lo que destruiría uno de los elementos esenciales del tipo. Así. al igual que el hombre". . a la mujer. la razón principal se encontraba en la ley. también el varón debería poder ser víctima de estupro. Encuadraba en el concepto de acceso camal la relación vía vaginal. Buenos Aires. 1981. Buenos Aires.

2) Sujeto activo Sujeto activo del delito podía ser el varón. que ésta fuera honesta y que existiera seducción. 158. l2 NÚÑEZ. o si también puede serlo el autor de atrás. l 1 "Tiraboschi. ob..". También la mujer que ' por envidia ayuda a la seducción o directamente seduce y entrega a la víctima a un tercero.". causa 27. causa 17. de si éste delito es un delito de propia mano. t. remitiéndonos a los argumentos dados al explicar el tema en el delito de violación. . sino que se desplazaba al abuso deshonesto y eventualmente a la corrupción1'. año 1983. Consideramos que no hay razón para considerar al estupro como un delito de propia mano. Sin embargo. cualquiera sea su edad. año 1989.. No 4. 289. "Blanco.La penetración por vía bucal Vellatio in ore) no encuadraba dentro del tipo penal de estupro. por consiguiente. basada en ese carácter de la mujer. entonces. aunque en este caso la víctima era menor de 12 años de edad. 301. IV.523. t. p. se podrá mantener la idea de que sólo el hombre puede ser autor del estupro. ob. a. realizaba el tipo de estupro y. p.mayor de 12 y menor de 15 años. Boletín de Jurisprudencia.415. Según cuál sea la respuesta. 111. o la mujer que se vale del error de un tercero a los fines de lograr el acceso carnal. son clásicos ejemplos que la doctrina argentina sancionaría como cómplices. era sujeto activo de este delito si consumaba el acceso camal en las condiciones del artículo 120. El varón. cuando en realidad la persona de atrás es el real autor. ya que sólo el hombre era quien podía acceder carnalmente a la víctima y sostiene Núñez que la doctrina era en su momento unánime12. ya tratado en el capítulo de "Violación". p. entre 12 y 15 años de edad. J. N. cit. cit. No 2. SOLER. b ) Sujeto pasivo Los tres requisitos que se exigían para el delito de estupro con respecto al sujeto pasivo eran que fuera una mujer. Ejemplo de este último caso es el de la mujer que se vale de un inimputable para acceder carnalmente a una mujer -honesta. se plantea el problema. Boletín de Jurisprudencia.

demostrando que la exigencia de la virginidad presentaba el inconveniente de que. t. t. Manual de Derecho Penal. Rivarola. 302 y SS. t. al elaborar su proyecto de Código de 1891.. cit. 252.. NÚÑEZ. cit.106. Por ello. l7 GOMEZ. Era la virginidad un elemento de juicio demasiado falaz como para ser erigido en elemento constitutivo de un delito de la gravedad del estupro. ob. como indebidamente se afirmaba.. t.. 111. debido a que "mujer honesta" era la que no había tenido acceso camal con un hombre.. determinable por su conducta"I4. 137. Consecuentemente. se sostenía que no hay estupro de mujer casada". l5 NÚÑEZ. puede subsistir a pesar de haber mediado acceso camal. ob. ps.. p. p. 25 1. t. MORENO. p. p. 1. el artículo 120 no amparaba sólo a las menores cándidas sino también a las advertidas.. MORENO. ob. l3 l4 . Y este punto es importante porque la ley no exigía que la mujer desconociera lo relativo al sexo. 111.. pero sin experiencia en el trato sexual y no corrompida^'^. al sistema de la ley entonces vigente. 292. p. se reemplazó la condición de "virginidad" por la de "hone~tidad"'~. exigían que la mujer fuera "virgen". 2a ed. IV. IV. t. Sobre esta base se afirmaba que seguía siendo honesta la mujer violada. sin embargo. IV. ob. t. cit..NÚÑEZ. entendiendo la virginidad como un estado físico de la mujer que se refería a la entereza de su órgano sexual por no estar roto su himen. en su artículo 130. ser víctima de este delito. ella puede faltar por efecto de un mero accidente y sin que haya mediado acceso camal. ya que mantenía su desconocimiento sobre lo sexual y no porque mantuviera incólume su situación moral. La honestidad de acuerdo a la estructura del Código Penal era un elemento normativo del tipo que debía ser probado y comprendido por el dolo del autor. ob. IV. CREUS. en otros. IV. ps. En palabras de Núñez. cit. t. cit. en los casos de hímenes complacientes. l6 GONZÁLEZ ROURA. ya que SOLER. 208í209. voluntariamente16. p. Piñero y Matienzo habían criticado. ps. cit. Se trataba de un "estado moral de inexperiencia o de incontaminación sexual de la mujer. mayor de 12 años y menor de 15. ob. 292 y SS. Bien podía ser que la víctima tuviera instrucción del tema y. ob. divorciada o viuda. 292. cit. en ciertos casos. en cambio.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL E1 Proyecto Tejedor y el Código de 1886.

presumía que la víctima. de modo que aunque esa modalidad no exista igual se dará el delito de estupro. ob. la honestidad no se presumía. t. p. Para ello debía apreciarse la conducta de la menor anterior al hecho. b. la mujer que carecia de inocencia en la práctica sexual. cedía seducida por la propia naturaleza del acto. etcétera. ob. Así. entendiéndose a ella como la presunción de la ley. cit.1) La seducción La sustitución de "mujer virgen" por "mujer honesta" aludida.. CarraraZ1decía que "la seducción presunta por las condiciones del sujeto activo y por sus relaciones con la mujer. $ 1501. p. cit. Como era un elemento del tipo.ésta tenía experiencia en lo sexual. sus costumbres. dándose las condiciones de edad y honestidad. cit.Por eso era deshonesta. cit. por su inexperiencia. no debía confundirse este extremo con las creencias religiosas o morales del juzgador. CREUS. 20 NÚÑEZ. salvo casos en los que se demuestre que no ha tenido relación sexual y mantiene su inexperiencia1*. NÚÑEZ. le daba al estupro carácter de un acceso camal logrado mediante "seducción presunta". t. se encuentra en todos aquellos casos en que el hombre. t. sin llegar a actos que constituyan verdadera violencia moral o física. ob. y no por el engaño del sujeto activo.. juris et de jure. para el Código Penal. sino que se analizaba la inexperiencia sexual de la víctimaz0. Lo expuesto significa que el tipo penal. de que la víctima por su inexperiencia cede seducida por la propia naturaleza del acto sexual. de modo tal que debía ser probada. 209. 1. Creus afmaba que la exigencia de honestidad reemplazaba la exigencia de la seducción. al decir de Núñezlg. ob. l8 l9 . como la que carecia de ella por la profanación de la conducta.. 21 CARRARA. 294. abusa de alguna situación de autoridad que le da cierto imperio sobre la mujer para hacerla consentir a sus deseos". Sin embargo. IV. 293. IV.. p.

a la protección del individuo que. no ha podido consentir de manera válida. no lograr su desarrollo de acuerdo a las valoraciones éticas o necesidades sociales. entre 13 y 16 anos.087 1. falta de experiencia sexual y seducción real del autor. ob.V. Así. 286. cit. todavía no puede decidir por sí mismo. no hay duda de que se protege la libertad y la conformación sexual de la víctima. se dirá que en los preceptos de protección de la juventud se atiende. sino garantizar un área de protección de modo que el acuñamiento de las ideas sobre la conducta sexual del joven quede reservado a él mismo una vez conseguida la madurez22. p. porque no ha podido comprender la significación del acto. por ser inmaduro.. queda claro que la ilicitud que se castiga es que el consentimiento que se ha dado resulta ineficaz. CARMONA SALGADO. se podría haber reformado el artículo con cierta coherencia. cit. 22 DIEZ RIPOLLES. En este sentido se tiende a una protección esencialmente "individualista" del nuevo Derecho Penal sexual. ob. A nuestro juicio se protege entonces ya no a la mujer sino a cualquier persona. ya que el consentimiento está viciado. ps. 23 . 234/235. Entonces.. debido a que la víctima. por su estado de inmadurez sexual. de modo inmediato. De la lectura de la Exposición de Motivos. que por su inmadurez sexual y la seducción del autor no puede comprender la real significación del acto. El tipo penal de "estupro" segun la ley 25. surge una especie de escándalo de nuestros legisladores con la expresión "mujer honesta" que si se hubiera entendido con la acepción dada por la doctrina y jurisprudencia ya mencionadas. De todas formas sigue vigente lo dicho anteriormente sobre el bien jurídico protegido. Bien jurídico protegido Con la supresión del elemento "mujer honesta" del tipo penal del estupro. intentándose. y el autor se ha aprovechado del vicio que radica en su inexperiencia sexualz3. siendo ésta la que entiende que la protección de menores es también protección de la libertad individual.

Dichas conductas no deben haberse producido bajo ninguna de las modalidades comisivas enumeradas en el inciso lodel artículo 119. Quedémonos en esta fiase y se verá nuevamente cómo una cosa es lo que piensan y otra cosa es lo que escriben. Para el desentrañamiento del concepto de estos elementos remitimos a lo dicho anteriormente. Sin embargo la mala redacción del artículo puede dar pie a otra interpretación en el sentido de que sea mayor de edad con respecto a la víctima. En ambos casos. ?'+o objetivo a) Abuso sexual gravemente ultrajante o acceso camal El tipo penal remite directamente a los conceptos de abuso sexual gravemente ultrajante o mediante acceso camal. que son la base del tipo penal cuando se cometan mediante la seducción con un mayor de 13 años y menor de 16. El tipo penal 1. ya que sólo éste es quien puede acceder camalmente a la víctima. el sujeto activo deberá ser mayor de 21 años de edad. pues es quien puede introducir su órgano sexual dentro del de la mujer. y no aquellas situaciones en las cuales existe una relación sexual libremente consentida y deseada entre jóvenes".VI. porque la ley dice "aprovechamiento de inmadurez sexual a . Y esto parece ser lo que quiso decir la diputada Carrió cuando expresó. dado que es expreso el texto de la ley cuando afirma "en razón de la mayoría de edad". remitimos a los argumentos dados al explicar el tema en el delito de violación. Sin embargo en el caso de acceso camal. el sujeto activo del delito sólo puede ser el varón. hablando del aprovechamiento de la inmadurez sexual: "En razón a una diferencia de edad significativa que implica una relación de predominio o ascendencia. b) Sujeto activo Sujeto activo puede ser tanto el hombre como la mujer. pues su presencia convertiría las conductas en abuso sexual agravado o violación. Sobre la discusión de si la mujer podría ser autor.

74. el hecho sería impune por a t i ~ i c i d a d ~ ~ . cit. pero no haber cumplido los 16. Queda claro entonces que dogrnáticamente debe entenderse que sujeto activo es aquella persona mayor de 21 años que aprovecha la inmadurez de la víctima. c) Sujeto pasivo Los tres requisitos que se exigen para el delito de estupro con respecto al sujeto pasivo. p. su inmadurez sexual. La mujer deberá además ser "inmadura sexualmente". ob.087 suprimió la expresión "mujer honesta". si la víctima fuese mayor de 16 y no se dieran los extremos del artículo 119. exigiendo ahora. tercer párrafo. En cambio. p. son: que sea mayor de 13 y menor de 16 años. y no la mujer casada. Si no cumplió los 13 años encuadra dentro de las figuras del artículo 119. t. pues la ley nada dice al respecto. VILLADA. 111. de la que el autor se aprovecha para consumar el delito. Será inmadura sexualmente la mujer violada. Y no se le puede escapar a cualquier persona. . Sigue vigente que lo relevante no es la instrucción o los conocimientos del tema. basada en ese carácter del sujeto pasivo. Podrá ser sujeto pasivo del delito de estupro tanto el hombre como la mujer. que sea sexualmente "inmaduro". ya que mantiene su desconocimiento sobre lo sexual. La reforma introducida por la ley 25. sino su desconocimiento real o práctico sobre la materia... El menor deberá tener 13 años cumplidos. divorciada 24 25 SOLER. 302. salvo a nuestros diputados. que puede haber aprovechamiento sexual de un menor entre 13 y 16 aÍios por otra persona de la misma edad. ob. respecto del sujeto pasivo. en base a su relación de preeminencia para poder abusar sexualmente de ella. y que no sería una relación sexual libremente consentida y deseada entre jóvenes.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL en razón de la mayoría de edad del autor". y que exista seducción. Villada sostiene que el sujeto pasivo debe carecer de conocimiento y práctica de carácter sexual que le permitan razonablemente realizar actos abusivos o carnales de parte del sujeto activozs. cit.

. 1) L a seducción. y que el límite entre la madurez y la inmadurez sexual fue fijado por la propia ley a los 13 años: a partir de esa edad podría hablarse de ingenuidad o inexperiencia sexual pero no de inmadurez. p. llevarse. ya que ésta tiene experiencia en lo sexual. En la seducción verdadera tiene por sustrato indispensable el "engaño". La otra acepción puede ser "conseguir sexualmente a una persona mediante mañas o engaños". la diferencia entre seducción real y se~-' ducción presunta es que en la primera. aunque puede conocerla intelectualmente. puede entenderse el engañar con maña y viveza. teniendo en cuenta que el término inmadurez. la inmadurez no se presume. a raíz de su propia inexperiencia. alude a la falta de desarrollo de las facultades intelectuales como para comprender la naturaleza de los actos realizados por el autor. Advierten Gavier y Buompadre que el término "inmadurez sexual" es una expresión impropiamente utilizada por la ley. Como es un elemento del tipo. c.o viuda mayor de 13 años y menor de 16. pero en el sentido de aquella persona que no comprende la significación última del acto. el autor debe lograr el acceso 26 SECO. De todas formas insistimos que inmadurez sexual es falta de experiencia en lo sexual. 4057. En nuestro idioma. Como N ú ñ e ~ ~señala. entre cuyas varias acepciones figura la de atraerse. Sabino. o como el conjunto de artificios y halagos desplegados por el seductor que hacen que la víctima. de modo tal que deberá ser probada por la acusación. La doctrina clasifica Ia seducción en sus dos formas: la presunta y la real. ANDRÉS. Aguilar. ob. en su acepción jurídico-penal. p. 1999. ceda al acto sexual. . sentido jurídico. Como decía Torrentes. 2. salvo casos en los que se demuestre que no ha tenido relación sexual y mantiene su inexperiencia. y de acuerdo a la sana crítica. Manuel. t. Clases "Seducir" proviene del latín seducere. cit. Olimpia y RAMOS. "Lo de seducir doncellas tenía cierto valor en otros tiemposflZ6. llevar consigo o con uno. 292. Diccionario del español actual. 26-' NÚÑEZ.

pues el sistema vigente hasta la reforma acarreaba una ficción sumamente problemáticas. La jurisprudencia. De este modo se decía: "La seducción es un elemento esencial del delito [. pues no podía el juez "presumirla". Es decir. a fin de respetar el principio de legalidad y culpabilidad. por su inexperiencia. 1976-11-489. c. el texto actual ya no presume iuris et de iure la seducción como conse27 28 29 Ver la edición anterior de la presente obra. de Salta. debiendo probarse el engaño o la persuasión. si no concurriera en el sujeto activo una conducta tendiente a lograr el consentimiento de la víctima"29. en nuestra opinión. y actualizar la figura a limites más racionales2'. el tipo se destruye . "La seducción constituye un requisito implícito de la figura del estupro. 1976-11-489. cede seducida por la propia naturaleza del acto. 12-11-75. a una determinada edad. En cambio en la seducción presunta.2)El sistema actual La nueva redacción del artículo 120. Repertorio L. J.. V.. advirtiendo esta falencia del tipo penal. podía presumirse la seducción. en el sentido de que se exigía la seducción presunta. intentaba justificar la inclusión de la seducción como elemento integrante del tipo penal. Ello.".DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL engañando o persuadiendo a la víctima. cual era suponer que de la honestidad (inexperiencia) de una mujer que accedía al trato sexual. y más allá de las explicaciones históricas que daban la razón a la posición de Núñez en el texto anterior. la Crim. en el sentido de que el autor se hubiese aprovechado de la falta de experiencia en lo sexual de la menor víctima. pues no cabría un juicio disvalioso con consecuencias penales. la ley presume juris et de jure que la víctima. A. Según nuestro criterio. habíamos afirmado que una correcta forma de legislar este delito sería que se admitiera la seducción real.. Cam.. llegando a soluciones en que verdaderamente se exigía la prueba de la seducción. . exige la seducción real pues prevé que el autor realice las conductas típicas "aprovechándose de la inmadurez sexual" de la víctima. "M.] cuando se prueba su ausencia."28. L.

175. El delito de estupro fraudulento. Debe tratarse. según Quintano Ripollés. p. - c. se le imponía un deber de abstención total. recobra validez el consentimiento de la víctima. como afirma Villada.3) El aprovechamiento Aprovecharse es sacar partido o utilizar ventajas propias de una situación de hecho.. En esta estructura de la seducción pueden entrar en juego las relaciones que vinculan a los sujetos. ob. investigue los medios de que se valió el autor en la realización de la conducta típica (por ej. en base a la seducción presunta. Madrid. Como contrapartida. excitación del instinto. siendo ésta la causa directa que posibilita la realización del coito30. p. promesa de matrimonio. Según Boix Reig el estupro tendría tres fases que se implican unas a otras: el medio seductivo. para verificar si existió aprovechamiento o no. produce una aminoración de las facultades de resistencia de la mujer. cit. de una situación de mera ventaja o circunstancia facilitadora de la seducción o abordaje que despliega el sujeto activo sobre el sujeto pasivo32. ob.). cit. BOIX REIG. descartándose hipótesis de coacción. engaños. sino que exige que el juez. 30 3' . los distintos engaños. aunque sea "inmadura sexualmente". etc. como causa decisiva del acceso sexual. el propósito o finalidad de seducir a la víctima para conseguir el acceso carnal.cuencia de la inexperiencia sexual. VILLADA. 1979. modificándose sustancialmente el sistema por el cual. Esta acción del autor. Se puede entender que hay elementos objetivos y subjetivos. pues si no el autor incurriría en los supuestos del artículo 119 del Código Penal. sumada a la mayoría de edad del autor. La relación de preeminencia u otra circunstancia equivalente respecto de la víctima deberá ser analizada en cada caso. La doctrina ha trabajado sobre la estructura de la seducción. regalos. 32 VILLADA. a su situación preeminente de sujeto activo3' o circunstancia equivalente. 75. y la seducción real del sujeto pasivo.. p. si el autor no se aprovecha de ella. 74. que en el caso concreto del ilícito que tratamos es la inmadurez sexual de la víctima. etcétera.

que no han sido desvirtuadas por las constancias de la causa -no se efectuó la correspondiente pericia.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL El aprovechamiento debe manifestarse a través de conductas tendientes a lograr el consentimiento de la víctima. t. y la voluntad de realizar tal'conducta tipificada en el delito de estupro33. por lo que no es posible otro dolo que no sea el directo. a ) Casos de error Puede ocurrir que el autor actúe con error respecto de la edad de la víctima -creyendo que era mayor de 16 años. 444. excluirá el dolo al no existir la figura culposa... ob. . cit. 1. SOLER.o de su inmadurez sexual. situación que. cit. t.. tal como dice la letra de la ley. 301 y SS. t. ob. cit. menores serán las exigencias para considerarla seducida. el dolo de1 autor es el abuso gravemente ultrajante o la violación propiamente dicha. el autor estará obrando con un error sobre alguno de los elementos del tipo objetivo. a lo que se suma un elemento subjetivo del tipo consistente en hacerlo mediante la seducción o. A nuestro juicio. IV. 111. La jurisprudencia se expidió al respecto expresando: "Las manifestaciones alegadas por el imputado por el delito de estupro -que ignoraba que la víctima no tuviera 15 años (redacción anterior de la figura legal) y que aparentaba más edad-.. En tales casos. 1. t. esto es. inmadurez sexual. mayor de 13 años y menor de 16. p . cit. CREUS. ob. p s . sino que cuanto mayor sea la inexperiencia por inmadurez del sujeto pasivo. Debe aceptarse que no resulta igual la utilización de cualquier medio para que se configure el aprovechamiento exigido por el estupro. 210. ya ha sido analizada cuando tratamos el delito de violación al cual remitimos. 2. el aprovechamiento de la inexperiencia del sujeto pasivo. p. MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO. Los demás casos de error y la relación de este tipo legal con la violación. p. 33 N ~ E Z ob. Tipo subjetivo El dolo del autor consistirá en el conocimiento que posea de los elementos que conforman el tipo objetivo. y viceversa. aunque sea vencible. 295. .

1. en los casos del artículo 122. M. que excluye la culpabilidad del VII. prevé una pena de reclusión o prisión de 3 a 6 años. ob. en tal supuesto. La figura básica del estupro -artículo 120-.RSD-103-89. Pen.081. Para las circunstancias agravantes. Cód. "A. llevan a concluir sobre la base del principio de la duda. la de reclusión o prisión de quince a veinticinco años. p. podría el estuprador haber obtenido el consentimiento de la víctima y haber dado comienzo a la ejecución del acto sexual. Agravantes El Código agrava la penalidad del delito de estupro cuando aparece cometido con el concurso de ciertas circunstancias que especifican los 34 " MOLINARIO CP0301 LP. 75. siendo válido lo dicho oportunamente sobre lo desarrollado para el delito de abuso sexual gravemente ultrajante o de violación. . segundo párrafo. en ese mismo instante. y AGUIRRE OBARRIO. cit. P. en el caso del artículo 124. VIII. pero no haber logrado consumarlo por circunstancias ajenas a su voluntad. la ley prevé una pena de reclusión o prisión de seis a diez años y. a la existencia de una tentativa de estupro35.ni depusieron personas sobre tal circunstancia-.. 42. habrá tentativa cuando el autor comienza a realizar actos inequívocos de ejecución. 445. Nada se opondría. Acción penal. por los padres de la víctima. 28-9-89. Como ejemplo de tentativa. pero no lo consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor (art. Consumación y tentativa El estupro se consuma con alguna de las formas de comisión previstas en el tipo penal. que el imputado actuó en la emergencia ante un error de hecho no imputable. Pena El estupro es un delito dependiente de instancia privada. t. Así.). R s1Estupro". si hubiera sido sorprendido. verbigracia. valiendo lo ya expresado al referirnos a las figuras de abuso sexual.

X. y que al mismo tiempo exista violencia que cause la muerte. en el cual existe la seducción. afín en línea recta. así. dejando asentado que. habida cuenta de que la seducción no se puede lograr por medio de la violencia. Concurso con otros delitos Nos remitimos a lo dicho oportunamente para el delito de violación. También es aplicable la agravante del artículo 124 cuando resultare la muerte de la persona ofendida. hermano. a cuyas páginas nos remitimos. encargado de la educación o guarda. Es que no es pensable el delito de estupro. segundo y tercer párrafos. y f. porque el tipo penal se convertiría en violación.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL artículos 119. y este punto no parece haberlo advertido la doctrina. o por la comisión del hecho por un ascendiente. las que concursarán en forma real o material. ya que se vale de la posición o la condición que tiene fiente a la víctima. o por el conocimiento del autor de una enfermedad grave. b. Dado que la base del delito es el aprovechamiento de la inmadurez sexual de la víctima. está claro que se exige dolo. no así aquellas extrañas a la consumación. En la agravante por muerte o lesiones. o cuando el sujeto activo perteneciera a fuerzas policiales o de seguridad. e. cuando hubiera habido peligro de contagio. y 124 del Código Penal. la figura del artículo 120 absorbe las lesiones leves que se originen del acto mismo del acceso camal. como el delito de estupro no requiere el uso de la violencia o amenazas que exige el artículo 119. c. la muerte será siempre un homicidio que concurrirá realmente con el tipo de estupro. descendiente. que sólo hace una remisión al delito de violación. Por ende. cuarto párrafo. incisos a. curador. transmisible sexualmente. tutor. . Se aplica. en ocasión de sus funciones. ministro de algún culto reconocido o no. el injusto del hecho es más grave cuando alguna de las personas que se nombran en los incisos respectivos realiza el acto. Todo ello se ha explicado al tratarse el artículo 119. o si el hecho se cometiera contra un menor con el que se conviviera previamente. la agravante del resultado de grave daño en la salud física o mental de la víctima.

concurrirán realmente (art. que abarca a personas de nivel medio bastante uniforme en los centros capitalinos.. de Formosa. ambos delitos. L. y Correc. Litoral. C. L... Crim. las relaciones sexuales extramatrimoniales.". T. 22-4-97.admite que mantuvo relaciones sexuales ante el requerimiento formulado por su novio y porque se encontraba preparada para ello. L. Nac. L. pero en provincias y sobre todo en lugares más apartados de las urbes. sala IV. si está acreditada la dilatada relación concubinaria mantenida sin interrupciones. Cám. "Sánchez. Por lo tanto. XI.] es la reserva sexual o inexperiencia de la víctima. "P. aun en edades incluidas en el tipo de estupro.". Felix". L.. 1988-E-32 . D.. Nac.. sobre todo si el "novio" tiene intenciones serias.] el estupro cometido por el concubino de la madre de la víctima. concordados con la clara conciencia que el procesado tenía de su papel.Si el estupro es precedido por el rapto de la menor (art. 14-4-88. "R. queda excluida la condición objetiva de punibilidad de la honestidad si la propia menor involucrada -a pesar de su virginidad. 131). el interés del procesado en ocuparse de las menores que quedaban a su cargo durante buena parte del día.. A. Crim. Cám. L. 2" Crim. no se hallan del todo reprobadas. Jurisprudencia El bien jurídico protegido mediante la figura del estupro [. y Correc. 1987-D-534 Resulta agravado [.. 7-5-87. Cám. 55). sala 1. 1998-238 Nuestra ley de fondo se aplica a todo el temtono de la República. V. que representan dos hechos distintos e independientes.

111. ha sido eliminada por la ley 25. Agravantes del delito de estupro. Se hallaba contemplado en el artículo 121 del Código Penal.087. derogado por la ley 25. abuso deshonesto y ultrajes al pudor Esta rúbrica. . IV. Corrupción.087 SUMARIO:El delito de estupro fraudulento.087. 111. 1. y fue derogado por la ley 25. Agravantes del delito de estupro Se encontraban previstas en el artículo 123 del Código Penal. I . Corrupción.087. El tipo penal. abuso deshonesto y ultrajes al pudor. Agravantes del delito de violación. fue introducido como cuarto párrafo del artículo 119. Agravantes del delito de violación I Se hallaban legisladas en el artículo 122 del Código Penal. derogado por la ley 25.087.ARTÍCULOS DEROGADOS POR LA LEY 25. IV. Actualmente se hallan legisladas en el segundo párrafo del artículo 120. 11. con modificaciones. 1 El delito de estupro fraudulento . como las restantes que encabezaban los capítulos del presente Título.

Fratelli Bocca Editori. b) La promoción y facilitación de la prostitución de menores. Manuel . b. a) Tipo objetivo. IX. además de las obras clásicas: MANFREDINI. b. 1. f) Persona conviviente. 1) El dolo. en COBO DEL ROSAL. d. Jurisprudencia. ha estructurado La bibliografía consultada es. a) Tipo objetivo. 1977. d) Tipo subjetivo. d) Ascendientes. La corrupción y la prostitución como estados. Reati sessuali. IV. Promoción y facilitación de la prostitución de mayores de edad. 167 y SS. modificado por la ley 25. ps. Temis. MARTMEZ. Tipicidad.2) El error. a). 2.087. Francesco Vallardi Editor. c) Amenaza.3) Satisfacción de deseos ajenos.2) El ánimo de lucro. Antecedentes legislativos. Prostitución de mayores de edad. 1) Acción de corromper. b. 2. 2. Mario. Filippo. Bogotá. Tipicidad. g) Hermano. MANCI. 1) Los elementos subjetivos del tipo: las finalidades de quien promueve o facilita. 2. 1. 11. vol. b) Promover y facilitar. VI. 1921. e) Cónyuge.) La promoción de la corrupción de menores. V. c) Sujeto activo y pasivo. 1. Torino. Medios comisivos. 111. Tipicidad. AA. 4. 2. Agravantes de la prostitución. Milano. Corrupción de menores. Derecho Penal sexual. a) Tipo objetivo. o persona encargada de la educación o guarda. Agravantes de la corrupción. Trattato di Diritto Penale. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. Disposiciones legales. l . 1927. d) Tipo subjetivo. b. 1 Nociones generales . 1. Disposiciones legales El Código Penal. Lisandro. 1. Delitos relativos a la prostitución. Engaño. b. a..POLAINO NAVARRETE. en VV.. 2" ed. 3. Consumación y tentativa. d. d. 1) El dolo. Dei delitti contro il buon costume e I'ordine delle famiglie. Explotación económica del ejercicio de la prostitución de la víctima. tutor.. c) Sujeto activo y pasivo.. a.2) Facilitación de la corrupción de menores. 2" ed. b) Tipo subjetivo. Bien jurídico protegido.1) La acción de prostituir. Concurso con otros delitos. b) Violencia. 4. 1. 1. Consumación y tentativa. 3. 3. Explotación económica. Prostitución de menores.SUMARIO: Nociones generales.

tipificando la promoción o facilitación en el caso mayores de edad. Madrid..). cuando mediare engaño. ESTRELLA y GODOY LEMOS. el artículo 127 bis contempla la trata de menores de 18 años para que ejerzan la prostitución. Strafrcht BT. t. amenaza. y agrava. Manual de Derecho Penal. SCHROEDER. siempre tratándose de menores de 18 años de edad. el elemento subjetivo que contenía el texto reemplazado (ánimo de lucro o satisfacción de deseos propios o ajenos). cuando la víctima fuere menor de 13 años de edad. la figura básica en los dos párrafos siguientes del artículo 125 bis. Revista de Derecho Privado. y previendo medios comisivos especiales para perpetrar el hecho (cuando mediare engaño. el artículo 125 bis del Código Penal argentino castiga la promoción o facilitación de la prostitución de menores de edad. Por su parte. se reiteran errores groseros. Parte especial. y el artículo 127 ter la trata de mayores. como también si el autor fuera ascendiente. . castigándose al que explotare económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona.HORN. GOSSSEL. El artículo 127 prevé ahora el rufianismo o rufianería. hermano. amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción). tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda. MAURACH y . 370 y SS. ps. § 178. El más grave es no haber tomado el concepto de corrupción (dir. tras la reforma de 1999. de acuerdo al proyecto de 1960. En el artículo 126. 5 28.567 en donde se diferenciaba. y agravándose progresivamente la figura básica en el segundo párrafo del artículo. Strafgesetzbuch. o cualquier medio de intimidación o coerción. El tipo penal de corrupción de mayores ha sido derogado por la ley de reforma. Sin embargo.este tema en cuatro artículos. como en el artículo precitado.. el legislador reincide en el problema de la satisfacción de deseos ajenos o con ánimo de lucro. 1. En síntesis. p ~ 321 y SS. cónyuge. 9 22 y SS. Código Penal. no diferenciándose este texto del antiguo 126. y en el tercero. a los mismos fines. entre corrupción por un lado y prostitución por otro. se ha vuelto al esquema del decreto-ley 17. Strajiecht Besonderer Teil. 1993. obviándose. violencia. independizando en normas autónomas la corrupción y la prostitución: el artículo 125 se refiere a la promoción o facilitación de la corrupción de menores. abuso de una relación de dependencia o de poder. violencia.

y esto es correcto. que esto se verifique habitualmente o con abuso de autoridad o confianza: cuanto. segundo. que ésta es la única regla que establece nuestro Código respectiva al lenocinio. En este aspecto no se le puede reprochar al legislador la construcción que ha hecho. tercero. aunque en este último caso exige mayores requisitos la ley. En cambio. la comipción o prostitución no tenga por objeto El profesor Aguirre Obarrio afirma que sólo seria posible la corrupción de mayores débiles mentales. que incluyó entre los "Crímenes y delitos contra la honestidad". salvo lo antes dicho y la supresión de las rúbricas de los capítulos. . 2. Esta es la opinión vertida en la discusión personal con el Maestro. especialmente en cuanto a los medios. ya que ello es imposible. no se lo hizo de la manera adecuada. tampoco se define qué es la prostitución de una persona.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL tal como Soler lo había indicado. más aún en un Estado democrático de Derecho. en la prostitución se tipifica tanto la promoción o facilitación tanto de menores como de mayores. para satisfacer los deseos de otro. ya que nadie sabe qué es la corrupción sexual de una persona. En la nota afirmaba: "Siguiendo a Pacheco. salvo casos excepcionales2. tanto de menores como de mayores. o con abuso de autoridad o confianza. se puede citar a Tejedor. Antecedentes legislativos Entre los antecedentes de las normas en estudio. que sean menores los prostituidos o corrompidos. y por lo tanto no tipifica la corrupción de mayores. será castigado con un año de prisión". ya que no se entiende bien el motivo de su eliminación. dejando nuevamente un tipo penal abierto. promoviere o facilitare la prostitución o corrupción de menores de 20 años. Pero como se ve en él no se castiga éste cuando es simple. De todas formas se puede afirmar que la idea que ha seguido el codificador consiste en abstenerse de dar un patrón de conductas sexuales. sino cuando lleva consigo algunas de las circunstancias que expresa. Además. artículo 259. el siguiente delito: "El que habitualmente. en fin. Primero. El proyecto reproducía casi textualmente el Código español de 1850. De modo que donde debió reformarse. y agrega la explotación económica de la prostitución y la llamada "trata de blancas". promover o facilitar la corrupción.

1 p. El artículo 277 castigaba con de penitenciaria menor si el hecho enunciado en el artículo precedente se hubiera ejecutado con un niño que no hubiese cumplido 11 años. ZAFFARONI. si los menores no tuvieren los 14 años cumplidos. 259). comentarista de aquel Código. 1. Y aquí la equiparación entre el lenocinio. si los menore: hubiesen pasado esa edad". 238 (p. o institutores. que en su artículo 276 expresa: "El que promoviere o facilitare. lo que debe haber en este punto son reglas de policía". .el goce propio. No hay pues delito en el simple lenocinio. y con penitenciaria por tres a seis años si la menor tuviese menos de 14 años cumplidos". 465. la ley ve en éste un acto tan odioso como si los padres mismos hubiesen corrompido a su hijo. Suprimió el requisito de habitualidad y el de abuso de confianza5. aunque esto ha sido discutido por Molinario y Aguirre Obarrio en su posición de defensa de la no tipificación del depravador directo3. Rivarola. sino satisfacer apetitos ajenos. t. Ugarriza. El Código de 1886. Molinario (ob.y García. además. el lenocinio no se considera ni como un delito ni como un crimen. los deseos del corruptor mismo. 465) se refiere al proyecto de 1881 de Villegas. . ob. Se cita como antecedente. estableció: "El que habitualmente o con abuso de autoridad o confianza. en el artículo 132. Pero cuando se ejerce por los padres. tutores.oficial. para satisfacer las pasiones de otro. la prostitución o corrupción de menores de uno u otro sexo será castigado con la pena de prisión mayor. En principio. Lo que puede. No es más que una contravención castigada en ciertos casos con pena de policía. cit. promoviere o facilitare la prostitución o corrupción de menores. t.. y el incestov4.tres años si la menor tuviera menos de 18 años y más de 14. criticando la supresión de la frase "para MOLINARIO. cit. al Código de Baviera.. en este caso particular. p. ob. También se cita el proyecto de 1881. 216 del Código de Buenos Aires. p. nota al art. dice el comentario . será castigado con prisión de uno a . compara ese texto con el de Tejedor y el de 1881. La pena será de prisión menor. "Y refiriéndose al artículo 208 del Código de Baviera afirmaba que en éste al abuso de autoridad se impone la misma pena que en el incesto. cit..

151 del proyecto. afirmaba: "El que promoviere o facilitare la prostitución o corrupción de menores de 18 años. será castigado con uno a tres años de prisión". ob. artículo 154. lejos de mejorar la redacción del precepto. para satisfacer deseos ajenos. porque. Por este artículo se ha reformado en varias partes el artículo 259 del Código Tejedor [. cit. Cualquiera que haya sido el fundamento. 1. Si ha sido el segundo. p.. 465. La supresión puede haber obedecido a uno de los dos motivos siguientes: o se ha creído que la frase era superflua pues no podía ni debía entenderse que se facilitara o promoviera la corrupción para satisfacer deseos propios.. afirmando que.] En el artículo vigente se ha suprimido la cláusula. como ha sucedido en Francia con un texto redactado análogamente. t. la ley no contemplaba la seducción directa6. . sino que también volvió expresamente a la frase "para satisfacer deseos ajenos".."' La ley de 1903 sustituyó el artículo 132 con el texto de 1891 y agregó: "En caso de nueva condena será deportado. este caso se hallaba ya reprimido por los artículos anteriores sobre el estupro.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL satisfacer los deseos de otro". 413. dará lugar a interpretaciones contradictorias. se refiere a ambos sexos y suprime los recaudos de habitualidad y abuso. la enmienda es inconveniente. sino que el acto se realizaría siempre para satisfacer deseos ajenos. con la enmienda se ha introducido un elemento de duda. aun sin ella. o se ha pensado que la disposición debía comprender también los casos en que se facilitase o promoviese la prostitución para satisfacer los deseos propios de la gente. ob. No solamente reduce la edad de protección a 18 años. tal como se halla concebido.. Si ha sido el primer motivo enunciado. Decía: "El Código reprime la corrupción o prostitución de menores en su artículo 132. y el artículo 132. Además. y art.. cit. porque se confunden dos casos muy diversos: el del mediador ó proxeneta. La pena será de tres a seis años de penitenciaria: 1) si el menor no tuviere 12 años MOLINARIO.. que desempeña un oficio vil y procura satisfacer pasiones ajenas y el del que sólo se propone alimentar las propias. p. El proyecto de 1891. La Exposición de Motivos se refiere a la intromisión de terceros y descarta la seducción directa. ZAFFARONI.

ob. 468. cit. El primero de ellos regulaba la corrupción. salvo la expresión "con ánimo de lucro". MOLINARIO. hasta el 172. 1 p. . cuyo texto se sancionóg. marido o persona encargada de la educación o guarda de la víctima". p. según lo expresa Aguirre Obanio. lo . MOLINARIO. ZAFFARONI. Moreno. fiases de la ley francesa.. la ley 9143 de 1913 volvió a retocar los textos comentados. Posteriormente. Su texto es el vigente. El Proyecto de 1906 repite la fórmula y por vez primera dice "para satisfacer deseos propios o ajenos"." Moreno propuso derogar la ley 9143 aumentando las penas y retocando la fórmula para unificar el lenocinio y concordarlo con otras disposiciones. se nota "una redacción apresurada que tiene por objeto refundir en un solo texto. En cambio introducimos la punición de la rufianería y la trata de blancas"lO. en la Exposición de Motivos se decía: "Trazamos una diferencia entre corrupción y proxenetismo. p. entendía que de ninguna manera se había incluido aquí el caso de seducción directa. En el proyecto de 1960. los deseos propios también se referían a tercería. cit. 466. 2) si el autor fuere ascendiente. Los intermediarios de esta naturaleza usan su comercio como una verdadera profesión a la cual vuelven luego de cumplidas las condenas de la ley"s. del proyecto de 1906. a decir de Juan Ramos. t. añadida por la Comisión de Legislación Penal y Carcelaria de la Cámara de Diputados.. dice: "La innovación de deportar al que reincide en este delito es muy saludable. de la propia cosecha de sus autoresen la discusión legislativa y hechos nacionales que se referían a modos de ser de nuestra prostitución reglamentada. Moreno. 384 (p. causa de tantos equívocos y aun de injusticias. afín en línea recta. en su comentario a esta ley. 1. La regulación estaba en el artículo 167. lleno de contradicciones y errores. La Exposición de Motivos nada aclara... que modificó la fórmula del proyecto de 1906 en el suyo. Pero existe acuerdo doctrinal en que.. De ese entrevero ha nacido el actual artículo 125. ob. t. cit. ob.cumplidos. 20 de la Exposición de Motivos). Suprimimos la referencia a la satisfacción de deseos propios.

es el derecho de no sufrir interferencias por parte de terceros en cuanto a su bienestar psíquico y a su normal y adecuado proceso de formación sexual. cit. que se lesionan al promover o facilitar la prostitución. la rufianería. CREUS. pero de ninguna manera la moralidad. 213. 3. ya que. t. el 170. 338. Esto lleva a que la corrupción de mayores no puede estar tipificada nunca como delito. sea en sus modos. de analizar conductas que van en contra de esa decisión autónoma. sin que el Estado pueda dar una indicación sobre cuál es la normalidad sexual. sea en sus motivos.. especialmente en el caso de los menores. la decisión sobre este punto queda en manos de cada individuo. ob.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL el 168. u obligando a mayores a ejercer la prostitución. p. IV. IV. la corrupción agravada. Bien jurídico protegido La doctrina anterior a la reforma había sostenido que el bien jurídico que se protege en los delitos de promoción y facilitación de la prostitución o corrupción es el derecho de las personas a mantener incólume la normalidad del trato sexual. A nuestro juicio. de acuerdo al artículo 19 de la Constitución Nacional que tutela la autonomía ética del hombre. afirma que el bien es el normal desarrollo del trato sexual12. En el caso de menores e incapaces. que no está exigido por el tipo penal. cit. el 171. l1 l2 NÚÑEZ. o. t. el proxenetismo agravado. se protege la indemnidad sexual de la persona. aprovechándose de personas que ejercen individualmente tal actividad. en última instancia. el proxenetismo. Se trata entonces. única que es punible. el 169. por su parte. con la reforma actual se tiende de dar una mayor protección al derecho de toda persona humana a elegir qué conducta sexual tendrá en su vida. en este capítulo. En cambio. Creus. la trata de mujeres y menores. y el 172. p. en los casos de la corrupción".. El perjuicio a la evolución o desarrollo de la ~ersonalidad del menor es el resultado. . en la corrupción de menores.ob.

334. El criterio tradicional tiene una concepción moralizadora de la corrupción como actividad degradante que perjudica la propia moralidad del sujeto. anormal. No 4. 12. no alcanza. la jurisprudencia se expidió afirmando que 'Wo puede condenarse al procesado por el delito de corrupción porque sólo existe la declaración de aquél. en la que no solamente se somete a una práctica " C h . Pero aun cuando se diera por probado el hecho. 1. c. prematuros o excesivos. de manera que hay que analizar si existe un significado distinto de la prostitución. de modo que un solo acto sexual. descritos en torno a la prostitución. - "-' . p. Sin embargo. t.. ob. una modalidad específica de la prostitución. la conducta sería atípica. II. para tipificar el delito del artículo 125 del Código Penal"13. en principio. exige un estado y éste debe ser abarcado por el dolo del autor. que es fácilmente definible. la moral no constituye objeto de protección de los delitos periféricos. tal como está legislada en nuestro Código. el que reconoce haber tenido acceso carnal con el menor. Nac. en este sentido. La corrupcióny la prostitución como estados Hay que entender que tanto la corrupción como la prostitución son estados de la persona que se logran mediante actos sexuales enderezados hacia ese fin por ser perversos en sí mimos. porque la corrupción. Tipicidad a) Tipo objetivo a. 29-11-85. cit. POLAINO NAVARRETE.. La corrupción constituye. parte de la doctrina ha sostenido que debe considerarse que por su práctica produzca una degradación en la formación de la personalidad del individuo del educando13-l. Por lo tanto. prueba que es insuficiente en atención al sistema procesal que nos rige. M!'. Corrupción de menores l . Crim. Boletín de Jurisprudencia. "Álvarez. Así. 1) Acción de corromper El problema del delito de corrupción consiste en la dificultad de dar un concepto autónomo.680. p.4. 265. sala VI.

En base a esta idea 13-1 ídem nota anterior. en Italia. fue entendido por la doctrina mayoritaria argentina. vol. entre otrosI4. En tal sentido.. para soslayar veleidades interpretativas con cierta frecuencia derivadas a los insólitos derroteros de la moralidad. MANZINI. que recurrió a la doctrina italiana a los efectos de limitar los tipos penales de corrupción. juristas tales como Manfredini.. sino que se deteriora la formación de su personalidad. . Florian y Manzini. sin lugar a dudas. aun sin decirlo de manera expresa. intentando definir qué se entendía por ese término cuando se interpretaba la ley. ps.. El concepto mismo. p. El problema de este delito consiste en la dificultad de dar una noción de lo que es la corrupción sexual. 196. NúñezISdefine la corrupción como la depravación de la conducta sexual en sí misma. por efecto de psicológica sumisión al ejercicio de la prostitución. ob.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL venal la sexualidad del individuo. y en este error ha caído el codificador.. l4 en especial p. ya que queda absolutamente librado al intérprete darle un contenido. Como ejemplo de esta aclaración. ob. IX. 111. Es de mala técnica legislativa. No hay duda de que el concepto de corrupción que nuestros autores han dado es heredero de la doctrina que ya habían fijado. será violatorio del artículo 19 de la Constitución Nacional. l 5 NÚÑEZ. en la medida que se lo lleve a consideraciones religiosas o morales.vo posible dentro de este tipo penal que. como pretendido objeto de la ~orrupción'~-~. t. En síntesis. t. 342. parece necesario deslindar el problema de lo estrictamente moral o de las creencias personales del intérprete e intentar dar un concepto lo más objeti. 589. 190 y Trattato. el derecho a la correcta educación sexual del menor se trasciende al plano de la formación de la personalidad del menor. debe incriminarse la conducta atentatoria a los derechos educativos del menor en materia sexual sólo a la actividad de la prostitución. cit. cit. Este problema. es de difícil precisión. p. más allá de los cambios existentes en materia sexual a través de los tiempos. En el fondo. VI.. cit. MANFREDINI. SS. En ese marco. el dar conceptos y no describir conductas.. el de corrupción es un concepto vacío. y bien.

Molinario y Aguirre Obarrio se refieren a la corrupción.. debe tender a la alteración antinatural de las condiciones en que el acto sexual se realiza en sí mismo. sino con el tipo de pura relación sexual en el sentido biológico-natural. La tesis de Núñez podría ser explicitada de la siguiente manera: la corrupción moral de la persona sena un acto preparatorio. pervertir. 330.afirma que la depravación puramente moral. olvidando el aspecto puramente psíquico y fisi~lógico"'~. pudrir. dañar. ob. . p. que con anterioridad a la reforma de 1999 era la honestidad sexual1'. p. que debe ser sexual. Por eso. Recurre a Manzini para sostener que "la acción corruptora debe ser medida no ya con relación a un tipo perfecto de relación sexual monogámica y casta. sostenía que tiene un sentido esencialmente psicológico y moral. de los sentimientos e ideas sexuales.. por su parte. la deforde mación de la práctica sexual de la víctima es la secuela de la deformación de los sentimientos e ideas sexuales. a los efectos de la corrupción. SOLER. debido a la práctica lujuriosa habitual y precoz. 111. p. viciar. cit. biológico y sano de la sexualidad. despertada antes de lo que es natural. 308. que se refieren al efecto de esos sentimientos e ideas sobre el com~ortamiento la persona en el ámbito sexual16. SOLER. y solamente los actos de corrupción física encuadran en el artículo 125 del Código Penal. t. De esta forma parecía lógica la fórmula de Soler. depravar. o por actuarse en forma prematura sobre una sexualidad aún no de~arrollada"'~. la acción. Soler. no encuadra en el ámbito de los tipos penales en estudio. estragar. 309. ob. perverso en sí mismo o en su ejecución.. Lo que es prematuro a los 8 puede no serlo a los l6 l7 l9 SOLER. para ser calificada de corruptora. 111. cit. t. de manera que es corruptora la acción que deja una huella moral profunda en el psiquismo de la víctima. ob. Ídem nota anterior. torciendo el sentido natural. ya sea por inculcarse a la víctima el hábito de prácticas puramente lujuriosas o depravadas. en el sentido de que el acto sexual debe ser. teniendo en cuenta que es echar a perder. prematuro. Pero en la nota afirma que "se suele acentuar demasiado el aspecto moral. afirmaba que corromper significa depravar y recurriendo al bien jurídico. t. 111. Por ende. cit.

cit. o directamente que el menor asista a actos de terceros entre síZ0. E. Se refiere a una anormal sucesión de actos que en sí mismos no implican corrupción. 22 14-9-81.. Crim. entonces. Boletín de Jurisprudencia. En caso de que el autor logre el resultado. sala V. "Vidal. p. Así se ha dicho que "Las caricias a una mujer de 14 años. 24. de eficacia objetiva para perjudicar el sano sentido de la identidad de la víctima".". configuran la depravación de la conducta sexual y tienen aptitud corruptora. es posible deslindar actos que no son corruptores. ya que en sí mismos no pervierten el sentido de lo sexual. t. el tipo no describe conductas sino que definitivamente da un concepto valorativo. 1981-1 10. tales como el coito interfemora. dado que. Por su parte. Nac. 214. En igual sentido.. sino de un delito de pura actividad. 28-10-80. se expresó la Cám. 20 21 . "Bazán. Casim". Se exige. ello sirve como elemento para la medición de la pena. 109. año 1980. p. la sala VI1 de la Cámara del Crimen afirmó2*:"No configura corrupción un fugaz tocamiento genital.".". un tocamiento impúdico. finalmente. 29-9-92. La SOLER. Boletín de Jurisprudencia. Nac. 111. C. 23 Sala IV. En este contexto. c. B. en la cual basta que la conducta en sí sea corruptora o tendiente a la prostitución. como se ha podido observar. año 1981. efectuadas por un hombre de 30. C h . pero sí por su acumulación. 13. durante más de un año y hasta tres veces por semana para inflamar su lascivia y llevarla hasta el orgasmo. El exceso.877. 29-5-81. La jurisprudencia ha tenido opiniones varias sobre el tema. 31 1 .DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL 14. c.914. expresa una lujuria extraordinaria. c. "Abate Aquino. Tampoco es necesario que se logre la corrupción de la víctima. no tratándose por consiguiente de un delito de resultado. "Morris. La sala IV23 consideró que había corrupción de menores en la conducta del reo que hizo un frotamiento contra los glúteos de una niña de 4 años de edad. ya que pueden desviar para siempre de la normalidad a la víctimav2'. N. por ende. Crim. p. 41. 1199.969. sino que es bastante que la dirección del acto que efectúa el sujeto activo sea para ingresar a la víctima en el mundo de la prostitución o corrupción. del J.. sala IV. que ni siquiera llegó a ser un acto de masturbación y carece. que los actos corruptores hayan sido realizados sobre el cuerpo del menor. o que el menor los realice sobre otra persona. J. ob. un beso.

máxime siendo ambos del mismo sexo25. '1927. Ideas."~~ b) Promovery facilitar Es totalmente distinta la conducta de promover la corrupción que la de facilitarla. En igual sentido Fontán Balestra al afirmar que no hay Parcialmente fue bien jurídico en el caso del menor corr~mpido~~. motivo por el cual ambas serán tratadas separadamente. p.465. 153. cit.. En igual dirección se consideró corrupción de menores los tocamientos. 21-416. en este punto. seguida esta idea por Gómez.. 27 NÚÑEZ. p. 40. ob.. 28-8-40. p. L. 29 SOLER. Esta posición fue seguida en nuestro país por Soler que expresaba: "Una persona sólo una vez puede ser corrompida. t. 1947.Por último. 24 25 . Delitos sexuales cit. deberán considerarse impunes"29. .. 26 C h . Fed. p. ob. en Estudios de Derecho Penal.885.39. "Gerban. 30 EONTÁN BALESTRA. quien distinguía según fuera promoción 30-3-92. p. 337. 344. L. 111. como no se rompe lo que ya está roto"28. cit. o excitar la depravación ya existente o aumentarla2'. segunda parte. 310. 28 La scuola positiva. de Bahía Blanca.misma sala24consideró corrupción de menores la conducta de quien accedió camalmente por vía anal a una joven de 17 años aunque hubiera mediado su consentimiento. Se ha levantado.1) La promoción de la corrupción de menores La promoción de la corrupción de un menor significa procurarla respecto de aquel cuya conducta sexual no está depravada en sus modalidades. fallo 10.849. Buenos Aires. los actos posteriores ya no pueden imputarse como corrupción. Algunas reflexiones al articulo 125 del Código Penal. la tesis original de Viazzi de que "no se corrompe lo que ya está corrompido. Si no son imputables a título de facilitar la prostitución. RAMOS MEJÍA. c.. también se ha dicho que "la corrupción consiste en la depravación que rebaja la moral sexual de la víctima con relación a todas las persona~. c. caricias y roces que hizo el reo a un niño de 12 años. b. 29. Luis".10-91. Daniel". iv. t. 160. "Hidalgo.

La lógica. ob. 185-261. los que conforme sea su calidad llevarán al hombre que los ejecuta al vicio o a la virtud. Boletín de Jurisprudencia. Luis". En contra de esta posición la doctrina. 30-4-92. C. 166. sería inobjetable como lógica de la naturaleza. t. p. 13-8-81.o facilitación de la corrupción. aceptándola en el caso de la facilitación..". sala 7.. a la vida humana objetivada. c. año 1981. ob. Y agrega que esta lógica es inadecuada para comprender el sentido de la conducta del hombre. que no es otra cosa que emplear el método de las ciencias naturales en las ciencias jurídicas3*. no cabe duda de que los actos ejecutados han constituido un escalón más en la corrupción del menor aun cuando se aceptara la tesis de que el menor víctima estaba ya iniciado en el La jurisprudencia ha sostenido "que la promoción de la corrupción se consuma con el acto idóneo de depravar.013 "Pérez. es irrelevante a los efectos del reproche penal que el menor víctima haya consentido en ejecutar los actos aquí juzgados poniendo de resalto su catadura moral y quizás la circunstancia de que estaba ya corrompida. 34 C h . 14. p. especialmente Ramos Mejía. D. La jurisprudencia se ha expresado al respecto: "El delito de corrupción es de carácter formal y no exige que la víctima sea una persona no corrupta. 162.. en cambio.. cit. es decir. 161. distinta a la vida puramente animal. 33 RAMOS MEJ~A. ob. porque el presupuesto de la noción de naturaleza es la constancia causal. p. Correc. ob. Crim. N 32 . dice Ramos Mejía. al mundo físico y a los objetos ideales33. la cual supone precisamente el 'ser como sustancia.. 165. ya que es posible crear un ambiente propicio para que un menor corrompido se corrompa má$'. p. En consecuencia. t. 375. p. para pensar la vida humana viviente. 17. En el caso de autos. RAMOS MEJ~A. bastando con el peligro de que ello ocurra o GÓMEZ. A favor de la tesis de Ramos Mejía. cit. 1. sala 111. RAMOS MEJÍA.229. p. sin que sea requerido que la víctima se corrompa.. lo que permanece idéntico a sí mismo. ha objetado que este criterio de Viazzi importa confundir los objetos del mundo de la naturaleza con la conducta humana. ob. cit. cit. 3. pues todo acto realizado en una línea de conducta hace que esa conducta se afiance por reiteración de los mismos. ESTRELLA y GODOY LEMOS. rechazando la posibilidad del delito en el caso de promoción y. "González. cit.

. 10-4-84. 2-206. NÚÑEZ. Estos actos comprenden la enseñanza. que el agente no sólo busca satisfacer sus propios deseos sino que además piensa obtener satisfacción de la posterior actividad corrompida de la víctima.pueda generarlo. dado que la damnificada se entregó voluntariamente con provocación y ansiedad sexual. un delito. esto es. ob. Contrariamente a lo sostenido se expresó: "Debe absolverse a los procesados del delito de promoción y facilitación de la corrupción de una menor.. o al menos no podía dejar de preverse. y Crim. p. en una reunión que por sí sola sugería. ob. cit. Crim. L.". Nac. t.. porque no es posible promover y facilitar la corrupción de lo ya corrupto.. El resultado corruptor debe estar contenido en la intención del agente. el mantenimiento o el aumento de la perversión sexual3'. IV-325. cit. L. 111. año 1984. sala VI. t. L. 345. la promesa y la explicación..078. cit. aptos para determinar la depravación de la conducta sexual del menor38. la orden y el ejemplo. ob. 15-677. accediendo sin limitación ni recato en copular con los tres hombres. y el menor inducido a la corrupción no lo comete. L. como autor o cómplice. p. El verbo 'promover' indica la existencia de una actividad destina& a lograr la efectiva corrupción. sólo son punibles como instigación a la corrupción con arreglo a los principios de la participación criminal y no como consumación del delito. causa "Contini". Rep. IV. porque ésta supone que el instigador determine a otro a que cometa. siendo imprescindible el dolo directo. al afirmar que la COrrupción tiene grados. el mandato. Cám. p. abril-mayo-junio. "Antar. En consecuencia. la instigación a que se corrompa no puede constituir una participación criminal por instigación. ST de Entre Ríos. la posibilidad de acabar en una orgía"36. Com. 160.. L. aunque la misma no se con~rete"~~. 365. t. Boletín de Jurisprudencia. RAMOS MEJÍA. Según Soles9 el consejo. sino también a la idea de alentar una cosa -el alentamiento hacia la corrupciónpara procurar su logro. 39 SOLER. Pero respecto del menor. cit. 345. 113. IV.. 35 En igual sentido: CSJN. E. causa "Duarte". p. p. ob. de Mendoza. c. causa "Martínez". ob. cit. Todos en RAMOS MEJÍA. No 2. esto es. L. Apel. p. 36 C h . 10. el consejo. 170. el significado de la palabra ''promover" plasmada en el tipo penal no se asocia sólo a la iniciación de algo. 37 NÚÑEZ.

continúa Soler. en cambio en este caso se dirige a otra persona. La corrupción se facilita cuando se suministran los medios para que el sujeto pasivo que quiera corromperse lo haga. el facilitador es un 40 41 NÚÑEZ. sin perjuicio de insistir en nuestra posición en el sentido de que no hay problema en corromper o en aumentar la corrupción de quien ya está en ese estado. el impulso hacia la creación del estado de corrupción proviene del sujeto activo.. manteniéndolo o aumentándolo. NÚÑEz. p. Lo único que importa en este punto es que la edad del sujeto pasivo es contemplada hasta los 18 años. y en la segunda proviene de la víctima y el agente se pliega al plan de aquélla. cit. 348. y el sujeto activo proporciona los medios que se necesitan o allana los obstáculos que se presentan para que el menor cumpla su propósito. ob. la idea corruptora no viene de afuera. En otras palabras. facilitar es hacer fácil o posible la ejecución de un cosa o la consecución de un fin. la idea de corromperse ya existe en el menor. Es decir. Núñez"O sostiene que el límite de lo punible no se debe encontrar reduciendo la promoción al ámbito de los actos materiales realizados sobre el cuerpo del menor o ejecutados o presenciados por él. en la primera. cit. t. ob. la hace más fácil.2) Facilitación de la corrupción de menores Gramaticalmente.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Tampoco puede afirmarse. o el que ya está corrompido desarrolle las actividades propias de ese estado. IV. que la instigación corruptora dirigida al menor constituya una participación por instigación cuando un tercero realice el delito. sino que está en el propio sujeto pasivo y el actor la hace posible. La diferencia que existe entre promoción y facilitación es que.. sino que se encuentra en la exigencia de que se trate de acciones tendientes a corromper y no simplemente de acciones aptas para lograrlo. 346. por lo que la discusión se podría llegar a mantener en pie. porque la instigación debe dirigirse al autor del delito. b. En este caso. más aún siendo menor de edad. p. Sobre este punto nada ha dicho la reforma. ya sea manteniéndola o iniciándola41. .

no es posible hacer este tipo de i m p ~ t a c i ó n ~ ~ .. cuando el tercero actúa como autor. ver Soler y Nuñez. tiene el dominio del hecho. Die Dogmatik der Unterlassung. esto es. frente a la corrupción del menor. KAUFMANN. y sin tampoco incitar a la corrupción como. A los ya clásicos problemas que se han planteado a la omisión impropia. Ídem nota anterior. de modo que al no haber una cláusula general de la omisión.partícipe en la acción que domina el sujeto pasivo a la que puede concurrir con acciones que facilitan el actuar del actor principal. La omisión. entonces. t. en el Código Penal. teniendo el deber jurídico de proteger o dirigir la conducta de la víctima no lo hace. que es el autor principal de su depravación. ob. es un facilitador el que no interviene en el acto corruptor y no tiene el dominio del hecho en el sentido del manejo de la relación causal. p. 44 NUÑEZ. IV. Sin embargo no es fácil construir una omisión impropia en el delito de corrupción. ob. se cometería por omisión cuando el autor. Annin. cit. en este orden de ideas. cit. como ser la omisión de los padres de evitar el comportamiento de su hijo. por ejemplo. Por ende. favoreciendo así la corrupción del menoP2. p. porque no representa la realización por propia cuenta del autor de la corrupción del menor. Toda cooperación en el acto del menor tendiente a su propia corrupción implica facilitación. Por ende. dando ayuda para el acto principal. 125. principalmente en la posición de Kauhann. dando un lugar al menor para que éste realice los actos corr~ptores~~. En oposición a nuestra posición puede verse ESTRELLA y GODOY LEMOS. DONNA y PIÑA. se suma que el tipo de omisión impropia no es igual al de los delitos de acción. que es el que la realiza. t. Por otra parte. Discutible es la afirmación de que puede haber facilitación por omisión.. El delito. 42 43 . 348. 1. en prensa. no habrá facilitación sino que pasará a ser promotor. toda cooperación o auxilio principal o accesorio en el acto del menor tendiente a su propia corrupción implica facilitación. porque no representa la realización por propia cuenta del autor de la corrupción del menor. Sin muchas reflexiones sobre lo a f d o . lo que significaría una omisión impropia.

t. ob. hasta los 18 años. en la causa 438. facilitar la corrupción quiere decir hacer más fácil o posible su autocorrupción. cuando expresa "cualquiera sea la edad de la víctima. cit. como ya lo hemos dicho. 47 La redacción anterior de este artículo también hacía un distingo en cuanto a la edad del menor. 1 . año 1981. la pena prevista era de tres a diez años. si la edad era entre 18 y menor de 22. c) Sujeto activo y pasivo Con respecto al sujeto activo. t. Rigen las reglas generales al respecto. sala V. En igual sentido se expresó la Cám. NÚÑEZ. ya sea hombre o mujer. C. podrá serlo cualquier persona... "Vasena.". 2. Nac. con lo cual. debiendo entenderse. 348. Crim. Boletín de Jurisprudencia. La jurisprudencia fue conteste al sostener: "Admitido que el delito de corrupción no es de resultado material sino meramente formal. y el tercer párrafo contempla las agravantes de la corrupción de menores. CREUS. IV. sala VII. año 1980. el 2" párrafo agrava la pena cuando el menor lo fuere de 13 años.08. 64.". como iniciación. la pena se preveía de dos 45 46 . sino tan sólo la verificación de que la conducta del agente resulta idónea para promoverla o fa~ilitarla"~~. ob. parece claro que a los efectos de la adecuación típica respecto de la figura de que se trata no ha menester la comprobación de una efectiva corrupción de la víctima. la pena era de cuatro a quince años. t. En primer lugar cabe destacar que la reforma introducida por la ley 25. cit. 24-8-79. En su redacción actual. Cuando éste era menor de 12 años. Crim. primer párrafo. H. p. p. Boletín de Jurisprudencia.587.. 111.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL En síntesis.. Nac. mantenimiento o empeoramiento de ese estado. SOLER. mayor o menor imputable. sino también el que le proporciona o entrega medios favoreced ore^^^. p. En cambio con respecto al sujeto pasivo hay que hacer algunas aclaraciones. se descarta la corrupción de mayores4'. ob. Si era mayor de 12 aiIos y menor de 18.. cit.. por los medios comisivos y por la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo. protege la corrupción de menores de 18 años de edad. El facilitador no es sólo el que allana los obstáculos para la autocorrupción del menor. el artículo 125.7 derogó el delito de corrupción de mayores de 18 años. 30-3-81. 11.. Por último. C h . el que se preveía en el artículo 126 del teito reemplazado.

.711. La discusión del caso está a nuestro juicio no tanto en la relación causal sino en el problema del dolo del autor. véase DONNA. Parte Especial. que significa saber que la acción que uno lleva a cabo tiende a promover la corrupción de un menor o tiene la finalidad de allanar los obstáculos para que se cumpla ese objetivo. La Cámara del Crimen sobreseyó al procesado. como veremos. dada la estructura del tipo el dolo debe ser directo.087 este tipo penal exigía que además del dolo existieran elementos subjetivos especiales. a seis años. . 1 p. En este sentido es interesante traer a colación el caso que Molinario y Aguirre O b a r r i ~ ~ ~ enseñan sobre las menores húngaras. ya que se exponía a las menores a un ambiente propicio a la depravación de la conducta sexual. el juez de instrucción entendió que el imputado había cometido el tipo penal de corrupción.d ) T p o subjetivo d. y entre los riesgos existentes está el de la posible corrupción o prostitución de la menor.1) El dolo El delito de corrupción es doloso. 1" ed. t. Ellas bailaban y alternaban con la gente y volvían acompañadas por el dueño del lugar o su señora a la casa donde vivían. A los efectos del problema con el art. como ser la persona que manda a estudiar a una hija a un país extranjero. lo que hacía de la corrupción un delito de tendencia. consistentes en el ánimo de lucro y la satisfacción de deseos propios o ajenos -los que serán explicados más adelante-. cit. 460. Está claro que el dolo no abarca aquellas acciones en las cuales eventualmente se pueda llegar a favorecer la corrupción del menor. A raíz de una denuncia. afirmando que no había relación causal entre su acción y la depravación de la conducta de las menores. Derecho Penal. no admitiéndose la culpa y. quienes vinieron al país para trabajar en un cabaret. 128 reformado por la 17. ob. 48 MOLINARIO. y parece que en este caso la cuestión debe ser debatida de acuerdo a las pautas generales del tipo subjetivo del artículo 125 del Código Penal. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 25. Estos elementos han sido eliminados del tipo subjetivo.

lo que es incompatible con el dolo eventual. El tercer párrafo prevé un aumento de pena. ahora el mismo es genérico. 87. Agravantes de la corrupción El segundo párrafo del artículo 125 incrementó el monto de la pena cuando el menor no hubiera cumplido los 13 años de edad. . d. Bien puede suceder que el sujeto crea que la persona es mayor de edad o que directamente esté convencido de que sus actos no son corruptores y caen dentro de la normalidad sexual. como consecuencia de la supresión del dolo específico. de modo que no se admite ningún otro tipo de dolo. ob. p. de diez a quince años.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Señala Gavier que.. VILLADA. ya sea por actos prematuros o desviatorios de la sexualidad del menor. p. 71. cit.2) El error En cuanto al error. fundado en que. como el de prohibición. pues si hay dudas sobre el particular. A nuestro juicio sigue exigiéndose el dolo directo. siquiera. La acción del sujeto es la de corromper. pero debe ser directo y consiste en la consciente y voluntaria actuación del autor en procura de la depravación de la víctima. Sin embargo. siguiendo el criterio del artículo derogado que castigaba de cuatro a quince años cuando la víctima fuere menor de 12 años. que tenga alguna motivación especials0. 2. y menos aún de culpa. aumentándola de seis a quince años de reclusión o prisión.. cit. siendo posible el dolo eventual en lo que atañe a la edad de ésta. Este último es un grave problema que ni la doctrina ni la jurisprudencia se han planteado seriamente. responde por el delito a ese título49. además de torcer el normal desarrollo sexual. ob. no importa el fin que se proponga el autor o. no hay duda de que rigen todos los principios del error de tipo.Villada sostiene que el dolo implica conocimiento del contenido corruptor de la conducta y voluntad de producir tal acto. habrá que utilizar las reglas generales del error. 49 GAVIER.

CREUS. ES'fW2LL. 389 y SS. cit. que consiste en llevar a la víctima a un prostíbulo haciéndole creer que es un pensionado para menores.. p. 360. ob. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. ob. IV. sólo funcionan respecto de la promoción de la corrupción. o el traído por Núñez. ~ E Z ob. como también si el autor fuera ascendiente.A y . dejará de ser facilitación para convertirse en promocións2. ob. Parte especial cit.La clave de la agravante consiste en que. 224. 1. la pena será de reclusión o prisión de diez a quince años. que lleva a la víctima a intervenir en ellos. cit. a) Engaño Se induce a la víctima a error a través de simulaciones del objetivo del autor.. ps. Derecho Penal. de modo que si existen estas formas especiales de comisión. t. 1. violencia. o por Gavier." debe entenderse como referida a los menores de dieciocho años. amenaza. la víctima pueda ser engañada. Como ya hemos aclarado. cit. t... la expresión "cualquiera sea la edad de la víctima. como es obvio de acuerdo a lo antes explicado. hermano. cuando son prácticas perversass3. pero que tienen un claro sentido depravador. cuando mediare engaño.. t. GODOY LEMOS. consistente en hacerle creer que es un tratamiento médico. donde se los guardará o cuidará. Expresa el tercer párrafo del artkulo 125 del Código Penal: "Cualquiera que fuese la edad de la víctima. como es el caso de hacer participar al menor en juegos que no entiende. tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda". cónyuge. 53 GAVIER. ya que es una ayuda a la iniciativa de la víctima. ps. 4691471. habida cuenta de que en el caso de la facilitación se trata de otra cuestión. p. 72. primero. p. por lo que su análisis se corresponde con el efectuado oportunamente en cuanto a aquéllas5'... " 52 .existe por parte de autor la utilización de medios especiales. Los medios. Las agravantes mencionadas se mantienen básicamente igual que en el texto derogado. ya que de lo contrario no será posible DONNA. que van en contra de la libertad de la víctima. cit.

ob. 1. Cód. como ser un acto sádico. También está incluida como agravante la intimidación que puede hacer una persona que se encuentre en una posición de mayor jerarquía y utiliza esta posición en contra de la víctima. ob. cit. c) Amenaza. p. NÚÑEZ. 226.)ss. por el otro. Igual se puede decir de colegios.. por i lado. No hay duda de que se dará la agravante. por ejemplo. NÚÑEz. cit. CREUS. y como dice Núñez. La primera. Sin duda. t. incluyéndose el abuso de autoridad como forma de intimidación o coerción. entran en esta agravante las amenazas de sufiir un mal futuro. t. Pen... en cambio la segunda no agrava porque forma un todo con el acto corruptor en sí. El uso de medios hipnóticos o narcóticos está comprendido en los términos de la violencia (art. en los casos de los cuidadores en los institutos de menores que usan de su poder para someter a los internos.encuadra dentro de la agravante habida cuenta de que tiene como fin vencer la resistencia de la víctima. fdem nota anterior. En síntesis. ob. p. 362. etcétera. que los autores llaman violencia concomitante. b) Violencia Es la fuerza fisica ejercida por el autor sobre la víctima con el fin de vencer su resistencia. ob. cit. p. p. t. cit. CREUS. 361. que el consentimiento de la víctima haya sido debido a su en-o$4. IV.. t. 56 . es el sometimiento por parte del autor hacia la víctima de su acción depravadora. de la violencia que puede ir en el acto m corruptor o depravador. quien la acata a pesar de su repugnancia por el temor de sufrir un daño o que lo sufran personas de su afecto. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción Se entiende en esta agravante cualquier medio de intimidación o de coerción de la voluntad de la víctima. como para terceros. IV.aplicar el agravante y se volvería al tipo básico. 78. En este punto hay que distinguir la violencia que se realiza a los efectos de que la víctima quiebre su resistencia para el acto depravador. y anula la libre determinación de la víctimas6. 225. tanto para ella. 1 . y segundo. internados.

Boletín de Jurisprudencia. el legítimo o el dativo. 25. No hay limitación de grado. Nac. ya sean legítimos o no. o cualquier otro tipo de relación que no sea propiamente la de una pareja.. El tutor puede ser el nombrado por los padres.d ) Ascendientes Se entiende los que son por consanguinidad. C h . tutor o persona encaigada de la educación o guarda En el concepto de hermano se debe entender tanto al legítimo como al ilegítimo. año 1980. sala IV. "Frost Vargas". y se requiere que el matrimonio subsista como válido en el momento del hecho. Crim. La jurisprudencia sostuvo: "Procede aplicar la agravante del último párrafo del artículo 125 del Código Penal. Boletín de Jurisprudencia. tanto bilateral. e ) Cónyuge Por cónyuge debe entenderse a quien está unido la víctima por un vínculo matrimonial. 24. Crim. como unilateral. como íambién los ascendientes por afinidad. 23-6-81. por tratarse el acusado de la persona encargada de la educación de la menor a quien por esta circunstancia se le debe mayor acatamiento. c. 142. la autoridad moral de quien era director de la escuela cuando la menor cursaba como alumna regular"58. pues tratándose del progenitor y no de una relación circunstancial sino constante no se necesita de mayores excesos lascivos para que el sentido moral de la hija sufra una desviación traumatizante en su futura salud mental"57. ya que descompone la moral de un menor. Igualmente: "Cabe aplicar C h . Lo que interesa es la influencia. c. lo que abarca la vida marital. ya sea de pareja. 131 .267. g ) Hermano. "Santoro. Nac. aiio 1981. La jurisprudencia se expresó al respecto sosteniendo: "La práctica permanente de la relación sexual en el curso de tres años mantenida por el padre con su hija de 12 años configura el delito de corrupción calificada. sala IV. p. 9-5-80. Hugo". f ) Persona conviviente La expresión persona conviviente engloba a toda otra relación que la persona tenga. p.564.

gravemente ultrajante. 62 NÚÑEZ. Boletín de JUrisprudencia. en la terminología de Klug. Concurso con otros delitos Es necesario discutir el problema del eventual concurso del tipo de corrupción con otras figuras delictivas. y en virtud del principio de absorción.Zum Begrrff der Gesetzeskonkurrenz.. el hecho correspondiente al tipo penal menos grave deja de constituir el delito a que ella se refiere. t. ob. p. 39. como ser el abuso sexual simple. No 5.". en la antigua terminología. sala IV.849. La opinión contraria no entiende el problema de la interrelación de los tipos penales entre sí.ZStW68. En consecuencia. ni especial relación parental jurídica o fáctica no prevista expresamente por la ley"59. 399. 3. quedaría descartada en virtud de que la ley concursa1excluye aquella posibilidad cuando e¡ corpus legal de un tipo delictivo esté comprendido en el corpus de otro tipo penal. abarcando en una disposición penal el contenido de ilícito de los tipos desplazados6'. cit. ni quien realiza exhibiciones obscenas. por la cual el tipo desplazante comprende completamente a los tipos desplazados. 355. Se trata. de un problema de interferencia de leyes o de consunción. 61 KLUG. p. ni quien estupra. realizado para satisfacer deseos propios. cit. es al mismo tiempo un corruptor. ya que la calificante no requiere de una específica. Crim. y el efectuado con acceso camal -violación-. prolongada e ininterrumpida permanencia. Bien dice Núñez que la tesis de la doble calificación del acto sexual depravador. Así parece entenderlo Soler (ob. Ni quien abusa sexualmente. 1956. L. . El tipo de corrupción no se confunde con otros tipos penales contra la integridad sexual. t.. p. 324). "Gervan. 59 C h .. c.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL el agravamiento de 'bajo la guarda' si los niños víctimas del delito de corrupción hacían campamentos bajo el control y responsabilidad del acusado. 29-10-91. Nac. IV. 111. y por ende llegará a la conclusión de que la violación de un menor de 13 años es siempre c ~ r r u p c i ó n ~ ~ . que regula nuestro Código Penal. aíío 1991. pasando a constituir el delito del tipo penal más grave6*.

63 . de la Capital Federal. na podrá ser catalogado como delito de corr~pción~~. Cám. La. se mantienen dentro de los tipos de abuso sexual o exhibición obscena. Más claro es el comentario del anotador.julio-diciembre. V ps. en el fallo aludido. pues supone que el tipo de la corrupción está totalmente constituido por los hechos correspondientes a otros tipos de delitos contra la integridad sexual. y Correc.incluye la del tipo penal de la corrupción. 356 y SS. sala VI. funcionar así el principio de absorción porque el desplazamiento de un tipo penal por otro en virtud del concurso de leyes por absorción o por otra causa sólo se produce cuando algunos de los tipos en juego es el otro y algo más. "Veira. la conducta que se endilga al procesado resulta con entidad suficiente para desviar el instinto sexual.. La realización del tipo penal más grave -la violación. es claro el error de interpretación de la Cámara del Crimen. por lo que se habría configurado el tipo penal del artículo 125. aiio 14. por ende. en Doctrina Penal.jurisprudencia ya había entrado en este territorio6" afirmando que ". sin ninguna otra implicancia. 1991. En base a ello se trata de un concurso aparente de leyes. los ataques a la integridad sexual de los menores Así. pero no es corruptor pues para que ello hubiere sido así debió el autor realizar más actos de igual especie. no pudiendo.. p. en donde medió violencia para ejercer el acto sexual vía anal. 571. 30-8-91. pues el acto corruptor coincide con la conducta de violación. Éste es un claro ejemplo de relación de consunción. ob..Pero también la tesis de la calificación única debe descartarse. y en caso como el presente no puede realizarse aquél sin éste. Crim. o acompañarlo con En igual sentido Núííez. sea por la reiteración del acto o por las formas de éste. lo cual me lleva a pmponer la adecuación típica solamente en el tipo penal de violación". se trata de un desahogo sexual del autor. Héctor sNiolación".por tratarse los protagonistas de personas del mismo sexo. siendo inescindible el uno de la otra. I . cit. t. siempre que por sus modalidades extraordinarias no excedan la realización normal del respectivo tipo. En consecuencia. inciso 2" del Código de fondo. Von Martini. El acto aislado y único de tener relaciones sexuales con un menor.

partiendo de la base que ésta no subsume los tipos penales anteriormente mencionados. ROXiN. la violación y el abuso sexual simple o gravemente ultrajante. Separata de Doctrina Penal. 328. 17-11-89. t.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL otras acciones que llevaran a la corrupción del menor y excedieran la mera intencionalidad del desahogo sexuaP5. t. IV. Depalma. julio-diciembre. ob. 329. 1. Si éste satisface sus deseos dentro de ciertos límites. de interpretarse que son absorbidos por la corrupción. aunque torpes. Por eso no hay relación causal que analizar. t. ob. NÚÑEZ. directamente se los excluiría por vía interpretativa. Éste es el caso del sujeto que satisface sus deseos propios realizando actos de contenido sexual con menores que. en el cual la realización del tipo coincide con el último acto y. Consumación y tentativa El delito se consuma con la realización de los actos objetivamente idóneos para depravar. c. cit. p. en cambio cuando el sujeto además de satisfacer su propia libídine.. no se produce un resultado separable de ella. 1. está dada por la intención del sujeto activo. 35. 69 ROXiN. por lo tanto. 223. p. Ya las acciones contienen en sí mismas un desvalor y la punibilidad no presupone ningún resultado ulterior. p. cit.. Buenos Aires." 4.. 67 . al estar -también descripto en el artículo 125. A. Más correcto sería decir que se trata de un delito de mera actividad. cit. No 55/56. Se trata para Núñez de un delito formal. bastando los actos en sí como capaces de ~orrupción~~. Parte general cit. La pregunta es cuándo habrá abuso sexual de un menor de 13 años y cuando corrupción. el hecho quedará como abuso deshonesto. 1. t. En este sentido se expidió la Cámara Nacional en lo Crimina166 al sostener que "es necesario hacer jugar en el Código diversos artículos que.".. tiende a buscar la depravación del sujeto pasivo. ob.. que se consuma de una manera permanente mientras dure la conducta plural aunque es posible que se consume con un solo acto6'. La respuesta en el caso a estudio. L. 1991. nos encontramos con el tipo penal de corrupción. Derecho Penal. con el fin de corromper a la víctima. 367. coincidiendo la tentativa acabada con la consumación del delito69. Sala 1. CREUS. "Bruno. lleva a confusión entre la corrupción.. p.775.

ob. los requisitos básicos son la entrega indeterminada y habitual. teniendo en cuenta lo que se ha dicho sobre el estado de corrupción del menor. el delito. 18. No 3.. 111. 1. P. entregándose camalmente a personas indeterminada^^^. 71 SOLER. 111. La jurisprudencia sostuvo al respecto.. También es admisible la tentativa sólo en los casos de tentativa inacabada. La acción penal.". p. 1 1 Prostitución de menores 1. Nac. El sexo y el amor son sustituidos. inciso 2". p. c. y así debe entenderse dado el riesgo que corre el bien jurídico. se nota que una de las diferencias 70 Cám. Boletín de Jurisprudencia. año 1985. cit. que: "Si bien el procesado fue sorprendido por los policías -en ocasión en que se hallaba succionándole el miembro viril al menor. subsumido en el tipo del artículo 125. si bien confundiendo la corrupción con el abuso deshonesto (hoy abuso sexual simple o gravemente ultrajante). atento a los bienes jurídicos en cuestión. que eventualmente lo requieran7'. .A nuestro criterio. t. Tipicidad a) Tipo objetivo a. afirma que es la depravación de los motivos generadores del trato sexual. cit. 307. Crim. del Código Penal. t. 72 NÚÑEZ.207. "Rojas. por su parte.1) La acción de prostituir Según Soler es la actividad de entregarse habitualmente a tratos sexuales con personas más o menos determinadas. 4-7-85. Por lo tanto. p. sala V. ha quedado consumado por tratarse de un delito formal y por la índole de la conducta atrib~ida"~~. por la finalidad del sujeto de satisfacer el propio lucro o el ajeno. Núñez. ob. es pública y por ende ejercitable de oficio.. se trata de un delito de peligro concreto. tal como está redactada la norma. 341. 171.antes que aquél llegara a eyacular. como motivo habitual del acto sexual. Como se ve de ambos conceptos.

quien promueve o facilita el trato sexual normal pero lucrativo de una menor.. la discrepancia no es aparente. la de una pluralidad indeterminada de personas con quien se tiene esa relación sexual. t. es admitida por la doctrina alemana con sólidos f~ndamentos~~. Crim. cit.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL que existen está en si es necesario que la relación sexual este determinada por el dinero. Sin embargo. el propio Soler afirma que no alcanza para que exista prostitución que se den relaciones sexuales irregulares y accidentales. dado que la desviada conducta sexual observada por el acriminado revista entidad corruptiva suficiente para torcer de su normal cauce el instinto sexual del menor. por una parte. pero no la corrupción.. No 1. 343. SCHONKE y SCHRODER. 111. 5 180. 75 NÚÑEZ. de manera que no puede haber relación sustitutiva o complementaria. IV. Esto significa que la prostitución y la corrupción no pueden funcionar de manera convergente. dándose el elemento subjetivo requerido por el tipo penal. 1. 297. y v i c e v e r ~ a ~ ~ . Lo que únicamente es una promoción o una facilitación de la prostitución. 5 l . situación que se desprende de su condición de homosexual pasivo"76. ob. p. p. cit. Boletín de Jurisprudencia. 307. t.. Nac. p. SOLER. en este aspecto. es difícil pensar en la prostitución como estado. t. por otra parte. no puede ser una promoción o facilitación de la corrupción.. por el fin de satisfacer deseos sexuales propios. ob. "Constituye el delito de facilitación de la prostitución la conducta del procesado que mantuvo. Por otra parte.. cit. sino que se requiere que se trate de un estado73. ob. en tres o cuatro ocasiones. si no es en base a que reciba dinero por acceder sexualmente. una dirección final que excluye a la otra. La jurisprudencia ha tenido distintos criterios. p. año 1986. J. a. relaciones sexuales por vía anal -cumpliendo el rol pasivo. promueve o facilita la prostitución. cit. o para mantener o agravar la realización de actos depravados por parte del mismo. 73 74 .".con el menor. SOLER. 76 C h . 307. La conducta tiene. 111. GOSSEL. La idea de que en la prostitución. ob. 20-3-86. c.059. sala 111.Y. la prostitución y la corrupción son dos conceptos legales distintos e independientes. y por otra. necesariamente debe haber existido un precio y la indeterminación de la persona. Por eso. tal como han sido regulados en los tipos de los artículos 125 y 125 bis. p. 20. t. "Orellana. desde un punto de vista jurídico. 5 y 6.

261.". primer párrafo. 77 C h . t. como ser. No hay en este punto diferencia. el 2" párrafo agrava la pena cuando el menor lo füere de 13 años. dar una habitación. en lo que hace a los conceptos. sino que realiza propiamente el acto. En cambio facilitará la prostitución aquel que ayude a una decisión del menor a estar en ese estado. En su redacción actual.. Boletín de . "Gómez. c) Sujeto activo y pasivo No hay discusión en que tanto puede haber prostitución del hombre como de la mujer.. con la promoción y la facilitación de la corrupción. E. año 1989. Crim. 78 ESTRELLA y GODOY LEMOS. 378. en su iniciación. ob. "El acusado hizo posible la autoprostitución de la víctima al presentársela a un tercero para que tuviese con él comercio camal por precio. cit. el artículo 125 bis. ya sea hombre o mujer. comprende tanto al que promueve como al que facilita y. protege de la prostitución a menores de 18 años. siempre que se trate de menores de 18 años. 1. Facilita. sala 1 22-12-89. aunque mediare consentimiento de la víctima. NÚÑEZ. para el cual otros lo facilitaron. mantenimiento o empeoramiento. Nac.. Por ende va a promover la prostitución aquel que la inicia o la mantiene en ella. causa 36. tendiente a degradar los motivos de tal acto. cit. ya que él no facilita la prostitución. a mantener a la víctima en la prostitución o a volver más torpe su comercio sexual. etcétera78. No es alcanzado por la nórma el cliente que tiene relaciones con la menor. p. Tampoco es relevante con quién se ejerce la prostitución. el cual repartía él con la menor. esperándolos enfrente del albergue transitorio. b) La promoción y facilitación de la prostitución de menores Promueve la prostitución el que opera como actor y parte en el acto sexual. 349. ob. t. p. . Jurisprudencia. quien obra haciendo más fácil o posible la autoprostitución del menor.El texto del artículo 125 bis del Código Penal. para que éste al salir hiciese al acusado el efectivo pago"77. No 4. IV.

la extorsión. como veremos. 2. cuando mediare engaño. No requiere el éxito del autor ni la producción de resultado alguno y se consuma . como también si el autor fuera ascendiente. la pena será de reclusión o prisión desde diez a quince años. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. violencia. similar a la de . con el fin de prostituir a la víctima. Al igual que en el tipo penal de corrupción. elementos éstos que han sido eliminados del tipo. agravante fundada en que además de torcer el normal desarrollo sexual. cónyuge. hermano. además del dolo. amenaza. consistentes en el ánimo de lucro y la satisfacción de deseos propios o ajenos. el dolo debe ser directo. Consumacióny tentativa El delito se consuma con la realización de los actos objetivamente idóneos para depravar. El tercer párrafo contempla una pena de 10 a 15 años. no admitiéndose la culpa y. por el máximo. previendo una pena de seis a quince años de reclusión o prisión. 1) El dolo El delito de prostitución es doloso. que vayan en contra de la libertad de la víctima. tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda". exista por parte de autor.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL d ) Tipo subjetivo d. la utilización de medios especiales. Rige para estos conceptos el análisis que se efectuara respecto del delito de corrupción. Según el tercer párrafo del artículo 125 bis del Código Penal "Cualquiera que fuese la edad de la víctima. dada la estructura del tipo. 3. existieran elementos subjetivos especiales. lo que significa saber que la acción que uno lleva a cabo tiende a promover la corrupción de un menor o tiene la finalidad de allanar los obstáculos para la corrupción que el menor ha decidido por sí.087 este tipo penal exigía que. Agravantes de la prostitución El segundo párrafo del artículo 125 bis incrementó el monto de la pena cuando el menor no hubiera cumplido los 13 años de edad. con anterioridad a la reforma introducida por la ley 25.

cit. IV. p. Prostitución de mayores de edad 1. 1. abuso de autoridad. mediando engaño. Ya las acciones contienen en sí mismas un desvalor y la punibilidad no presuponen ningún resultado ulterior. 329. t. amenaza. violencia. 2. cit.. la conducta será atípica. y por lo tanto. trata de un delito de mera actividad. 79 'O GAVIER. cit. ROXIN. bastando los actos en sí como capaces de prostitucióng0. especificándose en el caso que el abuso lo es de una relación de dependencia o de poder. Por eso no hay relación causal que analizar. t. o cualquier otro medio de intimidación o coerción. 1. 77. ob. Lo que debe quedar en claro es que para que se dé la corrupción de mayores debe tener lugar promoviendo o facilitando la prostitución con alguno de los medios establecidos en la ley. "facilitar" y "prostitución". De modo que si se prostituye a una persona mayor de 18 arios. ob. promueve o facilita la prostitución de mayores de 18 años de edad. Tipicidad a ) Tipo objetivo Cuando la ley se refiere a los conceptos de "promover".con la realización de los actos que propenden a la desviación de los motivos generadores de la unión sexual. sin que obste a la realización del tipo la circunstancia de que la víctima estuviera ya prostituida o en el camino de la pro~titución'~. p. p. conceptos éstos analizados al tratar las figuras de abuso sexual. ROXIN. ob. no se produce un resultado separable de ella.. . hay que remitirse a lo dicho anteriormente. Se en el cual la realización del tipo coincide con el último acto. 328.coincidiendo la tentativa acabada con la consumación del delitos1. La enumeración de los medios es la misma que la efectuada en la agravante de prostitución de menores. Promoción y facilitación de la prostitución de mayores de edad El artículo 126 del Código Penal reprime con pena de reclusión o prisión de cuatro a diez años. mediando consentimiento.. al que con ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos.

Con ello se quiere significar que existe una tendencia subjetiva inherente a un elemento típico. ROXIN. 3 17.Se trata de un delito de tendencia. Se entiende por estos elementos subjetivos aquellos que caracterizan al tipo cuando se refieren al bien jurídico protegido.Es. t. 1. 351. 1.. La víctima debe ser mayor de 18 años. incluyendo cualquier persona. p. cit. . p. exigiéndose el dolo directo. al82 84 ROXIN. t. además del dolo. b) Tipo subjetivo El delito es doloso... IV. como también cuando ayudan a detenninar la caracterización del objeto de la acción típica. cit. que significa saber que la acción que uno lleva a cabo tiende a promover la prostitución de un mayor de 18 años o tiene la finalidad de allanar los obstáculos para la prostitución que el mayor ha decidido por sí. quedando en la órbita del artículo 19 de la Constitución Nacional. existan elementos subjetivos especiales. 3 12. ob. pues en las personas mayores de edad. p. La tendencia lúbrica le da un carácter sexual especial a la conducta del autorg3. b.1) Los elementos subjetivos del tipo: las finalidades de quien promueve o facilita Limitada ahora solamente al caso de la prostitución de mayores.2) El ánimo de lucro El sujeto activo promueve o facilita la prostitución con ánimo de lucro cuando lo hace para obtener una ganancia material que puede consistir o no en dinerog4. la figura del lenón. la ley trae como exigencia para estos tipos penales que.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL Sin embargo el concepto básico. que debe ser entendido. para comprender y limitar la prostitución de mayores de la de menores es el consentimiento. utilizando los medios establecidos por la ley. b. ob. NÚÑEZ. que consisten en el ánimo de lucro y la satisfacción de deseos ajenos. t. la forma de su menoscabo o tendencias relevantes para el injustog2. por más que pueda ser un acto contrario a las buenas costumbres o a la moral media. la ley no puede decir nada sobre esa conducta. cit. ob. como se sabe.

ob. 220. t. por eso la ley habla de ánimo de lucro y no sólo la existencia de lucros5. 80.3) Satisfacción de deseos ajenos Sobre este punto se ha dividido la doctrina. cit.A los efectos de la consumación es indiferente que el provecho se obtenga efectivamente o no. IV. aunque ese beneficio le llegue de manera indirecta. el autor debe actuar con el fin de obtener un beneficio de tipo económico.. 352. También es discutida la cuestión en cuanto a si la depravación por la depravación misma constituye delito. La ganancia o el provecho debe ser para el autor. b.. que es lo que reclama. ob.cahuete o proxeneta. 221. CREUS. .ob. que pudo -o no. que la prostitución de la víctima terminará en la satisfacción de deseos ajenos.. p. t. Núñez es concreto al afirmar que esas conductas están atrapadas por el artículo 125 del Código Penalg9. cit.. 89 FONTÁN BALESTRA. " GAVIER. por lo menos en lo que hace a la prostitución. bastando que se haya integrado a los planes del autor. por su parte afirma que una cosa es que el autor tenga presente. elemento subjetivo del tipo que está especializando el dolo y señalando cuál es la intención o finalidad del autor. p. NÚÑEZ. Para Creus. y una distinta es que se quiera satisfacer deseos ajenos. 353. IV. distinta del autor. 87 85 Ídem nota anterior. porque éste puede decirse que es un presupuesto necesario para que exista prostitucióng6. cit. De esta forma el tipo penal no acepta la satisfacción de personas indeterminadas. t. cit. En otras palabras.el tipos8. con el precio pagado por el cliente como contraprestación. 352. NÚÑEZ. p. p. 1. ob. p. IV. cit. Mientras un sector afirma que los deseos ajenos deben ser de personas indeterminadas. la respuesta es negativa. t.haber intervenido en el delito como cómplice o instigador y también a personas indeterminadas y por supuesto extrañas al delito8'. p. al actuar.. aunque luego duda de su afirmación. CREUS. Creus. otro sector afirma que los deseos sexuales pueden ser de una persona determinada. No debe confundirse el ánimo de lucro.ob.

91. . explotando las ganancias provenientes de su actividad será reprimido. Que antes de la ley 25. advirtiendo. violencia.. 125 bis.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL V. amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción. como única diferencia. de autoridad. por la explotación del ejercicio de la prostitución de una persona. de poder. 3O. el uso de la alocución "explotación económica". sólo que la fórmula ha variado un poco en su estructura. aunque sea parcialmente. ob. 94 VILLADA. 90 91 . Agrega el autor que esta repetición resulta innecesaria.33892. y conducirá a más de un defensor a encuadrar la conducta en esta disposición más benévolag4. p. no emplea aquellos procedimientos sino que simplemente se aprovecha económicamente del ejercicio de la prostitución.. Por el contrario.. cit. ob. sino que se trata más bien de un tipo de proxenetismo llevado a cabo con los medios propios de la prostitución agravada de menores y de la prostitución de mayores (arts. 92 El art. 127: "El que se hiciere mantener. cuando afirma que esta disposición carece de mayor sentido si tenemos en cuenta la primera parte del tipo legal del artículo 126. y 126) y con una finalidad especifica: la explotación económica de la prostitución de la víctima. Entiende Gavierg' que se ha restablecido la figura del rufianismo o rufianería.. El mero rufián.567 y 21. Explotación económica del ejercicio de la prostitución de la víctima El nuevo artículo 127 del Código Penalgo. abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia. En este mismo sentido también opina Villada. GAVIER. que ya tuvo vigencia en el ordenamiento jurídico penal argentino durante el período de las decretos leyes 17." 93 CREUS. mediando engaño. cit.087 tipificaba el "abuso deshonesto". p. destaca Creus.sanciona con pena de prisión de tres a seis años al que explotare económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona. 8 1. pues ahora no es necesario que el autor se haga mantener. Creusg3afirma que sería erróneo sostener que el nuevo artículo 127 pune un supuesto típico de rufianería. aunque sea parcialmente por una persona que ejerza la prostitución. cit. parr. art. 6. basados en el proyecto de Soler de 1960. p.

cuando ex95 Las reformas al Código Penal. En principio la ley ha optado por una vía distinta a la prevista en decreto-ley 17. ley 17. 195).167. explotando las ganancias provenientes de ese comercio96. por una persona que ejerza la prostitución. El proyecto de 1951 en el artículo 278. ps. Por ejemplo. El proyecto de 1941 de Peco (art. 96 FONTÁN BALESTRA. según el decir de Fontán Balestra. . participando en la propiedad o administración de un lenocinio (art.Decían. 173). 133. amenaza. 1301131. abuso de autoridad. Fontán Balestra y Millán que: Parece innecesario decir que la norma que previera el delito de rufianería era una necesidad impostergable. p. contemplaba a quien se hacía mantener por persona que ejerciera la prostitución. la doctrina estaba conteste en afirmar que los medios de que el autor se vale para cometer el delito carecen de significado legal.. A. Ni la violencia.567. L. Todos los proyectos posteriores al Código de 1921 han distinguido al proxeneta del rufián. Crim.331 de 1936 con la reforma de 1946. Es más. y regulado por la ley 12. El antecedente estaba dado por el proyecto de 1906. aunque sea parcialmente. J.. cit. Abeledo. obteniendo el lucro directamente de la persona que lo ejerce o por intermedio de un tercero.Perrot. Com. 65-115 y 89-86)95. decían Fontán Balestra y Millán. violencia. o cualesquiera otros medios de coerción para prostituir a la víctima. Cabe recordar que la jurisprudencia había declarado que no comete delito el que vive de la prostitución ajena. y el proyecto de 1960 de Soler también hablaba de quien se hiciera mantener. 1968. ya que ni tiene la palabra "hacerse mantener" ni tampoco se habían previsto en el antecedente los medios que la actual ley trae. castigaba al que lucre con el ejercicio de la prostitución ajena haciéndose mantener aunque sea en parte por la persona prostituida. comentando la norma del artículo 127 del decreto-ley 17. sin perjuicio de que pueden constituir otro delito que concurra con él. L. 11-860.567. y al que se beneficia de la prostitución. ni las amenazas pertenecen al tipo de este delito. ob. inciso 2". el proyecto de 1937 de Col1 y Gómez castigaba al que se beneficiaba con la prostitución ajena. tanto que la violencia ejercida para apoderarse de las ganancias dio lugar a la calificación de robo (Cám. Buenos Aires. si no emplea engaño. Sin embargo.

quiere decir obtener utilidad o lucrar con algo. violencia. ob. ob. párrafo). Explotar. MAGGIORE. si con eso se mantiene o no. t. p. como un comercio del que obtienen entradas.. t. 99 VILLADA. amenaza. 3er. como se ha dicho. lucra o se beneficia con la ganancia total o parcial de una persona que ejerce la prostitución. 133. 98 VILLADA. Medios comisivos El tipo objetivo exige que el sujeto activo actúe mediando engaño. cit. cit. sacar provecho con astucia o abuso. 4". 2. Explotar significa: sacar provecho de una fuente de riqueza. 7. 98-1 SECO. . vol. 125 bis. en la actual redacción. en el caso. 1 p. El explotador. esto es. p. MANZINI.. 1. la idea esencial que se mantiene es que el autor explota las ganancias que provienen del ejercicio de la prostitución. No 2647. La explotación económica supone un resultado concreto (de lucro). trata de ~ se un delito permanente.. Lo fundamental es que el autor percibe todo o parte de lo que la persona prostituida cobra por su entrega9'. con lo que el delito admite perfectamente la t e n t a t i ~ a y ~ . servirse de alguien sin más miras que el provecho propio9*-'. p. De modo tal que en este aspecto no tienen diferencias ambas conductas. Explotación económica La conducta típica consiste en "explotar económicamente" a cualquier persona (no especifica edad) valiéndose de los medios ya enumerados en el artículo 12698. a recibir dinero. 97 FONTAN BALESTRA. cit. ANDRÉS y RAMOS. lucrar con algo. 91. .. de la persona prostituida. cit. Entonces.. ob. Diccionario . adonde nos remitimos. conceptos ya analizados en la prostitución agravada de menores (art.Este último es el sentido empleado por la norma. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. 2080. es decir que su ejecución se extiende en el tiempo y se consuma en el momento en que el autor comienza a explotar. 95.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL plicaban qué significaba "hacerse mantener" afirmaban que era explotando las ganancias provenientes de la actividad de la mujer. 124. ya que explotar quiere decir obtener utilidad. Tratado.. importando poco o nada. Derecho Penal. p.

D. sala VII. A. SCJBA. Cám. llevarán al hombre que los ejecuta al vicio o a la virtud. no es de resultado material sino meramente formal. cP. "Vidal. J.. Cám. C h . sino que la conducta del acusado sea idónea para promoverla o facilitarla. Juan C. D. "P. y Correc.". Crim. no es "corromper" sino promover esa corrupción con actos de obscenidad sexual capaces de "mover hacia" ella. Nac. El delito de corrupción es de carácter formal y no exige que la víctima sea una persona no corrupta. En el caso de autos no cabe duda que los actos ejecutados han constituido un escalón más en la corrupción del menor aun cuando se aceptara la tesis de que el menor víctima estaba ya iniciado en el vicio. "González. 14-9-81. 21-12-76.. Jurisprudencia El núcleo del tipo del artículo 126 del Código Penal. Dalmacio". 123-66 R.. 1979-A-867 (34. conforme sea su calidad. B. los que. por ende. "P. L. pues todo acto realizado en una línea de conducta hace que esa conducta se afiance por reiteración de los mismos.". y correc. sala 111..972-S) Comete el delito de corrupción de menores si los actos de seducción realizados por el procesado sobre el menor son idóneos para com- . y Correc. es irrelevante a los efectos del reproche penal que el menor víctima haya consentido en ejecutar los actos juzgados -y aún hacerlos por preciw poniendo de resalto su catadura moral y quizá la circunstancia de que estaba ya corrompida.VI. BCNCyC 981-1X-185 No configura corrupción un fugaz tocamiento genital que ni siquiera llegó a ser un acto de masturbación y carece. 13-8-81. Crim. A. Sala de Cámara. 98 1-X-209 El delito de corrupción de menores. En consecuencia. 4-5-82. BCNCyC. L... Nac. de eficacia objetiva para perjudicar el sano sentido de la sexualidad de la víctima. H. Nac.". Crim. por lo que para la adecuación típica no se requiere la comprobación de la efectiva corrupción del menor.

Nac. precisamente por ser prematuros. 1992-1-67.. 1987-A-25 Los delitos de facilitación y promoción de la corrupción y de la prostitución son de acción pública y no de los resguardados del strepitus fori por el artículo 72 del Código Penal. 38. y Correc. L. 8-6-86. sala 11. 15-9-92. A. Nac. E. Héctor R. ya que sólo es necesario que el acto propenda a la corrupción. incluye la de la corrupción. máxime si se trata de menores. 1993-A-205 La corta edad de las víctimas es un elemento decisivo para afirmar que el delito de corrupción de menores se ha configurado. 3-6-94. y Correc.. Tratándose de personas de un mismo sexo.". cuando se trata de actos perversos de naturaleza sexual. perverso o precoz (del voto en disidencia del doctor Donna). y Correc. "Guadagnoli. "Veira.". 144-326 La corrupción consiste en la depravación de la conducta sexual. D. "Segretín. "Gómez. Casación Penal. "comenzar". L. pero tratándose de un concurso aparente. Nac. Cám.144-S. L. Cám. sala 1.". ponga en peligro la sana y normal fisiología sexual de la víctima. A. Gentile C. Nac.. 1995-11-299 Promover significa "iniciar". y Correc. Cám. Cám. sala VII. Ernesto D. "Giménez. L. en tanto el acto corruptor coincide con la violación. J. Rubén E. "empezar". Crim. 1992-B-58. "dar principio . L.sala VI.".DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL prometer la evolución normal de su personalidad sexual masculina. por lo que se habría configurado el delito de corrupción de menores. D. Ángel A.". 1991-IV-345. aunque el rol que tocó asumir a la víctima fuese precisamente el varonil. la violación de un menor resulta con entidad suficiente para desviar el instinto sexual. L. es decir. 1990-C-567 . J. Crim. sala 111. 22-12-89. C h . que se deprava cuando el acto sexual es excesivo. J. L. la realización del tipo penal más grave (violación). L. Crim.. Crim. Nac. 30-8-91.

D. Ivón R. "Araya. 150-1679 Para que éste se configure resulta necesario que los actos realizados por el sujeto activo tengan por finalidad desviar los instintos sexuales de la víctima para satisfacer los propios deseos anómalos. "L. sala 1. "Peralta. Jorge".. y Correc. o sea que el llamado "depravador directo" no cumple con los requisitos del tipo del artículo 125 del Código Penal. lleve hacia adelante) la corrupción del sujeto pasivo. Y facilitar significa crear las condiciones para que algo sea posible o pueda hacerse "sin mucho trabajo" o pueda "suceder con mucha probabilidad". Cam. B. utilizando estas actividades como medios. 28-12-95. D..". objetivamente corruptos. L. mueva. Crim. Crim. A. Cám. "adelantar" algo -"procurando su logro"-.". Nac. y Correc. E.23-11-90.. Vicente M. si no actúa con este "plus" intencional. dé principio. Nac. De modo que para perfeccionarse este núcleo no es necesario que se concrete la corrupción. 17-2-93. "llevar hacia adelante". empiece. L.a una cosa". "Servidio. quien suministra al sujeto activo los medios de manutención ejerza actualmente la prostitución y que de esa fuente provengan dichos bienes. Cam. SCJBA. Nac. o que procura que se entregue carnalmente a determinadas personas.". 1993-E-433 El delito de rufianería se configura cuando. Crim. sala I. J. pero no es suficiente que se realicen actos idóneos para ello: se requiere que el autor inicie (comience. sala VI. L. L. "mover". J. y Correc.s-8-86. A. 987-2-738 Habrá delito de corrupción cuando los actos demuestren que el sujeto tendió a buscar el estado de depravación de la víctima.. 1991-E-628 No quedan comprendidas en el delito de corrupción las conductas del agente que hace intervenir al sujeto pasivo en uno o más actos perversos. sin que se . si no entra en sus planes la concreción de aquellos estados.

J. A. SCJBA. Máximo y otros".. 1983-C327. sin elegir. 14-12-82. DJBA 127-61 Las connotaciones de la prostitución se encuentran sintetizadas en el latinismo palam sine delectu pecunia acepta. no implica "hacerse mantener" el haber facilitado una habitación para que en ella dos mujeres mayores de edad se relacionen carnalmente por precio con un tercero.". Rubén". y Correc. Nac. Crim. si no ha sido mantenida por las distintas mujeres en las condiciones establecidas por el artículo 127 bis del Código Penal. L.. características del propósito de "hacerse mantener" a que se refiere la norma cuya infracción se la reprocha rufianería por lo que no se darían en la especie sus elementos tipificantes. Nac. que facilitando su vivienda habría permitido y concertado actos aislados de otras mujeres con hombres que les presentó. 982-11-579 Por su carácter unitario y por la propia e intrínseca naturaleza del acto ejecutado. A. 30-9-80. L. L. 30-8-83. L.664-S."A. el quehacer de la encausada. ni aun cuando el agente que ha facilitado dicho sitio obtenga por ello un beneficio en pesos equivalente al 20% de lo percibido por las prostitutas. participando del precio a modo de compensación por su mediación. SCmA. sala IV. sala VI. "Malerba. "Koohon Meyer. BCNCyC 982-3-125 Si la encausada ha facilitado por lucro la prostitución voluntaria de mayores de edad. L. de V. 1-6-82. 10-7-81. Marcelo"."Minardi de Pontieri". y Correc. Nac. es suficiente con que se haga mantener parcialmente. no permite considerarse continua y permanente. Crim. Cám. Cam. 36. que equivale a públicamente. aceptando dinero. 1984-C-624. no ha incurrido en "rufianería por mantenimiento''. M. Cám. L. DJBA 124-4 Por otra parte. sala 11..DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL requiera que el producto de esas ganancias sea el único medio de vida del rufián. "Hartwing. y Correc.. 1981-B-85 . Crim.

1990-C-567 . por cuanto. Mercedes".". "Dicurchet. Nac. y Correc. sala 1 . 38. y Correc. cobrándolos. permite o concreta en su casa" las ilícitas relaciones de diversas mujeres que concurren a su casa. es decir el delito de rufianería. atendiendo a los clientes. sala IV. Ernesto D. Cám. etcétera. E. Es de destacar que la vivienda de la prevenida no es "casa de tolerancias ni su dueña explota prostitución ajena en el sentido que lo requiere el articulo 127 bis del Código Penal. acordando citas telefónicas. conforma la plena prueba del proceder delictual reprochado. Nac. "Mónaco. Elsa". características de la expresión "hacerse mantener" a que se refiere la norma mencionada. 1 Cám. dando turnos y horarios. y Correc. estipulando precios. no configura el delito de rufianería. 19-12-80. su accionar no puede considerarse continuo y permanente. Nac.La conducta de la procesada. por "encubre. L. D. Su papel es el de una proxeneta o celestina o alcahueta. 94-392 La conducta de la encawada.144-S. si bien participó del precio a modo de compensación por su mediación. "Gomez. Crim. . L.. al haber facilitado su departamento a distintas mujeres para que mantuvieran relaciones sexuales por precio. Crim. 3-4-81. sala 1 22-12-89. Crim. Cám. BCNCyC 98 1-11-44 Los delitos de facilitación y promoción de la corrupción y de la prostitución son de acción pública y no de los resguardados del strepitus fori por el artículo 72 del Código Penal.. presentando a las prostitutas..

Trata de menores de 1. 4.TRATA DE PERSONAS PARA QUE EJERZAN LA PROSTITUCIÓN SUMARIO: Disposiciones legales. Artículo 127 ter: El que promoviere o facilitare la entrada o salida del país de una persona mayor de dieciocho años para que ejerza la prostitución mediante engaño. 3. Disposiciones legales Los artículos 127 bis y ter prevén los delitos de trata de personas. 11. IV. a) Acción típica. Cualquiera que fuese la edad de la víctima. hermano. Tipo objetivo. será reprimido con reclusión o prisión de tres a seis años. será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a diez años. violencia. la pena será de prisión o reclusión de diez a quince años cuando mediare engaño. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. Antecedentes históricos. . amenaza. como también si el autor fuera ascendiente. refiriendose el primero de ellos a los menores de 18 años. amenaza. 18 años. Artículo 127 bis: El que promoviere o facilitare la entrada o salida del país de menores de dieciocho años para que ejerzan la prostitución. Consumación y tentativa. Agravantes de la trata de menores. 111. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. b) Sujeto activo y sujeto pasivo. y el segundo a los mayores de esa edad. cónyuge. Tipo subjetivo. Trata de mayores de 18 años. tutor o persona conviviente o encargado de su educación o guarda. violencia. 2. 1. La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la víctima fuere menor de trece años. 1.

158.331. aunque fuera mayor. lo hicieron*.. y aun por causa de deudas. Antecedentes históricos I El artículo 131 del proyecto de 1906. o facilitado o permitido la detención de una persona. de coerción. de 1941 (art. cit.i. el decreto-ley 17. reprimía con prisión de seis meses a cuatro años al que por medio de fraude.331 fue vinculada a la persecución del rufián y del tratante de blancas. ob. cit.087 mantiene en el artículo 127 bis la figura de la trata de personas. ostensible o encubiertamente. 196) y de 1960 (art. pero ahora los sujetos pasivos son hombres o mujeres menores de 18 años de edad. hubiere detenido. p. bajo el título Trata de blancas. Los proyectos de 1937 (art. ob. o la hubiere obligado a entregarse a la prostitución. La finalidad de la ley 12.567 legisló en el artículo 127 bis del Código Penal la figura de trata de personas. Esta disposición no pasó a formar parte del articulado del Código de 1921'. y elevándola a ocho años cuando mediare alguna de las circunstancias agravantes del artículo 125 -proxenetismo-. 17). con aprobación del Ministerio del Interior. administraran o regentearan. con excepción de aquellos cuyo funcionamiento fuera autorizado por la Dirección de Salud Pública y Asistencia Social. casas de tolerancia (art. La ley 25. 159. en el artículo 15 prohibió el establecimiento de casas o locales donde se ejerciera la prostitución o se incitara a ella. contra su voluntad. p. La ley 12. Luego. o con ayuda de violencia. previendo una pena de tres a seis años. reformada por la 12.. en casa de prostitución. 172). Asimismo se reprimía a los que sostuvieran. FONTÁN BALESTRA. 174). consistente en promover o facilitar la entrada o salida del país a una mujer o un menor de edad para que ejerzan la prostitución. contemplándose en el artículo 127 ter la trata de mayores de 18 años. FONTÁN BALESTRA.912. pero lo cierto es que faltaba la norma que tipificara esas conductas en sí mismas. 2 .

). etc. salvo convenio especial con ese país. Señala Gavier que es la realización de esa actividad mediante la cual se promueve o facilita.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL m. quien en Francia realice actos de promoción o facilitación para enviar a una persona a la Argentina. Para ser claros. Respecto de los verbos promover y facilitar. y luego no lleva a cabo tal acción. actos que serían preparatorios de la entrada al país. se castiga la conducta del que para proveer al mercado de la prostitución del elemento humano necesario para su ejercicio. persuasión. de la entrada al país. en donde el GAVIER. En este último caso. En síntesis. . si finalmente ejerció la prostitución. queda fuera de la jurisdicción argentina. procura la entrada o salida de personas del país con ese fin3.. GAVIER. la que marca el momento consumativo del delito. como acto preparatorio. p.Trata de menores de 18 años 1. Como "país" cabe entender el territorio comprendido dentro de los límites geográficos e históricos en los que rige la ley y la jurisdicción argentinas. que puede ser de cualquier especie (reclutamiento. y por otra. se trata de un delito de peligro concreto. En cambio. cit. opinión esta aceptable. queda para nuestra legislación impune. en el caso de la salida del país se trata de un delito de peligro concreto. cit.. pero en esta figura. sin que sea necesario que las personas traspongan las fronteras del país. y mucho menos que realmente lleguen a ejercer la prostitución. con la aclaración hecha antenormente4. ob. Tipo objetivo a) Acción tlpica Hay que distinguir la promoción o facilitación de la salida del país. son de aplicación los conceptos dados al explicar la prostitución y la corrupción. 84. p. ob. sin importar si efectivamente la persona salió del país y. es decir. a diferencia del artículo 125 bis y 126. 83. bastará un mero acto promotor o facilitador de la salida para que se consume el delito. consejos. menos aún. están alcanzados por la norma.

161. se eleva la pena de diez a quince años. Agravantes de la trata de menores El segundo párrafo del artículo 127 bis incrementó el monto de pena. cit. Tipo subjetivo El delito de trata de menores es doloso. 3.mediare engaño. cuando "cualquiera que sea la edad de la víctima" -expresión referida a los menores de 18 años protegidos por el tipo penal en estudio. dada la estructura del tipo. Nótese en este sentido que debe existir un elemento subjetivo especial que inspira la acción: que el sujeto pasivo ejerza la prostitución. En su redacción actual. p. b) Sujeto activo y sujeto pasivo Sujeto activo puede ser cualquier persona.autor debe haber realizado actos de facilitación o de promoción. cuando el menor no haya cumplido los 13 años de edad. abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. Y. 2. cualquiera fuere la edad de la víctima hasta 18 años. como también si el autor fuera ascendiente. si los actos de sacar a una persona del país fueron con otro fin distinto al ejercicio de la prostitución. . por último. ante la presencia de los medios o personas enumerados en el Código.. tutor o persona conviviente o encargada de la eduFONTAN BALESTRA. la conducta sale del presente artículo. violencia. Sin ese propósito. el dolo debe ser directo. señala Fontán Balestra. de seis a quince años. ob. El autor debe saber que está promoviendo o facilitando la entrada o salida de menores del país para que ejerzan la prostitución. cualquiera sea la edad de la víctima. cónyuge. menores de 18 años de edad. no admitiéndose la culpa. Por ejemplo. amenaza. elq2" párrafo del artículo 127 bis agrava la pena cuando el menor lo fuere de 13 años. hermano. con un fm determinado. mientras que sujeto pasivo puede ser un hombre o una mujer. El tercer párrafo prevé una pena de 10 a 15 años. no tendría sentido que se castigara la acción típica antes explicada5.

por las razones antedichas se consuma en el momento en que se entra al temtorio de la Nación. Rata de mayores de 18 años Los elementos típicos del delito son iguales a los explicados en el caso de la trata de menores. De modo que si se hace entrar o salir del país. nuevamente la ley tiene una falla. a persona mayor de 18. 4. la promoción o facilitación siempre debe lograrse con alguno de los medios establecidos en la ley. Aquí el legislador ha tenido en cuenta la libre decisión de la persona frente al acto de quien saca a seres humanos para hacerles ejercer la prostitución. aun cuando alguna de estas personas sea cómplice primario del' hecho. podría ser que la persona aceptara ser sacada o traída para el ejercicio de la prostitución para salir de la miseria en que vive.. se pueden dar casos en que la agravante no se tipifique. el análisis que se efectuara respecto del delito de prostitución. para que exista trata de mayores. La víctima debe ser mayor de 18 años de edad. . para el ejercicio de la prostitución. la conducta será atípica. situación ésta que no está prevista en ninguno de los medios contemplados en el Código. pero la diferencia esencial consiste en que. Consumacióny tentativa Siendo un delito de peligro concreto la tentativa es posible si el hecho se consuma con la promoción o facilitación de la salida aunque ésta no suceda.. Rige para estos conceptos. cónyuge o hermano . como es América del Sur. La agravante es lógica habida cuenta la edad de las personas. los medios utilizados para sacarla del país y la calidad del autor. no es el autor. III. y aunque la víctima no ejerza la prostitución. Sin embargo. porque si el ascendiente. en el caso inverso. Esta hipótesis debe ser analizada porque de hecho hay un aprovechamiento de la situación que podría ser contemplada por la ley. incluyendo cualquier persona. En cambio.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL cación o guarda". mediando consentimiento de ella. en zonas de pobreza y marginación. Sin embargo.

Las garantías constitucionales y la prensa. 2. Tipicidad. acertada en este aspecto de respeto a la libertad de las personas. dejando de lado toda regulación sobre la exhibición de mayores de . el que organizare espectáculos en vivo con escenas pornográficas en que participaran dichos menores. VI. El artículo 128 prevé que será reprimido con prisión de seis meses a cuatro años el que produjere o publicare imágenes pornográficas en que se exhiban menores de 18 años. incrimina en este tipo conductas en las cuales se vean afectadas personas menores.SUMARIO: Disposición legal. El problema de los artículos 49 y 128 del Código Penal. 1 Disposición legal . b) La pornografía. reprime con pena de prisión de un mes a tres años a quien facilitare el acceso a espectáculos pornográficos o surninistrare material pornográfico a menores de 14 años. Asimismo. 1. El tipo objetivo. a) Las acciones propiamente típicas. La idea de la ley. 1. IV. 111. Bien jurídico protegido. V. al momento de la creación de la imagen. 11. c) La publicidad. Bien jurídico protegido La nueva ley tiene un claro antecedente en la reforma del Código de España del 23 de noviembre de 1995. 1. d) Sujeto activo y sujeto pasivo. o el que distribuyere imágenes pornográficas cuyas características extemas hicieren manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibición de menores de 18 años. Antecedentes históricos. 1. Tipo subjetivo. Consumación y tentativa.

El nuevo texto del artículo 128 especifica como destinatario de la norma a los menores de 18 años en los párrafos 1" y 2". o reprodujere libros. publ. 1999. fabricare. pero expuestos a que sean vistos involuntariamente por terceros. del 30-4-99. Especial referencia a la ley orgánica 11. los artículos 128 y 129 legislaban los delitos relacionados con "lo obsceno". el miembro informante de la Cámara de Diputados. ' . El artículo 129 castigaba con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos al que en sitio público ejecutare o hiciere ejecutar por otro exhibiciones obscenas. escritos. 128 preveía prisión de quince días a un año para el que publicare. No 67. Se ha colocado especial acento en evitar punir a quien no conoce el material que está distribuyendo. mientras que en el 3" se refiere a las personas de 14 años. ya no se tiende a la tutela de la decencia sexual pública. cit. 339.. Igualmente CARMONA SALGADO. p. También POLAINO ORTS. sino que se refiere a los menores que están involucrados en las imágenes netamente pornográficas. doctor José Ignacio Cafferata Nores expresó: "Se desincrimina la producción de imágenes y objetos obscenos en los que estuvieren en juego exclusivamente imágenes de personas adultas. En este sentido. "Será necesario que las conductas incriminadas en este capítulo sean idóneas en el ámbito sexual. puede afirmarse que en el tipo penal del artículo 128 del Código Penal.edad. 541. lo dañoso ya no es la imagen que recibe el adulto. sino la protección del menor de 18 años. y el que los expusiere. en Cuadernos de Política Criminal. El objetivo primordial de la incriminación reside en reprimir la explotación de niños en la producción de imágenes pornográficas. 178. imágenes u objetos obscenos. Así. ob.5. El art. distribuyere o hiciere circular. previendo la misma pena cuando los actos tuvieren lugar en sitio privado. Miguel. p. p. En consecuencia. Madrid. con independencia de que se entienda que también aquí se trata de proteger la libertad sexual (Díez Ripolles). bajo el título Ultrajes al pudor público2. En su anterior redacción. Delitos contra la libertad sexual. sino que quien sea pasible de sanción sea aquel que a sabiendas distribuye el tipo de material mencionado. Como afirma Cancio Meliá. o a las imágenes que éstos reciban. o más bien el bienestar cíclico de las personas protegidas (Vives Antón)"'. Los delitos sexuales a la luz de la reforma de 199. Este precepto normativo también amplía la incriminación a fin de abarcar los actos CANCIO MELIÁ.

NÚÑEZ.. cit.1616. a modo de espectáculos. 133) es el que introduce el primer antecedente de esta norma. VILLADA. ob. refiriéndose a lo pornográfico. GAVIER."3 Gavier entiende que el nuevo tipo penal. en L.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL que no son filmados. afirma que sólo entra en ese calificativo lo que produzca algún daño en el desarrollo de la psiquis de las personas inmaduras7. 2341235.. grabados o fotografiados. L. intentándose. como si no fueran dignos de igual protección que los menores. ob. POLAINO ORTS. ob. Así se dirá que en los preceptos de protección de la juventud se atiende. I . p. IV. 89. que la protección de menores es también protección de la libedad individual. t: IV. ps. Villada afirma que se tutela el pudor sexual y la moralidad de los menores5. cit. por ser inmaduro. ha dejado de ser un atentado al pudor público y es ahora un ataque al normal desarrollo psíquico y sexual de menores de 18 años4.. ps. p. Antecedentes parlamentarios.. . MORENO. cit. En este mismo sentido. sino directamente actuados en vivo.. 294 y SS. p. todavía no puede decidir por sí mismo. t.. de modo inmediato. Moreno cita como antecedente al Código de Italia. como Díez Ripolles. no lograr su desarrollo de acuerdo a las valoraciones éticas o necesidades sociales. DÍEZ RIPOLLES. 179. El Cbdigo Penal y sus antecedentes. Se olvidaron los legisladores de ampliar en la ley esta protección a los incapaces mentales. Entendemos. sino garantizar un área de protección de modo que el acuñamiento de las ideas sobre la conducta sexual del joven quede reservado a él mismo una vez conseguida la madurez6. que luego pasa al artículo 128 del proyecto de 1917. cit.. 106. ob. Polaino Orts quien. cit. a la protección del individuo que.. 5. pero Núñez afirma que éste es distinto a nuestra ley8. ob. Antecedentes históricos I El proyecto de 1906 (art. 377. p.

.1) Por producir debe entenderse elaborar o fabricar (se refiere a fotografías. etc. El tipo objetivo a ) Las acciones propiamente t@icas En principio. Por imagen debe entenderse una representación o figuración de escenas de contenido pornográfico. ob. En la reforma de 1999 practicada al Código Penal español se añadió a la expresión "por cualquier medio" el calificativo "directo". El segundo tipo penal es el de distribuir dichas imágenes. se puede afirmar que dentro del nuevo artículo 128 se encuentran tres tipos delictivos: el primero de ellos es el producir o publicar imágenes pornográficas en que se exhiban menores de 18 años. venta o exhibición de material pornográfico. difundiere. El artículo 186 del Código español incrimina la difusión. 1701180. en los siguientes términos: "El que. y c) exhibirlog. b) vender dicho material. películas. Y el tercero es el de facilitar el acceso a espectáculos pornográficos a menores de 14 años. y por publicar debe entenderse la idea de imprimir (hace referencia a libros o imágenes). . cit.El antecedente mediato es el Código de España. Respecto de la organización de espectáculos en vivo con menores POLAINO ORTS. La redacción del tipo se limita a tres acciones concretas: a) difundir material pornográfico. por cualquier medio directo.Tipicidad 1. vendiere o exhibiere material pornográfico entre menores de edad o incapaces será castigado con pena de multa de tres a diez meses". m. y organizar espectáculos en vivo con escenas pornográficas en que éstos participen.). o suministrarles material pornográfico. a. según lo cual se desprende la necesidad de que el sujeto pasivo se encuentre presente al momento en que se produzca la acción constitutiva del delito. ps.

111.. t.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL de 18 años en que se expongan en escenas pornográficas. 244. 1 .. sobre un mismo objeto. 382. 244. en primer lugar. t. ob. t. ob. en segundo lugar. CREUS.. SOLER. IV. Soler exige que la obra sea gravemente obscenaI3. Respecto de suministrar material pornográfico a menores de 14 años. será muy difícil discernir lo pornográfico de lo artístico12. p. éstos se refieren a montajes o escena de contenido pornográfico. debe tenerse en cuenta que. p. a. a. SOLER. y es imposible que se pueda hablar de una voluntad artística. conociendo el contenido de lo que se distribuye. aunque sigue siendo tan relativo como la palabra obsceno el problema básico con que se encuentra el intérprete: el análisis del concepto de obsceno. 382. expresión que guarda similitud con "obsceno". ob. ob. CREUS. el artículo se refería a "lo obsceno". debe tratarse de lugares en que se exhiba públicamente pornografía. 1 . t. Según Soler. el tema de la pornografía. Dicho concepto ha sido reemplazado por la expresión "pornografía". ob. cit.. la cuestión no es tan difícil de resolver. lo l1 l2 l3 NÚÑEZ. . t. Se toca. en cuanto a la acción de facilitar el acceso a espectáculos pornográficos a menores de 14 años.. IV. a un lugar donde éste se lleva a cabo. t. ésta se pone de manifiesto de manera patente. porque cuando la obra tiene una clara finalidad pornográfica. cit. cit. p. En su redacción anterior. De lo que se trata es de hacer actuar a menores en espectáculos que pueden ser vistos por terceros. no multiplica la delictuosidad. por supuesto.3) Finalmente. no se requiere que el menor vea el espectáculo. El fin de la norma es la exhibición a un grupo indeterminado de personas. NÚÑEZ. sino que basta con que ingrese. ya que se trata de un delito continuado1'. Por lo tanto si no parte de un propósito sexual predominante. ob. 339. con un contenido pornográfico. p. cit.2) Distribuir es entregar a los adquirentes o destinatariosI0.. p.Además. y. con la ayuda del autor. 111. p. La multiplicidad de conductas del mismo sujeto. 338. cit. cit. sea público o no. dicha entrega puede ser a título oneroso o gratuito.

Para Creus, lo obsceno no es aquello que sea inmoral, ni malicioso, ni lo meramente impúdico. Lo obsceno es "la manifestación torpe de lo sexual que condensa la lascivia en el modo indecoroso de expresarlo, o sea la manifestación que nos choca, por la manera como expresa la sexualidad, ante las nociones que tenemos de cuáles deben ser los límites de esta expresión, como integrantes de una sociedad en que vivimos". Entiende el autor, en relación al nuevo concepto utilizado por la ley, que tendríamos que concebir como pornografía la obra de contenido lúbrico con capacidad para alterar el normal desarrollo de la sexualidad de los menores que intervengan como protagonistas en su confección (párrs. 1" y 2") o en su exhibición (párr. 3")14. Núñez define la cuestión como lo impúdico por lujuria, es decir, lo que es sexualmente vicioso por representar un exceso respecto del sexo. Lo obsceno es lo lujurioso, así como lo injurioso es lo deshonrante o desacreditanteI5. Según Polaino Orts, lo pornográfico es aquel material idóneo para producir algún daño en el desarrollo o en la psique de personas inmaduras o incapaces de un cierto control de sus instintos sexuales, que en su contenido global sea de índole exclusivamente libidinosa, o sea, encaminado a provocar excitación sexual y que carezca de valor literario, artístico, científico o educativoI6. No hay duda, después de analizar las opiniones de los autores nacionales y la misma jurisprudencia, que el concepto de lo obsceno, presenta notables dificultades para su definición y, aun encontrándose una definición, en la práctica son numerosos los problemas que se presentan para, en el caso concreto, encuadrar la conducta en la que se escoja. Tal como ya lo señalara, aun en los propios literatos no existe una opinión de qué es lo obsceno. Un grupo de autores afirma, por ejemplo, que la obscenidad es un concepto subjetivo: "La obscenidad no existe en ningún libro o cuadro: es tan sólo una propiedad del que lo lee o ~ontempla"'~.
CREUS, ob. cit., t. 1, p. 241, y art. cit., p. 6. NÚÑEZ, ob. cit., t. IV, p. 379. l6 POLAINO ORTS, ob. cit., p. 179. l7 SCHOEDER, Teodore, A challenge to sex censors, cit. de Lawrence, cit. por MARTÍNEZ,Lisandro, Derecho Penal sexual, Temis, Bogotá, 1977, p. 55.
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El mismo Schoeder tacha de obscenos sólo a quienes acusan a otros de serlo, por malpensados. "Lo que para unos es pornografía, para otro es la carcajada del genio" (D. H. Lawrence)I8. Henry Miller, afirmaba que "Si se comienza por la etimología, salta a la vista que los lexicógrafos no son menos embaucadores que los juristas, moralistas y político^"^^. Lawrence, a pesar de que acepta que la verdadera pornografía no merece perdón, asevera que nadie sabe lo que significa la palabra y critica por relativa una de las corrientes definiciones etimológi~as~~. Para definir lo obsceno hay que recurrir al campo de lo sexual. Por eso acierta Martínez al decir que cuando se habla de lo obsceno de la guerra y de la violencia, es sólo el empleo de un lenguaje analógico, extensivo, pero de ninguna manera exacto2'. También creemos que es una hipérbole, igualmente digna de escarnio, la posición de algunos regímenes dictatoriales, que aun en normas legales identifican lo obsceno con lo subversivo. Para acercar a un concepto de obsceno, Martínez divide en tres grandes grupos a los autores que tratan el tema22. El primero de ellos, como Manzini, entiende por obscenos "los actos susceptibles de ocasionar una reacción psíquica correspondiente a la ofensa al pudor, propio del término medio de nuestra población". Por ende la obscenidad equivale a lo sucio, inmundo, desagradable, que despierta repugnancia, asco. El artículo 529 del Código italiano consagraba similar criterio al definir lo obsceno como "aquello que según el común sentimiento ofende el pudor". Maggiore irónicamente observa que tal definición es "una ofensa a la lengua italiana. Refundir la obscenidad en la simple ofensa al pudor, es como identificar la parte con el todo, el punto con la línea, ya que lo obsceno es la expresión más grave, la forma límite del ultraje al Díez RiMARTÍNEZ,'ob. cit., p. 55. MILLER, Henry, Pornograjla y obscenidad, Nueva Visión, Buenos Aires, 1967, p. 75. 20 MARTÍNEZ, ob. cit., p. 55. 21 MARTÍNEZ, ob. cit., p. 56. 22 MARTMEZ, ob. cit., ps. 56 y SS. 23 MAGGIORE, ob. cit., t. 11, p. 494.
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polles afirma que desde un punto de vista metodológico, el problema de esta posición consiste en que al remitir al pudor, renuncia a profundizar en el tema de lo obsceno propiamente Otros van un poco más allá y afirman que "no basta, para que un acto se considere obsceno, que se presente animado de desahogo sexual: debe concretarse en modalidades y condiciones de poder ofender torpemente el común sentimiento del En este sentido, se expidió el Arnerican Law Institute (Instituto norteamericano de Derecho) cuando afirmó que "una cosa es obscena si, considerada en conjunto, su atractivo predominante está dirigido al interés morboso, es decir, un interés vergonzoso o enfermizo, por la desnudez, el sexo o la excreción, y si va considerablemente más allá de los límites acostumbrados de franqueza en la descripción o representación de tales temas"26. Un tercer grupo intenta buscar el concepto de obscenidad en su fuente etimológica. Ob-scma (lo que está fuera de la escena); obcenum (lo que viene del fango). Así, pues, por obsceno se entiende "lo vulgar, inelegante y torpe, en lo referente a la reserva que debe rodear lo En este concepto se agrupan algunos autores que afirman que por obsceno se entiende "Sentido de repugnancia y de disgusto, que es el producto de la fea representación de la sexualidad y n o de toda representación erótica" (Battaglini). "Lo que tiende a excitar instintos groseros y bajos apetitos" (Jiménez de A ~ ú a ) ~ ~ . A estas posiciones, netamente objetivas, hay autores que le agregan un componente subjetivo, consistente en la intencionalidadque el sujeto le da al acto29.Nuvolone, en esta línea afirma que lo obsceno es lo que excita el instinto sexual y que esté finalmente dirigido a ese fin30. Otro grupo le agrega que debe haber publicidad, como elemento esencial del concepto de obsceno, esto es, la conducta debe estar diob. cit., p. 228. VANNINI, Ottorino, Quid juris, cita de PALLADINO, Alfonso, I delitto de I atti osceni, p. 8, cit. por MART~NEZ,ob. cit., p. 57. 26 MARTÍNEZ, ob. cit., p. 57. 27 M A R T ~ E Z ob. cit., p. 58. , 28 Ídem nota anterior 29 D ~ E Z RIPOLLES, ob. cit., p. 233. 'O NUVOLONE, cit. por D ~ E Z RIPOLLES, ob. cit., p. 229.
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"D~EZ RIPOLLES,

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rigida al público, desarrollada en un lugar accesible a él, con la carga emotiva del sentimiento de vergüenza3'. Como podrá verse, el concepto de obsceno ha sido y será un problema grave en su definición. La historia de la literatura y de la cultura se han visto tocadas por este tema, llevando a que autores, que hoy son considerados clásicos, hayan tenido que sufrir persecución debido a sus obras. Así por ejemplo son famosos los casos de la novela Madame Bovary, cuyo autor, Gustave Flaubert, fue condenado en primera instancia y absuelto en segunda. En el siglo pasado se hizo igualmente célebre el caso de Charles Baudelaire, quien fue condenado en 1856 por su libro Lasflores del mal, posteriormente indultado y rehabilitado sólo un siglo después, en 195032.También hay que recordar la novela El amante de lady Chatterley, de D. H. Lawrence, que durante muchos años estuvo prohibida en Inglaterra, y solamente hace poco tiempo fue aceptada. También El muro, obra de Sartre, fue denunciada en Turín como inmoral. No hay que olvidar la prohibición en la Argentina de la ópera Bomarzo, en la época del gobierno militar instaurado en el año 1966. Martínez recuerda que en nuestro país, los editores de El reposo del guerrero, de Christiane Rochefort, tuvieron que padecer un proceso en su contra por publicar la obra33. Viene a cuento lo relatado por Jiménez de Asúa sobre varios casos en donde también se discutió el tema: "En 1863, los hermanos Goncourt y otros grandes escritores de Francia fueron también sometidos a proceso; en 1868 se ordenó la destrucción del poema Amies, de Paul Verlaine; en 1875 se dictó auto de procesamiento contra el editor Barrault, por haber publicado las Fábulas de La Fontaine, muerto en 1695, con dibujos que el instructor consideraba demasiado realistas, a pesar, cosa curiosa, de que la impresión estaba autorizada por el Ministerio del Interior. Emilio Zola, que rompe el viejo molde de describir lo bello y lo importante, y pinta la vida de los menesterosos de la mina, del campo y del taller, poniendo al desnudo vicios, dolores y
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LATAGLIATA y CARRARA, cits. por D ~ E Z RIPOLLES, ob. cit., p. 234. Ambos casos recordados por MARTINEZ, ob. cit., p. 69. MARTÍNEZ, ob. cit., p. 69.

Al año siguiente. V. se entiende lo que ofende al pudor deliberadamente35-2. cit. No obstante ello.pobreza. especialmente en las películas de Bergman. Tres habían sido las posturas dadas en la doctrina. de Zavalía. las obscenidades realizadas en 34 JIMÉNEZDE ASÚA. Víctor P. ps. p. 1 .. 1 35-2 Ídem nota anterior. como ya he dicho en otras oport~nidades~~. 132. en 1934. Parte especial cit. 70171. Buenos Aires. en ediciones posteriores se han suprimido los párrafos que el puritanismo yanqui [. fue objeto de varios intentos de persecución por parte de los juristas de la época del Imperio y de la República. 326 1. motejándolas de pornográficas. Según el diccionario y para terminar. nunca pude ver en mi ciudad natal. La ~rotección penal del pudor público. cit. 499.. 3621. 35 DONNA. Mendoza. 1960.. unas tarjetas postales que resultaron ser reproducciones fotográficas de unos desnudos de la Capilla Sixtina de Miguel Entrando a un nivel más personal. Derecho Penal.] juzgó irreverentes. suprimiendo esas páginas. en El Criminalista. p.. afirmaba que el delito exigía la publicidad de los hechos. que una película de las llamadas clásicas del cine universal. 2a serie.. por el crudo realismo de ciertas páginas de su Ulises. Por lo tanto. ob. pero el autor se negó. t. entonces no era posible la tipificación de los hechos sino mediante la publicidad de los hechos. cit. En los Estados Unidos se declaró culpable a James Joyce. de la década de los '60. Siempre fueron pasadas con cortes. unos empleados de la aduana de Nueva York secuestraron. por MARTINEZ. con anterioridad a la reforma: la primera. es si se exige que todas las conductas enumeradas tengan realización pública. en el año 1933. p. puesto que como el bien jurídico era el pudor público. completa. ob. 35-' SECO y otros. t. que nunca supe qué contenían. pornografía es "representación o descripción de cosas obscenas con el fin de excitar morbosamente la sexualidad"35-'y por obsceno. c) La publicidad Otra cuestión que debe resolverse en el tipo en estudio. . Se le propuso publicar la obra.. debo reiterar 4isculpe el lector que lleve el lenguaje a primera persona-. p.

IV. et~. La segunda. al afirmar que "la figura de publicaciones obscenas (art. De donde el peligro está un paso antes de la llegada al público. ob. no lograban poner en riesgo al bien jurídico protegido (Núñez. p. sino la incriminación de las conductas reseñadas. Carlos". obviamente. con lo que no es necesario que los escritos sean leídos. 1986. cuando a través de ellas se explotan menores de 18 años. c. 1. ob. cit. cit. p. no se agrava el delito por la calidad del autor (padre. Interno. "Álvarez Insúa. lo esencial ya no es la publicidad del material pornográfico. Bonorino. que éste trascienda a terceros. 36 37 . t. extrañamente.. habiendo sido modificado por la ley 25. p. 38 Votos de los Dres.tercera corriente se conformaba con la simple posibilidad de que la obscenidad llegara a tomar estado público ( R o s a ~ c o ) ~ ~ . Pen. curador. Bol. Mitchel. Asiste razón a Villada cuando advierte que. cabe señalarse que. encargado de la guarda o educación. Costa. distribuir y fabricar o reproducir no precisan que el objeto llegue al público.)~~. sí se exigirá el requisito de publicidad.) constituye un delito de peligro. NÚÑEZ.. cuando afirmaban que "las acciones de publicar. 493.. ob. cuando la acción típica sea la de "publicar". 380. En esta posición parecía enrolarse Molinario y Aguirre Obarrio. cit. 110. IV. GAVIER. Díaz).087 el bien jurídico tutelado por el artículo 128.. No 3. ob. no así en las restantes acciones enumeradas en el tipo penal. Pero era necesario que se realicen para que tal cosa ocurra. ni que la exhibición obscena haya tenido La. es decir. t. Cód. 30. Sin perjuicio de ello. cit.781. MOLINARIO y AGUIRRE OBAR~IO. Soler. Este pareció haber sido el criterio de la sala 1de la Cámara del Crimen.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL privado. 380. 25-8-86. y esto se denomina peligro futuro o e~entual"~'. t. Desde nuestro punto de vista. 128. tutor. d) Sujeto activo y sujeto pasivo Sujeto activo puede ser cualquier persona. p. ni que las imágenes hayan sido vistas. afirmaba que bastaba con que los objetos estuvieran destinados a la publicidad (Ramos. Fontán Ba1e~b-a)~~. 39 NÚÑEZ.

ob. en los dos primeros párrafos del artículo 128. Nac. 383. J. a nuestro criterio. t. V. prueba la materialidad del hecho incriminado. t. M. sino que debe haber una intención de hacerlo. Ese plus lleva a que se exija. sala 1. Sin embargo. y de 14 años. Lo que se castiga no es sólo publicar. 382. B.. Cám. 2. Piénsese en el autor de libros pornográficos que los tiene embalados para enviarlos a sus clientes42. aunque será difícil de probar en los hechos.". No 27. en el tercero. IV. 9-5-72. p. con los colores de las divisas pertenecientes a diversas instituciones deportivas. pero no tiene el sentido de obsceno. P. ob. cit. . IV. o montar espectáculos pornográficos en que intervengan menores de 18 años. el castigo de 41 42 43 NÚÑEZ. es que cuando este tipo de delitos se comete mediante una obra impresa. La primera. Dos son las tesis que tiene al respecto. de uno u otro sexo. el dolo directo. distribuir. aunque según los autores no se requiere el dolo directo4'. periodística o no. sabiendo que esos objetos lo son. reproduciendo el acto sexual contra natura. cit. Tipo subjetivo El delito es doloso. c. es por demás interesante. 13. A.. Las garantías constitucionales y la prensa El planteo realizado por NÚñez en cuanto al problema de la prensa y el delito en cuestión. NÚÑEZ. en manifiesta actitud obscena.387. IV. "Engel. el claro contenido obsceno del objeto hace que al existir un elemento subjetivo del injusto el dolo deba ser directo.. tal como se ha visto. confesado. De modo que jamás podrá entrar en este tipo penal aquel que publique un texto que sabe que tiene partes relacionadas con el sexo.Sujeto pasivo son los menores de 18 años. Consumación y tentativa La tentativa es posible. por su franca actitud obscena43.Ésta es la idea del fallo de la Cámara de Crimen que afirmó: El secuestro en las oficinas de los acusados de gran número de muñequitos fabricados con el propósito de distribuirlos para su comercialización en distintos puntos del país. Crim. p. y con ese fin.

366 y . t. cit.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL ella no implica el ejercicio de censura previa. y por ende queda sometido a las jurisdicciones locales. Para Soler. tesis que. la regla cae bajo lo prescrito por el artículo 32 de la Constitución Nacional.. distribución o circulación. t. porque no importa una intervención de la autoridad pública antes de la publicación. 111. a la cual nos remitir no^^^. en principio.. cit. Y el artículo 128 castiga a quien le da estado público. t. reproducción. es que al ser un delito cometido por medio de la prensa. 45 DONNA. SS. p. El problema de los artículos 49 y 128 del Código Penal También los autores se han ocupado de la relación existente entre los artículos 49 y 128 del Código Penal. en cambio. 3 8 4 . está ratificada por el artículo 114 del Código Ya hemos explicado el problema al tratar los delitos contra el honor. SOLER. 3 4 2 . " NÚÑEZ. según el autor. lo que significa una vuelta a los principios comunes de la parti~ipación~~. VI. difusión o venta". Y. exposición.ob. . IV. p. cit. Para Núñez. el artículo 128 es una excepción dentro de la excepción del artículo 49. ob. el artículo 49 cede. la segunda tesis. El artículo 49 dispone: "No se considerarán partícipes de los delitos cometidos por la prensa a las personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperación material necesaria para su publicación.. mediante la publicación. ob. 1 ps. frente al artículo 128. aplicándose el primero sólo a los casos en que la participación es meramente material.

Latagliata. p. Manyini... Bien jurídico Como ya señaláramos con anterioridad a la reforma1 el pudor es aquello que afecta a la persona cuando otro ve su cuerpo o es obligado a ver el acto amoroso de otros2. Exhibicionismo. Derecho Penal. Este sentimiento es el que pone límites a las manifestaciones de lo sexual que se pueden hacer a terceros. a) Acción típica. y agrava la pena 4 e seis meses a cuatro años de prisión.EXHIBICIONES OBSCENAS SUMARIO: Disposición legal. II. . VI. 111. Tipo objetivo. Jurisprudencia. Pannein. Nuvolone.si los afectados fueren menores de 18 años. V. 491. 11. Tentativa. Una exposición amplia y clara de estos autores se encuentra en DIEZ RIPOLLES. al margen de las relaciones de carácter ' DONNA. Consumación. Tipo subjetivo. Tipici1. IV. en general. Acción penal. 2. VII. 1. ps. b) Sujeto activo y sujeto pasivo. pornografía y otras conductas sexuales provocadoras cit. El pudor es el bien jurídico protegido. Las opiniones son de Antolisei. o menores de 13 aunque mediare su consentimiento. Disposición legal El artículo 129 castiga con multa de mil a quince mil pesos al que ejecutare o hiciere ejecutar por otros exhibiciones obscenas a ser vistas involuntariamente por terceros. dad. Antecedentes históricos. entendido éste como sentimiento medio de decencia sexual. Bien jurídico. 1. Parte especial cit. 5 y SS.

que si es violado provoca molestias aun en las personas tolerantes6. por lo tanto es un socio a la fuerza de los deseos sexuales de otro. 166. cit. 241. p. ob. Cit. ob. p. cit. ob. t. En este sentido. DÍEZ RIPOLLES.. p. y no la sociedad8. cit. en DÍEZ RIPOLLES. a f m a que "lo que hace punible esas acciones es que involucran al sujeto pasivo en una acción sexual sin su consentimiento. por CREUS. ob. A nuestro juicio. p.. Rigen en este aspecto todas las reflexiones sobre el consentimiento de la parte afectada. cit. el consentimiento de la persona. Sobre el tema del bien jurídico. el sujeto es usado para que otro desahogue sus deseos sexuales. la jurisprudencia argentina ha sostenido que "el bien jurídico del delito de exhibiciones obscenas es el pudor público y no el personal. en el fondo. JAGER. En el caso del sujeto exhibicionista.privado. 88. la forma de Y involucrarse es variada. lo que se protege en este tipo delictivo no es otra cosa que el derecho del sujeto adulto a no ser confrontado con el acto sexual de otro sin su voluntad4. Por ende. 85... Y. ob. Siguiendo en esto a Jager5.. p.. cit. D~EZ RIPOLLES. 1. JAGER. se puede concluir que lo que se busca con este tipo de normas es evitar la intromisión en la esfera de la libertad sexual de los demás. p. ob. 1. ' . Por tanto es un derecho individual. lleva a que no exista bien jundico para proteger. 87. en las que los límites de esas manifestaciones están condicionados por la voluntad de los sujetos que la integran3. aclarando el tema. salvo el caso de los menores. ya que voluntariamente el sujeto ha renunciado a esa protección. Strafgesetzgebung und Rechtsgüterschutz bei Sittlichkeisdelikten. más ello no exime a que se legitime como querellante a quien presenciare las exhibiciones toda vez que CREUS. 240. le insertan en un contexto sexual en el que él desempeña un determinado papel sin que haya aceptado previamente tal situaciónn9. p. ob. cit. cit.. Por eso acierta Vázquez Rossi cuando afirma que lo que pretende evitar la ley es que no se sorprenda a nadie con esa finalidad ultrajante7. t. DÍEZ RIPOLLES. el bien jurídico protegido es la libertad del individuo. 163. Díez Ripolles ha sostenido que.

p. ni un escrito. ob. IV.. t. IV. se ve involucrado en una acción sexual cuando no lo quería. IV.. 386. ob. cit. Luis".. expuesta a ser vista involuntariamente por terceros. NÚÑEZ. Por ende corresponde tener por querellante al televidente que se agravia por exhibiciones obscenas difundidas por ese medio"lO. 1. p. ya que esto está abarcado por el artículo 128 del Código Penal y sólo es típico si involucra a menores. Lo torpe. t. 129)". El autor debe descubrir. poner a la vista o mostrar lo obsceno. D. Crim. es el artículo 13. 14-4-93 MORENO. Nac. ob. t. CREUS. ni una imagen. sala VII. 247. Bien dice Creus que la obscenidad del acto no estriba tanto en su naturaleza como en su eventual trascendencia a terceros. ob. I . 299.. p. Tipo objetivo a) Acción típica El artículo 129 castiga al que ejecuta o hace ejecutar por otro una exhibición obscena.Adviértase que está en juego el bien jurídico libertad del sujeto pasivo que. p. nos remitimos al análisis efectuado en el tipo penal anteriormente estudiado. lo l1 l2 l3 Cám. 20-10-92. m. cit. Antecedentes históricos El antecedente más concreto del Código Penal actual. no está tanto en el acto sino en la mostración13..4 del proyecto de 1906. Tipicidad V 1. cit. según Moreno. que a su vez tiene su correlato en el artículo 338 del Código de Italia. Sin explicación la norma pasa al proyecto de 1917 (art. NÚÑEZ. Por lo tanto sólo se tipifica el delito en mostrar desnudeces de partes sexuales o en actividades e inverecundia sexual12. 387. y Correc. t. . cit. que no tienen por qué soportar tal acto. Respecto del significado de "lo obsceno". dice el autor citado. Lo que se muestra no puede ser ni un libro.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL ello le ocasione agravio. "R. J. como ya hemos dicho. No hay exhibiciones obscenas sólo por palabras.

con prescindencia de la voluntad del afectado. la pena se eleva (2" párrafo del art. 390). Se trata de un delito de mera actividad. o la hace ejecutar por un tercero. en principio. en consecuencia. 129 reformado.Ahora. pero de modo que pueda ser advertida desde el exterior (aunque no lo sea)15.. cuando se tratare de un menor de 13 años. Villada entiende que. p. que no requiere que sea visto por nadie. en el que potencialmente pueda ser vista por cualquiera (independientemente de que ello ocurra). cualquier persona. por ejemplo mediante una filmación ocasional.. 2. l4 Y no ya ser efectuadas necesariamente en "sitio público" como exigía el art. cit. La duda a nuestro juicio elimina el dolo. Y si bien esto puede obstaculizar la prueba. p. esa conducta debe desarrollarse en lugar de acceso. en público. l6 VILLADA. 129) cuando los afectados sean menores de 18 años y. ya que quien se descubre lo hace con clara connotación sexual16. .Por lo tanto. 1. En contra Núñez (ob. 250). t. ya no se dará el tipo en cuestión. circulación o abierto al público. t. cit. p. IV. Tipo subjetivo La exhibición obscena es un delito doloso y a nuestro juicio de dolo directo. Las exhibiciones obscenas deben ser expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros14. y en principio Creus (ob. ya que se entra en el campo del error de tipo. o realizarse en privado. no es imposible que luego se determine la acción. lo esencial del tipo penal es la publicidad ya que es un requisito del tipo penal. cit. 11 1. ob. si es el tercero el que busca verla. una exhibición obscena. b) Sujeto activo y sujeto pasivo Sujeto activo de exhibiciones obscenas podrá ser cualquier persona que realiza la acción típica descripta. ya que tiene un elemento subjetivo del tipo. aun en el caso en que el autor hace practicar a un tercero o practica él mismo. No se entiende cómo puede haber dolo eventual. Sujeto pasivo puede ser. Sin embargo.. para que se consume.

en el caso del sujeto que corre desnudo hacia la calle. sin que quede duda acerca de la calidad impúdica de lo transmitido. pero es detenido previamente".. Nicolás". Cám. la unión de ambos elementos se modaliza en una especial didáctica de la lascivia. "Repetto. "Perez Casal. Nac.. Cám. L. L. L. cit. y Correc. 1993-A-287 No toda transgresión ni todo develamiento de lo oculto resultan culturalmente negativos. L. Este factor de la publicidad lleva a que Núñez afirme que puede haber tentativa. ob. VI. sala I. 20-10-92. 1994-1-1009 NÚÑEZ. Crim. Jurisprudencia Si las revistas pornográficas secuestradas no se hallaban expuestas de modo tal que su contenido pudiera ser apreciado por el público. VII. por tanto. t. p.3-9-93.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL V. Crim. sala VII. J. y Correc. Crim. ya que según Creus se trata de un delito de peligro y. Consumación. 390. Luis N. l7 .". IV.26-5-88. pero en el caso de lo obsceno. D. Nac. Nac. José". L. Cam. Corresponde tener por querellante al televidente que se agravia por exhibiciones obscenas difundidas por ese medio. Acción penal La acción penal es pública. no se configura el delito del artículo 128 del Código Penal. "Repetto. aunque el acto no trascienda a terceros igual se consuma. y Correc. 1994-B. Tentativa El delito se consuma cuando se realiza la exhibición obscena en público. 1988-E-129 El delito de exhibiciones obscenas no se configura si el film presuntamente obsceno se exhibe en privado ante funcionarios de la Comisión Asesora de Espectáculos del Instituto Nacional de Cinematografía.salaVII. L...

El rapto propio era aquel que no era consentido por una mujer soltera. 111. y el de menor de 13 años (art. tercera parte)'. pero con su consentimiento. 130.2) Medios cornisivos. a) Tipo objetivo. d) Concurso con otros delitos. primera parte).1) La sustracción y la retención. 11. El rapto propio. V.RAPTO SUMARIO: Disposición legal. 130. El rapto de la mujer casada era el llevado a cabo en contra de su voluntad. . segunda parte). Bien jurídico protegido. El rapto impropio. IV. 130. con o sin su consentimiento. el impropio (art. 1. reformado por la ley 25. a semejanza con el estupro. En todos los casos el sujeto pasivo puede ser una persona de uno U otro sexo. c) Consumación y tentativa. El artículo 131 del Código Penal. a. era el rapto de una menor de más de 12 años y menor de 15 aiios. 131. Rapto impropio. Jurisprudencia. la parte) y el rapto de menor impúber (art. 1. el rapto de menor impúber era el rapto de una menor de 12 años.085. Tipicidad. a. Bien jurídico protegido Nuestros precedentes legislativos han considerado el rapto como l Con anterioridad a la reforma se preveían cuatro formas de rapto: el rapto propio (art. Rapto de menor impúber. como lo puntualizaba el texto anterior. el rapto impropio (art. b) El tipo subjetivo.3) El sujeto pasivo. 130. 130.4) El sujeto activo. a. El artículo 130 del Código Penal. a. distingue las formas de rapto: el propio (art. 2a parte). viuda o divorciada. 2a parte). 1' parte). Por último. no sólo una "mujer". 131. 11. VI. que tuviera 12 años o más. el rapto de la mujer casada (art. 1 Disposición legal .

a) Tipo objetivo a.. Parte Segunda. ya que el delito de rapto es la acción de privar de la libertad a una persona. NÚÑEZ. m.. refiriéndose al artículo 130 anterior a la reforma. 130. cit. El Código Penal hace prevalecer la ofensa a la reserva sexual. MOLRVARIO y AGUIRRE OBARRIO. Y ello. Gómez. véase MANFREDINI. punP~oyectoTejedor.. contrariamente a la opinión de Cama3. pero con intenciones deshonestas. Sin embargo. Libro Segundo. intimidación o fraude a una persona de uno u otro sexo. con la intención de menoscabar su integridad sexual. Código de 1886. Todo en NÚPJEz. Ver Programa. como en el Código de 1886 y los proyectos de 1891. no existe tal ofensa en el rapto consentido de mayores de 13 años y menores de 16 años. p.un delito contra la honestidad.. t. IV.. 111. Titulo Tercero. proyectos de 1891. que entendía este delito como un atentado en contra de la libertad. IV. Ello ocurre en el rapto propio del artícu. p.. ob. cit. 319. cit. El rapto propio El artículo 130. t. ya que se agotaba en la ofensa de este bien jurídico4. tanto en el Proyecto Tejedor. pues dicho consentimiento no excluye la ofensa a su libertad. aunque sea consentido. Cap.1) La sustracción y la retención La sustracción consiste en el hecho de sustraer o retener mediante violencia... de 1906 y de 19172. 499. $ 4. p. ' . Dei delitti contro il buon costume. 3a parte).ob. cit.10 130 y en el rapto de menores de 13 años (art. Sobre la evolución jurídica del rapto. párrafo lo. intimidación o fraude. t. 1. $ 1373 y 1478. notas 1684 y 1685. 1906 y 1917. Sección Primera.. 256. Título Tercero. 319. ob. establece que se impondrá prisión de uno a cuatro años al que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza. de modo que existe un peligro cierto de que se viole su reserva o libertad sexual5. p. cit.

t. sostiene que es substraída cuando es sacada por el autor de un lugar determinado. si va por sí misma al lugar de los hechos.La clave de la retención estriba en que la víctima se encuentra ya en la esfera del autor. siempre que ello represente someterla a la propia voluntad del autor8.. arrancada de su medio familiar.. Celestino. cit. l1 MAGGIORE. aunque no necesariamente se la debe apartar del hogar. lo PORTE PETIT. p. 11. ob. NÚÑEZ. en ambos casos. en circunstancias normales. IV. 323. México. Porte Petit. p. cit. ya que puede cometerse el rapto impidiendo que se vaya. ps. p. p. vol. el rapto será por retención. Cuando el rapto se consuma sin el desplazamiento de la persona GÓMEZ. 1978. 48 1 . SOLER. que podrá ser la casa. ob. y mantenerla en su propia casa.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL tualizaba que se sustrae cuando se coloca a la persona en condiciones que le impidan el ejercicio de la libertad. en consonancia con esta idea. cit. 14. la vía pública. o cuando es impedida de desplazarse libremente. ob. La retención significa que el autor mantiene a la mujer en el lugar en que se encuentralo. 250151. legítimamente. en donde queda sometida a la potestad del raptor y privada de los recursos defensivos a que. 346147. Ensayo dogmático del delito de rapto propio. pero ello no multiplica el delito... ps. Para Soler se produce la sustracción o la retención cuando la persona es sacada de la esfera habitual de su residencia y actividades. para lo cual se la traslada del lugar en que se encuentra a otro. 18. afirma que la sustracción consiste en trasladar a la persona del lugar en que se encuentra a otro. 11. pero es impedida de irse". etcétera. Como es necesario que se dé un estado de privación de libertad diferenciado y autónomo. es claro que después de la sustracción se dará la retención. PORTE PETIT. establecida una relación de dependencia con respecto al raptor7. t.Núiiez. . 111. como autor directo o mediato. vol. en cambio. Tratado de Derecho Penal cit. En el caso de la sustracción debe el autor conducir a la persona del lugar en que se hallaba. sino que debe considerarse como parte de la misma acción final de rapto. Trillas. podría apelar6. por su parte. quedando así. bajo el poder del sujeto activo9. Principii de Diritto Penale.

p. ob. El tiempo de la privación de la libertad es indiferente. habrá retención de la víctima. Cuando el rapto se realiza por medio de fraude significa que el autor procede disimulando su conducta. se puede ejercer sobre los guardianes. t. 366. La intimidación es la coacción o violencia moral. p. criados. que la víctima acepta. CREUS. JÍMENEZ HUERTA. p. empleando ardides o maniobras que inducen a error acerca de la naturaleza del acto. como cuando se cierran o clavan puertas o ventanas.2) Medios comisivos No basta la falta del consentimiento de la persona sino que es necesario. ob. a. 1. la que resulta del empleo de la fuerza tendiente al acceso carnal12.. ob. La retención exige una permanencia determinada en el lugar. aunque debe tener una entidad propia. Ranieri afirma que "el engaño l2 l3 l4 lS l6 SOLER. por PORTE PETIT.. p. p. que el autor la haya sustraído o retenido por medio de la fuerza. No puede ser cualquier tipo de amenazas. para impedir a la persona raptada e~capar'~. ob. quien afirma que cuando el rapto se produce por retención la fuerza física es empleada en contra de las cosas. 50. cit. 1. cit. en otros términos. como por ejemplo cuando el autor golpea al conductor del vehículo en donde viaja el sujeto pasivo.. t. sino que debe ser un mal grave e inminente. cit. CREUS. servidores. cit.. ob.Ésta es también la opinión de Jiménez Huerta. .del lugar donde se encuentra. para anular la resistencia y llevarse a su víctima16. cit. También.. es decir amenazas para obligar a hacer o no hacer lo que no se quiere. 49/50. sometiéndose al poder del raptor. No es rapto la privación de libertad mientras se viola a una mujer. que obliga a llevar a cabo la acción. intimidación o fraude. 252. El delito requiere un estado de la privación de la libertad diferenciable y autónomo. La fuerza debe haber sido ejercitada sobre la propia víctima o sobre terceros que se opongan a la acción del autor14. además. 3. t. custodios. J~MENEZ HUERTA. afirma el autor citado. 253. cit. Tiene que haber existido por parte del autor una actividad tendiente a vencer o viciar la voluntad de la víctima13.

que la víctima no hubiese consentido la substracción O retención ejecutada por el autor con miras deshonestas. con el cual se facilita la sustracción o la retención. aunque aborrezca la única defensa posible para SU ruina". más allá de las consideraciones de política criminal. la libertad sexual de la persona.que la lleva a considerar que ha perdido la honra y que la obliga a buscar el matrimonio con su raptor. IV. por PORTE PETIT. jugando aquí una presunción de disenso (rapto de una mujer en estado de inconsciencia al l7 l8 . al decir: "hay que pensar que la mujer nunca puede ejercer sobre el hombre raptado aquella coacción moral que sobre la mujer raptada ejerce el hombre.087 sólo podía serlo la mujer. si lo hubiera conocido. Y justifica que el hombre no sea sujeto pasivo del delito de rapto..DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL - es el medio fraudulento. Pero. cit. por lo tanto si el consentimiento lo es para otros fines que no sean los sexuales no se estará ante este delito. ya que se protege. al decir que el rapto muchas veces se realizaba con el fin de contraer matrimonio. l9 Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 25. ob. Las leyes penales anotadas. ante el temor. a. En igual sentido se expresaba Carrara. tiene mayor perjuicio social: "Una mujer puede. NÚÑEZ. no se habría prestado a ello"". La seducción no constituye un fraude. con pleno conocimiento. verse obligada a aceptar matrimonio". aceptaba ser llevada o retenida por el autor. El hecho debía producirse contra la voluntad de la mujer. ob. p. la ley era clara en el sentido de exigir que el sujeto pasivo fuera una mujer. y no importaba si era honesta. en caso del rapto. afirmaba que esto se justifica porque la mujer. Era esencial para el tipo penal del rapto propio. al inducir al sujeto pasivo en error acerca del hecho del delito. El error debe recaer sobre las características del propio acto y sobre las intenciones del autorla. cualquiera que sea. de sufrir un daño irreparable en su reputación.3) El sujetopasivo Sujeto pasivo puede ser cualquier persona mayor de 16 añosI9 RANIERI. Se debe tener presente que el fraude es a los efectos de que el sujeto pasivo preste su consentimiento para el rapto. t. 53. si sabía de los fines deshonestos del agente. en este caso. de modo que su sustracción o retención ocurre sin que conozca su verdadero fin.. ante las graves consecuencias de orden social que para ella reviste el secuestro. puesto que. especialmente. La mujer consentía el rapto cuando. no siendo necesario que la oposición se interpusiera inmediatamente. cit. p. pues no importa ocultación del acto material ni de las miras del autor. 324. cit. Irurieta Goyena.

La ley excluía la posibilidad de considerar comprendido en este artículo el rapto de la mujer mentalmente enferma que prestara su consentimiento. no habrá rapto. De modo que si el autor cree que la víctima dio su consentimiento. el silencio y limitación de la ley no permiten acordarle tal alcance. Sin este elemento subjetivo no habrá rapto. como ser la violación. por medio de fuerza. a diferencia de la violación. no había rapto de la mujer privada de razón o de sentido. es decir cuando la aparta del ámbito en donde se encuentra o cuando se produce la retención de la víctima. Debe tenerse en cuenta que si la privación de libertad es por corto tiempo para otro delito. La mira del autor puede ser acceder camalmente al sujeto o abusar sexualmente de él. c) Consumación y tentativa El rapto es un delito permanente y se consuma con la sustracción o con la retención de la víctima. tal circunstancia. lesionar su integridad sexual. intimidación o fraude.4) El sujeto activo Autor del delito de rapto puede ser tanto el hombre como la mujer.a. corromperlo o prostituirlo. la hipótesis está especialmente prevista. ya que la ley no había previsto. En el delito de violación. de acuerdo al texto de la ley. En igual sentido. no admitiéndose la culpa. que comprende la intención de saciar la sexualidad u obscenidad propia 4 ajena-. En el tipo subjetivo se encuentra la diferencia entre el rapto y la privación ilegítima de libertad. pero en este caso. El error de tipo excluye el dolo y esto es común en todas las formas de rapto. Es pensable que una mujer rapte con fines deshonestos o que lo haga con el fin de entregarle la víctima a un tercero. Está claro que la intención de menoscabar la integridad sexual del sujeto pasivo es un elemento subjetivo del tipo. En otros términos. El dolo del autor está constituido por el conocimiento y la intención de sustraer o retener a la persona. esta privación de libertad momento de ser sustraída o retenida). b ) El tipo subjetivo El rapto es un delito doloso. sin perjuicio de una eventual punibilidad por otro delito. . Creus afirmaba que.

332. NÚÑEZ. cit.. PORTE PETIT. JIMÉNEZ HUERTA. t. circunstancia en la cual ambos tipos penales concurrirán idealmente. NÚÑEZ. circunstancia en la cual. cit. 5-3-48. cit. en contra de tal posición. detenga a la víctima para abusar sexualmente de ella.. ob. por PORTE PETIT.. cit. ob. Crim.. CREUS. p. 1. t. ob. t. 334. El fraude utilizado por el autor puede consistir en que éste. 333. 333. Fallos: 6-57. p.. 254. Correc. tercer párrafo. 22. IV. cualquiera sea la gravedad de las mismas. concurren realmente con el rapto23.En igual posición se encuentra Jiménez Huerta. cit. ob. incurre en un nuevo hecho delictivo. p. razón por la cual concurrirán materialmente. t. p. . cit. 20 22 23 24 25 26 NÚÑEZ.. ya que claramente son dos acciones finales distinta~~~. ob. p. C h . IV. ob. habida cuenta de que está en la facultad del sujeto activo prolongar por un oscilante período de tiempo el sometimiento material o privación de la libertad de movimiento de la persona raptada21. Con estos elementos. 21. ob. cit. ya que "la violencia que integra ambas figuras ha sido ejercida en la misma acción y con única intención: el rapto". Sin embargo.. Es el caso del sujeto que rapta a la persona y luego la viola. NÚÑEZ. d) Concurso con otros delitos El empleo de la fuerza para raptar puede ocasionar lesiones a la víctima. ya que el delito es de resultado. cit. 1 1 p. según la posición de NúñezZS. t. Manziniz2. Si el autor del rapto consuma algún delito contra la integridad sexual. un fallo de la Cámara Criminal y Corre~cional~~ consideró que ambos tipos concurren en forma ideal. IV. Son de la misma opinión Maggiore. usurpando la función pública. p. no hay motivo para no admitir la tentativa..DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL queda subsumida por el tipo del artículo 119. del Código Penalzo.1.

es el elemento que hace a este rapto como impropio. 130. De este modo. Se nota que en este tipo penal se exige la seducción real. quien debe conocer y aceptar el hecho y los fines del autor. Soler afirma que hay que tener en cuenta que el artículo 146 del Código Penal. que si sustrae una menor de 27 El art. con su consentimiento. La razón de la mayor gravedad del rapto de la mujer casada residía en que el autor. puesto que la inmadurez mental de la víctima menor de 13 años vuelve irrelevante el consentimiento. Rapto de menor impúber Se agrava el delito si el rapto fuere de una persona menor de 13 años. En este caso. Sin esos requisitos no se daría el tipo penal. además de la reserva sexual de la esposa. Por ende debía también tratarse de una sustracción o retención de una mujer. casada en este caso. con capacidad jurídica para darlo. Esto implicaba que la agravante no alcanzaba a la mujer viuda y a la divorciada. con o sin su consentimiento. castiga al que cometiere rapto de una menor de 16 años y mayor de 13. Ello. por medio de fuerza. V. Este elemento del consentimiento de la víctima. la prisión era de dos a seis años. tutores o encargados. .I . el consentimiento ha sido prestado por la seducción del autor y la inmadurez o inexperiencia de la víctima.Rapto impropio2' V El artículo 130. Requería el tipo que la mujer casada tuviera 12 años o mas. prevé un tipo penal por el cual se agrava la privación de libertad cuando se sustrajere a un menor de 10 años del poder de sus padres. La ley exige que el consentimiento sea el fi-uto de la inexperiencia sexual del menor. Si el consentimiento ha sido dado por otra causa. lesionaba los derechos matrimoniales del marido. afirma Soler. puesto que la misma es exigida en el tipo penal de estupro. segunda parte. Por tal motivo. es decir que no hubiera sido declarado nulo al momento del hecho. y al que lo retuviere u ocultare. 2" parte. Se requería que el matrimonio fuera valido. Se trataba de una agravante del rapto propio y no de un tipo autónomo. se vuelve al tipo del rapto propio. Es una sustracción o retención consentida por seducción del menor. intimidación o fraude realizado con miras deshonestas. agravaba la pena del rapto. cuando la mujer raptada fuere casada.

sin que sea necesario que ellas se concreten. independientementede que el autor realice sus miras desho28 SOLER.". SCJBA.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL 10 años. p. por lo tanto. si no ha mediado sustracción. cuya realización constituía el objeto de su mira deshonesta -violación. de Córdoba. t. sería de aplicación el artículo 146 del Código El articulo 131 del Código Penal Este artículo contemplaba el "rapto impropio". J. B. L. 15-11-79. para menoscabar su integridad sexual-. y fue derogado por la ley 25. Como vimos precedentemente.. 123-382 El delito de rapto que tipifica el artículo 130 del Código Penal lo ejecuta quien sustrajere o retuviere.incurre en un nuevo hecho delictivo. y el rapto de menor de 12 años. El delito de rapto se consuma con prescindencia del logro de "las miras deshonestas" del autor y. que concurre materialmente con el rapto original. 11. cit. 3" Crim.. A. 31-9-82. segundo y tercer párrafos. con miras deshonestas. Jurisprudencia El delito de rapto caracterizado por las miras deshonestas de los autores. VI. aunque sea por un breve tiempo. N. Carlos A. supl. abuso deshonesto.". 350.087. L. que tratándose -en todos los casos de una mujer. O. 980-180 (342-SP) 1. fuerza o fraude: es decir. "M.requiere una privación ilegítima de la libertad y un elemento subjetivo específico: las miras deshonestas del agente. basta la privación de la libertad con tal finalidad. . ob. con miras deshonestas -ahora. si éste intenta o consuma luego el delito contra la honestidad. El rapto se consuma cuando el autor aparta a la víctima del ámbito donde se encuentra o cuando. 2. se produce la detención de ia misma. Cám. D. a una mujer por medio de intimidación. ahora estos delitos se encuentran legislados en el artículo 130. "Kawahira. no requiere para su consumación que ese propósito sexual sea logrado. etcétera.

como el del rapto y el del secuestro extorsivo. A. Casación Penal. "López. C h . de manera que resulta indiferente el logro o fmstración de dicha finalidad. 1991-C-272. 3. 3-6-94. J.nestas. Norberto J.. L. Nac. "Giménez. admite el dolo eventual y también el indirecto o de segundo grado. Rubén 1 E.".". 1995-11-299 El aspecto subjetivo de la privación de la libertad. 1990-IV-92 . como mera forma psíquica que acompaña o impulsa el acto de sustraer o retener a la víctima. y Correc. con nota de María Julia Arias Iglesias. A. sala IV. Nac. Crim. ya que el delito exige para su configuración un estado de privación de la libertad diferenciable y autbnomo. L. El rapto se integra por el simple propósito sexual.12-89. Es que la retención constitutiva del rapto requiere cierta permanencia del mantenimiento de la menor en el lugar. 21 . J. sala 1 . Cám.

" Con la incorporación de este artículo al titulo de Delitos contra la integridad sexual. por parte de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro. . la nueva normativa acarreará serios problemas en aquellos casos en que la representación de estas instituciones a las que. Ámbito de aplicación. 2" párrafo.. la ley exige el asesoramiento o representación de la víctima. Aspectos dogmáticos. Para ello. 120. Reglas sobre la participación. cualquiera sea su edad. 2. 11.DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD SUMARIO: I. 111. Antecedentes. 2" y 3". Acción penal pública.. Alcance de la norma. en el abuso sexual simple. a) Extinción de la acción. el estupro y el rapto. actualmente. El avenimiento. funcionen o tengan intención de funcionar contra la voluntad de quienes están autorizados para promover la acción penal según el artículo 72. 3. e) Contenido del avenimiento. Como ya hamos adelantado. párrafos lo. 1 Acción penal publica . l. podrá denunciar el hecho del que ha sido víctima. vagamente. f) Nuevas aportaciones a la interpretación de la suspensión del juicio a prueba. se refiere el artículo. el abuso sexual gravemente ultrajante. d) Atribuciones del tribunal. el sujeto pasivo. 1. b) Requisitos en la víctima. El artículo 132 del Código Penal establece: "En los delitos previstos en los artículos 119. la violación. c) El sujeto activo. párrafo 1" y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas.

rufianismo. Quedan excluidos los casos de corrupción.087 ha eliminado la excusa absolutoria que preveía el art. También la ley prevé el caso de la aplicación y suspensión del proceso a prueba de los artículos 76 ter y quáter.085. siempre teniendo en cuenta el interés de la víctima. El avenimiento 1 El artículo 132 del Código Penal establece además que: "Si ella fuera mayor de dieciséis años podrá proponer un avenimiento con el imputado. o en el mismo supuesto también podrá disponer la aplicación al caso de lo dispuesto por los artículos 76 ter y 76 quáter del Código Penal"'. b) Requisitos en la víctima La víctima debe ser mayor de 16 años y será ella quien proponga el avenimiento con el imputado.1 . En relación a la anterior excusa absolutoria prevista en el art. que debe ser libre. El motivo de moderna terminología de la ley es terminar con el conflicto. al estupro. Ámbito de aplicación a ) Extinción de la acción El avenimiento es una nueva institución de "conciliación" creada por la ley 25. trata de personas y los delitos atinentes a la pornografía y exhibiciones obscenas. En otros términos. El tribunal podrá excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad. a la violación. al abuso sexual simple y gravemente ultrajante. la ley establece ' . En tal caso la acción penal quedará extinguida. el sujeto pasivo debe prestar su consentimiento. Se trata de una causal de extinción de la acción. El ámbito está restringido a los delitos expresamente enumerados. prostitución. el autor sostenía que para asegurar que el consentimiento sea realmente válido. con arreglo a las exigencias del Código Civil2. esto es. y al rapto. cuando. en consideración a la especial y comprobada relación afectiva preexistente. 1. 132 en su anterior redacción: el matrimonio del imputado con la víctima. y no de la pena. La ley 25. 132. considere que es un modo más equitativo de armonizar el conflicto con el mejor resguardo del interés de la víctima.

probado este extremo. Para Creus el consentimiento. CREUS. si no se da esta condición. que haya existido una relación afectiva preexistente con el imputado y que con este avenimiento se termine el conflicto de manera más equitativa para la víctima. Creus. no habrá exención de pena. 1.. ob. pues la excusa tampoco mira a los efectos penales del delito para el ofensor. que la víctima haya formulado libremente su propuesta.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL c) El sujeto activo La ley establece que el avenimiento será propuesto al imputado. dice Núñez. N. p. p. Así mismo. requiere que también se preste el complementario del representante legal. cuyos efectos comunicantes son característicos. (ley 23. aunque el matrimonio exista. IV. En este caso lo importante es la víctima. por lo que. 260. Civ. ya que éste es un delito independiente3. que el individuo haya participado en el delito. que requiere que su aplicación haya sido solicitada libremente por la víctima. quien además puede rechazar de oficio la petición si existen circunstancias impeditivas que la ley civil prevé. ya que con ello se alcanzan los fines de la ley y hay control de que el consentimiento fue eficaz.515. 396. alcanza para la ley penal. además. d) Atribuciones del tribunal El avenimiento tal como está redactado en el Código es una institución de excepción. Esto lleva a Núñez a sostener que. Es sin duda ésta la opinión más correcta. el beneficio debe alcanzar a todos. y parece que si esto es lo que se quiere. también segun ley 23. Basta. para ser válido. Y no hay duda de que ésta es la posición correcta. podrán oponerse las personas habilitadas por el art. 168 del Cód. de acuerdo al art. y en condiciones de plena igualdad. El avenimiento no funciona como extinción de la acción en el caso del encubridor. Soler y Fontán Balestra opinan lo contrario basados en que lo que se busca por la ley es que el consentimiento sea libre. t. de acuerdo a los fines que ha tenido la norma. en primer lugar. debiendo resolver el juez.. ob. 169. La extinción de la acción alcanza a todos los partícipes del hecho ya que la eximición sigue asimilándose al perdón. t. cit. que éste lo será si la mujer ha sido restituida a casa de los padres o a otro lugar seguro. Con esto se refuerza la posición de Núñez que afirmaba que el beneficio alcanza tanto al delincuente como a cualquier otro partícipe de los hechos. Pero se exige. ' . cit. Esto requiere.515).$JÑEz.

Un lugar común entre quienes se oponían a una interpretación amplia del instituto consistía en la cita de los confusos y a veces contradictorios antecedentes parlamentarios que precedieron En este mismo sentido. da pie a que sostengamos. LANGEVIN. que era el tope que sostenía la tesis restrictiva. e) Contenido del avenimiento La ley no especifica cuál podrá ser el contenido del "avenimiento". El avenimiento queda reducido a los casos de relaciones afectivas previas como ser noviazgos. CP). Galli me ha enviado un artículo del colega Julián Langevin sobre este punto. del 13-3-99. CREUS. 7 y SS. 7 . cit. ps. el Dr. no entran en estos casos ninguno de los supuestos de agravantes.Habrá problemas. para entender qué es una relación afectiva preexistente. D. en base a esta ley.. Por lo tanto. a quienes hemos sostenido una interpretación amplia en el caso 'de la suspensión del juicio a prueba4-'. ministro de algún culto.la segunda. En efecto.. 132. amistad. p. quien sostiene una tesis sumamente interesante que consiste en dar apoyo. esta relación afectiva no puede ser ni de ascendiente. junto con los autores citados. ni de descendiente. tutor o curador.. encargado de la educación o de la guarda. f) Nuevas aportaciones a la interpretación de la suspensión del juicio a prueba Casi cerrando esta segunda edición. etcétera. hermano. Tal como está redactada la norma. claro está. Julián Horacio. que la interpretación auténtica del legislador nos ha dado la razón. ni de afin en línea recta. en los cuales la pena excede y en mucho a los tres años. Así lo afirma Langevin con estas palabras: ". que radica en la importancia que tiene la reforma legislativa al aportar una herramienta de interpretación auténtica de la voluntad del legislador y la finalidad del instituto de suspensión de juicio a prueba. La suspensión del juicio a prueba (art. art. la cuestión es la siguiente: al incluir algunos delitos de este título. 4-' . lo que seguramente acarreará la discusión acerca de si el solo "perdón" de la víctima será admisible4. en E.

316. t. NÚÑEZ. 1 p.. afines en línea recta.Núñez afirma que se trata de un agravamiento de la pena establecida por la norma general sobre la complicidad secundaria. 263.Soler. del Código del Perú de 1862. . ps. CREUS. derogando la regla del artículo 46 del Código Penal5. p. el establecimiento de un medio idóneo para la resolución de los conflictos. aunque no modifica el tipo de cooperación constitutiva de la complicidad secundaria6. cit. cooperaren a la perpetración de los delitos comprendidos en este título. que pasa al Proyecto Tejedor.. da por tierra con esos argumentos y demuestra claramente que la voluntad del legislador y la finalidad de la ley fue. con abuso de una relación de dependencia. Aspectos dogmáticos Para Creus. dado que la pena del cómplice primario tiene la misma pena que el autor. a aquellos cuyo máximo en abstracto no superase los tres años de prisión. 8. serán reprimidos con la pena de los autores". Antecedentes La norma tiene origen en España de 1848. ob.087. El artículo 133 establece que "Los ascendientes. La sanción de la nueva ley.DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL a la sanción de la ley 24. cit. 2.. en base a los cuales consideraban que se limitaba a los delitos correccionales. de poder. t. permite la suspensión del juicio a prueba en delitos que contienen una escala penal máxima de quince años de prisión. el fin de la norma es agravar la sanción al partícipe secundario. hermanos y cualesquiera persona que. 398 y 399. El Código de 1886 lo toma y es el proyecto de 1891 es el que establece la redacción anterior a la reforma introducida por la ley 25. . ob. evitando el estigma de la condena y permitiendo el descongestionamiento de la función judicial en un marco más a m p l i ~ " ~ . cónyuges. es decir. convivientes. de autoridad. de confianza o encargo. ob. y es. 1. 1 1 Reglas sobre la participación 1.~ . cit. descendientes. IV. 4-2 LANGEVIN.

p. p. siendo aplicables los conceptos ya explicados. Ya nos hemos referido anteriormente a quienes se encuentran en relación de dependencia. descendiente.. afirma que se deroga la disminución de un tercio a la mitad que forma la base del artículo 46 del Código Penal7.. p. 3. IV. ob. cit. NÚÑEZ.por último. afines en línea recta y hermanos. etcétera. de autoridad o de poder. 1. psicólogo. 111. ob. 263. de confianza o encargo. Alcance de la norma Se agrava la pena para los cómplices habida cuenta de la relación parental o de confianza existente entre estos actores del hecho y la víctima. 353. El parentesco consanguíneo tanto puede ser matrimonial como extramatrimonial. Una relación de confianza será la que tiene el cómplice con la víctima. cit. de autoridad. tales como la niñera y el niño que cuida8.. 399. de poder. t. Será una relación de encargo. como ser la del sacerdote. SOLER. 206 . CREUS. La ley comprende a los ascendientes. ob. cuando la persona tenga a la víctima bajo su cuidado. t. La ley además incluye a las personas que abusan de una relación de dependencia. t. cit.

. . . . . . . . . . . . 17 Antecedentes históricos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Disposición legal . . . . . . . .1) Doctrina subjetivista . . . . . . . . . .ÍNDICE SUMARIO PRÓLOGO LA SEGUNDA EDICIÓN. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . PRÓLOGO LA PRlMERA EDICIÓN . . . 18 Bien jurídico protegido . . 8 A El bien jurídico protegido en los delitos contra la integridad sexual . . . . . . . . . . .2) Doctrina objetivista . . 20 1. . . . . .20 b) Las tesis existentes en la doctrina sobre los actos que constituyen el abuso sexual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 b.'. . . . . . . . . . . . . . . Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 . . . . . . . . . . .20 a) Conceptos generales . . . . . . . . . . . IV. . . . . . . . . . . . 11. . . . . . . . . . . . . . . . . . 111. . . . 7 A . . . . . . . . . 11 CAPITULO I EL DELITO DE ADULTERIO EL DELITO DE ABUSO SEXUAL SIMPLE (EN REEMPLAZO DEL "ABUSO DESHONESTO") 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .18 El tipo penal del abuso sexual . . . 22 b . . . . . . .

. . . . .. . . . . . . . . . . 24 d) Modalidades del abuso sexual . . . . . .V: VI . . .. . . . . . . .1. . . . . . . c) Sujeto activo y sujeto pasivo . . . . . . . Disposición legal . . . . . . . .. 31 d. . ... . . . . . . 38 Consumación y tentativa . . . . . .. . . . . . .3. . . . . .. . . . . .. . . . . . .. . . . . . . . . . . .. . . . . . . . .. .. . . . . . . . . .2) La resistencia . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . .. . . . . . . . . . .. . . . .. . . .4.. . .1) Víctima menor de 13 años . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .3) La sorpresa .41 Jurisprudencia . . 48 . . . . . . . . . . . . . .. . 33 d. . . . . . . . . . . . 47 1. . .37 a) La opinión doctrinaria . . . . . . . . . . . .. . .3) Mediante abuso coactivo de una relación de dependencia. . . . . . . 27 d . . . . . . . 29 d. . . . .. . . . . . . . . .4) Víctima sin consentimiento libre . . . . . 32 d. . . . . .. . . 47 a) Acción: abuso sexual . . . . . . . . VI1. . . . . . .. . . . . . . . . . . . .. . .40 Acción penal .. 26 d l l ) Uso de violencia . . . . . 26 d. . El tipo subjetivo . ..4.. . 47 a. . .. ...1.. . 33 d. . . . . . . . . .. . . . . . . VI11. . ... .. . . .. . . . . . . . . . . Tipicidad . . . . . . . . . . . . . . . . .1 Por las circunstancias de su realización . .1) Acoso sexual .. 47 11.1) Víctima privada de razón . .2) Víctima privada de sentido.. . . . . 48 a . . . . . Pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .2) Uso de amenazas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... . . . . . . . . . . . . .1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . . .. . . .1) Duración en el tiempo . . 36 2 . . . . . . . . . 37 b) Concepto del tipo subjetivo en nuestra opinión . . . . . . .4. autoridad o poder . . . . . . . . . . .. . . . . . . .. . .. . . . . . . .. . ... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 d. 35 e) Consentimiento y exclusión de tipicidad . . 34 d. . . . . . . . . . . . . .3) Víctima imposibilitada de resistir el acto . . . . . . . .. . . . ... . .. . . . . . . .42 ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE 1. . . . . . 28 d. . ..39 Concurso de delitos . . . . . . . . . . . . . . . . Tipo objetivo . . . . . . . . . . . .. . . . . .

. . . .. . Acción penal . .4) Falta de consentimiento libre . . . . . . la imaginación del legislador y la letra de la ley . . . . . . . . . . . . . . . . .70 d. . . . . . . . Consumación y tentativa . . . . . 111. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 El tipo penal de la violación . . . . . . .54 Antecedentes históricos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 5. . . Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 74 e. . . 59 b) El problema de la fellatio in ore. . . . . . . . . . . . . . 74 2 . . . . . . . . . . . . . . . . 84 . . . . . . . . .2) El concubinato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 111. . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .2) Sometimiento gravemente ultrajante . . . . . . . . . . . . . .3) La prostituta . . . . . . . .a. . . . . . . . . . . . .3) Abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . Consumación y tentativa . . . . . . . . . . . .1) El matrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 d) Sujeto pasivo . . . . IV. . . .75 a) Problemas referidos al error. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 e. . 72 d. . . . . . . . . . 83 6 . . . . . 74 e. . . Pena . . . . . . . . . 74 e. Concurso con otros delitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 El bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 b) Tipo subjetivo . . . . .3) Sujeto activo y sujeto pasivo . . .59 a) Acción: acceso carnal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 e) Modalidades de la violación . . . . . . . . . . . . 52 ABUSOSEXUALCONACCESOCARNAL (VIOLACIÓN) 1. . . . . V. . . . . . . . . . . . . . 64 c) Sujeto activo . . . . . . . . . . . . . 51 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tipo subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . .. . . .. . . . . . . 69 d . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Las acciones típicas . . . . . . . . . . . . . . . 79 4 . . . . . . . . . . . . . . . . 59 1. . . . . . . . . . de autoridad o de poder . . . . .. . . . .2) Cuando mediare violencia o amenazas. . . . . . . . . . . . . . . . 11. . 48 a. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Significado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 Disposición legal . . . . . .1) Víctima menor de 13 años . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 3. . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . . . 95 8. 94 7 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Disposición legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . Agravación por el resultado . . . . . . . . . . . . .a) Ministro de un culto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Jurisprudencia . . Agravante cuando el hecho fuera cometido conira un menor de 18 años. . . . . . . . . 96 9. . . . . . . . . . . . . . a. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Concepto . . . . . . . . . Agravantes de los tipos penales contenidos en el artículo 119 del Código Penal . . . . 89 2. . . . . . . . . . . . . . . . . Tutor o curador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 3. 85 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84 VI1. . . 86 a) Grave daño a la salud fisica o mental de la víctima . . . . .110 . . . . . . IV. . . . . .VI . . Agravante por la calidad del autor . . . . . . . . . . . 97 EL DELITO DE ESTUPRO 1. . . 97 VI11. . . Agravante por pluralidad de autores . . . . . . . . .106 . . . . . Pen. . . . . . . . . . . . . .b) Agravante cuando el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave y hubiera existido peligro de contagio .) . . . . . . . . . . Antecedentes nacionales . . . . . . . . . 86 b) Resultado de muerte (art. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .2) Sujeto activo . . . . . . . . . . 108 a. . . . . . . . . 107 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Agravantes en los casos de los párrafos 1" y 2" del artículo 119 del Código Penal . . . Agravante por la calidad del autor: personal policial o de seguridad . . . . . Agravante por el uso de armas . . . El tipo penal . . . . 93 6. . . . . . . . . . . . . Agravación por el parentesco . . . . . . . . . . . . . . . .108 108 a) Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107 1. . . . . . . . . . . . Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . 106 Análisis del tipo de estupro del Código de 1922 . . . . . . . aprovechando la situación de convivencia preexistente con el mismo . 111. . . . 92 5. . . . . . . . . Cód . . . . . . . . . . 90 3. . . . . 11. . . . . . . . . . . . . . . . . . Encargado de la educación o guarda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 4 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 3. . . . . . . 124. .105 . . . . . . .1) Acceso camal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 111 1 V. . . . . . . . . . 123 . . . . . . . . . . . . . .119 Consumación y tentativa .1) La seducción. .. . . . . . . . . . . . . . . .. . .. . . . . . 125 . . .. 110 b . .. . . 115 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1) La seducción . . . . . . . b) Sujeto pasivo . .. .. . . Clases . . . . . . . . . .121 . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . 1. . . . . . . . . . . . . . . . .118 2 . . . ... . . . . . .. . . . . . . . . . 1. . . . . c.. . . . . . . . . . . . . . .125 . . . . . . . . . . . . VI . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . .087 I. . . Agravantes del delito de estupro . . . . . . . . VI1. . c) Sujeto pasivo . . . . . . . . . 117 c. . . . . . . .114 1. VI11. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 1. . . . . .Nociones generales . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . .123 Agravantes del delito de violación . . . . . .V. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .114 . . . . Agravantes .120 . . . . . El delito de estupro fraudulento . . . .. . .119 a) Casos de error . . abuso deshonesto y ultrajes al pudor . . .. . . . . . Acción penal . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . .2) El sistema actual . . . . .113 El tipo penal . . . . 120 . . . .120 Concurso con otros delitos . . . . . . .3) El aprovechamiento . . . . . . . . . . .. . .114 a) Abuso sexual gravemente ultrajante o acceso camal . . . . . . . 123 Corrupción. . . . . Tipo subjetivo . . . . .. . . . Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 El tipo penal de "estupro" según la ley 25. . . . . . . . . . . . .087. . . . . . . . . . . . . . .. . . .. . . . 123 . . . . IX .. . . . . . . . . . . . 114 b) Sujeto activo . . . .122 CAP~TULO VI ARTÍCULOS DEROGADOS POR LA LEY 25. . . .. . . . . . . . . . . . XI . . . Disposiciones legales . . 1 . . . . . . Jurispmdencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . .116 c. . . . . . . . . . . . . . . . . X. . Pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . .

. . 139 c) Sujeto activo y pasivo . . . . . . . . . . 153 d. . . . . . . Agravantes de la corrupción . . . . . . 144 b) Violencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 1 . 1 132 . . . . . . . . Corrupción de menores . . . . . . . . . . . . 153 2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .2) El error . . . . . . . . . . . . .2) Facilitación de la corrupción de menores . . Concurso con otros delitos . . . . . . .2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1) Acción de corromper . . . . . . . . . .132 a . . . . . . . . . .142 d . . . . . . 146 g) Hermano. . . . . . . . . . . . . . . . . .150 1. . .146 e) Cónyuge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146 f) Persona conviviente . . . . . . . . . . Agravantes de la prostitución . . . 141 d) Tipo subjetivo . . . . . . . 131 4 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 2. . . . . . . 1) La @remoción de la corrupción de menores . . . 150 . . . . . . . . . 136 b. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 b) La promoción y facilitación de la prostitución de menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Prostitución de menores. . . . . . . . . . . . 145 d) Ascendientes . . . . . . . . .153 3. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Consumación y tentativa . . . . . . . . . b) Promover y facilitar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . tutor o persona encargada de la educación o guarda . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 . 145 c) Amenaza. . . . . . . . . . . . . . Tipicidad . . . .150 a. . . . . . . . . . . . . . . .132 . . . . . . . . . . . . 111. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 a) Engaño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Consumación y tentativa . . . . . 149 . . . . . . . 136 b . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Tipo subjetivo . . . .127 3. . . . . . . . . . . . . . . . . 147 4 . . . . . Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . a) Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. . . . . . . . . . .142 d. . . . . . . . . . . . . . . . 1) El dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .152 c) Sujeto activo y pasivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Antecedentes legislativos . . . . . abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción . . . Tipicidad a) Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . La corrupción y la prostitución como estados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 . . . . . . . . . . . . . . .1) La acción de prostituir . 146 3. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1) El dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Antecedentes históricos . . . 167 1. . . . . . . . . . . . . . .169 111. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 . . . . . .1) Los elementos subjetivos del tipo: las finalidades de quien promueve o facilita . Juris~mdencia . . . . . . . . . . . . . . . . . .169 1. b) Tipo subjetivo . . . . . . 154 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tipo subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Trata de menores de 18 años . . . Explotación económica . . . .168 4 . . . . . . . . . . 168 2 . . . . . . . . . .3) Satisfacción de deseos ajenos . . . . . . . . . . b. . . Medios comisivos . . . . . . . . . . . . . . . .168 3. . . . . . . . . . . . . . . 159 . . . . . . . . . . . . 167 b) Sujeto activo y sujeto pasivo . . . . . . . VI . . . . . . . 166 111. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 b. . . . . . . . . . . 157 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .155 b. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Disposiciones legales . . . . . . . . . . . . Disposición legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Prostitución de mayores de edad . . . . . . . . . . . Trata de mayores de 18 años . . . 1. . 167 a) Acción típica . . . . . . . . . . . . . . Agravantes de la trata de menores . .IV. . 156 V. . . . . . . . . . . . . . . Consumación y tentativa . . . . . . . . . . . 154 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tipo objetivo . . . . Tipicidad . . . . . . . . . . . . . 160 TRATA DE PERSONAS PARA QUE EJERZAN LA PROSTITUCI~N 1. . . . . . . . 171 1. . . . . . . . a) Tipo objetivo . . . . . . . . . . Promoción y facilitación de la prostitución de mayores de edad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .2) El ánimo de lucro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .159 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 11. . . . . . . . . . . . Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Explotación económica del ejercicio de la prostitución de la víctima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 . . . . . . . . . . .

. . . . . . . . .187 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Las garantías constitucionales y la prensa . . . . Disposición legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .181 . . . . . . Tipicidad . . . . 185 . CAPÍTULOXI RAPTO 1. . . . . . . . 189 . . . . . . . . . . Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . . . . . Consumación y tentativa V. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 b) Sujeto activo y sujeto pasivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 b) La pornografía . .188 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tipo subjetivo . . . . . . . . . . . .1 . . . . 175 c) La publicidad . . . . 187 . . . . . . . . .189 1. . . . . . . . VI1. . . . . . 174 a) Las acciones propiamente típicas . . . . . . . . . . . 49 y 128 del Código Penal . . IV. . . . El problema de los artículos . . .182 VI . . . . . . . . Tentativa . . . . . . . 182 . . . VI. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 . . . . . . . . . . . . . . . . . . .180 d) Sujeto activo y sujeto pasivo . . . . . . . . . . . 183 EXHIBICIONES OBSCENAS Disposición legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III . .189 . . . . . . . . . . . . 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . Acción penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 1 111. . . . . . 11. . . . . . . . . . . . . Antecedentes históricos . . . Jurisprudencia . . . . . IV. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .191 1 . . Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . Antecedentes históricos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 V. . . . . . . . . . . . . . . . . Consumación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 Bien jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . 2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 a) Acción típica. . . Tipo subjetivo . . . . . . . . . . El tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . Tipicidad . . . 191 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 El artículo 131 del Código Penal . . . . .. .. . . . . . . . . . 203 e) Contenido del avenimiento . . . . . . . .. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .196 196 b) El tipo subjetivo .. . . . . . . . . . . . . . . . . 202 b) Requisitos en la víctima . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 1 1. . Alcance de la norma . . . . . . Aspectos dogmáticos. . . . . . . . . . . . . . . .. . .. . . . . 202 a) Extinción de la acción . . . . .205 .. . . . .. ... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Rapto impropio. . .. . . . . . . . . . . . . . . 197 IV. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . .3) El sujeto pasivo . . . . . .. . . . .. . . El rapto propio . . . . . . . .202 c) El sujeto activo. . . . . . . . . . . . 199 DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD 1. . . El avenimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .192 a. ... . . . . . .4) El sujeto activo .205 2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .206 . . . . . . . .2) Medios cornisivos .. . . . . . . . . . . ..1 1. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . .. . .. . . . . . . 202 1. . . . . . . . . . . . . . . . . Tipicidad . . . . . . . . Reglas sobre la participación . . . . . . .. . . . . . . .. . . . . .195 a. . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 11. . . . . . . : . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . 198 V. . Jurisprudencia. Ámbito de aplicación . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . 199 VI . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .205 1 . . . . 196 d) Concurso con-otros delitos . . . . . . . . .1) La sustracción y la retención . . . . 192 a) Tipo objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 111. .. . . . . .204 f ) Nuevas aportaciones a la interpretación de la suspensión del juicio a prueba . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . .. Acción penal pública .. . Rapto de menor impúber . . . . . . . . . .. . . . .203 d) Atribuciones del tribunal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... . . . . . . . c) Consumación y tentativa . . . . . . . . . . . . . . . . Antecedentes . .. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .194 a. . 192 a. . . . . . . . . . . . .