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FUENTE:

http://www.bci.cl/empresarios/herramientasgestion/pymecapitulo12_act.html

FORMAS JURIDICAS DE ASOCIACION U ORGANIZACION


2.3 TIPOS SOCIALES. En nuestra legislacin existen variadas formas de sociedad. Las diferencias entre ellas responden a diversos elementos, como son, por ejemplo, la actividad que desarrollan, el objeto a cumplir, la responsabilidad de los socios, la forma de enterar los aportes, la naturaleza de los aportes, la forma de constituirse, etc. Por lo general, salvo prohibicin legal en contrario, son los propios socios quienes deciden la forma de sociedad ms adecuada a los fines perseguidos y las actividades que realizarn y tienen amplia libertad para establecer en el pacto social todos los acuerdos y convenciones que estimen convenientes para el mejor cumplimiento de sus objetivos, con la nica limitacin de no poder pactar acuerdos contrarios a la ley, a la moral y a las buenas costumbres. Las sociedades tambin admiten numerosas clasificaciones. As por ejemplo, de acuerdo a sus finalidades, pueden ser civiles o comerciales; de acuerdo a la forma de su organizacin y formas de aportar el capital, pueden ser colectivas en comandita, o annimas, etc. 2.3.1 SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES. Las sociedades, segn su objeto, se clasifican en civiles y comerciales. Las civiles tienen por objeto ejecutar actos civiles, mientras que las comerciales o mercantiles son aquellas que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Para estos efectos, se consideran actos civiles todos aquellos que no son considerados actos de comercio por la ley. Se consideran actos de comercio, entre otros, la compra y permuta de cosas muebles con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas; la comisin o mandato comercial; las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, etc.; las operaciones sobre letras de cambio, pagars o cheques; y las operaciones de banco, de cambio o de corretaje(2). Ejemplos de actos tpicamente civiles seran: la prestacin de servicios profesionales o la compraventa de inmuebles sin el nimo de revenderlos. Cabe tener presente que las sociedades sern comerciales, siempre que la descripcin del objeto social contenida en sus estatutos contenga la ejecucin de uno o ms actos de comercio (aunque el objeto sea predominantemente civil), independientemente de si la sociedad los ejecuta o no en la prctica. Asimismo, hay tipos de sociedades que la ley considera siempre comerciales, sin importar su objeto, como la sociedad annima. La importancia de esta distincin radica en que la legislacin aplicable para sociedades civiles y comerciales es distinta. Esto es de especial relevancia en materia de quiebras, en la que la ley es ms exigente con las sociedades comerciales. (2) El Artculo 3 del Cdigo de Comercio seala textualmente lo siguiente: "Artculo 3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1. La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial. 2. La compra de un establecimiento de comercio. 3. El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas. 4. La comisin o mandato comercial. 5. Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. 6. Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.

Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos. 8. Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa. 9. Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros. 10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. 11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje. 12. Las operaciones de bolsa. 13. Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y vituallas. 14. Las asociaciones de armadores. 15. Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas. 16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo. 17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios y salvamentos. 18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales y tripulacin. 19. Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves. 20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza." 2.3.2 SOCIEDADES DE PERSONAS Y SOCIEDADES POR ACCIONES. Asimismo, las sociedades pueden clasificarse en sociedades de personas o por acciones. En las sociedades de personas, la persona del socio es determinante por lo que no es indiferente a los dems socios, ni tampoco a terceros, interesados que un socio ceda su calidad de tal a otra tercera persona. En consecuencia, el derecho de los socios en la sociedad est representado por cuotas o porcentajes en el capital social, que slo pueden cederse con el consentimiento de los dems socios por medio de una modificacin social a los estatutos. En las sociedades por acciones, por el contrario, la persona del accionista es menos importante, por lo que su derecho est representado por acciones que son libremente transferibles. Son sociedades de personas las sociedades colectivas, las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades en comandita simples. Son sociedades por acciones las sociedades annimas y las sociedades en comandita por acciones. 2.3.3 SOCIEDADES COLECTIVAS, DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, EN COMANDITA Y ANNIMAS. Segn su organizacin, las sociedades se clasifican en colectivas, de responsabilidad limitada, en comandita y annimas. Hoy en da las formas sociales ms utilizadas son las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas, por lo que les dedicaremos una seccin aparte a estas ltimas. 2.4 LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 2.5 LA SOCIEDAD ANNIMA. 2.4 LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 2.4.1 LEGISLACIN APLICABLE. Este tipo social est regido por la Ley N 3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada. Ley N 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada(3) se public en el Diario Oficial el 14 de marzo de 1923, y ha tenido varias modificaciones a la fecha. Supletoriamente estas sociedades quedan regidas por el Cdigo de Comercio (en caso que la sociedad tenga un carcter comercial), o por el Cdigo Civil (en caso que la sociedad tenga un carcter civil). 2.4.2 CONCEPTO.

7.

La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad de personas que se caracteriza, fundamentalmente, por el hecho de que los socios no responden personalmente de las obligaciones sociales frente a terceros, sino slo hasta el monto de sus aportes. 2.4.3 CARACTERSTICAS. La sociedad de responsabilidad limitada presenta las siguientes caractersticas bsicas. (a) Naturaleza. Son sociedades de personas, y pueden ser civiles o comerciales, segn el objeto del negocio. (b) Administracin. En las sociedades de responsabilidad limitada, los socios tienen amplia libertad para elegir la forma de administracin. Por regla general, son administradas por los socios de la misma o por mandatarios elegidos de comn acuerdo. En caso de ser administrada por los socios, stos pueden actuar por s o a travs de apoderados designados para tal efecto. Tambin es posible encomendar la administracin a un directorio elegido por los socios 3) Ley N 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada se public en el Diario Oficial el 14 de marzo de 1923, y ha tenido varias modificaciones a la fecha. (c) Responsabilidad de los socios. En este tipo de sociedades, la responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus respectivos aportes. En consecuencia, no responden personalmente por las deudas de la sociedad. d) Cesibilidad de los derechos de los socios. Por tratarse de una sociedad de personas (ver Seccin 2.3.2 de este captulo), los derechos de los socios en la sociedad (representados por cuotas o porcentajes en el capital social) slo pueden cederse con el consentimiento de los dems socios, por medio de una modificacin social a los estatutos. (e) Giro y objeto permitido. Estas sociedades pueden ejercer cualquier actividad lucrativa lcita, sea civil o comercial, que no sea contraria a la moral, las buenas costumbres, al orden pblico o a la seguridad nacional. Por excepcin, no constituyen actividades lcitas para este tipo de sociedades, las siguientes: (i) Actividades bancarias; (ii) Actividades financieras; (iii) Actividad aseguradora (compaas de seguros); y, (iv) Actividad de administracin de fondos de pensiones y fondos mutuos. 2.4.4 FORMALIDADES DE CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. (a) Generalidades. Las sociedades de responsabilidad limitada se constituyen por escritura pblica, la que debe cumplir con los requisitos que seala la ley. Esta escritura pblica y sus modificaciones posteriores son lo que se denomina el pacto social o estatutos de la sociedad, ya que contienen el acuerdo de los socios respecto del contrato de sociedad. Como sealamos anteriormente, en ausencia de estipulacin expresa en el pacto social, rigen en forma supletoria las normas contenidas en la Ley N 3.918, el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil. Luego de otorgada la escritura pblica, un extracto de la misma, autorizado por un notario pblico, debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial, todo dentro de los 60 das corridos contados desde la fecha de la escritura pblica. Cualquier modificacin a los estatutos de la sociedad debe cumplir con las mismas formalidades (escritura pblica en que los socios acuerdan modificar los estatutos, y un extracto inscrito y publicado de la misma, en la forma antes sealada). (b) Requisitos de la escritura pblica de constitucin. La escritura pblica de constitucin de una sociedad de responsabilidad limitada debe contener, a lo menos, los siguientes datos o indicaciones: 1) Los nombres, apellidos y domicilios de los socios.

2) El nombre de la sociedad, denominado razn o firma social. A este respecto, sta debe contener el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto de la sociedad. Asimismo, deber terminar con la palabra Limitada. Por ejemplo: Uno de los socios es don Juan Prez Zapata y el giro social es la curtiembre de pieles. Una opcin de razn social sera: Prez y Compaa Limitada; Otra opcin sera: Curtiembre El lamo Limitada ; o, Finalmente una combinacin de ambas opciones: Curtiembre Prez Limitada. La incorporacin de la palabra Limitada a la razn social es de extrema importancia, ya que el hecho de no incluir esta ltima palabra en la razn social, hace que los socios sean solidariamente responsables de las obligaciones sociales. 3) Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Si se omite esta mencin, la ley entiende que la administracin corresponde a todos y cada uno de los socios(4). 4) El capital o aporte que entrega o promete entregar cada uno de los socios. Respecto de este punto, cabe hacer algunas precisiones: (i) El aporte puede consistir en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes, incluyendo derechos o privilegios; en el trabajo manual o la mera industria, y en general cualquier cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad. A los socios que aportan dinero o bienes se les denomina socios capitalistas, y a los socios que aportan slo su trabajo o industria, socios industriales. (ii) Es necesario sealar el valor que se asigne a los aportes que no consistan en dinero o, la forma en que deba hacerse la avaluacin de los aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. 5) El objeto o giro de la sociedad. 6) La forma en que se repartirn las utilidades y prdidas entre los socios. Si se omite esta mencin, la ley entiende que las utilidades y prdidas se distribuirn entre los socios capitalistas a prorrata de sus aportes, mientras que los socios industriales recibirn una participacin en las utilidades equivalente al aporte capitalista ms mdico y no participarn en las prdidas. 7) La duracin de la sociedad. Existe discusin en la doctrina respecto de si las sociedades de responsabilidad limitada pueden tener una duracin indefinida. En consecuencia, para evitar problemas se acostumbra sealar en el pacto social que la vigencia de la sociedad se prorrogar automticamente a su vencimiento si ningn socio manifiesta su intencin en contrario(5). En todo caso, si se omite la duracin de la sociedad, se entender que fue constituida por toda la vida de los socios (salvo el derecho de renuncia). Si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender constituida durante todo el tiempo que dure el negocio. 8) La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares. Si se omite esta mencin en la escritura, los socios slo tienen derecho a hacer retiros a cuenta de utilidades al aprobarse el balance respectivo, salvo que la mayora de los socios aprueben retiros adicionales. 9) La forma en que se efectuar la liquidacin y divisin del patrimonio social. De omitirse esta mencin, el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio establecen reglas especiales para ello, dependiendo de si la sociedad es civil o comercial. 10) La forma de resolucin de los conflictos sociales, ya sea por arbitraje o por la justicia ordinaria. En caso de faltar esta clusula, la ley establece que los conflictos sociales sern resueltos por un rbitro de derecho. 11) El domicilio de la sociedad. En caso de omitirse esta mencin, la sociedad se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura de constitucin de la sociedad. 12) Los dems pactos que acordaren los socios. (4) La ley entrega normas supletorias de administracin distintas en el caso de sociedades civiles y sociedades comerciales. (5) Esta intencin en contrario debe expresarse por escritura pblica en el plazo estipulado en los estatutos (por ejemplo, a lo menos seis meses antes que se cumpla el plazo de vigencia original de la sociedad o de la prrroga que se encuentre vigente). Asimismo, debe tomarse nota de esta escritura al

margen de la inscripcin social en el Registro de Comercio respectivo con anterioridad a la fecha fijada para la disolucin. (c) El extracto. Adems de la escritura pblica ya descrita, la Ley N 3.918 exige la confeccin de un extracto de la misma, en el que se deben resumir ciertas estipulaciones del pacto social que la ley ha considerado importantes. Este extracto debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial, todo dentro de 60 das corridos desde la fecha de la escritura pblica de constitucin. Las menciones que debe contener el extracto son las siguientes: 1. La individualizacin de los socios (nombres, apellidos y domicilio de cada uno); 2. La razn o firma social; 3. Los aportes prometidos o enterados de cada socio. En caso de aporte de bienes muebles o inmuebles, el respectivo avalo que los socios acuerden, o en subsidio, la forma de efectuar su avaluacin, salvo que se trate de aportes de dinero o industria; 4. El giro u objeto social; 5. La duracin de la sociedad; y, 6. La fecha de la respectiva escritura y la indicacin del domicilio del notario que la otorg. 2.4.5 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE UNA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. a) Para los socios, una de las ventajas de una sociedad de responsabilidad limitada es la posibilidad de invertir en un negocio, a travs de la sociedad, sin exponerse a riesgo personal en caso que el mismo falle. b) En trminos generales, las sociedades de responsabilidad limitada son ms fciles de administrar que las sociedades annimas. Deben cumplir con menos regulaciones que las sociedades annimas, no requieren de un directorio y no es necesario que celebren juntas. c) Al momento de preparar los estatutos de la sociedad, las sociedades de responsabilidad limitada ofrecen gran flexibilidad (por ejemplo, el objeto de la sociedad puede ser tan amplio como los socios quieran, el monto del capital puede ser el que los socios quieran y pagarse en el tiempo que los socios quieran y las utilidades pueden ser distribuidas en la forma que los socios decidan). d) Una de las desventajas de las sociedades de responsabilidad limitada es la necesidad de contar con la unanimidad de los socios para adoptar decisiones relativas a diversas materias, como las modificaciones a los estatutos. Especficamente, los socios no pueden transferir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de los dems socios, puesto que esta materia requiere de una modificacin a los estatutos de la sociedad. 2.5 LA SOCIEDAD ANNIMA. 2.5.1 CONCEPTO. Las sociedades annimas estn regidas por la Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas(6) y por el Reglamento de Sociedades Annimas, aprobado por Decreto Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda(7). La sociedad annima es una sociedad por acciones, lo que significa que los derechos de los accionistas estn representados por acciones libremente transferibles. En consecuencia, la persona del accionista es menos determinante al momento de modificar los estatutos de la sociedad y de transferir las acciones. Es por ello que la Ley N 18.046 define a la sociedad annima como una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, ms que como una asociacin de personas. (6) La Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas se public en el Diario Oficial el 22 de octubre de 1981, y ha sido modificada en diversas oportunidades a la fecha. (7) El Decreto Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda, que contiene el Reglamento de Sociedades Annimas, fue publicado el 13 de noviembre de 1982. 2.5.2 CLASIFICACIN. La Ley N 18.046 distingue entre sociedades annimas "abiertas" y "cerradas".

b. c. d.

Son sociedades annimas abiertas aquellas que cumplen con alguno de los siguientes requisitos: a. Aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la Ley de Mercado de Valores (Ley N 18.045, publicada el 22 de octubre de 1981 y sus modificaciones posteriores); Aquellas que tienen 500 o ms accionistas; Aquellas en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de cien accionistas; o Aquellas que se inscriban en el Registro de Valores voluntariamente o en cumplimiento de una norma legal. Toda otra sociedad annima se considera como cerrada, siendo sta la gran regla general. Las sociedades annimas abiertas estn sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros. Deben asimismo, inscribirse en el Registro Nacional de Valores y observar las disposiciones legales especiales que les sean aplicables. Una sociedad annima cerrada podr pasar a ser considerada abierta tan pronto cumpla con una de las causales descritas en el prrafo anterior, debiendo en consecuencia modificar sus estatutos en la primera modificacin que se les introduzca. En este manual nos limitaremos a describir las caractersticas de las sociedades annimas cerradas, ya que la mayora de las Pymes que operan a travs de sociedades annimas, lo hacen a travs de sociedades annimas cerradas. 2.5.3 CARACTERSTICAS DE UNA SOCIEDAD ANNIMA. Las sociedades annimas presentan las siguientes caractersticas bsicas: 2.5.3.1 Naturaleza de una sociedad annima. Son sociedades por acciones, y por ley se consideran siempre mercantiles o comerciales, an cuando se formen para la realizacin de negocios de carcter civil. 2.5.3.2 Responsabilidad de los accionistas por las deudas sociales. Al igual que en las sociedades de responsabilidad limitada, los accionistas slo responden de la obligacin de pagar las acciones que han suscrito en la sociedad. En consecuencia, no responden personalmente por las deudas de la sociedad. 2.5.3.3 El capital y las acciones. (a) Divisin del capital en acciones. La sociedad annima es una sociedad por acciones. Esto significa que su capital est acreditado en ttulos valores esencialmente transferibles que se denominan acciones, sin perjuicio de lo que se seala en la letra (d) ms abajo. Las acciones deben ser nominativas, es decir, el ttulo accionario respectivo debe estar a nombre del accionista dueo. El capital social puede estar dividido en acciones de distintas series, es decir, en acciones con distintas caractersticas o derechos (por ejemplo, pueden existir acciones con distintos derechos en cuanto a voto y reparticin de utilidades, o si las acciones tienen valor nominal, pueden existir series de acciones con distinto valor nominal). Asimismo, las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. Son acciones ordinarias aquellas que gozan de todos los derechos que establece la ley (por ejemplo, derecho a participar en junta de accionistas con voz y voto y el derecho a percibir dividendos). Son acciones preferidas o privilegiadas, por el contrario, las acciones que gozan de derechos, preferencias o privilegios especiales, como por ejemplo un derecho mayor a percibir dividendos. Las preferencias de las acciones deben constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones debe hacerse referencia a ellas. Las preferencias pueden durar slo un tiempo determinado por lo que no podrn estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia. Tampoco podrn estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Ejemplo: Una sociedad puede tener acciones Serie A (ordinarias) y Serie B (preferidas). Las Acciones Serie A, por ser ordinarias, gozan de todos los derechos que les confiere la ley: derecho a un voto por accin, derecho a dividendos, etc.

Por su parte, las Acciones Serie B (preferidas) tienen un derecho mayor a percibir dividendos. Este es un mecanismo muy utilizado por las empresas cuando requieren financiamiento en momentos de crisis: se aumenta el capital de la sociedad para adquirir fondos de terceros, a quienes se les ofrece una mayor participacin en las utilidades por un tiempo determinado. En algunos casos se establece que las acciones preferidas no tendrn derecho a voto, pero s tendrn derecho a una mayor participacin en los dividendos. De esta manera los accionistas originales obtienen fondos sin perder el control de la administracin, aunque sacrificando en parte su derecho a percibir dividendos. (b) Monto del capital y valor de las acciones. El capital de una sociedad annima debe estar expresado en forma precisa en los estatutos y slo puede ser modificado por reforma de ellos. Sin embargo, dicho capital y el valor de las acciones se entienden modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas aprueba el balance de un ejercicio. Las acciones de una sociedad annima deben ser de igual valor. Si el capital est dividido en acciones de distintas series, las acciones de una misma serie deben tener igual valor. Las acciones pueden tener valor nominal o no tenerlo. Por acciones con valor nominal nos referimos a aquellas respecto de las cuales se establece un valor determinado en los estatutos, producto de dividir el capital nominal a la fecha de la constitucin por el nmero de acciones. Las acciones sin valor nominal son aquellas respecto de las cuales no se establece un valor especfico en los estatutos. A pesar de que la ley permite establecer una u otra frmula, lo usual es que las acciones no tengan valor nominal, ya que facilita los procesos de aumento de capital mediante la capitalizacin de fondos sociales, ya que en vez de emitir nuevas acciones se entiende que el valor de las mismas ha aumentado. (c) Pago del capital. El capital inicial de una sociedad annima debe quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos desde su constitucin. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Por capital suscrito nos referimos a las acciones adquiridas por los accionistas en el acto de constitucin de la sociedad o mediante un contrato de suscripcin de acciones, y que se han comprometido a pagar. Por capital pagado nos referimos a las acciones cuyo precio ha sido efectivamente pagado a la sociedad. Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes. En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efectivo. En el caso de pagarse con otros bienes, la ley establece que, salvo el acuerdo unnime de las acciones emitidas, ellos deben ser estimados por perito y aprobados en junta extraordinaria de accionistas con un qurum mnimo de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto. Si este aporte se realiza en el acto de constitucin, la unanimidad de los accionistas, respecto de la forma de pago, debe estar contenida en la escritura social. A diferencia de las sociedades de responsabilidad limitada, la ley prohibe la existencia de acciones de industria y de organizacin, es decir, no es posible que un accionista pague sus acciones mediante su industria o trabajo personal. (d) Cesibilidad de las acciones. Las acciones de una sociedad annima son esencialmente cesibles, sin perjuicio de que los accionistas puedan pactar entre ellos ciertas restricciones a la cesibilidad de las acciones. En todo caso, cabe tener presente que la venta de acciones de una sociedad annima que contravenga restricciones impuestas por los accionistas en acuerdos separados es plenamente vlida, y slo da derecho al accionista perjudicado a demandar la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento del acuerdo de no venta. Toda cesin de acciones debe celebrarse por escritura privada firmada por el cedente y por el cesionario ante dos testigos mayores de edad, o ante un Corredor de la Bolsa o ante notario pblico. 2.5.3.4 Giro y objeto permitido de una sociedad annima.

No existen restricciones para el giro u objeto de una sociedad annima. A diferencia de las sociedades de responsabilidad limitada, los accionistas pueden elegir los giros u objetos sociales que deseen, siempre que stos se especifiquen claramente en los estatutos. 2.5.3.5 Ejercicio de los derechos de los accionistas: las juntas de accionistas. En general, los accionistas de una sociedad annima ejercen sus derechos en juntas de accionistas legalmente constituidas. Existen dos tipos de juntas de accionistas: las juntas ordinarias y las juntas extraordinarias. (a) Juntas ordinarias de accionistas. Las juntas ordinarias de accionistas se celebran una vez al ao, en la poca fija que determinen los estatutos. Las materias propias que se tratan en las juntas ordinarias de accionistas son las siguientes: 1. El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad; 2. La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos; 3. La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin; y, 4. En general, cualquier materia de inters social que no sea propia de una junta extraordinaria. (b) Juntas extraordinarias de accionistas. Las juntas extraordinarias de accionistas pueden celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades sociales, para decidir respecto de cualquier materia que la ley o los estatutos entreguen al conocimiento de las juntas de accionistas, en especial las siguientes: 1. La disolucin de la sociedad; 2. La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos; 3. La emisin de bonos de debentures convertibles en acciones; 4. La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos que seala el N 9 del artculo 67 de la ley de sociedades annimas. 5. El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin del directorio ser suficiente; y, 6. Las dems materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas. (c) Algunas caractersticas y requisitos de las juntas de accionistas. La citacin a junta de accionistas debe cumplir con distintas formalidades, dependiendo del tipo de junta que se trate. Asimismo, la ley exige que en ciertos casos las juntas sean celebradas en presencia de un notario pblico, quien deber certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin. Los accionistas podrn comparecer a las juntas personalmente o representados por otras personas. El Reglamento de Sociedades Annimas establece ciertos requisitos que debe cumplir el poder para representar a un accionista en junta. Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos a voz y voto los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de anticipacin a aqul en que haya de celebrarse la respectiva junta. Para que pueda darse lugar a la celebracin de una junta, deben encontrarse presentes o representadas la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, salvo que la ley o los estatutos establezcan mayoras superiores. Si no se cumple el qurum requerido, puede citarse nuevamente a junta, y en esta segunda citacin la junta se celebrar con las acciones que se encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su nmero.

Por regla general, los acuerdos a que lleguen los accionistas en junta se adoptarn por la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto, salvo que la ley o los estatutos establezcan qurums superiores. En especial, la Ley de Sociedades Annimas establece una lista de materias respecto de las cuales se requiere el voto conforme de, a lo menos, las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto para llegar a acuerdo(8). (d) El derecho de retiro de accionistas disidentes. La aprobacin por la junta de accionistas de algunas materias de gran importancia da a los accionistas disidentes el derecho de retirarse de la sociedad. Se entendern que son accionistas disidentes aquellos que se opongan al acuerdo en la junta de accionistas respectiva o que, no habiendo concurrido a la junta, manifiesten su oposicin por escrito dentro del plazo de 30 das desde la celebracin de la junta. En estos casos, la sociedad debe pagarle a los accionistas que se retiran el valor de sus acciones. Los acuerdos que dan origen al derecho a retiro de la sociedad son: 1. La transformacin de la sociedad; 2. La fusin de la sociedad; 3. La enajenacin del 50% o ms del activo social en los trminos del N 9 del artculo 67 de la Ley de Sociedades Annimas; 4. El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N 11 del artculo 67 de la Ley de Sociedades Annimas; 5. La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya existentes. En este caso, tendrn derecho a retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series afectadas; y, 6. Los dems casos que establezcan los estatutos. La oposicin por escrito y el derecho a retirarse deben hacerse valer dentro de 30 das corridos desde la junta. Si una nueva junta reconsidera la materia reclamada, caduca el derecho a retiro. (8) El artculo 67 de la Ley de Sociedades Annimas establece que requerirn el voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias: 1) la transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedad; 2) la modificacin del plazo de duracin de la sociedad; 3) la disolucin anticipada de la sociedad; 4) el cambio de domicilio social; 5) la disminucin del capital social; 6) la aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dinero; 7) la modificacin de las facultades reservadas a la Junta de Accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del Directorio; 8) la disminucin del nmero de miembros de su directorio; 9) la enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que se incluya o no su pasivo, como asimismo, la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocios que contemple la enajenacin de activos por un monto que supere el porcentaje antedicho; 10) la forma de distribuir los beneficios sociales; 11) el otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros que excedan el 50% por ciento del activo, excepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser suficiente; 12) la adquisicin de acciones de propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 27A y 27B de Ley de Sociedades Annimas; 13) las dems que sealen los estatutos, y 14) el saneamiento de la nulidad derivada de vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus estatutos cuando el vicio formal de que comprenda una o ms materias de las sealadas en los nmeros anteriores. 2.5.3.6 Administracin de una sociedad annima. La ley impone a las sociedades annimas una forma especfica de administracin: a travs de un directorio elegido por la junta de accionistas, cuyos miembros son esencialmente revocables. Sin embargo, sto no obsta a que el directorio ejerza esta administracin directamente y/o mediante ejecutivos (como el o los gerentes) o mediante distintos mandatarios especialmente facultados al efecto. En efecto, el directorio puede establecer el organigrama de administracin que le parezca ms conveniente, con las gerencias, subgerencias, departamentos y otros que estime necesario, pero esta posibilidad no libera al directorio de su responsabilidad como encargado de la administracin de la sociedad.

2.5.3.7 El Directorio. (a) Generalidades sobre el directorio. La administracin de una sociedad annima la ejerce un directorio elegido por la junta de accionistas, cuyos miembros son esencialmente revocables. Los estatutos deben establecer un nmero invariable de directores y sealar si existen directores suplentes. El directorio de las sociedades annimas cerradas debe estar integrado por un mnimo de tres directores, y si nada se dice en los estatutos, se entender que la sociedad tiene tres directores. El directorio debe renovarse totalmente al final de su perodo, el que no podr exceder de tres aos, aunque los directores podrn ser reelegidos indefinidamente en sus funciones. (b) Facultades y obligaciones fiduciarias del directorio. El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y, para el cumplimiento del objeto social, est investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Sin perjuicio de lo anterior, las funciones de los directores se ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida. Esto significa que los directores no tienen facultades para actuar por s solos. Los acuerdos del directorio deben ser adoptados por los qurums que establezcan los estatutos o la ley (generalmente por mayora absoluta de los directores presentes). Si para implementar un acuerdo se requiere la realizacin de un acto determinado de administracin o se requiere la firma o actuacin o firma de alguna persona, el directorio debe facultar expresamente a una o ms personas determinadas para tal efecto. Por ejemplo, si el directorio acuerda vender un inmueble de propiedad de la sociedad, debe facultar a alguien para firmar la escritura de compraventa respectiva. En este sentido, la ley seala que el directorio podr delegar parte de sus facultades en los gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas. Cada director tiene derecho a ser informado plena y documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la marcha de la empresa. Este derecho debe ser ejercido de manera de no afectar la gestin social. Los directores estn obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la compaa. Sin embargo, no regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters social o se refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos sociales, de la legislacin aplicable a las sociedades annimas o de sus normas complementarias. Cabe destacar que los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores restantes, no pudiendo faltar a stos y a aqulla, a pretexto de defender los intereses de quienes los eligieron. (c) Responsabilidad de los directores. De acuerdo a la legislacin chilena, los directores de una sociedad annima pueden ser sujetos de responsabilidad civil, penal y administrativa. 1) Responsabilidad civil de los directores. La ley establece que los directores deben emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios, y responden solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. En consecuencia, los directores incurren en responsabilidad civil cuando actan dolosa o negligentemente (no observan el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios). Sin embargo, pueden salvar su responsabilidad por cualquier acto o acuerdo del directorio en que hayan participado, dejando constancia en el acta de su oposicin, y dando cuenta de este hecho en la prxima junta de accionistas. La responsabilidad civil es personal de cada director, esto es, cada director responde por sus acciones u omisiones, de su falta de diligencia o cuidado, o de su culpa o dolo. Sin perjuicio de lo anterior, si dos o ms directores incurren en responsabilidad civil por el mismo hecho, acto u omisin, sta tiene el carcter

de solidaria, de manera tal que la persona que ha sufrido el dao puede cobrar el total del dao a cualquier director. Asimismo, la responsabilidad del director es siempre directa, por el hecho propio, y no responde sino cuando a consecuencia de sus actos o decisiones, o de acuerdos de directorio a los que ha concurrido con su voluntad, se producen perjuicios a terceros.En Chile existen compaas de seguros que ofrecen plizas que protegen a los directores del riesgo de ser condenados a pagar una indemnizacin de perjuicios por responsabilidad civil, los trminos de cuyas plizas deben negociarse directamente con la compaa de seguros. La responsabilidad civil se traduce en la obligacin de indemnizar de todo perjuicio a quien sufri el dao, que puede ser la sociedad, los accionistas o terceros, o todas o algunas de dichas personas. Sin perjuicio de lo anterior, la ley limita la responsabilidad de los directores por actos dolosos o culposos derivados de la falta de diligencia en sus funciones, slo respecto de la sociedad y sus accionistas, no otorgndola respecto a terceros. La ley establece que es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o limitar la responsabilidad de los directores. La aprobacin otorgada por la junta general de accionistas a la memoria y balance presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o informacin general, no libera a los directores de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobacin especfica de stos exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo. Por lo tanto, la responsabilidad de los directores contina despus de la junta ordinaria que apruebe sus actuaciones y an despus que ellos hayan dejado sus cargos, hasta el transcurso de los plazos de prescripcin pertinentes. La ley establece casos en que se presume la responsabilidad civil de los directores. Estas presunciones son simplemente legales, esto es, pueden desvirtuarse con prueba en contrario. En especial, la ley presume la culpabilidad del o de los directores que se beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra persona natural o jurdica, de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio de la sociedad. Asimismo, la ley prohibe expresamente la realizacin de ciertos actos por parte de los directores. Por ejemplo, la ley prohibe a los directores proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inters social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionados; usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo; y, en general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en perjuicio del inters social. En relacin con lo anterior, la ley establece que una sociedad annima slo podr celebrar actos o contratos en los que uno o ms directores tengan inters por s o como representantes de otra persona, cuando dichas operaciones sean conocidas y aprobadas previamente por el directorio y se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. Los acuerdos que al respecto adopte el directorio sern dados a conocer en la prxima junta de accionistas por el que la presida, debiendo hacerse mencin de esta materia en su citacin. La ley establece reglas especiales para determinar cuando existe inters de uno o ms directores en una determinada operacin. 2) Responsabilidad penal de los directores. Por responsabilidad penal debemos entender la posibilidad de recibir multas e incluso penas de privacin de libertad como sancin a aquellos directores que incurran en una conducta tipificada como delito, ya sea en la legislacin general, como un hurto, estafa, etc., o como delito tipificado en la Ley N 18.045 sobre Mercado de Valores. Evidentemente, esta responsabilidad es personal e intransferible. 3) Responsabilidad administrativa de los directores. Finalmente, habr responsabilidad administrativa de los directores cuando la Superintendencia de Valores y Seguros aplique multas en razn de actos ilcitos o por el incumplimiento de la normativa impuesta por este organismo, previo proceso administrativo interno, sanciones que son apelables ante los tribunales ordinarios de justicia. (d) El o los gerentes.

Las sociedades annimas deben tener uno o ms gerentes designados por el directorio, el que les fijar sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlos a su arbitrio. Cuando existe ms de un gerente, la sociedad debe nombrar a uno con el titulo de gerente general, o por lo menos conferirle a uno de los gerentes de la sociedad, las facultades que se sealan ms abajo. Al gerente o al gerente general, en su caso, corresponde la representacin judicial de la sociedad, estando legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. El gerente o gerente general tendr derecho a voz en las reuniones de directorio, respondiendo con los miembros de l, de todos los acuerdos perjudiciales para la sociedad y para los accionistas, cuando no constare su opinin contraria en el acta. El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de la sociedad; y en las sociedades annimas abiertas, tambin con el de director. Es de responsabilidad del gerente la custodia de los libros y registros sociales y que stos sean llevados con la regularidad exigida por la ley y sus normas complementarias. La ley hace aplicables a los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los ejecutivos principales normas referentes a los directores en lo que sean compatibles con las responsabilidades propias del cargo o funcin. En especial, se aplican a los gerentes las normas que regulan la responsabilidad de los directores (grado de responsabilidad que se les exige, actos prohibidos, presunciones de culpabilidad, deberes fiduciarios y operaciones relacionadas). 2.5.4 FORMALIDADES DE UNA SOCIEDAD ANNIMA. (a) Generalidades. Al igual que las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades annimas se constituyen por escritura pblica, la que debe cumplir con los requisitos que seala la ley. Esta escritura pblica y sus modificaciones posteriores constituyen los estatutos de la sociedad. En ausencia de estipulacin expresa en los estatutos, rigen en forma supletoria las normas contenidas en la Ley N 18.046 sobre sociedades annimas y su reglamento. La escritura pblica que contenga los estatutos de una sociedad annima debe expresar: 1. El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento 2. El nombre de la sociedad. La ley permite que las sociedades annimas tengan el nombre que determinen los accionistas, pero deber incluir las palabras "Sociedad Annima" o la abreviatura "S.A." 3. El domicilio de la sociedad. Si se omite la designacin del domicilio social, la sociedad se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura de constitucin. 4. El objeto social. A este respecto, la ley establece que deben sealarse el o los objetivos especficos de la sociedad, lo que hace inadmisible la existencia de clusulas con un objeto social abierto, como por ejemplo sera una clusula que expresara que la sociedad puede realizar todos los negocios que determine su directorio. 5. La duracin de la sociedad. Esta podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter. 6. El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que se divide. Debe indicarse asimismo, si las acciones pertenecen a distintas series y si tienen privilegios; si tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en dinero. 7. La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas. Tpicamente se indica el nmero de directores que tendr la sociedad, si existirn o no directores suplentes y la duracin del directorio, junto con otras clusulas relativas a la frecuencia en que se celebrarn las sesiones de directorio, los qurum que se requerirn para llegar a acuerdos, entre otros. Si nada se dice, se entender que el directorio de una sociedad annima cerrada estar compuesto por tres miembros y durar un ao en sus funciones. 8. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrars Volver