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JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS CVEIS Bochenek e Nascimento

JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS CVEIS Bochenek e Nascimento

ANTNIO CSAR BOCHENEK


Juiz Federal, Doutorando na Universidade de Coimbra, Professor da Escola da Magistratura Federal do Paran (ESMAFE-PR)

MRCIO AUGUSTO NASCIMENTO


Juiz Federal, Ex-Auditor Fiscal da Receita Federal, Professor de Direito Previdencirio em cursos de ps-graduao

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Como citar esta obra:

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. E-book. Porto Alegre: direitos dos autores, 2011.

Bibliografia. ISBN 978-85-63654-91-5

1. Direito 2. Juizados Especiais Federais Cveis 3. Doutrina 4. Casustica 5. E-book

Edio digital: janeiro de 2012 Arquivo ePub produzido pela Simplssimo Livros

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Agradeo a Giorgia, Pedro Augusto, Antnio Bencio.

Aos meus pais, Ludovico e Monica.

Antnio Csar Bochenek

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A Deus que amor, e cujo amor me uniu com a Liliam.

Liliam que a minha estrela da sorte, a minha alma gmea, o amor da minha vida.

Aos meus filhos, Rebeca, Giovanni e Rafael, aos meus pais, Augusto e Elza, com imenso carinho e gratido.

Aos meus amigos juzes, servidores e estagirios que trabalham (ou j trabalharam) comigo nas Subsees Judicirias de Londrina , Campo Mouro e no mbito de toda a Justia Federal.

O conhecimento o nico tesouro que os ladres no roubam e que se pode levar para qualquer lugar, por isso minha gratido aos professores e funcionrios das instituies que me deram instruo e, sobretudo, educao: Escola Municipal Diogo Antonio Feij (Assa-PR); Colgio Estadual Conselheiro Carro (Assa-PR); Colgio Estadual Vicente Rijo (Londrina-PR); Instituto de Educao Estadual de Londrina (IEEL); Colgio Mxi (Londrina-PR); Universidade Estadual de Londrina-PR (UEL); Escola da Magistratura do TRF da 4. Regio (EMAGIS).

Mrcio Augusto Nascimento

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APRESENTAO

Prezados leitores,

A obra que apresentamos comunidade jurdica fruto de um processo de formao de ideias calcadas na democratizao do acesso ao conhecimento. O livro gratuito e o acesso irrestrito de todos o desejo dos autores. Queremos ser pioneiros ao apresentar uma obra gratuita, virtual, eletrnica, no formato ebook. Sobretudo almejamos que todos possam ter acesso s nossas reflexes e pensamentos. A casustica pretende familiarizar e auxiliar os profissionais e alunos de Direito com os casos concretos que se enfrentam no dia-a-dia dos juizados especiais federais cveis. No esgota, por bvio, o universo de aes, mas traz as principais matrias debatidas naquele mbito. As nossas ideias esto expostas e a partir de agora queremos iniciar um debate e aperfeioar esses conhecimentos. Para tanto, lanamos junto com a obra o blog

http://juizadosespeciaisfederais.blogspot.com/, para continuarmos a discutir os temas tratados nessa obra e principalmente para promovermos as atualizaes necessrias, visto que o mundo, a legislao e os tribunais so dinmicos e transformam a cada momento. Ainda, somos conscientes de que no esgotamos os temas da obra e precisamos avanar. Esperamos que todos apreciem sem moderao a obra e contribuam para o seu aperfeioamento.

Os autores.

cesarbochenek@hotmail.com e marcionascimento70@hotmail.com

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SUMRIO: 1 Apresentao da Justia Federal 2 A litigiosidade nos juizados especiais federais - demanda reprimida 3 Histrico dos Juizados Especiais Federais 4 Opo

legislativa: aplicao subsidiria 5 Inovaes e peculiaridades 6 Competncia cvel dos Juizados Especiais na Constituio: procedimento obrigatrio e causas de menor complexidade 7 Princpios orientadores dos Juizados Especiais: 7.1 Autocomposio; 7.2 Princpio da equidade; 7.3 Princpio da oralidade; 7.4 Princpio da simplicidade; 7.5 Princpio da informalidade; 7.6 Princpio da economia processual; 7.7 Princpio da celeridade 8 Competncia dos Juizados Especiais Estaduais 9 A competncia de juzo absoluta nos Juizados Especiais Federais 10 Os entes que podem litigar nos Juizados Especiais Federais: 10.1 Pessoas autorizadas a compor o polo ativo da relao processual 10.2 Pessoas que no podem ocupar o polo ativo da relao processual; 10.3 Pessoas autorizadas a compor o polo passivo da relao processual; 10.3.1 Unio; 10.3.2 Entidades autrquicas federais; 10.3.3 Conselhos de fiscalizao profissional; 10.3.4 Ordem dos Advogados do Brasil e seus rgos; 10.3.5 Fundaes pblicas federais; 10.3.6 Empresas pblicas federais 11 Interveno de terceiros e litisconsrcio; 11.1 Amicus curiae 12 Consequncia da falta de citao do litisconsorte passivo necessrio; 12.1 Peculiaridades do processo litisconsorcial nos juizados especiais federais cveis 13 Limite de alada de 60 salrios mnimos dos Juizados Especiais Federais 14 Causas excludas da competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis; 14.1 Aes com procedimento especial esto excludas da competncia dos Juizados 15 Competncia territorial 16 Fase de conhecimento no procedimento sumarssimo; 16.1 Dos atos e prazos processuais; 16.2 Despesas; 16.3 Fase postulatria; 16.4 Petio inicial; 16.5 Medida cautelar e antecipao da tutela; 16.5.1 Antecipao da tutela de ofcio 16.6 Citao e intimao; 16.6.1 Citao por edital 16.7 Carta precatria e rogatria; 16.8 Despacho inicial; 16.9 A busca da conciliao nos Juizados Especiais Federais; 16.9.1 A figura do conciliador; 16.9.2 Crtica conciliao; 16.10 Resposta do ru; 16.11 Produo de prova; 16.12 Provas e regras de experincia comum; 16.13 Dever de produzir prova do ente pblico federal; 16.14 Limite de testemunhas; 16.15 Determinao judicial para realizao de justificao administrativa; 16.16 Exame tcnico realizado por mdico; 16.16.1 Diferenciao entre exame tcnico e percia judicial; 16.17 Prova de exerccio de atividade especial; 16.18 Prova pericial complexa; 16.19 Audincia de instruo e julgamento; 16.20 Fase decisria; 16.20.1 Aplicao do art. 285-A do CPC aos Juizados; 16.20.2 Os precedentes no processo civil; 16.21 Fase de execuo; 16.21.1 Competncia para o cumprimento das sentenas; 16.21.2 O 4.. do art. 17 (fracionamento do RPV); 16.21.3 Obrigao de fazer; 16.21.4 Obrigao de pagar quantia certa;

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16.22 Embargos do devedor 17 Dos recursos: 17.1 Fungibilidade dos recursos; 17.2 Recursos nos juizados especiais federais cveis; 17.2.1 Embargos de declarao; 17.2.2 Recurso inominado das decises interlocutrias; 17.2.3 Recurso inominado da sentena; 17.2.4 Recurso adesivo; 17.2.5 Incidente de uniformizao de jurisprudncia; 17.2.6 Processamento do pedido de uniformizao decorrente de divergncia entre turmas de regies diversas; 17.2.7 Processamento do pedido de uniformizao em razo de divergncia da deciso da TNU com smula ou jurisprudncia dominante do STJ; 17.2.8 Recurso especial; 17.2.9 Recurso

extraordinrio 18 Reclamao 19 Ao rescisria e querella nullitatis 20 Competncia funcional horizontal; 20.1 Competncia para apreciar as medidas cautelares antecipatrias; 20.2 Competncia para o cumprimento das sentenas; 20.3 Competncia para execuo da sentena criminal de composio dos danos civis e da sentena criminal de natureza cvel indenizatria; 20.4 Competncia para a execuo de ttulo extrajudicial 21 Competncia para apreciar mandado de segurana contra as decises proferidas no mbito dos Juizados Especiais Federais 22 Sobrestamento dos processos com reconhecimento de repercusso geral no STF ou no STJ. 23 Conflito de competncia 24 Competncia para a correio parcial 25 Limitao da competncia 26 A redistribuio dos feitos 27 A necessidade de ampliao dos Juizados Especiais 28 Casos prticos: principais matrias discutidas nos Juizados Especiais Federais; 28.1 Reviso do art. 29, 5o. da Lei 8.213/1991; 28.2 Devoluo de valor excessivo da anuidade exigida pelo Conselho Regional de Odontologia; 28.3 Diferenas de atualizao monetria da caderneta de poupana do Plano Collor I (abril e maio de 1990; 28.4 Gratificao que tem carter genrico extensiva aos aposentados - GDATA e GDASST - Gratificao de Desempenho de Atividade da Seguridade Social e do Trabalho; 28.5 Danos morais contra a Caixa Econmica Federal por demora excessiva no atendimento ao consumidor; 28.6 Fornecimento de remdios no disponibilizados na rede pblica de sade para pacientes de baixa renda; 28.7 Restituio de Imposto de Renda pago indevidamente sobre frias indenizadas e respectivo um tero; 28.8 devida a restituio do imposto de renda incidente sobre verbas pagas em programa de aposentadoria incentivada (PAI), prmio aposentadoria ou programa de demisso voluntria (PDV); 28.9 Aposentadoria por tempo de servio ou de contribuio; 28.10 Aposentadoria por idade rural; 28.11 Averbao de tempo rural; 28.12 Averbao de tempo urbano; 28.13 Aposentadoria por idade urbana com carncia congelada na data do cumprimento do requisito etrio pelo segurado; 28.14 Atividade especial forma de comprovao e agente agressivo rudo; 28.15 Atividade especial servidor pblico; 28.16 Reviso do benefcio para utilizao de PBC mais favorvel ao segurado; 28.17 Desaposentao; 28.18 Concesso de Auxlio-acidente por qualquer natureza em ao cujo pedido era de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez princpio da fungibilidade das aes previdencirias; 28.19 Salrio-maternidade situao de desemprego da me; 28.20 Auxlio-doena e aposentadoria por invalidez; 28.21 Tese nova para dispensar a filiao e

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qualidade do segurado no pleito de benefcio por incapacidade - art. 151 da Lei 8.213/1991; 28.22 Benefcio assistencial para deficiente (LOAS); 28.23 Benefcio assistencial para idoso (LOAS); 28.24 Benefcio Assistencial questes polmicas; 28.25 Auxlio-recluso; 28.26 Benefcio de penso por morte pleiteado por menores impberes (prescrio); 28.27 Penso por morte reconhecimento de unio estvel; 28.28 Devoluo de IR pago sobre complemento de aposentadoria de 1988 a 1995; 28.29 Iseno ou reclculo do imposto de renda pago sobre parcelas recebidas acumuladamente; 28.30 No incidncia de IR sobre os juros de mora legais; 28.31 No incidncia de IR sobre indenizao por dano moral; 28.32 Furto de carto de crdito; 28.33 Concurso pblico portador de viso monocular; 28.34 Ordem de convocao do deficiente aprovado em concurso pblico; 28.35 Atualizao da condenao judicial; 28.36 Impossibilidade de ao rescisria ou ao anulatria nos JEF; 28.37 Ordem judicial para realizao de justificao administrativa; 28.38 Pedido de restituio de contribuio ao FUNRURAL; 28.39 No incidncia de contribuio previdencirio sobre o adicional de 1/3 sobre as frias; 28.40 Elevao do teto de benefcios pelas Emendas Constitucionais 20/1998 e 41/2003 descompresso que gera direito ao pagamento de diferenas atrasadas. Bibliografia

Apresentao da Justia Federal Com a revoluo militar que destituiu a monarquia brasileira e a proclamao da repblica

em 15.11.1889, adotou-se a forma federativa de Estado. Antes mesmo da Constituio de 1891, o Governo Provisrio, inspirado na lei orgnica do judicirio norte-americano, criou o Supremo Tribunal Federal e instituiu a Justia Federal atravs do Decreto 848, de 11.10.1889.1 Adotou-se a dualidade da justia: uma justia para os estados membros e uma outra para a Unio. Isso foi mantido at a Constituio de 1934, mas, na Carta de 1937, a Justia Federal foi suprimida. A Constituio de 1946 manteve a tendncia unificadora das justias, mas criou o Tribunal Federal de Recursos para desafogar o Supremo Tribunal Federal, opo que gerou a estranha situao de existir uma Justia Federal apenas de 2. grau. Em 1965, atravs do Ato Institucional n. 2, foi reestruturada a Justia Federal de 1. grau. Retornou-se dualidade, a qual foi mantida na Carta de 1969 e na Constituio Cidad de 1988. Nesta ltima, criaram-se, tambm, cinco Tribunais Regionais Federais em substituio ao extinto Tribunal Federal de Recursos.Posteriormente, a Emenda Constitucional 22/1999 e a Lei 10.259/2001 criaram os juizados especiais federais no mbito da Justia Federal. Esta uma breve apresentao da histria da Justia Federal no Brasil.

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A litigiosidade nos juizados especiais federais - demanda reprimida A litigiosidade nos tribunais est relacionada com a sua procura e o seu desempenho. A

procura efetiva pelos tribunais federais aumentou significativamente nas duas ltimas dcadas, principalmente pelo ajuizamento de aes que antes estavam reprimidas ou suprimidas do sistema judicial. Os principais motivos do aumento da procura efetiva esto relacionados: ao aumento da populao, universidades, advogados e tribunais; ao aumento do protagonismo dos tribunais; redemocratizao; confiana do cidado no julgamento das aes ajuizadas contra o governo; Constituio Cidad e aos novos direitos; ao desenvolvimento econmico, social e cultural; a maiores e melhores informaes e conscientizao dos direitos e das formas de acesso aos direitos e justia. Por outro lado, o desempenho dos tribunais tambm reflete diretamente na taxa de litigiosidade. Quando o desempenho bom a taxa de litigiosidade tende a diminuir, ao contrrio, a aumentar. Conforme a anlise de dados, a produtividade dos tribunais federais aumentou nas duas ltimas dcadas. Apesar do panorama positivo, alguns fatores afetam o desempenho dos tribunais federais: a atuao dos atores judiciais (juzes, ministrio pblico, advogados, defensoria pblica, servidores judiciais), a atuao dos poderes executivo e legislativo; a (des)organizao administrativa; a legislao processual; os litigantes frequentes; a morosidade; os recursos excessivos; o procedimento das execues fiscais; a forma de resoluo de litgios de massa e de direitos difusos e coletivos; as novas demandas complexas. Apesar do objeto do presente trabalho no estar relacionado diretamente com as questes sociolgicas que envolvem a litigiosidade, relevante consignar que os fatores econmicos, sociais e culturais so de extrema importncia para se perquirir a atual situao dos juizados especiais federais. possvel citar os seguintes que dificultam ou afastam as pessoas, principalmente as menos favorecidas do judicirio: fatores econmicos (falta de dinheiro para contratar advogado, altas custas e despesas do processo, gastos com locomoo, impossibilidade de se afastar do trabalho), sociais (m prestao de servio e de informao pelos rgos pblicos previdencirios e, em geral, distanciamento e deteriorao da imagem do poder judicirio, ausncia de orientao populao sobre seus direitos) e culturais (ignorncia, falta de estudos, medo de ser enganado, acomodao ou resignao diante da situao adversa). Por outro lado, existem vrias matrias de competncia da justia federal que resultam, geralmente, em pequeno valor econmico, mas que so de vital importncia para a populao menos favorecida. Podem-se citar como exemplos: aposentadoria rural ou urbana por idade, aposentadoria por tempo de contribuio, penso por morte, salrio maternidade, auxlioBALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido. Rio de Janeiro: Forense, 1968; PEREIRA, Milton Luiz. Justia Federal, primeira instncia. Editora Sugestes Literrias, 1969;
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recluso, reviso no valores dos benefcios previdencirios, benefcios assistenciais aos deficientes e aos idosos, liberao de PIS ou FGTS de titular vivo, diferenas de planos econmicos na remunerao do FGTS ou das cadernetas de poupana, contratos do sistema financeiro da habitao (SFH) celebrados com a Caixa Econmica Federal ou com cobertura do FCVS (Fundo de Compensao pelas Variaes Salariais), danos morais e materiais de pequena monta, diferenas de remunerao de servidores pblicos ativos ou aposentados, fornecimento de remdios no disponibilizados na rede pblica de sade etc. Em todos os casos citados, devese observar a competncia da justia federal, que est fixada no art. 109 da CF/1988. Evidente que as causas mencionadas podem ser manejadas por pessoas da classe mdia ou rica, porm para essas no existem grandes obstculos no acesso justia. Elimina-se, assim, a pecha de que a justia federal elitista. Ao contrrio, ela julga causas que interessam diretamente a todo o povo brasileiro e principalmente aquelas demandas de pessoas menos favorecidas. A instalao dos juizados especiais federais contribuiu significativamente para a alterao de concepo das tarefas realizadas pela justia federal. Se antes havia a preponderncia de matrias tributrias de empresas, agora h a predominncia de lides de pessoas fsicas, seja em matria tributria ou previdenciria. Nesse ltimo aspecto, em relao concesso ou reviso de benefcios previdencirios de pequeno valor, os juizados especiais federais promoveram nos ltimos anos efetiva redistribuio de renda com o pagamento dos valores mensalmente para a manuteno dos beneficirios, alm do pagamento de forma mais clere de valores no pagos na poca oportuna. 3 Histrico dos Juizados Especiais Federais Ressalta-se que este estudo aborda os Juizados Especiais Federais para todas as causas que envolvem matrias cveis, excludas, portanto, as que envolvem matria criminal. A Constituio, na sua redao original, no previa a criao dos Juizados Especiais Federais. A Emenda Constitucional 22, de 18.03.1999, acrescentou o pargrafo nico ao art. 98,2 dispondo expressamente sobre a criao dos Juizados Especiais no mbito da Justia Federal, por meio de lei ordinria federal. Em outubro de 1999, no 16. Encontro Nacional dos Juzes Federais, realizado em Fortaleza, Estado do Cear, a Associao dos Juzes Federais (Ajufe) iniciou a discusso sobre os contornos da futura lei, exigida pela nova sistemtica constitucional. O Tribunal Regional Federal da 5. Regio promoveu um importante seminrio sobre o tema, de que resultou um anteprojeto.

SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Juizados especiais federais cveis. Campinas: Millennium, 2002. p. 156.

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No ano de 2000 o Superior Tribunal de Justia, por intermdio de uma comisso de Ministros,3 elaborou o assim chamado anteprojeto Costa Leite, somadas as contribuies trazidas pela comisso nomeada pela Ajufe. O texto foi aprovado pelo Conselho da Justia Federal e pelo Plenrio do Superior Tribunal de Justia. Esse anteprojeto foi encaminhado para o Presidente da Repblica. Na proposta da Ajufe havia limitaes de certas matrias e procedimentos, mas no em relao parte autora. Na proposta do Superior Tribunal de Justia havia a limitao quanto parte autora inserida pelo art. 6.. Na discusso entre os dois projetos realizada no Conselho da Justia Federal foi analisado artigo por artigo. Mantiveram-se as limitaes propostas pela Ajufe e as limitaes quanto s partes, do Superior Tribunal de Justia, porm foram esquecidas de retirar as excees do art. 3.. A proposta foi encaminhada pelo Superior Tribunal de Justia e aprovada com a mesma redao, o que ocasionou repetio de determinaes legais. O Poder Executivo constituiu uma comisso de trabalho por meio da Portaria Interministerial 5, de 27.09.2000, composta por representantes da Advocacia-Geral da Unio (AGU), do Ministrio da Justia, da Secretaria do Tesouro Nacional e da Secretaria do Oramento Federal e do Instituto Nacional de Seguridade Social, com o objetivo de promover estudos acerca do anteprojeto de lei do Superior Tribunal de Justia, para analisar os impactos da proposta nas reas oramentrias e financeiras e os procedimentos a serem tomados para a implantao e a viabilizao no mbito prtico. Prosseguiram-se as negociaes e os debates visando a obter consenso entre as trs propostas apresentadas (Ajufe, STJ, AGU). Em janeiro de 2001, o projeto de lei foi enviado ao Congresso Nacional, pelo Presidente da Repblica, sendo aprovado pelas Casas Legislativas no ms de junho do mesmo ano, com pequenas alteraes, e promulgado no dia 13.07.2001, sob o n. 10.259, com incio de vigncia seis meses aps a data de publicao (14.01.2002). A Lei 10.259 no foi alterada nos dez anos aps sua publicao,5 mas a jurisprudncia trouxe novas luzes sobre questes polmicas e at ento abertas sobre sua interpretao e aplicao.

Art. 98, pargrafo nico: Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. 3 Comisso integrada pelos Senhores Ministros Fontes de Alencar, Ruy Rosado de Aguiar, Jos Arnaldo da Fonseca, Slvio de Figueiredo, Ari Pargendler e Ftima Nancy. 5 Embora no tenha ocorrido nenhuma alterao legislativa na lei que trata dos Juizados Especiais Federais, no dia 22 de dezembro de 2009, foi promulgada a Lei 12.153, com vigncia a partir de 22 de julho de 2010, que dispe sobre os Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios.

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Existe um direito processual mnimo na Lei 10.259. Entende-se que a grande mudana necessria para a efetividade dos direitos a prevalncia do direito material sobre o direito processual. Se o direito material pode ser satisfeito pela via A ou pela via B, ento no se deve anular o processo apenas para privilegiar a forma ou a discusso terico-processual. Espera-se que a tendncia da Lei 10.259 irradie-se por todo o sistema jurdico para privilegiar o direito material e para que a forma processual tenha menos importncia. Isso j aconteceu, por exemplo, no instituto da antecipao da tutela, que teve alterada a redao do art. 273 do CPC para contemplar a fungibilidade da medida cautelar (em sentido estrito) e a medida antecipatria, j prevista no art. 4. da Lei 10.259. Outro exemplo a dispensa de reexame necessrio nas causas de valor de at 60 (sessenta) salrios mnimos que foi inserida no art. 475, inciso II, do CPC. Afinal, o processo instrumento e a finalidade a satisfao do direito material. O to esquecido princpio da instrumentalidade das formas (art. 244 do CPC) resgatado como ponto cardeal do processo civil. Outra observao relevante quanto utilizao da jurisprudncia no mbito dos Juizados Especiais refere-se a que no basta apenas a leitura rpida dos precedentes, smulas ou enunciados, mas deve-se estudar a fundo todos os fundamentos que levaram a declarao daquela ementa, precedente, smula ou enunciado. No se deve correr o risco grave de se ter uma interpretao de precedente ou smula que j interpretao da norma jurdica, entrando num crculo vicioso. 4 Opo legislativa: aplicao subsidiria Com a edio da Emenda Constitucional 22/1999, no subsistiram mais as dvidas quanto criao dos Juizados Especiais na rea federal, mediante lei prpria. J existiam a Lei 9.099/1995, que tratava do Juizado Estadual, e as disposies processuais gerais do Cdigo de Processo Civil. Em face da necessidade imperiosa da criao de um novo instrumento legislativo dispondo sobre os Juizados Especiais Federais, trs opes despontaram: uma, disciplinar de maneira ampla e completa a matria, no admitindo nenhuma espcie de aplicao subsidiria; duas, disciplinar o Juizado Federal em todos os seus aspectos e aproveitar as disposies comuns de processo do Cdigo de Processo Civil; trs, disciplinar as peculiaridades do Juizado Federal e recorrer subsidiariamente aos sistemas legais j vigentes: primeiro, Lei dos Juizados Estaduais, depois, ao Cdigo de Processo Civil. Optou-se pela ltima, aproveitando os instrumentos normativos, a filosofia e os princpios j implantados e consagrados, alm de indicar as particularidades das causas federais. A opo legislativa reconheceu a interligao dos sistemas, em que o especial prevalece sobre o geral, de modo que se aproveita toda a

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construo doutrinria e jurisprudencial existente, ressalvadas as caractersticas prprias e peculiares do Juizado Federal. necessrio fazer algumas consideraes sobre as normas gerais e especiais.6 Uma regra especial em relao outra quando, sem contrariar substancialmente o princpio nela contido, a adapta a circunstncias particulares.7 No h revogao se a lei nova acrescentou consequncia jurdica, geral ou especial, ao regime anterior, sem haver contradio. Nova lei geral no revoga lei especial, pois o regime geral no leva em considerao as particularidades que justificaram a emisso da lei especial, exceto se a lei geral nova tiver a inteno de regular totalmente a matria contida na lei anterior especial, de modo a substituir o regime especial ento vigente. A especialidade formal distinta da especialidade substancial. Determinada norma contida em lei especial no significa automaticamente ser norma especial. Apesar de formalmente especial, substancialmente pode vir a no o ser, de modo que uma norma geral posterior pode revogar a lei s formalmente especial. A lei especial nunca pode revogar a lei geral, mas derroga a lei geral. Se a lei especial revogada sem ser substituda por nenhuma outra, voltam-se a aplicar os preceitos da lei geral, pois deixa de existir o obstculo resultante da vigncia de lei especial.8 O Cdigo de Processo Civil regra geral, com os trmites processuais regulados de maneira uniforme, seja qual for o objeto da ao. Mas para certas finalidades o legislador aprimorou e especificou certos procedimentos, com vista a satisfazer ou corresponder mais adequadamente ao objeto litigioso (v.g., juizados especiais). Observe-se a relatividade da qualificao de uma situao como especial, isto , h possibilidade de termos uma norma especial em relao a uma norma que j especial, como no caso dos Juizados: as disposies da Lei 9.099/1995 so especiais em relao s disposies do Cdigo de Processo Civil, mas so gerais em relao s normas da Lei 10.259/2001, que por sua vez so especiais em relao s normas da Lei 9.099/1995. O intrprete e o aplicador do direito devem traar um caminho para encontrar qual a disposio mais adequada, de acordo com a sistemtica legal, para o caso que lhe foi proposto, decidindo de modo mais justo e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e as exigncias do bem comum.9 Se nas normas especficas que se referem ao Juizado Federal no se evidencia a soluo, o intrprete deve buscar subsdios na Lei 9.099/1995, em face da harmonia, origens e

Ver sobre a matria: BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Trad. Maria Celeste Leito dos Santos. 10. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1999. p. 81-144. ASCENO, Jos de Oliveira. O direito introduo e teoria geral uma perspectiva luso-brasileira. 11. ed. Coimbra: Almedina, 2001. p. 511-520. 7 Noutro sentido, fala-se em lei especial para designar simplesmente a lei especfica ou a lei extravagante. 8 BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 81-144. 9 Ver item 5.2.

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finalidades existentes entre os dois sistemas. Posteriormente, na falta de norma especfica, recorre-se ao sistema geral do Cdigo do Processo Civil, desde que no viole os princpios orientadores dos Juizados. Persistindo alguma lacuna, aplicam-se a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.10 Neste sentido foi editado o art. 1. da Lei 10.259/2001.11 Na aplicao subsidiria da Lei 9.099/1995, o intrprete e o aplicador do direito devem estar atentos s peculiaridades referentes ao mbito federal. As demandas apresentam diferenas marcantes, sobretudo porque predominam na Justia Federal lides que tratam

preponderantemente de matria de direito, enquanto o inverso ocorre no mbito estadual, em que h prevalncia da matria ftica. Outro aspecto relevante que deve ser levado em conta que na Justia Federal, quase na totalidade dos processos, em um dos polos da relao processual estar presente uma entidade de interesse pblico, versando as lides sobre direito pblico, enquanto na rea estadual prevalecem as relaes de direito privado entre particulares.12 No decorrer deste estudo, sero citados enunciados do FONAJEF,13 os quais, embora no vinculem os juzes, servem de orientao do que pensa a maioria dos membros participantes daquela reunio para debates e deliberaes.

Inovaes e peculiaridades
As principais modificaes introduzidas pela sistemtica dos Juizados Especiais Federais

em comparao ao processo civil clssico at ento em vigor so as seguintes: a) eliminao dos privilgios processuais da Fazenda Pblica: no mbito dos Juizados no h prazo em qudruplo e em dobro para defesa e recurso, respectivamente, e o reexame necessrio (arts. 9. e 13); b) surgimento da figura do representante judicial terceiro designado pela parte autora para represent-lo, sem a necessidade de ser advogado (caput do art. 10). A OAB entrou com ao declaratria de inconstitucionalidade contra este artigo, alegando que o advogado indispensvel para o andamento do processo, mas o STF decidiu que o art. 10 constitucional

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Nos encontros dos magistrados que atuam nos Juizados Especiais Estaduais so editados enunciados que representam a homogeneizao dos pensamentos dos magistrados acerca de determinado instituto ou evento em sede de Juizados Especiais Cveis. No constituem fonte jurisprudencial e no vinculam o juiz, mas representam forte argumento para o embasamento de teses (OLIVEIRA, Francisco de Assis; PIRES, Alex Sander Xavier; TYSZLER, Gerson. Op. cit., p. 15-16). 11 Art. 1. So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no que no conflitar com esta Lei, o disposto na Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995. 12 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados especiais federais. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 4. 13 O FONAJEF - Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais um evento anual realizado pela AJUFE (Associao dos Juzes Federais), no qual so discutidas questes polmicas ligadas aos Juizados Especiais Federais.

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nas aes de natureza cvel.14 Importante observar que nas concluses do FONAJEF exige-se uma pertinncia subjetiva entre o representante legal e o detentor do direito, sob pena de se permitir que qualquer pessoa exera a advocacia, sem estar habilitada para tanto;15 c) simplificao das providncias para a citao e intimao, entre elas a utilizao da via eletrnica, conforme previsto no art. 8. da Lei 10.259/2001, tal qual na Lei 10.419/2006, que regulamentou a informatizao de todos os processos judiciais, e no apenas nos Juizados Especiais Federais. Deve ser uniformizada a plataforma para utilizao de um nico processo eletrnico no mbito do Poder Judicirio (existe comisso formada por determinao do CNJ Conselho Nacional da Justia para esse fim), sob pena de haverem tantos sistemas quantos tribunais federais e tribunais estaduais, o que impedir ou dificultar o possvel trmite dos processos para o STF e o STJ; d) possibilidade de conciliao ou transao das partes, inclusive para o procurador pblico (par. n. do art. 10); e) realizao do exame tcnico (percia) por pessoa habilitada, antes da audincia de conciliao (art. 12); f) inverso do nus da apresentao dos documentos que constituem a prova em favor do

autor, devendo a entidade pblica r fornecer ao Juizado a documentao de que disponha para o esclarecimento da causa, apresentando-a at a instalao da audincia de conciliao (art. 11). Contudo, a inverso do nus da apresentao de documentos no absoluta ou irrestrita, pois razovel que o autor comprove que h ou houve a relao jurdica entre as partes, sob pena de transferir entidade r nus no previsto pela legislao e que inviabiliza o cumprimento da norma disposta no artigo 11. No caso de extratos bancrios de poupana dos planos econmicos Vero (1989), Collor I e II (1990 e 1991), razovel a exigncia de um mnimo da prova da existncia da caderneta de poupana ao tempo em que houve os expurgos inflacionrios, como, por exemplo, um comprovante de depsito ou algum extrato de um perodo anterior ou prximo ao pleiteado; g) eliminao do processo autnomo de execuo (arts. 16 e 17); h) cumprimento da sentena independentemente da expedio de precatrio, com

pagamento efetuado no prazo de 60 dias, contados da requisio feita pelo juiz mediante ofcio, alm da possibilidade de o prprio juiz sequestrar numerrio das contas bancrias dos entes pblicos em caso de descumprimento (art. 17);
ADI 3168, Relator: Min. Joaquim Barbosa, Tribunal Pleno, julgado em 08/06/2006. Nesse sentido, a TR-SC anulou processo em que a parte autora foi representada por contador (Rel. Juiz Federal Joo Batista Lazzari). No Paran, h contadores que se autodenominam de consultores previdencirios e, muitas das vezes, querem exercer, ilicitamente, o papel de advogado, o que tem sido combatido com rigor pelos juzes federais.
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i)

criao do incidente de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver

divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na interpretao da lei; j) novos rgos vinculados aos Juizados Especiais Federais: Turmas Recursais, Turmas

Regionais de Uniformizao e Turma Nacional de Uniformizao (art. 14); k) atribuies jurisdicionais ao desembargador federal coordenador dos Juizados (integrante do Tribunal Regional Federal da respectiva Regio) e ao coordenador do Conselho da Justia Federal (Ministro integrante do Superior Tribunal de Justia que dirige o Conselho) (art. 14); l) a diminuio do nmero de recursos (art. 5.).

A Lei 9.099/1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Estaduais, aplica-se subsidiariamente, consoante disposio expressa no art. 1. da Lei 10.259/2001. As inovaes l consagradas so aplicadas aos juizados especiais federais no que no estiverem em conflito, v.g., possibilidade de gravao dos atos processuais, inexistncia de condenao nas custas e nos honorrios em primeiro grau, salvo comprovada m-f, Turmas Recursais compostas de juzes de primeiro grau. Aplicam-se subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais os princpios da oralidade, simplicidade, informalidade, celeridade e economia processual, buscando sempre a composio das partes. Esses princpios so de fundamental importncia e refletem a nova roupagem instaurada com a implantao dos juizados, notadamente pela valorizao do juiz de 1. grau (no h mais reexame necessrio) e do procurador pblico (possibilidade de celebrar conciliao, transao e desistir de recursos). No se trata de uma justia de segunda classe ou de menor importncia, mas sim de uma nova forma de prestao jurisdicional mais gil, eficiente, que procura responder com rapidez s demandas trazidas pelas partes.16 A experincia recente comprova a significativa simplificao dos atos processuais. A satisfao e o contentamento dos jurisdicionados afastam a famosa fama morosa do Poder Judicirio. H de ser eliminada a velha mxima de que os pobres s vo justia como rus. So considerveis os avanos processuais alcanados com a nova disciplina, notadamente quanto celeridade e efetividade da prestao da tutela jurisdicional. H aproximao do
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No se pode esquecer que o juiz do juizado (e o prprio juizado em si) o rgo da jurisdio, dotado dos mesmos poderes e atribuies de qualquer outro juiz. O juizado especial no pode ser visto como um rgo de segunda categoria, reservado como alternativa para a parte. ele rgo da jurisdio, caminho adequado para a soluo de conflitos de interesse de menor complexidade, sendo instituto adequado e devidamente instrumentalizado para tanto (ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI,

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jurisdicionado com o Poder Judicirio, facilitando o acesso Justia. 6 Competncia cvel dos Juizados Especiais na Constituio: procedimento obrigatrio e causas de menor complexidade A Constituio, prev no art. 98, ao lado da diviso tradicional dos rgos jurisdicionais,17 a criao dos Juizados Especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo,18 permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por Turmas de juzes de primeiro grau. O pargrafo primeiro19 possibilita a criao dos Juizados Especiais no mbito federal.20 Os Juizados Especiais foram previstos constitucionalmente dentro da estrutura do Poder Judicirio, sendo sua criao obrigatria (art. 98).21 So rgos jurisdicionais diferenciados pelas peculiaridades que envolvem o processo e o julgamento das causas de menor complexidade, por juzes togados ou togados e leigos. Tm sua competncia fixada por lei infraconstitucional, com o que se estabelece o respeito ao princpio do juiz natural. O referido princpio deve ser interpretado em sua plenitude, de forma a proibir-se, no s a criao de tribunais ou juzos de exceo, mas tambm de respeito absoluto s regras objetivas de determinao de competncia, para que no seja afetada a independncia e a imparcialidade do rgo julgador.22 A previso constitucional dos juizados especiais revela a inteno do legislador constituinte na criao desses rgos de jurisdio ao lado dos demais rgos jurisdicionais, em condies de igualdade, apenas lhes atribuindo competncias diferenciadas, ou seja, nos casos dos juizados
Luiz Guilherme. Manual do processo de conhecimento: a tutela jurisdicional atravs do processo de conhecimento. So Paulo: RT, 2001. p. 663). 17 Art. 92. So rgos do Poder Judicirio: I o Supremo Tribunal Federal; II O Superior Tribunal de Justia; III os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV os Tribunais e Juzes do Trabalho; V os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI os Tribunais e Juzes Militares; VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. 18 Considera-se apego ao formalismo dos autores que insistem em denominar o procedimento de sumarissimo (com i), porque houve mero erro de digitao na edio do texto legal. Simples equvoco no pode implicar neologismo divorciado da inteligncia humana. 19 Anterior pargrafo nico transformado em pargrafo primeiro pela EC 45/2004. 20 No regime constitucional pretrito, o critrio do valor da causa foi utilizado para determinar a competncia dos juzes com investidura limitada no tempo, para julgar causas de pequeno valor. A competncia do juiz togado vitalcio podia ser prorrogada para abranger as causas do juiz de investidura limitada, jamais o inverso (CARNEIRO, Athos Gusmo. Op. cit., p. 176). 21 Integrantes da Justia ordinria, os Juizados Especiais possuem assento constitucional, com competncia ali delineada, sendo que o constituinte delegou ao legislador federal o elenco de causas que seriam submetidas aos novos rgos (SALOMO, Luiz Felipe. Juizado especial cvel Competncia - Inconstitucionalidade da opo ao autor para ingressar nos juizados especiais. Revista Jurdica, Porto Alegre, ano XLV, n. 240, p. 9, out. 1997).

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a competncia para o julgamento das causas de menor complexidade, enquanto que as demais demandas so da competncia dos demais rgos jurisdicionais. Passamos a expor os argumentos que sustentam a tese da obrigatoriedade da utilizao dos juizados especiais para as demandas de menor complexidade. A escolha, a bel-prazer do autor, do juzo monocrtico implicaria a escolha do rgo jurisdicional e, em consequncia, do respectivo rgo revisor, na hiptese de recursos, traduzindo-se em privilgio exacerbado a uma das partes em detrimento da outra, podendo ferir direitos constitucionalmente assegurados, v.g., o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditrio.23 Em nenhuma outra Justia prevista no texto constitucional h opo para ali ingressar ou no, nas causas de sua competncia. Soaria como rematado absurdo dizer que o ru pode (ou no) ser julgado por Jri Popular em acusao de homicdio, atendendo a escolha do MP.24 Os Juizados, sendo rgos do Poder Judicirio, tm no s procedimento e caractersticas especiais, mas tambm estruturas prprias, previstas nas leis que os criaram.25 O procedimento e o juzo so especificadamente criados um para o outro, com vistas a um determinado objetivo e no pressuposto de que a operao de um supe a presena do seu correspectivo, sempre visando facilitao do aceso Justia.26 Como foi visto, os prazos so diferenciados, os recursos restritos, os atos processuais so concentrados, o nmero de testemunhas menor, prevalece a
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MORAES, Alexandre de. Op. cit., p. 108. Importa reafirmar que a competncia est inserida no conceito de devido processo legal e dele decorrente, constituindo-se, pois, em garantia constitucional de direitos individuais e coletivos. Nessa medida, de rigor que, previamente demanda, o jurisdicionado tenha conhecimento do rgo que ir decidir a controvrsia, imprimindo maior segurana s relaes jurdicas e assegurando a imparcialidade do julgador, requisito indispensvel perfeita concretizao do due process of law (PERRINI, Raquel Queiroz. Op. cit., p. 289). 24 Alm do mais, entregar a opo apenas ao autor feriria de morte outro ordenamento constitucional, qual seja igualdade das partes perante a lei e perante o processo (art. 5., LV, da CF/1988), porquanto o ru no dispe de escolha para litigar, ficando ao talante do autor (SALOMO, Luiz Felipe. Op. cit., p. 9). 25 Sobre processo e procedimento: ARRUDA ALVIM., Manual..., cit., v. 1, p. 125-137; CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Op. cit., p. 301-331; DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 126-137; GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., v. 2, p. 79-87; SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso..., cit., p. 111-156; WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Op. cit., p. 146-149. 26 Ao lado dos procedimentos especiais de que temos at aqui tratado, cuja justificao se encontra na especificidade da relao jurdico-material a ser tratada, vem se impondo rapidamente uma nova categoria, aquela dos procedimentos que, a mais de serem especiais, devem ser conduzidos por juzos tambm especiais. No se trata de simples acrscimo categoria dos processos que se precisavam acomodar formalmente configurao diferenciada do rgo julgador (feitos da competncia do Tribunal do Jri, processos da competncia originria dos colegiados etc.): aqui, procedimento e juzo so especificadamente criados um para o outro, com vistas a um determinado objetivo e no pressuposto de que a operao de um supe a presena do seu correspectivo. Tal o caso dos juizados especiais e de pequenas causas, umbilicalmente ligados ao procedimento que para eles se criou, especial e exclusivamente (FABRCIO, Adroaldo Furtado. Justificao terica dos procedimentos especiais. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 330, p. 7, abr.-maio-jun. 1995).

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autocomposio, no se admite a reconveno, vedada a ao rescisria, entre outras diferenas. A matria de procedimento27 de ordem pblica e de natureza cogente.28 As partes no tm a faculdade de escolher o procedimento que mais vantajoso, nem dispor quanto a eles ou subtrair-se das suas consequncias, sob pena de ofensa ao princpio da igualdade. A forma de procedimento no posta no interesse das partes, mas da efetiva prestao jurisdicional.29 Tambm no h possibilidade de mesclar os diversos procedimentos previstos, criando um procedimento heterogneo, ainda que as partes concordem.30 Observe-se que nem as leis que tratam dos Juizados Especiais nem a Constituio contm disposio que autorize o emprego de um rito processual no lugar do outro. Ainda que houvesse consenso das partes, no se poderia substituir um procedimento por outro, porque a adoo de um determinado rito atende a relevantes interesses de ordem pblica, seja da mais rpida e eficaz prestao jurisdicional, seja da natureza especial de certas matrias. Se a lei determinou um tipo de procedimento para certo tipo de ao, porque considerou mais adequada e eficiente a prestao jurisdicional.31 Em posicionamento contrrio ao esposado, proclama-se a inconstitucionalidade do pargrafo 3. do art. 3. da Lei 10.259/2001, sob os argumentos de que o microssistema dos
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Com efeito, o processo o conjunto mesmo dos atos entre si encadeados e orientados no sentido da soluo do litgio, ao passo que por procedimento se designam a forma, a ordem e a disposio dos mesmos na srie, variveis segundo as exigncias da relao de direito material a ser tratada ou segundo outras necessidades e convenincias que ao legislador tenham impressionado. Com efeito, variveis e multifrios so os provimentos jurisdicionais que podem resultar do processo civil, e a essa multiplicidade corresponde, por vezes, a necessidade de tambm variarem a quantidade, a substncia e a disposio dos atos conducentes quele resultado. O nmero, a natureza e a posio relativa que tais atos assumem no conjunto afeioam-se s diferenciadas necessidades, determinando ritos ou procedimentos. O procedimento , pois, o contedo cujo continente o processo; aquele em relao a este como a dezena em face do nmero concreto que pode ser menor do que a dezena, ou conter mais de uma (FABRCIO, Adroaldo Furtado. Justificao..., cit., p. 4). 28 As normas sobre procedimentos so de ordem pblica como, de resto, todas as normas processuais. Elas esto colocadas no no interesse pura e simplesmente das partes litigantes, muito menos no interesse do autor ou do ru isoladamente. Esto colocadas no interesse da Justia. Porque no s s partes que se d essa vantagem; as normas de procedimento tambm so ditadas em funo do juiz; tambm so ditadas em funo das pessoas que nem esto perante o Judicirio, mas que tm o direito de, quando acorrerem ao Judicirio, encontr-lo desafogado, aberto para que a sua pretenso seja desde logo apreciada (FORNACIARI JR., Clito. Do processo e do procedimento. Os diversos tipos de procedimentos. A escolha do processo e do procedimento. Revista do Advogado, Associao dos Advogados de So Paulo, ano 2, n. 7, p. 9, out.-dez. 1981). 29 THEODORO JR., Humberto. Op. cit., p. 340. 30 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Juizados especiais federais cveis e criminais: comentrios Lei 10.259, de 10.07.2001. So Paulo: RT, 2002. p. 100. 31 Sobre a opo do autor pelos Juizados Especiais Federais, Teori Albino Zavaski bem esclarece que isso facilita, porque se disser: proponha onde quiser facilita tudo; porm, penso, sinceramente, ser um absurdo a soluo dada ao juizado especial estadual. Matria de procedimento no matria que possa ficar a critrio do autor. Se o autor escolher um procedimento que tem mais recursos, penso que esse tratamento seja desigual para a parte. No pode ficar a critrio do autor escolher o procedimento e, sobretudo, escolher se cabe recurso e de que tipo, ou se a causa vai ou no para o STJ. Trata-se de matria de ordem pblica (ZAVASKI, Teori Albino. Juizados especiais cveis competncia. In:

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Juizados Especiais Federais Cveis limita o nmero de recursos, no permite ao rescisria contra seus julgados, limita a produo de provas e estabelecido por opo do legislador e no pela natureza do direito material. Esta corrente afirma que o demandante pode escolher se pretende ajuizar sua demanda perante um Juizado Especial Federal Cvel ou perante a Vara Federal comum.32 A Constituio somente determinou que os Juizados Especiais tenham competncia para apreciar as causas de menor complexidade, mas no estabeleceu um rol de quais seriam estas causas nem mencionou os critrios dessa escolha, tarefa que incumbe ao legislador infraconstitucional em obedincia ao escopo constitucional. Os arts. 3., 4. e 8. da Lei 9.099/1995 definem a competncia do Juizado Estadual Cvel. Na esfera federal, a Lei 9.957/2000 estabelece a competncia do procedimento sumarssimo na Justia do Trabalho e os arts. 3., 6. e 20 da Lei 10.259/2001 preveem a competncia do Juizado Especial Federal Cvel. A Lei 10.259/2001 no fez meno expressa ao critrio de menor complexidade da matria, objeto do litgio, para fixar a competncia originria dos Juizados Especiais Federais. Da interpretao do texto constitucional no art. 98, I, combinado com o seu pargrafo primeiro,33 subsume implicitamente que o critrio orientador da definio da competncia dos Juizados Federais o da menor complexidade da causa, verificado segundo a interpretao conjunta de todo o microssistema.34 O legislador infraconstitucional, ao estabelecer a competncia dos Juizados, presume a menor complexidade para as causas de pequeno valor, misturando duas realidades distintas que podem levar a aberraes e desconfortos nos casos de matria probatria complexa ou de alta indagao jurdica. No se confundem as causas de pequeno valor com as de menor complexidade. A menor complexidade no est relacionada ou ligada ao valor da causa, mas sim ao contedo e matria discutida no processo. Uma causa pode ser de elevado valor e de pouca complexidade. As pequenas causas so aquelas de reduzido valor econmico, mas que podem ser extremamente complexas. A redao das Leis 9.099/1995 e 10.259/2001, ao estabelecer a competncia em razo do valor, aparentemente elimina essa dualidade.

SEMINRIO JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS INOVAES E ASPECTOS POLMICOS. 2002, Braslia. Anais..., Braslia: Brbara Bela, 2002. p. 172). 32 CMARA, Alexandre Freitas. Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais: uma abordagem crtica, 4 ed., Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p. 212 e 213. 33 Anterior pargrafo nico transformado em pargrafo primeiro pela EC 45/2004. 34 Assim, o art. 3. da Lei em exame abre um leque enorme para o ajuizamento de demandas perante os Juizados Especiais Federais, porquanto genrico ao definir quais seriam essas causas. Obviamente que esse inciso haver de ser interpretado em sintonia com todo o microssistema e, em particular, com a linha mestra definida no art. 98, I, c/c o seu pargrafo nico da CF, que delimitam os contornos da competncia s causas de menor complexidade (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 121). , por isso, absoluta a competncia do juizado especial, quanto as causas arroladas no art. 3., desde que seja de menor complexidade a questo (ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Op. cit., p. 663).

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Com fundamento na redao do pargrafo nico35 do art. 98 da CF, inserida pela EC 22/1999, que estabeleceu que: Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal, existe corrente que defende que a Constituio Federal outorgou a disciplina integral da matria dos Juizados Especiais Federais para a legislao ordinria, com isso a complexidade ftica ou jurdica da causa, no mbito federal, no seria, do ponto de vista constitucional, critrio norteador da competncia.36 Esse o entendimento da Turma Recursal do Juizado Especial Federal Previdencirio de So Paulo que expediu o Enunciado 25, do seguinte teor: A competncia dos Juizados Especiais Federais determinada unicamente pelo valor da causa e no pela complexidade da matria (art. 3. da Lei 10.259/2001. Argumenta tal corrente, ainda, que caso se considere que a maior complexidade delimita a competncia dos Juizados Especiais Federais, poder-se-ia concluir que o art. 3,, 1., da Lei 10.259/2001, ao contrrio do que fez a Lei 9.099/1995, optou por definir as causas de maior complexidade, arrolando as hipteses de excluso nos incisos I, II, III e IV. No estando o caso concreto enquadrado em algum daqueles incisos, e sendo o valor da causa igual ou inferior a sessenta salrios mnimos, a competncia dos Juizados Especiais Federais.37

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Anterior pargrafo nico transformado em pargrafo primeiro pela EC 45/2004. SANTOS, Marisa Ferreira dos. CHIMENTI: Ricardo Cunha. Juizados especiais cveis e criminais federais e estaduais, tomo II, Coleo sinopses jurdicas, v. 15, 6. ed., So Paulo: Saraiva, 2008, p. 2 e 3. 37 SANTOS, Marisa Ferreira dos. CHIMENTI: Ricardo Cunha. Op. cit., p. 3. CMARA, Alexandre Freitas. Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais: uma abordagem crtica, 4 ed., Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p. 210 e 211. 38 H quem sustenta a subsistncia no texto constitucional de dois Juizados: do art. 98 (menor complexidade), com competncia em razo da matria, e do art. 24, X (criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas), com competncia em razo do valor (FRIGINI, Ronaldo. Comentrios lei de pequena causas. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 1995. p. 45-46). H, no entanto, a possibilidade de se manter essa distino, aceitando-se a tese de que os juizados de que trata o artigo 24, inciso X, so juizados de conciliao, sem atividade jurisdicional, denominados de juizados informais de pequenas causas (JIPC), ou cuja jurisdio se exerce somente quando houver expressa opo das partes. Nessa hiptese, frente ao que estabelece o artigo 24, inciso X, ficaria por conta dos Estados-membros, de forma concorrente com a Unio, a competncia para legislar em matria de processo, anteriormente referida, entendendo-se, nessa situao, a palavra processo em sentido amplo (includos os equivalentes jurisdicionais) e no no sentido estrito de processo jurisdicional, haja vista que esses juizados no teriam, regra geral, atividade propriamente jurisdicional, mas principalmente conciliatria e de mediao (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Juizados especiais cveis: inconstitucionalidades, impropriedades e outras questes pertinentes. Genesis, Curitiba, n. 1, p. 24, jan.-abr. 1996). Essa concepo que separa os Juizados de Pequenas Causas dos Juizados Especiais no , regra geral, apresentada pelos doutrinadores. Parece haver a preferncia pela interpretao de que houve na redao do texto constitucional um erro tcnico. Nessa interpretao, em realidade, a referncia aos Juizados de Pequenas Causas equivaleria a uma referncia aos Juizados Especiais. O principal argumento nesse sentido o de que os Juizados de Pequenas Causas no constam do captulo da Constituio destinado ao Poder Judicirio. Se forem considerados como distintos dos Juizados Especiais, continuaro eles, consequentemente, com competncia por opo do autor, bem com sua criao pelos Estados no ser obrigatria. A interpretao que estabelece serem ambos os Juizados (de Pequenas Causas e Especiais) a mesma instituio evita esta possibilidade (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Lei n. 9.099/95: a obrigatoriedade da competncia e do rito. Ajuris, n. 67, p. 189-190, jul. 1996).

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Em contra-argumentao, pode-se objetar que no se pode interpretar o pargrafo primeiro39 do art. 98 da CF de forma divorciada do seu caput. Seria como querer analisar um fruto sem levar em conta a rvore que o gerou. Assim, em que pese o art. 3. da Lei 10.259/2001 no mencionar expressamente o critrio da menor complexidade da matria objeto do litgio para fixar a competncia originria dos Juizados Especiais Federais, cuida-se de aspecto implcito que decorre do prprio texto constitucional (CF, art. 98, I c/c pargrafo primeiro).40 Existe quem sustente a subsistncia no texto constitucional de dois Juizados: o do art. 98 (menor complexidade), com competncia em razo da matria, e do art. 24, X (criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas), com competncia em razo do valor,41 o que no se afigura a melhor interpretao. O aparente conflito de normas resolvido da seguinte maneira: H, no entanto, a possibilidade de se manter essa distino, aceitando-se a tese de que os juizados de que trata o artigo 24, inciso X, so juizados de conciliao, sem atividade jurisdicional, denominados de juizados informais de pequenas causas (JIPC), ou cuja jurisdio se exerce somente quando houver expressa opo das partes. Nessa hiptese, frente ao que estabelece o artigo 24, inciso X, ficaria por conta dos Estados-membros, de forma concorrente com a Unio, a competncia para legislar em matria de processo, conforme anteriormente referido, entendendo-se, nessa situao, a palavra processo em sentido amplo (includos os equivalentes jurisdicionais) e no no sentido estrito de processo jurisdicional, haja vista que esses juizados no teriam, regra geral, atividade propriamente jurisdicional, mas principalmente conciliatria e de mediao.42 Comunga-se das seguintes assertivas: Essa concepo que separa os Juizados de Pequenas Causas dos Juizados Especiais no , regra geral, apresentada pelos doutrinadores. Parece haver a preferncia pela interpretao de que houve na redao do texto constitucional um erro tcnico. Nessa interpretao, em realidade, a referncia aos Juizados de Pequenas Causas equivaleria a uma referncia aos Juizados Especiais. O principal argumento nesse sentido o de que os Juizados de Pequenas Causas no constam do captulo da Constituio destinado ao Poder Judicirio. Se forem considerados como distintos dos Juizados Especiais, continuaro eles, consequentemente, com competncia por opo do autor, bem como sua criao pelos Estados no ser obrigatria. A interpretao que estabelece serem ambos os Juizados (de Pequenas Causas e Especiais) a mesma instituio evita essa possibilidade.43 A Constituio disps sobre a criao dos Juizados Especiais Federais no mbito federal,
Alterado para 1 pela EC n 45/2004. FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 119 e 120. 41 FRIGINI, Ronaldo. Comentrios lei de pequena causas. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 1995. p. 45-46 42 RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Juizados especiais cveis: inconstitucionalidades, impropriedades e outras questes pertinentes. Genesis, Curitiba, n. 1, p. 24, jan.-abr. 1996
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mas no quanto a sua finalidade, que proporcionar julgamentos cleres para causas de menor complexidade. O valor dado causa no pode ser considerado critrio nico e absoluto para se apurar o que seja causa complexa. A interpretao do critrio menor complexidade no pode ser subjetiva, mas sim objetiva, pautada nos critrios dispostos na legislao. Nesse sentido foi editado o art. 51, II, da Lei 9.099/1995,44 que possibilita ao juiz togado do Juizado verificar a adequao do pedido do autor com o procedimento e, se o caso for de maior complexidade, extinguir o processo sem julgamento do mrito, afirmando a competncia absoluta dos Juizados Especiais que declarada de ofcio pelo juiz. Apesar da previso legal de extino de processo, se considerarmos que o processo esteja regular e suficientemente instrudo para tramitao em vara comum, nada impede a remessa dos autos ao juiz competente nos moldes do processo civil tradicional, em consonncia com os critrios orientadores do Juizado Especial, especialmente o princpio da celeridade e a economia processual. Incumbe s partes e ao juiz velar pela regularidade procedimental segundo as normas e princpios consagrados pelo legislador. Assim, as aes que apresentam questes jurdicas de alta complexidade ou necessitam da produo de provas mais detalhadas (cartas rogatrias, citao por edital, elevado nmero de testemunhas) no so de menor complexidade e esto excludas da competncia do Juizado, pois essa a interpretao que se coaduna com a determinao constitucional e os objetivos e os princpios norteadores dos Juizados Especiais. Entendimento diverso implica inmeros incidentes processuais. Para Bochenek, a sentena proferida em processo de competncia do juzo da vara comum, julgado pelo juzo do Juizado Especial e vice-versa, inexistente, suscetvel de ao rescisria no juzo comum, conforme o art. 485, II, do CPC. Imagine-se um segurado da previdncia social que ajuza uma ao a fim de que seja reconhecido seu direito aposentadoria e o valor da causa ultrapasse o limite de alada. Uma vez processada e julgada a ao no Juizado Especial Federal, cuja competncia absoluta, a sentena transitada em julgado inexistente. Se a sentena for improcedente, nada impede que o segurado ajuze a mesma ao na vara comum. Se procedente, a autarquia previdenciria poder ajuizar ao declaratria de inexistncia,45 uma vez que inadmissvel a ao rescisria nos Juizados Especiais46 para desconstituir o julgado. Com o devido respeito, discorda-se da Turma Recursal do Paran que vem adotando o posicionamento de cortar o excesso da sentena recorrida que tenha condenado a parte r em
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RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Lei n. 9.099/95: a obrigatoriedade da competncia e do rito. Ajuris, n. 67, p. 189-190, jul. 1996 44 Art. 51. Extingue-se o processo, alm dos casos previstos em lei: (...) II quando inadmissvel o procedimento institudo por esta lei ou seu prosseguimento, aps a conciliao. 45 Sobre ao declaratria de inexistncia, WAMBIER, Tereza Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 4. ed. So Paulo: RT, 1998. p. 349-382. 46 Art. 59 da Lei n. 9.099/95: No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei.

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valor superior a sessenta salrios mnimos, sob o fundamento de que ineficaz o captulo da sentena que extrapola o limite de alada dos Juizados Especiais Federais, fundada no art. 39 da Lei 9.099/1995, ainda que a parte autora no tenha renunciado expressamente ao valor que supera aquele limite por ocasio do ajuizamento da ao. Com isso, segundo a citada Turma, aproveitam-se os atos processuais j praticados e decide-se o recurso de forma imediata, prestigiando-se os princpios da simplicidade, da economia processual e da celeridade. A Turma Nacional de Uniformizao reformou a deciso proferida pela Turma Recursal do Paran, sob o fundamento da aplicao da coisa julgada e da Smula 17 da TNU que no admite renncia tcita em relao aos valores excedentes para fins de fixao do valor da causa (TNU. PEDILEF 200833007122079. Rel. Jos Eduardo do Nascimento. J. 13.09.2010. P. 11.03.2011). Contudo, considerar, simplesmente, ineficaz a sentena transitada em julgado na parte excedente ao limite de alada importaria num injustificvel prejuzo para a parte que no renunciou expressamente ao valor que ultrapassasse sessenta salrios mnimos. Nessa hiptese, e, como no se trata de falta de jurisdio, mas de jurisdio exercida alm da alada, a soluo mais razovel consider-la totalmente vlida; mesmo porque, ainda que houvesse nulidade absoluta, seria incabvel contra ela ao rescisria.47 De acordo com a Lei 10.259/2001, que delineia os contornos da determinao constitucional de causas de menor complexidade do art. 109, a competncia dos Juizados Federais aferida tomando por base os critrios: pessoal, valorativo, material, procedimental, territorial e funcional. 7 Princpios orientadores dos Juizados Especiais Era muito arraigada no ensino jurdico, ainda na dcada de 90, a concepo de que a soluo jurdica deveria ser encontrada na legislao, doutrina e jurisprudncia, nessa ordem, e somente no caso de no se conseguir resolver o caso concreto que se partiria para o estudo dos princpios jurdicos. Isso foi alterado, modernamente, construindo-se uma nova forma de pensar o Direito, ultrapassando a tradio positivista que, em muitos casos, ainda est impregnada no ordenamento jurdico brasileiro.
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ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 178. Trecho do voto da Turma de Uniformizao das Decises das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Federais Coordenao-Geral Questo de Ordem 1 Rela. Liliane do Esprito Santo Roriz da Almeida j. 12.11.2002 DJ 02.12.2002, p. 611.

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A Constituio Federal de 1988 provocou grande alterao no sistema jurdico, pois passou a ser a principal fonte de interpretao jurdica, superando o Direito Civil que era a vedete at ento, o que foi sedimentado pela doutrina e jurisprudncia. A criao e a instituio dos Juizados Especiais introduziu no ordenamento jurdico uma nova concepo no que diz respeito aos meios de resoluo dos litgios, orientados e informados pelos valores mais prticos, modernos e condizentes com o estgio atual da sociedade. A interpretao e a aplicao das disposies legais que tratam dos Juizados Especiais, inclusive quanto competncia, devem estar em consonncia e harmonia com esses princpios, sob pena de comprometer todo o sistema e desrespeitar o escopo constitucional. A eleio de tais princpios representa um complexo de ideias e de caracteres que servem para traduzir os valores que devem orientar o processo nos Juizados Especiais Federais. Seu norte principal deve ser a rpida e pronta resoluo do litgio, ou seja, deve representar uma aspirao de melhoria do funcionamento judicial, sob trs vertentes: a) uma vertente lgica, que pretende selecionar os meios eficazes e rpidos para pr fim ao litgio; b) uma vertente poltica, oferecendo o mximo de garantia social, com o mnimo de complicadores procedimentais; e c) uma vertente econmica, que torne o processo acessvel a todos, com reduo de custos e de durao. Tais vertentes ideais influenciam o processo dos Juizados, de modo que aqueles princpios eleitos na Lei suas regras.52 O ordenamento jurdico composto por um conjunto de normas (gnero) no qual so partes integrantes os princpios e as regras jurdicas (espcies),53 que se situam em nveis distintos.54 Os princpios possuem um grau maior de abstrao, so dirigidos a um nmero indeterminado de pessoas e circunstncias. As regras jurdicas so menos gerais, apresentam um grau maior de concretude, expressam um comando de tudo ou nada, sendo uma forma imediata de aplicao do direito. Os princpios, ao contrrio das regras, no contm diretamente uma ordem, mas apenas fundamentos direcionadores do sistema, critrios valorativos e axiolgicos, objetivos e prioridades que justificam e sustentam o ordenamento jurdico na formao,
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9.099/1995 deixam de se limitar ao campo terico, para perpassar toda a

dogmtica jurdica e apresentarem-se como um mote condutor da interpretao e da fixao de

BONAVIDES, Paulo. Op. cit., p. 243-249. importante assinalar, logo de incio, que j se encontra superada a distino que outrora se fazia entre norma e princpio. A dogmtica moderna avaliza o entendimento de que as normas jurdicas, em geral e as normas constitucionais, em particular, podem ser enquadradas em duas categorias diversas: as normas-princpio e as normas-disposio. As normas-disposio, tambm referidas como regras, tm eficcia restrita s situaes especficas s quais se dirigem. J as normas-princpio, ou simplesmente princpios, tm, normalmente, maior teor de abstrao e uma finalidade mais destacada

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interpretao e aplicao do direito. As regras encontram-se expressamente na legislao, enquanto os princpios nem sempre esto expressos. Os princpios podem at ter aparncia normativa, expressa nas legislaes, mas no constituem propriamente regras jurdicas, pois no esto prescritos com fora coercitiva.55 Estamos na fase ps-positivista, quando os princpios constituem cdigo de intenes, de interpretao e de aplicao do Direito em vista de seu fim, que a justia. O princpio no deriva da lei, mas sim, do senso de justia e tico; daquilo que vai sendo construdo paulatinamente no tempo, com a luta dos povos pelo seus direitos, nem sempre com progresso linear, passando por avanos e retrocessos. No h dvidas de que se a regra disser sim e o princpio dizer no, prevalecer o no. Vencer sempre o princpio quando em contradio com a regra, j que o acessrio deve seguir o principal e o inverso no verdadeiro.56 O princpio jurdico norma de hierarquia superior das regras, pois determina o sentido e o alcance destas, que no podem contrari-lo, sob pena de pr em risco a globalidade do ordenamento jurdico. Deve haver coerncia entre os princpios e regras, no sentido de que o fluxo vital vai daqueles para estas.57 Os princpios jurdicos so proposies genricas cuja funo consiste em integrar e harmonizar logicamente todo o sistema jurdico, dirigindo, orientando, iluminando e verificando a carga normativa das regras jurdicas, permitindo amoldar as previses legais acerca da dinmica dos fatos, ou seja, influenciam na plstica textual e redacional das regras jurdicas escritas existentes, potencializando-as. Os princpios atuam como bases, alicerces, estruturas do ordenamento jurdico.59 A doutrina divide os princpios processuais em gerais e informativos. Os princpios informativos so considerados como axiomas, pois prescindem de demonstrao. No se baseiam em outros critrios que no os estritamente tcnicos e lgicos, no possuindo praticamente nenhum contedo ideolgico. So os princpios: a) lgico; b) jurdico; c) poltico;

dentro do sistema (BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 149). 55 CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria..., cit., p. 1144. 56 RODRIGUES, Cassiano Garcia. Regras e princpios Alguns pontos de contato e de divergncia das normas jurdicas, Disponvel em: <http://www.tjms.jus.br/webfiles/producao/GP/artigos/20090211134929.pdf>. Acesso em 20.08.2010. 57 SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de direito pblico. 4 ed. 2 tiragem. So Paulo:

Malheiros, 2001, p. 143.


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Miguel Reale ensina que os princpios se enquadram entre as verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis (Lies preliminares de direito. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1977. p. 299).

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e d) econmico. So princpios universais e praticamente incontrovertidos.60 Assim: a) o princpio lgico (seleo dos meios mais eficazes e rpidos de procurar descobrir a verdade e de evitar o erro); b) princpio jurdico (igualdade no processo e justia na deciso); c) o princpio poltico (o mximo de garantia social, com o mnimo de sacrifcio individual da liberdade); d) o princpio econmico (processo acessvel a todos, com vista ao seu custo e sua durao).61 Os princpios gerais do processo servem para guiar o legislador, no trabalho de elaborao das normas jurdicas processuais. So aqueles princpios sobre os quais o ordenamento jurdico pode fazer a opo.62 Em regra, o legislador no estabelece expressamente os princpios que se aplicam a determinada regra jurdica. Ao lado dos princpios gerais expressos h os no-expressos, ou seja, aqueles que se podem tirar por abstrao de normas especficas ou pelo menos no muito gerais: so princpios, ou normas generalssimas, formuladas pelo intrprete, que busca colher, comparando normas aparentemente diversas entre si, aquilo a que comumente se chama o esprito do sistema.63 O art. 2. da Lei 9.099/1995 consagrou os critrios64 e princpios orientadores e informadores dos Juizados Especiais: oralidade, informalidade, simplicidade, economia processual, celeridade e autocomposio. So verdadeiros princpios processuais que constituem um complexo de todos os preceitos que originam, fundamentam e orientam o processo,65 uma vez que os princpios antecedem aos critrios.66 Alm desses princpios explcitos, verifica-se que no sistema implantado com os Juizados Especiais subsumem-se outros princpios implcitos, tais como: da equidade, do imediatismo, da concentrao, da identidade fsica do juiz, da irrecorribilidade das decises interlocutrias, alm dos princpios processuais assegurados constitucionalmente.67

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NERY JR., Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 7. ed. So Paulo: RT, 2002. p. 30. 61 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Op. cit., p. 51. 62 WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo Op. cit., p. 67. 63 BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 159. 64 Considerando que os princpios processuais se traduzem em todos os preceitos que originam, fundamentam e orientam o processo, no h dvida de que o legislador, embora tenha utilizado no citado dispositivo a expresso critrios, disps sobre alguns deles como ideais que representam uma aspirao de melhoria do mecanismo processual no que se relaciona especificamente com as causas de competncia dos Juizados Especiais (MIRABETE, Julio Fabbrini. Juizados especiais criminais: princpios e critrios. Ajuris, Porto Alegre, n. 68, p. 7, nov. 1996). 65 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 89. 66 AMARAL E SILVA, Antonio Fernando Schenkel do. Juizados Especiais Federais Cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007, p. 43. 67 WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo Op. cit., p. 65.

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7.1

Autocomposio Um dos principais objetivos dos Juizados Especiais que a resoluo dos litgios ocorra do

modo mais eficaz e rpido possvel. A Exposio de Motivos da Lei 10.259/2001, no item 6, enaltece os objetivos dos Juizados Especiais Federais: propiciar o atendimento da enorme demanda reprimida dos cidados, que hoje no podem ter acesso prestao jurisdicional por fatores de custos, ou a ela no recorrem pela reconhecida morosidade decorrente do elevado nmero de processos em tramitao. Observando este escopo andou bem o legislador ao estabelecer novos meios alternativos de resolues dos conflitos, por meio da autocomposio, deixando para um segundo momento a litigiosidade. A autocomposio se d mediante tcnicas de aproximao das partes e resoluo de controvrsias de forma menos traumtica, na procura da composio amigvel, e se revela na forma mais eficiente de soluo de conflitos. Na autocomposio h manifestao de vontade espontnea das partes e aceitao mtua a respeito de questes conflituosas existentes entre elas, tendo por escopo a pacificao social dos conflitos e a maior satisfao dos envolvidos, pois a deciso no imposta por uma sentena pelo magistrado, mas obtida pelo acordo entre as partes.68 Na conciliao, a autocomposio exige o comparecimento das partes perante o juiz ou conciliador e acontece durante uma audincia realizada exatamente para este fim. Na prtica, os Juzes Federais perceberam que melhor marcar a audincia de conciliao, instruo e julgamento, pois se no houver sucesso na conciliao, aproveita-se a presena das partes e realiza-se a colheita da prova oral. Soma-se a isso o fato do custo do deslocamento para a parte autora, na maioria das vezes hipossuficiente. O autor e suas testemunhas sequer tm dinheiro para o nibus urbano. J a transao a autocomposio que chega em juzo j formalizada, aps a iniciativa exclusiva das partes. Pode ocorrer antes mesmo que o conflito de interesse seja apreciado em juzo, ou caso a lide j esteja instalada, at que ocorra o trnsito em julgado da sentena; contudo, essa sempre acontece fora do juzo e apenas comunicada a esse, para que o processo seja finalizado ou suspenso at o seu cumprimento total. H manifestao do princpio da autocomposio no art. 98 da Constituio, nos arts. 3., 12, 18 e no pargrafo nico dos arts. 10 e 11 da Lei 10.259/2001 e nos arts. 7., 17, 21 a 26, 53, 2., da Lei 9.099/1995. 7.2 Princpio da equidade

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ALVIM, J Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 33-34.

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Na anlise de cada caso concreto submetido sistemtica dos Juizados Especiais, o juiz adotar a deciso que reputar mais justa e equnime,69 atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum (art. 6. da Lei 9.099/1995).70 A deciso judicial fundamentada na equidade uma deciso despida das limitaes impostas pela precisa regulamentao legal, nos casos em que o legislador no traar de imediato a exata disciplina em determinados institutos, deixando folga para a individualizao da norma, para o caso concreto, mediante os rgos judicirios.71 No significa decidir contra a lei, mas acrescentar deciso contedo social, conforme as circunstncias do caso concreto.72 O juiz poder mitigar o rigor excessivo do teor legal, dentro dos limites interpretativos que a prpria legislao admite, quando sua aplicao oferecer consequncias indesejveis e resultados drsticos, imorais, incompatveis com os ditames da justia.73 No processo civil tradicional, a equidade s pode ser aplicada nos casos expressamente previstos em lei (art. 127 do CPC), diferentemente do que ocorre no processo penal (individualizao da pena), na jurisdio voluntria (art. 1.109 do CPC), na arbitragem (art. 2. da Lei 9.307/1996) e nos Juizados Especiais Estaduais e Federais (art. 6. da Lei 9.099/1995).74 A deciso justa e equnime deve atender aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum. Atender aos fins sociais significa aplicar a lei para resolver o litgio das partes, proporcionando a tranquilidade social e satisfazendo os interesses da sociedade. No deve o juiz aplicar a lei com o fim exclusivo de atender aos interesses das partes em conflito, deixando de lado os interesses gerais da coletividade, que representam as exigncias do bem comum.75 aplicao da Smula n. 2, quando no se encontrava o procedimento administrativo para realizao dos clculos e apurao de nova RMI (renda mensal inicial), foi utilizada Tabela de
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Dentro de um contexto axiolgico e teleolgico, deciso justa no aquela que simplesmente subsume a norma jurdica ao caso concreto, resolvendo a lide jurdica dentro dos contornos articulados na pea inaugural. A justia do julgamento transcende o plano objetivo do sistema nomoemprico prescritivo para adentrar o campo da pacificao social, medida que os conflitos intersubjetivos significam um sintoma patolgico nas relaes de direito material, pela leso ou ameaa de leso ao direito subjetivado (FIGUEIRA JR., Joel Dias; LOPES, Mauricio Antonio Ribeiro. Comentrios lei dos juizados especiais cveis e criminais. So Paulo: RT, 1995. p. 87). 70 Sobre equidade e tendncias de acesso Justia, ver CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Op. cit., p. 112. 71 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Op. cit., p. 148. 72 Sobre os contornos da aplicao da equidade esclarece Joel Dias Figueira Jnior: No se confunda, da mesma maneira, a to bem empregada expresso com a escola do direito livre ou, muito menos, com o malsinado direito alternativo (FIGUEIRA JR., Joel Dias; LOPES, Mauricio Antonio Ribeiro. Op. cit., p. 92). 73 BARBI, Celso Agrcola. Op. cit., p. 391. 74 SOUZA, Carlos A. Mota de. Juizados de pequenas causas: escolas de equidade. RePro, So Paulo,v. 2, p .58-116, abr.-jun. 1990. 75 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 144-145.

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Clculos elaborada pela Seo Judiciria de Santa Catarina, realizando-se justia por equidade com fundamento na cincia matemtica. Na prtica, muitas decises aplicam a equidade, em especial nas matrias de incapacidade para fins previdencirio ou assistencial. Acrescente-se que o juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica (art. 6. da Lei 9.099/1995). As regras de experincia comum surgem pela observao do que ordinariamente acontece e fazem parte da cultura adquirida pelo magistrado.76 So ampliados os poderes do juiz acerca da investigao dos fatos, a fim de apreciar e valorar livremente as provas trazidas ao processo.77 Ao lado do exame jurdico, o juiz deve se valer das experincias sociais, polticas, ideolgicas, entre outras.78 As regras de experincia tcnica fazem parte do conjunto de conhecimentos especializados em determinada cincia, arte ou profisso. No so de conhecimento geral, necessitando o juiz do auxlio tcnico. Se o juiz do Juizado tiver conhecimento tcnico ou conseguir estas informaes a partir de meio idneo, v.g., livros e revistas especializadas, poder avaliar a prova com base nesse conhecimento, caso contrrio, dever valer-se de exame tcnico.79 7.3 Princpio da oralidade Quanto ao princpio da oralidade, h prevalncia da palavra oral como meio de comunicao das partes, visando simplificao e celeridade dos trmites processuais, sendo aplicado desde a apresentao do pedido inicial at a fase final dos julgados. H distino entre processo informado pelo princpio de oralidade e procedimento oral. Em verdade, o procedimento oral no absoluto na medida em que apresenta menos segurana e os atos processuais podem cair no esquecimento. Na prtica, so reduzidos forma escrita apenas os atos essenciais, caracterizando um procedimento misto, observando-se a predominncia da forma oral.80 Neste sentido o processo oral no sinnimo de processo verbal. Com muita propriedade demonstra o mestre italiano Giuseppe Chiovenda que o princpio
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AMARAL SANTOS, Moacyr. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. v. 4, p. 43. 77 A distino que se verifica entre esse sistema especial e o do processo civil tradicional que, neste ltimo, as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras de experincia tcnica so aplicveis, excepcionalmente, somente nos casos em que faltarem as normas jurdicas especficas hiptese sub iudice (art. 335), enquanto nos Juizados Especiais justamente o inverso (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p.154). 78 REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Juizados especiais cveis: comentrios Lei n. 9.099/95, de 26.09.1995. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 97-99. 79 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p.137-139.

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em apreo no se esgota na possibilidade de manifestao oral em substituio escrita, como mera declamao acadmica, o que redundaria numa suprflua repetio de palavras. Em verdade, a explanao dos argumentos de forma oral torna o julgamento muito mais interessante, produzindo um entendimento diverso em relao ao que se teria com a simples leitura de razes e votos escritos. o poder da palavra oral, imprimindo maior convencimento aos sujeitos processuais e tambm ao pblico externo, ainda distante dos nossos Tribunais.81 O legislador consagrou este princpio no art. 98 da Constituio e nos arts. 9., 3., 13, 2. e 3., 14, 17, 21, 28, 29, 30, 36 e 49 da Lei 9.099/1995, que se aplicam subsidiariamente Lei 10.259/2001. O processo pode ser instaurado com a apresentao do pedido oral secretaria do Juizado, a defesa oral apresentada em audincia; reduo a termo (forma escrita) apenas o que for relevante para a resoluo da causa; a prova oral no ser reduzida forma escrita, devendo a sentena referir apenas no essencial os informes trazidos nos depoimentos. A jurisprudncia dos Juizados Federais vem dando temperos novos acerca do registro da prova oral, questo que ser abordada no item 16.1. O mandato poder ser outorgado verbalmente ao advogado exceto quanto aos poderes especiais. Os embargos de declarao podero ser interpostos oralmente. O princpio da oralidade traz em seu bojo outros princpios complementares representados pelos princpios da concentrao, imediao, identidade fsica do juiz e da irrecorribilidade das decises. Esses princpios representam um todo incindvel, no sentido de que atuao de qualquer um deles necessria, a fim de que se torne possvel realizar um processo oral.82 O princpio da concentrao manifesta-se pela proximidade dos atos processuais, imprimindo maior celeridade. O processo como instrumento de concretizao do direito deve realizar-se num perodo breve, reduzindo-se a poucos atos processuais em curtos intervalos de tempo, ou seja, a proximidade temporal entre aquilo que o juiz apreendeu e o momento em que dever avali-lo na sentena elemento decisivo para a preservao das vantagens do princpio; ao contrrio se tornar difcil ao julgador conservar os elementos de prova, fruto de sua observao pessoal, sujeito s intempries do tempo (arts. 27, 28, 29, 31 e 40 da Lei 9.099/1995).83 O princpio da imediao, imediatismo ou imediatidade caracteriza-se pelo contato direto e pessoal entre o juiz e as partes, as provas, os peritos, as testemunhas, a fim de que receba diretamente os elementos que serviro para o julgamento, sem interferncia de terceiros, ensejando uma impresso mais ntida das circunstncias do conflito para uma deciso mais
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ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 1, p. 34. CHIOVENDA, Giuseppe. Principii di diritto processuale civile. Napoli: Jovene, 1965. p. 680-687. 82 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 93. 83 ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 462-465.

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justa. Pelo princpio da identidade fsica, o juiz deve seguir pessoalmente na conduo da audincia, do incio ao fim, da instruo oral at a sentena. Evita-se que o feito seja julgado por juiz que no tenha contato direto com os atos processuais. Excepcionalmente este princpio atenuado se o juiz estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor.84 Nos Juizados Especiais as decises proferidas no curso do processo so irrecorrveis devido concentrao e celeridade dos atos processuais, a fim de evitar paralisaes protelatrias ou procrastinatrias do processo, mesmo que parciais, aplicando o princpio da irrecorribilidade das decises interlocutrias. Excepcionalmente so recorrveis as decises interlocutrias concedidas por meio de medidas acautelatrias, para evitar dano de difcil reparao (art. 5. da Lei 10.259/2001). Infelizmente, h uma tendncia da jurisprudncia nos Juizados Especiais Federais de aumentar a possibilidade de interposio de recursos, o que certamente aumentar o tempo de trmite processual, em sentido contrrio aos ditames do princpio da oralidade. 7.4 Princpio da simplicidade O Juizado Especial tem por escopo a compreenso da atividade judicial, por parte dos cidados, de modo a aproxim-lo do Poder Judicirio. Para tanto, o procedimento simplificado, sem maiores formalidades e compreendido facilmente pelas partes.85 Manifesta-se o princpio quando o juiz decide de modo conciso, destacando apenas o que seja essencial de forma simples e rpida, sem ensejar qualquer nulidade.86 O processo deve ser simples no seu trmite, despido de exigncias burocrticas ou protelatrias, com a supresso de quaisquer frmulas complicadas, inteis ou obsoletas. A adoo do processo eletrnico no mbito de alguns tribunais, e de forma exclusiva no mbito do Tribunal Regional Federal da 4a Regio, contribuiu para a aplicao do princpio da simplicidade nos Juizados Especiais Federais. Foram simplificados diversos procedimentos e outros foram abandonados. O processo virtual no utiliza mais a elaborao de boletins de intimao, a colocao de carimbos e etiquetas em processos. Houve a simplificao da forma de expedio de certides, sem contar na economia de tempo e de recursos materiais. As partes no necessitam mais se deslocar secretaria do Juizado para consultar o processo. Pela adoo do princpio da simplicidade ou simplificao, pretende-se diminuir tanto
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Sobre o princpio da identidade fsica do juiz: ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 460-462. SILVA, Ovdio A. Baptista da; GOMES, Fbio. Op. cit., p. 53. 85 ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Op. cit., p. 654. 86 SILVA, Lus Praxedes Vieira da. O princpio da simplicidade nas decises judiciais. Ajufe Direito Federal, Niteri, n. 71, p. 207, jul.-set. 2001.

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quanto possvel a massa dos materiais que so juntados aos autos do processo sem que se prejudique o resultado da prestao jurisdicional, reunindo apenas os essenciais num todo harmnico. Tem-se a tarefa de simplificar aplicao do direito abstrato aos casos concretos, quer na quantidade, quer na qualidade dos meios empregados para a soluo da lide, sem burocracia.87 O princpio da simplicidade aplica-se a todos os operadores e profissionais do meio jurdico, ou seja, os advogados tambm devem observar o princpio, tanto nas peas processuais apresentadas, quanto nos demais atos processuais; da mesma forma os peritos judiciais devem apresentar os exames tcnicos e laudos com o contedo necessrio e imprescindvel ao julgamento da demanda com escopo no princpio da simplicidade. Nesse sentido, adotou-se a liberdade das formas processuais no art. 13 da Lei 9.099/1995: Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para as quais forem realizados, atendidos os critrios indicados no art. 2. desta lei. O modo de comunicao processual pode ocorrer por qualquer meio (eletrnico, postal), o que agiliza a cincia dos atos processuais. No se admitem a reconveno, a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, evitando trmites formais, privilegiando-se a rapidez e a simplicidade do procedimento. Manifesta-se, tambm, nos arts. 8., 12 da Lei 10.259/2001 e 5., 9., 13, 14, 17 e 19 da Lei 9.099/1995. 7.5 Princpio da informalidade No h apego s formas procedimentais rgidas e preestabelecidas. O juiz deve exercer uma postura ativa, buscando solues alternativas de ordem procedimental, no contrariando as formas processuais estabelecidas, a fim de obter uma prestao jurisdicional mais adequada com o direito material.88 O juiz dever valorizar, ao mximo, as solues envolvendo a ideia de efetivao do direito material, com a entrega da soluo ao litgio, sendo desprezvel que nos percamos na construo de infindveis mistrios jurdico-processuais, com inadequado prestgio forma, desde que respeitados os princpios fundamentais do devido processo legal.89 Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para as quais forem realizados, atendidos os critrios norteadores dos Juizados Especiais. No h prevalncia dos meios de realizao dos atos processuais, desde que sejam moralmente legtimos. Os atos

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MIRABETE, Julio Fabbrini. Juizados especiais criminais: princpios e critrios. Ajuris, Porto Alegre, n. 68, p. 9, nov. 1996. 88 Note-se que no estamos a afirmar que o juiz esteja autorizado a criar procedimentos heterogneos ou em desconformidade com o estabelecido por norma de ordem pblica. No fazemos tambm apologia do malsinado direito alternativo (orientao com a qual nunca comungamos) (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 100). 89 CORREIA, Op. cit., p. 93.

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so praticados pelas prprias partes (autores e rus), de modo oral, muitas vezes sem conhecimentos tcnicos. No significa vulgarizar ou eliminar as formalidades, mas considerlas como instrumentos de concretizao do direito material. O juiz deve buscar solues alternativas para obter uma prestao da tutela jurisdicional mais rpida e eficaz: o objetivo maior deve sempre ser a soluo do litgio; assim, no importa a forma adotada para a prtica do ato processual, desde que este atinja a sua finalidade e no gere qualquer tipo de prejuzo (art. 13 da Lei 9.099/1995). A intimao das partes pode ser realizada por qualquer meio idneo de comunicao, inclusive por meio eletrnico (art. 19 da Lei 9.099/1995 e 2. do art. 8. da Lei 10.259/2001), e agora com expressa autorizao do art. 5. da Lei 11.419/2006. Os julgamentos das Turmas Recursais, das Turmas de Uniformizao Regionais e Nacionais, compostas por juzes domiciliados em cidades diversas, podem ser feitos pela via eletrnica (art. 14, 3., da Lei 10.259/2001).90 7.6 Princpio da economia processual O princpio da economia processual tem intensa aplicao no mbito dos Juizados Especiais Federais, exercendo papel relevante ao proporcionar meios para que outros princpios possam realizar seus objetivos, como o caso do princpio da celeridade. Visa obteno do mximo de rendimento da legislao processual na aplicao do direito, com o mnimo possvel de emprego de atividades processuais.91 O ato processual no deve ser corrigido, repetido ou anulado se da sua inobservncia em nenhum prejuzo tiver resultado para a parte contrria, ou seja, sero vlidos sempre que preencherem as finalidades. A economia processual tem como finalidade o menor dispndio da atividade jurisdicional, por consequncia, a economia de tempo e custos. O princpio se manifesta na possibilidade de acumulao de pedidos em um s processo, no julgamento antecipado do mrito, quando no houver a necessidade de provas orais em audincia, nos embargos declaratrios e na correo de ofcio de erros materiais (art. 48 da Lei 9.099/1995).92 7.7 Princpio da celeridade O princpio da celeridade serve de fundamento para as manifestaes jurdicas, tanto na

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As Turmas Recursais que tm mbito de atuao no Tribunal Regional Federal da 4. Regio reuniramse por meio de videoconferncia e realizaram os primeiros julgamentos utilizando-se de via eletrnica (04.08.2003) <www.jfpr.gov.br>. 91 ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Op. cit., p. 656. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Op. cit., p. 73. 92 MIRABETE, Julio Fabbrini. Juizados especiais criminais: princpios..., cit., p. 10-11.

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elaborao das normas pelos legisladores como na aplicao do direito pelos intrpretes. Visa mxima rapidez em breve espao de tempo, no desempenho da funo jurisdicional e na efetiva resoluo do processo. Para a afirmao do princpio so limitados os princpios constitucionais da segurana jurdica, da ampla defesa, do contraditrio, do devido processo legal, do cerceamento de defesa e da estabilidade dos atos processuais. A jurisdio deve ser prestada com rapidez, agilidade e seriedade.93 No demais recordar que os Juizados Especiais Federais surgiram como resposta ao clamor social que apontou uma crise no Judicirio, o qual era atacado sistematicamente pela mdia, que mostrava reportagens de filas enormes com idosos que buscavam seu direito de aposentadoria na Justia Federal de So Paulo, pessoas que passavam mal na espera ou que morriam antes de ver a sua ao julgada. Recorde-se que, antes da Lei 10.259, o trmite de uma ao previdenciria na Vara Federal Comum demorava, em mdia, de um a dois anos. Em todos os casos de procedncia havia o reexame necessrio. Depois que os autos desciam do Tribunal, ainda havia a liquidao da sentena e a execuo. Disso, pode se inferir que se passavam trs ou quatro anos do incio at o efetivo encerramento do processo. No dilema entre a celeridade e a segurana jurdica, onde se considera que a celeridade a mxima rapidez no julgamento final da ao e entrega efetiva da prestao jurisdicional e, de outro lado, a segurana jurdica seria a possibilidade de reapreciao do julgado vrias vezes por rgos jurisdicionais diversos, por meio de recursos, conclui-se que a Lei 10.259 fez clara opo pela celeridade. Todos os outros princpios informativos do Juizado Especial guardam estreita relao com a celeridade processual, porque a essncia do processo reside na dinamizao da prestao jurisdicional. Aqui tambm so vlidas as referncias acima relatadas no tpico do princpio da simplicidade em relao adoo do processo eletrnico no mbito dos Juizados Especiais Federais. Frustrada a conciliao, automaticamente a audincia se transforma em instruo e julgamento, em que so possveis a apresentao da defesa, a produo de provas, a manifestao sobre os documentos, prolao da sentena, sempre que as condies sejam favorveis e observados e respeitados os princpios constitucionais processuais. So manifestaes do princpio os arts. 9., 11, 12, 1., 13, 16 e 17 da Lei 10.259/2001. Nos Juizados Especiais Federais no haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual nem reexame necessrio, a documentao indispensvel ao esclarecimento da causa

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deve ser apresentada at a instalao da audincia de conciliao, o exame tcnico executado antes da audincia de conciliao e o pagamento das obrigaes de quantia certa ser efetuado diretamente ao requerente na agncia bancria mais prxima, no prazo de 60 dias, contados da entrega da requisio, independentemente de precatria. Os atos processuais podero ser realizados em horrio noturno, em qualquer dia da semana e mesmo fora da sede do foro judicial (art. 12 da Lei 9.099/1995). A celeridade tambm est expressada nos julgamentos das Turmas Recursais como no caso em que se exige elaborao de clculo dos valores devidos, deve ser limitada a formao de litisconsrcio facultativo ativo como forma de priorizar a celeridade processual, mormente na fase de cumprimento de sentena. (1 Turma Recursal/PR, 2008.70.50.025599-5, Rel. Juza Federal Luciane Merlin Clve Kravetz. j. 24/09/2009.) 8 Competncia dos Juizados Especiais Estaduais Devido aplicao subsidiria da Lei 9.099/1995 aos Juizados Especiais Federais, necessrio o estudo das regras de competncia dos Juizados Estaduais, definidas de acordo com os seguintes critrios: a) valorativo causas cujo valor no exceda a 40 salrios mnimos (art. 3., I, 1., e II); b) material causas enumeradas no art. 275, II, do CPC e as aes de despejo para uso prprio (art. 3., II e III, excludas as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal, da Fazenda Pblica, de acidente de trabalho e do estado e capacidade das pessoas, do art. 3., 2.); c) material-valorativo aes possessrias sobre bens imveis de valor inferior a 40 salrios mnimos (art. 3., IV); pessoal no podero ser partes o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil (art. 8.); e d) territorial (art. 4.) foro do domiclio do ru, do local onde o ru exera ou mantenha

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NUNES, Cludia Ribeiro Pereira. A celeridade como princpio geral de direito processual. Genesis, Curitiba, n. 31, p. 16-17, jul. 1995. Art. 4. da Lei 9.099/95: competente, para as causas previstas nesta Lei, o Juizado do foro: I do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio; II do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita; III do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de qualquer natureza. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, poder a ao ser proposta no foro previsto no inciso I deste artigo.

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suas atividades, do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita e do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de qualquer natureza.96 No se aplicam subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais os critrios valorativo e material de distribuio de competncia dos Juizados Especiais Estaduais. H previso expressa, em sentido contrrio, de que o limite de alada dos Juizados Federais de 60 salrios mnimos. Quanto distribuio da competncia por meio do critrio material aos Juizados Federais, a Lei apenas excluiu algumas matrias (art. 3., 3., da Lei 10.259/2001). Quanto aos critrios pessoal e territorial as distines necessrias sero feitas em captulo prprio.97 Debate importante tem ocorrido em torno da competncia de juzo (absoluta ou relativa) dos Juizados Especiais Estaduais. orientao dominante no direito brasileiro de que o Juizado Especial Estadual opcional98 a critrio do autor. O Enunciado 1 do Frum Permanente de Juzes Coordenadores dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Brasil estabeleceu que: O exerccio do direito de ao no Juizado Especial Cvel facultativo para o autor. Os argumentos dessa tese so os seguintes: a) o art. 3., 3., expressamente menciona que se trata de opo de escolha da parte autora entre o Juizado ou a vara comum, bem como existia a opo expressamente na Lei 7.244/1984;99 b) os incisos I e IV do art. 3. da Lei 10.259/2001 fixam a competncia pelo valor da causa, e por aplicao analgica ao Cdigo de Processo Civil a competncia relativa; c) a obrigatoriedade do Juizado violaria garantia constitucional do direito de ao, notadamente o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditrio;100 d) a obrigatoriedade do juizado esvaziaria o procedimento sumrio, pois quase todas as causas previstas para este rito estariam incorporadas pelo Juizado;101 e) desrespeito ao princpio constitucional da apreciao por parte do Poder Judicirio de leso ou ameaa de leso ao direito e do princpio do efetivo acesso Justia. Ocorreria essa hiptese nos casos de inviabilidade do procedimento do Juizado, em que o feito apresenta maior complexidade, uma vez que o art. 51, II, da Lei 9.099/1995, determina a extino do processo sem julgamento do mrito quando inadmissvel o procedimento institudo pela lei dos juizados ou seu prosseguimento aps a conciliao. Tambm os processos com valor da causa abaixo do
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Ver itens 4.8. e 4.12. Nesse sentido: DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies..., cit., p. 477. 99 REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Op. cit., p.19-21; OLIVEIRA, Francisco de Assis; PIRES, Alex Sander Xavier; TYSZLER, Gerson. Op. cit., p. 17-18. 100 PEREIRA, Alfeu Bisaque. Juizados especiais cveis: uma escolha do autor em demandas limitadas pelo valor do pedido, ou da causa. Ajuris, Porto Alegre, n. 67, p. 182, jul. 1996.

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limite de alada do Juizado que necessitassem de citao editalcia (proibio da citao por edital art. 18, 2., da Lei 9.099/1995) no seriam apreciados pelo Judicirio. No subsistem os argumentos apresentados pelos defensores da competncia relativa para os Juizados Especiais Estaduais. A competncia dos Juizados Estaduais est disposta na Constituio, para o processo e o julgamento das causas cveis de menor complexidade, afirmada no caput do art. 3. da Lei 9.099/1995. Logo, a competncia de juzo absoluta, pois fixada em razo da matria, e os incisos do art. 3. visam apenas explicar quais so as causas de menor complexidade.102 No possvel a utilizao da interpretao analgica referente competncia relativa do processo civil tradicional, em face do valor da causa. Primeiramente, porque a competncia do Juizado fixada constitucionalmente em razo da matria (menor complexidade) e, depois, porque em nenhum momento houve previso clara e direta em texto de lei quanto competncia relativa dos Juizados, uma vez que foi fixada em prol do interesse pblico, sendo, portanto, absoluta. A Lei 7.244/1984 previu a criao dos Juizados de Pequenas Causas, com a competncia para julgamento, por opo do autor, de causas de reduzido valor econmico (20 salrios mnimos art. 3.). Sob a gide da Constituio anterior no havia previso constitucional para o Juizado, o que tornava facultativa a sua criao. Nem se poderia tornar obrigatria a sua utilizao, tendo em vista que a garantia do juiz natural era resguardada. Portanto, ntida a opo do autor entre a Justia Comum e os Juizados de Pequenas Causas, inclusive com previso expressa no art. 1.103 da Lei 7.244/1984.104 A Lei 9.099/1995 revogou a Lei das Pequenas Causas e no repetiu expressamente a

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LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Juizados especiais cveis: aspectos polmicos. Revista de Processo, ano 23, n. 90, p. 180, abr.-jun. 1998. Publicao oficial do IBDP Instituto Brasileiro de Direito Processual. 102 No pode o Juizado Especial de Pequenas Causas ficar entregue opo do autor, pois trata-se de competncia de juzo, que no relativa, mas absoluta. Indiscutvel que aqui se trata de competncia de juzo: a lei diz qual o juzo que competente para aquelas causas que especifica, adotando o critrio econmico e ainda um critrio material, para estabelecer quais os objetivos visados na ao que autorizam essa competncia (SALVADOR, Antnio Raphael Silva. O juizado de pequenas causas. Obrigatria sua criao e absoluta competncia. Revista dos Tribunais, ano 79, v. 660, p. 252, out. 1990). 103 Era a seguinte a redao do art. 1.: Os Juizados Especiais de Pequenas Causas, rgos da Justia ordinria, podero ser criados nos Estados, no Distrito Federal e nos Territrios, para processo julgamento, por opo do autor, das causas de reduzido valor econmico. 104 Parece importante destacar o motivo histrico que tem levado defesa da posio de que poderia haver a opo, por parte do autor, ou pelo procedimento da Lei 9.099/95, ou pelo procedimento do Cdigo de Processo Civil. Essa posio tem sua origem na situao que havia quando da vigncia da Lei 7.244/84, que tratava dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, e que foi expressamente revogada pela nova lei. Ou seja, h aqueles que insistem em ler a nova lei e seus valores sob a tica da lei revogada. Um velho hbito do positivismo jurdico (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Lei n. 9.099/95..., cit., p. 186-196).

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possibilidade de opo pelo autor quanto ao procedimento. O art. 3., 3.,105 quando se refere opo pelo procedimento previsto nesta lei no representa a facultatividade do procedimento, muito menos representa expressa permisso legal.106 H que fazer uma interpretao sistemtica e teleolgica segundo os princpios e objetivos norteadores dos Juizados Especiais. A norma em comento estabelece comando de direito material e no processual, no sendo regra de fixao de competncia, mas presuno absoluta de renncia ao direito excedente ao limite de alada do Juizado.107 Nas causas de competncia do Juizado Estadual em razo da matria (art. 3., II e III) no h opo do autor pelo procedimento nem limite de alada, ou seja, as aes de despejo para uso prprio e as enumeradas no art. 275, II, do CPC so de competncia absoluta do Juizado. As causas previstas no inciso I do caput do art. 3. e no inciso II do 1. (competncia em razo do valor) que tiverem valor da causa superior ao limite de alada podem ser propostas tambm no Juizado Estadual. Este Juizado no tem competncia para o processo e julgamento de causas com valor superior ao limite de alada, assim como a vara comum no tem competncia para os processos abaixo do limite de alada. A lei desejou estender a competncia do Juizado para as demandas em que o valor da causa ultrapassar o limite de alada (v.g., 41 ou 42 salrios mnimos), para que o jurisdicionado goze das benesses oferecidas pelos Juizados Estaduais, se assim entender e resolver dispor sobre os direitos disponveis, renunciando o excedente.108 Na prtica, independentemente da manifestao da parte autora, h uma renncia legal prvia dos seus direitos disponveis, no que se refere aos valores excedentes ao limite de alada, transformando o direito de maior complexidade em direito de menor complexidade, e, em

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Art. 3., 3.: A opo pelo procedimento previsto nesta Lei importar em renncia ao crdito excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a hiptese de conciliao. FABRCIO, Adroaldo Furtado. A experincia brasileira dos juizados de pequenas causas. Revista de Processo, So Paulo, v. 101, p.187, jan.-mar. 2001. Assim, mais uma vez no se apartando da interpretao teleolgica (finalstica), fundada na conscincia axiolgica (valorativa) do Direito, extrada do art. 5. da Lei de Introduo do Cdigo Civil, norma hermenutica de importncia transcendental tem-se que a competncia obrigatria funcional desses Juizados demonstra-se evidente (NOGUEIRA, Antnio de Pdua Ferraz. A competncia dos juizados especiais cveis em face das normas constitucionais e infraconstitucionais. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 339, p. 46, jul.-ago.-set. 1997). Ora, a opo a considerada aquela que ao autor se permite fazer pelo sistema de pequenas causas mesmo que seu alegado crdito exceda a cota dos quarenta salrios mnimos. Neste caso, entende-se essa precisamente a regra do pargrafo haver ele renunciado ao valor excedente, que no mais poder exigir em Juzo algum. Nenhuma relao tem a regra com a suposta opcionalidade do rito ou do Juzo. Se sou credor de quarenta e um, mas desejo beneficiar-me das facilidades de um procedimento mais expedito, posso reduzir minha pretenso ao recebimento de quarenta. Mas no quer isso dizer que possa, sendo credor de quarenta, ou de trinta, escolher entre ajuizar minha ao ante o Juizado Especial ou o rgo ordinrio: no h no texto legal uma s palavra que o autorize (FABRCIO, Adroaldo Furtado. A experincia..., cit., p. 187).

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consequncia, competente o Juizado Estadual.109 Nesse sentido, o art. 39 da Lei 9.099/1995110 dispe sobre a ineficcia da sentena condenatria na parte que exceder ao limite de alada, que afirma a regra do art. 3., I, referente competncia definida em razo do valor.111 Observe-se que o artigo no se aplica competncia delineada no art. 3., II e III, nem ao acordo extrajudicial de qualquer natureza ou valor (arts. 57 e 3. 1., I). cedio na sistemtica processual que o pedido do autor guarda correlao com a sentena proferida pelo juiz e a renncia aos valores excedentes tambm far parte do comando sentencial. Com o trnsito em julgado no h possibilidade de o autor requerer noutra demanda os valores renunciados. Outro aspecto relevante aquele que permite a conciliao por valor superior a 40 salrios mnimos, consoante a parte final do 3. do art. 3. da Lei 9.099/1995. Havendo expressa concordncia do ru sobre o excedente, nada impede que a conciliao seja feita por valor superior, restando sem efeito a renncia legal prvia. Prevalece a manifestao de vontade das partes sobre os direitos disponveis. A transao homologada judicialmente representa o nico caso de competncia dos Juizados fixada em razo do valor em que o ttulo executivo originrio da sentena poder exceder o limite de 40 salrios mnimos. Assim, nos Juizados Especiais Estaduais no h escolha de procedimentos,112 mas de acordo com o valor da causa a competncia do juizado (causas at 40 salrios mnimos) ou da vara comum (causas acima de 40 salrios mnimos). As causas de valor superior ao limite de alada, desde que ocorra a opo do autor pela renncia do direito material disponvel excedente, tornando-se uma causa de menor complexidade, tambm sero de competncia dos Juizados. Os Juizados Especiais no ofendem os princpios constitucionais processuais do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. O direito processual no pode tratar todos os direitos materiais de modo igual, mas deve observar as peculiaridades de cada situao. A defesa em juzo dos direitos de menor complexidade deve ter um rito diferenciado e adequado prestao jurisdicional efetiva, bem como compatibilizar as garantias fundamentais constitucionais, que so reduzidas e adaptadas ao procedimento especial, porm observadas em menor extenso, em consonncia com os princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e,

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Seria razovel exigir a renncia expressa, porque impor tal nus aos hipossuficientes no procedimento informal dos Juizados Especiais Estaduais negar o acesso a ordem jurdica justa. dever legal do juiz alertar as partes sob a convenincia do auxlio de advogados uma vez que a ao poder ser proposta pela prpria parte, na maioria das vezes sem conhecimento jurdico, desconhecedora da renncia presumida ao excedente ao limite de alada. 110 Art. 39. ineficaz a sentena condenatria na parte que exceder a alada estabelecida nesta Lei. 111 NOGUEIRA, Antnio de Pdua Ferraz. Op. cit., p. 46. 112 preciso compreender que o procedimento dos juizados especiais pensado sob a tica das tutelas diferenciadas, buscando-se adaptar o rito (e a forma de proteo do direito como um todo), s particularidades do direito material posto a exame. O direito processual no pode tratar todos os direitos indiferentemente, porque isto seria ignorar as peculiaridades vivenciadas por cada espcie de direito e por cada situao concreta (ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Op. cit., p. 660).

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especialmente, o princpio da igualdade.113 despido de juridicidade o argumento de que o Juizado esvaziaria o rito sumrio. Se possvel que uma lei posterior revogue uma anterior, total ou parcialmente, nada impede que os Juizados acobertem quase todas as causas at o seu limite de alada retirando-as do procedimento sumrio. Por outro lado, a Lei 9.099/1995 no revogou o art. 275, II, do CPC, ao conceituar as aes do rito sumarssimo como de menor complexidade, bem como a Lei 9.245/1995 no revogou o art. 3. da Lei 9.099/1995, ao substituir o rito sumarssimo pelo sumrio e restringir o nmero das causas. Alis, as duas leis tiveram tramitao concomitante. No se pode forar a interpretao de uma lei, sob o argumento de que a estrutura dos Juizados Especiais no conseguiria dar conta do excessivo nmero de demandas, at ento reprimidas. Seguem o rito sumrio todas as causas excludas da competncia do Juizado Estadual, v.g., causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal, estado e capacidade das pessoas e de interesse da Fazenda Pblica (art. 3.), as causas que envolvam incapazes, presos, pessoas jurdicas de direito pblico, massa falida e insolvente civil (art. 8.), as aes ajuizadas por pessoas jurdicas (art. 8., 1.) e nas hipteses em que a pessoa fsica esteja impossibilitada de ingressar no Juizado Especial (citao por edital art. 18, 2.) quando for inadmissvel o procedimento do Juizado ou seu prosseguimento (art. 51, II). Frise-se que a competncia dos Juizados Especiais absoluta em relao matria e ao valor, quando se tratar de causas de menor complexidade, consoante dico constitucional. Havendo maior complexidade foge da competncia do Juizado e a causa deve ser processada na vara comum. Neste sentido, h previso expressa do art. 51, II, da Lei 9.099/1995, determinando a extino do processo sem julgamento do mrito quando for inadmissvel o procedimento institudo para os Juizados ou seu prosseguimento aps a conciliao.114 Observe-se que at o momento da audincia de conciliao qualquer causa, de qualquer valor, pode ser proposta perante o Juizado Especial Estadual, em vista de se chegar pacificao social dos conflitos pela vontade das partes, sem a necessidade de movimentao da mquina judicial, por meio da autocomposio. Contudo, o mesmo no se aplica ao Juizado Especial Federal, com base na restrio do pargrafo nico do art. 10 da Lei 10.259/2001.

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ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Op. cit., p. 660. No obstante as excees apontadas, rarssima, evidentemente, ser a ao desse Juizado Especial Cvel, que possa vir a ser transformada, circunstancialmente, em causa de maior complexidade, mxime tendo em vista os bices criados por certos dispositivos processuais da Lei n. 9.099/95 (CUNHA, Jos Sebastio Fagundes. Juizados especiais cveis: a competncia absoluta e a ausncia de limite do valor da causa nos JEC. Revista Jurdica, Porto Alegre, v. 227, p. 127, set. 1996).

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Desse modo, a aferio da competncia est fundada em todos os artigos da Lei 9.099/1995 que especificam e delineiam o que a menor complexidade. Assim, se for necessria a citao por edital, a causa complexa e, portanto, foge da competncia dos Juizados. Da mesma forma, quando o processo requerer instruo probatria mediante percia complexa ou um nmero grande de testemunhas tiverem que ser inquiridas, pois esses incidentes retardam ou dificultam o andamento do processo em contradio com os princpios orientadores dos Juizados. 9 A competncia de juzo absoluta nos Juizados Especiais Federais Competncia funcional a distribuio e especificao das atribuies dos rgos jurisdicionais.115 A competncia de juzo em relao aos Juizados Especiais est condicionada ao requisito da menor complexidade, disposta na Constituio e definida em lei, primordialmente para as causas de reduzido valor econmico, ou seja, o critrio valorativo secundrio para a verificao do critrio funcional da competncia de juzo. Assim, as partes no tm disponibilidade para escolher, de acordo com suas vontades, a competncia de juzo do Juizado. A competncia de juzo que tenha por fundamento a matria (menor complexidade) absoluta, em virtude da especializao de cada vara ou juzo. Nesse sentido, dentro da Justia Estadual possvel que se estabeleam varas especializadas de famlia, de sucesses, de registros pblicos, de acidentes de trabalho, da Fazenda Pblica, entre outras. O mesmo ocorre com o sistema das varas distritais e fruns regionais, no se tratando de uma diviso de foro, porquanto esto na comarca da capital, mas uma diviso de juzos, por critrios combinados, o que leva concluso que a competncia absoluta e no territorial, ainda que o critrio prevalente seja o da territorialidade.116 Note-se que normalmente a competncia em razo do valor no ser uma competncia de foro, mas ser uma competncia de juzo. Encontrado o local onde o feito deve tramitar, consoante as regras gerais, o valor da causa determinar nesse foro o juiz competente. No pode o Juizado Especial ficar entregue opo do autor, pois se trata de competncia de juzo, que no relativa, mas absoluta. Indiscutvel que aqui se trata de competncia de juzo: a lei diz qual o juzo que competente para aquelas causas que especifica, adotando o critrio econmico a ainda um critrio material, para estabelecer quais os objetos visados na ao que autorizam essa competncia.117 Neste sentido, foi editado o art. 3., 3., da Lei 10.259/2001, completando a
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Quando, porm, a discriminao de poderes jurisdicionais recai no objeto formal da jurisdio civil, para dispor sobre os atos que cada rgo judicirio possa praticar na relao processual (ou em procedimento de jurisdio voluntria) temos a chamada competncia funcional (MARQUES, Jos Frederico. Manual de direito processual civil: teoria geral do processo civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1974. p. 179). 116 GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., v. 1, p. 206.

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obrigatoriedade do juzo do Juizado Especial Federal, no foro onde estiver instalado. Embora o artigo citado fale em foro, o faz apenas para acentuar que, havendo nele Juizado Federal, a competncia lhe pertence. 10 Os entes que podem litigar nos Juizados Especiais Federais A competncia do Juizado Especial Federal em razo da pessoa deve ser enfocada sob dois pontos: primeiro, a competncia da Justia Federal em razo da pessoa (art. 109, I, da Constituio), ou seja, a demanda no Juizado obrigatoriamente deve ter como uma das partes a Unio, as autarquias federais, as fundaes pblicas federais e as empresas pblicas federais, excludas as sociedades de economia mista e as empresas concessionrias, permissionrias e autorizadas de servio pblico federal;118 segundo, a competncia deve ser verificada em face da posio ocupada pelas partes na relao processual. O art. 6. da Lei 10.259/2001119 estabelece quais as pessoas que podem ser partes no Juizado Especial Federal, delimitando os polos da relao processual a determinadas pessoas. Ao se referir s pessoas que podem ser partes no Juizado Especial Federal Civil, a lei menciona quais as pessoas que tm capacidade para estar em juzo, ou seja, quem tem aptido para ser autor ou ru nas aes do Juizado. O dispositivo versa sobre pressuposto processual subjetivo de validade referente s partes.120 No se confunde com legitimidade para a causa em especfico, que uma das condies da ao.121 A competncia um pressuposto processual subjetivo referente ao juiz. Tanto a competncia quanto a capacidade de ser parte so pressupostos processuais subjetivos de validade da relao processual. A capacidade para ser parte influencia indiretamente na definio da competncia em razo da pessoa nos processos dos Juizados Especiais Federais, assim como ocorre nas lides de competncia da Justia Federal, conforme a definio

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SALVADOR, Antnio Raphael Silva. Op. cit., p. 252. Ver captulo 3. 119 Art. 6. Podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel: I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim definidas na Lei n. 9.317, de 5 de dezembro de 1996; II como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais. 120 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 177-178. 121 A capacidade de estar em juzo no deve ser confundida com a legitimao para a causa, tambm denominada legitimao material ou, ainda, legitimatio ad causam. Esta definida, normalmente, em funo de elementos fornecidos pelo direito substancial. Consiste em conferir o direito de ao ao possvel titular ativo e contra o passivo da relao jurdica material. A legitimatio ad causam ativa condio de ao e no pressuposto processual (v. art. 267, VI; o art. 295, II, compreende a processual e ad causam, e assim tambm o art. 3.). Evidentemente, se algum tem plena capacidade de exerccio de direitos, ter capacidade para estar em juzo, mas nem por isso ter legitimao para qualquer causa, pois s naquelas que lhe dizem respeito ter a titularidade de demandar (ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 1, p. 521).

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constitucional. O critrio de distribuio da competncia em razo da pessoa aferido segundo a condio da pessoa que litiga; logo, confunde-se com o pressuposto processual subjetivo referente s partes (capacidade de ser parte). Acrescente-se competncia em razo da pessoa o critrio da posio que a pessoa ocupa na relao processual. No texto da Lei 10.259, h restrio do mbito de atuao no polo ativo s pessoas fsicas, s microempresas e s empresas de pequeno porte; e, no polo passivo, s pessoas detentoras de foro privilegiado da Justia Federal (Unio, autarquias, fundaes pblicas e empresas pblicas federais); entretanto, como se ver nos tpicos a seguir, a tendncia jurisprudencial de aumentar o rol das pessoas autorizadas a litigar nos juizados especiais federais. S sero vlidos os atos praticados pelas pessoas com capacidade para estar em juzo de acordo com o procedimento estabelecido para os Juizados Federais. No h inconstitucionalidade do dispositivo que restringe a atuao de entes federais ao polo passivo, na medida em que esta disposio est de acordo com outra, de nvel constitucional, ou seja, o art. 98 da Constituio, que informa a sistemtica do mbito de atuao dos Juizados, no tocante determinao do conceito de menor complexidade. mister o estudo integrado sobre as pessoas que tm capacidade para estar em juzo e suas posies na relao processual. Por outro lado, relevante saber se o art. 6. taxativo ou exemplificativo e suas implicaes. O art. 8. da Lei 9.099/1995122 especifica quem pode ser parte no Juizado Especial Estadual. H entendimento prevalecente no mbito dos Juizados Estaduais, por meio de interpretao extensiva,123 possibilitando s microempresas serem partes no Juizado desde que comprovem esta condio por meio de documentao.124 possvel a ampliao do rol das pessoas que podem ser parte no Juizado Especial Federal (art. 6. da Lei 10.259/2001), por meio de interpretao extensiva, de acordo com objetivos traados pelos princpios que informam o microssistema dos Juizados, ou seja, o novo sistema procurou facilitar o acesso Justia aos hipossuficientes. Demonstrada essa condio, as
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Art. 8. No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil. 1. Somente as pessoas fsicas capazes sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial, excludos os cessionrios de direito de pessoas jurdicas. 2. O maior de dezoito anos poder ser autor, independentemente de assistncia, inclusive para fins de conciliao. 123 D-se a interpretao extensiva (lex minus scripsit quam voluit) quando a lei abrange mais casos que aqueles que ela taxativamente contempla, isto , o teor da lei objeto de alargamento e retificao, at coincidir com a vontade que o legislador quis exprimir (BONAVIDES, Paulo. Op. cit., p. 405). De outra parte, a despeito da similitude, no se confunde a analogia e a interpretao extensiva, haja vista que nesta segunda hiptese no h lacuna, mas apenas uma situao em que o legislador disse menos do que queria (BARROSO, Luis Roberto. Op. cit., p. 141). 124 Os juzes coordenadores dos Juizados Especiais editaram o Enunciado 47: A microempresa para propor ao no mbito dos juizados especiais dever instruir o pedido com documento de sua condio.

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associaes ou as sociedades civis sem fins lucrativos, as cooperativas e os sindicatos, que tm ndole e constituio muito prximas das microempresas e empresas de pequeno porte, poderiam ajuizar suas demandas no Juizado Especial Federal, desde que obedecidas as demais regras de competncia.125 10.1 Pessoas autorizadas a compor o polo ativo da relao processual Segundo o art. 6. da Lei 10.259/2001, podem estar em juzo no polo ativo as pessoas fsicas, as microempresas e as empresas de pequeno porte. As pessoas fsicas, na acepo jurdica do termo, so os seres humanos suscetveis de direitos e obrigaes. A pessoa fsica pode propor ao no Juizado Especial Federal, nos casos de legitimao ordinria, defendendo em juzo seus direitos em nome ou interesse prprio, ou seja, quando h coincidncia entre legitimao de direito material e a legitimidade para estar em juzo.126 No Juizado Estadual somente as pessoas fsicas capazes podem ser parte. J na Lei 10.259/2001 h referncia s pessoas fsicas, tratando-se indistintamente pessoas capazes ou incapazes. Esta interpretao deve prevalecer em face das peculiaridades das causas de competncia da Justia Federal, especialmente as previdencirias, na qual grande nmero de pessoas incapazes pleiteia seus benefcios.127 Mas se necessria a prova oral e o autor no comparece, resta demonstrada a sua falta de interesse no prosseguimento do processo, razo pela qual a lide deve ser extinta forte no art. 51, inciso I, da Lei 9.099/1995. A ausncia do incapaz, desde que representado por advogado ou representante, nos moldes do art. 10 da Lei 10.259/2001, no traz qualquer prejuzo ao processo, porque tais pessoas esto autorizadas a conciliar, transigir ou desistir, conforme o pargrafo nico do mesmo artigo.128 So distintos os conceitos de capacidade de direito, capacidade de ser parte, capacidade para

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O anteprojeto original de Lei do Superior Tribunal de Justia previu como autores, expressamente no art. 6., alm das pessoas fsicas, as associaes civis sem fins lucrativos, os hospitais beneficentes, os estabelecimentos de ensino, os sindicatos, as cooperativas e as pequenas e microempresas. 126 Sobre legitimao ordinria e extraordinria ver nota 64 do captulo 3. 127 Quanto aplicao subsidiria da Lei n. 9.099/95, penso que devemos tambm fazer referncias especficas ao que no se aplica aos Juizados Especiais Federais, porque lidamos com causas diferentes, e, sobretudo, onde predomina mais matria de direito do que matria de fato. Portanto, a contumcia do autor no tem muito sentido na Justia Federal. Numa demanda alimentar, perante a Justia Estadual, se o autor no comparece, presume-se que no tenha mais interesse nos alimentos, mas, se aplicarmos, a mesma regra, nas demandas previdencirias, vamos acabar levando todos os nossos velhinhos (com todo carinho) da Previdncia Social presena do juiz, porque, na sua ausncia, o processo ser extinto e arquivado. E eles vo comparecer l s para olhar para a cara do juiz, porque o INSS muitas vezes no aceita conciliao, e toda a matria ftica est provada por documento (ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados especiais..., cit., p.123). 128 SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 36.

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estar em juzo ou, ainda, capacidade fsica.129 Capacidade de direito ou de gozo a aptido oriunda da personalidade para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil. No pode ser recusada, sob pena de negar a qualidade de pessoa. A lei pode restringir o exerccio da capacidade segundo critrios: temporais, de discernimento, entre outros. As pessoas que no sofrem restrio tm aptido para exercer por si todos os atos da vida civil, ou seja, tm capacidade de fato ou de exerccio. Os incapazes devem ser representados e assistidos.130 A capacidade para ser parte a capacidade para ser sujeito de uma dada relao jurdica processual e corresponde capacidade jurdica em geral, de direito civil. Acrescentem-se certos organismos ou coletividades no personalizados, previstos legalmente, tais como o condomnio, a massa falida, a herana jacente etc. A capacidade para estar em juzo, tambm chamada de capacidade processual, a aptido para agir em juzo por si mesmo de quem est no livre exerccio de seus prprios direitos, nos limites legais, ou seja, a capacidade para a prtica de atos processuais, ou para tomar cincia de atos processuais.131 Capacidade fsica a qualidade ligada ao aspecto corporal e esttico, independentemente de qualquer critrio legal ou jurdico. Portanto, todos tm capacidade de direito e capacidade de ser parte, mas nem todos tm capacidade de estar em juzo ou capacidade fsica. Uma pessoa de 25 anos de idade, sem as suas pernas, tem incapacidade fsica, mas tem capacidade de direito e de ser parte, e pode estar em juzo na defesa dos seus direitos. J um deficiente mental com 25 anos de idade, tem capacidade de direito e de ser parte, e pode ter capacidade fsica, mas no tem capacidade de estar em juzo e necessita ser representado. O novo Cdigo Civil, no art. 5. (Lei 10.406/2002), reduziu a maioridade civil para 18 anos, com vigncia a partir de 11.01.2003. Eliminou-se a celeuma que existia quanto capacidade ou no do menor de 18 anos para as causas de competncia dos Juizados. No Juizado Estadual considerada incapaz a pessoa fsica com menos de 18 anos (art. 8., 2., da Lei 9.099/1995). O menor, com mais de dezoito anos, mesmo antes do Cdigo Civil de 2002, podia ser autor perante o Juizado, independentemente de assistncia. No se tratava de uma declarao de
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ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 1, p. 521-522; GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., v. 1, p. 99102; AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras linhas..., cit., p. 348-356; SANTOS, Nelton Agnaldo Moraes dos. A tcnica de elaborao da sentena civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 105-106; WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Op. cit., v. 1, p. 201-202. 130 GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993. p. 134-135.

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emancipao. O menor continuava sendo tratado como relativamente incapaz para os demais atos da vida civil, mas no para as leis do Juizado em que podia realizar os atos processuais sem a assistncia, assim como j acontecia no processo trabalhista.132 Nesse caso no era obrigatria a interveno do Ministrio Pblico,133 em face da permisso legal de o menor ser autor no juizado, inclusive para fins de conciliao. Se a lei dispensava a assistncia, que o mais, no poderia exigir o menos, que a interveno do membro do Ministrio Pblico. Em alguns Estados, o Ministrio Pblico Federal entende que precisa ser intimado das causas que envolvam interesse individual de idosos, com fundamento do Estatuto do Idoso. No Paran, a maioria dos Procuradores da Repblica adotam a postura de que somente devem intervir se houver um interesse coletivo de idosos. H precedente da TR-PR de que somente se anula a sentena por falta de intimao do Ministrio Pblico Federal como fiscal da lei (custos legis), caso seja evidenciado e demonstrado o prejuzo, o qual no pode ser presumido.134 A lei dos Juizados Estaduais probe o preso de ser parte nas demandas cveis. Essa vedao no deve persistir perante o Juizado Especial Federal, porque h previso expressa de que as pessoas fsicas podem ser partes no Juizado. O preso uma pessoa fsica e pode designar, por escrito, terceira pessoa como representante judicial para a causa, sem a obrigatoriedade de ser advogado, com poderes de conciliao, transao e desistncia nos processos de competncia do Juizado, segundo o caput do art. 10 da Lei 10.259/2001. No h necessidade do comparecimento pessoal audincia, sendo possvel designar representante para a causa, afastando as dificuldades impostas pela restrio da liberdade.135 Desse modo, no se aplica subsidiariamente o disposto no art. 51, I, da Lei 9.099/1995, que prev a extino do processo sem julgamento do mrito, quando o autor deixar de comparecer a qualquer das audincias do processo, desde que seu representante ou advogado esteja presente. Exigir a presena do autor na audincia ilgico diante da possibilidade de nomear e autorizar terceira pessoa que realize a autocomposio.136 Mas se for necessria, por exemplo, uma percia mdica no preso e no houver meios de realiz-la pela grande distncia da sede do Juizado Especial Federal e o crcere, acredita-se que o feito deva ser remetido vara federal comum para prosseguimento, pois a percia se tornou complexa. A massa falida e o insolvente civil no podem ser parte ativa no Juizado Federal em face da
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Sobre capacidade para ser parte, capacidade processual e capacidade para estar em juzo. ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 28-30; MARQUES, Jos Frederico. Manual..., cit., 13. ed., v. 1, p. 265-266; SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso..., cit., p. 243-246. 132 NOBRE JR., Edilson Pereira. Juizados especiais federais. Revista CEJ/Conselho da Justia Federal, Braslia, n. 17, p. 80, abr.-jun. 2002. 133 REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. op. cit., p. 107. Em sentido contrrio: FIGUEIRA JR., Joel Dias; LOPES, Maurcio Antonio Ribeiro. Op. cit., p. 100. 134 2. TR-PR, Proc. 2005.70.95.013516-1, Rel. Juiz Federal Danilo Pereira Jnior. 135 SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 36. 136 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 123.

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incompetncia da Justia Federal para julgar as demandas de juzo universal de execuo coletiva, consoante o art. 109, I, da Constituio,137 no se aplicando subsidiariamente o art. 8. da Lei 9.099/1995. O art. 6., I, estabeleceu que as microempresas e as empresas de pequeno porte podem ajuizar suas demandas no Juizado Federal. De acordo com a definio legal da Lei 9.317/1996, alterada pela Lei 11.196/2005, para efeito da possibilidade de adoo do sistema simplificado de pagamento de tributos federais, a microempresa a pessoa jurdica que tenha auferido, no anocalendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e empresa de pequeno porte a pessoa jurdica que tenha auferido, no ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais). H previso de o Poder Executivo atualizar esses valores com base na variao acumulada pelo IGP-DI, ou por ndice oficial que venha a substitu-lo. Para registro histrico, anote-se que a definio da Lei 9.841/1997 aumentou os limites da receita bruta anual mesmo antes da edio da Lei 11.196/2005, e incluiu a firma mercantil individual nos conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte. muito provvel que tenha ocorrido naquela ocasio um lapso legislativo na elaborao da lei e no a repristinao. Os conceitos do Estatuto so mais atuais e completos, considerando a desvalorizao monetria ocorrida no perodo entre as leis, a previso legal de correo dos valores limites e a insero da firma mercantil individual, no que se entende que deve prevalecer. Essa matria de ndole processual e as Turmas Recursais daro a palavra final, exceto nos casos de recurso extraordinrio, lembrando que as decises podem ser conflitantes, haja vista a impossibilidade da interposio de recurso especial (no h previso constitucional) ou de incidente de uniformizao de jurisprudncia que verse sobre direito processual. Firma mercantil individual uma pessoa fsica que procedeu ao arquivamento da sua documentao na junta comercial, o que lhe confere os direitos e deveres dos comerciantes regulares, mas no faz nascer uma pessoa jurdica. No considerada pessoa jurdica, mas sim fsica, e pode ajuizar as suas demandas no Juizado Federal. 10.2 Pessoas que no podem ocupar o polo ativo da relao processual H excees para a propositura de aes por pessoas fsicas nos Juizados Federais. Aplicase subsidiariamente o art. 8., 1., da Lei 9.099/1995, que no admite a propositura de demandas aos cessionrios de direito de pessoas jurdicas, salvo se a cesso de direitos for oriunda de microempresa ou empresa de pequeno porte, caso em que ser possvel pessoa
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Ver captulo 3.

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fsica utilizar o Juizado Federal, devido interpretao sistemtica que possibilita a essa pessoas jurdicas estarem no polo ativo. Cesso de direito a transferncia negocial, a ttulo gratuito ou oneroso, de um direito de contedo predominantemente obrigacional.138 Andou bem o legislador na medida em que no deixou margem a manobras formalmente legais para a utilizao do Juizado na defesa de interesses de pessoas jurdicas. A excluso das pessoas fsicas cessionrias de crditos de sociedades ou pessoas jurdicas (com ou sem personalidade) justifica-se como antecipao para coibir as possveis fraudes que se sucederia na prtica voltada cesso de fato, mas no de direito, de seus crditos para terceiros, pessoas naturais que, em nome prprio e fundados nesse instituto, terminariam por pleitear nos Juizados Especiais, gozando de entre outros benefcios o mais notvel para as entidades, que so a gratuidade e inexistncia de sucumbncia em primeiro grau de jurisdio.139 Posiciona-se contra a cesso de crdito de RPV (requisio de pequeno valor) ou precatrio nas causas previdencirias e assistenciais pela possvel espoliao do hipossuficiente, mas no h impedimento legal. De qualquer forma, a RPV ou o precatrio ser expedido em nome do autor (cedente). Alerta-se que se o autor (cedente) no repassar o valor ao cessionrio ou haver litgio entre eles, toda controvrsia relacionada cesso dever ser dirimida na Justia Estadual, pois no haver interesse da Unio, de suas autarquias, fundaes ou empresa pblicas federais. No possvel o ajuizamento de aes por pessoas fsicas na qualidade de legitimados extraordinrios, pois os Juizados foram criados para a soluo de lides individuais de menor complexidade, privilegiando a autocomposio. No cabvel para a defesa de direitos da coletividade como ocorre na ao popular, em que o autor popular defende em nome prprio o direito da coletividade. Nesse sentido, esto excludas da competncia dos Juizados Federais as aes populares, sendo desnecessria e repetida a meno expressa do art. 3., 1., I, da Lei 10.259/2001. A execuo fiscal um procedimento especial de execuo judicial para cobrana de dvida ativa, tributria ou no tributria, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias, que tm capacidade para estar em juzo no polo ativo. No podero ser parte autora no Juizado Federal, porque somente as pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte podero estar no polo ativo nos processos do Juizado. Tambm esto excludas da competncia do Juizado, porque a execuo fiscal um procedimento especial, com caractersticas prprias, definido em lei especfica. A ao de improbidade proposta pelo Ministrio Pblico Federal para a defesa da
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DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. v. 2, p. 411. FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 183. 140 Sobre legitimao ordinria e extraordinria ver nota 64 do captulo 3. 141 Sobre Juizados Especiais Federais e procedimentos especiais ver item 3.11.1.

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coletividade e no no interesse individual do autor da demanda. Mesmo que se admitisse a propositura desta ao por uma pessoa fsica, seria em carter de substituio processual. Devido o polo ativo no estar em consonncia com art. 6., I, da Lei 10.259/2001 (pessoa fsica), a ao de improbidade est excluda da competncia do Juizado Federal. Nada dispe a Lei 10.259/2001 sobre a representao em juzo dos entes despersonalizados. O art. 12 do CPC determina a capacidade processual do esplio, condomnio, herana jacente ou vacante e a sua representao pelo inventariante, administrador ou sndico, curador, respectivamente. No rigor do texto legal, o Juizado Especial Federal s poderia ser utilizado por pessoa fsica, microempresa ou empresa de pequeno porte, na defesa de direito prprio. No poderia o representante ser parte ativa no Juizado, pois a representao em juzo realizada por pessoa fsica que age em nome e por conta do representado e seus atos aproveitam apenas ao representado.143 Entretanto, a jurisprudncia caminhou no sentido de alargar a competncia dos juizados especiais federais cveis, adotando o entendimento de que a enumerao do art. 6 da Lei 10.259/01 no numerus clausus, sob fundamento de que o princpio norteador dos juizados especiais a celeridade na soluo dos conflitos de menor potencial econmico. Essa corrente majoritria sustenta que o critrio da expresso econmica da lide deve preponderar sobre o da natureza das pessoas no polo ativo na definio da competncia do juizado especial federal cvel Nessa toada, o Superior Tribunal de Justia, por meio da Segunda Seo, decidiu que a competncia para processar ao de cobrana inferior a sessenta salrios mnimos ajuizada por condomnio de competncia do juizado especial federal: O condomnio pode figurar perante o Juizado Especial Federal no polo ativo de ao de cobrana. Em se tratando de cobrana inferior a 60 salrios mnimos deve-se reconhecer a competncia absoluta dos Juizados Federais. Embora o art. 6. da Lei n. 10.259/2001 no faa meno ao condomnio, os princpios que norteiam os Juizados Especiais Federais fazem com que, na fixao de sua competncia, prepondere o critrio da expresso econmica da lide sobre a natureza das pessoas que figuram no polo ativo (STJ. 2. S. CC 73681 - 200602307846. Rel. Nancy Andrighi. J. 16.08.07). Acreditava-se que a questo estava pacificada, mas eis que o Supremo Tribunal Federal decidiu recentemente que o conflito de competncia entre vara do juizado especial federal e vara federal comum deve ser dirimida pelo respectivo Tribunal Regional Federal.144 Salvo se pertencerem a regies de diferentes Tribunais Regionais Federais, quando ento a competncia do Superior Tribunal de Justia.

142 143

Sobre substituio processual ver nota 64 do captulo 3. NERY JR., Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Op. cit., p. 278-279. 144 V. item 23.

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E ao pesquisarmos a jurisprudncia dos Tribunais Regionais Federais encontramos posies opostas,145 motivo pelo qual parece que a questo fica em aberto, o que mais uma vez demonstra a necessidade de se alterar o art. 105 da Constituio, para uniformizao da interpretao da lei federal, conforme exposio do item 17.2.5. Quanto ao esplio, aparenta ser mais tranquila a posio de sua admisso no polo ativo dos juizados especiais federais cveis. Com as ressalvas supramencionadas acerca da competncia para conhecer do conflito de competncia, o Superior Tribunal de Justia tinha firme entendimento sobre a questo: "1.A Lei 10.259/01, que instituiu os Juizados Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal, estabeleceu que a competncia desses Juizados tem natureza absoluta e que, em matria cvel, obedece como regra geral a do valor da causa: so da sua competncia as causas com valor de at sessenta salrios mnimos (art. 3). A essa regra foram estabelecidas excees ditadas (a) pela natureza da demanda ou do pedido (critrio material), (b) pelo tipo de procedimento (critrio processual) e (c) pelos figurantes da relao processual (critrio subjetivo). 2. A participao do esplio, como autor, no afasta a competncia do Juizado Especial Federal Cvel" ( STJ. 1 . S. CC 200703042792. Rel. Teori Albino Zavascki. 22/09/2008). Com exceo do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, que inicialmente no aceitava que o esplio fosse autor no juizado, afirmando que a enumerao do art. 6 da Lei 10.259/01 exaustiva,146 os demais Tribunais Regionais Federais adotavam o mesmo entendimento do Superior Tribunal de Justia.Seguindo essa tendncia ampliativa da jurisprudncia, as cooperativas e as sociedades civis,147 desde que seus faturamentos se enquadrem dentro dos parmetros determinados s microempresas ou empresas de pequeno porte, tambm podem demandar no polo ativo dos juizados especiais federais cveis. A Lei 12.126, de 16.12.2009, conferiu legitimidade ativa perante os Juizados Especiais Cveis Especiais Estaduais s organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP) e s sociedades de crdito ao microempreendedor (SCM), previstas, respectivamente, pelas Leis ns. 9.790/1999 e 10.194/2001. Afigura-se que, por interpretao, tais entes tambm ganharam legitimidade ativa nos Juizados Especiais Federais. Nos Juizados Especiais Estaduais no cabvel a reconveno (art. 31 da Lei 9.099/1995),
145

O TRF da 1 Regio determina que a competncia da vara comum (APELAO CIVEL 200434000421153, 6 Turma), bem como o TRF da 3 Regio (AC 200661040002230). De outro lado, o TRF da 1 Regio afirma que a competncia da vara do juizado especial federal cvel (Conflito de Competncia 200702010052783), na mesma linha o TRF da 4 Regio (CC 200504010129192) e o TRF da 5 Regio (CC 200805000905990). 146 O TRF da 3 Regio no aceitava o esplio no juizado CC 200503001014683, mas depois seguiu o STJ no julgamento do Agravo de Instrumento 200703000841539. 147 Tal quais entidades filantrpicas, associaes de apoio a pessoas portadoras de necessidades especiais, associaes de moradores, clubes recreativos etc.

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porque contraria a simplicidade e a celeridade do processo.148 No entanto, como exposto no princpio da economia processual, permitida a formulao de pedido contraposto a ser feita na prpria contestao, nos limites da competncia do Juizado, desde que fundado nos mesmos fatos que constituem o objeto controvertido da demanda. Nos Juizados Especiais Federais no possvel o pedido contraposto, pois equivaleria em transmudar a condio de rus das pessoas referidas no art. 6., I, da Lei 10.259/2001, ou seja, h proibio expressa da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais serem autores.149 No entanto, a matria que seria apresentada em forma de pedido contraposto poder ser alegada como defesa pela entidade r, para que no se obrigue a condenaes indevidas e contrrias. Preservam-se os princpios da economia processual e celeridade, pois condenar a r no Juizado Especial e exigir que ela ingresse na Justia Ordinria com o pedido de ressarcimento, sob o mesmo fato, obrigando a parte contrria a contratar advogado e pagar custas, seria totalmente incoerente e estaria em descompasso com a sistemtica dos Juizados Especiais. Suponha-se que o autor fez requerimento de pedido de aposentadoria rural por idade, no valor de um salrio mnimo, concomitantemente com o benefcio assistencial de amparo social, no ano de 2008, sendo este concedido e aquele indeferido. O autor ingressou com ao judicial quanto ao indeferimento do seu pedido na esfera administrativa. O INSS poder alegar em matria de defesa que o autor j vinha recebendo o amparo social. O juiz, se entender que o autor tem direito aposentadoria, deve conced-la, descontando os valores pagos a ttulo de amparo social, a fim de que se evite o pagamento indevido, ou seja, ordenar a implantao do benefcio de aposentadoria com o pagamento dos valores atrasados referentes ao abono anual. Todas as pessoas jurdicas de direito pblico interno e externo e as demais pessoas jurdicas de direito privado (exceto as microempresas, empresas de pequeno porte e assemelhados, tais como, condomnios, sociedades civis, cooperativas) no podero propor suas demandas no Juizado Federal. As causas de competncia da Justia Federal (Constituio, art. 109, II e III) que envolvem Estados estrangeiros ou organismos internacionais no podero ser propostas no Juizado devido restrio do art. 6., portanto desnecessria a excluso do art. 3., 1., I, da

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ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., Op. cit., p. 165-169. Nesse sentido a orientao seguida pelo 1. Juizado especial Cvel de So Paulo, no seu Enunciado 13: O relativamente incapaz, entre 18 e 21 anos de idade, no pode ser ru em pedido contraposto. Fundamenta esse entendimento em que o incapaz no pode ser parte (art. 8. da Lei 9.099/95), salvo maior de 18 anos, quando autor, logo, no poder ser demandado, restando invivel o pedido contraposto contra si dirigido. A pessoa jurdica que estiver no polo passivo, exceto as microempresas, no podem fazer pedido contraposto, tendo em vista a impossibilidade de serem parte autora (art. 8., 1., da Lei 9.099/95). Em sentido contrrio, com fundamento no princpio da economia processual, o Enunciado 31 dos Juizados Especiais Estaduais: admissvel pedido contraposto no caso de ser a parte r pessoa jurdica.

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Lei 10.259/2001.150 10.3 Pessoas autorizadas a compor o polo passivo da relao processual Podem ser rs no Juizado Especial Federal a Unio, as autarquias, as fundaes pblicas e as empresas pblicas federais, conforme o art. 6., II, da Lei 10.259/2001. Acrescentem-se a essas os conselhos de fiscalizao profissional devido equiparao da natureza jurdica com as autarquias federais. Alm disso, pacfico que a pessoa fsica, no caso de desdobramento do benefcio de penso por morte ou discusso quanto legitimidade exclusiva para perceb-lo, tambm poder integrar o polo passivo, uma vez que se configura litisconsrcio passivo necessrio com o INSS. No sentido de admitir a ampliao das pessoas que ocupam o polo passivo nos processos dos Juizados Especiais Federais: Vivel o reconhecimento de litisconsrcio necessrio em sede de Juizado Especial Federal, decorrente da integrao de pessoa fsica no respectivo plo passivo da relao processual, de acordo com o regramento do art. 6, II, da Lei 10.259/01 e do art. 10, da Lei 9.099/95. Precedente da Seo (TRF4. 3. S. CC 200604000090337. Rel. Joo Batista Pinto Silveira. J. 26.07.2006). Da exegese do disposto no art. 6, inciso II, da Lei n 10.259/01, combinado com o preceptivo legal inserto no art. 10 da Lei n 9.099/95, depreendese que a presena de pessoa fsica no plo passivo da demanda no afasta a competncia do JEF, tendo em vista j ter sido firmada em razo do valor da causa (TRF2. 2. T. AC 200251100080541. Rel. Liliane Roriz. J. 27.01.2006).

Existe precedente ainda mais abrangente do Tribunal Regional Federal da 4 Regio de que se houver formao de litisconsrcio passivo necessrio, em causa de valor de at sessenta salrios mnimos, a pessoa fsica poder integrar o polo passivo em qualquer hiptese: A fixao da competncia se d pelo valor dado causa - absoluta -, restando prevista a possibilidade de admisso de litisconsrcio. No caso de litisconsrcio passivo, mantida a competncia do JEF desde que um dos requeridos conste da enumerao legal existente (art. 6, inc. II, da Lei n 10.259/01)." (CC 2004.04.01.057369-5/PR. S2. Rel. Des. Federal Edgard Lippmann Jnior. Unnime. DJU 13.04.2005). A eventual participao de pessoa fsica na condio de litisconsorte passivo no constitui bice ao seu processamento perante o Juizado Especial Federal Cvel, pois a Lei n 10.259/2001 no veda essa possibilidade e a Lei n 9.099/1995, subsidiariamente aplicvel, admite a presena de pessoa fsica no plo passivo da demanda, assim como permite, nos termos do seu artigo 10, a formao de litisconsrcio. (CC

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ZAVASKI, Teori Albino. Op. cit., p. 141.

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2005.04.01.022066-3/RS. TRF 4 R. S2. Rel. Federal Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz. DJ 24.08.2005). H ainda decises fundamentadas na compatibilizao das normas (artigo 6, II, da Lei 10.259/2001 e artigo 10 da Lei 9.099/1995) ao considerar que nos juizados especiais possvel existir litisconsrcio que no acarretaria desvirtuamento da finalidade da lei dos juizados especiais (simplicidade, informalidade e celeridade).151 Sobre o litisconsrcio na matria de fornecimento gratuito de remdios, reportamo-nos ao item 11 (infra). A tendncia que ser vencedora a tese que alarga a competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis para abranger todas as hipteses em que exista litisconsrcio passivo necessrio entre uma daquelas pessoas enumeradas no art. 6 da Lei 10.259/2001 e quaisquer outras, desde que o valor da ao esteja dentro do limite de alada de sessenta salrios mnimos.153 10.3.1 Unio

A Unio atua de duas formas: internamente, com autonomia, entendida como a pessoa jurdica de direito pblico interno, detentora de foro especial; externamente, com soberania, na qualidade de pessoa jurdica de direito pblico externo.154 Em linhas gerais, a Unio estar presente nas lides que envolvem: os seus bens; os servios pblicos prestados; os servidores pblicos, desde o ingresso, a remunerao, aposentadoria, at eventual responsabilidade civil objetiva; agentes polticos e seus atos; a administrao federal; instituio e arrecadao de tributos federais; alm das demais causas constantes das previses constitucionais. Excetuam-se da competncia da Justia Federal, tramitando originariamente no Supremo Tribunal Federal, consoante disposio constitucional, as causas que envolvem litgio entre entidades de direito pblico externo e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio (art. 102, I, e) e as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta (art. 102, I, f). 10.3.2 Entidades autrquicas federais

As autarquias so entes administrativos autnomos, criados por lei, com personalidade


Nesse sentido: TRF 4. CC. 5009717-16.2011.404.0000/PR. O valor da causa deve ser apurado com base no gasto anual para o fornecimento do medicamento postulado. 153 Nesse sentido: TRF 4. CC. 2007.04.00.030106-7/SC; TRF 4. CC. 2004.04.01.057185-6; TRF 4. CC. 2004.04.01.049690-1/RS TRF 4. CC. 2006.04.00.002906-5/RS; TRF 4. CC. 2005.04.01.047998-1/RS 154 BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 296297.
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jurdica de direito pblico interno, patrimnio prprio e atribuies estatais especficas.155 As autarquias podem ser criadas pelos respectivos entes polticos, e as criadas pela Unio (federais) detm foro privilegiado. O art. 5. do Decreto-lei 200/1967 definiu autarquia como servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receitas prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Destacam-se entre as autarquias federais o INSS e as agncias reguladoras.156 O Instituto Nacional de Seguro Social tem por fim assegurar os meios indispensveis manuteno dos segurados e beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social. responsvel pela concesso, reviso, cancelamento e restabelecimento dos benefcios

155

MEIRELES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 1992. p. 307. 156 Autarquias federais: Agncia Espacial Brasileira AEB Lei 8.854 de 10.02.1994; Agncia Nacional do Petrleo ANP Decreto 2.455 de 14.01.1998; Agncia de Desenvolvimento da Amaznia ADA MP 2.145 de 02.05.2001; Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT Lei 10.233 de 05.06.2001; Agncia Nacional de Transportes Aquavirios Antaq Lei 10.233 de 05.06.2001; Agncia Nacional de Cinema Ancine MP 2.219 de 04.09.2001; Agncia Federal de Preveno e Controle de Doenas Apec MP 33 de 19.02.2002; Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS Lei 9.961 de 28.01.2000; Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria Anvisa Lei 9.782 de 26.01.1999; Agncia Nacional de guas ANA Lei 9.984 de 17.07.2000; Agncia Nacional de Telecomunicaes Anatel Lei 9.472 de 16.07.1997; Agncia Nacional de Energia Eltrica Aneel Lei 9.427 de 26.12.1996; Comisso de Valores Mobilirios CVM Lei 6.385 de 07.12.1996; Departamento Nacional de Obras Contra as Secas DNOCS Lei 4.229 de 01.06.1963; Departamento Nacional de Produo Mineral DNPM Decreto 23.979 de 08.03.1934; Departamento Nacional de Infra-Estrutura de Transportes DNIT Lei 10.233 de 05.06.2001; Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria Incra Decreto-lei 1.110 de 09.07.1970; Instituto Nacional do Seguro Social INSS Decreto 99.350 de 27.06.1990; Instituto Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial Inmetro Lei 5.966 de 11.12.1973; Instituto de Pesquisas Jardim Botnico do Rio de Janeiro JBRJ MP 1.498-19 de 09.07.1996; Caixa de Financiamento Imobilirio da Aeronutica CFIAE Lei 6.715 de 12.11.1979; Banco Central do Brasil Bacen Lei 4.595 de 31.12.1964; Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN Decreto 99.492 de 03.09.1990; Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Ansio Teixeira INEP Lei 378 de 13.01.1937; Instituto Nacional de Tecnologia da Informao ITI Decreto 3.568 de 17.08.2000; Instituto Nacional da Propriedade Industrial Inpi Lei 5.648 de 11.12.1970; Instituto Brasileiro de Turismo Embratur Lei 8.181 de 28.03.1991; Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis Ibama Lei 7.735 de 22.02.1989; Instituto de Pesquisas Jardim Botnico do Rio de Janeiro JBRJ MP 1.498-19 de 09.07.1996; Instituto Nacional do Seguro Social INSS Decreto 99.350 de 27.06.1990; Universidades Federais; Universidades Federais Rurais; Comisso Nacional de Energia Nuclear CNEN Lei 4.118 de 27.08.1962; Centro Federal de Educao Tecnolgica Cefet; Superintendncia de Seguros Privados Susep Decreto-lei 73 de 21.11.1966; Agncia de Desenvolvimento do Nordeste Adene MP 2.156-5 de 24.08.2001; Colgio Pedro II CP II Decreto-lei 245 de 28.02.1967; Faculdade de Medicina do Tringulo Mineiro FMTM Decreto 35.249 de 24.03.1954; Escola de Farmcia e Odontologia de Alfenas Efoa Lei 3.854 de 18.12.1960; Escola Superior de Agricultura de Mossor Esam Decreto-lei 1.036 de 21.10.1969; Escola Nacional de Botnica Tropical ENBT Decreto3.715 de 03.01.2001; Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao FNDE Decretolei 872 de 15.09.1969; Escola Tcnica da Universidade Federal do Paran ESCTEC/UFPR Portaria 2.238 de 06.05.1997; Escola Tcnica Federal de Sergipe ETFSE Decreto 7.566 de 23.09.1909; Escolas Agrotcnicas Federais; Superintendncia da Zona Franca de Manaus Suframa Autarquia Decreto-lei 288 de 28.02.1967.

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previdencirios e assistenciais,157 alm do recolhimento das contribuies sociais. Observe-se a delegao constitucional do exerccio da competncia dos juzes federais aos juzes estaduais nas causas previdencirias, sempre que o municpio no for sede de vara federal. As agncias reguladoras so, em essncia, autarquias especiais que recebem do legislador a autonomia administrativa e so dirigidas por colegiados cujos membros no so demissveis livremente pelo Presidente da Repblica, o que garantiria a independncia de atuao.158 Quanto competncia para o processamento e julgamento da ao de declarao de ausncia, inicialmente entendeu o Superior Tribunal de Justia159 que a competncia seria da Justia Estadual, pois a sentena que declara a ausncia acarreta consequncias mltiplas, v.g., a deciso se sujeita ao Registro Civil, sendo oponvel erga omnes. Sustentava-se, ainda, a proximidade com a Smula 53 do extinto TFR: Compete Justia Estadual processar e julgar questes pertinentes ao direito de famlia, ainda que estas objetivem reivindicao de benefcios previdencirios. Posteriormente, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia modificou o entendimento nos casos em que se objetiva unicamente a declarao de ausncia para recebimento do benefcio previdencirio, sem se cogitar de desdobramentos sucessrios, determinando que a competncia da Justia Federal.160 A deciso pauta-se no interesse de o INSS, autarquia federal, atuar como parte em tal processo, consoante a Smula 32 do STJ: Compete Justia Federal processar justificaes judiciais destinadas a instruir pedidos perante entidades que nela tm exclusividade de foro, ressalvada a aplicao do art. 15, II, da Lei 5.010/66. Assim, a Justia competente para julgar a ao declaratria de ausncia quando o objetivo for o recebimento de benefcio previdencirio a Justia Federal em razo da pessoa que integra a lide (autarquia federal).161 Esse o entendimento tambm dos Tribunais Regionais Federais da

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O pargrafo nico do art. 29 da Lei 8.742/93 determina que os recursos de responsabilidade da Unio destinados ao financiamento dos benefcios de prestao continuada, previstos no art. 20, podero ser repassados pelos Ministrios da Previdncia e Assistncia Social diretamente ao INSS, rgo responsvel pela sua execuo e manuteno. 158 SILVA, Fernando Quadros da. Agncias reguladoras. A sua independncia e o princpio do Estado Democrtico de Direito. 1. ed. Curitiba: Juru, 2003. p. 97. 159 STJ 2. T. CC 1.141/SP Rel. Nilson Naves j. 10.10.1990 DJ 05.11.90; STJ 2. T. CC 1.267/RJ Rel. Eduardo Ribeiro j. 27.02.1991 DJ 25.03.1991; STJ 1. T. CC 2.986-6/MG Rel. Antnio de Pdua Ribeiro j. 16.06.1992 DJ 03.08.1992; STJ 3. T. CC 14.944/RJ Rel. Luiz Vicente Cernicchiaro j. 14.02.1996 DJ 16.09.1996; STJ 3. T. CC 13.229/RJ Rel. Edson Vidigal j. 27.08.1997 DJ 29.09.1997. 160 A deciso a respeito da ausncia para fim previdencirio de competncia da Justia Federal, a mesma para aes referentes a benefcios, conforme j decidiu o STJ que, em se tratando de morte presumida do segurado a fim de percepo de benefcio previdencirio junto ao INSS, no h que se falar em Direito de Famlia, sendo, portanto, competente a Justia Federal para processar e julgar a ao (TAVARES, Leonardo Marcelo. Direito previdencirio. Rev. ampl. e atual. at janeiro de 2003. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003. p. 132-133). 161 STJ 2. T. CC 16.841/RJ, Rel Ruy Rosado de Aguiar, j. 23.10.1996 DJ 25.11.1996; STJ 2. T. CC 17.434/RJ Rel. Slvio Figueiredo Teixeira j. 27.11.1996 DJ 06.12.1996; STJ 2. T. CC 17.434/RJ Rel. Slvio de Figueiredo Teixeira j. 27.11.1996 DJ 06.12.1996; STJ 2. T. CC

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1., 2. e 4. Regies,162 que fundamentam sua posio na incidncia do art. 78 da Lei 8.213/91,163 afirmando que competente a Justia Federal para declarar a morte presumida164 do segurado da previdncia social, para que seu dependente possa receber penso previdenciria, o que no se confunde com a ausncia de que tratam o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil.165 10.3.3 Conselhos de fiscalizao profissional Os conselhos de fiscalizao profissional prestam servio pblico descentralizado especfico e tpico da administrao pblica federal, portanto equiparam-se s autarquias federais e se sujeitam a um regime todo peculiar, ostentando especficas caractersticas, prerrogativas e sujeies. Essa interpretao advm dos arts. 5., XIII, 21, XXIV, e 22, XVI, da Constituio166 que determinam competir Unio organizar, manter e executar a inspeo do trabalho e legislar sobre a organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses. Em sntese, os conselhos de fiscalizao profissional tm, por fora constitucional, natureza jurdica de autarquias, justamente por exercerem atividade tpica de administrao na fiscalizao do exerccio profissional, desempenhando atividade de polcia por outorga do Estado, a qual indelegvel a particulares, sobretudo em razo da discricionariedade,

16.407/RJ Rel. Waldemar Zveiter j. 11.12.1996 DJ 28.04.1997; STJ 2. T. CC 20.378/RJ Rel. Ruy Rosado de Aguiar j. 10.09.1997 DJ 03.11.1997; STJ 2. T. CC 20.093/RJ Rel. Barros Monteiro. j. 12.08.1998 DJ 05.10.1998; STJ 2. T. CC 20.929/RR Rel. Carlos Alberto Menezes de Direito j. 26.08.1998 DJ 08.02.1999; STJ 6. T REsp 256.547/SP Rel. Fernando Gonalves j. 22.08.2000 DJ 11.09.2000. 162 TRF1 1. T. AC 95.01.11278-0/MG Rel. Lindoval Marques de Brito j. 05.02.1999 DJ 09.08.99; TRF2 1. T. AC 94.02.16607-6 Rel. Clelio Ertahl j. 15.03.1995 DJ 04.05.1995; TRF2 3. T. AC 95.02.13808-2 Rel. Arnaldo Lima j. 26.08.1998 DJ 08.12.1998; TRF2 6. T. AC 97.02.35332-7/RJ Rel. Poul Erik Dyrlund j. 06.02.2002 DJ 05.03.2002; TRF4 6. T. AC 94.04.18361-0/SC Rela. Cludia Cristina Cristofani j. 13.04.1999 DJ 23.06.1999; TRF4 5. T. AG 2002.04.01.032567-8/PR Rel. Antnio Albino Ramos de Oliveira j. 03.10.2002 DJ 06.11.2002; TRF4 5. T. AC 2000.04.01.133359-5/RS Rel. Alexandre Rossato da Silva vila j. 28.11.2002 DJ 30.04.2003. 163 Art. 78. Por morte presumida do segurado, declarada pela autoridade judicial competente, depois de 6 (seis) meses de ausncia, ser concedida penso provisria, na forma desta subseo. 164 (...) a morte presumida tem por endereo o reconhecimento do direito do dependente penso, no caso em que, em face da ausncia do segurado, durante apenas seis meses, se provoque da autoridade judiciria sua declarao de ausente, limitada, em tal caso, ao efeito de permitir a habilitao do dependente prestao. (...) evidente o endereo da disposio, que visa a proteger o dependente assegurando-lhe a continuidade da renda de que o desaparecimento do segurado o privou, na prpria lei se preceituando que o aparecimento eventual do segurado far sustar o pagamento da prestao, sem que o dependente seja, em nenhum caso, obrigado devoluo de qualquer quantia (COIMBRA, Feij. Direito previdencirio brasileiro. 7. ed. Rio de Janeiro: Trabalhistas, 1997. p. 130-132). 165 STJ 2. T. CC 20.120/RJ Rel. Eduardo Ribeiro j. 14.10.1998 DJ 05.04.1999; STJ 5. T. REsp 232.893/PR Rel. Jorge Scartezzini j. 23.05.2000 DJ 07.08.2000. 166 Art. 5. (...) XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes que a lei estabelecer. Art. 21. Compete Unio: (...) XXIV organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XVI organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses.

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coercibilidade e autoexecutoriedade de que devem ser dotados os atos de poder de polcia.167 A jurisprudncia168 era pacfica entendendo que os conselhos de fiscalizao profissional sempre foram considerados autarquias corporativas at o advento da MP 1.549-35, convertida na Lei 9.649/98, que no art. 58169 estabeleceu a personalidade jurdica de direito privado e competncia da Justia Federal para apreciar as demandas envolvendo os conselhos de fiscalizao. de considerar inconstitucional a mudana de natureza jurdica pretendida pelo art. 58 da Lei 9.469/98, assim como j se manifestou o Supremo Tribunal Federal, em medida cautelar, na ADIn 1717-6/DF,170 com a suspenso da execuo e aplicabilidade dos dispositivos legais, pois a competncia da Justia Federal estabelecida taxativamente pela Constituio, com o que no poderia a lei ordinria fazer e, tambm, porque os conselhos de fiscalizao exercem delegao do poder pblico na atividade de poder de polcia, sendo inconcebvel o exerccio dessa atividade por particulares.171 Os conselhos tm natureza jurdica de autarquia federal especial.172 Por isso, compete Justia Federal apreciar as controvrsias que envolvem os conselhos de fiscalizao de profisso regulamentada, no que diz respeito aos servios delegados.173 10.3.4 Ordem dos Advogados do Brasil e seus rgos

167

PEREIRA, Ricardo Teixeira do Valle. Natureza jurdica dos conselhos de fiscalizao do exerccio profissional. In: FREITAS, Vladimir Passos de. Conselhos de fiscalizao profissional. Doutrina e jurisprudncia. So Paulo: RT, 2001. p. 31-63. 168 Sm. 66 do STJ: Compete Justia Federal processar e julgar execuo fiscal promovida por conselho de fiscalizao profissional. 169 Art. 58. Os servios de fiscalizao de profisses regulamentadas sero exercidos em carter privado, por delegao do poder pblico, mediante autorizao legislativa. (...) 2. Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, dotados de personalidade jurdica de direito privado, no mantero com os rgos da Administrao Pblica qualquer vnculo funcional ou hierrquico. (...) 8. Compete Justia Federal a apreciao das controvrsias que envolvam os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, quando no exerccio dos servios a eles delegados, conforme disposto no caput. 170 Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade 1.717-6/DF: Com efeito, no parece possvel, a um primeiro exame, em face do ordenamento constitucional, mediante a interpretao conjugada dos artigos 5., XIII, 22, XVI, 21, XXIV, 70, pargrafo nico, 149 e 175 da CF, a delegao, a uma entidade privada, de atividade tpica de Estado, que abrange at poder de polcia, de tributar e de punir, no que tange ao exerccio de atividades profissionais. 5. Precedente: MS n. 22.643. 6. Tambm est presente o requisito do periculum in mora, pois a ruptura do sistema atual e a implantao do novo, trazido pela Lei impugnada, podem acarretar graves transtornos Administrao Pblica e ao prprio exerccio das profisses regulamentadas, em face do ordenamento constitucional em vigor. 7. Ao prejudicada, quanto ao pargrafo 3. do art. 58 da Lei n. 9.649, de 27.05.1998. 8. Medida cautelar deferida, por maioria de votos, para suspenso da eficcia do caput e demais pargrafos do mesmo artigo, at o julgamento final da ao (STF Tribunal Pleno MC ADI 1717/ DF Rel. Sydney Sanches j. 22.09.1999 DJ 25.02.2000, p. 50). 171 CARNEIRO, Athos Gusmo. Op. cit., p. 162-163. 172 ADIn 1717-6/DF. 173 STJ 2. S. CC 23.162 Rel. Paulo Costa Leite j. 11.11.1998 DJ 01.03.1999, p. 220; STJ 3. S. CC 24.958 Rel. Flix Fischer j. 23.06.1999 DJ 23.08.1999, p. 73, e STJ 2. S. CC 23.923 Rel. Csar Asfor Rocha j. 22.03.2000 DJ 02.05.2000, p. 100.

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O art. 133 da Constituio dispe que o advogado indispensvel administrao da Justia. A Ordem dos Advogados do Brasil uma entidade atpica, autnoma e inominada, com personalidade jurdica e forma federativa, atuando de modo indireto, conforme o art. 44 da Lei 8.906/1994. A Ordem dos Advogados do Brasil tem natureza jurdica de autarquia, revestida de carter especial.174 A denominao de conselho de fiscalizao profissional no lhe adequada devido ao fato de a Ordem dos Advogados do Brasil no atuar apenas de forma a regular e fiscalizar a atividade profissional do advogado no Brasil, mas presta servio pblico federal. O Superior Tribunal de Justia em sede de conflito de competncia decidiu que a competncia para processar e julgar as lides em que a Ordem dos Advogados do Brasil for interessada atuando como autora, r, assistente ou oponente ser da Justia Federal, enquadrando-se nos limites do art. 109, I, da CF, equiparando a entidade a status de autarquia federal.175 A competncia para processar e julgar os conflitos que envolverem os rgos da Ordem dos Advogados do Brasil da Justia Federal. Mesmo que diga o art. 45, 1., 2. e 4., da Lei 8.906/1994, que tais rgos possuem personalidade jurdica prpria, no fica descaracterizada a sua condio e qualidade de rgo da Ordem dos Advogados do Brasil e do servio pblico federal prestado. Portanto, quando h a atuao dos rgos da entidade como se essa estivesse em juzo, atraindo assim a competncia da Justia Federal nos termos do art. 109, I, da CF. No que tange ao Conselho Federal, Conselhos Seccionais e Subsees da Ordem dos Advogados do Brasil, no h divergncia quanto competncia da Justia Federal para decidir as lides em que tais rgos estiverem atuando. A controvrsia surge no que concerne competncia para o processo e julgamento das demandas que envolvem a Caixa de Assistncia dos Advogados. H decises no sentido da nocompetncia da Justia Federal nestes casos.176 Entretanto, o entendimento que prevalece na jurisprudncia177 considera como competente a Justia Federal para processar e julgar ao em que for parte ou assistente a Caixa de Assistncia dos Advogados, isso porque, sendo as Caixas rgo da Ordem dos Advogados do Brasil, criadas pelo Conselho Seccional, vinculadas a este e percebendo recursos provenientes das anuidades recebidas pelo mesmo Conselho, no h como desvincul-las do carter de servio pblico federal atribudo Ordem dos Advogados do
174

TRF4 1. T. ACMS 20027000014508-6/PR Rela. Maria Lcia Luz Leiria j. 10.12.2003 DJ 14.01.2004. 175 STJ 2. S. CC 869/SC Rel. Min. Waldemar Zveiter j. 09.08.1990 DJ 28.05.1990, e STJ 1. S. CC 21.255/ES Rel. Min. Jos Delgado j. 29.04.1998 DJ 03.08.1998. 176 STJ 1. S. CC 33.050/MG Rela. Ministra Eliana Calmon j. 24.04.2002 DJ 27.05.2002.

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Brasil. Assim, esto tambm sujeitas incidncia do art. 109, I, da CF. 10.3.5 Fundaes pblicas federais As fundaes pblicas federais constitudas pelo patrimnio da Unio, especificadamente afetadas aos fins a que se destinam, com recursos pblicos e regime administrativo, so equiparadas s autarquias federais para efeito da competncia da Justia Federal.178 Entendimento dominante na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia179 e do Supremo Tribunal Federal equipara as fundaes pblicas federais s autarquias, tendo em vista a gesto do interesse pblico. Registrem-se opinies contrrias, pois no houve meno expressa das demais pessoas jurdicas no art. 109, I, da Constituio, bem como no houve das sociedades de economia mista,180 mas houve distino em outros dispositivos constitucionais. Entre as principais fundaes pblicas podemos citar o IBGE, Ipea e a Funai, responsvel pela assistncia aos indgenas.181

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STJ 2. S. CC 29.904/RJ Rel. Min. Csar Asfor Rocha j. 25.04.2001 DJ 12.08.2002. No mesmo sentido: STJ 2. S. CC 37.540/MG Rel. Min. Barros Monteiro j. 26.02.2003 DJ 05.05.2003. 178 Com a denominao de fundaes pblicas, a Lei 7.596, de 10.04.1987, alterando a redao do art. 4. do Decreto-lei 200, de 25.02.1967, incluiu entre os rgos da administrao indireta as fundaes pblicas, definindo-as como pessoas jurdicas de direito privado. Nem por isso pe fim discusso que se trava no direito brasileiro a respeito da sua natureza jurdica, pblica ou privada. De todas as entidades da administrao indireta, a fundao , sem dvida alguma, a que tem provocado maiores divergncias doutrinrias no que diz respeito sua natureza jurdica das consequncias que da decorrem. Formaram-se, basicamente, duas correntes: de um lado, a que defende a natureza privatstica de todas as fundaes institudas pelo poder pblico, e, de outro, a que entende possvel a existncia de fundaes com personalidade pblica ou privada, a primeira das quais como modalidade de autarquia. Aps a Constituio de 1988, h quem entenda que todas as fundaes governamentais so pessoas jurdicas de direito pblico (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 364). 179 STJ 2. S. CC 32.529 Rel. Castro Filho j. 28.08.2002 DJ 16.09.2002, p.134, e STJ 2. S. CC 21.671 Rel. Carlos Alberto Menezes Direito j. 22.09.1999 DJ 29.11.1999, p.117. 180 STJ 3. S. CC. 680 Rel. Min. Adhemar Maciel j. 17.10.1989 DJ 04.12.1989, p. 17.872. 181 Fundaes Pblicas Federais: Funasa Fundao Nacional de Sade Lei 8.029 de 12.04.1990; Fundao Nacional do ndio Funai Lei 5.371 de 05.12.1967; Fundao Alexandre de Gusmo Funag Lei 5.717 de 26.10.1971; Fundao Biblioteca Nacional FBN Decreto 99.492 de 03.09.1990; Fundao Casa de Rui Barbosa FCRB Lei 4.943 de 06.04.1966; Fundao Cultural Palmares Lei 7.668 de 22.08.1988; Fundao Nacional de Artes Funarte Decreto 99.492 de 03.09.1990; Fundao Jorge Duprat Figueiredo, de Segurana e Medicina do Trabalho Fundacentro Lei 5.161 de 21.10.1966; Fundao Habitacional do Exrcito FHE Lei 6.855 de 18.11.1980; Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE Decreto-lei 161 de 13.02.1967; Fundao Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada IPEA Decreto 60.457 de 13.03.1967; Fundao Universidade do Rio de Janeiro Unirio Lei 6.655 de 05.06.1979; Fundao Universidade do Amazonas FUA Lei 4.069-A de 12.06.1962; Fundao Universidade Federal do Acre UFAC Decreto 74.706 de 17.10.1974; Fundao Universidade Federal do Maranho FUFM-UFMA Lei 5.152 de 21.10.1966; Fundao Universidade Federal do Piau UFPI Lei 5.528 de 11.08.1968; Fundao Universidade Federal de Sergipe UFS Decreto-lei 269 de 28.02.1967; Fundao Universidade Federal de Mato Grosso UFMT Lei 5.647 de 10.12.1970; Universidade Federal de Uberlndia UFU Decreto-lei 762 de 14.08.1969; Fundao Universidade Federal de Ouro Preto UFOP Decreto-lei 778 de 21.08.1969; Fundao Universidade Federal de Viosa FUFV Decreto-lei 570 de 08.05.1969; Fundao Universidade Federal de So Carlos

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10.3.6

Empresas pblicas federais

As empresas pblicas federais integram a administrao pblica federal, atuando de acordo com os princpios constitucionais administrativos, e tm foro privilegiado da Justia Federal.182 A empresa pblica uma pessoa jurdica, com personalidade de direito privado, mas submetida a certas regras especiais decorrentes de ser coadjuvante da ao governamental, constituda sob quaisquer das formas admitidas em Direito e cujo capital seja formado unicamente por recursos de pessoas de direito pblico interno ou de pessoas de suas administraes indiretas, com predominncia acionria residente na esfera federal.183 Dentre as principais empresas pblicas federais184 destaca-se a Caixa Econmica Federal como parte nos processos: de contrato de mtuo com cobertura do saldo devedor pelo fundo de compensao de variaes salariais (FCVS), j que gestora dos recursos do Sistema

Financeiro da Habitao, sucedendo o Banco Nacional de Habitao (BNH); nas demandas oriundas de controvrsias referentes ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), salvo as lides trabalhistas, pois gestora do fundo;185 e nos demais casos prprios de instituio financeira bancria. A Caixa Econmica Federal tem funo somente arrecadadora das
UFSCar Decreto 62.758 de 22.05.1968; Fundao Universidade do Rio Grande FURG Decretolei 774 de 20.08.1969; Fundao Universidade Federal de Pelotas UFPel Decreto-lei 750 de 08.08.1969; Fundao Universidade Federal de Mato Grosso do Sul UFMS Lei 6.674 de 05.07.1979; Fundao Universidade Federal de Rondnia UNIR Lei 7.011 de 08.07.1982; Fundao Universidade Federal do Vale do So Francisco UFVSF Lei 10.473 de 27.06.2002; Fundao Universidade de Braslia UnB Lei 3.998 de 15.12.1961; Fundao Universidade Federal de Roraima UFRR Decreto 98.127 de 08.09.1989; Fundao Universidade Federal do Amap Unifap Decreto 98.997 de 02.03.1990; Fundao Universidade Federal de So Joo Del Rei FUNRei Lei 7.555 de 18.12.1986; Fundao Universidade Federal do Tocantins UFTO Lei 10.032 de 23.10.2000; Fundao Joaquim Nabuco Fundaj Lei 770 de 21.07.1949; Fundao Oswaldo Cruz Fiocruz Lei 5.019 de 07.06.1966; Agncia Brasileira de Cooperao ABC Portaria 628 de 04.11.1993; Fundao Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior Capes Decreto 53.932 de 26.05.1964; Fundao Faculdade Federal de Cincias Mdicas de Porto Alegre FFFCMPA Lei 6.891 de 11.12.1980; Fundao Escola Nacional de Administrao Pblica ENAP Lei 8.140 de 28.12.1990; Fundao Osrio Lei 9.026 de 10.04.1995; Departamento Nacional de Rdio Educativo Roquette Pinto Fundao Pblica Portaria 336 de 07.07.1995; Departamento Nacional de TV Educativa Gilson Amado DETVE Portaria 336 de 07.07.1995; Colgio Tcnico Industrial Professor Mrio Alquati CTI-UFRG Decreto 92.987 de 24.07.1986; 182 STJ 2. S. CC 30.551 Rel. Carlos Alberto Menezes Direito j. 22.02.2001 DJ 07.05.2001, p. 127. 183 BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 94-95. 184 Empresas Pblicas Federais: Companhia Nacional de Abastecimento Conab Lei 8.029 de 12.04.1990; Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuria Embrapa Lei 5.851 de 07.02.1972; Empresa Brasileira de Planejamento de Transportes em Liquidao Geipot Lei 5.908 de 20.08.1973; Empresa Brasileira de Comunicao S.A. Radiobras Lei 6.301 de 15.12.1975; Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT Empresa Decreto-lei 509 de 20.03.1969; Empresa Brasileira de Infra-Estrutura Aeroporturia Infraero Lei 5.862 de 12.12.1972; Empresa de Tecnologia e Informaes da Previdncia Social Dataprev Decreto 75.463 de 10.03.1975; Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES Lei 1.628 de 20.06.1952; Empresa Gestora de Ativos Emgea MP 2196-3/2001. 185 Sm. 82 do STJ: Compete Justia Federal, excludas as reclamaes trabalhistas, processar e julgar os feitos relativos a movimentao do FGTS.

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contribuies para o fundo PIS/Pasep, no figurando nessas lides, salvo quando se cuidar de pessoas vivas que queiram levantar os valores e tiverem oposio injusta da CEF (interpretao a contrario senso das Smulas 77 e 161 do STJ), competindo ao Ministrio da Fazenda gerir os recursos arrecadados, Secretaria da Receita Federal, a fiscalizao e o recolhimento, e Procuradoria da Fazenda Nacional, a inscrio e a cobrana de dbitos. 186 11 Interveno de terceiros e litisconsrcio No cabvel nenhum tipo de interveno de terceiros188 nos processos de competncia dos Juizados Especiais Federais, consoante a aplicao subsidiria do art. 10 da Lei 9.099/1995.189 Andou bem o legislador ao integrar esse dispositivo com os princpios orientadores do microssistema, prevalecendo a celeridade e a eficincia na prestao jurisdicional, oferecendo uma resposta rpida s lides travadas nos Juizados. A restrio justifica-se porque o ingresso de terceiros na relao processual demandaria aumento de tempo na soluo final do processo, em desfavor do autor, alm de o feito apresentar maior complexidade.190 Assim, no se admitem nos Juizados Especiais a assistncia, oposio, nomeao autoria, chamamento ao processo e denunciao lide. O litisconsrcio admitido no Juizado desde que esteja em consonncia com os princpios e as regras do microssistema. O litisconsrcio ocorre quando em um ou em ambos os polos da relao processual existe pluralidade de partes. Quando houver mais de um autor, o litisconsrcio ativo; quando houver mais de um ru, passivo. Havendo pluralidade de autores e

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Sm. 77 do STJ: A Caixa Econmica Federal parte ilegtima para figurar no polo passivo das aes relativas s contribuies para o fundo PIS/PASEP. 188 H situaes em que, embora j integrada a relao processual segundo seu esquema subjetivo mnimo (juiz-autor-ru), a lei permite ou reclama o ingresso de terceiro no processo, seja em substituio a uma das partes, seja em acrscimo a elas, de modo a ampliar subjetivamente aquela relao (CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Op. cit., p. 296). Diz-se que h interveno de terceiro no processo quando algum, dele participa sem ser parte na causa, com o fim de auxiliar ou excluir os litigantes, para defender algum direito ou interesse prprios que possam ser prejudicados na sentena (GOMES, Fbio; SILVA, Ovdio A. Baptista da. Op. cit., p. 170). 189 Art. 10. No se admitir, no processo, qualquer forma de interveno de terceiro nem de assistncia. Admitir-se- o litisconsrcio. 190 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 194-195.

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rus, o litisconsrcio misto.191 Quanto ao momento de sua formao, pode ser inicial ou ulterior. Quanto obrigatoriedade de sua formao, pode ser necessrio ou facultativo. Quanto ao destino dos litisconsortes no plano de direito material, pode ser unitrio ou simples. O litisconsrcio ativo e passivo pode ocorrer entre os legitimados do art. 6. da Lei 10.259/2001, respectivamente nos incisos I e II, e naquelas outras hipteses esmiuadas no item 10.3 (supra). O litisconsrcio ativo facultativo192 formado no momento do ajuizamento da ao, quando ocorrer uma das hipteses descritas nos incisos do art. 46 do CPC. Proposta a ao, no se admite o litisconsrcio ativo facultativo ulterior, que ofenderia o princpio do juiz natural. No mbito dos Juizados possvel ser acolhido o litisconsrcio ativo facultativo, desde que se observe um limite razovel de participantes, de modo que no comprometa a rpida soluo do litgio, no dificulte a ampla defesa e no inviabilize o exerccio da jurisdio.193 Se houver um nmero muito grande de litisconsortes facultativos no processo, ao despachar a inicial o juiz deve limitar o nmero de participantes do processo, aplicando subsidiariamente o disposto no pargrafo nico do art. 46 do CPC. Na prtica judiciria, em regra, no est sendo admitida a propositura de aes com o litisconsrcio ativo facultativo a fim de que seja preservada a rpida soluo do litgio e a observncia do comando legal referente liquidez da sentena. Outro aspecto, no tocante s aes previdencirias, refere-se ao corriqueiro incidente processual da habilitao que prejudica o andamento clere do processo. O art. 47 do CPC prescreve que h litisconsrcio necessrio, quando, por disposio da lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. Alm das hipteses expressamente previstas em lei, em certas circunstncias, a unidade da relao jurdica deduzida em juzo impe a necessidade de que a soluo da causa seja idntica para vrias partes. Nesses casos, a relao jurdica material tem em um de seus polos (ou em ambos) mais de um sujeito.194 Sendo o litisconsrcio necessrio, vedada a limitao do nmero de participantes, porque a eficcia da sentena depende da presena de
191

ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 80-85; MARQUES, Jos Frederico. Manual..., cit., 13. ed., v. 1, p. 274. 192 O litisconsrcio facultativo aquele em que o autor, por sua deliberao ajustada a lei (casos do art. 46 e desde que no inocorrentes quaisquer das circunstncias do pargrafo nico do art. 46), inclui vrios rus num s processo; ou, ento, em que vrios autores comparecem, por escolha deles mesmos, como litisconsortes ativos, para demandar um s ru; ou, ainda, em que vrios autores vm a juzo para demandar vrios rus (ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 86). 193 O Provimento 02/2001 do Tribunal Regional Federal da 2. Regio limita o nmero de participantes do litisconsrcio ativo, no mximo, em cinco autores. 194 Litisconsrcio necessrio como aquele obrigatoriamente formado, seja porque alguma disposio de lei assim o imponha, seja porque a natureza da relao de direito material torne impossvel o tratamento

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todos os litisconsortes na relao processual. Em certas situaes, o titular do direito discutido em juzo ingressa voluntariamente no processo aps o seu incio, assumindo a posio de assistente litisconsorcial, que tambm parte no processo, desde que a sentena a ser proferida no processo venha a efetivamente influir na relao jurdica entre o assistente e o adversrio do assistido. O assistente litisconsorcial , portanto, parte interveniente no curso do processo j instaurado, aderindo ao pedido j formulado, na defesa de interesse prprio. Para Nelson Nery Junior, pode ser assistente litisconsorcial todo aquele que, desde o incio do processo, poderia ter sido litisconsorte facultativo unitrio da parte assistida, sendo requisitos para admisso deste assistente que: a) haja processo pendente entre duas ou mais pessoas; b) o direito discutido em juzo diga respeito ao assistente; c) possa o assistente ter sido litisconsorte facultativo da parte assistida desde o incio do processo; d) haja relao jurdica entre o assistente e o adversrio do assistido; e) a sentena haja de influir diretamente (e no reflexamente) nessa relao jurdica; f) ainda exista litispendncia.195 Na assistncia litisconsorcial,196 o assistente tem interesse jurdico prprio, qualificado pela circunstncia de que sua prpria pretenso poderia ter sido deduzida em juzo contra o adversrio do assistido, mas no o foi. J na assistncia simples, o assistente est ligado de alguma forma ao assistido, com quem mantm relao jurdica conexa ou dependente, que poder ser afetada pela sentena proferida contra a parte assistida, consistindo seu interesse basicamente em participar do processo auxiliando a parte em cuja vitria tenha interesse, evitando, assim, a formao de uma sentena contrria a seu direito.197 No mbito dos Juizados Especiais Federais, de acordo com a Lei 10.259/2001 e a aplicao subsidiria da Lei 9.099/1995, admite-se a formao de litisconsrcio, sendo vedadas todas as formas de interveno de terceiros, ou seja, no permitida a assistncia simples. A assistncia litisconsorcial segue as mesmas regras do litisconsrcio. Quanto ao litisconsrcio necessrio, deve-se proceder a consideraes.

da situao litigiosa, sem a presena de todos os interessados no processo, formando litisconsrcio, caso que ele se torna indispensvel (SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso..., cit., p. 257). 195 NERY JR., Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Op. cit., p. 361. 196 Na interveno adesiva litisconsorcial, o terceiro tem interesse em intervir na causa em virtude de estar ligado parte contrria quela a que presta auxlio, por uma relao jurdica que poder sofrer influncia em virtude da sentena desfavorvel ao assistido. Enquanto na assistncia adesiva simples o interveniente participa de alguma relao jurdica existente entre ele e a parte assistida, na adesiva litisconsorcial o terceiro se liga com o adversrio do assistido, nos casos em que a sentena houver de influir nessa relao entre o assistente e a parte adversa do assistido. O assistente litisconsorcial busca evitar que a sentena produza efeito no sobre a relao de que ele e o assistido participem, mas na relao jurdica que o liga ao adversrio da parte que o assiste (SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso..., cit., p. 281). 197 WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Op. cit., p. 250.

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O litisconsrcio necessrio entre as pessoas que podem ser partes no juizado, consoante o art. 6. da Lei 10.259/2001 e as hipteses acolhidas pela jurisprudncia (v. item 10.3, retro), possvel desde que respeitadas as limitaes quanto ao polo da relao processual e o valor da causa no ultrapasse o limite de alada. Por outro lado, como j anotamos, no pacfico o entendimento doutrinrio quanto possibilidade de litisconsrcio necessrio com outras pessoas que no esto relacionadas no art. 6.. Alguns entendem que, nos casos de litisconsrcio necessrio entre uma das pessoas que podem ser parte no Juizado com uma ou outras que no podem figurar nesta relao processual, deve ser utilizada a interpretao ampliativa e extensiva, atraindo a competncia dessas causas para o Juizado pelo princpio da especialidade, em interpretao semelhante quela dada s causas de competncia da Justia Federal na Constituio. Nesse sentido, Teori Albino Zavaski entende que dar uma interpretao ampla nesses casos e atrair a competncia pelo princpio da especialidade, o que fazemos quando interpretamos a Constituio Federal, a qual diz serem da competncia federal as causas em que sejam autoras ou rs: Unio, empresas pblicas federais e autarquias federais. No damos a essa regra uma interpretao restrita. Dizemos que podem ser rus tambm, na Justia Federal, outras entidades no-federais que so atradas pelo princpio da especialidade, assim como, no caso de autor, naquelas hipteses em que haja litisconsrcio ativo necessrio (Op. cit., p. 156). O entendimento original de Bochenek199 de restrio, conforme se v: Assume-se aqui posicionamento em sentido contrrio, observando a limitao quanto s pessoas que podem ser partes no Juizado Especial Federal (art. 6. da Lei 10.259/2001) e os princpios constitucionais da ampla defesa e devido processo legal. Os Juizados Especiais foram criados no intuito de solucionar de modo mais rpido e eficiente causas de menor complexidade, assim definidas na legislao infraconstitucional. A Lei 10.259/2001 delineou os contornos estabelecendo quais so as causas de menor complexidade, ou seja, as demandas com valor da causa inferior a 60 salrios mnimos, propostas por pessoas presumidamente hipossuficientes (pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte), em face dos entes com foro privilegiado da Justia Federal (Unio, autarquias, fundaes pblicas e empresas pblicas federais). Toda interpretao contrria aos critrios escolhidos pelo legislador, especialmente quanto aos princpios consagrados, no se coaduna com a sistemtica do microssistema do Juizado. Com base nesse escopo, no possvel admitir o litisconsrcio necessrio entre pessoas aptas a ser partes com outras que no podem ser parte no Juizado. A interpretao extensiva por parte do Poder Judicirio ampliaria a definio de causa de menor complexidade, invadindo a esfera de competncia legislativa infraconstitucional, trazendo para o campo do Juizado causas de maior complexidade, infringindo os procedimentos preestabelecidos, ou seja, pessoas distintas e com objetivos e finalidades diversos dos
BOCHENEK, Antnio Csar. Competncia Cvel da Justia Federal e dos juizados especiais federais cveis. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2004. p. 228-229.
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previstos para as pessoas elencadas no art. 6. da Lei 10.259/2001 no podem estar presentes na relao processual dos Juizados Especiais Federais. A fora atrativa da competncia da Justia Federal preserva a competncia estabelecida na Constituio, pois no possvel que um ente privilegiado seja demandado em outro foro que no o federal. Nos Juizados Especiais Federais, o ngulo se inverte, pois o Juizado visa preservar a competncia para as causas de menor complexidade, estabelecidas estritamente em lei, de modo que qualquer causa que no se insira nesses moldes deve ser afastada da competncia do Juizado, mantendo-se a competncia da vara comum, preservada a competncia da Justia Federal. Submeter um terceiro ao processo de competncia dos Juizados Especiais Federais, mediante o litisconsrcio necessrio, implica subtrair-lhe os recursos e meios processuais postos sua disposio, afetando a ampla defesa e o devido processo legal, v.g., de ter seu recurso apreciado pelo Tribunal competente, bem como a interposio de certos recursos cabveis de acordo com o procedimento preestabelecido. Alm disso, mais de uma ou vrias pessoas na relao processual comprometeriam a eficincia e a celeridade dos Juizados Especiais Federais.

Assim, temos que a corrente minoritria, que contrria interpretao extensiva da competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis, afirma que toda interpretao contrria aos critrios escolhidos pelo legislador, especialmente quanto aos princpios consagrados, no se coaduna com a sistemtica do microssistema do Juizado. Proclama que submeter um terceiro ao processo de competncia dos Juizados Especiais Federais, mediante o litisconsrcio necessrio, implicaria subtrair-lhe os recursos e meios processuais postos sua disposio, afetando a ampla defesa e o devido processo legal, v.g., de ter seu recurso apreciado pelo Tribunal competente, bem como a interposio de certos recursos cabveis de acordo com o procedimento preestabelecido. Alm disso, mais de uma ou vrias pessoas na relao processual comprometeriam a eficincia e a celeridade dos Juizados Especiais Federais. Poder-se-ia apontar que outro complicador seria o cumprimento da obrigao judicial transitada em julgado (execuo) contra pessoa fsica ou pessoa jurdica de direito privado, pois a Lei 10.259 somente prev a expedio de RPV. Defende-se aqui a expedio de ordem judicial para pagamento em dez dias e, no caso de descumprimento, sequestro do numerrio, tal qual ocorre no cumprimento da sentena transitada em julgado contra a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal). Se o devedor no tiver dinheiro, os bens que tero que ser penhorados, avaliados e levados praa ou leilo? Ento teria que se aplicar as normas jurdicas da execuo prevista no CPC? Parece que sim, embora possa provocar demora na satisfao do devedor, mas no vemos outra soluo legtima. Proclama-se que as relaes jurdicas de direito material que so indivisveis obrigam que,

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para validade do processo, sejam chamados a se defender os rus que tenham possvel interesse em resistir pretenso. Quando uma companheira vem postular judicialmente a penso por morte de segurado, cujo benefcio esteja sendo percebido por ex-esposa ou filhos menores de relacionamento anterior, depara-se diante de situao em que o polo passivo dever ser integrado necessariamente pelo INSS e tambm pelo atual pensionista, pois lgico que a deciso a ser prolatada poder gerar efeitos sobre o direito do pensionista que at ento percebia o benefcio. evidente que a relao jurdica material indivisvel, uma vez que a autarquia previdenciria ir pagar a penso para uma ou para outra, ou ainda, ser obrigada a dividir o valor da penso pelo nmero de beneficirios. Cuida-se de litisconsrcio necessrio-unitrio, porquanto a deciso de mrito ser sempre uniforme para os rus. A deciso judicial, se favorvel demandante, determinar a excluso do pagamento , at ento, pensionista ou o desdobramento do pagamento (caso em que a penso ser dividida entre os legtimos beneficirios). Portanto, vivel o reconhecimento de litisconsrcio necessrio em sede de juizado especial federal, decorrente da integrao de pessoa fsica ou pessoa jurdica de direito privado no respectivo polo passivo da relao processual, de acordo com o regramento do art. 6, II, da Lei 10.259/2001 e do art. 10 da Lei 9.099/1995. Nessa toada, o FONAJEF203 elaborou o Enunciado n. 21, afirmando que: As pessoas fsicas, jurdicas, de direito privado ou de direito pblico estadual ou municipal podem figurar no polo passivo, no caso de litisconsrcio necessrio. Em igual sentido o Enunciado n. 4 das Turmas Recursais do Estado do Rio de Janeiro prescreve: possvel litisconsrcio passivo necessrio dos entes enunciados no art. 6., inciso II, da Lei 10.259/2001, com pessoa jurdica de direito privado e pessoa fsica. Existe precedente do Tribunal Regional Federal da 4 Regio de que se houver formao de litisconsrcio passivo necessrio, em causa de valor de at sessenta salrios mnimos, a pessoa fsica poder integrar o polo passivo em qualquer hiptese.204 No caso especfico de fornecimento gratuito de remdios no disponibilizados na rede pblica de sade, a corrente majoritria entende que o funcionamento do Sistema nico de Sade - SUS de responsabilidade solidria da Unio, Estados-membros e Municpios, de modo que, qualquer dessas entidades tem legitimidade ad causam para figurar no polo passivo
O Fonajef - Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais um evento anual realizado pela Ajufe (Associao dos Juzes Federais), no qual so discutidas questes polmicas ligadas aos Juizados Especiais Federais. Naquele encontro so elaborado enunciados, os quais, embora no vinculem os juzes, servem de orientao do que pensa a maioria dos membros participantes daquela reunio para debates e deliberaes. 204 Conflito de Competncia n 2006.04.00.011684-3/RS, Relator: Des. Federal Valdemar Capeletti, DJU de 02/08/2006.
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de demanda que objetiva a garantia do acesso medicao para pessoas desprovidas de recursos financeiros (STJ, REsp n. 834294/SC, Segunda Turma, Relatora Ministra Eliana Calmon, DJ de 26/09/2006). Compartilha-se do pensamento de que o Sistema nico de Sade financiado pela Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios, sendo solidria a responsabilidade dos referidos entes em fornecer graciosamente os medicamentos imprescindveis para cura das mazelas das pessoas desprovidas de recursos financeiros (AgRg no Ag 858899/RS, Relator(a) Ministro Jos Delgado, DJ 30.08.2007 p. 219). Portanto, o trs entes pblicos, Unio, Estado e Municpio, devem compor o polo passivo da demanda de fornecimento de remdio. E sendo o valor da causa inferior a sessenta salrios mnimos,205 a competncia ser do Juizado Especial Federal Cvel. Esse caso concreto, tambm, de litisconsrcio passivo necessrio-unitrio. Acredita-se que ser vencedora a tese que alarga a competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis para abranger todas as hipteses em que exista litisconsrcio passivo necessrio entre uma daquelas pessoas enumeradas no art. 6. da Lei 10.259/2001 e quaisquer outras, desde que o valor da ao esteja dentro do limite de alada de sessenta salrios mnimos. No se poderia mesmo impedir o litisconsrcio passivo necessrio nos processos que tramitam nos juizados especiais federais cveis, pois tal impedimento implicaria inviabilizar o processamento de causas que originalmente seriam da competncia dos juizados, mas que pela situao concreta exigem a formao do litisconsrcio passivo necessrio. 11.1 Amicus Curiae Originado de leis romanas, o amicus curiae o amigo da Corte e refere-se a uma pessoa, entidade ou rgo, com profundo interesse em uma questo jurdica. Esse instrumento movido por um interesse maior que o das partes. Seu interesse em relao questo jurdica, objeto da deciso, e os possveis reflexos diretos e indiretos dessa na sociedade. O fato de, modernamente, ser usual que o amicus se interesse por um determinado resultado no o faz abandonar suas caractersticas tradicionais de ser o amigo da Corte. Esse instrumento tem por finalidade servir como fonte de conhecimento em assuntos inusitados, inditos, difceis e controversos, auxiliando os juzes na melhor deciso a ser tomada sobre a questo levada a julgamento. Sua importncia observada frente ao mundo moderno, no qual o conhecimento distribudo por especialistas diversos, dada sua vastido. Portanto, o amicus no pode ser desprezado em decises judiciais em que questes relevantes possam refletir em toda a sociedade. Sua funo precpua trazer colao nos autos parecer ou informao sobre a matria objeto da discusso pelo tribunal. A forma de atuao do amicus curiae se d atravs da apresentao de um documento ou
O valor da causa deve ser apurado com base no gasto anual para o fornecimento do medicamento postulado.
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memorial informando o Tribunal ou o Juzo sobre determinado assunto polmico e de relevante interesse social que se encontra como objeto de julgamento. Nesse contexto, seu objetivo no favorecer uma das partes, mas dar suporte ftico e jurdico questo sub judice, enfatizando os efeitos dessa questo na sociedade, na economia, na indstria, no meio ambiente, ou em quaisquer outras reas onde tal deciso possa causar consequncias.206 Insta lembrar que a Comisso encarregada de elaborar o anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil previu, expressamente, a possibilidade de interveno do amicus curiae desde o primeiro grau da jurisdio, ao talante do magistrado. a proposio elaborada, j convertida em dispositivo legal (no com essa redao, por evidente): O juiz de primeiro grau ou o relator do recurso, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder admitir a manifestao de outros rgos ou entidades (Amicus Curiae), sem alterao de competncia. Pensamos que o amicus curiae no deve ser admitido em qualquer fase de julgamento dos juizados especiais federais sob pena de obstaculizar a simplicidade e a celeridade processual que so seus princpios diretivos. Acredita-se que o amicus curiae poderia, mediante autorizao prevista em futura lei, manifestar-se em processos de relevante interesse social levados a julgamento pela Turma Nacional de Uniformizao (TNU). 12 Consequncia da falta de citao do litisconsorte passivo necessrio Afigura-se que a sentena prolatada em processo no qual faltou a citao de litisconsorte passivo necessrio sentena inexistente, porque proferida em processo que igualmente inexistiu; na medida em que faltou pressuposto de existncia (a citao de todos que deveriam compor o polo passivo), no tendo sido completada a triangulao da relao processual. Assim, pela teoria da inexistncia jurdica, no haver necessidade de ao rescisria, porque, inexistindo, ela sequer ter produzido efeitos, no havendo necessidade da ao rescisria para retir-la do mundo jurdico, onde ela sequer entrou.207 Acolhe-se esse entendimento como o mais adequado pelo seu aspecto cientfico e praticidade. Para quem considera que a sentena nula, ela ter entrado no mundo jurdico e nele produzido efeitos, at que sua nulidade seja decretada, incidindo sobre ela o prazo decadencial de dois anos para propositura de ao rescisria. Vale lembrar que vedada a utilizao da ao rescisria nos juizados (artigo 59 da Lei 9.099/1995). O processualista Cndido Rangel Dinamarco adota essa posio, ressalvando que se o objeto do processo for incindvel
SANTOS, Esther Maria Brighenti dos. Amicus curiae: um instrumento de aperfeioamento nos processos de controle de constitucionalidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 906, 26 dez. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7739>. Acesso em: 21 jun. 2010.
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(litisconsrcio necessrio-unitrio), ento a sentena ser ineficaz em si mesma, ainda que superado o prazo para propositura da ao rescisria.208 O posicionamento de Humberto Theodoro Jnior209 de que se o autor no requerer a citao dos litisconsortes passivos necessrios e o processo tiver curso at sentena final, esta no produzir efeito nem em relao aos que no participam do processo nem em relao aos que dele participaram, ocorrendo nulidade total do processo.O Enunciado n. 55 do FONAJEF dispe que: A nulidade do processo por ausncia de citao do ru ou litisconsorte necessrio pode ser declarada de ofcio pelo juiz nos prprios autos do processo, em qualquer fase, ou mediante provocao das partes, por simples petio. Por isso, ao juiz cabe evitar que o processo se revele intil, devendo ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que marcar, sob pena de declarar extinto o processo (art. 47, pargrafo nico, CPC). Fcil perceber a importncia do estudo do litisconsrcio passivo necessrio com a finalidade de evitar que seja prolatada sentena inexistente ou ineficaz, com inteis gastos financeiros, desgastes emocionais, perda de tempo e prejuzo da imagem da justia. Existe julgado que determina o aproveitamento de sentena prolatada por juiz federal no exerccio da jurisdio da vara comum em processo que deveria ter seguido o rito sumarssimo dos juizados especiais federais, sob o fundamento de que o magistrado se encontrava no exerccio cumulativo da competncia da vara comum e dos juizados especiais federais. Realmente, entende-se que razovel que se o processo tramitou e foi julgado em vara federal nica, no haveria necessidade de anular a sentena que tramitou pelo rito do CPC, quando o correto seria tramitar pelo rito dos juizados especiais federais, porquanto no houve violao ao princpio do juiz natural. Em outras palavras, seja pelo CPC, seja pelos juizados especiais federais, o juiz competente para julgamento da causa seria o mesmo.210 Ademais, h de se prestigiar o to esquecido princpio da instrumentalidade das formas processuais (art. 244 do CPC) e a mxima jurdica de que no h nulidade sem prejuzo (ps de nullit sans grief). O comparecimento espontneo do litisconsorte necessrio na fase recursal no convalida o processo ou a sentena, pois a ele caberia o direito de apresentar suas alegaes de mrito, ou deduzir suas alegaes preliminares no prprio juzo originrio, a fim de que fossem

WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil, vol. 1. 2. ed. So Paulo: RT, 19 208 Apud Instituies de direito processual civil, vol. 2. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 363 e 364. 209 THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil, vol. 1. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. 210 AC 200251100080541, AC - APELAO CIVEL 340604, Relator(a): Desembargadora Federal LILIANE RORIZ, rgo julgador: SEGUNDA TURMA ESPECIALIZADA, Fonte: DJU de 27/01/2006, pg. 214, Deciso: por unanimidade

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devidamente submetidas ao duplo grau de jurisdio. A no ser que haja manifestao expressa da aceitao do processo no estado em que se encontra, se o bem jurdico for disponvel e a capacidade processual admitir tal disposio.211 12.1 Peculiaridades do processo litisconsorcial nos juizados especiais federais cveis O art. 48 do CPC enuncia que, salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. Entretanto, so tantas as disposies em contrrio e to fortes as razes pelas quais um dos litisconsortes se beneficia pelas condutas de outro, que a autonomia dos litisconsortes relativa e est muito longe de ser absoluta.212 Destarte, interpreta-se tal dispositivo como se referindo apenas ao litisconsrcio simples. Dentre as peculiaridades do processo litisconsorcial, podemos citar que quanto competncia, notadamente territorial, existe a regra especfica do art. 94, 4, do CPC, segundo a qual havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles escolha do autor. No caso dos juizados especiais federais, sempre haver um ente federal no polo passivo, o que atrair competncia para esse foro especial, por fora do art. 109 da Constituio Federal e, sobretudo, porque a competncia dos juizados especiais federais absoluta (art. 3. da Lei 10.259). A revelia de um dos rus em processo litisconsorcial s induz o efeito da revelia (art. 319 do CPC) quando todos os rus forem revis ou sempre que a resposta oferecida no contenha fundamentos teis ao que no respondeu. Mas se a contestao de algum dos litisconsortes for til ao revel, faltar instrumento pblico que a lei considere indispensvel prova do ato ou se o litgio versar sobre direito indisponvel (ex.: dinheiro pblico administrado pelo INSS), ento no haver o efeito da revelia (art. 320 do CPC). Acredita-se que no se aplica o art. 191 do CPC, que prev prazo em dobro para contestar, para recorrer ou para falar nos autos, quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, pois tal sistemtica viola o princpio da celeridade que o pilar mestre dos juizados especiais federais. At mesmo porque o art. 9. da Lei 10.259/2001 prev que no haver prazo diferenciado para prtica de qualquer ato processual, inclusive a interposio de recursos. Logo, inexiste margem para adoo de qualquer prazo diferenciado, ainda que previsto no CPC, cuja aplicao subsidiria nos juizados, ou em outras leis esparsas, em observncia ao critrio de

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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil, vol. 2. 8. ed. So Paulo: RT, 2003, p. 99. Op. cit., p. 353.

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especialidade da Lei 10.259 (lex specialis derogat generalis).213 O recurso interposto por um beneficia a todos os litisconsortes, salvo se distintos ou opostos seus interesses (art. 509 do CPC), mas a desistncia do recurso independe da anuncia dos demais (art. 501 do CPC). Assim tambm, a renncia faculdade de recorrer independe do consenso dos litisconsortes. 13 Limite de alada de 60 salrios mnimos dos Juizados Especiais Federais A Constituio prev a competncia dos Juizados Federais para as causas de menor complexidade e o legislador ordinrio definiu no art. 3. da Lei 10.259/2001214 que estas seriam as de at 60 salrios mnimos. Como j anotado, o legislador no se pautou pelo critrio da menor complexidade da matria, mas elegeu as causas de reduzido valor econmico, misturando realidades distintas. O emprego da expresso em salrios mnimos poderia suscitar possvel violao ao art. 7., IV , da CF/1988, que probe a vinculao ao salrio mnimo para qualquer fim. Porm, a expresso em salrio mnimo to somente para tornar mais acessvel a compreenso pela populao em geral, em especial aos mais humildes.215 A disposio legal imperativa e determina a competncia absoluta do Juizado Especial Federal para o processo e julgamento das causas que lhe forem submetidas. A escolha desse critrio de poltica legislativa, independentemente de critrio cientfico ou acadmico, levando em conta os riscos governamentais (v.g., possibilidade de transao dos procuradores, pagamentos de quantias de pequeno valor).217 A definio da competncia por meio do critrio valorativo pode gerar inconvenincias ou injustias, em face das dificuldades em fixar um limite de alada realmente satisfatrio e condizente com a realidade brasileira, dado que parte considervel da populao vive em condies deficitrias e precrias. Assim, o limite de 60 salrios mnimos pode ser considerado alto para as pessoas menos abastadas e baixo para as pessoas de mais posses. A competncia em razo do valor expressa no Cdigo de Processo Civil relativa. No

Nessa linha: ALVIM, Jos Eduardo Carreira. CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Comentrios dos Juizados Especiais Federais Cveis. 3. ed. Curitiba: Juru, 2008. PEREIRA, Guilherme Bollorini. Juizados Especiais Federais Cveis questes de processo e de procedimento no contexto do acesso justia. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2004, p. 71. 214 Art. 3. Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas. 215 SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Ob. cit., p. 80. DINAMARCO, Cndido Rangel. Manual dos Juizados Cveis. 2. Ed. So Paulo: RT, 1990. 217 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 16-17.

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pode ser transplantada para o sistema dos Juizados, que tm previso constitucional. Considerar relativa a competncia em razo do valor no Juizado implicaria a utilizao de dois procedimentos distintos com vantagens ou desvantagens para as partes, privilegiando os que tm mais condies financeiras e tcnicas, em detrimento dos hipossuficientes, em ntida ofensa ao princpio da igualdade. Tambm no concebvel a escolha de procedimento que matria de ordem pblica estabelecida de acordo com os critrios de interesse pblico e no pode ficar ao alvedrio dos interessados como se fosse um jogo em que se escolhem as melhores opes de acordo com momento.218 No h de se admitir o forum shopping, a escolha do juzo pelo autor da demanda e a violao dos princpios constitucionais e legais citados. A fixao da competncia do Juizado ou da vara federal se dar pelo valor da causa. As leis processuais definem os critrios para a aferio do valor da causa, por meio de tarifao, ou, na impossibilidade de previso legal, admite a liberdade de estipulao, sempre observando o valor econmico da pretenso deduzida a juzo.219 Ao propor a demanda, a parte autora dever demonstrar na petio inicial o valor correspondente ao contedo econmico pretendido, observando as regras dos arts. 258 a 260 do CPC e art. 3., 2., da Lei 10.259/2001, no se admitindo a estipulao aleatria. No se incluem no valor da causa os honorrios advocatcios, que pertencem ao procurador da parte e no so cabveis no primeiro grau de jurisdio no Juizado. H tradio de os demandantes atriburem quantias bastante inferiores pretenso econmica do litgio, com vistas a se evadirem de densas condenaes em honorrios. Essa prtica ser corrigida agora, em face da observncia pelos magistrados, inclusive com a correo de ofcio, do valor da causa, tendo em vista a fixao da competncia absoluta do Juizado ou da vara comum. So da competncia dos Juizados Especiais Federais as demandas que geram efeitos apenas no plano jurdico, sem interferncia no plano factual (aes declaratrias e constitutivas) e as demandas que imponham obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa certa (art. 16 da Lei 10.259/2001). Mesmo que o pedido no tenha contedo econmico imediato, o valor da causa
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Se o valor da causa grande ou pequeno, uma questo dificlima de determinar genericamente, tendo em vista a relao concreta existente, em cada caso, entre esse valor e a situao econmica e social das partes. Apenas em relao situao econmica e social delas que se pode aferir a importncia real do bem em disputa. Utilizar o valor como critrio diferenciador da competncia e do rito a ser seguido, de forma arbitrria e absoluta, implicaria criar duas Justias distintas, para o pobre e o rico, com garantias menores em uma e maiores em outras. J a utilizao da menor complexidade, como elemento discriminador, guarda vinculao com os valores constitucionais, porque a causa ser de competncia do Juizado, no pelo seu valor econmico reduzido ou elevado, mas, sim, porque a sua simplicidade permite a sumarizao do rito. A sua simplificao e consequente celeridade beneficiar (ou prejudicar) a todos, e no apenas determinada parcela da sociedade (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Lei n. 9.099/95..., cit., p. 191-192).

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deve ser atribudo. O valor da causa na ao declaratria deve corresponder ao proveito econmico pretendido na demanda (relao jurdica cuja existncia ou inexistncia pretende-se ver declarada) que ser aferido no futuro, ou seja, a vantagem financeira que ter o autor com o acolhimento do pedido.220 Se houver contedo econmico delimitado, no possvel atribuir por estimativa o valor da causa na ao declaratria. No se evidenciando de imediato benefcio econmico pretendido, ainda que inexistente contedo econmico ou no sendo possvel a constatao desde logo de seu quantum, lcito ao autor estimar o valor da causa.221 O art. 259 do CPC estabelece de que modo se encontra o valor da causa em alguns casos. de bom alvitre que a parte autora anexe petio inicial a memria discriminada e atualizada de clculo,222 que demonstrar a expresso econmica pretendida e, em consequncia, o valor da causa, no intuito de facilitar a tentativa de conciliao e a fixao do valor da condenao na sentena no caso de procedncia do pedido. Independe se o pedido ser julgado procedente ou improcedente, pois a aferio do valor da causa problema alheio ao acolhimento da pretenso do autor. Em regra, toda causa corresponde a um valor que a soma dos pedidos (principal), com os acessrios, devidamente atualizado (corrigido monetariamente, acrescido dos juros legais e eventual multa a incidir) data do ajuizamento da ao.223 O pedido deve ser certo e determinado, e a sentena deve ser lquida. O art. 14, 2., da Lei
SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Valor da causa nos juizados especiais federais. Ajufe Direito Federal, Niteri, n. 71, p. 95, jul.-set. 2002. 220 CONFLITO DE COMPETNCIA JUIZADO ESPECIAL FEDERAL E JUZO FEDERAL COMUM AO DECLARATRIA VALOR DA CAUSA. 1 Na ao declaratria, o valor da causa deve equivaler ao proveito econmico pretendido na demanda, que corresponde relao jurdica cuja existncia ou inexistncia pretende-se ver declarada. Precedentes do STJ. 2 Se o autor pretende o reconhecimento do exerccio das atividades rurais, em regime de economia familiar, e a respectiva averbao para fins de aposentadoria, a finalidade da ao declaratria , em ltima anlise, o ulterior pedido de aposentadoria na atividade urbana mediante juno do tempo de servio rural. 3 Se o proveito econmico pretendido ser auferido no futuro e tratando-se de prestaes continuadas, o valor da causa deve corresponder soma de 12 dos valores discutidos, por aplicao do pargrafo 2. do art. 3. da Lei 10.259/01, dispositivo cuja regra se encontra implcita no art. 260 do CPC (TRF 4. Regio 3. S. CC 2003.04.01.009959-2/RS Rel. Antonio Albino Ramos de Oliveira j. 10.04.2003 DJ 21.05.2003, p. 408). 221 TRF 4. Regio 3. S. CC 2003.04.01.003272-2/SC Rel. Nfi Cordeiro j. 29.05.2003 DJ 09.07.2003, p. 206. 222 O Frum Interinstitucional de Santa Catarina editou o enunciado 12: No exigvel a apresentao de memria pormenorizada de clculo das diferenas postuladas quando da propositura da ao. Em que pese a dispensa de apresentao de clculos de forma detalhada, o enunciado no dispensa a apresentao de clculos aproximados, em face do critrio de fixao de competncia absoluta em razo do valor da causa. 223 Enunciado 39 dos Juizados Especiais Estaduais: Em observncia ao artigo 2. da Lei n. 9.099/95, o valor da causa corresponder pretenso econmica objeto do pedido.
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9.099/1995,224 permite o ajuizamento de aes com pedidos ilquidos em que o contedo econmico no de incio apurado, na hiptese em que o autor tem conhecimento do fato ou ato que atingiu seu direito, mas no pode, num primeiro momento, quantificar o valor da obrigao. Pedido genrico no significa dificuldade na aferio da extenso da obrigao, devido aos vrios clculos ou a qualquer outro fator que implique grande operao matemtica. Se a parte autora optar pelo Juizado e fizer pedido genrico, deve ter plena conscincia de que a condenao pleiteada no poder ser superior ao limite de alada, sob pena de ser declarada a incompetncia do juzo, exceto se houver renncia prvia, por escrito, ao direito disponvel quanto ao excedente, transformando um direito de maior complexidade em um de menor complexidade. Se a sentena condenar em valor superior ao legalmente demarcado, a parte autora receberia por meio de precatrio, tendo se valido de procedimento mais simples, com prejuzo ao ente pblico federal, sendo a sentena proferida por juzo incompetente. A Turma Recursal dos Juizados Federais do Paran comunga de idntico posicionamento adotado nos Juizados Especiais Estaduais de que mesmo feito o pedido de forma genrica, o crdito excedente no subsiste em caso de apurao de valor maior que o de alada. Quando o legislador abriu as portas do Juizado ao pedido genrico, no teve por inteno possibilitar a prolao de sentenas acima do teto de quarenta salrios mnimos, nas causas afetas sua competncia segundo o critrio de valor. Ao permitir o pedido genrico, apenas buscou conferir ao autor que no sabe precisar o valor exato de seu crdito ao incio da demanda deixar para que seja liquidado durante o procedimento. No entanto, mesmo sem saber definir, de antemo, o quantum debeatur, a parte autora tem plena e prvia conscincia de que, ao optar pelo processo especial, no obter uma condenao pecuniria superior ao limite de alada. No h surpresa para o autor, que previamente renuncia (art. 3., 3.) parte excedente de seu crdito, por entender que a celeridade na obteno do ttulo compensa a perda de qualquer acrscimo na indenizao esperada. O autor que opta por aforar sua causa junto ao Juizado Especial, mesmo quando faz pedido genrico, tem toda a conscincia do que isso representa. A renncia a qualquer crdito acima do limite de alada que possa ser porventura encontrado na liquidao automtica e no enseja qualquer direito a arrependimento. E isso no causa qualquer transtorno ou injustia porque, dependendo da leso sofrida em seu direito, a parte que opta pelo Juizado Especial para nele ajuizar sua pretenso reparao do dano o faz pela razo de considerar suficiente uma indenizao limitada no valor de alada (REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Op. cit., p. 131-132). Os autores discordam dessa posio, conforme ser exposto no
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Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral, Secretaria do Juizado. 1. Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem acessvel: I o nome, a qualificao e o endereo das partes; II os fatos e os fundamentos, de forma sucinta; III o objeto e seu valor. 2. lcito formular pedido genrico quando no for possvel determinar, desde logo, a extenso da obrigao.

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decorrer deste texto, na esteira do entendimento da Turma Nacional de Uniformizao que afastou a deciso proferida pela Turma Recursal do Paran, sob o fundamento da aplicao da coisa julgada e da Smula 17 da TNU que esclarece que o ajuizamento de ao perante o Juizado no acarreta, por si s, renncia tcita em relao aos excedentes (TNU. PEDILEF 200833007122079. Rel. Jos Eduardo do Nascimento. J. 13.09.2010. P. 11.03.2011). Ressalve-se que, obviamente, o limite de alada do Juizado Especial Federal Cvel de sessenta salrios mnimos na data de ajuizamento da ao, mas que as parcelas que se vencerem no curso da ao, incluindo os juros moratrios, a correo monetria e demais consectrios legais podero superar esse valor, sendo que na execuo a parte autora poder renunciar pela segunda vez ao valor que excede ao limite de alada para receber o pagamento pela requisio de pequeno valor (RPV) no prazo de sessenta dias ou ento submeter-se ao moroso procedimento do precatrio (pargrafo 4 do art. 17 da Lei 10.259/2001).226 Vale ressaltar que o valor da causa no pode ficar ao livre critrio da parte autora, servindo de manobra calculada para escolher o procedimento ou o juiz competente. Pensar de modo diverso implicaria submeter o magistrado ingenuamente ao quantum sugerido pelo autor. Correr-se-ia o risco de, maliciosamente, a parte autora diminuir ou aumentar o valor que efetivamente deveria ser atribudo causa, para gozar da celeridade da tramitao de processos dos Juizados Especiais ou dos recursos e vantagens do procedimento ordinrio. O processo de conhecimento poderia transcorrer indevidamente, excluindo do mbito dos Juizados o acesso de feitos que, efetivamente, tivessem menor monta. Se a parte passiva entender incorreto o valor atribudo causa pela parte autora, poder impugnar. A impugnao ao valor da causa tem por escopo diminuir ou aumentar esse valor. A lei no disciplinou de forma expressa o modo de impugnao ao valor da causa, apenas admite parte r apresentar toda forma de defesa na contestao (art. 30 da Lei 9.099/1995).227 No h como excluir tal incidente processual. A impugnao dever ser apresentada at a audincia. O juiz imediatamente deve decidir o incidente antes de adentrar as fases seguintes do procedimento, salvo se no tiver todos os elementos necessrios. Por outro lado, o juiz tem o dever de verificar o valor atribudo causa. Se o valor ultrapassar o limite de alada, deve alter-lo de ofcio, pois o valor da causa influi diretamente na fixao da competncia absoluta, e indicar qual o rito procedimental a ser observado. Se o valor encontrado for superior ao limite de alada, o Juizado incompetente, e o juiz deve extinguir o processo sem julgamento do mrito, segundo o art. 51, II, da Lei 9.099/1995.

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TNU, Proc. 2008.70.95.00.1254-4, por unanimidade, Rel. Juiz Federal Cludio Roberto Canata. TRF 1. Regio 3. S. CC 01000319709 Rel. Souza Prudente j. 02.10.2002 DJ 22.10.2002. p.70.

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O valor da causa distinto do valor da condenao. Aquele reflete o valor pretendido pela parte autora em face da parte r na relao processual, nos moldes do pedido na pea inicial. Este importa no valor em que a parte r condenada, de acordo com o comando sentencial. O valor da condenao poder ser igual ao valor da causa no caso de procedncia integral do pedido, pelo mesmo valor atribudo demanda pelo autor. O valor da causa a ser considerado o do tempo da propositura da ao, e as alteraes posteriores (aumento ou diminuio) no valor de referncia so irrelevantes, no modificando a competncia fixada contemporaneamente poca da propositura da ao nem o tipo de procedimento. As prestaes vincendas e demais verbas a incidir no curso do processo no tero o condo de modificar o valor atribudo causa quando do ajuizamento da ao, mas poder alterar o valor devido no momento da condenao na sentena. O mesmo ocorre com o aumento do salrio mnimo. A competncia do Juizado Especial Federal fixada para as demandas em que o valor da causa no ultrapassar a limitao dos 60 salrios mnimos. O valor do salrio mnimo a ser considerado para fins de competncia do Juizado o valor do salrio mnimo nacional do dia do ajuizamento da ao.228 Com isso, posteriores variaes (aumento ou diminuio) do salrio mnimo em nada influenciaro em relao competncia, uma vez que esta j foi estabelecida no momento da propositura da ao. De que forma deve ser aferido o valor da causa para os processos de competncia dos Juizados Especiais Federais? Como acima visto, o intrprete do direito deve se pautar pelos critrios legais. A matria est disposta nos arts. 258 a 261 do CPC, no art. 3., 2., da Lei 10.259/2001. A Lei 9.099/1995 omissa. No so unnimes as interpretaes em torno da apurao do valor da causa quando a pretenso versar sobre prestaes vencidas e vincendas. Uma corrente entende que se devem somar todas as prestaes vencidas com mais doze vincendas.229 Outra considera

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Enunciado 15 do FONAJEF: Na aferio do valor da causa, deve-se levar em conta o valor do salrio mnimo em vigor na data da propositura de ao. Enunciado 50 dos Juizados Especiais Estaduais: Para efeito de alada, em sede de Juizados Especiais, tomar-se- como base o salrio mnimo nacional. No que pertine aos critrios para atribuio do valor da causa, manifestou-se, com brilhantismo, o Juiz Celso Kipper, Relator no julgamento do Recurso contra sentena interposto no Processo n. 2002.72.07.000396-0, na Turma Recursal do Estado de Santa Catarina, cujo voto transcrevo, na parte em que converge com meu entendimento: 1. O valor da causa a mensurao monetria da pretenso veiculada em juzo, ou seja, o benefcio patrimonial economicamente pretendido. Da que no me parece razovel qualquer interpretao da Lei dos Juizados Especiais Federais que exclua do valor da causa as prestaes vencidas, ante a ausncia de expressa disposio nesse sentido. O pargrafo 2. do artigo 3. da Lei n. 10.259/2001 no teve o escopo de excluir do valor da causa as prestaes vencidas, mas o de limitar a doze, em seu clculo, as prestaes vincendas, quando for o caso.

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apenas as prestaes vencidas desprezando as vincendas, que somente seriam levadas em conta caso o pedido versasse apenas quanto a elas.230 Outra corrente desconsidera as prestaes vencidas tomando somente as doze prestaes vincendas.231 Uma quarta
2. A interpretao que desconsidera as prestaes vencidas na apurao do valor da causa, quando a pretenso tambm versar sobre obrigaes vincendas, poderia levar a um absurdo lgico, verificado no seguinte exemplo: a) A ajuza ao pleiteando apenas prestaes vencidas, no valor de 100 salrios mnimos: a competncia, sem sombra de dvida, da Vara Federal Comum; b) B ajuza ao pleiteando prestaes vencidas no mesmo valor de 100 salrios mnimos, cumuladas com obrigaes vincendas, sendo que a soma de doze parcelas equivale a 60 salrios mnimos: a prevalecer o entendimento de que somente estas ltimas seriam consideradas para o clculo do valor da causa, a competncia seria dos Juizados Especiais, apesar de que, neste caso, a toda evidncia, tratar-se-ia de pretenso de valor superior ao anterior. 3. A desconsiderao das prestaes vencidas na apurao do valor da causa poderia levar os Juizados Especiais Federais a julgar causas de valor bem superior a 60 salrios mnimos alargando indevidamente a sua competncia tendo em vista que, via-de-regra, so justamente aquelas que consubstanciam a parcela mais expressiva da pretenso deduzida em juzo. Se assim fosse, o limite estabelecido no caput do art. 3. da Lei dos Juizados Especiais Federais seria fictcio, eis que no guardaria correspondncia com a realidade dos fatos, o que no parece ter sido a vontade do legislador. (...) Entretanto, no h ofensa ao art. 7., III e IV, da Lei Complementar n. 95/98, porque na Lei dos Juizados Especiais Federais o legislador explicitou quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3., caput, repetindo, em parte, o preceito do art. 260, 2. parte, do CPC, tanto que a redao do prefalado artigo inicia com a palavra quando, a indicar que no a nica hiptese a ocorrer. Assim, no est configurada a hiptese do art. 7., IV, porque no se trata de duas leis disciplinando o mesmo assunto. O que se verifica que a norma da Lei dos Juizados Especiais Federais nada dispe sobre o valor da causa quando h parcelas vencidas ou vencidas e vincendas. Dispe apenas quando a prestao versar somente parcelas vincendas. Assim, devem ser aplicadas as normas da Seo II do Captulo VI do CPC que dispe sobre o valor da causa quando os pedidos versarem sobre s parcelas vencidas ou vencidas e vincendas. Aplica-se o 2. do art. 3. da Lei dos Juizados Especiais Federais quando a prestao versar somente sobre obrigaes vincendas. Observado que, a disposio da nova lei est em consonncia com o disposto no art. 260 do CPC (TRF 4. Regio 3. S. CC 2379 Rel. Des. Federal Tadaaqui Hirose j. 11.09.2002 DJ 09.10.2002, p. 571, e TRF 4. Regio 3. S. CC 2002.04.01.03.4343-7/SC Rel. Nfi Cordeiro j. 09.10.2002). A Turma Recursal de Santa Catarina apreciando o Recurso de Sentena 2002.72.07.000396-0, tendo como relator Celso Kipper decidiu: 7 Em resumo, para fins de competncia do Juizado Especial Federal, o valor da causa deve ser calculado considerando-se somente as prestaes vencidas, at o limite de sessenta salrios mnimos (art. 3., caput, da Lei 10.259/2001), salvo se a pretenso versar exclusivamente sobre obrigaes vincendas, caso em que a soma de doze parcelas no poder exceder a tal limite (art. 3., 2., da mesma lei) (SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 25). Turma Recursal de Santa Catarina Florianpolis Recurso contra Sentena 2002.72.05.0504.58-0 Rel. Ricardo Teixeira do Valle Pereira j. 10.09.2002. Desta forma, naquelas causas em que exista litigiosidade sobre uma relao de trato sucessivo, ou sobre aspectos dela, como revises, concesses, restabelecimento de benefcios, etc., e por isto cuidarse de prestaes vincendas por excelncia, porque o que se quer alterao do status quo atual e futuro (e no do passado), aplicaremos somente o 2., sem olvidar que possam existir atrasados a serem ressarcidos na mesma causa. A propsito, a existncia de prestaes vencidas , corriqueiramente, certa. Assim, estamos diante de mais uma fico jurdica estabelecida pelo legislador, pois o real contedo econmico da lide deveria abranger todas as prestaes, sem qualquer limitao, alcanando-se com realidade o valor da causa. Mas necessrio ressaltar: o pargrafo segundo do artigo terceiro fala que quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, e no quando a pretenso versar exclusivamente sobre obrigaes vincendas, a soma de doze parcelas no pode superar o teto de 60 salrios mnimos, pois notrio que toda relao jurdica que possua prestaes a vencer tem, como antecedente natural, prestaes vencidas. Quando no for relao de

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entende que no se aplica a regra do art. 260 do CPC, tomando em conta isoladamente o valor das prestaes vencidas e vincendas.232 O valor da causa nas aes de competncia do Juizado Especial Federal no pode ser somente a soma das prestaes vencidas, quando pedidas em conjunto com as prestaes vincendas. No h previso legal expressa nesse sentido. Ademais, o valor da causa estabelecido por critrios legais e aferidos de modo uniforme para todas as causas, independentemente do valor, pois tais critrios definem a competncia do Juizado ou da vara federal comum. Se for tomada em conta mais de uma forma para encontrar o valor da causa, encontrar-se- mais de um juzo competente, v.g., uma pretenso que tenha parcelas vencidas no valor de 50 salrios mnimos e parcelas vincendas no valor de 5 salrios mnimos cada uma. Considerando que o valor da causa no Juizado a soma das prestaes vencidas (50 salrios mnimos), a causa de sua competncia. Levando-se em conta as regras do Cdigo de Processo Civil sobre o valor da causa, somam-se as parcelas vencidas com as vincendas (110 salrios mnimos), de competncia da vara federal comum. No possvel que a parte autora escolha o modo de aferio do valor da causa, em consequncia, a competncia para o julgamento da ao. O mesmo raciocnio vlido para descaracterizar a tese esposada pela corrente que diz que o valor da causa no Juizado auferido pela soma das prestaes vincendas,233 v.g., uma pretenso que tenha parcelas vencidas no valor de 50 salrios mnimos e parcelas vincendas no valor de 1 salrio mnimo cada uma. Considerando que o valor da causa no juizado a soma de doze parcelas vincendas, a causa de sua competncia (12 salrios mnimos). Considerando as regras do Cdigo de Processo Civil sobre o valor da causa, somam-se as parcelas vencidas com as vincendas (62 salrios mnimos), tambm teria competncia a vara federal comum. No mesmo sentido, tambm falha a corrente que considera isoladamente o valor das
trato sucessivo, aplica-se o caput do artigo 3., como, p. ex. , repetio de tributos, anulatrias de ato administrativo previdencirio ou fiscal, de indenizao, etc. Ou seja, procura-se a reparao do passado. Inexiste futuro a ser alterado pela ao judicial. Aqui, entretanto, no se verifica outra fico do legislador, pois, de regra, o valor da causa coincidir com o contedo econmico da lide. Impossvel ao intrprete combinar o caput do art. 3. com seu pargrafo 2. para justificar a soma das prestaes vencidas com as vincendas, pois tal resultado levaria ao art. 260 do CPC, tornando suprfluas as disposies da Lei n. 10.259, o que inadmissvel ao hermeneuta (SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Op. cit., p. 98-99). 232 Primeiramente verifica se o valor das prestaes vencidas, caso ultrapasse 60 salrios mnimos, a competncia da vara federal, se inferior verifica-se subsidiariamente o valor das prestaes vincendas, se inferior ao limite de alada, competncia do Juizado Especial Federal. Neste sentido: TRF 4. Regio 3. S. CC 2.280 Rela. Luciane Amaral Corra - j. 14.08.2002 DJ 04.09.2002, p.667. 233 Trecho do voto do proferido pelo Desembargador Federal Nfi Cordeiro: Entendimento de que seriam sempre adotadas apenas doze parcelas do beneficio previdencirio. Torna incompatvel a noo econmica de valor dado causa e resultaria no absurdo ftico questo a ser sempre evitada pelo intrprete de se ter como pequena causa aquela com grande valor de atrasados (TRF 4. Regio 3. S. CC 2002.04.01.034343-7/SC Rel. Nfi Cordeiro j. 09.10.2002).

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prestaes vencidas e vincendas, v.g., uma pretenso que tenha parcelas vencidas no valor de 45 salrios mnimos e parcelas vincendas no valor de 2 salrios mnimos cada uma. Considerando que o valor da causa no Juizado, das parcelas vencidas, no pode ultrapassar o limite de alada (45 salrios mnimos), posteriormente, analisando que o valor das prestaes vincendas tambm no ultrapassam o teto (24 salrios mnimos), a demanda seria de competncia do Juizado. Considerando as regras do Cdigo de Processo Civil quanto ao valor da causa, somam-se as parcelas vencidas com as vincendas (69 salrios mnimos), tambm sendo competente a vara comum. Em sntese, dependendo do modo de aferio do valor causa, utilizando um critrio no uniforme, a competncia para a mesma demanda pode ser do Juizado Especial Federal ou da vara federal comum. Tal sistemtica inconcebvel, pois permite a escolha de procedimento (matria de ordem pblica) e, consequentemente, da competncia, ferindo o princpio da igualdade. O art. 260 do CPC dispe sobre o valor da causa quando o pedido versar sobre prestaes vencidas e vincendas. Quando se trata de prestaes vencidas, o valor da causa o somatrio de todas as prestaes que se venceram at o ajuizamento da demanda. Quando se trata de prestaes vencidas e vincendas (aquelas que vencem no decorrer da demanda), o valor da causa obtido com o somatrio dos valores das prestaes vencidas mais os valores, de at no mximo, 12 prestaes que se vencero. No Juizado Federal segue-se a mesma regra. Como se interpreta o art. 3., 2., da Lei 10.259/2001? O art. 3., 2., da Lei 10.259/2001 dispe que quando a pretenso versar sobre obrigaes234 vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3., caput. Esse comando legal em nada conflita com os moldes de fixao do valor da causa consagrados no Cdigo de Processo Civil. No se pode interpretar isoladamente o dispositivo, pois, se tivermos somente prestaes vincendas, em regra, no h interesse de agir, uma vez que a parte passiva indicada poder cumprir espontaneamente a obrigao. No entanto, possvel, em alguns casos, o ajuizamento de aes em que se postulem exclusivamente prestaes vincendas, v.g., o segurado da previdncia social requer na esfera administrativa a concesso do benefcio, indeferido de plano, no mesmo dia ingressa com a ao no Juizado Especial Federal (o valor da causa o valor de 12 prestaes vincendas). Neste caso, no h regra especfica de
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Existe uma atecnia neste artigo, ao falar em obrigaes vincendas, porque se as obrigaes forem realmente vincendas no podem ser objeto de exigncia em sede judicial, nem perante os juizados especiais. A referncia feita pelo texto a obrigaes vincendas deve soar como prestaes

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clculo do valor da causa, aplicando-se o art. 3., 2., da Lei 10.259/2001, que est ao lado do art. 260 do CPC, em nada conflitando, mas completando o sistema de quantificao do valor da causa.235 Ademais, a especialidade formal de uma norma distinta da especialidade substancial. Determinada norma contida em lei especial no significa automaticamente ser norma especial. Apesar de formalmente especial, substancialmente pode vir a no ser. A Lei 10.259/2001 uma norma especial, porm o art. 3., 2., formalmente especial, contm contedo substancialmente geral, que se coloca ao lado das disposies j existentes para a valorao da causa, haja vista que tal quantia deve ser aferida de modo uniforme, pois foi o critrio escolhido pelo legislador como definidor da competncia do Juizado ou da vara comum. A regra explicitada no art. 3., 2., da Lei 10.259/2001 j se encontrava implcita no art. 260 do CPC. A disposio contida no texto pode ser desdobrada em trs regras autnomas: a primeira, para o caso de serem pedidas apenas prestaes vencidas; a segunda, para o caso de serem pedidas apenas prestaes vincendas; a terceira, para o caso de serem pedidas, simultaneamente, prestaes vencidas e vincendas. Na primeira, o valor da causa ser o de todas as prestaes pedidas, sem qualquer exceo, incidindo quanto a elas a regra do primeiro inciso do artigo anterior. Na segunda, o texto oferece uma alternativa; se as prestaes se estenderem por mais de um ano, pouco importando que a obrigao seja a prazo certo ou indeterminado, o valor da causa ser o de uma prestao anual; se, no entanto, se estenderem por igual tempo ou inferior a um ano, o valor decorrer da soma de todas as prestaes pedidas. Na terceira, somam-se as prestaes vencidas e vincendas, em ambas aplicadas as regras acima indicadas, ou seja, tomase o valor integral das prestaes vencidas e pedidas e a ele se adiciona o das vincendas todas, se por prazo igual ou inferior a um ano e uma anuidade se o prazo for superior.236 Observe-se que com a nova sistemtica o valor da causa, quando a lide versar sobre prestaes vincendas, ser a soma de doze parcelas independentemente se a obrigao for por tempo indeterminado ou determinado (inferior ou superior a um ano). Nesse aspecto difere da interpretao implcita dada ao art. 260 do CPC antes da vigncia da regra do art. 3., 2., da Lei 10.259/2001. Assim, se o pedido abranger prestaes vencidas e vincendas, o valor da causa deve ser a soma das prestaes vencidas mais as vincendas at o limite de doze parcelas; se o
vincendas, ou seja, a obrigao consta de prestaes vencidas e prestaes que se vencero no curso do processo (prestaes vincendas) (ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p.19). TRF 4. Regio 3. S. CC 2003.04.01.007609-9/PR Rel. Tadaaqui Hirose j. 12.06.2003 DJ 09.07.2003, p. 206. MONIZ DE ARAGO, Egas Dirceu. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983. v. 2, p. 428-429.

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pedido for somente de prestaes vencidas, o valor da causa a sua soma; se o pedido versar apenas sobre as prestaes vincendas, o valor da causa ser a soma de doze parcelas. A renncia o ato pelo qual o atual ou futuro titular de um direito abre mo dele, se demite dele, joga-o fora de seu patrimnio (lato sensu), desliga-o de si, deixa de t-lo, de ser seu titular.237 Prevalece a manifestao de vontade da parte autora quanto renncia ao direito material disponvel em que se funda o pedido. No se exige a aquiescncia da parte r e o juiz deve verificar os requisitos de admissibilidade e validade, v.g., direitos materiais disponveis, capacidade civil plena, inexistncia de coluso entre as partes.238 O advogado deve ter poderes especiais para poder renunciar em nome da parte. Pode ser manifestada a qualquer tempo pela parte autora, at mesmo em grau de recurso.239 A forma da renncia expressa e escrita, sendo inadmissvel a forma tcita. Pode haver renncia total ou parcial, caso em que o processo prosseguir em relao parte que no foi renunciada. Em vista de que a renncia instituto de direito material (ainda que utilizada num processo judicial), somente poder ser invalidada no caso de vcio de consentimento ou defeito de forma. Nunca por mero arrependimento do autor ao constatar que o valor econmico da condenao seria muito superior ao limite de alada dos Juizados Especiais Federais Cveis de sessenta salrios mnimos. Nesse sentido, reproduz-se trecho de deciso da 2 Turma Recursal de Gois:240
Aps apresentao dos clculos pela contadoria, o autor, por meio de petio interlocutria (fls. 35), manifesta interesse contrrio renncia e pede a redistribuio do processo a uma das varas da Justia Federal de rito ordinrio. As razes aduzidas pelo recorrente no merecem prosperar.O art. 3, caput da Lei n 10.259/2001, limita o julgamento das causas nos Juizados Especiais Federais ao valor de 60 (sessenta) salrios mnimos. A possibilidade de renncia dos valores excedentes alada, por parte do autor, para firmar a competncia dos Juizados, uma liberalidade da lei, dada ao jurisdicionado para que ele opte, no momento oportuno, pela celeridade dos procedimentos especiais em detrimento de parte do valor que lhe devido, quando achar conveniente. A competncia dos Juizados Especiais Federais, fixada em razo do valor da causa, funcional e absoluta, na conformidade art. 3, 3, da Lei 10.259/01, e sua estabilizao ocorre no momento da propositura da ao (art. 87 do CPC), isto , desde que despachada a petio inicial pelo juiz, ou, onde houver mais de uma vara, desde que distribuda a ao.O valor da causa o valor lanado na inicial. Sendo

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TORNAGHI, Hlio. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2. ed. So Paulo: RT, 1975. v. 2, p. 351. 238 SANTOS, Nelton Agnaldo Moraes dos. Op. cit., p. 156-157. 239 THEODORO JR., Humberto. Op. cit., p. 324-325. 240 Processo 200535007188298, Relator: Juiz Federal Abel Cardoso Morais.

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ele inferior ao limite previsto no art. 3 da Lei 10.259/01, ainda que para isso o autor tenha renunciado aos valores excedentes, tem-se como preenchido o requisito do valor da causa para fixar a competncia do Juizado Especial Federal Civil. A manifestao do autor, contrria renncia dos valores excedentes, no tem o condo de evitar perpetuao da competncia, pois esta no se aplica s hipteses de competncia absoluta e a competncia j foi fixada no momento da propositura da ao (art. 87 do CPC).

Para fins de fixao da competncia dos Juizados Especiais Federais poder haver renncia parcial expressa241 sobre as parcelas das prestaes vencidas e vincendas, consideradas na data do ajuizamento da ao, at o limite do valor da causa exigida para efeitos de alada. No mbito dos Juizados Especiais Federais no h renncia tcita, para fins de delimitao da competncia, conforme decidiu a Turma de Uniformizao Nacional no Enunciado 17 e a Turma Recursal Federal do Rio de Janeiro no Enunciado 10. A mesma orientao consta do Enunciado 16 do FONAJEF. A renncia parcial equivaler diferena entre o valor das prestaes vencidas superiores ao limite de alada, at o limite de 60 salrios mnimos, no caso de causas que versem exclusivamente sobre prestaes vencidas. Se o pedido versar sobre prestaes vencidas e vincendas, deve ser diminudo da diferena acima encontrada, o valor de 12 parcelas referentes s prestaes vincendas, para efeitos de renncia parcial, em obedincia aos critrios de aferio do valor da causa (valor das parcelas vencidas acrescidas de at mais doze prestaes vincendas).242 Os advogados precisam prestar ateno nos casos de parcelas vincendas de alto valor, pois ao renunci-las podero causar prejuzos financeiros significativos aos seus clientes.Se o pedido versar somente sobre prestaes vincendas, a renncia parcial equivaler diferena entre o valor de doze prestaes vincendas e o limite de alada do Juizado, no dia do ajuizamento da demanda. O Enunciado 17 do FONAJEF de que no cabe renncia sobre parcelas vincendas para fins de fixao de competncia nos Juizados Especiais Federais, deve ser interpretado no sentido de que se a parcela vincenda for de alto valor que por si s supere o limite de alada do Juizado, ento no se pode admitir uma suposta renncia para tentar trazer uma causa de grande valor para a competncia do Juizado. Em outras palavras, a renncia no pode ser usada para chicanas ou manobras processuais. O raciocnio aqui desenvolvido est de acordo com a definio legal de competncia dos
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TRF 4. Regio 5. T. AI 2003.04.01.012972-9/PR Rel. Antnio Albino Ramos de Oliveira j. 25.06.2003 DJ 16.07.2003, p. 310. Se a renncia parcial sobre o direito material que se funda o pedido for at o limite de alada dos Juizados Especiais Federais, o valor da causa seria a soma das prestaes vencidas (60 salrios mnimos) acrescidas de at doze prestaes vincendas, em total superior ao teto limitativo da

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Juizados Especiais Federais, segundo o valor da causa, para os direitos de menor complexidade, estabelecidos de acordo com o art. 98 da Constituio. A causa de maior complexidade (superior ao limite de alada de 60 salrios mnimos), aps processada a renncia sobre o direito material no que exceder ao teto, transforma-se numa demanda de menor complexidade de competncia dos Juizados Especiais Federais.243 Se na data do ajuizamento da ao no houve apurao do valor da causa, nem houve renncia expressa ao valor excedente e na data da sentena se verificar que o valor naquela data do ajuizamento superava o limite de alada de sessenta salrios mnimos, ento o autor deve ser intimado para dizer se renuncia ao excedente ou se prefere a remessa dos autos para a vara federal comum. Agora, se na data da sentena apurar-se que o valor da condenao no momento do ajuizamento da ao no superava o limite de alada, mas que quando somadas as parcelas que se venceram no curso processual ento houve superao do valor de alada, no h se falar em intimao para renncia, porquanto o valor da causa para fins de delimitao de competncia dos Juizados Especiais Federais calculado na ocasio do ajuizamento da ao; nessa hiptese, poder, sim, haver renncia do excedente a sessenta salrios mnimos (sobre o valor da condenao) para que a requisio de pagamento seja de pequeno valor (RPV), em vez do demorado regime de precatrio. A condenao poder ser superior ao teto, pois a partir desse momento so consideradas para o valor da condenao as prestaes continuadas que se vencerem at a deciso final, os juros de mora, atualizao monetria, pois os indexadores utilizados no reajuste do salrio mnimo podem ser diversos dos indexadores que atualizam os valores pretendidos no processo. O art. 17, 4., da Lei 10.259/2001,244 est em consonncia com esse entendimento quando prev a possibilidade de a sentena final fixar valor superior ao limite de alada do Juizado. Nesse caso, a parte autora poder exercer o seu direito de renunciar o valor excedente para receber por meio de requisio ou receber a quantia total da condenao por meio de precatrio.245 Sem razo, desse modo, a exigncia feita por alguns juzos de que a parte demandante renuncie aps a sentena, de forma compulsria, ao valor que exceder a sessenta

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competncia. A causa de maior complexidade, segundo o critrio definido na Lei 10.259/2001, de competncia da vara federal comum, excluda da apreciao pelos Juizados Especiais Federais. TRF 4. Regio 3. S CC 2003.04.01.009958-0/SC Rel. Antonio Albino Ramos de Oliveira j. 10.04.2003 DJ 21.05.2003, p. 408. Art. 17, 4.: Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido no 1., o pagamento far-se-, sempre, por meio do precatrio, sendo facultado parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, da forma l prevista. Turma Recursal de Santa Catarina Florianpolis Recurso contra Sentena 2002.72.08.001223-8 Rel. Ricardo Teixeira do Valle Pereira j. 08.10.2002.

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salrios mnimos, sob o argumento de que o precatrio incompatvel com os Juizados Especiais Federais. Ademais, decises arbitrrias neste sentido podem ser questionadas via mandado de segurana. Questo interessante surge com a possibilidade ou no da cumulao (objetiva) de pedidos e de aes e o valor a ser dado causa. No processo civil tradicional, a cumulao de vrios pedidos permitida num nico processo, contra o mesmo ru, ainda que entre eles no haja conexo, observados os seguintes requisitos: que os pedidos sejam compatveis entre si; que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.246 Cumpridos esses requisitos, possvel acumular pedidos no Juizado Especial. Em face da determinao de competncia absoluta em razo do valor atribudo causa (60 salrios mnimos) e para assegurar a competncia do Juizado Especial Federal, refugindo do procedimento comum, os pedidos das partes autoras, em regra, so formulados em aes distintas, que podem ser distribudos a juzos diversos, sujeitando as partes a todas as consequncias jurdicas da decorrentes, inclusive as decises conflitantes. A multiplicao desarrazoada de demandas provoca elevao dos custos processuais, multiplicao do trabalho dos procuradores, bem como o assoberbamento do nmero de demandas do rgo jurisdicional especial. Portanto, no se aplica subsidiariamente o art. 259, II, do CPC, que determina o valor da causa nos casos de cumulao de pedidos como a quantia correspondente soma dos valores de todos eles. Tambm no se aplica o art. 15 da Lei 9.099/1995, que trata da possibilidade de formulao de pedidos cumulados, desde que conexos e a soma dos pedidos no ultrapasse o limite de alada do Juizado.247 No caso de cumulao de pedidos no Juizado Especial Federal, que tenham causas de pedir diversas, o valor da causa deve ser considerado individualmente em relao a cada pedido cumulado.248 Isto implica dizer que haver num mesmo processo tantos valores de causa quanto for o nmero de pedidos.249

246 247

Art. 292 do CPC. Nos Juizados Especiais Estaduais (...) se o autor desejar cumular demandas (pretenses = pedidos) e em assim procedendo perceba que o valor do objeto (mediato) da ao ir ultrapassar ao limite estabelecido na Lei 9.099/95, tratar de ajuizar a sua causa perante uma das varas cveis de competncia comum. Inversamente, terminaria por incidir na renncia ao crdito excedente (art. 3., 3., da Lei n. 9.099/95) e na eventualidade de vir a obter ganho de causa, em se tratando de demanda de natureza condenatria, a parte excedente ao valor de alada seria considerada ineficaz (art. 39, Lei n. 9.099/95) (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 117). 248 A Turma, por unanimidade, entendeu que o limite de 60 (sessenta) salrios mnimos referidos no art. 3. da Lei n. 10.259/01 deve ser considerado em relao a cada pedido formulado pelo autor, evitando a multiplicao de aes (Turma Recursal do Rio Grande do Sul Porto Alegre Questo de Ordem VII). 249 Isso j ocorre nos casos de reconveno e de conexo de aes.

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Nos processos em que ocorre litisconsrcio ativo facultativo ou litisconsrcio passivo facultativo, obtm-se o valor da causa do mesmo modo que nos casos de cumulao de pedidos. Cada litisconsorte tratado perante a parte contrria como parte distinta, de modo autnomo e individual, formando tantas relaes processuais quantas forem as partes. Assim, cada litisconsorte tem sua pretenso contra a parte adversa com contedo econmico independente, que consistir no valor da causa.250 Aqui tambm no haver s um valor da causa, mas tantos quantos forem os litisconsortes facultativos.251 Entretanto, incabvel o fracionamento do pedido quando esse ultrapassa o limite de 60 salrios mnimos. Cuida-se de uma tentativa de burla ao limite de alada dos Juizados, em que a parte autora divide o pedido em tantos quantos necessrios para ficarem abaixo de 60 salrios mnimos. Esse impedimento existe em razo de dois fatores conjugados: a finalidade dos juizados252 e a sua competncia absoluta para o julgamento de causas de at 60 salrios mnimos. Como bem asseverou o Juiz Federal Celso Kipper (atualmente, Desembargador), se fosse dada guarida pretenso do autor de fracionamento de seu pedido, de forma a contemplar numa ao somente as parcelas vincendas e qui em outra ou diversas aes ao mesmo Juizado Especial pleitear, posteriormente, os demais valores devidos teremos como resultado a possibilidade de toda e qualquer causa ser julgada nos Juizados Especiais, pois o fracionamento pode ser infinito, dividindo-se o bem da vida pleiteado em tantas partes quanto necessrias para alberg-las na competncia dos juizados. Com efeito, se o contedo econmico do direito pleiteado for igual, por exemplo, a sessenta milhes de salrios mnimos, poderia a parte autora ajuizar, simultnea ou sucessivamente, um milho de aes, versando cada qual sobre o valor de sessenta salrios mnimos. Claro, o exemplo exagerado, mas demonstra a impossibilidade do fracionamento dos pedidos para efeito de subsuno competncia dos Juizados Especiais Federais, ainda mais que implica deixar a critrio da parte autora a determinao do juzo competente. No foi esse, por certo, o esprito da Lei 10.259/2001.253 No caso de penso por morte, se houver discusso quanto qualidade de segurado, e um processo for protocolado no Juizado Especial Federal em nome da viva (valor abaixo de
A Turma, unanimidade, entendeu que a presena de litisconsortes ativos facultativos faz com que o valor de alada seja apurado em relao a cada litisconsorte (Turma Recursal do Rio Grande do Sul Porto Alegre Questo de Ordem VI). 251 A aplicao no disposto na Sm. 261 do extinto TFR est superada, podendo ser cometidas algumas impropriedades e injustias caso o valor da causa de um dos litisconsortes seja elevado. Sm. 261: No litisconsrcio ativo voluntrio, determina-se o valor da causa, para efeito de alada recursal, dividindo-se o valor global pelo nmero de litisconsorte. 252 Facilitao do acesso ao Judicirio; simplicidade e informalidade nos procedimentos e rapidez de julgamento, sempre e quando a causa for de pequeno valor. Se toda e qualquer ao pudesse ser ajuizada nos Juizados, ento a sua finalidade jamais seria cumprida e, sobretudo, seria necessrio converter todas as varas federais comuns em Juizados, pois as primeiras perderiam sua razo de existir.
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sessenta salrios mnimos), e outro processo do filho menor de dezesseis anos (contra quem no corre prescrio) com valor maior de sessenta salrios mnimos for aforado na Vara Federal Comum, podem as aes tramitar separadamente? As aes devem ser reunidas na Vara Federal Comum para evitar decises contraditrias, em vista do instituto da conexo processual e porque o valor da causa, neste exemplo, superior ao limite de 60 salrio mnimos, considerando que a demanda nica e trata-se de caso de litisconsrcio necessrio (discute-se a implementao do requisito do benefcio de penso por morte). Pode parecer estranho, mas essa interpretao respeita a regra da competncia absoluta do Juizado, alm de evitar o excessivo ajuizamento de aes que poderiam ser resolvidas num nico processo, consagrando o princpio da economia processual. Com isso, evitar-se-iam inmeras situaes indesejadas, v.g., cumulao de dois pedidos ou cumulaes de aes por meio de litisconsrcio facultativo, cuja soma dos pedidos ou das aes ultrapasse o limite de alada de 60 salrios mnimos, mas, se considerados isoladamente os pedidos ou as aes, cada uma tenha valor inferior a limite de alada. A opo do demandante pela cumulao, em detrimento do valor dado causa em cada pretenso, significa admitirem-se manobras na escolha da competncia.254 Tratando-se de litisconsrcio ativo necessrio, o valor da causa representa o total do quantum pretendido, pois se estabelece apenas uma relao processual entre os litisconsortes necessrios e a(s) parte(s) adversa(s), ao contrrio do que ocorre no litisconsrcio facultativo e na cumulao de pedidos. Se o valor da causa for superior ao limite de alada do Juizado no admissvel a diviso entre o nmero de litisconsortes a fim de que se adapte ao limite permitido ao ajuizamento da ao. Proposta a ao e frustrada a tentativa de conciliao, o juiz deve de oficio verificar o valor atribudo causa.255 Se o valor ultrapassar o limite de alada de 60 salrios mnimos inadmissvel o prosseguimento no procedimento do Juizado Especial Federal e o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito ou encaminhado ao Juzo competente. Se no ultrapassar o limite de alada, e estiverem presentes os demais requisitos indispensveis ao procedimento, o processo deve prosseguir (art. 51, II, da Lei 9.099/1995). Observe-se que na fase da tentativa de conciliao, no considerado o valor dado causa, podendo a autocomposio ser em valor superior ao limite de alada, aplicando-se subsidiariamente a parte final do 3. do art. 3. da Lei 9.099/1995. Se o servidor pblico tem o dever de reconhecer direitos aos indivduos, na esfera administrativa, sem limitao de qualquer
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TR-SC, Proc. 2002.72.00.059367-1, Sesso de 16.12.2003, Rel. Juiz Federal Celso Kiper. Turma Recursal de Santa Catarina Florianpolis Recurso contra Sentena 2002.72.04.002016-5 Rel. Ricardo Teixeira do Valle Pereira j. 22.10.2002. TRF 1. Regio 3. S. CC 01000319983 Rel. Daniel Paes Ribeiro j. 16.10.2002 DJ 13.12.2002, p. 23, e ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 22-23.

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valor, com mais razo pode faz-lo o procurador pblico em audincia conciliatria de processo judicial, desde que presentes as condies necessrias ao reconhecimento do direito, sob pena de responsabilidade funcional, bem como cabe ao juiz a verificao destes requisitos no momento da homologao da sentena conciliatria. Nascimento entende que, nos Juizados Especiais Federais, o pargrafo nico do art. 10 da Lei 10.259 prev que os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, ficam autorizados a conciliar, transigir ou desistir nos processos de competncia dos Juizados. Se a competncia dos Juizados limitada ao valor de sessenta salrios mnimos, ento no poderia haver acordo sobre valor excedente ao da alada, por limitao legal. Os autores propem a alterao da Lei 10.259/2001 para que todas as aes previdencirias e assistenciais, independentemente do valor da causa, sejam de competncia do Juizado Especial Federal, pondo fim a todas as controvrsias quanto competncia em razo do valor da causa ou ao grau de complexidade da prova a ser produzida. 14 Causas excludas da competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis O legislador optou por no estabelecer a competncia dos Juizados Especiais Federais em razo da matria por incluso, mas, sim, por excluso (art. 3., 1., da Lei 10.259/2001),256 diferentemente do que fez na Lei dos Juizados Especiais Estaduais. Esto excludas da competncia do Juizado em razo da matria as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e municpio ou pessoa domiciliada no Pas (art. 109, II, da Constituio) e as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional (art. 109, III, da Constituio). So causas de maior complexidade, portanto excludas da competncia do Juizado, pois envolvem relaes internacionais, nas quais podem figurar como partes as pessoas jurdicas de direito pblico, de direito privado e pessoas fsicas.257 Tambm so de maior complexidade as causas de disputa de direitos indgenas (109, XI, da
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1. No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas: I referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; II sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais; III para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal; IV que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares. 257 ZAVASKI, Teori Albino. Op. cit., p. 151.

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Constituio). So direitos e interesses de maior clamor pblico, assegurados pelo Estado, em face da relevncia histrica, cultural e social, igualando as condies de exerccio de direito em juzo. Algumas excees trazidas pela lei so desnecessrias diante do contexto geral disciplinado para os Juizados Federais, em face da impossibilidade de integrar a relao jurdica no polo ativo, consoante a redao do art. 6.: no mbito federal. A execuo fiscal promovida pela Unio e suas autarquias; as aes de improbidade administrativa, em regra, so propostas pelo Ministrio Pblico, ou por outro ente, em regime de substituio processual, jamais por pessoas fsicas, microempresas ou empresas de pequeno porte. vedado o processo coletivo nos Juizados Especiais Federais258 de demandas envolvendo os direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos.259 Os direitos difusos e coletivos so direitos transindividuais que pertencem a uma coletividade e passveis de defesa coletiva. Os direitos individuais homogneos tm origem comum, ou seja, o titular de um direito individual ser da mesma origem de um direito individual de titularidade de muitas pessoas, suscetveis de tutela coletiva. Os direitos de tutela coletiva so defendidos em carter de substituio processual, por meio de ao civil pblica, que uma ao coletiva (tambm excluda da competncia em razo da pessoa e do procedimento). No caso dos direitos individuais homogneos, quando tutelados individualmente pelo prprio titular ou em litisconsrcio ativo facultativo, podero ser defendidos perante os Juizados Especiais Federais.260 So as denominadas aes de massa, como tais entendidas aquelas que versam sobre pretenses anlogas, de indeterminado nmero de cidados, como, por exemplo, as aes postulatrias de expurgos inflacionrios. H quem as denomine de aes-afins.261 As aes que versem sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais no so da competncia do Juizado Especial Federal, independentemente de sua destinao ou de seu valor, quer envolvam relaes jurdicas de direito pessoal (arrendamento, locaes), quer

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Enunciado 32 dos Juizados Especiais Estaduais: No so admissveis as aes coletivas nos Juizados Especiais Cveis. 259 O Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8.078/90, no pargrafo nico do art. 81, define os direitos difusos, coletivos e individuais homogneos: A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. 260 SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 22, e ZAVASKI, Teori Albino. Op. cit., p. 152-155. 261 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 36.

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de direito real (reivindicatria, possessrias).262 A opo pela excluso tem respaldo na relevncia dos bens pblicos na consecuo dos fins almejados pelo Estado. No h restrio quanto aos bens imveis das empresas pblicas federais, bem como para quaisquer mveis ou semoventes das entidades pblicas federais, que podem ser objetos de demandas perante o Juizado. Excludas do Juizado Especial Federal as aes para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo as de natureza previdenciria e as de lanamento fiscal.263 So atos de natureza fiscal todas as relaes que envolvem a matria tributria, no que diz respeito ao lanamento tributrio, v.g., anulao de lanamento tributrio, imposio de multas, repetio de indbito. As aes que pretendem anular multa de trnsito aplicada pela Polcia Rodoviria Federal, por exemplo, esto excludas da competncia do Juizado Especial Federal.264 Anote-se que, com o acrscimo do inciso VII ao art. 114 da Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 45/2004, a Justia do Trabalho passou a ser competente para o julgamento de ao de anulao do auto de infrao lavrado pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho. Trata-se de competncia material e, portanto, absoluta, no havendo prorrogao da competncia da Justia Federal. O art. 87 do Cdigo de Processo Civil esclarece a questo. Se a ao for ajuizada erradamente no Juizado Especial Federal, o correto remeter os autos Justia do Trabalho, pois a Justia Federal no tem mais competncia para apreciar a matria. Tem natureza previdenciria qualquer ato expedido pelo instituto de previdncia265 que afete direitos dos segurados ou beneficirios, v.g., cancelamento ou suspenso do benefcio previdencirio, bem como as aposentadorias e penses dos servidores pblicos federais.266 No tocante ao que seja anulao de ato administrativo, sedimentou-se que somente est excludo da competncia do Juizado Especial Federal a ao que ataque diretamente o ato administrativo. Assim, se a parte autora pede a mera desconsiderao do ato administrativo para o seu caso particular, a questo poder ser apreciada no Juizado Especial Federal, desde que a causa tenha valor inferior a 60 salrios mnimos e no esteja dentre outras excluses previstas na Lei 10.259/2001: A ao em que procurador da Fazenda Nacional busca garantir o

ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 30-31. TRF 1. Regio 1. S. CC 01000287079 Rel. Eustaquio da Silveira j. 09.10.2002 DJ 30.10.2002, p. 78. 264 TRF 4. Regio, Conflito de Competncia n. 2004.04.01.051868-4/RS, Rel. Des. Fed. Luiz Carlos de Castro Lugon. 265 Os institutos previdencirios so: o Regime Geral de Previdncia Social RGPS (Lei 8.213/91); o Plano de Seguridade Social do Servidor Pblico Federal PSSS (Lei 8.112/90); os Regimes dos Servidores Estaduais e Municipais; o Plano de Seguridade Social dos Congressistas; e o Regime Previdencirio dos Militares. 266 STF 2. T. RE 236.902/RJ Rel. Neri da Silveira j. 24.08.1999 DJ 01.10.1999, p. 53.
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recebimento integral do pro labore de xito no se enquadra naquelas hipteses previstas na Lei n 10.259/01 que afastam a competncia dos juizados especiais federais, porque no impugna, especificamente, ato administrativo federal. Competncia, pois, do juizado especial federal. (STJ. CC. 47.516 - MG (2004/0173355-7. Rel. Nilson Naves. J. 22.02.2006. DJ. 02.08.2006.Esto excludas da competncia do Juizado todas as aes que versem sobre aplicaes de multas (de trnsito, dos rgos pblicos de fiscalizao, dos conselhos profissionais de fiscalizao), ressalvadas as tributrias.267 No se aplica esta exceo aos atos (no praticam ato administrativo) realizados pelos funcionrios das empresas pblicas federais (pessoas jurdicas de direito privado). As aes que tenham por objeto a impugnao de pena de demisso imposta a servidores pblicos civis esto excludas da competncia dos Juizados Especiais Federais. Trata-se de pena de demisso imposta a servidores pblicos em processos administrativos (Lei 9.784/1999), pois na demisso resultante de processo judicial o servidor pblico impugna sua demisso por meio do exerccio do seu direito de defesa.268 Essa exceo j est includa na exceo que trata da impossibilidade de cancelamento e anulao de ato administrativo, o que nos leva a crer que se trata de mais uma impropriedade de tcnica legislativa. Em sentido contrrio, Teori Albino Zavaski entende que: Criando a exceo, na verdade, a Lei acabou, aparentemente, ampliando a competncia mediante tcnicas legislativas bem sofisticadas. Primeiro, ela diz: Fogem da competncia dos Juizados todas as aes de anulao e cancelamento de ato administrativo; e, em outro item, diz: No so da competncia os atos administrativos que importem em pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares. Sanes disciplinares aplicadas a militares ato administrativo. A criao dessa exceo, na verdade, a contrario sensu, veio dizer, no meu entender, que outras penas aplicadas a servidores pblicos civis, que no seja de demisso sero da competncia do Juizado. Essa a nica interpretao possvel (Op. cit., p. 153). Prevalecendo esta interpretao, seriam da competncia do Juizado Especial Federal a apreciao das lides que tratam de sanes de advertncia, suspenso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso ou de funo comissionada (art. 127 da

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SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 23. ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 31. 270 Em regra, a movimentao dos processos a mesma para todos, pelo procedimento ordinrio. Excepcionalmente, faz-se de maneira diversa da regra comum, um procedimento mais reduzido, de acordo com critrios predeterminados, chamado de sumrio (SANTOS, Ernane Fidlis dos. Op. cit., p. 25-26). O procedimento ordinrio o procedimento mais comum, ou seja, aquele que adota todos os processos que no tm previso de procedimento especial ou no se enquadram nas hipteses de procedimento sumrio. O procedimento chamado sumrio tambm de cognio plena e produz sentena com a mesma fora e mesma estabilidade da sentena produzida em procedimento ordinrio. A diferena est, apenas, na concentrao de atos e na maior ou menor variedade de atos procedimentais. Altera-se o modo de proceder mas em nada o contedo do provimento jurisdicional (GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., v. 2, p. 86 e 89).

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Lei 8.212/1990). Est excluda do Juizado a apreciao de sanes disciplinares aplicadas a militares, previstas no Estatuto dos Militares (Lei 6.880/1980). 14.1 Aes com procedimento especial esto excludas da competncia dos Juizados A interpretao sistemtica e unitria do microssistema dos Juizados, apoiada nos critrios e princpios informadores, bem como a legislao pertinente, encontra limitaes quanto ao procedimento aplicvel. Nessas circunstncias, o processo no pode prosseguir no Juizado Especial Federal, pois determinadas questes peculiares ensejam a observncia do procedimento ordinrio, sumrio ou especial,270 de modo que a leso ou ameaa de leso ao direito seja apreciada pelo Poder Judicirio. De acordo com este entendimento, o art. 51, II, da Lei 9.099/1995 dispe que, quando for inadmissvel o procedimento institudo para o Juizado ou seu prosseguimento, aps a conciliao, o processo ser extinto sem julgamento do mrito. Os procedimentos especiais so aqueles que se acham submetidos a trmites especficos, com caractersticas prprias, que exigem um tratamento processual diferenciado, para atender a contento as partes. Revelam-se total ou parcialmente distintos no procedimento ordinrio do sumrio.271 Todas as aes que seguem procedimentos especiais esto excludas da competncia do Juizado Especial Federal, dada a especialidade do microssistema. O objetivo no sobrecarregar o Juizado com vrias espcies de procedimentos incompatveis com a celeridade, simplicidade, autocomposio e informalidade, preservando as particularidades inerentes ao novo microssistema, aproveitando as vantagens da especializao.272 Neste sentido, no so admitidas as aes sujeitas a procedimentos especiais, tanto as explcitas na Lei 10.259/2001 (aes populares, de diviso e demarcao, de desapropriao, execues fiscais e de mandado de segurana) como as implcitas (aes civis pblicas, de habeas data, restaurao de autos, embargos de terceiro, monitrias e de execues em geral). Nesse sentido o Enunciado 9 do FONAJEF: Alm das excees constantes do 1 do artigo 3 da Lei n. 10.259, no se incluem na competncia dos Juizados Especiais Federais, os procedimentos especiais previstos no Cdigo de Processo Civil, salvo quando possvel a adequao ao rito da Lei n. 10.259/2001. As aes de desapropriao obedecem a ritos especiais ditados por legislao prpria: Decreto-lei 3.365/1941; Lei 4.132/1962; Lei 6.602/1978; Decreto-lei 1.075/1970; Lei Complementar 76/1993 e Lei 9.785/1999. Elas no podem se sujeitar ao rito dos Juizados

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THEODORO JR., Humberto. Op. cit., v. 3, p. 4. Enunciado 08 dos Juizados Especiais Estaduais: As aes cveis sujeitas aos procedimentos especiais no so admissveis no juizado.

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Especiais Federais porque h impedimento conciliao, 273 mas, sobretudo, porque a percia geralmente complexa e demorada, alm de haver possibilidade de ser necessria a citao por edital. Ao de diviso e demarcao de terras tambm no comporta o rito sumarssimo dos Juizados Especiais Federais, pois esto submetidas a rito especial dos arts. 946 a 981 do CPC. Alm disso, se envolver interesses de imveis da Unio, autarquias federais e fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico federal, estar expressamente vedada pelo inciso III, 1., do art. 3. da Lei 10.259/2001.As aes de mandado de segurana esto excludas da competncia do Juizado Especial Federal devido diversidade de procedimento. O mandado de segurana possui um rito clere, com disciplina prpria, reexame necessrio, participao obrigatria do Ministrio Pblico Federal, no qual o impetrante deve demonstrar de plano seu direito lquido e certo, no havendo instruo probatria nem audincia. Em caso de perigo na demora, o juiz pode conceder medida liminar a fim de que sejam resguardados os direitos; assim, a parte autora poder receber uma prestao jurisdicional mais rpida e eficiente do que nos Juizados Federais.274 No h sentido em fazer audincia de conciliao ou instruo e julgamento em processo de mandado de segurana, ao contrrio do Juizado Especial Federal, em que ela essencial e obrigatria. Entretanto, admitido o mandado de segurana contra ato do juiz de primeiro grau dos Juizados Especiais Federais, do qual no caiba recurso. O mandado de segurana interposto perante a Turma Recursal competente para reformar a deciso atacada. Entretanto, em sentido oposto ao aqui defendido, o TRF da 4. Regio entendeu que a ao de prestao de contas, apesar de sujeita a procedimento especial, no configura hiptese de excluso dos Juizados Especiais Federais.275 um exemplo patente da corrente jurisprudencial que pretende que os Juizados Especiais Federais julguem toda e qualquer causa cujo valor seja inferior a sessenta salrios mnimos, com a qual no se concorda por ferir a finalidade dos Juizados de julgar as causas de pequena expresso econmica e menor complexidade com rapidez e economia.

15 Competncia territorial A Lei 10.259/2001 no dispe expressa e diretamente quanto competncia territorial para as aes ajuizadas perante o Juizado Especial Federal. Em verdade, o art. 3., 3., da Lei

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SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Op. cit., p. 82. ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 31. 275 TRF 4. Regio, Conflito de Competncia n. 2004.04.01.051631-PR, Rel. Des. Fed. Slvia Goiareb.

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10.259/2001 menciona o termo foro, mas trata-se de regra de competncia de juzo.276 O art. 20 traz uma regra sobre a propositura de aes no Juizado Especial Federal, para os autores com domiclio em localidades em que no haja vara federal. As regras de competncia territorial devem ser aferidas de acordo com o art. 109, 2. e 3., da Constituio, arts. 4. e 20 da Lei 9.099/1995 e da Lei 10.259/2001, respectivamente, alm das normas que competem a cada Tribunal Regional Federal definir, quanto organizao, composio, competncia e instalao dos Juizados Especiais Federais na primeira (vara especializada, Juizado adjunto, itinerante e avanado)277 e segunda instncias (Turmas Recursais e Turmas Regionais de Uniformizao). Para as aes interpostas contra a Unio, inclusive em litisconsrcio passivo necessrio, aplicam-se as regras constitucionais referentes competncia territorial do art. 109, 2., da Constituio. Trata-se de regra de foro concorrente, em que a parte autora pode se valer de qualquer um dos foros competentes, ou seja, a ao poder ser proposta no foro do Juizado Federal do domiclio do autor, naquele onde estiver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda, onde esteja situada a coisa ou no Distrito Federal.278 Se o autor escolher, entre os foros concorrentes, um foro competente em que no foi instalado o Juizado Especial Federal ou que tenha a competncia limitada pelo Conselho da Justia Federal para a questo atacada, a competncia para apreciar a demanda ser da vara comum. A previso legal semelhante aplicvel s demandas da Fazenda Pblica Estadual, ou seja, onde houver vara da Fazenda Pblica a sua competncia absoluta, caso contrrio, a competncia de qualquer vara.279 Para encontrar o foro competente dos demais entes com foro privilegiado, no h regra

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Em especial, chama a ateno a previso contida no art. 3., 3., da lei nova. Estabelece ali o legislador que no foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta. O dispositivo consegue reunir, em um s corpo, o melhor e o pior, na tentativa de solucionar o critrio de competncia que determina a especializao dos Juizados Especiais. Embora avance em relao Lei 9.099/95, indicando a competncia absoluta dos Juizados, contempla regra que torna absolutamente estranha a fixao dessa competncia. Em verdade, trazendo a aplicao da regra para o campo da competncia normal, do Poder Judicirio, seria possvel dizer que a regra diz algo como: a competncia das varas criminais absoluta nas comarcas em que elas existam. Em outras palavras, a norma cinge-se a dizer o bvio aquilo que sempre foi, pois indiscutvel que, dentro do foro, a competncia de juzo absoluta (ARENHART, Srgio Cruz. Juizados especiais federais, pontos polmicos. In: TEIXEIRA, Eduardo Didonet (Coord.). Juizados especiais federais. Primeiras impresses. Curitiba: Genesis, 2001. p. 39). 277 O Juizado Especial Federal da subseo judiciria de Curitiba mantm um Juizado Especial Federal Avanado na Cidade de Unio da Vitria, onde existe uma sede com atendimento dirio ao pblico realizado por um servidor e pelos alunos da Faculdade do Contestado. A concretizao das atividades foi possvel por meio de convnios da Seo Judiciria do Paran com a Prefeitura do municpio e a faculdade. As audincias e demais atos processuais so realizados quinzenalmente, quando um juiz e alguns servidores do Juizado deslocam-se at o municpio que dista 235 km da sede da subseo. 278 Ver item 3.6.1.2. 279 ARENHART, Srgio Cruz. Op. cit., p. 40.

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constitucional especfica, aplicando-se subsidiariamente art. 4. da Lei 9.099/1995,280 em face da determinao do art. 1. da Lei 10.259/2001, em consonncia com critrios e princpios orientadores dos Juizados, especialmente, quanto facilitao do acesso Justia aos hipossuficientes. A competncia territorial dos Juizados Especiais Estaduais, definida no art. 4., estabelece a faculdade para a parte autora escolher entre os foros competentes, nos quais vai ajuizar sua demanda. A ao poder ser proposta no foro do domiclio do ru ou no local onde esse exera sua atividade econmica ou profissional ou mantenha estabelecimento, ou filial, ou agncia, sucursal ou escritrio. Se a obrigao for de dar, entregar, fazer ou no fazer, a competncia definida pelo local onde a mesma deva ser satisfeita ou cumprida. Nas aes de reparao de danos, a competncia pode ser estabelecida pelo domiclio do ru, do autor ou pelo local do ato ou fato.281 necessrio tecer algumas consideraes a respeito da aplicao subsidiria dessa regra aos Juizados Especiais Federais. As relaes jurdicas travadas no mbito do Juizado Estadual so entre particulares; no Juizado Especial Federal, entre particulares e entidades pblicas. A matria discutida nas lides do Juizado Estadual de direito privado (prevalncia de matria ftica); no Juizado Federal, de direito pblico (prevalncia de matria de direito). H manifesto interesse pblico nas relaes jurdicas travadas no Juizado Federal. Em regra, as entidades pblicas esto espalhadas por todo o territrio nacional, enquanto as pessoas fsicas e jurdicas de direito privado esto mais limitadas ao aspecto territorial. A competncia territorial do Cdigo de Processo Civil relativa devido expressa disposio legal. No o que ocorre com a competncia territorial do Juizado Federal, que uma competncia de foro concorrente, portanto absoluta.282 A competncia relativa, concebida no interesse das partes, tem como pressuposto tornar competente um juzo originariamente incompetente, desde que haja expressa disposio legal autorizando as partes interessadas a eleger um foro para a resoluo dos conflitos. A competncia absoluta, de interesse pblico, determina qual o juzo competente, sendo todos os outros, sem exceo, incompetentes. No Juizado Federal, uma das partes sempre ser uma entidade pblica, com interesse pblico, que
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Art. 4. competente, para as causas previstas nesta Lei, o Juizado do foro: I do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio; II do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita; III do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano por qualquer natureza. 281 REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Op. cit., p. 95-97. 282 A Lei dos Juizados Especiais, sempre buscando solues simplificadas que facilitem o acesso justia, oferece ao autor um leque de trs foros comuns concorrentes, representados pelo domiclio do ru, pelo local em que exerce suas atividades e pelo lugar de seu estabelecimento (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies..., cit., p. 534).

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no pode dispor livremente, ao interesse do agente administrativo, na escolha ou eleio do foro. O art. 4. da Lei 9.099/1995 estabeleceu a competncia territorial, determinando quais foros so os competentes concorrentemente, ou seja, quais rgos jurisdicionais tm sua competncia previamente definida segundo as normas legais, cabendo a escolha ao autor entre as opes predefinidas, sem que esteja caracterizado qualquer vcio. O Cdigo de Processo Civil s aplicvel aos processos do Juizado caso no contrarie as regras e os princpios do microssistema. O art. 30 da Lei 9.099/1995 determina que a contestao conter toda a matria de defesa, exceto a arguio de suspeio ou impedimento, no mencionando a exceo de incompetncia, o que leva a crer que o legislador, com fulcro nos princpios orientadores do microssistema, no contemplou essa hiptese de defesa, mesmo porque ela no cabvel no mbito dos Juizados, em face da competncia territorial absoluta, que no comporta exceo. A exceo nos moldes do processo civil tradicional processada em apartado, com a oitiva da parte contrria, o estabelecimento do juiz competente e a remessa dos autos. No Juizado, no cabe exceo porque no se trata de competncia relativa. A arguio da competncia absoluta deve ser feita no processo principal. Por se tratar de disposio contrria ao Cdigo de Processo Civil, no se aplica subsidiariamente, no produzindo efeito a regra do art. 111, que determina que a competncia territorial relativa. Reconhecida a incompetncia territorial, o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito, independentemente de prvia intimao pessoal das partes, conforme o art. 51, III e 1., da Lei 9.099/1995. Contudo, se for possvel a remessa dos autos ao juzo competente, seja na forma digital, seja com a impresso dos documentos digitalizados nos Juizados e encaminhamento fsico, recomendvel que assim se proceda. Pois pode haver a discusso quanto prescrio do fundo de direito ou de parcelas, a qual foi interrompida pelo ajuizamento da ao, desde que no ocorra a simples extino do processo primitivo. Assim, a competncia de foro concorrente do Juizado absoluta, e a parte autora poder escolher um foro entre os previamente definidos na lei (art. 4. da Lei 9.099/1995): domiclio do ru; local onde o ru exera sua atividade econmica ou profissional ou mantenha estabelecimento, ou filial, ou agncia, sucursal ou escritrio; nas obrigaes de dar, entregar, fazer ou no fazer, o local onde a mesma deva ser satisfeita ou cumprida; nas aes de reparao de danos o domiclio do ru, do autor ou o local do ato ou fato. Ressalta-se, contudo, que, na prtica, a jurisprudncia tem firmado que nas aes propostas contra autarquia, se o autor mora em sede de vara federal, dever ajuiz-la no local de seu domiclio, at mesmo para justificar o processo de interiorizao da Justia Federal. Caso contrrio, pode-se imaginar que algum que more em Porto Alegre-RS viaje a passeio para

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Fortaleza-CE e resolva ajuizar ao de concesso de aposentadoria l, o que acarretaria transtornos para defesa do INSS e gastos desnecessrios com remessa de documentos e expedio de carta precatria para oitiva de testemunhas. A respeito, a Turma de Uniformizao de Jurisprudncia, em sesso realizada em 25.06.2004 (autos n 2003.04.01.046571-7, Rel. Juza Federal Luciane Amaral Correia), decidiu que a competncia sempre pertence ao Juizado Federal da sede que jurisdiciona o municpio em que o autor domiciliado. A relatora do referido julgado lanou mo de argumentos externados pela Juza Federal Eliana Paggiarin Marinho, a seguir transcritos em parte: O artigo 110 da Constituio Federal estabelece que a cada Estado, bem como o Distrito Federal, constituir uma seo judiciria que ter por sede a respectiva capital, e varas localizadas segundo o estabelecido em lei. Ora, no teria sentido a criao de varas federais, compondo uma circunscrio judiciria com municpios agrupados sede segundo critrios vrios entre os quais a proximidade geogrfica e a proximidade econmica e cultural, compondo o que aqui denomino proximidade institucional se fosse designado como competente outra circunscrio judiciria, ainda quando aquela a que pertence o municpio do segurado tambm disponha de juizado especial, subvertendo completamente a organizao judiciria que, repito, tem sede ltima na Constituio. (...) Assim, em resposta consulta formulada, concluo que o JEF Adjunto da Vara Federal de Francisco Beltro no competente para as aes propostas por moradores com domiclio em municpios pertencentes jurisdio da Subseo Judiciria de Chapec, SC. Ou seja: entende-se como Juizado Especial Federal mais prximo para fins do art. 20 da Lei n 10/259/2001, aquele a que pertence o municpio de domiclio da parte Autora. Admite-se a escolha de outro aqui sim, geograficamente mais prximo --, to somente quando no tenha sido instalado JEF na Subseo Judiciria de domiclio da parte Autora. Ajuizada a ao em mais de um foro competente, os incidentes sero resolvidos pela regra da preveno do Cdigo de Processo Civil. Havendo mais de um juizado competente na mesma base territorial, torna-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. Caber a arguio de incompetncia territorial absoluta, nos casos em que a ao seja ajuizada em local diverso do previsto. Caber ao juiz verificar de ofcio o cumprimento da regra de competncia territorial. Tratando-se de competncia absoluta dos Juizados Especiais, no admissvel a modificao ou a prorrogao da competncia mediante a conexo e continncia, que so figuras tpicas relacionadas competncia relativa. No mesmo sentido no se admite a eleio de foro. O art. 20 da Lei 10.259/2001 estabelece que onde no houver vara federal a causa poder ser proposta no Juizado Especial Federal mais prximo do foro definido no art. 4. da Lei 9.099/1995, vedada a aplicao dessa Lei no juzo estadual. Adotando-se a soluo literal, o interessado deveria propor sua ao perante o Juizado Especial Federal existente na sede de subseo mais prxima, ainda que estivesse domiciliado em rea abrangida por outra. No

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entanto, este critrio de difcil aferio, estando completamente desajustado para a fixao da competncia territorial.283 O procedimento institudo por esta Lei somente pode ser aplicado em um Juizado Especial Federal Cvel, no se empregando em vara federal comum. Para que no seja declarada a inconstitucionalidade do dispositivo (art. 20), deve ser utilizado o mtodo de interpretao conforme a Constituio,284 ou seja, onde se l vara federal deve ser entendido vara federal de Juizado Especial Federal.285 O mbito territorial da vara federal corresponde subseo, que abrange determinado nmero de municpios, de acordo com a estipulao do Tribunal Regional Federal da respectiva Regio. Essa interpretao necessria e se torna possvel em virtude da fora conformadora da Constituio. Assim, a parte autora tem a possibilidade de ajuizar aes no Juizado Especial Federal mais prximo, de acordo com os critrios de competncia territorial do art. 4. da Lei 9.099/1995, caso ainda no houver sido instalado o Juizado Especial Federal na vara federal de sua subseo.286 O Juizado Especial Federal mais prximo no necessariamente aquele que tenha a menor distncia em linha reta entre a residncia do autor e a sede do Juizado, porque se assim for considerado, estaremos diante de um critrio absurdo de fixao de competncia territorial. Por Juizado mais prximo deve ser entendido aquele que enseja menor esforo (meio de transporte, via de acesso, proximidade, comodidade) do autor para o ajuizamento da demanda, sem apego ao rigor excessivo da metragem, de acordo com o princpio do efetivo acesso Justia, cnone maior do microssistema dos Juizados Especiais.

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ARENHART, Srgio Cruz. Op. cit., p. 41-42. A interpretao conforme Constituio no consiste tanto em escolher entre vrios sentidos possveis e normais de qualquer preceito, o que seja mais conforme com a Constituio, quanto em discernir no limite na fronteira da inconstitucionalidade um sentido que, conquanto no aparente ou no decorrente de outros elementos de interpretao, o sentido necessrio e o que se torna possvel por virtude da fora conformadora da Lei Fundamental (MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 2. ed. Coimbra: Coimbra Ed., 1983. p. 233). vista das dimenses diversas que sua formulao comporta, possvel e conveniente decompor didaticamente o processo de interpretao conforme a Constituio nos elementos seguintes: 1) Trata-se de escolha de uma interpretao da norma legal que a mantenha em harmonia com a Constituio, em meio a outra ou outras possibilidades interpretativas que o preceito admita. 2) Tal interpretao busca encontrar um sentido possvel para a norma, que no o que mais evidentemente resulta da leitura de seu texto. 3) Alm da eleio de uma linha de interpretao, procede-se excluso expressa de outra ou outras interpretaes possveis, que conduziriam a resultado contrastante com a Constituio. 4) Por via de consequncia, a interpretao conforme a constituio no mero preceito hermenutico, mas, tambm, um mecanismo de controle de constitucionalidade pelo qual se declara ilegtima uma determinada leitura da norma legal (BARROSO, Luis Roberto. Op. cit., p. 185-186). 285 O aspecto a ser analisado atine expresso vara federal comum em diferenciao vara federal do Juizado Especial Federal. 286 Nesse sentido: SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 70-71.

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A vedao da aplicao no juzo estadual da Lei 10.259/2001 no inconstitucional nem afronta ao art. 109, 3., da Constituio. No possvel uma lei infraconstitucional estabelecer orientao contrria s normas constitucionais.287 A Constituio garante o direito de ao, nos moldes da legislao processual. No h vcio na limitao da aplicao de um instituto processual. Os procedimentos so os mais variados e aplicados de acordo com as peculiaridades de cada tipo de ao, v.g., execuo fiscal para cobrana de dvida pblica, mandado de segurana contra ato de autoridade pblica e os procedimentos especiais do Cdigo de Processo Civil. O legislador determina o modelo de procedimento a ser aplicado em cada caso, como fez no art. 20, estabelecendo a aplicao do procedimento somente aos Juizados Especiais Federais. No significa vedar a delegao constitucional do exerccio da competncia federal aos juzes estaduais, que continuaram a processar os feitos pelo rito ordinrio. Compete ao Tribunal Regional Federal decidir pela instalao dos Juizados Federais (art. 18). Se na vara federal no estiver instalado o Juizado, os processos de sua competncia sero julgados pela vara comum pelo rito ordinrio. No juzo estadual no podem ser instalados o Juizado Especial Federal pelos Tribunais Regionais Federais; logo, os processos de competncia federal delegada seguiro o rito ordinrio. Esta disposio est em consonncia com o art. 8. da Lei 9.099/1995 que veda as pessoas jurdicas de direito pblico e as empresas pblicas federais de serem parte no Juizado Especial Estadual.288 E mais, os limites de alada nos Juizados so distintos, ocasionando incompatibilidades procedimentais (de quem seria a competncia das demandas de valor acima de 40 salrios mnimos? E das acima de 20 salrios, desacompanhadas de advogados? Prova pericial complexa no Juizado Estadual?). Assim, se no houver sido instalado o Juizado Especial Federal, o autor poder optar em ajuizar ao na Justia Federal da sua subseo, pelo rito ordinrio, ou ainda, segundo o art. 20, no Juizado Especial Federal mais prximo (menor esforo do autor para o ajuizamento da demanda) do seu domiclio. Nas questes previdencirias, prevalece a competncia prevista na Constituio, em favor do segurado ou beneficirio, em ajuizar a ao no seu domiclio, no juzo estadual, do seu municpio ou comarca que no for sede de vara federal. 16 Fase de conhecimento no procedimento sumarssimo

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Art. 109, 3.: Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. Em sentido contrrio, o Enunciado 65 dos Juizados Especiais Estaduais: A ao previdenciria fundada na Lei n. 10.259/01, onde no houver Juzo Federal, poder ser proposta no Juizado Especial Estadual, nos termos do art. 109, 3., da Constituio Federal.

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Nos Juizados Especiais Federais Cveis, como seria de se esperar, o procedimento sumarssimo, o que implica uma clara escolha pela celeridade em detrimento da segurana jurdica. Ora, para causas de pequena expresso econmica ou de baixa complexidade, no h de existir um rito ordinrio formal e de longa durao para assegurar a mxima segurana jurdica possvel. Lgico que a matria trazida aos Juizados conhecida de forma exauriente pelo juzo (cognio integral no plano vertical), no sentido de que devem ser exercidos o contraditrio e a ampla defesa (mas no ilimitada), porm no exauriente no plano horizontal (extenso do debate), em relao a ter uma durao longa289 e com grande gama de recursos. A fase de conhecimento comporta os momentos de postulao, conciliao, instruo e julgamento. Em resumo, pode-se dizer que na fase de conhecimento, a petio inicial assinada por advogado ou a pretenso apresentada diretamente pelo interessado, sem advogado, e reduzida a termo, despachada pelo juzo, ou por meio de ato de secretaria, que manda citar a parte r. Essa tem o prazo de trinta dias ou at a data da audincia, o que lhe for mais favorvel, para apresentar resposta. Mas nunca ter um prazo inferior a trinta dias para defesa, sob pena de nulidade. Em regra, na mesma data do ajuizamento, a parte autora intimada a comparecer percia mdica, se for o caso, e da data da audincia, se for necessria a prova oral. Da mesma forma, com a citao, intima-se a parte r a apresentar toda documentao de que disponha para esclarecimento da causa, apresentar quesitos, se for o caso, informando-a de que poder, querendo, comparecer ao local da realizao da percia ou enviar seu assistente tcnico. Faz-se a tentativa de conciliao em audincia, se houver, ou na citao pede-se que a parte r se manifeste expressamente sobre a possibilidade de acordo. No logrando xito na conciliao, o processo levado a julgamento pelo juiz togado, porque no existe a figura do juiz leigo nos Juizados Especiais Federais. 16.1 Dos atos e prazos processuais A Lei 9.099/1995 determina que os atos processuais sero pblicos e podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria (art. 12).Observa-se, assim, o princpio da publicidade dos atos processuais previsto no art. 5., inciso LX, da Constituio da Repblica, o qual preconiza que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. A possibilidade de realizao de atos processuais no perodo noturno revela a preocupao do legislador em permitir que as pessoas tenham o mais amplo acesso aos Juizados, pois sabe-se que, principalmente nas grandes cidades, muitos trabalhadores somente tem tempo disponvel
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ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao da tutela. Saraiva: So Paulo, 1997, p. 18-22.

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para cuidar dos seus interesses privados no perodo da noite, alm do que nessas horas o trnsito muito mais tranquilo. A regulamentao desse horrio noturno para prtica de atos processuais caber s normas de organizao judiciria. Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para as quais forem realizados, atendidos os princpios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade. No se pronunciar nulidade sem que tenha havido prejuzo.290 Destarte, na prtica dos atos processuais, deve prevalecer a finalidade atingida para atendimento do direito material sobre a formalidade processual, em homenagem ao princpio da instrumentalidade das formas processuais (art. 244 do CPC) e mxima jurdica de que no h nulidade sem prejuzo (ps de nullit sans grief). O juzo poder solicitar a prtica de atos processuais em outras comarcas por qualquer meio idneo de comunicao.291 Dispensado, portanto, o formalismo de expedir carta precatria. prtica corrente nos Juizados da Justia Federal da 4. Regio, a solicitao de atos processuais de um juzo federal a outro atravs de e-mail pela internet. O controle feito por confirmao de recebimento do juzo deprecado e a resposta vem por meio eletrnico, com digitalizao (escaneamento) das peas processuais produzidas (intimao, audincia etc). Apenas os atos considerados essenciais sero registrados, resumidamente, em notas manuscritas, datilografadas, taquigrafadas ou estenotipadas. Os demais atos podero ser gravados em fita magntica ou equivalente. Contudo, necessrio anotar que a jurisprudncia das Turmas Recursais do Paran caminha no sentido de exigir que trechos dos depoimentos sejam transcritos no corpo da sentena, sob alegao de que, se no for assim, no se sabe quais os fundamentos que levaram o juiz singular a decidir de um ou outro modo. Pensa-se que, na estrutura atual, desumano querer exigir que os juzes das Turmas Recursais, na apreciao dos recursos, escutem a gravao de todas as audincias (de forma geral: o autor e duas testemunhas), dado o volume de processos em andamento. Mas, projetando o futuro, necessrio equipar e dotar as Turmas Recursais de recursos humanos (juzes e servidores) e materiais em nmero suficiente para que a audio das audincias torne-se realidade no juzo recursal. Tanto assim, que h quem defenda que o art. 36 da Lei 9.099/1995, diante dos recursos que comportam os juizados especiais federais, seria mais adequado se determinasse um sistema de registro simplificado das provas orais.292 Pois a redao atual estabelece que a prova oral no
290 291

Art. 13, caput, e 1., da Lei 9.099/1995. Art. 13, 2., da Lei 9.099/1995. 292 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 174.

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ser reduzida a escrito, devendo a sentena referir, no essencial, os informes trazidos nos depoimentos. A adoo do processo eletrnico no mbito de alguns tribunais e de forma exclusiva no mbito do Tribunal Regional Federal da 4a Regio simplificou e acelerou diversos procedimentos, sendo que outros foram abandonados porque desnecessrios. O processo virtual no utiliza mais a juntada de peas aos autos pela secretaria, a elaborao de boletins de intimao, a colocao de carimbos e etiquetas em processos, a numerao de folhas. Houve simplificao da forma de expedio de certides, sem contar na economia de tempo e de recursos materiais. As partes no necessitam mais se deslocar secretaria do Juizado para consultar o processo, no h mais aquela indisponibilidade dos autos por estarem em carga com a parte adversa ou conclusos com o juzo. A petio, o recurso ou a deciso podem ser realizados de qualquer lugar do mundo e a qualquer hora, pois o sistema eletrnico funciona via internet, sete dias por semana, vinte e quatro horas por dia. No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos. Essa inovao do art. 9. da Lei 10.259/2001, eliminou o privilgio (ou prerrogativa) da contagem diferenciada de prazos estabelecida nos artigos 188 e 191 do CPC. Novamente se prestigiou a celeridade processual. Apesar de no estar expresso no dispositivo, acredita-se que ao Ministrio Pblico Federal,293 tambm, no cabe prazo diferenciado nos Juizados Especiais Federais, uma vez que a interpretao teleolgica da norma revela a inteno de se acabar com prazos multiplicados que alongam a durao do processo. Assim, inaplicvel aos Juizados o art. 188 do CPC, o qual prev o prazo em dobro para recorrer ao Ministrio Pblico quando atua como custos legis.294 At mesmo pela alta funo institucional do Parquet Federal de prestigiar e de se submeter ao princpio constitucional da razovel durao do processo. Tambm no h prazo em dobro para a Defensoria Pblica no mbito dos Juizados Especiais Federais, a teor do Enunciado 53 do FONAJEF. Ressalta-se que os privilgios de prazos processuais do Ministrio Pblico, Defensor Pblico e dos procuradores diferentes no caso de litisconsrcio permanecem vlidos nas demandas processadas e julgadas fora do mbito dos Juizados Especiais. A contagem dos prazos processuais seguem as mesmas regras do Cdigo de Processo Civil. Tambm aplica-se subsidiariamente o artigo 185 do CPC aos Juizados Especiais, ou seja, no havendo preceito legal nem assinao pelo juiz, o prazo para a prtica do ato processual a cargo da parte ser de cinco dias.

E qualquer outro ente que venha ocupar o polo passivo. Nesse sentido: PEREIRA, Guilherme Bollorini. Juizados Especiais Federais Cveis questes de processo e de procedimento no contexto do acesso justia. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2004, p. 137. Contra: FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 210.
294

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16.2 Despesas processuais Aplica-se, aqui, subsidiariamente o art. 54 da Lei 9.099/1995, o qual estabelece que o acesso ao Juizado Especial independer, em primeiro grau de jurisdio, do pagamento de custas, taxas ou despesas. No entanto, se houver interposio de recurso, as custas sero cobradas em sua totalidade desde o ajuizamento,295 salvo se concedido o benefcio da assistncia judiciria gratuita (Lei 1.060/1950). Nos Juizados Especiais Federais Cveis, somente as pessoas fsicas, esplios, microempresas, empresas de pequeno porte, cooperativas, empresas pblicas federais, condomnios, sociedades civis sem fins lucrativos, organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP) e as sociedades de crdito ao microempreendedor (SCM) esto sujeitos ao pagamento das custas. No haver condenao do vencido em custas e honorrios de advogado na sentena de primeiro grau, salvo casos de litigncia de m-f. Mas na Turma Recursal, por analogia, o recorrente, se for vencido, pagar as custas e honorrios de advogado, que sero fixados entre 10% e 20% do valor da condenao, ou, no havendo condenao, do valor corrigido da causa.296 As Turmas Recursais devem observar a Smula 111 do STJ que determina que os honorrios advocatcios, nas aes previdencirias, no incidem sobre as prestaes vencidas aps a sentena. Os honorrios do tcnico (ou perito) sero antecipados conta da verba oramentria do respectivo Tribunal e, quando vencida na causa a entidade pblica, seu valor ser includo na ordem de pagamento a ser feita em favor do Tribunal.297 Por exemplo, se vencido o INSS numa demanda de auxlio-doena em que foi realizada percia judicial, ser requisitado o respectivo valor de honorrios antecipados juntamente com o valor principal (artigo 12 da Lei 10.259/2001), para ressarcimento do oramento do tribunal,298 at mesmo pelo princpio da sucumbncia (art. 20 do CPC). A ttulo de sugesto, o sistema deve ser aperfeioado para cobrar, previamente, as custas da parte autora que vem duas, trs vezes, aos Juizados pedir o mesmo benefcio e em todas elas tem improcedncia do pleito. Por exemplo, pede vrias vezes o auxlio-doena, sob a alegao

Art. 54, pargrafo nico, da Lei 9.099/1995. Art. 55 da Lei 9.099/1995. 297 Art. 12, pargrafo nico, da Lei 10.259/2001. 298 O oramento da Unio nico, porm, cada rgo ou instituio tem seu oramento independente, motivo pelo qual se faz necessria a recomposio do oramento do TRF em detrimento do ru que foi vencido no processo.
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de que houve agravamento da enfermidade (argumento que supera, em tese, a existncia de coisa julgada), sempre com resultado negativo de incapacidade laboral, onerando a sociedade com o pagamento de duas ou trs percias mdicas na esfera judicial. Evidente que, no caso de procedncia do pedido, as custas antecipadas seriam devolvidas parte autora.

16.3 Fase postulatria Inspirados no Juiz Federal Guilherme Bollorini Pereira (op. cit.), expomos que antes de propor a ao, a parte autora deve constatar, em primeiro lugar, se a causa no est entre aquelas excludas da competncia dos Juizados Especiais Federais pelo pargrafo 1, do art. 3., da Lei 10.259/2001. Em segundo, verificar se as pessoas que iro compor o polo ativo e o polo passivo da relao jurdico processual so admitidas, em suas respectivas posies, no art. 6. da Lei 10.259 ou pela jurisprudncia. Depois, examinar se o objeto da ao o pagamento de prestaes relativas a obrigaes de trato sucessivo, pois a soma daquelas no pode ultrapassar sessenta salrios mnimos (pargrafo 2., do art. 3., da Lei 10.259/2001), pois se o valor for superior, poder renunciar expressamente ao excedente, juntando o instrumento da renncia ao propor a ao, ou dando poderes ao advogado para renunciar ao excedente da alada, a no ser que o objeto da demanda impea a renncia parcial do bem discutido em juzo.299 Entende-se haver necessidade de prvio requerimento administrativo, principalmente na esfera previdenciria e assistencial (concesso de benefcios), sob pena de transformar o Juizado Especial Federal em posto de benefcios do INSS.300 Todavia, em rinces distantes, como no interior do Amazonas ou do Tocantins, nos quais inexiste posto do INSS, mas onde comparece heroicamente o JEF itinerante, no h que se exigir prvio requerimento administrativo.301 , tambm, dispensado esse prvio requerimento administrativo quando se cuidar de matria exclusivamente de direito sobre o qual a administrao pblica federal tenha notria posio contrria pretenso da parte autora, como, por exemplo, a reviso da RMI (renda mensal inicial) para data anterior DER (data de entrada do requerimento administrativo), quando o segurado j tinha cumprido todos os requisitos legais (direito adquirido), sendo que o PBC (perodo bsico de clculo) decorrente de nova data proposta na ao de reviso gere benefcio previdencirio mais vantajoso do que o da data da DIB originalmente fixada pelo INSS. Concorda-se com o Enunciado 78 do FONAJEF: O ajuizamento da ao revisional de benefcio da seguridade social que no envolva matria de fato dispensa o prvio requerimento
Modificamos e ampliamos o esquema apresentado por PEREIRA, Guilherme Bollorini. Op. cit., p. 145-146. 300 Nesse sentido: O ajuizamento da ao de concesso de benefcio da seguridade social reclama prvio requerimento administrativo (Enunciado FONAJEF 77).
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administrativo. Se for acolhido o pedido direto ao juzo, sem anterior pedido administrativo, o Poder Judicirio ser transformado em repartio administrativa. No se faz necessrio que se esgote a via administrativa, mas h de demonstrar com a inicial que o pedido administrativo foi recusado ou houve negativa da administrao em protocol-lo. Esta ltima situao inaceitvel perante o direito de petio garantido pela CF/1988, mas ainda ocorre algumas vezes na prtica e pode ser provada por meio de testemunhas e indicao nominal do servidor que procedeu erradamente.

16.4 Petio inicial Novamente, aplica-se a Lei 9.099/1995, nos seus arts. 14 e 15. A petio inicial ser apresentada por escrito ou oralmente, quando ser atermada pela secretaria do Juizado Especial. Do pedido constaro, de forma simples e linguagem acessvel: I o nome, a qualificao e o endereo das partes; II os fatos e os fundamentos, de forma sucinta; III o objeto e seu valor. licito formular pedido genrico quando no for possvel determinar desde logo a extenso da obrigao, o que no significa que basta dizer que se quer majorao do valor do benefcio previdencirio e pronto. A secretaria pode utilizar o sistema de fichas ou formulrios impressos para reduzir a termo o pedido da parte autora, uma vez que a contratao de advogado para ajuizar ou contestar a ao de natureza cvel nos juizados especiais facultativa. O STF decidiu que o art. 10 da Lei 10.259 constitucional.303

TNU, Proc. 2007.38.00.719271-6/MG, divulgado no Caderno TNU n. 6/2009, informativo do Conselho da Justia Federal. 302 Enunciado n. FONAJEF 78: O ajuizamento da ao revisional de benefcio da seguridade social que no envolva matria de fato dispensa o prvio requerimento administrativo. 303 EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS. LEI 10.259/2001, ART. 10. DISPENSABILIDADE DE ADVOGADO NAS CAUSAS CVEIS. IMPRESCINDIBILIDADE DA PRESENA DE ADVOGADO NAS CAUSAS CRIMINAIS. APLICAO SUBSIDIRIA DA LEI 9.099/1995. INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO. constitucional o art. 10 da Lei 10.259/2001, que faculta s partes a designao de representantes para a causa, advogados ou no, no mbito dos juizados especiais federais. No que se refere aos processos de natureza cvel, o Supremo Tribunal Federal j firmou o entendimento de que a imprescindibilidade de advogado relativa, podendo, portanto, ser afastada pela lei em relao aos juizados especiais. Precedentes. Perante os juizados especiais federais, em processos de natureza cvel, as partes podem comparecer pessoalmente em juzo ou designar representante, advogado ou no, desde que a causa no ultrapasse o valor de sessenta salrios mnimos (art. 3 da Lei 10.259/2001) e sem prejuzo da aplicao subsidiria integral dos pargrafos do art. 9 da Lei 9.099/1995. J quanto aos processos de natureza criminal, em homenagem ao princpio da ampla defesa, imperativo que o ru comparea ao processo devidamente acompanhado de profissional habilitado a oferecer-lhe defesa tcnica de qualidade, ou seja, de advogado devidamente inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil ou defensor pblico. Aplicao subsidiria do art. 68, III, da Lei 9.099/1995. Interpretao conforme, para excluir do mbito de incidncia do art. 10 da Lei 10.259/2001 os feitos de competncia dos juizados especiais

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Os pedidos podero ser alternativos ou cumulados; nessa ltima hiptese, desde que conexos e a soma no ultrapasse o limite de alada (v. item 13, que cuida do limite de alada de 60 salrios mnimos dos Juizados Especiais Federais e o modo de apurar o valor da causa no caso de pedidos cumulados e litisconsrcio). H interessante precedente do STJ que reconhece a possibilidade de emenda da petio inicial, mesmo aps apresentada defesa pelo ru, quando o juiz no fez o exame prvio da inicial, com base nos princpios maiores da economia processual e da instrumentalidade: Invivel a extino do processo sem julgamento do mrito por inpcia da exordial, sem dar oportunidade parte para proceder sua emenda, por se tratar de direito subjetivo do autor. Art. 284 do CPC. 2 - Incompatvel com a interpretao sistemtica e teleolgica do sistema processual civil brasileiro o procedimento adotado pelo MM. Juiz monocrtico que, sem realizar o exame prvio da exordial quando da propositura da ao, deu prosseguimento ao feito, para ento, aps a contestao da recorrente, decidir pela extino do processo sem julgamento do mrito pela inpcia da petio inicial. 3 - Em observncia aos princpios da economia, da efetividade e da instrumentalidade do processo, esta Corte vem admitindo a emenda da petio inicial considerada inepta, ainda que contestada a ao. Precedentes: REsp 239.561/RS, Rel. Aldir Passarinho Jnior, DJ 15/05/2006; REsp 837.449/MG, Rel. Denise Arruda, DJ de 31/08/2006; Resp 480.614/RJ, Rel. Jos Delgado, DJ de 09/02/2004; REsp 101.013/CE, DJ de 18/08/2003; e REsp 390.815/SC, Rel. Humberto Gomes de Barros, DJ de 29/04/2002. 4 Recurso conhecido, mas improvido. (STJ. 4 T. Resp. 674.215/RJ. Rel. Jorge Scartezzini, j. 19/10/2006. DJ 20/11/2006).

16.5 Medida cautelar e antecipao da tutela O art. 4. da Lei 10.259/2001 determinou que o Juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir medidas cautelares no curso do processo, para evitar dano de difcil reparao. A modernidade desse dispositivo est na expressa possibilidade do juiz conceder de ofcio medidas cautelares (em sentido amplo) para evitar dano de difcil reparao. A medida cautelar304 tem por funo garantir a efetividade do processo, uma providncia de segurana para futura execuo. Enquanto a tutela antecipatria305 adianta os efeitos da futura sentena, tem caracterstica satisfativa, uma medida de execuo (lato sensu) para segurana

criminais da Justia Federal. (ADI 3168, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em 08/06/2006, DJe-072 DIVULG 02-08-2007. PUBLIC 03-08-2007. DJ 03-08-2007. PP-00029. EMENT VOL-02283-02 PP-00371) 304 Art. 798 do CPC. 305 Art. 273 do CPC.

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do direito. 306 A Lei 10.404/2002 acrescentou o 7. ao art. 273 do CPC, determinando que se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. De modo que se privilegia a efetividade jurisdicional, diminuindo bastante a importncia da distino entre a medida cautelar e a tutela antecipatria, mas no a eliminando. Decretou-se, por lei, a fungibilidade da antecipao da tutela e da medida cautelar. Assim, quanto maior for o grau de probabilidade (em termos de segurana) de que a deciso provisria ser coincidente com a sentena, maior ser a fora no convencimento do julgador para conceder a liminar cautelar (fumaa do bom direito) ou a antecipao da tutela (verossimilhana). Evidente que a intensidade do fumus boni juris menor que a da verossimilhana da alegao.307 Consagrou-se, portanto, como regra geral, o princpio da fungibilidade das medidas de urgncia. Afinal, questes meramente formais no podem obstar a realizao de valores constitucionalmente garantidos, como o caso da garantia de efetividade da tutela jurisdicional.308 Sobre a possibilidade da concesso de ofcio de medida cautelar, no resta controvrsia (princpio constitucional da efetividade da prestao jurisdicional e artigo 798 do CPC), mas quanto tutela antecipatria o assunto belicoso, razo pela qual o abordaremos a seguir. 16.5.1 Antecipao da tutela de ofcio Tem-se a convico de que possvel ao juzo conceder antecipao da tutela ex officio, isto , sem provocao da parte.309 Tal deciso pode ser interlocutria ou constituir um captulo da sentena. bom recordar a questo do tempo no processo:
Poucos se do conta, porm, que, em regra, o autor pretende uma modificao da realidade emprica e o ru deseja a manuteno do status quo. (...) Em qualquer processo civil h uma situao concreta, uma luta por um bem da vida, que incide de modo radicalmente oposto sobre as posies das partes. A disputa pelo bem da vida perseguido pelo autor, justamente porque demanda tempo, somente pode prejudicar o autor (que tem razo) e beneficiar o ru (que no a tem). (...) preciso admitir, ainda que lamentavelmente, a nica verdade: a demora sempre beneficia o ru que no tem razo. ZAVASCKI, Teori Albino. Op. cit., p. 68. ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 58. 308 THEODORO JNIOR, Humberto. Revista da EMERJ, citando Araken de Assis. 309 Contra: CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 267; ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 80.
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(...) Se o processo um instrumento tico, que no pode impor um dano parte que tem razo, beneficiando a parte que no a tem, inevitvel que ele seja dotado de um mecanismo de antecipao da tutela, que nada mais do que uma tcnica que permite a distribuio racional do tempo do processo.310 (grifos do original)

Na nossa legislao ptria, o art. 798 do CPC reza que:


Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

o que se denomina doutrinariamente de poder geral de cautela conferido ao juiz. Enquanto o interesse da parte cinge-se tutela de seu direito subjetivo, o do Estado refere-se manuteno do imprio da ordem jurdica. Pois bem, na busca da justa composio da lide que gera pacificao social, o rgo judicial tem direitos e deveres processuais que podem ser lesados ou postos em risco pela desdia ou m-f da parte. Para coibir isso, a lei atribui diversos poderes ao juiz na direo do processo, tais como os dos arts. 125 (assegurar s partes igualdade de tratamento, velar pela rpida soluo do litgio, prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da justia) e 130 do CPC (determinar, de ofcio, provas necessrias instruo do processo). A doutrina ptria admite a possibilidade de concesso de tutela cautelar ex officio, como leciona o jurista Humberto Theodoro Jnior:311
Se esses interesses pblicos que o Estado detm no processo forem ameaados de leso, claro que o juiz pode preveni-los adotando as medidas cautelares compatveis, sem que tenha de aguardar a iniciativa ou provocao da parte prejudicada. ... Impe-se dessa forma, reconhecer que, quando est em jogo a garantia do prprio processo em andamento e do interesse estatal na efetiva aplicao da lei, as medidas cautelares inominadas, compreendidas dentro dos limites dos poderes processuais do juiz, tanto pode ser tomadas a requerimento da parte, como ex-officio.

Evidente que h importncia cientfica em manter a diferena doutrinria entre tutela antecipatria e tutela cautelar. De outro lado, h de se destacar que ambas so espcies de tutela provisria, cujo assento constitucional reside na inafastabilidade da jurisdio e no devido processo legal, o qual engloba, entre outros, o direito efetividade da jurisdio313 e a durao razovel do processo. Note-se, ainda, que a Lei 10.259/2001, que regulamenta os Juizados Especiais Federais,

MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da Sentena. So Paulo: RT, 1997. 311 Processo Cautelar. 13 ed., So Paulo: Leud,, 1992 , pg. 102. 313 ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao da Tutela, So Paulo: Saraiva, 1 ed., 1997.

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dispe que:
Art. 4 O Juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir medidas cautelares no curso do processo, para evitar dano de difcil reparao.

prtica corrente nos Juizados Especiais Federais que os magistrados concedam, de ofcio, antecipao da tutela, e no apenas medida cautelar, com espeque no mencionado artigo. Invoca-se, ainda, o art. 461 do CPC:
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. ... 5 Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.

No Estatuto do Idoso, aprovado pela Lei 10.741, DJU de 03/10/2003, ordenado que o juiz conceda a tutela especfica de ofcio:
Art. 83. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no-fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao adimplemento. 1 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, na forma do art. 273 do Cdigo de Processo Civil. 2 ... 3 ...

Na preciosa lio do juiz federal George Marmelstein Lima,314 no se pode negar que, verbi gratia no pedido de concesso de benefcio previdencirio, por se tratar de obrigao de fazer (implantao do benefcio), possvel a antecipao da tutela de ofcio, em conformidade com o art. 461, supra transcrito. Proclama o citado juiz federal:
Lembra-se que o direito processual moderno pauta-se no princpio da instrumentalidade das formas e, como decorrncia da instrumentalidade corolrio do princpio da efetividade e do acesso justia -, o magistrado obrigado a sanar, sempre que possvel, as atecnias cometidas pelas partes hipossuficientes.

De tudo o que foi analisado at agora, inferem-se vrios sinais emitidos pelo legislador e pela sociedade na direo de que se deseja a concretizao do ideal de justia na vida real. O Direito deve estar a servio da vida, e no a vida a servio do Direito. Por isso, acredita-se que a tutela antecipatria pode ser deferida, de ofcio, em casos onde se

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Antecipao da tutela de ofcio, artigo publicado no Jornal da Ajufer, pgs. 08 e 09, abril de 2002.

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evidencia que: a) o valor da condenao ou do benefcio mensal imprescindvel para a subsistncia do autor; b) a parte autora hipossuficiente; c) o direito postulado restou provado de forma induvidosa; d) a falta de prvio requerimento de tutela antecipatria, como motivo para no concesso de antecipao da tutela, revela-se como flagrante injustia contra a parte autora. Por exemplo, nos autos de ao ordinria n 2001.70.01.004493-6, da 2 Vara Federal de Londrina, verificou-se que o autor era pessoa pobre, tinha 57 anos de idade, morava na periferia da cidade, exercera atividades humildes e mal remuneradas de porteiro, servios gerais e vigia, estando desempregado desde 12/01/1996. O autor estava assistido pelo Escritrio de Aplicao de Assuntos Jurdicos, pertencente Universidade Estadual de Londrina UEL, que presta assistncia judiciria gratuita populao carente. Portanto, no pde eleger o advogado de sua preferncia por falta de recursos financeiros, acorrendo-se daquele servio que no lhe onerava. A instruo evidenciara um de seus requisitos, a verossimilhana da alegao. Restara provado que o autor estava invlido para o trabalho, de forma total, permanente e irreversvel, devido s sequelas de acidente vascular cerebral (AVC), desde 26/02/1997, quando acometido da doena. Ora, as leis devem ser interpretadas em conformidade com a Constituio Federal, e a norma insculpida no art. 273 do CPC no foge regra. Sobretudo, em homenagem e obedincia ao princpio da dignidade humana, que fundamento da Repblica Federativa do Brasil, decidiu-se, nos autos mencionados, que devia ser concedido, em antecipao da tutela de ofcio, o benefcio de aposentadoria por invalidez a fim de proporcionar ao doente um mnimo conforto no tempo que lhe resta de vida, apartando a preocupao com a sua subsistncia. Enfim, representava o fim de um calvrio de mais de sete anos percorrido nas esferas administrativa (5 anos) e judiciria (2 anos). No tocante ao que vem a ser dignidade da pessoa humana, adota-se os contornos traados pelo professor Cleber Francisco Alves: (...) A pessoa humana dotada de uma dignidade excelsa e sublime por ter sido criada imagem e semelhana do prprio Deus, conforme ensinamento das Sagradas Escrituras. (...) por maiores que sejam as diferenas pessoais, subsiste uma igualdade essencial da natureza/dignidade, que faz de cada homem um fim em si mesmo, sendo indevido tratar o semelhante como mero objeto, como mera mercadoria ou como fora de trabalho; ele deve ser tratado como irmo.315 Para os ateus, basta pensar no princpio da empatia: coloque-se no lugar do outro e pense, com sinceridade, se seria justo ser (des)tratado da mesma forma.
315

ALVES, Cleber Francisco. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana: o Enfoque da Doutrina Social da Igreja. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.

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Em relao ao dano irreparvel ou de difcil reparao, estavam evidenciados os requisitos, necessrios e suficientes ao deferimento da prestao previdenciria em tutela antecipatria de ofcio, em razo da sua doena incapacitante, idade avanada e situao econmico-financeira miservel. A demora de mais um dia implicaria dano irreparvel, pois, tendo sido reconhecido seu direito, qualquer espao de tempo no poderia ser-lhe restitudo. Alm disso, o tempo de trmite dos trs processos administrativo (mais de cinco anos), em razo de que houve seis percias no INSS (a ltima favorvel ao segurado), extrapolou o que seria razovel. Por conseguinte, infere-se que a doena incapacitante, idade avanada, estado de miserabilidade, impossibilidade de escolher advogado, princpio da efetividade da jurisdio, respeito dignidade da pessoa humana (que constitui fundamento constitucional da Repblica Federativa do Brasil) e a durao razovel do processo, impunham, naquele caso concreto e em outros assemelhados, a concesso de ofcio da tutela antecipatria. Note-se que este entendimento tem pertinncia com o inciso I, do art. 273, chamado de antecipao-remdio, objetivando proteger a parte acometida de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Quanto antecipao-sano (caracterizao de abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru), prevista no inciso II, do art. 273, do CPC, cita-se a belssima obra A Antecipao da Tutela Ex Officio, do professor Fernando Luiz Frana,316 qual remetemos os leitores vidos em aprofundar-se no tema. Data venia, discordamos desse jurista no ponto em que ele no vislumbra possibilidade de antecipao da tutela de ofcio no caso do inciso I, do art. 273, do CPC (antecipao-remdio), sob o argumento de que o litigante quem sofre os efeitos do dano e, dessa forma, somente ele estaria legitimado a pedir a antecipao da tutela. Para contrapor, entendemos que aquele que necessita socorrer-se do judicirio para assegurar seus direitos, implicitamente j estaria requerendo os efeitos da deciso final, desde o primeiro instante do ajuizamento da demanda. Pensar de modo contrrio (em ter o direito satisfeito somente ao final do processo) subverte a lgica de que aquele que busca ao judicirio no quer de imediato o bem da vida pleiteado, em sentido oposto a todos os princpios constitucionais processuais. Sobre a antecipao-sano, acerca da qual temos ideias convergentes, leciona o professor Fernando Luiz Frana:
Este processo regido por disposies tendentes soluo desses conflitos, e qualquer comportamento ilcito da parte, na verdade um comportamento contrrio s finalidades do processo, transmudando-se, ao final, em atentatrio dignidade da justia. Ento, quem deve estar autorizado a antecipar a tutela nesses casos o Estado-juiz, em represlia ao comportamento ilcito do litigante.

316

A Antecipao da Tutela Ex Officio. Belo Horizonte: Mandamentos Editora, 2003.

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(...) Basta reconhecer que antecipao pelo abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio tem carter sancionatrio, para impor ao juiz o dever de agir, toda vez que uma dessas hipteses ocorra.

Em razo de que no somente aos litigantes, mas tambm ao Estado interessa a rpida e justa soluo da lide, ento quando acontecer ... abuso de direito de defesa ou de manifesto propsito protelatrio, o que ocorre na verdade negar o acesso justia, uma vez que obstaculizaria o prprio Poder Judicirio de prestar a jurisdio de forma clere e efetiva, finaliza o autor mencionado. E se a parte beneficiada pela tutela antecipatria de ofcio no quiser implement-la? Basta no execut-la. Inclusive, possvel manifestar-se oralmente ou via petio informando a sua negativa e arcando com o nus de sua opo. Qual a responsabilidade pessoal do juiz ao conceder a tutela antecipada de ofcio? A mesma responsabilidade existente no exerccio jurisdicional de qualquer deciso, pois cabe ao juiz velar pela regularidade do andamento processual e deferir, ou no, as medidas urgentes no curso do processo. Existem julgados no mesmo sentido aqui defendido.317
TRF3-050707) PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. TUTELA ANTECIPADA EX OFFICIO. IMPLANTAO DO BENEFCIO DO ARTIGO 201, V, DA CONSTITUIO FEDERAL. ESTADO DE NECESSIDADE COMPROVADO. FUNDAMENTOS E OBJETIVOS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL INSCRITOS DA CONSTITUIO FEDERAL. AGRAVO IMPROVIDO. I - Em matria de Direito Previdencirio, presentes os requisitos legais concesso do benefcio do artigo 201, V, da Constituio Federal, meros formalismos da legislao processual vigente no podem obstar a concesso da tutela antecipada ex officio, para determinar ao INSS a imediata implantao do benefcio, que de carter alimentar, sob pena de se sobrepor a norma do artigo 273 do CPC aos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, como a "dignidade da pessoa humana" (CF, art. 1, III), impedindo que o Poder Judicirio contribua no sentido da concretizao dos objetivos da mesma Repblica, que so "construir uma sociedade livre, justa e solidria", bem como "erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais" (CF, art. 3, I e III). II - Comprovado nos autos que o autor sofre de doena grave e degenerativa e vivendo em estado de extrema penria custa da caridade alheia, e considerando que o recurso de apelao do INSS espera por julgamento a quase sete anos, no pode esperar ainda que se cumpram formalismos legais e processuais at que possa receber o benefcio, pelo que deve o Juiz nortear-se pelo disposto no artigo 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, segundo o qual "na aplicao da lei, o Juiz atender aos fins sociais a que ela se destina e s exigncias do bem comum". III - Devendo ser o julgamento convertido em diligncia para a realizao de estudo scio-econmico exigido pela Lei n 8.742/93, bem como para que lhe seja dado representante legal, a tutela antecipada medida de extrema equidade em face do estado de necessidade, uma vez que, como j decidiu o Egrgio STJ, o benefcio em questo "foi criado com o intuito de beneficiar os miserveis, pessoas incapazes de sobreviver sem ao da Previdncia" (STJ, Quinta Turma, REsp. 314264/SP, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 18.06.2001, pg. 00185). IV - Agravo Regimental a que se nega provimento. Deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Relator. (Agravo Regimental n 224215/SP (94031042893), 1 Turma do TRF da 3 Regio, Rel. Juiz Walter Amaral. j. 11.03.2002, DJU 01.08.2002, p. 196).
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Concluso: possvel a antecipao da tutela de ofcio pelo magistrado nos dois incisos do art. 273 do CPC, atendidas as premissas acima explanadas.

16.6 Citao e intimao A citao ato processual de comunicao ao sujeito passivo da relao processual, dando cincia ao ru ou interessado de que contra ele corre uma demanda em juzo e, se quiser, pode oferecer uma resposta, uma defesa ainda que de carter apenas processual. Para a validade do processo, indispensvel a citao inicial vlida. O comparecimento espontneo do ru supre a falta de citao. A citao pressuposto de existncia da relao processual considerada em sua totalidade (autor, ru e juiz). A citao vlida pressuposto de validade da relao processual.318 As citaes e intimaes da Unio sero feitas na forma prevista nos arts. 35 a 38 da LC 73/1993.321 A citao das autarquias, fundaes e empresas pblicas ser feita na pessoa do

PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL TIRADO CONTRA INTERLOCUTRIA QUE CONCEDEU TUTELA ANTECIPADA PARA IMPLANTAO DE BENEFCIO DE CUNHO ALIMENTAR, NO BOJO DE SENTENA ONDE DECIDIDA A LIDE - CABIMENTO DA CONCESSO EX OFFICIO DA PROVIDNCIA - AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1.No se deve ter o menor pejo em reconhecer que na causa onde pessoa miservel - seja velha, doente ou deficiente - busca amparo assistencial ou benefcio previdencirio destinado a minorar as agruras de sua infeliz existncia terrena acha-se implcito o pedido de antecipao de tutela, pois no seria crvel que indivduo em situao de misria que necessita invocar o Judicirio se d ao luxo de esperar o esgotamento dos recursos que o adverso tem mo para estender o tempo da efetiva prestao jurisdicional. 2.Quem muito velho ou doente, tem fome e carece de abrigo decente, no tem o menor interesse pelas firulas e esquemas de nosso retrgrado, ineficiente e ilusrio sistema processual civil. 3.Agravo regimental improvido" (TRF DA 3 REGIO, Classe: AGRAC - AGRAVO REGIMENTAL NA APELAO CIVEL, Processo: 95030195039, UF: SP, rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da deciso: 11/03/2002 Documento: TRF300060382, Fonte DJU DATA:01/08/2002, PGINA: 352, Relator(a) JUIZ JOHONSOM DI SALVO) 318 Sobre citao: ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 255-276; GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., v. 2, p. 27-35; SANTOS, Ernane Fidlis dos. Op. cit., v. 1, p. 258-280; THEODORO JR., Humberto. Op. cit., p. 255-268; WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Op. cit., p. 312-323. 321 Art. 35. A Unio citada nas causas em que seja interessada, na condio de autora, r, assistente, oponente, recorrente ou recorrida, na pessoa: I - do Advogado-Geral da Unio, privativamente, nas hipteses de competncia do Supremo Tribunal Federal; II - do Procurador-Geral da Unio, nas hipteses de competncia dos tribunais superiores; III - do Procurador-Regional da Unio, nas hipteses de competncia dos demais tribunais; IV - do Procurador-Chefe ou do Procurador-Seccional da Unio, nas hipteses de competncia dos juzos de primeiro grau. Art. 36. Nas causas de que trata o art. 12, a Unio ser citada na pessoa: I - (Vetado); II - do Procurador-Regional da Fazenda Nacional, nas hipteses de competncia dos demais tribunais; III - do Procurador-Chefe ou do Procurador-Seccional da Fazenda Nacional nas hipteses de competncia dos juzos de primeiro grau. Art. 37. Em caso de ausncia das autoridades referidas nos artigos 35 e 36, a citao se dar na pessoa do substituto eventual.

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representante mximo da entidade, no local onde proposta a causa, quando ali instalado seu escritrio ou representao; se no, na sede da entidade.322 As intimaes das autarquias e fundaes federais so feitas na pessoa de seus procuradores que oficiem nos autos, via eletrnica (auto-intimao ou e-mail), pessoalmente (publicao no dirio oficial) ou por via postal. Ressalte-se que as citaes e intimaes feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2.o da Lei 11.419/2006, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico, sero consideradas pessoais para todos os efeitos legais, o que se aplica tambm Fazenda Pblica, nos termos do art. 5.o, caput e 6.o, e art. 6.o, daquele diploma legal. Para evitar nulidades, aconselhvel que haja convnios ou compromissos entre o ente pblico e o Poder Judicirio regulamentando a forma de se fazer a citao e a intimao. Por exemplo, a citao eletrnica do INSS pode ser concentrada num Procurador previamente escolhido pela instituio, sendo que ele fique incumbido de fazer a distribuio dos processos entre os diversos Procuradores que atuam nos Juizados Especiais Federais daquela regio. No Juizado Especial Federal simplificou-se ao mximo o procedimento da citao, possibilitando a utilizao de vrios instrumentos mais cleres e eficazes (fac-smile, telex, telegrama, telefone ou via eletrnica),323 sem excluir os meios tradicionais (correios e oficial de justia).324 Na prtica dos Juizados Especiais Federais com processo eletrnico, a citao ou intimao feita pela via eletrnica, sendo que nus legal dos representantes dos entes pblicos, procuradores ou advogados privados abrirem os comunicados eletrnicos no prazo de 10 dias (auto-intimao), sob pena de o sistema processual eletrnico os darem por citados ou intimados na data do trmino desse prazo., conforme art. 5.o, 3.o, da Lei 11.419/2006. Em regra, considerar-se- realizada a citao ou intimao no dia em que o citando ou intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao; caso a consulta ocorra em dia no til, a citao ou intimao ser considerada realizada no primeiro dia til seguinte (art. 5.o, 1.o e 2.o, da Lei 11.419/2006). Na hiptese de urgncia ou suspeita de tentativa de burla ao sistema eletrnico, o ato processual dever ser realizado por outro meio que atinja a sua finalidade, conforme

Art. 38. As intimaes e notificaes so feitas nas pessoas do Advogado da Unio ou do Procurador da Fazenda Nacional que oficie nos respectivos autos. 322 Art. 7. da Lei 10.259/2001. 323 Art. 8., 2., da Lei 10.259/2001: Os Tribunais podero organizar servio de intimao das partes e de recepo de peties por meio eletrnico. 324 Sobre a utilizao de transmisso de dados para atos processuais ver a Lei 9.800/99 e a MP 2.2002/2001 (ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 287-289).

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determinado pelo Juiz ( 5. do art. 5.. da Lei 11.419/2006). A intimao telefnica, desde que realizada diretamente com a parte e devidamente certificada pelo servidor responsvel, atende plenamente aos princpios constitucionais aplicveis comunicao dos atos processuais, nos moldes do Enunciado FONAJEF n. 73. De igual modo, a intimao por carta com aviso de recebimento, mesmo que o comprovante no seja subscrito pela prpria parte, vlida desde que entregue no endereo declarado pela parte (Enunciado FONAJEF 74). Quando todo o processo (gnero) for inteiramente eletrnico, o que parece ser coisa certa em breve tempo e j realidade em todos os processos do TRF da 4 Regio desde fevereiro de 2010, todas as citaes, intimaes e notificaes, inclusive da Fazenda Pblica, sero feitas por meio eletrnico, na forma da Lei 11.419/2006.

16.6.1 Citao por edital Exclui-se do mbito dos Juizados Especiais Estaduais a possibilidade da citao por edital (art. 18, 2., da Lei 9.099/1995), tendo em vista a demora, a procrastinao e a ineficincia325 dessa forma de citao, que no se harmonizam com os princpios da celeridade, simplicidade, informalidade, informadores dos Juizados Especiais Estaduais.326 Se o autor desconhecer o domiclio do ru ou este se encontrar em lugar ignorado ou no sabido, no h possibilidade de ajuizamento de ao no Juizado Especial, mas sim nos rgos da Justia Comum, para que no seja excluda qualquer leso ou ameaa de leso da apreciao do Poder Judicirio. Caso o autor insista em ajuizar a demanda no Juizado, requerendo a citao por edital, o juiz deve extinguir o processo sem julgamento do mrito, com fundamento no art. 51, II, da Lei 9.099/1995. Em regra, nos Juizados Especiais Federais no haver citaes por edital, em face da especificao taxativa das pessoas que podem ser rus (art. 6., II, da Lei 10.259/2001), salvo se houver pessoa fsica no polo passivo da demanda, por existncia de litisconsrcio passivo necessrio, e for necessria a citao por edital, quando ento o processo dever ser remetido para redistribuio para uma das varas cveis comuns.327 Portanto, o art. 18, 2., da Lei
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(...) a citao por edital foi excluda por toda razo, sendo digna de nota a iniciativa do legislador, por quanto sabemos todos que para quase nada (os mais cpticos diriam mesmo para nada) serve a malsinada citao por edital, exceto para procrastinar ainda mais a demanda, em benefcio do ru ausente (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 129). 326 No processo especial, foi abolida a citao por edital, por motivos bvios. A citao editalcia, se adotada no processo especial, comprometeria os ideais de simplicidade e celeridade to desejados (REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Op. cit., p.146). 327 PREVIDENCIRIO CONFLITO DE COMPETNCIA ENTRE JUIZADO ESPECIAL FEDERAL E JUZO FEDERAL COMUM LITISCONSRCIO PASSIVO PESSOA FSICO CABIMENTO NECESSIDADE DE CITAO POR EDITAL INCOMPATIBILIDADE PROCEDIENTAL 1. Sendo ignorado o paradeiro de litisconsorte passivo necessrio, impe-se sua citao pela via editalcia, o que torna o processamento do feito incompatvel com o rito especfico

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9.099/1995 se aplica subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais. Por outro lado, os entes pblicos federais so conhecidos e se encontram em lugar certo e acessvel a todos, pois trata-se de rgos pblicos ou entidades com finalidades pblicas, na maioria das vezes postos disposio dos interesses dos indivduos. A Unio responde subsidiariamente nos casos de extino ou insolvncia das suas autarquias e fundaes pblicas. Logo, nunca haver citao por edital de entes pblicos federais.

16.7 Carta precatria e rogatria Os atos processuais ordenados pelo juiz so cumpridos dentro (pelos funcionrios da Justia) ou fora (por meio de requisio ao juiz do foro em que o ato se deva praticar) dos limites territoriais da subseo ou comarca.328 A requisio para cumprimento de atos em outras circunscries judicirias se faz por carta de ordem, precatria e rogatria. Carta de ordem a carta expedida pelo Tribunal para o juiz a ele subordinado, quando pela instncia inferior tiver de se praticar o ato. Carta rogatria a requisio de autoridade estrangeira para cumprimento de ato processual que deva ser realizado em territrio sob jurisdio brasileira. Carta precatria, por excluso da carta de ordem ou rogatria, existir sempre que o juiz necessitar requisitar o cumprimento de atos fora dos limites territoriais do exerccio de sua competncia.329 Os procedimentos de carta rogatria so incompatveis no Juizado Especial Federal, porque causam uma demora muito grande no trmite da ao. Quanto utilizao da carta precatria no Juizado Especial Federal, aps polmica inicial, hoje pacfica a posio de admisso de sua expedio para oitiva de testemunhas. O Enunciado 66 do FONAJEF restringe a expedio de carta precatria de Juizado Especial Federal para Juizado de igual competncia. No parece adequada tal restrio genrica, em razo de que no domiclio da testemunha pode haver apenas juzo federal comum ou juzo estadual, o que no configura obstculo para expedio e cumprimento da carta precatria.330

dos Juizados Especiais Federais. 2. Competncia do juzo federal comum para processar e julgar a lide. Precedente da Seo (TRF 4. R. CC 2004.04.01.019790-9 3. Seo Rel. Ds. Victor Luiz dos Santos Laus DJU 24.11.2004 p. 359). 328 SANTOS, Ernane Fidlis dos. Op. cit., p. 300. 329 ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 2, p. 253-255. 330 A posio original de BOCHENEK a seguinte: Os procedimentos de carta precatria, rogatria ou de ordem so incompatveis no Juizado Especial Federal, em que as demandas so iniciadas com a apresentao de todos os pedidos, acompanhados da documentao necessria (art. 14 da Lei 9.099/95); o processo instrudo e julgado em audincia nica, na qual todas as provas devero ser produzidas em audincia (art. 33 da Lei 9.099/95), exceto os exames tcnicos que so realizados em momento anterior conciliao visando facilitar e alcanar a autocomposio (art. 12 da Lei 10.259/01); as testemunhas devero comparecer independentemente de intimao, se a parte que as arrolou no apresentar rol

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Por evidente, se no juzo deprecante e no juzo deprecado existirem juizados especiais federais (vara exclusiva ou adjunto), ento a carta precatria transitar dentro do microssistema dos juizados.331 H uma tendncia para que os Tribunais passem a realizar as audincias por meio de videoconferncia e com isso o ato poder ser realizado no mesmo instante da audincia no juzo de origem, evitando a expedio de carta precatria ou de ordem para a oitiva de testemunhas ou informantes. 16.8 Despacho inicial Os princpios da celeridade e da economia processual devem ser colocados em prtica no despacho inicial, a fim de que todo, ou quase todo, o caminho processual seja traado rumo sentena, de forma rpida e menos onerosa possvel. Nesse passo, o Juiz verificar a existncia dos pressuposto processuais e das condies da ao, ou seja, ao analisar a petio inicial o Juiz constatar se a petio inicial est apta ao
secretaria no mnimo cinco dias antes da audincia (art. 34 da Lei 9.099/95); e as decises devero ser dadas em curto prazo de tempo. A sistemtica adotada pelo Juizado Especial Federal est em consonncia com os princpios da concentrao, oralidade, identidade fsica do juiz, imediao, simplicidade e celeridade. A realizao de atos processuais fora da sede do Juizado, mediante a expedio de cartas, no se coaduna com esses princpios do microssistema dos Juizados Especiais Federais. Essas causas no so de menor complexidade consoante a disposio constitucional do art. 98. Observe-se que a competncia para as causas de menor complexidade nos Juizados Especiais deve ser extrada de todo contexto legislativo referente matria. Nesse sentido, somente as pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte podero ser autoras; somente a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais podero ser rus; no h possibilidade de citao por edital; no possvel a interveno de terceiros; entre outras disposies. No processo de competncia do juizado, h intensa e ativa participao do juiz com o contato imediato entre as partes e as provas, em que so registrados em termo somente os atos essenciais. O julgamento com base em registros simplificados, extrados das cartas, contraria frontalmente os princpios dos Juizados, mesclando procedimentos, que impossvel, pois trata-se de matria de ordem pblica e de interesse da coletividade. (apud BOCHENEK, Antnio Csar. Competncia Cvel da justia federal e dos juizados especiais cveis. So Paulo: RT, 2004, p. 162 e 163). 331 1. Os Juizados Especiais Federais constituem um microssistema dentro da Justia Federal. Conquanto nela estejam inseridos, tm, principalmente no aspecto jurisdicional, estrutura peculiar e apartada. 2. Consoante dispe o art. 3, 3, da Lei n 10.259/01, a competncia do JEF para processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, no foro em que estiver instalado, absoluta. Interpretando-se sistematicamente a norma de regncia de se entender que dentro desta limitao inclui-se tambm a execuo de atos processuais deprecados por solicitao de outro Juzo Especial Federal. 3. Quando menos por uma questo de poltica judiciria, recomendvel que, sempre que possvel, a precatria ou a solicitao de diligncia (art. 13, 3, da Lei 9.099/95), quando oriundas de Juiz do JUIZADO ESPECIAL Federal, sejam, no destino, cumpridas tambm por Juiz de JUIZADO ESPECIAL Federal, uma vez que mais afeioado aos princpios norteadores do rito especfico. 4. S se justifica o cumprimento de carta precatria expedida por Juiz de JUIZADO ESPECIAL Federal por Juiz de Vara comum se no foro deprecado no houver JUIZADO ESPECIAL Federal. (TRF 4. 3 S. CC 2725 - 2003.04.01.007554-0. Rel. Ricardo Teixeira do Valle Perreira. j. 12/06/2003).

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processamento do feito. Se no estiver, poder determinar parte autora que a emende no prazo fixado. Vale recordar que os princpios norteadores dos Juizados Especiais tambm so dirigidos aos advogados e s partes. Um exemplo pode ser citado: nos Juizados as peties iniciais devem ser simplificadas, sintticas, claras e objetivas, de modo a facilitar o andamento processual. Vencida a primeira etapa, o Magistrado fixar os pontos controvertidos e determinar, se for o caso, a produo de provas, nomear advogado dativo, conceder os benefcios da assistncia judiciria gratuita (Lei 1.060/1950). Havendo necessidade de percia ou exame tcnico, possvel nomear o perito ou pessoa habilitada no despacho inicial, marcando imediatamente a data e hora da percia, sendo que o juzo formula os quesitos no ato e abre prazo s partes para formularem os seus. Se for necessria prova oral, marcar a data da audincia para oitiva do autor e das testemunhas das partes. Tudo isso para abreviar o tempo de durao do processo. Na hiptese da questo discutida ser unicamente de direito ou no demandar a produo de outras provas, o Juiz despachar no sentido: I - citar a parte r; II - aps a apresentao da defesa, abrir vista para o autor, querendo, se manifestar no prazo de 10 dias; III - por ltimo, concluir os autos para sentena. Tudo num nico ato de despacho inicial. Na prtica dos Juizados Especiais Federais, o despacho inicial acaba se tornando um despacho saneador, com todas as consequncias da advindas, tal qual a impossibilidade de a parte autora modificar o pedido ou a causa de pedir, uma vez que estabilizada a demanda.332 16.9 A busca da conciliao nos Juizados Especiais Federais Como anteriormente mencionado (item 7), a autocomposio um dos princpios que informam a sistemtica dos Juizados Especiais. Portanto, todas as formas que visam composio entre as partes podem e devem ser empregadas: desde dilogos institucionais (fruns interinstitucionais) para a promoo de medidas compositivas at a verificao de situaes equivocadas de procedimentos das partes rs no sentido de melhoria das atividades, em grande parte, pblicas. Mencionamos abaixo uma experincia de sucesso: o SICOPP. O Sistema de Conciliao Pr-Processual (SICOPP) foi um projeto implantado em Curitiba/PR com o objetivo de se obter uma soluo clere e pacfica dos processos de benefcios previdencirios por incapacidade. Antes de o feito ser distribudo ao juzo, nomeado o perito judicial e realizada uma audincia prvia, j com o resultado do exame
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Art. 264. (omissis): Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo.

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tcnico, para somente depois, se no houver autocomposio, ser o processo remetido ao juzo competente para o regular processamento e julgamento. A maioria das percias vinculadas ao SICOPP so realizadas no prprio prdio da Justia Federal, fato que proporciona a entrega imediata do laudo pericial, contribuindo para a agilidade na realizao de acordos. O SICOPP pode ser considerado um modelo indito de conciliao para colocar fim ao litgio antes de iniciado o processo, as aes que demandariam meses ou at anos na Justia acabam encerradas em tempo mdio de 40 dias, o que significa resposta jurisdicional em tempo rpido e economia de recursos materiais e pessoais para o ente pblico previdencirio e para o Poder Judicirio. Ainda, procura-se evitar que a nomeao de peritos com diferenas muito gritantes de interpretao possa prejudicar o segurado que for destinado a um mdico mais rgido nomeado pelo juiz de uma determinada vara, enquanto outro segurado que, com o mesmo grau de doena, examinado por mdico mais liberal, indicado por outro juiz, beneficia-se. Situao injusta onde dois segurados com a mesma doena, no mesmo estgio de desenvolvimento, tem resultados de julgamentos opostos.

16.9.1 A figura do conciliador nos juizados especiais federais cveis De incio, a Lei 10.259 previu em seu art. 18 a utilizao de conciliador nos Juizados Especiais Federais. Historicamente o direito processual era voltado predominantemente composio do litgio, preocupando-se mais com a compreenso e conceituao dos institutos do que com a prpria definio dos fins do processo. Os novos rumos do direito processual moderno caminham para a pacificao social dos conflitos por intermdio de novos instrumentos de resoluo dos conflitos A figura do conciliador no sistema jurdico nacional est prevista no artigo 98 da Constituio, e na legislao infraconstitucional, para os Juizados Especiais Estaduais e Federais, alm da previso expressa na Lei 9.245/1995, que instituiu o novo procedimento sumrio e admitiu expressamente a presena e atuao do conciliador, no artigo 277, 1., do CPC nas funes de auxlio ao juiz. Nos Juizados Especiais Estaduais e Federais a figura do conciliador ganha maior relevo, ao passo que em todos os processos sero realizadas as audincias de tentativa de conciliao (art. 21 da Lei 9.099/1995). Os conciliadores, em nmero compatvel com o movimento forense, tero funo especfica de promover a conciliao entre as partes ou, se ela no for possvel, ordenar e acompanhar os

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atos de instruo, e sero designados pelo juiz presidente do Juizado, com mandato de dois anos, admitida a reconduo, recrutados, preferencialmente, entre bacharis em direito, de reputao ilibada.333 prerrogativa do Juiz presidente do Juizado Especial Federal a seleo e o recrutamento dos conciliadores, que sero escolhidos entre, preferencialmente, os bacharis em direito, de acordo com a aplicao subsidiria do artigo 7 da Lei 9.099/1995. A lei no excluiu a possibilidade de que as pessoas que no sejam bacharis de direito possam exercer as atividades de conciliador perante os juizados, mas justifica-se tal opo legislativa ante o fato de os bacharis de direito terem cursado uma faculdade nessa rea especfica, que, com os seus conhecimentos aliados aos conhecimentos de mediao, possam melhor desenvolver os trabalhos. Nesse contexto, os conciliadores podem ser considerados auxiliares da justia nos moldes dos artigos 139 a 153 do CPC, sendo assegurados os direitos e prerrogativas do jurado. O art. 437 do Cdigo de Processo Penal dispe que o exerccio da funo de jurado gera presuno de idoneidade moral, assegurando priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. A lei no estabeleceu os critrios nem requisitos para o ingresso no cargo de conciliador. Para assegurar a plena participao dos cidados no auxilio das tarefas do Juizado por intermdio da funo de conciliador necessria a prvia seleo e posterior formao e capacitao dos interessados. A realizao de concurso com edital mencionado os requisitos exigidos um pressuposto bsico para a escolha de pessoas aptas ao bom desempenho das atividades conciliadoras. Acrescente a prova objetiva com nota mnima de corte a entrevista e verificao da experincia do candidato. Com base no ordenamento jurdico nacional, sugerimos alguns requisitos que podem ser observados na escolha do conciliador: a- ser cidado brasileiro nato ou naturalizado; b- estar no efetivo exerccio de seus direitos civis e polticos; c- no ter sido condenado por sentena criminal transitada em julgado nem estar sendo processado criminalmente; d- apresentao de certides negativas; e- idade superior a 21 anos e inferior a 70 anos; f- Residir na respectiva subseo; g- Preferencialmente ser bacharel em direito. vivel que os conciliadores sejam escolhidos entre os alunos da Escola da Magistratura Federal, que sero futuros magistrados federais e esto familiarizados com a matria discutida no Juizado.

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Resoluo n. 54 da Presidncia do TRF da 4a. Regio, de 28/11/2001, em seu art. 8o.

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Em vista do carter voluntrio e gratuito da atividade de conciliador, deve haver flexibilidade da escala dos conciliadores e permisso de substituies sem entraves burocrticos, bastando que a secretaria da vara seja previamente comunicada da troca de escala ou substituio de um conciliador por outro que preste auxlio na mesma vara. Aos conciliadores so aplicadas as mesmas normas processuais acerca do impedimento e da suspeio, nos moldes do art. 138 do CPC. Quando a escolha do conciliador recair entre advogados, esses no podero atuar junto aos juizados, de acordo com o pargrafo nico do artigo 7 da Lei 9.099/1995, de modo que venham a garantir a sua imparcialidade e oferecer maior segurana aos jurisdicionados. Recentemente, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, revisou deciso anteriormente proferida, entendendo que o conciliador no exerccio, sem carter permanente, da funo de juiz leigo em Juizado Especial, por ser privativa de advogado, no gera a incompatibilidade prevista no artigo 28, IV, do estatuto da OAB, mas apenas impedimento para exercer advocacia na rea daqueles juizados (processo OE 031/95 - ementa 07/99/COP, j. 17.05.1999, por maioria). Desse modo, aplica-se a mesma regra ao conciliador que atuar junto ao Juizado Especial Federal e que tambm exera a funo de advogado. Note-se que a lei estabelece uma preferncia em relao aos bacharis em direito, mas no necessariamente somente esses podem ser conciliadores. Estagirios de direito, tambm "leigos" propriamente ditos, podem exercer a funo de conciliador. O conciliador deve ter uma formao interdisciplinar, notadamente em cincias sociais e humanas, pois ele um instrumento de pacificao social e de resoluo de conflitos. O artigo 24 da Lei 10.259/2001 prev que o centro de estudos judicirios do Conselho da Justia Federal e as escolas da magistratura dos Tribunais Regionais Federais promovero cursos de aperfeioamento destinados a magistrados e servidores, sem, no entanto, mencionar os conciliadores. Entendemos que os cursos promovidas por aquelas instituies devem ser oferecidos tambm para a formao e aperfeioamento dos conciliadores. Alm desses cursos, a prpria Justia Federal de primeira instncia e juzes presidentes do Juizado podem, e devem, organizar cursos de formao e aperfeioamento. O conciliador ao ingressar na suas funes, deve acompanhar outros conciliadores e os juzes togados nas audincias a fim de que possa se familiarizar com o ambiente. Num segundo momento o conciliador poder assumir sozinho as suas funes. Apesar de o conciliador no poder exercer atividades decisrias (como proferir sentena ou antecipar tutela), no se impede que exera atividade instrutria e auxilie o juiz togado, como proferir despachos recebendo ou determinando a juntada de documentos, colher manifestaes orais das partes e dos assistentes tcnicos quando proferidas em audincia de conciliao.

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A conciliao positiva, democrtica, pacificadora e faz justia, tambm por usa feio psicolgica de excluir um problema da vida cotidiana do homem comum, aliviando o volume de questes entregues ao julgamento singular. 334 Em vista disso, os Juzes Federais se valeram dessa inovao e, dada a imensurvel quantidade de processos, nomearam conciliadores para proceder tentativa de conciliao e, frustrada essa, passar a colher a prova oral, sempre sob a superviso do Juiz.335 Contudo, ao analisar a Portaria n. 2/2005 do COJEF do TRF da 4 Regio, deciso do Plenrio do Conselho Nacional de Justia, na 54 Sesso Ordinria (18/12/2007), no PCA (Procedimento de Controle Administrativo) n 453, determinou que os conciliadores no poderiam colher a prova oral, sob fundamento de que no havia expressa previso legal para esse mister. O cumprimento de tal deciso foi suspenso vrias vezes at se findar em 24/12/2008. Acredita-se que mesmo aps a citada deciso do Conselho Nacional de Justia, o Juiz Federal poderia, no exerccio regular de sua atividade jurisdicional, decidir, de forma fundamentada, em cada processo pela utilizao do conciliador para dirigir a prova oral, sob a superviso daquele. Isso porque a deciso do CNJ se fez sobre ato administrativo do Coordenador dos Juizados Especiais Federais da 4. Regio, porquanto, toda evidncia, o CNJ no tem competncia jurisdicional. Se o CNJ se imiscuir em questo jurisdicional, parece ser o caso de ser acionado o STF para que proteja os rgos jurisdicionais contra intromisso indevida de rgo que tem funo apenas administrativa. No entanto, tem-se notcia de trs procedimentos em que Juzes Federais foram acionados no CNJ por utilizarem conciliador. De toda maneira, a Lei 12.153, publicada no DOU de 23.12.2009, veio por fim celeuma, ao estabelecer em seu art. 16:
Art. 16. Cabe ao conciliador, sob a superviso do juiz, conduzir a audincia de conciliao. 1o Poder o conciliador, para fins de encaminhamento da composio amigvel, ouvir as partes e testemunhas sobre os contornos fticos da controvrsia. 2o No obtida a conciliao, caber ao juiz presidir a instruo do processo, podendo dispensar novos depoimentos, se entender suficientes para o julgamento da causa os esclarecimentos j constantes dos autos, e no houver impugnao das partes.

Anote-se que o art. 16 da Lei 12.153/2009 teve sua aplicao expressamente determinada nos Juizados Especiais Federais por disposio do art. 26 do mesmo diploma legal. O legislador estabeleceu um espao de tempo (vacatio legis) de seis meses antes da vigncia da citada lei, de forma que somente ter eficcia plena em 23.06.2010. Portanto, na prtica, o conciliador tentar obter a conciliao entre as partes. No havendo xito, ouvir as
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Russo Junior, Rmulo. Juizado-Universidade: uma parceria interessante. Revista do CEJ. Ano IV Abr.jun 2002, n 17, p.92)

Na seara do TRF da 4 Regio, havia expressa autorizao dessa sistemtica no art. 2., 1., da Portaria n. 02, de 20 de outubro de 2005, do Coordenador dos Juizados Especiais Federais da 4. Regio

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partes e suas testemunhas sobre a matria ftica a ser provada. Aps, se o juiz presidente entender suficientes os depoimentos colhidos e no houver impugnao das partes, poder dar por encerrada a instruo e determinar a concluso dos autos para sentena. Se houver alguma impugnao, o juiz deve conhec-la de imediato, decidindo de plano se caso de acolh-la e ouvir pessoalmente, ele o juiz, s partes e s testemunhas, evitando-se a marcao outra data para este ato, o que geraria gastos desnecessrios com deslocamentos e outras inconvenincias causadas pela ausncia das testemunhas do local de trabalho delas. Se a impugnao for afastada, consideram-se suficientes as provas produzidas e o juiz encerra a produo de prova oral. Obviamente, o juiz poder recusar a impugnao das partes, se no houver prova do prejuzo ou de eventual nulidade, e poder, ainda, mesmo que inexista impugnao, considerar que os depoimentos colhidos no foram suficientes para o seu convencimento, e passar ele, o juiz, a ouvir imediatamente as partes e testemunhas presentes e, se for o caso, marcar nova data de audincia para oitiva de outras testemunhas referidas ou escolhidas pelo juzo diante de outras provas dos autos, nos moldes do art. 130 do CPC. Evidente que se no houver impugnao, h presuno relativa de que a audincia de instruo conduzido pelo conciliador foi perfeita e suficiente. Indaga-se quais so as normas que tratam do impedimento de o conciliador para advogar em Vara ou subseo judiciria onde atua (ou atuou) como tal.

Repise-se que o conciliador somente no poder advogar na vara do juizado especial federal em que atua como conciliador durante o perodo em que exercer esse cargo. No se v empecilho legal no fato de o conciliador ter tido, antes de assumir esse encargo, causas que foram julgadas no juizado, nem que continue exercendo advocacia em processos que tramitem em outros juizados federais ou em varas federais comuns, ou, no caso de ser juizado especial adjunto, que tramitem no rito ordinria da vara comum. A vedao, como no poderia deixar de ser, existe to-somente para o patrocnio de aes propostas no prprio juizado especial. Esse impedimento, de carter relativo, prevalece para diversos cargos em que autorizado o exerccio da advocacia, a exemplo dos procuradores do Distrito Federal, para os quais defeso atuar nas causas em que for r a pessoa jurdica que os remunera.
16.9.2. Crtica conciliao Alguns operadores do Direito vem defendendo a conciliao como o remdio de todos os males. No parece que seja assim. Afigura-se que a renncia de percentual acima de 10% contrria ao interesse da parte

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autora, sobretudo naqueles casos em que se antev o julgamento procedente do pedido, como, por exemplo, quando h laudo pericial que atesta a incapacidade para as atividades laborativas. Os juzes tm por regra, no exerccio da jurisdio, antecipado os efeitos da tutela, ainda que no requerida pela parte autora. Em que pese o discurso favorvel conciliao dos rgos dirigentes da Procuradoria da Unio e do INSS, temos que, no dia-a-dia, os Procuradores tm, sistematicamente, oferecido acordos em percentual de apenas 80%, sob alegao de que a parte est sendo favorecida pela rpida resoluo da demanda e que o rgo estatal estaria abrindo mo do direito de recorrer. Considerando que em 94% dos casos, os autores esto representados por advogados que cobram honorrios de 20%,336 ento numa causa de R$ 20.000,00, o acordo fechado por R$ 16.000,00. Sobre os R$ 16.000,00, a parte autora paga 20%, isto , R$ 3.200,00 de honorrios para o seu advogado. Ento, apenas R$ 12.800,00 (64% do total) so efetivamente embolsados pelo legtimo detentor do direito. Com o devido respeito, parece uma viso curta do interesse social de dar o que de direito a quem o merece, sob pena do poder pblico se locupletar s custas do cidado, o que fere o princpio da dignidade da pessoa humana e o princpio da moralidade administrativa. Nesse ltimo princpio, de clareza solar que no basta a entidade da administrao pblica cumprir a lei, mas deve cumprir a lei distinguindo o bem do mal, tendo uma conduta tica irrepreensvel em relao parte adversa. No pode a administrao pblica se valer de sua condio financeira inabalvel para obter uma vantagem pecuniria injusta sobre a parte hipossuficiente,337 tal conduta, quando consumada, se afigura execrvel, imoral, antitica. Assim, o pensamento do Procurador Federal, ao propor o valor ou percentual do acordo, no deve se ater ao mero aspecto financeiro, mas, sobretudo, deve observar o respeito ao legtimo direito do cidado que vem litigar contra o Poder Pblico e que provou que houve erro no anterior comportamento da administrao pblica direta ou indireta. Cabe ao Poder Judicirio exercer um controle em relao s propostas de conciliao apresentadas no caso concreto para evitar que determinados acordos causem danos financeiros ou de qualquer espcie s partes, pois compete ao juiz do Juizado Especial a verificao de regularidade da autocomposio no momento da homologao por meio de sentena, inclusive

Sabe-se que h advogados que cobram honorrios de 30% a 50% (praticamente se tornam scios do autor da ao), e ainda ficam com as trs primeiras parcelas do benefcio previdencirio ou assistencial obtido judicialmente, o que nos afigura absurdo e merece a pronta interveno jurisdicional para reduzir os honorrios advocatcios em montante compatvel com o regramento da Ordem dos Advogados do Brasil, salvo casos excepcionais em que o causdico tenha suportado gastos exorbitantes para exercer suas funes. 337 A demora no julgamento do processo somente favorece o ru que no tem razo.

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para rejeitar acordos que considere abusivos e extrapolem a razoabilidade.338

16.10 Resposta do ru Aplicvel subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais Cveis, o art. 30 da Lei 9.099/1995 prev que:
Art. 30. A contestao, que ser oral ou escrita, conter toda matria de defesa, exceto arguio de suspeio ou impedimento do juiz, que se processar na forma da legislao em vigor.

Dessa forma, pelo princpio da eventualidade, deve a parte r trazer toda matria de defesa na contestao, inclusive documentos de que disponha (art. 11 da Lei 10.259/2001) e dos fatos constitutivos, extintivos e modificativos alegados pela parte autora (art. 333, inciso II, do CPC). Somente se houver arguio de suspeio ou impedimento do juiz haver petio que ser apresentada em separado. O prazo para resposta do ru de, no mnimo, 30 dias. Acredita-se que se a audincia para conciliao, instruo e julgamento for marcada para depois de 60 dias, a parte r ter at a data de audincia para apresentar sua defesa, podendo faz-lo na prpria audincia. Caso a parte r apresente a defesa antes da audincia ou antes de findo o prazo de 30 dias, entende-se que ela renunciou ao prazo restante. A simples apresentao da contestao antes da audincia, salvo melhor juzo, no implica a demonstrao imutvel de no conciliar, at porque podem ser produzidas provas em audincia que convenam o representante ou procurador do ru a propor um acordo com a parte autora, fato que comum no dia-a-dia. No se aplicam os efeitos da revelia quando se cuidar de direitos indisponveis (art. 320, inciso II, do CPC). Como o patrimnio pblico indisponvel, no haver revelia da Unio (Fazenda Pblica), autarquias e fundaes pblicas federais. Os efeitos da revelia somente ocorrero se a r for empresa pblica ou pessoa fsica, assim mesmo se a convico do juiz lev-lo a admitir aquela consequncia. No caso da Caixa Econmica Federal, quando exercendo a funo de representante do FGTS (Fundo de Garantia

Em sentido contrrio: Segundo o conceito clssico de Carnelutti, lide " o conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida ou insatisfeita". Em outras palavras, para que haja a instaurao de uma lide esta deve ter sofrido o efeito da resistncia (nexo de causalidade) efetiva pela parte contrria. Proposta a ao, se a parte adversa no se ope ao pedido ou apresenta proposta para a conciliao dos interesses das partes, deixa de existir lide e, por consequncia, interesse de agir - uma das condies da ao. Isto porque a proposta de acordo formulada pelo ru e aceita pelo autor resolve o conflito de interesses, tornando o provimento jurisdicional intil. Ainda de se considerar que nos termos do artigo 158 do CPC, os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais. Desta forma, via de regra, presente o acordo bilateral, os autos devem ser conclusos para prolao de sentena homologatria (CPC 269, III) (1 Turma Recursal do Paran. 20097061001172-2/PR. Rel. Jos Antonio Savaris. Disponvel em: http://www5.jfpr.jus.br/arquivos_ndoc/tr/200970610011722.pdf. Acessado em 12.10.11.

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por Tempo de Servio) ou do FCVS (Fundo de Compensao de Variaes Salariais), no se aplicam os efeitos da revela, pois o direito indisponvel. Infere-se que a conduta omissiva do ru no gera a concluso lgica de que a ao deva, sempre, ser julgada procedente, mas cabe ao juiz analisar os argumentos de fato e de direito das partes, bem como as provas produzidas para prolatar sua deciso.

16.11 Produo de prova A prova a demonstrao em juzo da veracidade da alegao ftica levantada pela parte litigante. No microssistema dos Juizados Especiais Federais, admite-se a produo de todas as provas admitidas em direito. Excludas, assim, aquelas que sejam ilegais ou imorais. No existe prova tarifada, exceto nos casos de prova em direito previdencirio (arts. 55 e 58 da Lei 8.213/1991). Em qualquer hiptese, o juiz formar seu livre convencimento motivado de acordo com o contexto do acervo probatrio existente no processo. Em regra, a prova incumbe a quem lhe aproveita, tratando-se de nus processual para cada litigante. Porm, essa regra sofre grande alterao nos Juizados Especiais Federais, em razo do art. 11 da Lei 10.259/2001, o qual ser analisado no tpico 16.13. Existe negcio jurdico que somente se prova por escrito, por exemplo, quando se trata de provar negcio jurdico cujo valor ultrapasse o dcuplo do salrio mnimo, em razo de expressa determinao legal do art. 227 do Cdigo Civil. A Smula 149 do STJ estabeleceu que a prova exclusivamente testemunhal no basta comprovao da atividade rurcola, para efeito de obteno de benefcio previdencirio, exigindo-se um incio de prova material. A expresso incio de prova material pode ser entendida como um incio, uma pista, um vestgio que prova um fato.339 Pode desdobrar-se pelo menos em trs partes: a) ser incipiente, sendo dispensada a prova exaustiva, portanto precria; b) ser razovel, isto , ser acolhida pelo senso comum; e c) ser material, no se aceitando apenas a testemunhal. A lei no especifica a natureza desse incio de prova, sua potencialidade ou eficcia. Abre, por conseguinte, campo a muitas perspectivas. No fala em quantidade ou qualidade de documentos. Um nico, se eficiente, suficiente. Vrios, mesmo frgeis, na mesma direo, so convincentes. Se no comeo, meio e fim de certo perodo apresentou prova de trabalho, admite-se t-lo prestado todo o lapso de tempo.340 Como regra, possvel o reconhecimento do tempo de servio rural para alm do ano correspondente ao ltimo
FERNANDES, Annbal. Tempo de servio comprovao. Repertrio IOB de Jurisprudncia Trabalhista e Previdencirio, n 17/95, p. 241.
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documento apresentado pelo segurado que o qualifica como lavrador, mediante a aplicao do princpio da continuidade confortado por idnea prova testemunhal, estendendo-se o cmputo de tal perodo at a vspera de seu primeiro trabalho formal (Enunciado n. 5 das Turmas Recursais do Paran). esse, tambm, o entendimento da TNU: a existncia de prova testemunhal idnea tem aptido, diante da corroborao do incio de prova material razovel, de ampliar a eficcia probatria dos documentos aceitos, no sendo razovel a exigncia de que os documentos apresentados devam corresponder a todo o perodo postulado (Proc. 2006.72.95.00.3668-4, Rel. Juiz Federal Derivaldo de Figueiredo Bezerra Filho, citando os Proc. 200570510023599 e 200570510042764 como precedentes da TNU). Entretanto, toda regra tem sua exceo. Quando se cuida de boia-fria (trabalhador volante sem registro em CTPS), a jurisprudncia tem abrandado a aplicao da citada smula.341 Em cada caso concreto, deve o juiz verificar a razoabilidade, ou no, de se exigir incio de prova material. pioneiro o voto vencedor do Juiz Federal Rony Ferreira, no Recurso Cvel n. 2008.70.95.000003-7/PR,342 no qual se equipara o trabalhador boia-fria ao segurado empregado, transferindo ao empregador, seja ele pessoa fsica ou jurdica, a obrigao de arrecadao e recolhimento das contribuies previdencirias, com fundamento no art. 30, inciso I, alnea a, da Lei 8.212/1991. Bochenek e Nascimento concordam com esse pensamento, pois rotular o boia-fria como contribuinte individual o mesmo que jog-lo na vala comum dos excludos da proteo previdenciria estatal. Afinal, ningum sensato acreditar que uma pessoa que aufere, em regra, menos de um salrio mnimo343 por ms, ir recolher, espontaneamente, 11% a titulo de contribuio previdenciria sobre seus ganhos. Em primeiro lugar vem a sobrevivncia, a comida na mesa, sendo que at isso s vezes falta... possvel caracterizar a falta de recolhimento previdencirio do boia-fria como inexigibilidade de conduta diversa, por analogia com o Direito Penal. Ora, no se pode exigir que algum morra de fome, ou assim proceda com os seus familiares, para cumprir uma suposta obrigao tributria. E se a conduta tributria era inexigvel pelo Direito, ento o boia-fria segurado da Previdncia Social, ainda que no tenha efetuado recolhimentos. Entretanto, sem algum indcio mnimo de prova, a alegao trazida em juzo perde seu valor. Por isso a mxima jurdica: Alegar e no provar o mesmo que no alegar.
340 341

MARTINEZ, Wladimir Noaes. Prova de Tempo de Servio. So Paulo: LTR, 2001, p. 53. Falta de incio de prova material no impeditiva da valorao de outros meios de prova para o reconhecimento do labor rural por boia-fria (Smula n. 14 da Turma Regional de Uniformizao da 4. Regio). 342 1. Turma Recursal do Paran, data da deciso: 12/09/2008. 343 Em maro de 2010, o salrio mnimo vigente era de R$ 510,00. Um boia-fria recebe, em mdia, R$ 20,00 nas lavouras de caf no norte do Paran. Considerando que chovem uns 5 dias por ms e que nesse

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No mbito previdencirio, h quem discuta se o segurado tem direito ao pagamento do benefcio desde a DER (data de entrada do requerimento na via administrativa) quando s apresenta os documentos necessrios num momento posterior, seja num segundo requerimento, seja na esfera judicial. Parece-nos, sem sombra de dvida, que os efeitos da prova retroagem, pelo efeito constitutivo ex tunc, data do primeiro requerimento, gerando direito s parcelas vencidas desde ento, com juros e correo monetria. Invoca-se o ilustre Juiz Federal Jos Antonio Savaris, que assim leciona: 344
Temos referido que indevido condicionar-se o nascimento de um direito e seus efeitos (j incorporado ao patrimnio e personalidade de seu titular) ao momento em que se tem por comprovado os fatos que lhe constituem. As razes que amparam este entendimento so elementares: - primeiro, no h qualquer norma jurdica, em qualquer seara de ordenamento posto sob s luzes de um Estado de Direito, a condicionar os efeitos de um direito adquirido ao momento de sua comprovao; a regra contida no art. 41, pargrafo 6., da Lei 8.213/1991, por versar sobre a data de incio do pagamento e no data de incio do benefcio, no guarda qualquer pertinncia com a questo, concessa mxima venia de quem entende no sentido contrrio; - (deve ser afastado) todo estmulo para embaraar a comprovao de fato que lhe impe o dever de pagar, possibilitando-se a violao de tradicional princpio do direito civil, segundo o qual ningum pode valer-se da prpria torpeza; - terceiro, restaria fulminado o instituto do direito adquirido, pois, se somente nasce o direito com a comprovao cabal de sua existncia, ento nada se adquiriu. (...); - quarto, inexiste raiz hermenutica que permita a construo de um mecanismo de acertamento de relao jurdica que tenha por dado fundamental o momento em que o magistrado tem por comprovado determinado fato; - quinto, estaria criada uma penalizao pela inrcia na comprovao dos fatos constitutivos de um direito sem qualquer amparo legal.

Esse entendimento consolidou-se no mbito da TNU:


Smula 33 Quando o segurado houver preenchido os requisitos legais para concesso da aposentadoria por tempo de servio na data do requerimento administrativo, esta data ser o termo inicial da concesso do benefcio.

16.12 Provas e regras de experincia comum Na falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum, subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado quanto a essa, o exame pericial (art. 335 do CPC). na avaliao das provas que o juiz se utiliza das "regras de experincia comum", que nada mais so do que uma forma padronizada de comportamento, ou um modo comum de tratar ou ser tratado, no precisando o juiz "ser juiz" para saber que aquele o procedimento usual, ou porque j esteve em situao

perodo h 4 domingos, ento restam 21 dias teis trabalhados, o que geraria a renda mensal de R$ 420,00 (desde que consiga trabalhado em todos os 21 dias citados). 344 TR-PR, Autos n. 2008.70.51.0047090.

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idntica, ou porque sabe, pela sua cincia comum (jornais, rdio, televiso) que assim que as coisas ordinariamente acontecem no meio social. Por exemplo: nenhum juiz desconhece que as filas so uma constante nos bancos; os nibus circulam superlotados, parando fora dos pontos, com a porta aberta e passageiros pendurados na porta; o policiamento diminui, quando no praticamente inexistente noite; o usurio muito bem tratado quando da compra de um produto, mas muito mal atendido quando aparece para reclamar a respeito; ningum guarda todo e qualquer documento alm de um prazo razovel de tempo, mesmo porque no haveria lugar para tanto entulho; os condomnios de luxo dificultam a entrada de quem pretenda ter acesso s residncias, onde s adentra se identificado; as contas de telefone registram, com frequncia, ligaes no-feitas pelo usurio; determinados locais das grandes cidades so redutos de boemia e prostituio; os sinais de trnsito no so respeitados noite nas grandes cidades, mormente por causa dos constantes assaltos; os assaltos so muito frequentes nas proximidades das favelas dominadas pelo trfico; comum o "enforcamento" da sexta-feira, quando h um feriado na quinta-feira, ou da segunda-feira, quando h um feriado na tera-feira, o que se conhece na gria como "dia pensado"; os necessitados madrugam nas filas dos hospitais pblicos, para marcar consultas, que nem sempre so marcadas; os idosos e as crianas no recebem a devida ateno dos Poderes Pblicos, conforme bem anotado por Alexandre Cmara Freitas.345 Na avaliao da prova, num determinado caso concreto, envolvendo situaes ligadas s hipteses aventadas, o juiz levar em considerao o seu conhecimento (privado) dessas circunstncias, pois resultam da sua observao do que geralmente acontece (quod plerumque accidit) no meio social, sem que precise investigar a respeito, proceder a percias, ou ouvir testemunhas para saber que as coisas so assim.

16.13 Dever de produzir prova do ente pblico federal O dever uma obrigao da parte para atender a um interesse alheio. Diferente de nus, que o encargo de cumprir determinada ao sob pena de prejuzo do interesse prprio. No processo civil comum, cabe ao autor a prova constitutiva do seu direito (art. 333, inciso I, do CPC). Com felicidade, a Lei 10.259/2001, em seu art. 11, inovou ao criar um dever da entidade pblica federal de fornecer toda a documentao que possuir para a resoluo da causa, ainda que seja prejudicial ao interesse do prprio ente estatal e favorvel parte adversa. Esse dever de produzir prova tem fundamento nos princpios constitucionais da legalidade e da moralidade. No primeiro caso, porque a atividade administrativa vinculada, portanto tem a obrigao de cumprir fielmente o que determina a lei, dando a cada cidado o que seu, sendo que se omitisse documentos que favorecessem ao autor, estaria violando a vontade objetiva da
345

Op. cit., p. 131.

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lei, para obter um julgamento que lhe seria vantajoso, mas injusto. Quanto moralidade, temos que o Estado no pode se valer de mentiras, fraudes, interpretaes distorcidas dos fatos ou da lei, para vencer uma demanda, porque aquele s deve ser vencedor quando efetivamente tiver razo, sob pena de criar situaes ilegtimas por uma conduta antitica. Ainda preciso consignar que as entidades pblicas tem a obrigao de guardar nos seus domnios e sob sua responsabilidade toda a documentao dos interessados que procuram seus servios. Por outro lado, as pessoas dificilmente guardam os documentos que recebem das entidades pblicas, em outras vezes nada recebem. Antes da edio do dispositivo do art. 11 da Lei 10.259/2001, era comum, principalmente nos processos de execuo da sentena, os autos ficarem parados sem movimentao processual por conta da ausncia de documentos. Em alguns casos, at a execuo se tornava invivel. Nesse sentido andou bem o legislador ao trazer essa inovao. Se o ente pblico federal descumprir esse dever de produzir prova, o juiz dever considerar provada a veracidade das alegaes que o demandante fez e que poderia fazer com os documentos sonegados pela entidade pblica, nos moldes do art. 359 do CPC. Ainda, poder haver condenao da entidade pblica federal em litigncia de m-f, nos termos do art. 17, III, do CPC, porque estaria buscando resultado contrrio vontade da lei ao se aproveitar das regras ordinrias de distribuio do nus da prova.

16.14 Limite do nmero de testemunhas So admitidos nos Juizados Especiais todos os meios de prova moralmente legtimos, hbeis para provar a veracidade dos fatos alegados pelas partes, ainda que no especificados em lei. Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, mesmo as que no forem requeridas previamente. O juiz pode limitar ou excluir as provas consideradas excessivas, impertinentes ou protelatrias, para evitar delongas no procedimento. O objetivo que toda produo de provas ocorra em uma nica audincia, consoante o princpio da concentrao.346 O art. 34 da Lei 9.099/1995 dispe que cada parte poder arrolar at o mximo de trs testemunhas, que comparecero audincia de instruo e julgamento, levadas pela parte, independentemente de intimao, ou mediante essa, se requerida secretaria do Juizado, no prazo mnimo de cinco dias antes da audincia de instruo e julgamento. No procedimento ordinrio, o nmero mximo de testemunhas de trs para cada fato, podendo o juiz dispensar as restantes, segundo o art. 407 do CPC. No Juizado Especial, cada

346

Arts. 32 e 33 da Lei 9.099/95.

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parte pode apresentar at trs testemunhas, independentemente do nmero de fatos, pouco importando quantos e quais so os pontos controvertidos. Nesse nmero no esto includas as testemunhas referidas.347 O nmero mximo de testemunhas deve ser verificado em relao a cada pedido ou parte, nos casos de cumulao de pedidos ou de partes, considerando a possibilidade da existncia de mais de um valor da causa no mesmo processo. Se as partes comparecerem em juzo com mais de trs testemunhas, caber prpria parte indicar de qual delas pretende desistir para adaptar-se ao limite legal, no podendo o juiz simplesmente excluir sem qualquer critrio, exceto se a parte negar a cumprir a ordem judicial, constando em ata. Nas demandas em que uma das partes necessite da oitiva de mais de trs testemunhas, aferidas pelo juiz do Juizado, poder-se-ia pensar que o processo de maior complexidade, sendo impossvel seu prosseguimento no Juizado, pois no h concordncia com os princpios da celeridade e simplicidade, informadores do microssistema. Mas na prtica, h juzes que aceitam mais que trs testemunhas nos Juizados Especiais Federais, se os fatos a serem provados so muitos e a causa de pedir seja corriqueira (exemplo, trabalhador rural que trabalhou em diversas cidades), para evitar prejuzos s partes e manter a regularidade processual na ampla colheita da prova.

16.15 Determinao judicial para realizao de justificao administrativa corriqueiro os juzes federais determinarem que a autarquia cumpra efetivamente seu dever de processar a justificao administrativa (JA) para ouvir as testemunhas da parte autora sobre o tempo de servio (rural ou urbano) que se pretendia provar. Na prtica, realizada uma conversa prvia com o setor administrativo do INSS para que aquele se prepare e crie uma agenda prpria para atendimento das ordens judiciais para realizao da justificao administrativa em prazo razovel, normalmente dentro de 60 dias. Abaixo, reproduzimos deciso nesse sentido:
DESPACHO 1. Trata-se de demanda em que a parte autora pretende a obteno de benefcio previdencirio para o qual imprescindvel a comprovao de atividade rural. 2. Os princpios informadores dos Juizados Especiais oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade tm como finalidade racionalizar e otimizar a prestao jurisdicional. Forte nessa premissa, entendo que a eficaz utilizao dos instrumentos contidos na legislao previdenciria que estejam de acordo com esta diretriz deve ser homenageada. 3. Pois bem. O art. 142, do Decreto n 3.048/1999, disciplina a denominada Justificao

347

FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 261-265.

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Administrativa, mecanismo administrativo que possibilita a pronta constatao do exerccio de atividade no perodo indicado pelo segurado como tal. 4. certo, entretanto, que por vezes tal processamento acaba por no ser devidamente manejado, nem alcanar seu objetivo, em funo da diversidade encontrada entre as orientaes internas do INSS e o entendimento sobre a matria previdenciria corrente nos rgos do Poder Judicirio. 5. Justamente por isso, vislumbra-se que, havendo um maior controle judicial sobre essa atividade administrativa, os resultados da advindos podem contribuir decisivamente para rpida soluo da demanda, com a vantagem, ainda, de que tal que se operar em atendimento aos fins institucionais da prpria autarquia, reservando-se ao Poder Judicirio apenas aquilo de que efetivamente se deve ocupar: a soluo de conflitos para os quais as partes at ento no lograram faz-lo pelos meios suasrios, mesmo lanando mo de todos os mecanismos que esto sua disposio para tanto. 6. Sendo assim, com base nesses fundamentos, determino que se proceda ao processamento da Justificao Administrativa, atendendo-se, entretanto, aos seguintes parmetros: A) a oitiva da parte autora, bem como a inquirio das testemunhas, dever ter por base o perodo de atividade rural de 01.01.1973 a 30.05.1979, conforme declinado no pedido, independentemente de qual seja o incio de prova material constante no processo administrativo; B) dever ser franqueado ao Advogado da parte autora a formulao de perguntas ao final da inquirio efetuada pelo agente administrativo do INSS; C) na hiptese de o agente administrativo concluir pela impertinncia da pergunta, dever esta ser registrada no termo da justificao caso o Advogado ou o segurado assim requeira, podendo o servidor, outrossim, registrar quaisquer outras ocorrncias que entender relevantes; D) dever, obrigatoriamente, constar no termo da justificao, alm das informaes determinadas pelas orientaes internas da autarquia, o horrio de incio e trmino do ato. 7. Frise-se que o Advogado da parte autora poder, caso entenda necessrio, manifestar nestes autos sua irresignao quanto conduo do ato de Justificao Administrativa, atentando, contudo, para a necessidade de especificar detalhadamente cada um dos aspectos do ato administrativo que porventura tenham violado os direitos de seu representado. 8. Ressalte-se que a Justificao Administrativa que ora se impe tem como exclusiva finalidade a colheita de elementos de prova junto s testemunhas a serem ouvidas pela autarquia, no implicando qualquer ordem para que o INSS reconhea o tempo de servio rural ora pleiteado, tarefa esta afeita ao Juzo, a partir de agora, em razo do ajuizamento da ao. Por bvio que no existe nenhum impedimento bem ao contrrio, desejvel mesmo que o INSS, de posse das informaes obtidas por meio das entrevistas, entenda por bem, de acordo com suas orientaes internas, efetivamente reconhecer e averbar o perodo de atividade rural controvertido, ainda que inferior ao pretendido. 9. No caso de j ter sido processada Justificao Administrativa por ocasio do pedido administrativo, a autarquia somente ficar dispensada de repetir o ato na hiptese de o perodo analisado ser idntico ao indicado nesse despacho (item n . 6). 10. Fixo o dia ......./2009, s ....h, na agncia de LONDRINA SHANGRI-L do INSS para a realizao da Justificao Administrativa. 11. O comparecimento das testemunhas na Justificao Administrativa ser de responsabilidade da parte autora, sendo que devero ser ouvidas independentemente do seu grau de parentesco ou afinidade com o autor. As testemunhas devero estar munidas de documento de identidade quando da realizao da Justificao Administrativa. 12. Finda a Justificao Administrativa, o INSS dever juntar aos autos a prova oral colhida. 13. Defere-se o benefcio da justia gratuita. 14. Intime-se a parte autora (prazo de 5 dias). 15. Requisite-se o Processo Administrativo AADJ (prazo de 20 dias). 16. Requisite-se respectiva Agncia do INSS, com prazo razovel, a realizao da justificao

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administrativa e posterior juntada aos presentes autos. 17. Oportunamente, cite-se o INSS.

Mrcio Augusto Nascimento Juiz Federal 2 Vara do Juizado Especial Federal Cvel de Londrina

Com o advento da Lei 12.153/2009, aps a colheita da prova oral pelo conciliador, o juiz, se a tiver em perfeita ordem, a homologar, fato que evitar posterior discusso sobre a adequao do procedimento realizado pelo auxiliar do juzo. Por outro lado, na justificao administrativa, essa verificao posterior e exigir o prudente discernimento do juzo para manter ou anular a prova produzida na esfera administrativa, caso haja impugnao das partes ou existam falhas ou vcios apurados de ofcio.

16.16 Exame tcnico realizado por mdico Pela evidncia de o juiz federal no ser mdico, nomeado mdico de confiana do juzo para exame tcnico do autor (chamado na prtica, a grosso modo, tambm, de percia) a fim de se verificar eventual incapacidade temporria ou permanente, parcial ou total, do jurisdicionado. H quem defenda que sempre ser necessrio nomear mdico especialista no mbito daquela enfermidade que est sendo investigada. Isso seria o ideal, mas longe da realidade que mostra que nas cidades distantes dos grandes centros urbanos no h especialistas em todas as reas. Sobretudo, mesmo nas capitais, a maioria dos mdicos (generalistas ou especialistas) no tem interesse em ser perito da Justia Federal, pelos seguintes motivos: a) baixo valor da remunerao; b) atraso no pagamento dos honorrios; c) vinculao aos autos at o trnsito em julgado, devendo responder a eventuais questionamentos complementares dos assistentes tcnicos das partes, dos advogados da parte, dos procuradores do INSS, do juzo, da Turma Recursal. Nas Turmas Recursais de Santa Catarina, atentos s dificuldades de realizao de exames mdicos por especialistas (e principalmente quando h alegao de mais de uma doena incapacitante), reiteradamente afastaram-se as alegaes de nulidade dos exames, tendo sido inclusive editada smula neste sentido:
Smula n 27 Nos pedidos de concesso ou restabelecimento de benefcio por incapacidade, a nomeao de mdico no especialista na rea da patologia da qual a parte-autora alega ser portadora, por si s, no implica nulidade (Sesso de 02/10/2008).

A exceo tradicionalmente feita diz respeito s doenas psquicas, para as quais sempre se

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exigiu especialista. S no se consignou isso na smula para no afastar a possibilidade de que em determinados casos se determine a realizao de novo exame, por especialista, sobretudo quando o prprio perito indica a necessidade ou convenincia de a parte procurar especialista. A existncia de doena rara gera a necessidade de a percia ser realizada por especialista, sob pena de nulidade.348 Ademais, os exames mdicos para a admisso de um empregado realizado por um mdico do trabalho, ou seja, o mdico do trabalho uma pessoa habilitada para a realizao do exame tcnico nas demandas que se questionam a incapacidade nos Juizados Especiais.

16.16.1 Diferenciao entre exame tcnico349 e percia judicial A produo da prova pericial essencial para a verificao de questes fticas discutidas no processo que ultrapassam o conhecimento tcnico e cientifico do juiz que ir julgar a demanda. De acordo com o CPC, artigo 145, os peritos sero escolhidos, preferencialmente, entre profissionais de nvel universitrio e inscritos no rgo de classe competente. Tambm devero comprovar a sua especialidade na matria objeto da percia. Essa a sistemtica adotada pelo processo civil tradicional. No mbito dos juizados, em face da determinao da competncia para as causas de menor complexidade (artigo 98 da Constituio), o legislador optou por mitigar as regras de processo civil quanto aos auxiliares dos juzes (aqueles que detm conhecimento para opinar nos processos quando o juiz no est apto a avaliao da prova), e estabeleceu um sistema mais simplificado o qual denominou exame tcnico consoante informa o artigo 12 da Lei n 10.259/2001. Esse artigo dispe que para efetuar o exame tcnico necessrio conciliao ou ao julgamento da causa, o juiz nomear pessoa habilitada, que apresentar o laudo at cinco dias antes da audincia, independentemente de intimao das partes. Os dois dispositivos legais tratam da mesma matria, ou seja, do auxilio prestado ao juiz quando esse no detm conhecimento suficiente para apreciar uma questo ftica. Contudo, dependendo do sistema processual adotado, processo civil tradicional ou juizados especiais federais, a nomenclatura utilizada distinta, respectivamente, percia judicial e exame tcnico. Na prtica, a nomenclatura no altera o contedo substancial e material do trabalho desenvolvido pela pessoa nomeada pelo juiz, pois essa dever exercer seu encargo dentro dos parmetros legais e profissionais. No entanto, uma diferena substancial deve ser observada. No

348 349

TNU, Proc. 2008.72.51.001862-7. Artigo 12 da Lei 10.259/2001.

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CPC os peritos sero escolhidos, preferencialmente, entre profissionais de nvel universitrio e inscritos no rgo de classe competente, desde que comprovada a sua especialidade na matria objeto da percia. No mbito dos juizados especiais federais o juiz nomear pessoa habilitada para a realizao dos trabalhos. Uma pessoa habilitada no exclui os profissionais de nvel universitrio, de comprovada especialidade na matria, e com registro no rgo de classe. Porm, se trata de uma expresso mais abrangente que no limita as opes do magistrado na escolha da pessoa que lhe auxiliar nos trabalhos de avaliao. Portanto, qualquer pessoa que detenha conhecimentos sobre o objeto a ser avaliado pode ser nomeada pelo juiz para examinar os fatos e apresentar um laudo de suas concluses. Citam-se dois exemplos para clarificar a diferena acima apontada. Um acidente com um veculo. Quem est mais habilitado para realizar o exame nos veculos acidentados. O engenheiro de nvel universitrio com especialidade ou um mecnico de uma oficina especializada no conserto de veculos, ainda que sem nenhum estudo? O segundo exemplo corriqueiro nos juizados especiais previdencirios: uma pessoa que precisa ser avaliada quanto a sua incapacidade para o exerccio de suas atividades habituais e que alega diversas patologias. Quem poderia fazer um diagnstico mais completo nesse caso. Um especialista em uma patologia ou um mdico do trabalho? Resta evidente que no mbito dos juizados especiais federais, por se tratar de demandas de menor complexidade, o legislador optou pela simplificao do exame pericial de modo que ampliou a possibilidade de nomeao de pessoas que detenham conhecimentos ainda que no tenham curso superior. Outro aspecto relevante em relao ao exame tcnico dos juizados especiais federais o momento da realizao da prova pericial. Aqui, o juiz no incio do processo, aps a verificao da regularidade da pea inicial, poder nomear a pessoa habilitada para a realizao do exame, antes mesmo da citao e da apresentao da defesa da parte r. A escolha legislativa optou por essa sistemtica no intuito de obter, antes mesmo da conciliao, elementos de prova necessrios para viabilizar a conciliao, que um dos critrios informadores dos juizados especiais federais. No sistema do CPC a prova pericial deferida aps a apresentao da defesa e contestao da parte r e ainda depois de ouvida a parte autora sobre eventual impugnao a contestao. Na mesma linha de raciocnio, os prazos para a elaborao dos trabalhos e da entrega dos laudos tambm reduzido no mbito dos juizados especiais. O procedimento de indicao dos assistentes tcnicos tambm diferenciado. No CPC (artigos 421 e seguintes), o juiz nomear o perito, fixando de imediato o prazo para a entrega do laudo e incumbe s partes, dentro em 5 (cinco) dias, contados da intimao do despacho de nomeao do perito indicar o assistente tcnico e apresentar quesitos. O perito apresentar o laudo em cartrio, no prazo fixado pelo

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juiz, pelo menos 20 (vinte) dias antes da audincia de instruo e julgamento. Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10 (dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo. Nos juizados especiais o procedimento mais simples, pois a pessoa habilitada apresentar o laudo at cinco dias antes da audincia, independentemente de intimao das partes. Havendo designao de exame, sero as partes intimadas para, em dez dias, apresentar quesitos e indicar assistentes (art. 12, 1., da Lei 10.259/2001). Vale ressaltar que a Lei 10.259/2001 estabeleceu essa ltima previso apenas para as aes previdencirias e relativas assistncia social, mas pelo princpio da isonomia e da praticidade da forma de acompanhamento dos trabalhos de avaliao tcnica e cientifica recomendvel que o procedimento seja adotada em todas as demandas dos juizados. Com relao ao pagamento dos valores pessoa nomeada, tambm h importante diferenciao em relao forma. No CPC a parte requerente da percia deve adiantar os valores dos honorrios periciais fixados pelo juiz, ainda que no integralmente. J nos juizados especiais os honorrios do tcnico sero antecipados conta de verba oramentria do respectivo Tribunal e, quando vencida na causa a entidade pblica, seu valor ser includo na ordem de pagamento a ser feita em favor do Tribunal. Procedeu bem o legislador ao promover essa alterao substancial no procedimento dos juizados, especialmente para as demandas previdencirias e assistenciais. Na sistemtica anterior, os segurados da previdncia social deveriam adiantar os valores devidos ao perito para que fosse realizada a prova. Relembramos que a maioria das pessoas que se utilizam do sistema previdencirio so pessoas de idade avanada ou que padecem de algum tipo de incapacidade, e na maioria dos casos so hipossuficientes e at mesmo faltam recursos para a sua subsistncia. Assim, antes da nova sistemtica implantada pelos juizados, os processos ficavam parados e muitos eram extintos pelo falecimento da parte que no estava amparada por mecanismos que possibilitassem a realizao de exame sem o pagamento de honorrios. Nesse sentido, o adiantamento dos valores dos honorrios periciais facilitou ao rpido andamento da prestao jurisdicional e o mais importante que as pessoas podem fazer um exame sem gasto, pois os valores so arcados pelo poder pblico no caso de improcedncia da demanda. Se ocorrer a procedncia da demanda por conta de deciso fundamentada na apreciao positiva da prova pericial, a entidade r dever reembolsar os valores adiantados pelo sistema de pagamento de peritos junto aos tribunais (artigo 12, 1. da Lei 10.259/2001). Ainda em relao ao exame pericial importante consignar que o juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica, de acordo com o artigo 5. da Lei 9.099/1995, que se aplica subsidiariamente aos juizados especiais federais. Da mesma forma, tambm valida a regra do artigo 6. da mesma lei que determina que o juiz adotar em cada

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caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum.

16.17 Prova de exerccio de atividade especial Necessrio estabelecer, desde logo, a forma pela qual a legislao, no decorrer do tempo, exige a comprovao da atividade exercida em condies especiais. Nesse sentido, tem-se que: at 28/04/1995 (dia anterior vigncia da Lei 9.032/1995), bastava o enquadramento da atividade profissional no rol descrito nos anexos dos Decretos 53.831/1964 ou 83.080/1979 ou a comprovao da efetiva exposio aos agentes nocivos. Em qualquer caso, deveria ser apresentado formulrio SB-40 ou DSS-8030 ou anotao em CTPS com profisso exercida. A partir de 29/04/1995, a atividade desenvolvida sob condies especiais deve estar comprovada por meio de PPP emitido com base em laudo tcnico ou esse ltimo.350 No prospera, ainda, a possvel alegao do INSS de que com o advento do artigo 28 da Lei 9.711/1998, em vigor desde 28/05/1998, vedou-se a converso do tempo de servio especial em comum. Entendemos de forma diversa, porque pensamos que a referida converso possvel at os dias de hoje. O mencionado artigo remeteu ao Poder Executivo a competncia para estabelecer critrios para a converso do tempo de trabalho exercido em condies especiais at 28 de maio de 1998, desde que o segurado tivesse implementado percentual mnimo definido em regulamento. O referido diploma legal no delegou poderes para que o Poder Executivo vedasse a converso do tempo especial para o comum, mas to somente para que pudesse estabelecer critrios reguladores da converso. A TNU reformulou seu entendimento para revogar a Smula n 16, passando a admitir o reconhecimento de atividade especial posterior a 28/05/1998.351 A Constituio Federal, mesmo aps a EC n. 20/1998, manteve ressalva aos casos de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, com critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social (art. 201, 4.). No mesmo sentido, ainda vigora o pargrafo 5. do artigo 57 da Lei 8.213/1991, com redao dada pela Lei 9.032/1995, o qual dispe expressamente: 5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho exercido

350 351

TNU, Processo n 2006.51.63.00.0174-1. TNU, Processo n 2004.61.84.00.5712-5.

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em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo Ministrio de Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de qualquer benefcio. Assim, reputa-se ilegal a vedao converso do tempo de servio laborado em condies especiais em tempo comum, conforme dispunha o Regulamento da Previdncia Social (art. 70 do Decreto 3.048/1999, que repetiu anterior disposio do Decreto 2.782/1998), porquanto h previso legal de hierarquia superior acerca da possibilidade dessa converso e o prprio Poder Executivo admitiu seu erro ao editar o Decreto 4.827, DOU de 04/09/2003, o qual admite a converso do tempo especial em comum ao dar nova redao ao art. 70 do Decreto 3.048/1999, nos seguintes termos:
Art. 70. A converso de tempo de atividade sob condies especiais em tempo de atividade comum darse- de acordo com a seguinte tabela: TEMPO A CONVERTER MULTIPLICADORES MULHER (PARA 30) HOMEM (PARA 35) DE 15 ANOS 2,00 2,33 DE 20 ANOS 1,50 1,75 DE 25 ANOS 1,20 1,40 1 A caracterizao e a comprovao do tempo de atividade sob condies especiais obedecer ao disposto na legislao em vigor na poca da prestao do servio. 2 As regras de converso de tempo de atividade sob condies especiais em tempo de atividade comum constantes deste artigo aplicam-se ao trabalho prestado em qualquer perodo.

Na doutrina, temos a honra de compartilhar da mesma viso do jurista Wladimir Novaes Martinez.352 Assim, tambm, no nos parece isonmico que o INSS venha permitindo a converso do tempo especial em comum na esfera administrativa aps 28/05/1998 e o Poder Judicirio venha a penalizar o segurado por interpretao restritiva. Quanto ao agente rudo, sabe-se que, no decorrer do tempo, a legislao fez alteraes no que diz respeito quantidade de decibis (dB), a fim de t-lo ou no como agente agressivo. A existncia do rudo como agente insalubre, desde que superior a 80 decibis (dB), estava prevista no Anexo I do Decreto 53.831/1964. O Anexo I do Decreto 83.080/1979, manteve-o como agente insalubre, mas somente nos casos de exposio permanente superior a 90 dB. Contudo, ambos os Decretos foram recepcionados pela Lei 8.213/1991, por fora da norma transitria do artigo 152, at a edio de lei correspondente, motivo pelo qual deve ser aplicada a regra mais favorvel ao segurado, qual seja, limite de 80 dB. Quando um dos agentes insalubres for o rudo, necessria a presena de laudo tcnico que fornea os elementos suficientes constatao de que o autor realmente trabalhava sob nveis superiores aos limites estabelecidos pela legislao. Nesse sentido, deve ser observado o teor da Smula 32 da Turma Nacional de Uniformizao da Jurisprudncia nos Juizados Especiais Federais - TNU, segundo a redao
352

in Aposentadoria Especial em 720 Perguntas e Respostas. 4 edio, So Paulo: LTR, 2004, p. 51.

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revisada na sesso de julgamento de 24/11/2011, que assim dispe: O tempo de trabalho laborado com exposio a rudo considerado especial, para fins de converso em comum, nos seguintes nveis: superior a 80 decibis, na vigncia do Decreto n. 53.831/64 e, a contar de 5 de maro de 1997, superior a 85 decibis, por fora da edio do Decreto n. 4.882, de 18 de novembro de 2003, quando a administrao pblica que reconheceu e declarou a nocividade sade de tal ndice de rudo. 353 (destaques acrescentados) A necessidade de comprovao, por meio de laudo pericial, para se aferir o excesso de rudos, foi imposta administrativamente pela autarquia previdenciria por circular datada de 06/06/1984. Porm, cremos que sempre foi necessria a comprovao dessa insalubridade por meio de medio tcnica, sob pena de graves fraudes. Imperioso destacar que a funo do laudo pericial exclusivamente atestar a existncia de rudos superiores aos limites legais, de forma que seja caracterizada a atividade do autor como especial. Por se tratar de um dado tcnico, que no pode ser auferido sem o auxlio de um expert, o legislador exigiu a presena desse para uma segura averiguao dos fatos analisados. Desse modo, se for comprovado por meio de documentos hbeis o nvel de rudo enfrentado pelo requerente quando da prestao dos servios nas respectivas empresas, conforme o exigido pela lei no perodo examinado, cumpre ao magistrado verificar a ocorrncia das demais questes fticas necessrias caracterizao da atividade especial. Em relao utilizao de Equipamento e Proteo Individual EPI, o entendimento jurisprudencial acerca dessa questo est consolidado pela jurisprudncia do STJ e dos Tribunais Regionais Federais, no sentido de que a nocividade causada pelos agentes nocivos no eliminada com o uso desses equipamentos. Corrobora essa concluso a Smula n. 09 da Turma de Uniformizao Nacional,354 o que dispensa maiores digresses. H Juizados Especiais Federais que arquivam laudos tcnicos de empresas de maior porte ou de determinadas atividades, para posterior utilizao, sem necessidade de intimar o autor ou a empresa para trazer o laudo tcnico em cada nova ao. Caso o autor saiba que a prova documental da qual necessita se encontra em outros autos, poder requerer que seja acostada cpia daquela aos autos como prova emprestada.

A redao anterior da Smula 32 era: O tempo de trabalho laborado com exposio a rudo considerado especial, para fins de converso em comum, nos seguintes nveis: superior a 80 decibis, na vigncia do Decreto n. 53.831/64 (1.1.6); superior a 90 decibis, a partir de 5 de maro de 1997, na vigncia do Decreto n. 2.172/97; superior a 85 decibis, a partir da edio do Decreto n. 4.882, de 18 de novembro de 2003. 354 SMULA N. 09 - Aposentadoria Especial Equipamento de Proteo Individual: O uso de Equipamento de Proteo Individual (EPI), ainda que elimine a insalubridade, no caso de exposio a rudo, no descaracteriza o tempo de servio especial prestado.

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16.18 Prova pericial complexa No procedimento do Juizado Estadual no so admitidas percias (causas de maior complexidade), mas o juiz poder inquirir tcnicos de sua confiana, a fim de que esses prestem esclarecimentos (art. 35 da Lei 9.099/1995). O art. 12 da Lei 10.259/2001355 passou a admitir textualmente todas as espcies de exame tcnico, realizado por pessoa habilitada com conhecimento especfico para feitura do laudo.356 Na prtica, o exame tcnico chamado de percia.

16.19 Audincia de instruo e julgamento Quando necessria a produo de prova oral e o autor no comparece, resta demonstrada a sua falta de interesse no prosseguimento do processo, razo pela qual a lide deve ser extinta forte no art. 51, inciso I, da Lei 9.099/1995. Para incentivar a conciliao, um dos princpios norteadores dos Juizados Especiais, o autor pode ser advertido de que se no comparecer a ela, tambm, poder haver extino do feito pelo mesmo motivo legal, afinal de contas, dever das partes colaborarem para a rpida soluo do litgio. Se a parte r comparecer audincia to somente para alegar nulidade da citao, ento haver a citao naquele ato, a abertura do prazo mnimo de trinta dias para resposta e a redesignao da audincia. Contudo, se ela comparecer no ato e apresentar sua resposta, sem alegar prejuzo a sua defesa, entende-se que a nulidade foi suprida e a audincia pode prosseguir normalmente. Se o juiz, em face da ausncia do ru audincia de conciliao, instruo e julgamento, e considerando as alegaes do autor, reput-las verdadeiras, ter como verdadeiros tambm os fatos em que se apoiam, cabendo-lhe proferir, ento, julgamento de plano (pargrafo 1.o do art. 18 da Lei 9.099/1995. No entanto, se o juiz, nas mesmas circunstncias, no considerar verdadeiras as alegaes do autor, apesar de verdadeiros os fatos, ou mesmo se tiver dvida sobre a veracidade dos fatos, incide a regra do art. 20 da Lei 9.099/1995, cabendo ao autor provar no s a veracidade das alegaes, como tambm a dos fatos que lhe emprestam fundamento.357 Alm disso, os efeitos da revelia no se aplicam se o litgio versar sobre direitos
Art. 12. Para efetuar o exame tcnico necessrio conciliao ou ao julgamento da causa, o Juiz nomear pessoa habilitada, que apresentar o laudo at cinco dias antes da audincia, independente de intimao das partes. 356 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 91-92. FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 266-268. 357 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Comentrios Lei dos Juizados Especiais Federais Cveis. 3. ed. Curitiba: Juru, 2008, p. 144.
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indisponveis, nos moldes do art. 320, inciso II, do CPC. Em razo de que a Lei 10.259/2001 no tem regras prprias sobre o modo como se desenvolve o procedimento, Alexandre Freitas Cmara defende que deva ser aplicada a Lei 9.099/1995, sem ressalvas e de forma idntica aos Juizados Especiais Cveis Estaduais.358 Afirma o citado autor que o procedimento sumarssimo um autntico procedimento por audincias, pugnando pela imprescindvel realizao de audincia de conciliao, mesmo nos casos em que a matria discutida exclusivamente de direito (v.g., aumento de remunerao de servidores pblicos federais) e sabe-se, de antemo, que a parte r no aceitar conciliar. O jurista funda seu pensamento no fato de se estaria utilizando o procedimento ordinrio no mbito dos Juizados. Prossegue o autor, que, no obtida a conciliao, ser designada a audincia de instruo e julgamento, que s no se realizar de imediato se disso implicar qualquer prejuzo para a defesa. Entretanto, com relao s questes unicamente de direito, querer obrigar as partes a comparecerem a uma audincia de conciliao que se sabe de antemo fracassada, no nos parece ser a melhor soluo de acordo com os princpios da economia processual e da celeridade que norteiam os Juizados Especiais Federais. Alis, isso admitido pelo prprio Alexandre Freitas Cmara.359 De outro lado, a experincia prtica revelou que a simples adoo do procedimento com todas as suas fases revelou-se dispendiosa tanto para os servios judicirios quanto para as partes, principalmente no que se refere aos deslocamentos das partes para a realizao das audincias infrutferas, bem como aumentou consideravelmente a pauta de audincias. No importa que o procedimento de citao, apresentao de defesa escrita e sentena, sem realizao de audincia, seja semelhante ao rito ordinrio com julgamento antecipado da lide, desde que esse cumpra o desiderato dos Juizados Especiais Federais: o menor nmero de atos processuais e a entrega rpida da prestao jurisdicional, em consonncia com os princpios e critrios orientadores dos Juizados Especiais. isso o que a sociedade moderna espera do renovado Poder Judicirio. Nas questes que revolvem matria ftica e de direito, como j anotado, na prtica, os Juzes Federais perceberam que melhor marcar audincia de conciliao, instruo e julgamento, pois se no houver sucesso na conciliao, aproveita-se a presena das partes e realiza-se a colheita da prova oral. Soma-se a isso o fato do custo do deslocamento para a parte autora, na maioria das vezes hipossuficiente. Muitas vezes, o autor e suas testemunhas sequer tm dinheiro para o nibus urbano.

Apud Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais: uma abordagem crtica, 4 ed., Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p. 231-234. 359 Op. cit., p. 232.

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16.20 Fase decisria Em razo da Lei 10.259/2001 no dispor sobre essa matria e no existir conflito, aplica-se, subsidiariamente, a Lei 9.099/1995, a qual prescreve que:
Art. 38. A sentena mencionar os elementos de convico do juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia, dispensado o relatrio. Pargrafo nico. No se admitir sentena condenatria por quantia ilquida, ainda que genrico o pedido. Art. 39. ineficaz a sentena condenatria na parte que exceder a alada estabelecida nesta Lei.

E no caso de extino do processo sem julgamento do mrito, a citada lei estabelece que:
Art. 51. Extingue-se o processo, alm dos casos previstos em lei: I - quando o autor deixar de comparecer a qualquer das audincias do processo; II - quando inadmissvel o procedimento institudo por esta Lei ou seu prosseguimento, aps a conciliao; Vide art. 41, 2. III - quando for reconhecida a incompetncia territorial; IV - quando sobrevier qualquer dos impedimentos previstos no art. 8 desta Lei; V - quando, falecido o autor, a habilitao depender de sentena ou no se der no prazo de trinta dias; VI - quando, falecido o ru, o autor no promover a citao dos sucessores no prazo de trinta dias da cincia do fato. 1 A extino do processo independer, em qualquer hiptese, de prvia intimao pessoal das partes. 2 No caso do inciso I deste artigo, quando comprovar que a ausncia decorre de fora maior, a parte poder ser isentada, pelo juiz, do pagamento das custas.

Esses dispositivos no afastam a aplicao dos arts. 267 e 269 do CPC.O inciso IV do art. 51 da Lei 9.099/1995 no aplicvel aos Juizados Especiais Federais porque o art. 6.o da Lei 10.259/2001 regula inteiramente a matria, motivo pelo qual no h se falar em aplicao subsidiria da Lei 9.099.No que concerne sucesso das partes, as regras dos incisos V e VI do art. 51 da Lei 9.099/1995 so aplicveis tanto em relao ao autor como ao ru pessoa fsica (casos de litisconsrcio passivo necessrio). Assim, o processo suspenso, pelo prazo improrrogvel de 30 dias, at que haja a substituio, ou pelo esplio, ou pelos sucessores.360 Tal qual j anotado no item 10.2, defende-se a possibilidade do esplio litigar nos Juizados Especiais Federais Cveis. Nas demandas previdencirias tambm se aplica o art. 112 da Lei 8.213/1991, que trata do procedimento simplificado para o recebimento dos valores devidos aos herdeiros do falecido que possua processo judicial em andamento. A liquidez qualidade essencial da sentena prolatada nos Juizados Especiais Federais Cveis, sob pena de nulidade. Em alguns casos especficos, a jurisprudncia tem admitido bastar a fixao de critrios, ainda que sem a apresentao dos clculos, equiparando esse
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PEREIRA, Guilherme Bollorini. Op. cit., p. 182-183.

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procedimento sentena lquida.O FONAJEF emitiu o Enunciado 2 de que nos casos de julgamentos de procedncia de matrias repetitivas, recomendvel a utilizao de contestaes depositadas na Secretaria, a fim de possibilitar a imediata prolao de sentena de mrito. Embora o fim seja bom, os meios no parecem ser adequados, uma vez que no ocorre a necessria citao antes da contestao e transforma a secretaria em servio auxiliar da parte r, porque ela ficar encarregada de anexar a contestao aos autos e assumir responsabilidade que no sua. Se assim fosse, poderia ser questionada a necessidade da existncia de procuradores e advogados dos entes pblicos federais e o dinheiro pblico gasto no pagamento de seus vencimentos. 16.20.1 Aplicao do art. 285-A do CPC aos Juizados plenamente aplicvel o art. 285-A do CPC no mbito dos Juizados Especiais Federais,361 o qual permite o julgamento antecipado da lide, antes da citao da parte r, quando o magistrado tiver reiteradamente julgado improcedente as questes veiculadas na inicial. Se houver recurso da parte autora, ento haver citao da parte r para apresentar as contra-razes de recurso.Na mesma direo o Enunciado 1 do FONAJEF: O julgamento de mrito de plano ou
prima facie no viola o principio do contraditrio e deve ser empregado na hiptese de decises reiteradas de improcedncia pelo juzo sobre determinada matria.Antes da reforma processual que

incluiu o art. 285-A no CPC, o JEF de Curitiba-PR j utilizava tal sistemtica, principalmente para os processos de reviso de benefcios previdencirios com base na suposta aplicao do IGP-DI (ndice de correo monetria que fora, mais tarde, afastado por deciso do STF).

Contra: CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 233, sob argumento de que o art. 285-A do CPC inconstitucional.

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16.20.2 Os precedentes no processo civil O sistema judicirio brasileiro, desde os primrdios, optou pela utilizao dos princpios do civil law (tambm conhecido como romano-germnico), enquanto que o sistema norteamericano optou por seguir e aperfeioar as diretrizes do common law. Na origem, enquanto para o sistema romano-germnico a lei fonte primeira, para o direito da common law, a jurisprudncia o mais alto nvel das fontes jurdicas. Vale ressaltar que inmeros autores j se propuseram em apontar as semelhana e as dessemelhanas entre as duas grandes famlias jurdicas.362 O contexto histrico relevante para delimitar o caminho pelo qual cada sistema judicirio percorreu para chegar at o estgio atual.363 Um olhar atento e pormenorizado revela que atualmente os sistemas judicirios, brasileiro e norte-americano, se aproximam em muitos aspectos, devido ao fenmeno que designamos de hibridao dos sistemas judiciais. A hibridao dos sistemas judicirios no uma exclusividade do sistema brasileiro ou norte-americano, mas uma tendncia verificada em todos os pases do mundo. Tambm no
CAPPELLETTI, Mauro. Il processo civile italiano nel quadro della contrapposizione civil lawcommon law (Appunti storico-comparativi), in Processo e Ideologie; DAVID, Ren. Os Grandes Sistemas do Direito Contemporneo. Direito Comparado So Paulo: Martins Fontes Editora, 2.ed. 1993; MATEI, Ugo. Stare Decisis. Il valore del precedente giudiziario negli Stati Uniti D'America. Giuffr. 1988; RADBRUCH, Gustav - Lo spirito del diritto inglese, Milo, Giuffr, 1.962. 363 Reproduzo as diferenas histricas apontadas por Marinoni por razes de brevidade, clareza e objetividade: preciso atentar para a diferena entre a histria do Poder Judicial no common law e a histria do Direito Continental Europeu, em especial aos fundamentos do Direito francs psrevolucionrio. Na Inglaterra, ao contrrio do que ocorreu na Frana, o Judicirio no s constituiu uma fora progressista preocupada em proteger o individuo e em botar freios no abuso do governo, como ainda desempenhou papel importante para a centralizao do poder e para a superao do feudalismo. A a unificao do poder se deu de forma razoavelmente rpida, com a eliminao da jurisdio feudal e de outras jurisdies paralelas. E os juzes colaboraram para esta unificao, afirmando o direito de ancestral tradio na nao, sem qualquer necessidade de rejeio tradio jurdica do passado. Bem por isto no se castrou o Poder Judicial ou se restringiu a capacidade de o juiz decidir, limitando-o aplicao do produto do Legislativo. Na verdade, o Judicirio chegou a confundir-se com o Legislativo, uma vez que ambos representavam uma s fora contra o poder do monarca.A Revoluo Francesa, no entanto, procurou criar um Direito novo, capaz de eliminar o passado e as tradies at ento herdadas de outros povos, mediante o esquecimento do Direito francs mais antigo e da negao da autoridade do ius commune. A revoluo francesa, como toda revoluo, ressentiu-se de forte dose de iluses romnticas e utopias, gerando dogmas como o da proibio de o juiz interpretar a lei. Para a Revoluo Francesa, a lei seria indispensvel para a realizao da liberdade e da igualdade. Por este motivo, entendeu-se que a certeza jurdica seria indispensvel diante das decises judiciais, uma vez que, caso os juzes pudessem produzir decises destoantes da lei, os propsitos revolucionrios estariam perdidos ou seriam inalcanveis. A certeza do direito estaria na impossibilidade de o juiz interpretar a lei, ou, melhor dizendo, na prpria lei. Lembre-se que, com a Revoluo Francesa, o poder foi transferido ao Parlamento, que no podia confiar no Judicirio.O ponto tem enorme relevncia. O civil law no apenas imaginou, utopicamente, que o juiz apenas atuaria a vontade da lei, como ainda sups que, em virtude da certeza jurdica que da decorreria, o cidado teria segurana e previsibilidade no trato das relaes sociais. Ora, isto significa que, nos pases que no precisaram se iludir com o absurdo de que o juiz apenas poderia declarar as palavras da lei, aceitou-se naturalmente que a segurana e a previsibilidade teriam que ser buscadas em outro lugar, exatamente nos precedentes, ou melhor, no stare decisis. MARINONI, Luiz Guilherme. Juiz no pode decidir diferente dos tribunais. Revista Consultor Jurdico, 28 de junho de 2009. Disponvel em http://www.conjur.com.br/2009-jun-28/juiz-nao-direito-decidir-diferente-tribunaissuperiores. Acesso em 05/01/2010.
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uma exclusividade dos sistemas judiciais. A hibridao decorre das recentes e constantes transformaes que a sociedade atual atravessa, por meio da qual os conceitos, os fundamentos, os valores e as tradies so modificados para se adequarem s novas realidades, principalmente alterados devido aos processos de globalizao. Independentemente da posio sociolgica (modernidade reflexiva em Ulrich Beck e Anthony Giddens; modernidade lquida em Zygmunt Bauman; modernidade de oposio em Boaventura de Sousa Santos, entre outras), econmica (por exemplo, a economic analysis of law com origem em Chicago), ou mesmo ideolgica que se adote, certo afirmar que o mundo (leia-se as sociedades) mudou e pauta-se de um modo diferente do passado. Os sistemas judicirios, ainda que em menor grau e velocidade, tambm aportaram mudanas significativas que influenciaram e continuam influenciando decisivamente sua forma de atuao, principalmente marcadas pelas transformaes operadas pela emergncia e afirmao do constitucionalismo. A caracterstica principal relacionada hibridao dos sistemas judicirios est ligada forma de aplicao e interpretao do direito, por meio das decises judiciais, e refletem as principais funes atribudas ao poder judicirio de ambos os pases. E a reflexo aponta para algumas concluses, entre elas, a de que no subsistem com rigor metodolgico, exceto ainda em livros acadmicos e nas tradies, as distines quanto forma de aplicao do direito conforme os sistemas do common law e do civil law. Os sistemas formados sobre a influncia do civil law j no operam exclusivamente sob o cdigo de que o juiz a boca da lei e aplica to somente a lei por meio da exegese, ao contrrio, ocorreu um significativo implemento de formas de interpretao do direito e da lei que implicam numa guinada na forma de atuao dos profissionais do sistema judicirio. Por outro lado, os sistemas formados no common law, cada vez mais legislam sobre temas que antes pertenciam ao campo das tradies e de interpretao dos aplicadores dos sistemas judicirios, bem como as decises dos tribunais passam gradativamente a operar com conceitos, formas e fundamentos antes exclusivos do regime romano-germnico. A hibridao permitiu que o sistema judicirio brasileiro, de formao originria no civil law, importasse ao longo dos anos, diversos instrumentos jurdicos e formas de atuao consagrados no common law. A implantao e utilizao de mecanismos originrios da common law no direito brasileiro permitiram a hibridao e aproximaram, at mesmo ultrapassaram em alguns casos, as frmulas tradicionais e o modo como as foram concebidas. Podemos citar entre outras adaptaes da common law no sistema brasileiro: a suspenso condicional do processo no direito penal; o amicus curiae previsto para as aes diretas de constitucionalidade, na repercusso geral de recursos, nas aes coletivas; ampliao das formas alternativas de resoluo de conflitos, como a mediao, conciliao, transao; mecanismos de resoluo coletiva dos direitos, ainda que incipientes em comparao com o direito norte-

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americano; o efeito vinculante nas decises das aes diretas de constitucionalidade; o respeito e a utilizao com mais frequncia das decises das corte superiores pelos juzos inferiores, reforadas por meio dos recentes institutos da smula vinculante e da repercusso geral de recursos.364 Em verdade, os sistemas judicirios, independentemente da origem, devem seguir as decises anteriores, pois trata-se de um fato natural e um procedimento necessrio nos assuntos da vida quotidiana. Uma deciso judicial, por ter idntico curso de outra tomada anteriormente, no s confere a vantagem da experincia acumulada do passado, mas tambm poupa o esforo de se ter que pensar no problema a cada vez que o mesmo surge novamente. Assim, as guias de conduta futura aplicam-se no apenas aos sistemas jurdicos. A aplicao criativa dos precedentes implica o desenvolvido constante de melhorias, pois a infinita variedade de fatos nas situaes humanas inviabiliza a aplicao das decises anteriores de modo puramente mecnico, mas proporciona um espao para a moldagem progressiva das normas a fim de atender novas situaes que possam surgir. A utilizao dos precedentes no implica a aplicao cega e indiscriminada, a exemplo do que ocorre corriqueiramente com a utilizao e reproduo de jurisprudncia nas peas processuais do direito brasileiro. comum a citao de ementas sem a anlise adequada do contedo do voto condutor do julgado e da anlise das semelhanas entre o caso paradigma e o caso em que a jurisprudncia utilizada. Tampouco a vinculao dos juzos inferiores, proposta pelo sistema de precedentes, engessa o sistema judicial, pois os precedentes no se devem aplicar de forma automtica ou mecnica. preciso analisar o precedente cuidadosamente para determinar se existem similaridades de fato e de direito efetivamente suscitadas e decididas e para estabelecer a posio atual da Corte com relao ao caso anterior. Portanto, o sistema de precedente no se aplica desde que possa ser demonstrado que o direito foi mal compreendido ou mal aplicado ou onde a deciso anterior seja evidentemente contrria razo. O precedente representa, em verdade, um ponto de partida para a anlise e julgamento do caso concreto e no uma restrio ao poder de julgar. O fator que ir diferenciar a utilizao dos precedentes a intensidade. A sistemtica dos precedentes inicialmente mais utilizada no direito norte-americano cada vez mais aplicada ao sistema brasileiro. Ocorre que a tradio brasileira ainda no se deu conta de que atualmente os precedentes so utilizados, contudo, sem nenhum rigor formal ou parmetro preestabelecido,
A smula vinculante e a repercusso geral de recursos so frutos da reforma constitucional do judicirio. Com a smula vinculante, a deciso do Supremo Tribunal Federal pode vincular o poder judicirio e a administrao pblica s suas decises reiteradas em matria constitucional. Com a repercusso geral, o recurso extraordinrio s ser admitido para temas de comprovada relevncia, o recorrente deve comprovar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, alm da
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fato que prejudica um dos pontos fortes do regime de precedentes (a previsibilidade das decises judiciais e a segurana jurdica). Assim, para a utilizao adequada do sistema de precedentes necessria a anlise detalhada dos fatos e do direito envolvido no julgamento, questo ainda incipiente no direito brasileiro, sob pena de desfigurar e descaracterizar os preceitos que sustentam o regime dos precedentes. Somente assim ser possvel verificar a identidade de caso e se o caso de aplicao do precedente. No por outra razo que os bancos escolares americanos do primazia para o estudo dos precedentes considerados mais relevantes j decididos pelas Cortes Superiores americanas. Se os juzes, na teoria do civil law, no esto aptos a fazer o direito, na prtica, eles esto produzindo normas ao proferirem as suas decises. No se trata de transformar o juiz em legislador ou mesmo usurpar atribuio constitucional do legislador. inegvel que existe uma constante interao entre regras e situaes fticas. O uso demasiado e positivo das leis pode estereotipar a prpria estrutura e as atividades da sociedade, enquanto que a livre abordagem do julgador pode permitir maior interao das foras sociais no exerccio da moderao ao poder judicial, mas tambm deve estar atenta para no comprometer a estabilidade. No dizer de Freeman, os precedentes tem sido sempre o sangue dos sistemas jurdicos.365 Acrescenta-se que no qualquer sangue que pode ser utilizado em qualquer momento ou situao. Para tanto, imperioso e urgente repensar as formas de utilizao de precedentes, com a finalidade de promover a mais adequada interpretao desse importante instrumento jurdico. Nesse sentido, Marinoni afirma que os postulados da civil law da igualdade e segurana pela estrita aplicao da lei passam por mudanas, num modelo j transformado pelo constitucionalismo; o sistema de precedentes que foi estabelecido para tutelar a segurana no ambiente do common law, em que a possibilidade de decises diferentes para casos iguais nunca foi desconsiderada e, exatamente por isto, fez surgir o princpio, inspirador do stare decisis, de que os casos similares devem ser tratados do mesmo modo (treat like cases alike).366 Logo, como referiu Freeman,367 somente uma sociedade totalmente esttica poderia tolerar um sistema legal totalmente rgido. Para finalizar, apontam-se como medidas salutares a serem conferidas aos precedentes no sistema processual civil brasileiro, a promoo do debate e discusso democrtica e a fixao de parmetros mnimos e objetivos de hermenutica e interpretao, para que os precedentes e as
possibilidade do sobrestamento dos recursos, inclusive nas instncias inferiores, at a soluo do caso paradigma. 365 FREEMAN, M. D.A, Lloyds. Introduction to jurisprudence. Seventh Edition. London: Sweet & Maxweel LTD. 2001. p.1381. 366 MARINONI, Luiz Guilherme. Juiz no pode decidir diferente dos tribunais. Revista Consultor Jurdico, 28 de junho de 2009. Disponvel em http://www.conjur.com.br/2009-jun-28/juiz-nao-direitodecidir-diferente-tribunais-superiores. Acesso em 05/01/2010.

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leis possam ser bem utilizados na elaborao das decises judiciais e haja harmonia com os demais meios e instrumentos de pacificao social.

16.21 Fase de execuo no Juizado Especial Federal 16.21.1 Competncia para o cumprimento das sentenas Na sistemtica adotada pela Lei 10.259/2001, foi abolido o sistema tradicional de execuo do processo civil clssico.368 No h mais processo executivo autnomo nem sentenas tipicamente condenatrias. A efetividade das sentenas proferidas pelo Juizado ocorre de imediato, independentemente de inaugurar nova relao processual (ao de natureza executiva lato sensu, ou seja, aes em que as tutelas cognitiva e executiva se fazem dentro da mesma relao processual, sem intervalo).369-370 Nas obrigaes de pagar quantia certa, aps o trnsito em julgado da deciso, o cumprimento da obrigao, por parte da entidade r, ser efetuado por meio de ofcio requisitrio a ser pago no prazo de sessenta dias, contados da entrega da requisio autoridade citada para a causa, na agncia mais prxima da Caixa Econmica Federal ou do Banco do Brasil. Quando o valor da execuo ultrapassar o limite de alada e o autor no renunciar ao valor excedente, o pagamento ser realizado por meio de precatrio. O cumprimento do acordo ou da sentena, com trnsito em julgado, que comine obrigaes de fazer, no fazer ou entregar coisa certa, ser efetuado mediante ofcio do juiz autoridade
FREEMAN, M. D.A, Lloyds. Introduction to jurisprudence. Seventh Edition. London: Sweet & Maxweel LTD. 2001. p.1381. 368 A Exposio de Motivos do anteprojeto de lei enviado ao Senado Federal, pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual, em 05.11.2002, subscrito por Athos Gusmo Carneiro (Vice-Presidente do Instituto) e Slvio de Figueiredo Teixeira (Ministro do Superior Tribunal de Justia), prev que a efetivao forada da sentena condenatria ser feita como etapa final do processo de conhecimento, aps um tempus iudicati, sem necessidade de um processo autnomo de execuo (afastam-se princpios tericos em homenagem eficincia e brevidade); processo sincrtico, no dizer de autorizado processualista. Assim, no plano doutrinrio, so alteradas as cargas de eficcia da sentena condenatria, cuja executividade passa a um primeiro plano; em decorrncia, sentena passa a ser o ato de julgamento da causa, com ou sem apreciao do mrito e mais adiante, no haver embargos do executado na etapa de cumprimento da sentena, devendo qualquer objeo do ru ser veiculada mediante mero incidente de impugnao, a cuja deciso ser oponvel agravo de instrumento. Revista Eletrnica de Direito Processual Internet. 369 ZAVASKI, Teori Albino. Op. cit., p. 150. 370 Diferentemente do que se poderia esperar, a Lei 10.259/2001 inovou e o fez de maneira colossal e vanguardista, tendo-se em conta que no s baniu o bolorento processo de execuo como nova fase a ser seguida pela vencedora da demanda, como tornou a sentena auto-exequvel e efetivamente satisfativa para o jurisdicionado, utilizando-se, para tanto, de tcnicas de coero, desapossamento ou expropriao, mediante ordem judicial, mesmo que se trate de ao de pagar soma (ressarcitria = natureza condenatria) que, para os fins execucionais, transmuda-se em ao mandamental. Para atingir esse desiderato, tratando-se de obrigao de pagar, dispensou a expedio de precatrio,
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citada para a causa, ou seja, o acordo ou sentena tem carter mandamental.371 A forma prevista para o cumprimento da sentena ou acrdo dos Juizados Federais diversa da execuo estabelecida pela Lei 9.099/1995. Na execuo das decises do Juizado Estadual, se no houver cumprimento espontneo da obrigao, a parte interessada dever solicitar, por escrito ou verbalmente, o incio da fase executiva (art. 52, IV, da Lei 9.099/1995). Nos Juizados Federais, aps o trnsito em julgado, a sentena cumprida imediatamente, de ofcio, concretizando a pretenso requerida com a inicial. Decorre que no h nova citao, mas o cumprimento com carter mandamental ou autoexecutvel. A sentena lquida, devendo eventuais erros ou excessos de clculo ser atacados mediante recurso da sentena. A mera atualizao monetria decorrente aps a data da sentena no capaz de gerar embargos nos moldes do processo executivo, solucionando-se a questo por meio de simples petio dirigida ao juiz do Juizado, que, aps ouvir a parte contrria, decidir. Do mesmo modo devem ser tratados os casos de reforma de sentena pela Turma Recursal quando o acrdo no for lquido. Resta prejudicada a aplicao subsidiria do art. 52 da Lei 9.099/1995. No mbito dos Juizados Especiais Federais, ressalvados os casos de litigncia de m-f, so devidos honorrios advocatcios e custas somente em segundo grau, se o recorrente for vencido, a teor do art. 55 da Lei 9.099/1995. Se as entidades rs (art. 6., II, da Lei 10.259/2001) sucumbirem em primeiro e segundo graus, o valor referente, as custas e honorrios advocatcios sero pagos parte autora por meio de requisio ou precatrio. Se a parte autora (art. 6., I, da Lei 10.259/2001) for sucumbente no primeiro grau e no recurso, dever pagar as custas e os honorrios advocatcios entidade r. Nesse caso, ser competente para execuo a vara federal comum. No h nos Juizados Especiais Federais processo executivo nem h possibilidade de a Unio, autarquia, fundao pblica e empresa pblica federal ser parte autora. A regra que determina que o juzo que conheceu da demanda em primeiro grau seja competente para execuo (art. 3. da Lei 10.259/2001) deve ser interpretada em consonncia com toda Lei, significando cumprimento do acordo ou sentena e no execuo por meio de processo executivo ou por cumprimento da obrigao (artigo 475 do CPC), que no existe no mbito do Juizado Especial Federal. H uma situao peculiar. Sabe-se que no se admite cobrana de parcelas vencidas em mandado de segurana. Pois bem, quando a parte autora tem julgado procedente o seu pedido no mandado de segurana, o que fazer para receber seus crditos j vencidos? Acredita-se que deva

efetuando-se assim a quitao de forma direta (FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 412-413). 371 Arts. 16 e 17 da Lei 10.259/2001.

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ser ajuizada uma ao de execuo de ttulo judicial junto vara competente. Descarta-se a utilizao de ao ordinria, uma vez que nenhum juzo poder negar eficcia coisa julgada originada do processo de mandado de segurana. Ora, para que ajuizar ao ordinria se o julgamento sempre ser de procedncia em obedincia coisa julgada material proveniente da ao de mandado de segurana? o que Nascimento pensa. Desse modo, em hiptese alguma viria a tramitar ao autnoma de cobrana, emanada de mandado de segurana, nos Juizados Especiais Federais. Contudo, h precedentes na Turma Recursal do Paran em que se admite que, aps o trnsito em julgado do mandado de segurana, a parte autora ajuze ao autnoma de cobrana nos Juizados Especiais Federais, desde que observado o limite de alada de sessenta salrios mnimos.372 Deve-se registrar que essa a posio jurisprudencial vencedora no momento. 16.21.2 Pagamento por precatrio ou RPV A regra geral que, no caso de execuo contra a Fazenda Pblica, os pagamentos far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. Com autorizao da exceo constitucional que excluiu do regime do precatrio as obrigaes definidas em lei como de pequeno valor (EC 30, de 13/09/2001), aps o trnsito em julgado da deciso, o pagamento ser efetuado no prazo de

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Razes de voto.

A autora pediu ao INSS a concesso de aposentadoria por idade em 02/02/2007. O pedido foi negado e, ento, ela impetrou mandado de segurana (autos n 2007.70.01.001897-6) perante o MM. Juzo da 2 Vara Federal de Londrina. Foi proferida sentena que determinou a implantao do benefcio de aposentadoria por idade e condenou o INSS a pagar as prestaes desde a data da propositura da ao, com base na smula 271 do STF (a concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria). A sentena foi confirmada em grau de recurso. O que pretende a autora, nesta ao, a cobrana dos valores entre a DER e a data do ajuizamento do mandado de segurana. Para tanto, valeu-se do meio processual adequado, que a ao de cobrana. E a ao foi proposta perante o MM. Juzo competente, em face do valor atribudo causa. Sabe-se que o mandado de segurana no se presta para fins de cobrana de valores anteriores impetrao, nos termos da smula 269 do STF: O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana. Bem por isto que, conforme a smula 271 do STF, tais valores devem ser reclamados em via judicial apropriada, que no constitui uma fase de cumprimento da sentena mandamental, que no veicula condenao neste sentido. Esta Turma Recursal tambm j se manifestou dessa forma: autos n 2008.70.54.001337-8, de relatoria da Juza Federal Ana Beatriz Vieira da Luz Palumbo, em sesso do de julgamento do dia 04/12/2008. Nesses termos, em se tratando de ao autnoma e de causa com valor inferior a 60 salrios mnimos, reconheo a competncia do JEF no julgamento, razo pela qual deve ser anulada a sentena para prosseguimento do feito.

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sessenta dias, contados da entrega da requisio (RPV),373 por ordem do Juiz, autoridade citada para a causa, na agncia mais prxima da Caixa Econmica Federal ou do Banco do Brasil, independentemente de precatrio (art. 17, caput, da Lei 10.295/2001). De outro lado, a Lei 10.259/2001, em seu art. 17, 3o, j previa a proibio do fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, de modo que o pagamento se fizesse, em parte, atravs de RPV, e, em parte, mediante expedio do precatrio, precatrio complementar ou suplementar do valor pago. Ainda assim, surgiram controvrsias de interpretao, motivo pelo qual restou promulgada a EC 62, publicada no DOU de 10/12/2009, a qual trouxe lume o 8o. do art. 100 da Constituio Federal, que expresso em proibir o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para enquadr-lo no conceito de pequeno valor e assim burlar o sistema de precatrio, o qual mais demorado. Ora, se o valor excedente a sessenta salrios mnimos, no caso da Unio, ento o credor no pode se valer de chicanas para expedir RPV, quando o correto requisitar o pagamento via precatrio. Confira-se:
8 vedada a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total ao que dispe o 3 deste artigo. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) destacou-se.

Por conseguinte, se o valor da execuo ultrapassar o limite de sessenta salrios mnimos (mbito federal), ento o pagamento far-se-, sempre, por meio do precatrio, sendo facultado parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, e, a sim, pedir a requisio de pequeno valor (RPV), conforme reza o 4o. do art. 17 da Lei 10.259/2001. 16.21.3 Obrigao de fazer A fase de execuo iniciada de ofcio pelo juzo, aps o trnsito em julgado da sentena ou acrdo, com fulcro no art. 16 da Lei 10.259/2001. O juiz expedir ofcio autoridade citada para a causa, com cpia da sentena ou acordo, para cumprimento da obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa certa. No h prazo legal preestabelecido e fica a cargo do juiz fix-lo na deciso. O prazo marcado deve ser razovel, sendo, regra geral, fixados de 10 a 30 dias. Infere-se que o prazo mximo ser de 60 dias, por analogia com a obrigao de pagar quantia certa. Nos Juizados Especiais Federais da Subseo Judiciria de Londrina celebrou-se acordo com a Procuradoria do INSS e a Agncia de Demandas Judiciais (ADJ) para cumprimento no prazo de 4 dias das decises de antecipao dos efeitos da tutela. Muitas vezes, encontra-se resistncia de alguns funcionrios pblicos que no cumprem a
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Requisio de Pequeno Valor.

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ordem judicial no prazo estipulado, ou recusam-se a cumpri-la. Para ilustrar, num seminrio internacional, um juiz federal brasileiro indagou a um Ministro da Corte Constitucional da Alemanha qual era o precedente no caso de descumprimento de ordem judicial pelo Poder Pblico, depois de um momento de perplexidade, como se no tivesse entendido a razo da pergunta, o Ministro alemo disse que l o Poder Pblico sempre cumpre as ordens judiciais. Pois bem, nesse caso de recalcitrncia do Poder Pblico, condenado nos Juizados Especiais Federais, acredita-se que o magistrado, com a devida cautela, pode tomar as seguintes providncias: I) expedir mandado para intimao da autoridade pblica para, em 24 (vinte e quatro) horas, dar cumprimento integral deciso, sob pena de multa pessoal em valor fixado por dia de atraso, e sujeio s penas do art. 319 do Cdigo Penal e do art. 11 da Lei n 8.429/1992; II) determinar que oficial de justia retorne, aps esgotado o prazo, ao ente pblico para constatar o cumprimento efetivo da ordem judicial. No caso de no cumprimento, o oficial de justia dever, observados os ditames legais e constitucionais: a) requisitar fora policial para tomar esclarecimentos imediatos da autoridade administrativa a fim de verificar eventual prtica do crime de prevaricao (art. 319 do Cdigo Penal); b) lavrar certido e dar cincia autoridade recalcitrante de que sua conduta est enquadrada nos termos do tipo previsto no art. 11, inc. II, da Lei de Improbidade Administrativa374 e aplicao da multa pessoal diria cominada pelo Juzo at o real cumprimento, sem prejuzo de outras penas previstas na legislao. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies e notadamente retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio (art. 11, inciso II, da Lei 8.429/1992). Sendo que no art. 12 da mesma lei, est prevista a multa civil de at 100 vezes o valor da remunerao percebida pelo agente infrator. Assim, tambm, o Enunciado FONAJEF n. 63, afirma que cabe multa ao ente pblico pelo atraso ou no-cumprimento de decises judiciais com base no artigo 461 do CPC, acompanhada de determinao para a tomada de medidas administrativas para a apurao de responsabilidade funcional e/ou por dano ao errio. Havendo contumcia no descumprimento, caber remessa de ofcio ao Ministrio Pblico Federal para anlise de eventual improbidade administrativa. Atualmente, a recusa da autoridade pblica em cumprir a ordem judicial pode, por fora de atipicidade relativa (se restar entendido, como deduo evidente, a satisfao de interesse ou
Lei 8.429/92: "Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, notadamente: ... II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente,
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sentimento pessoal), configurar, tambm, o delito de prevaricao (art. 319 do Cdigo Penal).375 Contudo, a fim de encerrar a celeuma da suposta atipicidade penal da autoridade rebelde, postula-se a criao de um tipo penal especfico para punir, pessoalmente, o agente pblico que descumprir a deciso judicial que determinar o cumprimento de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa certa ou pagar quantia certa, com pena restritiva de liberdade, multa penal e, conforme o caso, perda do cargo. Sobre a fixao da multa diria para cumprimento da obrigao, comunga-se do Enunciado FONAJEF 65, de que no cabe a prvia limitao do valor da multa coercitiva (astreintes), que tambm no se sujeita ao limite de alada dos juizados especiais federais, ficando sempre assegurada a possibilidade de reavaliao do montante final a ser exigido na forma do pargrafo 6. do artigo 461 do CPC. Tem-se notcia de que, numa ao que versava sobre o fornecimento de remdios no disponibilizados na rede de sade pblica, o juiz federal Marcelo Micheloti de Itaja-SC, em julho de 2010, determinou que oficial de justia fosse at a agncia bancria e fizesse o sequestro de quantia que estava depositada em conta judicial numa execuo fiscal, com posterior transferncia para a conta da fornecedora do medicamento. Felizmente, esse acontecimento foi uma exceo.

16.21.4 Obrigao de pagar quantia certa Quando se cuidar de obrigao de pagar quantia certa, sempre aps o trnsito em julgado da deciso, o pagamento ser efetuado no prazo mximo de 60 dias, contados da entrega da requisio de pagamento, expedida por ordem do Juiz, autoridade citada para a causa, na agncia mais prxima da Caixa Econmica Federal ou do Banco do Brasil, independentemente de precatrio, desde que o valor no supere 60 salrios mnimos ( 1. do art. 17 da Lei 10.259). Se superar esse limite, a parte autora poder renunciar ao excedente para manter o pagamento mediante requisio de pagamento de pequeno valor (RPV) ou ter de se submeter ao demorado procedimento do precatrio ( 4. da Lei 10.259 e art. 100 da CF/1988). bom ressalvar que o valor da condenao, nos Juizados Especiais Federais, no guarda correlao com o critrio definido em lei para fins de determinao de competncia, s possuindo relevncia para determinar a via de satisfao do crdito, se por requisitrio (caso haja renncia expressa da parte ao excedente a 60 salrios mnimos), ou por precatrio, e, de conseguinte, dar provimento ao incidente, de modo a assegurar recorrente o direito ao

ato de ofcio. Pena: art. 12, III - .... perda da funo pblica, suspenso dos direitos poltico de trs a cinco anos.
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STJ, HC 12008/CE, DJU 02.04.2001, p. 313, Rel. Min.Flix Fischer, Quinta Turma.

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recebimento das parcelas vencidas entre a data do ajuizamento da demanda e a data da efetiva implantao da renda mensal revisada, na forma estabelecida na sentena condenatria transitada em julgado (...).376 Se for desatendida a requisio judicial (RPV), o juiz determinar o sequestro de numerrio suficiente ao cumprimento da deciso.

16.22 Embargos do devedor Consoante frisou-se no item anterior, o cumprimento da obrigao uma mera fase dentro do procedimento sumarssimo. Desse modo, em vista de que os embargos de devedor constituem uma ao de conhecimento do devedor (executado) contra o credor (exequente), incabvel o seu manejo nos Juizados Especiais Federais Cveis, seja porque inexiste qualquer previso legal que o permita, seja porque o art. 6.o da Lei 10.259 no permitiria a inverso dos polos que iniciaram a ao. Ademais, os embargos do devedor colidem com os princpios da celeridade e economia processual que norteiam os Juizados. Por isso mesmo, a sentena lquida nos Juizados, permitindo s partes saberem de antemo o valor da condenao (quantum debeatur) e, assim, discuti-lo desde logo por meio dos recursos cabveis. Se porventura ainda subsistir alguma dvida ou for constado algum erro material na confeco dos clculos aps o trnsito em julgado, parece-nos que o devedor dever apresentar petio ao juzo, que, aps ouvido o credor, decidir a controvrsia. Cuidar-se- de simples incidente na fase de cumprimento da sentena ou deciso. Da deciso do Juiz no incidente de impugnao, no caber recurso. Se a deciso for teratolgica, aventa-se a hiptese do mandado de segurana a ser interposto diretamente na Turma Recursal. Na mesma toada, o Enunciado 13 do FONAJEF: No so admissveis embargos de execuo nos Juizados Especiais Federais, devendo as impugnaes do devedor ser examinadas independentemente de qualquer incidente. comum ocorrer impugnao ao cumprimento da sentena ou acrdo nos casos em que a deciso transitada em julgado fixou os parmetros, mas no foi elaborado o clculo.

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TNU, Proc. 2008.70.95.00.1254-4, por unanimidade, Rel. Juiz Federal Cludio Roberto Canata.

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Nas sentenas lquidas, repisa-se que eventuais inexatides materiais ou erros nos clculos podero ser corrigidos pelo juzo a qualquer tempo, de ofcio ou instado por uma das partes (art. 463, inciso I, CPC). Afinal, o credor no deve receber mais do que merece, nem o devedor pagar alm do devido. 17 Dos recursos O sistema processual estabelece regras de competncia para o ajuizamento das demandas e tambm para os recursos interpostos das decises judiciais. A competncia em razo da funo supe uma diversidade de rgos judicirios com atribuies diversas dentro de um mesmo processo, de acordo com a disciplina legal. Pode ser vertical ou horizontal.409 A competncia funcional vertical, hierrquica ou recursal a medida de jurisdio atribuda a cada rgo jurisdicional para conhecer as diferentes fases de um mesmo processo. Assim, o juiz de primeiro grau decide monocraticamente e um colegiado de juzes rev as decises em segunda instncia. As decises, como cada ato humano, podem apresentar falhas ou equvocos, passveis de serem revistos. A lei coloca disposio das partes o instrumento de recurso, a fim de que a deciso possa ser reformada dentro do mesmo processo.410 17.1 Fungibilidade dos recursos O princpio da fungibilidade recursal411 encontra-se presente no nosso ordenamento, mesmo sem disciplinamento normativo, pois trata-se de princpio implcito. A origem do citado princpio a instrumentalidade das formas e dos atos processuais (art. 244 do CPC). Para verificar em quais situaes o princpio da fungibilidade recursal pode ser aplicado, a doutrina e jurisprudncia arrolaram trs requisitos de incidncia: dvida objetiva sobre qual recurso deve ser ajuizado; inexistncia de erro grosseiro; tempestividade. Quanto ao ltimo pressuposto, alguns juristas de escol divergem sobre a sua real necessidade, em virtude da irrelevncia do prazo com a substituio plena de um recurso por outro. A nosso ver, o prazo recursal peremptrio, norma de ordem pblica, motivo pelo qual a tempestividade requisito imprescindvel para aplicao da fungibilidade recursal.

17.2 Recursos das decises proferidas no Juizado Especial Federal


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NERY JR., Nelson. Princpios fundamentais. Teoria geral dos recursos. Recursos no processo civil. 13. ed. So Paulo: RT, 1993. p. 164-175. 411 Silveira Neto, Antnio; Lobato, Mrio Antnio. Fungibilidade recursal no processo civil.

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A Lei 9.099/1995, que se aplica subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais, traz em seu bojo apenas dois tipos de recursos: o inominado (tambm chamado de apelao ou recurso da sentena art. 41) e os embargos de declarao (arts. 48 a 50). A Lei 10.259/2001 prev mais trs tipos de recursos: inominado (da deciso interlocutria de mrito proferida em medida liminar para evitar dano de difcil reparao art. 4., c/c o art. 5.), pedido de uniformizao de interpretao de lei federal (das decises divergentes das Turmas Recursais na interpretao da lei sobre questes de direito material ou contrrias smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia art. 14) e recurso extraordinrio (art. 15).412 A competncia recursal no Juizado Especial Federal atribuda s Turmas Recursais, s Turmas de Uniformizao Regional, s Turmas de Uniformizao Nacional, ao Superior Tribunal de Justia e ao Supremo Tribunal Federal, de acordo com a espcie e o objeto da deciso atacada. Na sistemtica adotada pela Lei 10.259/2001, foi eliminado o reexame necessrio, em sintonia com o princpio da celeridade. Esta medida um grande avano, ao passo que no mais haver o retardamento da efetivao da deciso favorvel ao particular, vencedor da demanda, nos casos em que o ente pblico no recorrer.413 Inexistindo reexame necessrio no mbito dos Juizados Especiais Federais, no se conhece de recurso quando as razes so levantadas de modo genrico, deixando de impugnar, de modo especfico e objetivo, os fundamentos de fato e de direito adotados pela sentena (Enunciado 3 das TR/PR). A interposio de qualquer recurso perante os Juizados Especiais Federais dever ser feita por profissional habilitado, inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, salvo se postular em causa prpria (art. 9. da Lei 9.099/1995), independentemente de a parte autora estar desacompanhada de advogado em primeira instncia (art. 41, 2., da Lei 9.099/1995). Afigura ser contraditrio admitir o ajuizamento de ao sem advogado e exigir a presena desse quando da interposio do recurso. O recorrente ter que contratar advogado, o qual cobrar honorrios, sendo assim penalizado pelo julgamento equivocado (error in judicando) do juiz, que, ao julgar improcedente seu pedido, obrigou-o a recorrer para Turma Recursal. Ora, no Cdigo de Processo Penal (art. 600), o ru, mesmo no sendo advogado, pode apelar da sentena condenatria mediante simples assinatura de um termo de apelao. Por que no o poderia a parte no Juizado Especial Federal Cvel? Note-se que na esfera penal o ru no pode patrocinar a sua prpria defesa - salvo se no houver advogado que o defenda -, enquanto que
412

SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Juizados especiais federais cveis. Campinas: Millennium, 2002. p. 156.

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no Juizado Especial Federal Cvel o leigo pode atuar na defesa do seu prprio direito.414 De outro lado, pode-se arguir que essa exigncia de contratar advogado para o recurso refletiria a inteno do legislador para desestimular a utilizao de recurso nos Juizados Especiais Federais Cveis, assim como seria a condenao de honorrios de sucumbncia que somente recai sobre o recorrente vencido que interpe recurso e , novamente, perdedor no julgamento da Turma Recursal. Contra esse argumento, observa-se que nos Juizados Especiais Federais haver no polo passivo pelo menos um ente estatal (ainda que em litisconsrcio com pessoa fsica ou jurdica), dotado de infra-estrutura jurdica pronta para recorrer sem maiores esforos. Ora, se os Juizados Especiais Federais so a resposta para a populao mais carente, ento parece mais adequado admitir a interposio de recurso sem a assistncia obrigatria de advogado. A estruturao da Defensoria Pblica da Unio, prevista na Constituio Federal, poderia ser uma soluo para ausncia ou carncia de defesa tcnica no mbito dos Juizados Especiais. Ser, tambm, relevante na orientao das pessoas, o que certamente evitaria o ajuizamento de diversas aes manifestamente improcedentes (por exemplo, por contrariarem smula vinculante ou deciso plenria do STF). O juiz que proferir a deciso recorrida realizar o controle e a admissibilidade do recurso: tempestividade e preparo. O Colgio Recursal exercer o mesmo controle. O preparo consiste no recolhimento das custas processuais e deve ser feito nas 48 horas seguintes interposio do recurso, independentemente de intimao, sob pena de ser declarado deserto (art. 42, 1., da Lei 9.099/1995). O preparo deve ser feito pela parte sucumbente: pessoa fsica ou jurdica de direito privado, incluindo as empresas pblicas federais. Quando forem sucumbentes a parte que goza de assistncia judiciria, a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico Federal, dispensa-se o preparo. A tempestividade verificada de acordo com a espcie de recurso. No cabe nenhum tipo de recurso da sentena homologatria de conciliao (art. 41 da Lei 9.099/1995), portanto, ordena-se na deciso, desde logo, que seja certificado o trnsito em julgado. As partes sero intimadas na pessoa de seus respectivos procuradores, sob qualquer uma das formas elencadas nos arts. 7. e 8. da Lei 10.259/2001, das datas de sesso e julgamento (art. 45 da Lei 9.099/1995). O acrdo conter indicao suficiente do processo, fundamentao sucinta e parte dispositiva. Se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a smula do julgamento servir de acrdo (art. 46 da Lei 9.099/1995).415 Os recursos sero recebidos com efeitos devolutivo e suspensivo, exceto o recurso
413

FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 338. ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 186. 415 GUERREIRO, Marcelo da Fonseca. Juizados especiais cveis federais. Rio de Janeiro: Ideia Jurdica, 2003. p. 96-98.
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inominado das decises interlocutrias, o recurso extraordinrio e os embargos de declarao. Essa concluso obtida na interpretao dos arts. 16 e 17 da Lei 10.259/2001, a qual determina que o cumprimento de toda sentena ou acrdo ser feito aps o trnsito em julgado, no se aplicando subsidiariamente o art. 43 da Lei 9.099/1995. Contudo, se houver concesso de cautelar ou antecipao da tutela por ocasio da prolao da sentena, ento o recurso inominado ter apenas efeito devolutivo, devendo a ordem judicial ser imediatamente implementada. Isso no impede, por bvio, que a parte recorrente requeira Turma Recursal, como preliminar de recurso, que se suspendam os efeitos da sentena at o julgamento definitivo do recurso. Evidente que, enquanto no for dado efeito suspensivo ao recurso contra a sentena, a ordem judicial estar em vigor e deve ser cabalmente cumprida. O Enunciado FONAJEF n. 61 nesse sentido: O recurso ser recebido no duplo efeito, salvo em caso de antecipao de tutela ou medida cautelar de urgncia. 17.2.1 Embargos de declarao Cabero embargos de declarao416 quando houver

obscuridade, contradio, omisso ou dvida417 em qualquer deciso proferida no mbito dos Juizados Especiais Federais.418 A obscuridade a falta de clareza. Contradio significa falta de nexo ou lgica, incoerncia e discrepncia. Omisso a falta de manifestao do julgador a respeito de algum ponto discutido. O erro material pode ser corrigido de ofcio pelo juiz.419 So interpostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso (art. 49 da Lei 9.009/1995). Os embargos de declarao dispensam o preparo das custas, conforme o art. 536 do CPC. Quando interpostos contra sentena do Juizado, suspendero o prazo para recurso (art. 50 da Lei 9.009/1995). Na sistemtica do Cdigo de Processo Civil, os embargos de declarao interrompem o prazo para interposio dos demais recursos, para todas as partes. A suspenso do prazo para a interposio do recurso, prevista no art. 50 da Lei 9.099/1995, depende da anlise interpretativa desse artigo. O dispositivo disse menos do que pretendia o legislador, possibilitando uma diferenciao entre o efeito dos embargos declaratrios opostos contra sentena (suspenso) e o dos opostos contra acrdo ou, ainda, no caso dos Juizados
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Art. 48 da Lei 9.099/95: Cabero embargos de declarao quando, na sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. Pargrafo nico. Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio. 417 A Lei 8.950/94 retirou do texto primitivo do Cdigo de Processo Civil a referncia ao ponto duvidoso como fundamento para os embargos de declarao, por considerar que a dvida condio subjetiva da parte. A Lei 9.099/95, no art. 48, menciona que os embargos de declarao podero ser interpostos no caso de dvida. Na verdade, a dvida pode ser uma consequncia motivadora da obscuridade ou contradio existente no julgado (BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1985. v. 5, p. 500). 418 Turma Recursal dos Juizados Especiais Federais de Gois 1. T. EmDecl 2003.35.00.701315-9 Rel. Ionilda Carneiro Pires j. 06.05.2003 DJ 20.05.2003. 419 SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso..., cit., p. 446-447.

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Federais, os opostos contra medida cautelar (no silncio da lei aplicam-se as regras subsidirias do Cdigo de Processo Civil que contemplam a interrupo do prazo). Compartilhamos da concluso de que: Mediante uma anlise teleolgica da norma, buscando o respaldo interpretativo nos princpios sob os quais se funda, mormente o referente celeridade, devemos concluir que a suspenso do prazo estende-se aos embargos declaratrios opostos contra acrdo ou outra deciso judicial prolatada no feito sumarssimo do juizado, alm da sentena.420 Comunga do nosso entendimento, de que os embargos de declarao interpostos contra acrdo suspendem o prazo do recurso, a Turma Recursal do Paran, consoante os seguintes precedentes: 2006.70.95.0070500; 200770500109457; 200770540026149; 200770510080166; 2005.70.95.0010315. Entretanto, a Turma Nacional de Uniformizao decidiu que os embargos de declarao contra acrdo de Turma Recursal interrompem o prazo recursal: No mbito do microsistema dos juizados a nica hiptese em que os embargos de declarao suspendem o prazo para a interposio de outros recursos a hiptese de oposio contra sentena proferida em Juizado. 2. Quando opostos contra acrdo de Turma Recursal, os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, inclusive para a apresentao de Pedido de Uniformizao (TNU. PEDILEF 200371080054036. Rel. Jacqueline Michels Bilhalva. Dj.
16.03.2009).

Conquanto a matria processual no tenha fundamento constitucional, registre-se que o STF decidiu que os embargos declaratrios opostos contra acrdo de Turma Recursal tm efeito interruptivo, uma vez que as normas restritivas interpretam-se restritivamente.421 Quando os embargos forem manifestamente incabveis ou protelatrios, a jurisprudncia do STJ no sentido de que os embargos declaratrios tm efeito interruptivo, mesmo quando no conhecidos, exceto nas hipteses de intempestividade ou irregularidade formal, v.g., ausncia de procurao, fac-smile no acompanhado do original, fac-smile ou originais protocolados de maneira incompleta, ou falta de assinatura (REsp. 1.060.682-MG). A nica penalidade cabvel seria a do pargrafo nico do art. 538 do CPC.422 A competncia para o julgamento dos embargos de declarao do prprio magistrado que proferiu a deciso atacada, haja vista que no se trata de nova deciso, apenas esclarecimento dos pontos contraditrios, omissos e obscuros, motivo pelo qual o contedo do recurso no pode

TEIXEIRA, Patrcia Trunfo. Lei dos Juizados Especiais Federais interpretada. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 64. 421 STF, Ag. Reg. no Agravo de Instrumento n. 451.078-6/RJ, 1. Turma, Rel. Min. Eros Grau. No mesmo sentido: XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 137. 422 Nessa toada: XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 139.

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extrapolar os limites da prpria deciso embargada.423 Os embargos de declarao das decises interlocutrias e da sentena so de competncia do juiz de primeira instncia; j dos acrdos, de competncia da Turma Recursal, Turma Regional de Uniformizao, Turma Nacional de Uniformizao, Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal Federal, conforme o acrdo tenha sido proferido por cada rgo.424 17.2.2 Recurso inominado das decises interlocutrias Os Juizados Especiais Federais possuem um procedimento sumarssimo com suporte no princpio da oralidade, concentrao, irrecorribilidade das decises interlocutrias e celeridade. Concentrando-se os atos processuais, ao menos em tese, em audincia nica, no restaria qualquer interesse s partes na interposio de recursos. Por outro lado, podem surgir situaes excepcionais ou emergenciais, em que as decises proferidas no curso do processo causem dano irreparvel ou de difcil reparao a qualquer dos litigantes, passveis de recurso, com fundamento constitucional (princpios do contraditrio e do devido processo legal).425 A Lei 10.259/2001 no art. 4. permite ao juiz deferir medidas de urgncia (cautelares ou de antecipao de tutela), para evitar dano de difcil reparao, de ofcio ou a requerimento da parte. O art. 5. possibilita a reviso dessa deciso pela Turma Recursal.426 A Turma Recursal do Paran vem aceitando recurso inominado tanto da deciso que defere como da que indefere a medida de urgncia (cautelar ou antecipatria). O legislador no nomeou esse recurso, muito menos estabeleceu o procedimento a ser seguido. Em face da semelhana com o agravo de instrumento do processo civil tradicional,427 comparados em sua essncia e natureza, h quem defenda que so aplicveis subsidiariamente as disposies que

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WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Op. cit., p. 646. 424 Na Resoluo 10, de 29.04.2002, das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Federais da 1. Regio ficou estabelecido que no seu art. 4., IV, que compete Turma Recursal processar e julgar os embargos de declarao opostos aos seus acrdos, quando estiverem presentes os casos previstos em lei, quais sejam obscuridade, contradio ou omisso. 425 No h previso legal de recurso de deciso interlocutria no mbito dos Juizados Especiais Estaduais. Em respeito s regras constitucionais os juzes dos Juizados Especiais Estaduais vm entendendo a sua aplicabilidade. Enunciado 26: So cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria nos Juizados Especiais Cveis, em carter excepcional. 426 Sobre o tema: VELLOSO, Vera Maria Louzada. Medidas cautelares e antecipatrias nos juizados especiais federais. Ajufe Direito Federal, Niteri, n. 71, p. 269-295, 2002, e SARTI, Amir Jos Finocchiaro. Medidas cautelares..., cit., p. 27-36. 427 O agravo retido pode no se revelar til impugnao de decises liminares (positivas ou negativas), em face do rito sumarssimo dos juizados, mas no se pode dizer de todo incabvel, pois pode a parte prejudicada pela deciso estiver convicta de convencer o juiz a retratar-se prefira essa modalidade de agravo. No entanto, se o juiz no se dispuser a conhecer do agravo retido, no pode pretender transformlo em agravo de instrumento, fazendo-o subir ao tribunal ad quem (ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 96).

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regem a matria.428 O recurso ser proposto no prazo de dez dias da cincia da deciso, mediante petio firmada por advogado.429 A competncia para o julgamento da Turma Recursal, podendo o presidente da Turma atribuir efeito suspensivo deciso, inclusive ativo, at o pronunciamento definitivo do Colegiado. Havia discusso se tal recurso era um recurso diferente, ento denominado de recurso inominado, ou se era, de fato, um agravo de instrumento. O Supremo Tribunal Federal, pondo fim celeuma, decidiu em 2009, que no possvel manejar agravo de instrumento ou mandado de segurana, tendo em vista a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias nos Juizados Especiais regidos pela Lei 9.099/1995.430 Portanto, esse recurso inominado contra deciso interlocutria aplicvel to somente no mbito dos Juizados Especiais Federais por expressa previso no art. 5.o da Lei 10.259/2001, e no se cuida de agravo de instrumento.

17.2.3 Recurso inominado da sentena O art. 41 da Lei 9.099/1995 prev que caber recurso da sentena ao prprio Juizado. O recurso no recebeu um nome especfico,434 mas, em face das
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FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 357-358; SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 28-32. 429 A Resoluo 58/2001 do TRF 4. Regio que estabelecia o prazo de cinco dias para interposio do recurso foi revogada, pois incompatvel com a lei processual. 430 STF, RE n. 576.847-3/BA, Rel. Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, por maioria. 434 A verdade que o dito recurso inominado ontologicamente um recurso de apelao, meio hbil para impugnar decises extintivas dos processos proferidas nos Juizados Especiais, com ou sem julgamento do mrito, nos moldes do art. 513 do CPC; a circunstncia de os sistemas apresentarem algumas distines notadamente procedimentais/administrativas, tais como diferenciao de prazos e preparo, ou mesmo processuais, como os efeitos recursais e objeto da cognio, no desnatura a sua essncia como meio hbil de impugnao contra deciso extintiva do processo regido pela Lei n. 9.099/95 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 352).

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caractersticas procedimentais semelhantes entre o recurso inominado do Juizado e a apelao do Cdigo de Processo Civil, aplicam-se subsidiariamente as disposies referentes apelao, no que no conflitar com as disposies do microssistema do Juizado. Cndido Rangel Dinamarco defende que o recurso em tela no apelao, porque endereado a um colegiado recursal do prprio Juizado, como se fosse um juzo de retratao. Afinal, a Turma Recursal no um rgo de segundo grau, destacado e diferenciado do rgo original que julgou a causa.435 A apreciao do recurso da sentena definitiva436 do Juizado Federal da competncia da Turma Recursal, excetuadas as sentenas homologatrias, das quais no cabe recurso (art. 41 da Lei 9.099/1995). No h sentenas de laudo arbitral em face da vedao da arbitragem no mbito dos Juizados Especiais Federais. O recurso inominado ser interposto no prazo de dez dias contados a partir da intimao da sentena (art. 42 da Lei 9.099/1995), por meio de petio escrita por advogado, da qual constaro as razes (fatos e fundamentos jurdicos pelos quais deseja ver reformada a deciso) e o pedido do recorrente. Aps o preparo, que deve ocorrer no prazo de 48 (quarenta e oito horas), a secretaria do Juizado intimar o recorrido para oferecer resposta escrita no prazo de dez dias. O recurso ser recebido no duplo efeito, salvo em caso de antecipao de tutela ou medida cautelar de urgncia (Enunciado FONAJEF n. 61). A tutela de urgncia em sede de Turmas Recursais pode ser deferida de ofcio (Enunciado FONAJEF n. 86).A matria no apreciada na sentena, mas veiculada na inicial, pode ser conhecida no recurso inominado, mesmo no havendo a oposio de embargos de declarao, segundo o Enunciado FONAJEF n. 60. Cabe ao Relator, monocraticamente, atribuir efeito suspensivo a recurso, bem assim lhe negar seguimento ou dar provimento nas hipteses tratadas no art. 557, caput e 1-A, do CPC, e quando a matria estiver pacificada em smula da Turma Nacional de Uniformizao, enunciado de Turma Regional ou da prpria Turma Recursal, segundo o Enunciado FONAJEF n. 29. No V FONAJEF foi elaborado o Enunciado n. 1, proclamando que no mbito dos Juizados Especiais Federais, a Turma Recursal poder conhecer diretamente das questes no examinadas na sentena que acolheu prescrio ou decadncia, estando o processo em
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Op. cit., p. 167. clssica a distino entre sentena terminativa e definitiva, porque a primeira no decide o mrito da causa. Por outro lado, a preciso tcnica no ftil, eis que o legislador realmente queria que as sentenas terminativas fossem irrecorrveis, pois, a princpio, no geram nus para as partes. Com efeito, se extinguem o processo sem exame do mrito (art. 51 da Lei n. 9.099/95 e art. 267 do CPC), no impedem a rediscusso da matria. Outrossim, tal entendimento tem eco no caso das medidas cautelares, pois s cabvel o reexame da deciso que defere a medida cautelar, restringindo assim, os recursos (SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 33).

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condies de imediato julgamento. Tal orientao parece ser muito proveitosa e vai ao encontro dos princpios da celeridade e economia processual dos Juizados.Observa-se o crescimento de crticas suposta mudana rpida de entendimentos jurisprudenciais das Turmas Recursais. Isso seria decorrncia do mandato com curta durao de dois anos, vedada a reconduo (art. 2. da Lei 10.259/2001). Sob alegao de que isso cria uma insegurana jurdica pelas alteraes de entendimento, surge uma corrente que defende a criao do cargo de Juiz Federal da Turma Recursal. Esse Juiz de Turma seria vitalcio no cargo, no teria mandato, mas poderia pedir para deixar a Turma e retornar a uma das Varas Comuns ou Juizados quando surgisse alguma vaga que lhe interessasse, ou ainda, caso fosse promovido ao Tribunal Regional Federal. Em que pese a fora de tais argumentos, isso no deveria impressionar, pois no seio do Superior Tribunal de Justia, cujos Ministros so vitalcios, tambm ocorrem bruscas alteraes jurisprudenciais, basta ver a quantidade de Smulas alteradas ou canceladas desde 1988. Pensa-se que essas mudanas de julgamento so fruto do amadurecimento das questes, num pas relativamente novo, onde as questes sociais esto em ebulio e pressionam o Poder Judicirio a adequar seus julgamentos s aspiraes do bem comum da nao, que nem sempre esto claras no cotidiano e no embate das foras vivas da sociedade. O Poder Judicirio somente tem legitimidade pela justeza de suas decises, a petrificao da jurisprudncia poderia causar grande revolta popular que sepultaria o atual processo de seleo e investidura dos magistrados de primeiro grau. 17.2.4 Recurso Adesivo O Enunciado 59 do FONAJEF deliberou que: No cabe recurso adesivo nos Juizados Especiais Federais. Bochenek discorda, uma vez que seria uma questo prtica de que se uma parte recorre, a outra tem o direito de recorrer. Com fundamento no fato de inexistir dispositivo legal expresso para impedir o manejo do recurso adesivo e que o propsito do recurso adesivo criar ambiente propcio expectativa do conformismo recproco, incentivando as partes a permanecerem inertes, Xavier e Savaris so de opinio, tambm, que o recurso adesivo plenamente compatvel com os princpios norteadores dos Juizados Especiais Federais.437 Nascimento entende que o nmero de recursos deve ser o mais reduzido possvel, sobretudo nos Juizados Especiais Federais, porque isso prestigia o juiz de primeiro grau que prolatou a sentena e teve maior proximidade com a produo das provas, sendo, dessa forma, contrrio admisso do recurso adesivo nos Juizados Especiais Federais Cveis. A TNU declinou da oportunidade de pacificar a questo: Tratando-se de questo de direito processual, descabe o Incidente de Uniformizao com vistas a reconhecer a admissibilidade de recurso adesivo no mbito do Juizado Especial Federal. (TNU. PEDILEF 200270000060949.

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Rel. Liliane Roriz. J. 18.12.2003. Em vista disso, h diferentes posicionamentos acerca da admissibilidade do recurso adesivo nos Juizados Especiais Federais: i) Admitem recurso adesivo, as Turmas Recursais dos Estados de So Paulo438, Mato Grosso, Pernambuco, Rio Grande do Norte, Rondnia, Acre e Tocantins. ii) No admitem recurso adesivo, as Turma Recursais dos Estados do Rio de Janeiro,439 Esprito Santo, Gois, Minas Gerais, Paran, Rio Grande do Sul, Santa Catarina, Bahia, Amazonas e Roraima, Piau e , ainda, a Turma Recursal do Distrito Federal Talvez no futuro, conforme em outros assuntos de matria processual, a TNU se manifeste expressamente sobre o recurso adesivo ao apreciar alguma questo de ordem, conquanto a doutrina majoritria seja contrria a que a TNU aprecie questes processuais. Luciano Pereira Vieira defende que h um caso em que a lei prev expressamente o recurso
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XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Recursos Cveis nos Juizados Especiais Federais. Curitiba: Juru, 2010. 438 AC 1063097/SP, Rel. Juiz SANTOS NEVES, NONA TURMA, julgado em 30.01.2006, DJ 02.03.2006 p. 609 439 Informao obtida em http://www.trf2.jus.br/institucional/juizados/duvidas/duvidas.aspx, acessado em 19.11.2009. 447 Advocacia Pblica, quando da elaborao do projeto, manifestou a preocupao da Unio, de todos os seus rgos de modo geral, de que no poderia ela, sendo r, nas diversas instncias e nos diversos Estados, responder pelo mesmo fato, mas condenada de modo diverso em cada um deles, tendo que pagar dez no Amazonas e cinquenta em So Paulo. Da a necessidade de uniformizar esses julgamentos (AGUIAR, Ruy Rosado de. Os juizados especiais federais, a prestao jurisdicional e os recursos. ADV Advocacia Dinmica: Selees Jurdicas, Rio de Janeiro, n. 6, p. 33, jun.-jul. 2002). 448 A necessidade de uma interpretao uniforme do direito federal o que motivou a existncia do art. 14. Com efeito, de meridiana compreenso que no razovel um cidado qualquer de uma localidade qualquer, em idntica situao a de um outro cidado qualquer, em uma outra localidade qualquer, no obter um determinado direito, e o outro obter (SILVA, Bruno Matos e. Juizados especiais federais. Curitiba: Juru, 2002. p. 164-165). 449 Tratam da matria: art. 6. da Resoluo 54 do TRF da 4. Regio e art. 71 da Resoluo 30/2001 da 2. Regio. 450 Op. cit., p. 198. 451 Na Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, admite-se reclamao contra deciso da turma recursal que recusa adaptar acrdo jurisprudncia consolidada (Aprovada na 4 Sesso Ordinria da Turma Nacional de Uniformizao, dos dias 06 e 07.06.2005). 452 No h previso legal deste recurso, foi criao da jurisprudncia da Turma de Uniformizao Nacional por analogia reclamao prevista ao STF. 453 Recurso o meio processual que a lei coloca disposio das partes, do Ministrio Pblico e de um terceiro, a viabilizar, dentro da mesma relao jurdica processual, a anulao, a reforma, a integrao ou o aclaramento da deciso judicial impugnada (NERY JR., Nelson. Princpios fundamentais..., cit., p. 178). 454 As coincidncias entre o pedido de uniformizao e o recurso especial so claras. Seno vejamos: a) no verdadeiro incidente a provocao pode se dar ex ofcio (art. 476 do CPC), uma vez que o interesse na uniformizao pblico. Tal prerrogativa no acontece no pedido de uniformizao, cabendo, como em qualquer outro recurso, parte interessada a iniciativa, como est no pargrafo 4. artigo 14, Lei n. 10.259; b) O pargrafo 4. pressupe uma deciso da Turma Nacional contrria a jurisprudncia do STJ. Isto , j temos um julgamento que poder ou no ser reformado pela via do pedido de uniformizao. No regime do CPC, o incidente precede o exame do Tribunal, pois o futuro acrdo seguir, justamente, o que for decidido na uniformizao; c) a inegvel similitude com o

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adesivo nos juizados especiais federais: no recurso extraordinrio, na forma do art. 102, III, da Constituio Federal em liame com o art. 500, II, do CPC.470 17.2.5 Incidente de uniformizao de jurisprudncia O pedido de uniformizao de

interpretao de lei federal caber quando houver divergncia, na interpretao da lei, entre decises proferidas pelas Turmas Recursais,471 sobre questo de direito material, evitando que a

recurso especial, pois tem como requisito de admissibilidade a existncia de contrariedade jurisprudncia dominante ou smula do STJ (art. 105, III, da CF); d) os pedidos de uniformizao de interpretao de lei federal so formulados no mesmo processo em que a deciso foi proferida pelo que, dogmaticamente, so verdadeiros e prprios recursos, embora, de lege lata, no tenham sido como tal tratados (ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 100); e) finalmente, a nomenclatura pedido de uniformizao denuncia a sua verdadeira natureza recursal. Portanto, o pedido de uniformizao recurso, cabvel das decises das Turmas Recursais em divergncias de exegese do direito material ( SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 55-56). 455 Neste sentido: FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 367; ARENHART, Srgio Cruz. Op. cit., p. 46; SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 56-57; ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 105-109; CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 249. 456 JESUS, Valdevina Farias. Da uniformizao de jurisprudncia nos juizados especiais federais. Revista do Tribunal Regional Federal da 1.a Regio, Braslia, n. 12, p. 22-59, 2002; SILVA, Bruno Matos e. Op. cit., p.167-168. 457 Em sentido contrrio, ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 1, p. 106. 458 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 201. 459 XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 256 e 257. Nessa toada: ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 205 461 Determina o pargrafo nico do art. 541 do CPC: Pargrafo nico. Quando o recurso fundar-se em dissdio jurisprudencial, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na Internet, com indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados. 462 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 203. 463 CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 248. 464 SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Juizados..., cit., p.165-166. Ver item 2.6.5. 465 Questo de Ordem n. 3, da TNU: A cpia do acrdo paradigma somente obrigatria quando se tratar de divergncia entre Turmas Recursais de diferentes Regies. 466 Questo de Ordem n. 12, da TNU: Quando o acrdo indicado como paradigma j foi vencido na Turma de origem, por smula, no serve para demonstrao da divergncia. No precisa ser smula, basta uma firme alterao de entendimento (nesse sentido XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 180). 467 XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 192. 468 Neste diapaso: XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 254. 469 Contra: ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 208. 470 In Sistemtica recursal dos juizados especiais federais cveis doutrina e jurisprudncia. Rio de Janeiro: Elsevier, 2011, p. 58 e 181. 471 Advocacia Pblica, quando da elaborao do projeto, manifestou a preocupao da Unio, de todos os seus rgos de modo geral, de que no poderia ela, sendo r, nas diversas instncias e nos diversos Estados, responder pelo mesmo fato, mas condenada de modo diverso em cada um deles, tendo que pagar dez no Amazonas e cinquenta em So Paulo. Da a necessidade de uniformizar esses julgamentos (AGUIAR, Ruy Rosado de. Os juizados especiais federais, a prestao jurisdicional e os recursos. ADV Advocacia Dinmica: Selees Jurdicas, Rio de Janeiro, n. 6, p. 33, jun.-jul. 2002).
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lei federal seja objeto de interpretaes divergentes.472 O pedido de uniformizao dever versar sobre questo de direito material federal, excludas todas as questes que envolvam direito processual ou matria ftica. A deciso da Turma Recursal que versar sobre direito processual far coisa julgada, caso no contrarie a Constituio, quando cabvel recurso extraordinrio. Logo, poder haver decises diferenciadas sobre matria de procedimento e de direito processual entre as diversas Turmas Recursais existentes. Esse fato tem levado a Turma Nacional de Uniformizao, na prtica, a apreciar questes processuais pela via de uniformizao de jurisprudncia, apesar de no haver meno expressa na legislao. A matria ftica tem como ltima instncia a Turma Recursal, no sendo cabvel pedido de uniformizao de interpretao de lei federal nem recurso extraordinrio. Nessa senda, o Enunciado FONAJEF n. 98 afirma que inadmissvel o reexame de matria ftica em pedido de uniformizao de jurisprudncia. O Enunciado 97 do FONAJEF prescreve que: "Cabe incidente de uniformizao de jurisprudncia quando a questo deduzida nos autos tiver reflexo sobre a competncia do juizado especial federal". Entretanto, a Questo de Ordem n. 8 da Turma Nacional de Uniformizao decidiu sobre questo processual ao asseverar que: Conhecido o pedido de uniformizao e constatada a falta de pressupostos processuais ou de condies da ao, o processo deve ser anulado de ofcio. (Aprovada na 6 Sesso Ordinria da Turma Nacional de Uniformizao, dos dias 30 e 31.08.2004). O pedido de uniformizao de interpretao de lei federal pode ser interposto quando houver divergncia das decises de direito material das Turmas da mesma Regio, das Turmas de Regies diversas ou de contrariedade da smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia e quando a deciso da Turma de Uniformizao contrariar smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia. A Turma de Uniformizao Regional competente para apreciar e julgar o pedido de uniformizao fundado em divergncia entre decises das Turmas Recursais da mesma Regio. A Turma Regional no tem formao permanente, pois ela ser instaurada toda vez que houver decises conflitantes das Turmas Recursais da mesma Regio, que se reuniram conjuntamente, sob a presidncia do juiz coordenador dos Juizados Especiais Federais do respectivo Tribunal, a
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A necessidade de uma interpretao uniforme do direito federal o que motivou a existncia do art. 14. Com efeito, de meridiana compreenso que no razovel um cidado qualquer de uma localidade qualquer, em idntica situao a de um outro cidado qualquer, em uma outra localidade qualquer, no obter um determinado direito, e o outro obter (SILVA, Bruno Matos e. Juizados especiais federais. Curitiba: Juru, 2002. p. 164-165).

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fim de que sejam uniformizadas as decises. Caber a cada Tribunal Regional Federal estabelecer a forma procedimental da uniformizao da Turma de Uniformizao Regional. Basicamente o pedido ser formulado ao Presidente da Turma Recursal, prolatora da deciso atacada, que, aps ouvir a parte contrria, proceder ao juzo de admissibilidade. Se for o caso, o Ministrio Pblico Federal ser ouvido. Os autos sero remetidos ao relator sorteado, que pedir dia para o julgamento. A secretaria proceder intimao das partes. O desembargador federal coordenador dos Juizados Especiais Federais presidir a Turma e ter voto somente de desempate. O dirigente da COJEF tem funo administrativa (organizando os Juizados Especiais Federais no mbito do TRF) e jurisdicional (voto de desempate, quando necessrio).473 Tem forte crtica a posio doutrinria de J. E. Carreira Alvim e Luciana Gontijo Carreira Alvim Cabral sobre a presena de um desembargador federal na estrutura dos Juizados Especiais Federais:474
Por mais que nos esforcemos -, e mesmo tendo o 10 do art. 14 dado aos Tribunais Regionais poderes para expedir normas regulamentadoras da composio dos rgos dos juizados federais, e os procedimentos a serem adotados para o processamento e julgamento dos pedidos de uniformizao -, no vemos razoabilidade para a disciplina imposta a esse rgo dos juizados. que inserir o juiz do tribunal (desembargador federal) na estrutura dos juizados especiais no tem o menor sentido, e s pode ser produto da desconfiana do legislador nos juzes de primeiro grau, e da sua capacidade para conduzir, eles prprios, o destino desses rgos julgadores. O Juiz-coordenador (desembargador federal) limita-se a presidir as Turmas Regionais de Uniformizao (turmas conjuntas), sem direito a voto, mesmo porque, se o tivesse, nenhum juiz de primeiro grau, inclusive por "temor reverencial", se animaria a votar contra o entendimento de um desembargador sobre determinada matria. Quem sabe da importncia e do peso moral da presidncia num rgo colegiado e os poderes de que desfruta o presidente, quando tenha direito a voto, sabe o que pode significar essa "indbita" interferncia do juiz do tribunal (desembargador federal) nas Turmas Regionais dos juizados especiais. Como, no caso, no tem esse juiz do tribunal direito a voto, espera-se que ele se contente em ser o que , verdadeira "rainha da Inglaterra", sem se arvorar num "Primeiro Ministro".

A Turma de Uniformizao Nacional competente para processar e julgar o pedido de uniformizao de interpretao de lei federal fundado em divergncia entre decises de Turmas de diferentes Regies, ou da proferida em contrariedade smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia. A Resoluo 273/2002 do Conselho da Justia Federal determinou a composio da Turma de Uniformizao Nacional, que ser presidida pelo Ministro do Superior Tribunal de Justia Coordenador da Justia Federal e integrada por dois juzes das Turmas Recursais de cada Regio, escolhidos pelo respectivo Tribunal Regional Federal, com mandato de dois anos, independentemente do mandato na Turma, admitida uma reconduo. Da mesma forma, o Ministro do STJ presidente da TUN ter funo administrativa de organizar e padronizar os Juizados Especiais Federais na esfera nacional e, ainda, funo
473

Tratam da matria: art. 6. da Resoluo 54 do TRF da 4. Regio e art. 71 da Resoluo 30/2001 da 2. Regio. 474 Op. cit., p. 198.

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jurisdicional (voto de desempate). A citada resoluo ainda dispe sobre o processamento dos incidentes de uniformizao da Turma Nacional. Pela Questo de Ordem n. 16 da Turma Nacional de Uniformizao,475 admite-se a interposio de reclamao476 quando a Turma Recursal no estiver dando cumprimento deciso da Turma Nacional de Uniformizao. Muitos problemas no solucionados afloraro no pedido de uniformizao de interpretao de lei federal, como, por exemplo, o prequestionamento (expresso, implcito, virtual), a demonstrao analtica da divergncia,477 e toda aquela parafernlia que torna a vida do patrono do recorrente, que se dispe a percorrer essa via recursal, um verdadeiro inferno. A propsito do prequestionamento, a TNU assentou a Questo de Ordem n. 10: No cabe o incidente de uniformizao quando a parte que o deduz apresenta tese jurdica inovadora no ventilada nas fases anteriores do processo e sobre a qual no se pronunciou expressamente a Turma Recursal no acrdo recorrido.478 E h ainda a restrio da Questo de Ordem n. 14 da TNU, em relao aos temas tratados no voto vencido, sem terem sido enfrentados pelo voto condutor, no satisfazem o requisito do prequestionamento. inadmissvel o pedido de uniformizao quando a deciso impugnada tem mais de um fundamento suficiente e as respectivas razes no abrangem todos eles (Questo de Ordem n. 18 da TNU). O Supremo Tribunal Federal competente para o julgamento do recurso extraordinrio oriundo das decises proferidas nos Juizados Especiais Federais, desde que demonstrada violao de dispositivo constitucional, nos moldes do art. 102, III, da Constituio. Desnecessrias e repetitivas as disposies do art. 14, 10, e art. 15 da Lei 10.259/2001, em face da regulamentao constitucional do recurso extraordinrio.479

17.2.6 Processamento do pedido de uniformizao decorrente de divergncia entre turmas de regies diversas

Na Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, admite-se reclamao contra deciso da turma recursal que recusa adaptar acrdo jurisprudncia consolidada (Aprovada na 4 Sesso Ordinria da Turma Nacional de Uniformizao, dos dias 06 e 07.06.2005). 476 No h previso legal deste recurso, foi criao da jurisprudncia da Turma de Uniformizao Nacional por analogia reclamao prevista ao STF. 477 Determina o pargrafo nico do art. 541 do CPC: Pargrafo nico. Quando o recurso fundar-se em dissdio jurisprudencial, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na Internet, com indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados. 478 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 203. 479 SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Juizados..., cit., p.165-166. Ver item 2.6.5.

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O rgo competente para julgamento a TNU. Nos termos da Resoluo n. 22/2008 do CJF,480 o pedido deve ser apresentado perante o Presidente da TR que proferiu a deciso, no prazo de 10 dias, juntando-se cpia dos julgados divergentes.481 A divergncia na interpretao da lei federal em questes materiais deve ser atual.482 No h custas. O prazo do recorrido tambm de 10 dias. No ser admitido incidente intempestivo ou que versar sobre matria j decidida pela Turma Nacional. Em caso de inadmisso do incidente pelo Presidente da TR, a parte poder requerer, nos prprios autos, em dez dias, que a deciso seja submetida ao Presidente da TNU. A deciso ser irrecorrvel e, se mantida a deciso de inadmissibilidade do Presidente da TR, o recorrente ser condenado multa de 20% sobre o valor da causa em favor do requerido. Distribudo o incidente ao Relator da TNU, esse far o juzo de admissibilidade que lhe compete. Os autos sero encaminhados ao MPF, quando se tratar de hiptese de sua interveno obrigatria, que se manifestar no prazo de 10 dias. Com ou sem manifestao do rgo do Ministrio Pblico Federal, o relator, em dez dias, redigir exposio que a secretaria distribuir, via correio eletrnico, aos juzes da TNU. O quorum para instalao de 7 juzes, alm do presidente que Ministro do STJ (no total so 10 juzes). Pode haver memoriais ou sustentao oral. A deciso ser tomada pela maioria absoluta dos membros da TNU. Cabem embargos de declarao no prazo de 5 dias. Da deciso tomada pela maioria absoluta dos membros (portanto, 6 juzes), poder ser redigida Smula, cabendo ao relator propor-lhe o enunciado.483 A deciso constituda pela Turma de Uniformizao servir para fundamentar o juzo de retratao das aes com o processamento sobrestado ou para ser declarada a prejudicialidade dos recursos interpostos (TNU, item 3 da Questo de Ordem n. 1). O acolhimento do pedido de uniformizao gera dois efeitos: a reforma da deciso da TR e a consequente estipulao de honorrios advocatcios, se for o caso, bem assim a prejudicialidade do recurso extraordinrio, se interposto (TNU, Questo de Ordem n. 2). Reconhecida a divergncia, a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia editar a smula correspondente, se for aprovada pela maioria dos membros exigida pelo Regimento Interno (TNU, Questo de Ordem 15).

Precedida pelas Resolues/CJF 330/2003 e 390/2004. Questo de Ordem n. 3, da TNU: A cpia do acrdo paradigma somente obrigatria quando se tratar de divergncia entre Turmas Recursais de diferentes Regies. 482 Questo de Ordem n. 12, da TNU: Quando o acrdo indicado como paradigma j foi vencido na Turma de origem, por smula, no serve para demonstrao da divergncia. No precisa ser smula, basta uma firme alterao de entendimento (nesse sentido XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 180). 483 Art. 38, pargrafo nico, da Resoluo/CJF n. 22/2008.
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As Turmas de Uniformizao devem se limitar a fixar a interpretao da lei, no adentrando no julgamento das questes fticas trazidas nos autos,484 sob pena de se transformar numa terceira instncia de matria probatria.

17.2.7 Processamento do pedido de uniformizao em razo de divergncia da deciso da TNU com smula ou jurisprudncia dominante do STJ Pela Lei 10.259/2001, o Superior Tribunal de Justia competente para o processo e julgamento de divergncias entre suas smulas ou jurisprudncia dominante e a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao Nacional. No cabvel o recurso constitucional especial no mbito dos Juizados Especiais, porquanto o art. 105, III, c, da Constituio define que a competncia do Superior Tribunal de Justia, ao contrrio do Supremo Tribunal Federal, no alcana as decises de primeira instncia, mas as proferidas em nica e ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados. Entendimento pacificado na Sm. 203 do STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida nos limites de sua competncia, por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais. Surge uma indagao importante. O pedido de uniformizao de interpretao de lei federal um recurso?485 Se for assim considerado,486 provavelmente ser declarada a

inconstitucionalidade do 4. do art. 14 da Lei 10.259/2001, uma vez que a lei ordinria no pode alterar a competncia constitucional do Superior Tribunal de Justia, fincada nos estreitos

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486

XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 192. Recurso o meio processual que a lei coloca disposio das partes, do Ministrio Pblico e de um terceiro, a viabilizar, dentro da mesma relao jurdica processual, a anulao, a reforma, a integrao ou o aclaramento da deciso judicial impugnada (NERY JR., Nelson. Princpios fundamentais..., cit., p. 178). As coincidncias entre o pedido de uniformizao e o recurso especial so claras. Seno vejamos: a) no verdadeiro incidente a provocao pode se dar ex ofcio (art. 476 do CPC), uma vez que o interesse na uniformizao pblico. Tal prerrogativa no acontece no pedido de uniformizao, cabendo, como em qualquer outro recurso, parte interessada a iniciativa, como est no pargrafo 4. artigo 14, Lei n. 10.259; b) O pargrafo 4. pressupe uma deciso da Turma Nacional contrria a jurisprudncia do STJ. Isto , j temos um julgamento que poder ou no ser reformado pela via do pedido de uniformizao. No regime do CPC, o incidente precede o exame do Tribunal, pois o futuro acrdo seguir, justamente, o que for decidido na uniformizao; c) a inegvel similitude com o recurso especial, pois tem como requisito de admissibilidade a existncia de contrariedade jurisprudncia dominante ou smula do STJ (art. 105, III, da CF); d) os pedidos de uniformizao de interpretao de lei federal so formulados no mesmo processo em que a deciso foi proferida pelo que, dogmaticamente, so verdadeiros e prprios recursos, embora, de lege lata, no tenham sido como tal tratados (ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 100); e) finalmente, a nomenclatura pedido de uniformizao denuncia a sua verdadeira natureza recursal. Portanto, o pedido de uniformizao recurso, cabvel das decises das Turmas Recursais em divergncias de exegese do direito material ( SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 55-56).

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limites do art. 105, III, da Constituio.487 Se no for considerado recurso, ser possvel a apreciao do incidente de uniformizao, para que seja dado tratamento uniforme em torno do direito material federal.488 Reconhecida a constitucionalidade do dispositivo, por questo de isonomia, esse incidente de uniformizao deve ser estendido s demandas dos Juizados Especiais Estaduais.489 Isso porque as decises das Turmas Recursais dos Juizados Estaduais tambm contrariam as smulas e jurisprudncia dominante do STJ, e, nem por isso, mostrou-se o STJ disposto a admitir recurso para uniformizar a jurisprudncia em todo o pas. A pequena expresso econmica das causas cveis no aconselha recursos para os tribunais superiores, o que s retarda a entrega da prestao jurisdicional.490 H, contudo, novidade na seara estadual, pois em razo da deciso do Pleno do STF nos Edcl no RE n. 571.572-8/BA, DJ de 14.09.2009, o STJ editou a Resoluo n. 12, de 14.12.2009, regulando o processamento das reclamaes destinadas a dirimir divergncia entre acrdo prolatado por Turma Recursal Estadual e a jurisprudncia do STJ. Na esteira da citada deciso do STF, Xavier e Savaris defendem a interpretao conforme do dispositivo legal que expressa o cabimento do incidente de uniformizao para o STJ quando ele recebido como uma modalidade de reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio Federal, para garantir que o STJ cumpra sua misso de guardio da interpretao da lei federal.491 Em homenagem ao princpio constitucional da igualdade, acredita-se que, a fim de evitar decises contraditrias em processos que tramitam pelo microssistema dos juizados e aqueles que percorreram as instncias comuns, afigura-se necessria a instituio do pedido de uniformizao de interpretao da lei federal,492 a qual, para ser incontestvel, dever ser insculpida no art. 105 da Constituio. Alis, foi para isso que o Poder Constituinte criou o Superior Tribunal de Justia: para uniformizar a interpretao da lei federal. Nesse toada, Luciano Vieira Pereira493 invoca julgado do STF, relatado pela Min. Ellen Gracie,494 afirmando que a constitucionalidade do pedido de uniformizao dirigida ao STJ no
487

Neste sentido: FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa.Op. cit., p. 367; ARENHART, Srgio Cruz. Op. cit., p. 46; SCHFER, Jairo Gilberto; SILVA, Antnio F. S. do Amaral e. Op. cit., p. 56-57; ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p. 105-109; CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 249. 488 JESUS, Valdevina Farias. Da uniformizao de jurisprudncia nos juizados especiais federais. Revista do Tribunal Regional Federal da 1.a Regio, Braslia, n. 12, p. 22-59, 2002; SILVA, Bruno Matos e. Op. cit., p.167-168. 489 Em sentido contrrio, ARRUDA ALVIM. Manual..., cit., v. 1, p. 106. 490 ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 201. 491 XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 256 e 257. CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 248. In Sistemtica recursal dos juizados especiais federais cveis doutrina e jurisprudncia. Rio de Janeiro: Elsevier, 2011, p. 138. 494 RE 571.572-ED
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tira seu fundamento do art. 105, inciso II, da CF, que disciplina o cabimento do recurso especial, mas da funo jurisdicional que o Poder Constituinte atribuiu ao STJ de uniformizar e interpretar as normas infraconstitucionais federais. Eventuais pedidos de uniformizao idnticos, recebidos posteriormente em quaisquer Turmas Recursais, ficaro retidos nos autos, aguardando-se o pronunciamento do Superior Tribunal de Justia, consoante pargrafo 6. do art. 14 da Lei 10.259/01. Evidente que se deve interpretar o dispositivo no sentido de que pedidos de uniformizao idnticos significam pedidos relativos matria idntica, porque se o prprio pedido fosse idntico haveria litispendncia, o que impediria seu processamento.495 Aqui prevalece o princpio da economia processual, uma vez que no haveria sentido em encaminhar milhares de processos ao STJ, com desperdcio de dinheiro pblico, quando basta o julgamento de um incidente de uniformizao para por fim mesma matria polmica veiculada em todos os processos. O procedimento foi regulamentado pela Resoluo n. 10/2007, do STJ e pela Resoluo n. 22/2008 do CJF. Deve ser suscitado nos prprios autos, no prazo de 10 dias, perante o Presidente da TNU, que dar vista parte contrria por igual prazo. Aps, o Presidente da TNU decidir sobre a admissibilidade do incidente. Caso no o admita, caber ao interessado, no prazo de 10 dias, requerer a remessa Seo competente ao STJ. Quanto smula, no h discusses. No tocante a definio do a jurisprudncia dominante no h uma posio definida. Para ser dominante, essa jurisprudncia tem que ser majoritria ou prevalente, mas no h que ser unnime. Mas se h vrias turmas do STJ que decidem a matria, o recorrente tem que indicar julgados atuais das diversas turmas que divirjam da deciso vergastada da TNU. O que ocorre quando, h despeito da jurisprudncia dominante, uma Turma do STJ decide em sentido oposto? Fulminou-se a jurisprudncia dominante por um nico acrdo contrrio? Parece-nos que no, pois seria necessria a manifestao contrria da maioria dos rgos fracionrios competentes do STJ para configurar uma real alterao de entendimento jurisprudencial at ento prevalente.496 O pedido de uniformizao ser distribudo a um dos ministros do STJ, integrante da Seo competente para julgamento da matria, que ser o relator. O relator do incidente pode conceder liminar, de ofcio ou a requerimento da parte interessada, suspendendo todos os processos nas instncias dos juizados especiais onde a mesma questo esteja sendo decidida. A suspenso durar enquanto no for decidido o incidente. Da

Nessa toada: ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 205 496 Neste diapaso: XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 254.

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deciso concessiva da liminar caber agravo Seo. O MPF ser ouvido em 5 dias, se for o caso. Ser includo na pauta de julgamento com preferncia sobre os demais, ressalvados os processos de rus presos, habeas corpus e mandados de segurana. A Seo composta pelas duas Turmas, somando 10 Ministros. Deve estar presente a maioria absoluta dos seus membros. A votao por maioria simples. Para edio de smula necessria a presena de 2/3 dos membros da Seo (art. 176 do RISTJ). A deciso do STJ no incidente de uniformizao tem fora vinculante. Aps a publicao do resultado do julgamento da Seo do STJ, os demais pedidos que tenham sido retidos na forma do parg. 6. do art. 14 da Lei 10.259 sero apreciados pelas TR ou TRU, ocasio em que estas podero exercer juzo de retratao ou declar-los prejudicados. H casos em que o STJ reformula seu entendimento, num salutar processo de evoluo, alinhando-se deciso da TNU, como, por exemplo, na Petio 7.296/PE, Rel. Min. Eliana Calmon, 1. Seo, DJE 10.11.2009, quando se decidiu que no incide contribuio previdenciria sobre o tero constitucional de frias, na esteira de precedente do STF. Ficaro retidos nos autos os incidentes de uniformizao subsequentes idnticos ao primeiro que tenha sido admitido para o STJ, aguardando a soluo final daquele tribunal, nos moldes do art. 14, 6., da Lei 10.259/2001. No caso de os processos ficarem retidos nas Turmas Recursais Regionais, aguardando deciso do STJ para dirimir divergncia entre smula ou jurisprudncia dominante de sua lavra e deciso da TNU, quando publicado o acrdo do STJ que no acolher a tese veiculada naqueles, estaro as Turmas Recursais autorizadas a exercer juzo de retratao, sem necessidade de envio dos autos TNU.497 Isso em razo dos princpios da economia processual, celeridade e simplicidade que norteiam os Juizados Especiais Federais.

17.2.8 Recurso Especial No cabe recurso especial contra deciso proferida, nos limites de sua competncia, por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais (Smula 203 do STJ). Consoante j anotado,498 o nico meio processual civil de deciso dos Juizados Especiais ser apreciada pelo STJ quando, aps passar pela Turma Recursal e pela TNU, houver divergncia da deciso proferida nessa ltima com smula ou jurisprudncia dominante do STJ, ou seja, atravs do incidente de uniformizao de interpretao de lei federal.

497 498

Contra: ALVIM, Jos Eduardo Carreira; CABRAL, Luciana Gontijo Carreira Alvim. Op. cit., p. 208. V. item 17.1.8.

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17.2.9 Recurso Extraordinrio cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por Turma Recursal de Juizado Especial Cvel ou Criminal (Smula 640 do STF). Entenda-se bem que o STF somente apreciar recurso extraordinrio contra deciso que viole diretamente a Constituio Federal e, cumulativamente, que seja reconhecida a repercusso geral do recurso. Exemplificativamente, o STF decidiu que em relao competncia para julgamento acerca do fornecimento de medicamentos pelos Juizados Especiais Federais, no haveria afronta direta Constituio por violao ao art. 98, inciso I (causas de menor complexidade), pois, para se chegar a essa concluso, seria necessrio o exame de norma infraconstitucional (Lei 10.259/2001). Assim, eventual ofensa Constituio se daria apenas de forma indireta, sem dar ensejo admisso do recurso extraordinrio.499 A via estreita do recurso extraordinrio tem trs condies gerais: a) esgotamento das vias ordinrias; b) prequestionamento da questo constitucional na deciso recorrida; c) repercusso geral da questo constitucional discutida no recurso (CPC, art. 543-A, 2.). O prazo para interposio de 15 dias (art. 508 do CPC) e o recurso ser recebido apenas no efeito devolutivo. Tem-se admitido o pedido de medida cautelar para imprimir efeito suspensivo ao recurso extraordinrio. Em preliminar do recurso, o recorrente dever demonstrar a existncia da repercusso geral. Alm disso, nos termos do art. 26 da Lei 8.038/1990, o recorrente dever indicar o permissivo constitucional em que o recurso se encontra apoiado e conter, em peties distintas: a) exposio do fato e do direito; b) demonstrao do cabimento do recurso interposto; c) as razes do pedido de reforma da deciso recorrida. O exaurimento da via ordinria nos Juizados Especiais ocorre com a deciso prolatada por Turma Recursal, ainda que sejam cabveis os incidentes para uniformizao da interpretao da lei federal. Portanto, cabvel recurso extraordinrio contra deciso oriunda de Turma Recursal, de Turma de Uniformizao (nacional, regional ou estadual) ou do STJ.500 Se for negado seguimento ao recurso extraordinrio pelo Presidente da Turma (recursal ou uniformizadora), o recurso cabvel o agravo de instrumento, no prazo de dez dias (CPC, art. 544). Caso, ainda assim, o Presidente de Turma no d processamento ao agravo, ento o recorrente dever apresentar Reclamao diretamente ao STF.

499 500

AI 788339 ARG, Rel. Min. Lewandowski, DJ 20.11.2009. XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 279 e 280.

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18 Reclamao instituto regulamentado pela Lei 8.036/1990, podendo ser exercido perante o STF ou o STJ, com previso constitucional, respectivamente, nos art. 102, I, l, e art. 105, I, f. Pode ser ajuizada pela parte interessada ou pelo Ministrio Pblico. Deve ser instruda com documentos e dirigida ao Presidente do Tribunal, sendo, posteriormente, distribuda ao relator da causa principal, sempre que possvel. O Relator requisitar informaes da autoridade a quem for imputada a prtica do ato impugnado, podendo, se for o caso, ordenar a suspenso do processo ou do ato impugnado, para evitar dano irreparvel. Aps as informaes ou decorrido o prazo para sua apresentao, o Ministrio Pblico, se no a tiver formulado, ter vista do processo por cinco dias. Julgando procedente a reclamao, o Tribunal cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar medida adequada preservao de sua competncia, sendo que o Presidente determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrando-se o acrdo posteriormente (arts. 17 e 18 da Lei 8.038). Cabvel a interposio de Reclamao nos Juizados Especiais Federais, consoante se verifica na Questo de Ordem n. 16 da TNU: Na Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, admite-se reclamao contra deciso da turma recursal que recusa adaptar acrdo jurisprudncia consolidada.

19 Ao rescisria e querella nullitatis Consoante j afirmamos antes, incabvel o manejo da ao rescisria contra as decises dos Juizados Especiais Federais (aplicao do art. 59 da Lei 9.099/1995). Nesse sentido, o Enunciado FONAJEF 44:
No cabe ao rescisria no JEF. O artigo 59 da Lei n 9.099/1995 est em consonncia com os princpios do sistema processual dos Juizados Especiais, aplicando-se tambm aos Juizados Especiais Federais.

H quem defenda (Bochenek) a possibilidade da ao anulatria (querella nullitatis) na esfera dos Juizados Especiais,501 ou mais ainda, mandado de segurana ou ao de desfazimento do ato executivo.502 A ao anulatria tem por escopo a declarao de ineficcia de uma sentena transitada em julgado, caso tenha havido falta ou nulidade de citao ou, mais

501 502

Nesse sentido: CMARA, Alexandre Freitas, Op. cit., p. 164-168. XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 354.

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modernamente, violao de norma constitucional, com a relativizao da coisa julgada material. No final do livro, transcreveremos deciso em que se afasta a possibilidade de ao anulatria ou rescisria nos Juizados Especiais Federais (item 28.36).

Em respeito dialtica no Direito, colaciona-se posio de Eduardo Talamini,505 que fixa parmetros para a avaliao da possibilidade de flexibilizao da coisa julgada:
(a) a constatao prvia, inequvoca e objetiva da possibilidade de produo de uma soluo mais correta; (b) a identificao dos valores envolvidos (inclusive a boa-f), com a considerao de seu correspondente peso no caso concreto; (c) a comparao de benefcios e sacrifcios concretos aos valores constitucionais envolvidos, em caso de manuteno ou de quebra da coisa julgada, considerando-se inclusive as possveis solues parciais. A considerao desses fatores conduz absoluta excepcionalidade da quebra atpica da coisa julgada.

Frise-se que no se est aqui a defender que decises absolutamente inquas estejam salvaguardadas pelo manto da coisa julgada, mas que existem tantos recursos no mbito dos Juizados Especiais e, por isso mesmo, o processo passar pelas mos de vrios julgadores, que no se vislumbra que uma deciso to ridcula ou teratolgica possa chegar ao seu final sem ter sido alvo de uma reformulao adequada. Na exceo da exceo, caber ao rgo julgador verificar a deciso mais adequada ao caso concreto e que, observando o princpio da proporcionalidade e ponderando os valores em conflito, mitigue o mnimo possvel o princpio da segurana jurdica. 20 Competncia funcional horizontal506 20.1 Competncia para apreciar as medidas cautelares antecipatrias O juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder medidas cautelares, para evitar dano de difcil reparao (art. 4. da Lei 10.259/2001). A expresso medidas cautelares deve ser interpretada em sentido amplo, englobando tanto as medidas cautelares preparatrias ou incidentais como as tutelas antecipatrias,507 com fundamento nas garantias constitucionais da efetividade da prestao jurisdicional e do poder geral de cautela do juiz.508 A ao cautelar preparatria acessria e segue a regra de competncia do processo principal (art. 108 do CPC). Se a demanda principal for de competncia dos Juizados Especiais
505
506

In Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: RT, 2005. Ver item 2.6.5. 507 Ver nota 492. 508 Sobre o princpio da efetividade da prestao jurisdicional: BARROSO, Luis Roberto. Op. cit., p. 240268.

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Federais, a cautelar preparatria tambm o ser (art. 800 do CPC). 20.2 Competncia para o cumprimento das sentenas V. matria abordada no item 16.21.1. 20.3 Competncia para execuo da sentena criminal de composio dos danos civis e da sentena criminal de natureza cvel indenizatria No mbito dos Juizados Especiais Federais Criminais admite-se que as partes componham amigavelmente acerca dos danos civis sofridos pela vtima em decorrncia de fato delituoso, mediante sentena homologada pelo juiz, com eficcia de ttulo executivo a ser executado no juzo cvel competente, de acordo com o art. 74 da Lei 9.099/1995 e art. 11, par. n., da Lei 10.259/2001. Trata-se de nova modalidade de ttulo judicial que no se confunde com a sentena penal condenatria (art. 584, II, CPC), mas de uma deciso penal de composio de danos civis que acarreta renncia ao direito de queixa ou representao, nos casos de ao penal privada ou pblica condicionada. Os ttulos judiciais da sentena penal condenatria (efeitos civis) e do descumprimento da sentena de composio de danos civis podero ser executado no juzo competente, que a vara federal comum. No se aplica subsidiariamente aos Juizados Especiais Federais o art. 52 da Lei 9.099/1995. A Lei 10.259/2001 no prev processo executivo, mas presume-se a solvibilidade das entidades pblicas rs, delineando, contudo, a forma de cumprimento das decises. Por outro lado, a execuo nos Juizados Estaduais refere-se s lides entre particulares. sabido que os Juizados Especiais Federais tm um procedimento especfico, com sentenas autoexecutveis, em que o processo de cognio, com posterior cumprimento da deciso. Nos Juizados Especiais Federais no h propriamente fase executiva como nos moldes do processo civil tradicional, em consonncia com os princpios orientadores, da celeridade, da concentrao, da simplicidade e da economia processual. Os procedimentos so incompatveis e as execues devem ser concretizadas por meio do processo executivo nos moldes do Cdigo de Processo Civil, cuja competncia da vara comum.513

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Em sentido contrrio: FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 131-133 e 440-450.

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20.4 Competncia para a execuo de ttulo extrajudicial As pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte podem figurar em ttulos executivos extrajudiciais como credoras das pessoas jurdicas detentoras de foro federal, v.g., prestaes de servios, compra de materiais. Se o valor do ttulo extrajudicial, acrescido dos consectrios legais, estiver dentro do limite de alada dos Juizados Especiais Federais, a competncia da vara comum, pelos mesmos motivos expostos no item anterior, ou seja, os procedimentos dos Juizados Federais so incompatveis com o processo executivo.514 No se aplica subsidiariamente o art. 53 da Lei 9.099/1995. 21 Competncia para apreciar mandado de segurana contra as decises proferidas no mbito dos Juizados Especiais Federais O mandado de segurana um instrumento processual com previso constitucional (art. 5., LXIX). Objetiva corrigir o abuso de poder e a ilegalidade de agentes pblicos, por meio de um procedimento clere e simplificado. Tem funo recursal anmala garantidora da plenitude do acesso Justia, na falta de recurso adequado515 516ou quando o recurso no hbil a suspender os efeitos do ato impugnado, nos casos de decises teratolgicas ou gravames srios e urgentes.517 Das decises dos Juizados Especiais da Justia Estadual que afrontem direito lquido e certo de uma das partes, cabvel mandado de segurana dirigido Turma Recursal e no ao Tribunal de Justia. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,518 que tem sido construda a respeito da competncia das Turmas Recursais para conhecer de mandados de segurana contra ato dos
Enquanto se debatia o Anteprojeto de Lei dos Juizados Especiais Federais, lembramos que o eminente magistrado e processualista Teori Zavaski manifestou-se a respeito do tema das execues e, em particular, das obrigaes de pagar decorrentes de ttulo executivo extrajudicial, quando devedora a Fazenda Pblica, que em face da dispensa do precatrio supe pagamento decorrente de sentena judicial transitada em julgado, propondo o (...) estabelecimento de rito especial, sumarssimo e simplificado, para transformar o ttulo extrajudicial em judicial. Pode-se adotar como parmetro a ao monitria (CPC, art. 1.102) ou a ao executiva do Cdigo de 1939, com a seguinte linha bsica: a) expedio de mandado para pagar ou embargar; b) no havendo pagamento nem embargos, ou improcedentes os embargos: sentena de procedncia, com a constituio do ttulo judicial (para fins do 3. do art. 100 da CF); c) transitada em julgado: execuo como ttulo judicial FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 441). 515 Sm. 267 do STF: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel recurso ou correio. 516 Por exemplo: No cabe recurso para impugnar decises que apreciem questes ocorridas aps o trnsito em julgado. 517 DRIONE NETO, Luiz. Panorama atual do mandado de segurana contra ato judicial. In: ALVIM, Eduardo Arruda; BUENO, Cassio Scarpinella; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Aspectos polmicos e atuais do mandado de segurana 51 anos depois. So Paulo: RT, 2002. p. 578-584. 518 STJ 5. T. ROMS 10164/DF - Rel. Jos Arnaldo da Fonseca j. 07.12.2000 DJ 05.03.2001; STJ 4. T. ROMS 11852/BA Rel. Barros Monteiro j. 21.09.2000 DJ 30.10.2000; STJ 2. T.
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juzes vinculados aos Juizados Especiais Estaduais, no se aplica aos Juizados Especiais Federais, uma vez que a competncia dos Tribunais Regionais Federais tem sede constitucional. primeira vista, temos que a Constituio disps expressamente no art. 108, I, c, que compete ao Tribunal Regional Federal processar e julgar os mandados de segurana contra ato de juiz federal. J os Tribunais de Justia no tm competncia prevista na Constituio para julgar mandado de segurana contra ato juiz de direito, fundamento da existncia da jurisprudncia mencionada acima. Por outro lado, a Lei 10.259/2001, no art. 3., 1., I, excluiu da competncia do Juizado e, em consequncia, da Turma Recursal o processo e o julgamento das aes de mandado de segurana.519 No subsiste a interpretao de que competem s Turmas Recursais os julgamentos dos mandados de segurana interpostos contra ato do juiz do Juizado Especial Federal, devido relao com a competncia recursal. No h obrigatoriedade de que o mandado de segurana seja julgado por aquele rgo que detm competncia recursal, como se observa em inmeros casos de competncia originria definidos na Constituio. No se trata de uma maneira de burlar a inexistncia de recursos ordinrios no mbito dos juizados, pois o Tribunal dever fazer o exame detalhado do mandado de segurana de modo a no substituir as funes das Turmas Recursais, no tocante competncia recursal. Se o recurso for cabvel, compete parte ajuiz-lo perante a Turma Recursal. Se no for cabvel recurso e a deciso judicial ferir direito lquido e certo, caber mandado de segurana ao Tribunal Regional Federal da respectiva rea de atuao do juiz do Juizado. O mandado de segurana dever ser apreciado, verificando-se primeiramente se o caso de recurso ou no, sob pena de desvirtuar a garantia constitucional, dando-lhe efeito de recurso ordinrio.520 Em sentido contrrio vm decidindo os Tribunais, entendendo que a competncia para conhecer dos mandados de segurana impetrados contra atos de juiz do Juizado Especial da Turma Recursal.521 A admisso de mandado de segurana perante o Tribunal Regional Federal para combater deciso de cunho jurisdicional dos Juizados Especiais e das Turmas Recursais maltrata os princpios que norteiam o art. 98 da Constituio Federal e as Leis 10.259/01 e 9.099/1995. Se os Tribunais Regionais Federais no tm, em hiptese alguma, competncia recursal no que toca aos Juizados Especiais (frise-se que se est tratando de matria jurisdicional

ROMS 6552/RS Rel. Paulo Gallotti j. 02.12.1999 DJ 21.02.2000; STJ 4. T. ROMS 10357/RJ Rel. Ruy Rosado de Aguiar j. 20.05.1999 DJ 01.07.1999. 519 GUERREIRO, Marcelo da Fonseca. Op. cit., p. 141. 520 TRF 1. Regio 3. T. ARMS 01000271923 Rela. Maria Isabel Gallotti Rodrigues j. 21.08.2001 DJ 22.10.2002, p. 65. Sobre o tema: DRIONE NETO, Luiz. Op. cit., p. 534-602. 521 TRF 4. Regio 6. T. ARMS 2002.04.01.044331-6 Rel. lvaro Eduardo Junqueira j. 25.03.2003 DJ 17.09.2003; TRF 4. Regio 6. T. MS 2003.04.01.026531-5 Rel. Nylson Paim de Abreu j. 19.08.2003 DJ 03.09.2003, p. 616; TRF 4. Regio 5. T. ARMS 2003.04.01.001397-1 Rel. Antonio Albino Ramos de Oliveira j. 09.04.2003 DJ 25.06.2003, p. 784.

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stricto sensu) no parece razovel que por vias oblquas esse controle seja exercido.522 O Superior Tribunal de Justia ressaltou que cabe s Turmas Recursais julgar mandado de segurana contra deciso de juiz federal no exerccio da jurisdio do Juizado Especial Federal, sob o fundamento de que existe um microssistema prprio de recursos nos Juizados e as respectivas causas devem ser resolvidas no mbito de sua jurisdio,524 culminando na edio da Smula 376:
Compete a turma recursal contra ato de juizado especial. processar e julgar o mandado de segurana

Esse , tambm, o entendimento exarado no Enunciado FONAJEF n. 88, de que admissvel mandado de segurana para Turma Recursal de ato jurisdicional que cause gravame a no haja recurso. Numa interpretao teleolgica do art. 98, inciso I, da Constituio, que determina o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau as turmas recursais -, em ntido propsito de afastar dos tribunais regionais federais o exame de matria afeta aos Juizados Especiais, conclui-se que as turmas recursais possuem competncia para processar e julgar mandado de segurana contra ato de juzes dos Juizados Especiais Federais, diante da disposio constitucional que prestigia o critrio de competncia em razo da matria. Quando o ato atacado for uma deciso monocrtica de membro da Turma Recursal, da Turma Regional de Uniformizao (TRU) ou da Turma Nacional de Uniformizao (TNU), o mandado de segurana dever ser apresentado ao prprio rgo e levado ao colegiado para julgamento.525 Caso o ato impugnado for do prprio colegiado, pensa-se que a competncia para conhec-lo ser da Turma de hierarquia jurisdicional imediatamente superior, ou, ainda, do STJ ou do STF, quando a matria for de sua competncia. Se a deciso teratolgica versar sobre usurpao de competncia, caber mandado de segurana dirigida ao respectivo Tribunal Regional Federal ou ao STJ ou STF, conforme o caso. Um exemplo seria se a Turma Recursal se julgasse competente para julgar matria que, em verdade, seria atribuio do TRF, nesse caso caberia ao interessado impetrar mandado de

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Trecho do voto proferido no acrdo: TRF 4. Regio 5. T. AGMS 2003.04.01.036587-5 Rel. Ricardo Teixeira do Valle Pereira j. 02.12.2003 DJ 07.01.2004. Nesse sentido: TRF 4. Regio 6. T. MS 00920012 Rel. Nylson Paim de Abreu j. 10.09.2003 DJ 24.09.2003. 523 TRF 4. Regio 6. T. ARMS 2002.04.01.044331-6 Rel. lvaro Eduardo Junqueira j. 25.03.2003 DJ 17.09.2003; TRF 4. Regio 6. T. MS 2003.04.01.026531-5 Rel. Nylson Paim de Abreu j. 19.08.2003 DJ 03.09.2003, p. 616; TRF 4. Regio 5. T. ARMS 2003.04.01.001397-1 Rel. Antonio Albino Ramos de Oliveira j. 09.04.2003 DJ 25.06.2003, p. 784. 524 STJ, REsp. n. 690553/RS, Rel. Min. Gilson Dipp, DJU: 25/04/2005, citando o RMS n. 18.433/MA. 525 Nesse sentido: XAVIER, Flavia da Silva; SAVARIS, Jos Antonio. Ob. cit., p. 81.

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segurana no TRF para que fosse restabelecida a competncia jurisdicional correta.526 Da deciso do TRF em mandado de segurana sobre competncia, cabe recurso ordinrio ao STJ.527 A TNU ter competncia para apreciar mandado de segurana contra ato de seu presidente, embora este seja Ministro do STJ (STJ, AgRg no MS 11.874/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, Corte Especial, DJ 18-02-2008).

22 Sobrestamento dos processos com reconhecimento de repercusso geral no STF ou no STJ O primeiro caso de sobrestamento foi determinado pelo STF em reviso da penso por morte, na qual se discutia se a Lei 9.032/1995 poderia retroagir para favorecer os pensionistas que recebessem benefcio em percentual inferior a 100%. O resultado do julgamento foi pela irretroatividade da Lei 9.032. O juiz de primeiro grau pode sobrestar o andamento de processo que est para ser recebido pelo STF ou STJ? Pode ser invocado o princpio da utilidade processual para dizer que no h sentido em processar uma causa cuja palavra final ser dada pelo STF ou STJ. Mas se isso fosse uma verdade absoluta, ento qualquer processo que tivesse algum similar espera do julgamento pelo STF ou STJ deveria ser sobrestado at o julgamento do caso paradigma. No nos parece que deva ser assim, pois no h previso legal para tanto, motivo pelo qual o advogado deve insistir na tramitao do processo na instncia inicial, pois o processo somente poder ser sobrestado na fase recursal (na Turma Recursal ou na Turma Nacional de Uniformizao), nos moldes do 5. do art. 14 da Lei 10.259/2001 ou do 3.o do art. 543-B do CPC. Repisa-se que, de nossa parte, entendemos que, no juzo singular, o feito deve ter regular processamento para dar uma rpida resposta jurisdicional ao cidado, no devendo haver sobrestamento do feito. O sobrestamento do feito, sem nenhum julgamento e por tempo indefinido, pode passar a falsa imagem de inoperncia do Poder Judicirio para as pessoas do povo, sobretudo porque no h previso legal especfica aplicvel ao caso na instncia inicial. Por exemplo, o INSS pleiteava que o processo fosse sobrestado at que o STF se pronunciasse definitivamente acerca do mrito discutido no RE n. 583.834/SC, no qual aquele egrgio tribunal reconheceu a repercusso geral da reviso pleiteada no caso concreto. A hiptese de sobrestamento, quando reconhecida a repercusso geral, prevista no art. 543-B do CPC, in verbis:
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STJ, RMS n. 17.524, Corte Especial, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 11.09.2006.

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Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. 1. Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte. 2o. Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos. 3o. Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. 4o. Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada. 5o. O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atribuies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercusso geral. (destaques acrescentados)

E, sobretudo, nos pargrafos 5.o, 6.o e 8.o do art. 14 da Lei 10.259/2001:


Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na interpretao da lei. 1o. a 3o. (omissis) 4o Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia -STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia. 5o No caso do 4o, presente a plausibilidade do direito invocado e havendo fundado receio de dano de difcil reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a requerimento do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 6o Eventuais pedidos de uniformizao idnticos, recebidos subsequentemente em quaisquer Turmas Recursais, ficaro retidos nos autos, aguardando-se pronunciamento do Superior Tribunal de Justia. 7o Se necessrio, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Coordenador da Turma de Uniformizao e ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. Eventuais interessados, ainda que no sejam partes no processo, podero se manifestar, no prazo de trinta dias. 8o Decorridos os prazos referidos no 7o, o relator incluir o pedido em pauta na Seo, com preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os processos com rus presos, os habeas corpus e os mandados de segurana. 9o. e 10 (omissis)

A simples leitura do dispositivo legal permite inferir que o sobrestamento se refere, estritamente, aos recursos extraordinrios interpostos aps o STF j ter admitido recurso anterior de mesmo objeto, no qual se reconheceu a repercusso geral (art. 543-A do CPC). Assim, nos termos do 1. suso, compete ao Tribunal de origem no dar prosseguimento aos eventuais recursos extraordinrios interpostos aps um ou mais recursos representativos da controvrsia terem sido encaminhados ao STF. Em que pese a Turma Nacional de Uniformizao, em cumprimento determinao legal transcrita, ter ordenado o sobrestamento dos incidentes de uniformizao de jurisprudncia que

Nesse sentido: CAVALCANTE, Mantovanni Colares. Recursos nos Juizados Especiais. 2. ed. So Paulo: Dialtica, 2007, p. 88-89.

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versem sobre essa matria, no h se falar em estancar o feito processado em instncia inicial, mormente porque no h previso legal aplicvel ao caso. Ademais, ainda que o processo ficasse aguardando a resoluo do STF, o meritum causae reivindicaria a apreciao do juzo aps a resoluo da matria na Excelsa Corte, configurando-se, por isso, contraproducente a providncia requerida pela parte r, especialmente quando se est no mbito dos Juizados Especiais Federais, o qual prima fundamentalmente pela celeridade, to exigida, alis, pela prpria sociedade em face do Poder Judicirio. Nesses termos, o caso do exemplo de indeferimento do pedido de sobrestamento do processo. Assim, pensa-se que no aplicvel o 5. do art. 14 da Lei 10.259/2001 aos Juizados Especiais, mas to somente s Turmas de Uniformizao (TRU e TNU), em interpretao de que o citado pargrafo no pode ser desvinculado de sua cabea (caput), o qual dirigido, induvidosamente, instncia recursal. s Turmas Recursais aplica-se, ainda, o art. 543-B, parg. 3o., do CPC (Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se). 23 Conflito de competncia Compete a cada juiz apreciar a sua competncia quanto ao processo que lhe submetido. Quando dois ou mais juzes se declaram competentes para determinado processo, temos o conflito de competncia positivo. Quando se declaram incompetentes, temos o conflito de competncia negativo. O conflito pode ser suscitado por qualquer da partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz. O Ministrio Pblico deve ser ouvido em face do interesse pblico na fixao correta do juzo competente.528 As Leis 9.099/1995 e 10.259/2001 no contm disposies a respeito do conflito de competncia. Havendo conflito de competncia, envolvendo juiz de Juizado Especial Federal, aplicam-se as regras sobre a matria da Constituio e subsidiariamente o Cdigo de Processo Civil. No V FONAJEF, emitiu-se o Enunciado n. 7, de que cabe Turma Recursal conhecer e julgar os conflitos de competncia apenas entre Juizados Especiais Federais sujeitos a sua jurisdio. Questo interessante surge quando a demanda proposta diretamente no Juizado Especial. O juiz, verificando a incompetncia, deve extinguir o processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 51, II, III e IV, da Lei 9.099/1995. Se assim proceder, o processo findo, no

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sendo os autos remetidos ao juiz competente, nos moldes do art. 113 do CPC, de forma que no haver no mesmo processo o pronunciamento por parte de outro magistrado quanto competncia. Nesse caso, o conflito de competncia no poder ser suscitado por juiz de outro Juizado. A parte poder suscitar o conflito negativo, se dois juzes de Juizados diversos se declararem incompetentes para determinado processo. Na ao proposta perante a vara federal comum, com a declarao de incompetncia, ocorre a remessa dos autos ao juiz competente. O juiz do Juizado Especial, entendendo no ser competente, dever suscitar conflito negativo, conforme os arts. 115 e 124 do CPC.529 So apreciados, originariamente, pelo Tribunal Regional Federal, de acordo com o art. 108, I, e, da Constituio, os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao mesmo Tribunal, v.g., conflitos entre juzes de Juizado vinculados, ou no, mesma Turma Recursal da mesma Regio;530 entre juzes de Juizado e juzes de vara comum da mesma Regio; entre Turmas Recursais da mesma Regio; e entre Turma de Uniformizao Regional e Turma Recursal da mesma Regio. Por mais de trs anos,531 prevaleceu a Smula 348 do STJ: "Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria". Os fundamentos eram de que a Constituio atribura ao STJ competncia para dirimir conflitos "entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos" (art. 105, I, d). A norma teria o sentido de retirar dos tribunais locais o julgamento de conflito entre rgos judicirios a eles no vinculados, atribuio que ficaria reservada ao STJ, tribunal da Unio com jurisdio de mbito nacional. Assim entendido o dispositivo, nele estaria compreendida, implicitamente, a competncia do STJ para dirimir qualquer conflito entre juzes no vinculados a um mesmo tribunal local ou regional. Realavase que a jurisprudncia do STF e da Corte Especial do STJ considerava que as Turmas Recursais de Juizado Especial e os Tribunais de Alada do mesmo Estado no so rgos vinculados ao Tribunal de Justia, razo pela qual o conflito entre eles conflito "entre tribunal e juzes a ele no vinculados", o que determinaria a competncia do STJ para dirimi-lo, nos termos do art. 105, I, d, da Constituio. Assim como a Turma recursal, tambm o Juiz Federal de Juizado Especial no estaria vinculado ao Tribunal Regional Federal, o que significaria dizer que o conflito entre ele e um Juiz Federal de juizado comum conflito entre juzes no vinculados ao mesmo tribunal. Tambm aqui, portanto, a competncia para apreciar o conflito
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Arts. 115 a 124 do CPC. FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p.136. 530 TRF 4. Regio Corte Especial CC 2003.04.01.036518-8/RS Rel. Jos Luiz Germano da Silva j. 20.08.2003 DJ 01.10.2003, p. 336. 531 De maio/2006 a agosto/2009.

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seria do STJ, a teor do que est implicitamente contido no art. 105, I, d, da Constituio.532 Contudo, por unanimidade, os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceram que compete ao Tribunal Regional Federal (TRF) dirimir eventuais conflitos de competncia entre juzes de primeira instncia um do juizado especial federal e outro do juizado de competncia comum federal , quando ambos so vinculados ao mesmo tribunal.533 A celeuma surgiu porque o caso chegara ao Superior Tribunal de Justia (STJ), que reconhecera sua competncia para julgar o conflito negativo de competncia, em detrimento do TRF da 2 Regio que abrange os estados do Rio de Janeiro e do Esprito Santo. No STF, o Relator Min. Lewandowski votou no sentido de anular o acrdo do Superior Tribunal de Justia (STJ), para que os autos fossem remetidos ao TRF da 2 Regio, tribunal competente para julgar o conflito de competncia. Ressalta-se que o fundamento do STF foi de que tanto os juzes que integram os juizados federais quanto aqueles que funcionam nas varas comuns da mesma seo judiciria esto vinculados ao respectivo TRF, o qual deve decidir os conflitos de competncia surgidos entre aqueles na forma do art. 108, inciso I, alnea e, da Constituio Federal. Por fim, anotase que o STJ editou a Smula 428 para se alinhar deciso do STF, com o seguinte teor: Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria (publicado no DJU de 13/05/2010). So julgados pelo Superior Tribunal de Justia os conflitos de competncia entre Tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a Tribunais diversos, bem como os conflitos entres quaisquer Tribunais (art. 105, I, d, da Constituio), ressalvados os conflitos entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer Tribunais, entre os Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro Tribunal, que so da competncia do Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, o, da Constituio). No mbito dos Juizados Especiais Federais, so julgados pelo Superior Tribunal de Justia os conflitos de competncia: entre os juzes de Juizado de Regies diferentes; entre juzes de Juizado e de vara comum de Regies diferentes; entre Turmas Recursais de Regies diferentes; entre Turma Regional de Uniformizao e Turma Recursal de Regies diferentes; e entre Turma Nacional de Uniformizao e Turma Regional de Uniformizao ou Turma Recursal. No h conflito de competncia entre Tribunal Regional Federal e as Turmas Recursais, pois estas representam de maneira efetiva o segundo grau de jurisdio, no obstante sua composio por juzes de primeiro grau (art. 46 da Lei 9.099/1995),535 suas funes so equiparadas. No mesmo sentido, o Superior Tribunal de Justia editou a Sm. 22, cuja
CC 200501408360, 1 Seo do STJ, DJU 15.06.2006. RE 590409 RG /RJ, Relator: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI, Notcias do STF, de 26.08.2009 (www.strf.gov.br). 535 FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 136-137.
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orientao que no h conflito de competncia entre Tribunal de Justia e Tribunal de Alada do mesmo Estado-membro. Se houver divergncia a respeito da competncia, prevalece o entendimento do Tribunal Regional Federal. 24 Competncia para a correio parcial A correio parcial no mbito da Justia Federal foi instituda pela Lei 5.010/1966, art. 6., que atribuiu ao Conselho da Justia Federal a competncia para conhecer da correio parcial requerida pela parte ou pela Procuradoria da Repblica contra ato ou despacho do Juiz de que no caiba recurso ou que importe erro de ofcio ou abuso de poder. Com o advento da Constituio de 1988 os Tribunais Regionais Federais passaram a disciplinar o contedo em seus Regimentos Internos, e a competncia para processar e julgar as correies parciais foi atribuda s Turmas desses Tribunais.536 No mbito do TRF da 4. Regio, a matria est regulada no art. 171 e seguintes do Regimento Interno, tendo sido fixado o prazo de cinco dias para pedir a correio parcial, contado a partir da data em que o interessado houver tido cincia, inequivocamente, do ato ou do despacho que lhe der causa. A correio parcial tem por objetivo emendar erros ou abusos que importem confuso de atos e indicaes legais, a paralisao injustificada dos feitos ou a dilatao abusiva dos prazos por parte tanto dos desembargados federais da Turma no Tribunal quanto dos juzes federais de primeiro grau. A extraordinria quantidade de aes que tramitam perante os Juizados Especiais Federais justifica eventual atraso na prolao da sentena. O volume excessivo de processos e recursos, repercutindo negativamente na celeridade da prestao jurisdicional, um fato hodiernamente constatado em todas as instncias do Poder Judicirio.537 Somente cabvel quando demonstrados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade, que so, respectivamente, os genricos (a legitimao, o interesse de agir e a observncia do prazo) e os especficos (existncia de atos atentatrios da boa ordem processual e ausncia de recurso, quando no couber outra espcie de recurso). A correio parcial no est inserida no elenco dos recursos previstos no direito processual ptrio. Assim, a correio parcial um procedimento de natureza extraordinria porque, alm de depender de pressupostos objetivos especficos, ela no devolve ao desembargador corregedor o conhecimento da lide que motivou a instaurao do processo, mas somente fato processual no impugnvel por recurso. O procedimento tem natureza administrativa, pois possui carter de medida corretiva. Compete aos Tribunais Regionais Federais a apreciao do pedido de correio parcial
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As Leis 10.259/01 e 9.009/95 no dispe sobre a correio parcial. TRF 4. Regio 6. T. CP 2003.04.01.043069-7/RS Rel. Nylson Paim de Abreu j. 10.12.2003 DJ 07.01.2004.

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referente aos atos ou omisses dos juzes federais, inclusive os que jurisdicionam nos Juizados Especiais Federais.538 At mesmo porque a Turma Recursal no tem ascendncia disciplinar sobre os juzes que atuam nos Juizados Especiais Federais, os quais esto sob a atuao disciplinar do Corregedor-Regional do respectivo Tribunal Regional Federal. Nascimento entende que a correio parcial somente deve ser utilizada nos juizados especiais federais no caso de inverso tumulturia do processo ou abuso de poder do magistrado,539 quando ento a matria dever ser levada, no prazo de cinco dias a contar da cincia, para conhecimento e julgamento pela Turma Recursal, mantendo-se a unidade do sistema recursal dos JEF.540 25 Limitao da competncia O art. 23 da Lei 10.259/2001541 estabelece faculdade do Conselho da Justia Federal, rgo que exerce a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal, de limitar por at trs anos, contados da publicao da lei (13.07.2001), a competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis, a fim de que sejam atendidas as necessidades de organizao dos servios administrativos e judicirios, observadas as peculiaridades de cada Regio. Justifica-se tal limitao em face da necessidade de implantao de uma nova estrutura judiciria. No foram criados cargos de magistrados ou de servidores para atuar nessa nova estrutura, nem foi destinada verba oramentria especfica para os Tribunais prestarem o suporte tcnico e administrativo necessrio, consoante expressa determinao do art. 26 da Lei 10.259/2001.542 Por outro lado, os Tribunais Regionais devem instalar os Juizados de primeira e segunda instncias com os recursos oramentrios j previamente destinados.543 A Resoluo 252/2001 do Conselho da Justia Federal limitou pelo perodo de seis meses (at 30.08.2002) a competncia dos Juizados Especiais Federais Cveis da 3., 4. e 5. Regies, com atuao exclusiva nas matrias da previdncia e assistncia social, nas varas instaladas na capital e no interior. Na segunda Regio no houve limitao de competncia que plena, nas varas do Rio de Janeiro e Vitria. No houve previso expressa na resoluo quanto limitao
TRF 4. Regio 6. T. CP 2003.04.01.008514-3/RS Rel. Nylson Paim de Abreu j. 27.08.2003 DJ 10.09.2003, p. 1111. 539 Exemplo: juiz que se nega expedir o precatrio na execuo sob alegao de que o autor obrigatoriamente deve renunciar (pela segunda vez) aos valores vencidos no curso do processo que superaram a 60 salrios mnimos. Outro exemplo: juiz que no admite que as partes formulem quesitos ao perito, quando a percia foi ordenada judicialmente por motivo superveniente durante a instruo processual. 540 Ao se referirem s Leis 10.259 e 9.099, Xavier e Savaris defendem que impossvel cogitar o cabimento do instituto nos Juizados Especiais (Ob. cit., p. 307). 541 Art. 23. O Conselho da Justia Federal poder limitar, por at trs anos, contados a partir da publicao desta Lei, a competncia dos Juizados Especiais Cveis, atendendo necessidade da organizao dos servios judicirios ou administrativos. 542 Art. 26. Competir aos Tribunais Regionais Federais prestar o suporte administrativo necessrio ao funcionamento dos Juizados Especiais.
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da competncia no mbito do Tribunal Regional Federal da 1. Regio. Posteriormente o Conselho da Justia Federal editou as Resolues 275/2002 e 310/2003, prorrogando a limitao da competncia determinada pela Resoluo 252/2001, at 13.07.2004. 26 A redistribuio dos feitos Pelo princpio da perpetuao da jurisdio, determina-se a competncia no momento em que a ao proposta, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato e de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem rgo judicirio ou houver alterao da competncia absoluta, conforme dispe o art. 87 do CPC. Nos Juizados Especiais Federais Cveis, de acordo com art. 25 da Lei 10.259/2001,544 as demandas j ajuizadas at a efetiva instalao do Juizado, em trmite na primeira instncia ou no Tribunal, no sero redistribudas a fim de que no sejam inviabilizados os Juizados e as Turmas Recursais j no momento da sua implantao, tendo em vista a no-criao de cargos nem destinao de verba oramentria especfica para tal fim. A doutrina e jurisprudncia dominante entendem que a alterao da competncia absoluta em razo da matria tem aplicao imediata, independentemente da fase em que se encontra o processo, exceto se ressalvadas na prpria lei que trouxe a modificao. A lei processual aplicase imediatamente; todavia, por expressa disposio legal em sentido contrrio, h possibilidade de que ela seja aplicada em um momento posterior ou no aplicada para determinados casos.545 Assim, o art. 25 da Lei 10.259/2001 determina a no-redistribuio dos feitos em tramitao, vedando, para estes casos, a aplicao do procedimento institudo pela nova lei.

27 A necessidade de ampliao dos Juizados Especiais546 Introduzidos h quase duas dcadas e meia e concebidos para dirimir litgios de baixo valor e permitir o acesso ao Poder Judicirio dos segmentos menos favorecidos da populao, os Juizados Especiais esto vivendo uma situao paradoxal. Por causa do seu sucesso, eles no vm funcionando bem em algumas sedes, tal qual na capital de So Paulo, nos quais a audincia est sendo marcada para mais de um ano aps o inicio da ao. Como foram criados para resolver questes corriqueiras com agilidade e rito simples, eles esto atraindo uma demanda muito maior do que podem atender. Esto congestionados e correm o risco de se tornarem to

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ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados..., cit., p.125. Art. 25. No sero remetidas aos Juizados Especiais as demandas ajuizadas at a data de sua instalao. 545 SILVA, Lus Praxedes Vieira da. Juizados..., cit., p.173-174. 546 Adaptao do Editorial do jornal O Estado de So Paulo, de 01/08/2006

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lentos quanto a Justia comum. Essa a concluso de um dos mais completos levantamentos j realizados sobre os gargalos estruturais da primeira instncia da Justia - a que tem contato direto com a sociedade. Realizado pelo Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais (Cebepej), com apoio do Ministrio da Justia, o trabalho to atual e oportuno que levou o Conselho Nacional de Justia (CNJ) a propor um "pacto social" para a reforma dos Juizados. Apresentada cpula da magistratura estadual e federal, a ideia foi aprovada na ltima reunio do Colgio Permanente de Presidentes dos Tribunais de Justia, que se realizou em Braslia no ano de 2006. Para se ter ideia da importncia dessa iniciativa, basta saber que os Juizados Especiais Federais receberam 1,7 milho de novos processos em 2004, enquanto a primeira instncia da Justia Federal protocolou 960 mil novas aes. No entanto, apesar de atender a quase o dobro da demanda da Justia Federal, os Juizados Especiais Federais recebem apenas entre 10% e 20% dos recursos destinados a ela. O mesmo problema ocorre com os Juizados Especiais Estaduais, dos quais a maioria funciona em instalaes precrias, com nmero insuficiente de funcionrios e magistrados. Contam, no total, com somente 751 juzes, contra 7.609 na primeira instncia da Justia estadual. Com isso, um magistrado do Juzo Comum recebe 915 novos processos por ano, em mdia, enquanto cada juiz de Juizado Especial recebe 2.093 novas aes. Essa distoro, segundo a pesquisa do Cebepej, se deve ao modo como a cpula do Judicirio encara os Juizados Especiais. Em alguns Estados, eles so vistos como uma "justia de segunda classe". Em outros, no so considerados prioritrios, apesar da quantidade de causas que tm de julgar. "H locais em que so designados para esses Juizados no os magistrados mais vocacionados, mas os juzes tidos como problemticos. H unidades da Federao em que so designados para esses Juizados os juzes com denncias de corrupo, juzes perseguidos por algum motivo, juzes com suspeitas de comportamento no exemplar e at por homossexualismo", afirmou Maria Teresa Sedek, professora da USP e consultora do Cebepej, na reunio do Colgio Permanente dos Presidentes dos Tribunais de Justia. Por isso, a reforma e a expanso dos Juizados no depende de mais recursos para o Judicirio, mas de uma distribuio mais racional dos recursos existentes e de uma mudana de mentalidade na cpula da instituio. " preciso melhorar recursos humanos e de informtica", afirmou Rui Rosado Aguiar, ministro do Superior Tribunal de Justia e um dos autores da lei que criou os Juizados Federais. "A falta de investimento afeta o bom funcionamento dos Juizados. No se quer com isso afirmar a falta de verbas pblicas destinadas ao sistema judicial, que, no Brasil, chegam a ser 3,6% maiores que em muitos pases de Primeiro Mundo. Quer-se apontar que, em muitos casos, a organizao interna da Justia no reconhece nos Juizados institutos prioritrios para sua legitimao, conferindo menor aporte de recursos do que o

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necessrio para sua consolidao e, muitas vezes, relegando-os a um papel coadjuvante da Justia comum", endossa o ex-secretrio de Reforma do Judicirio, Pierpaolo Cruz Botini. O "pacto social" firmado pelo CNJ e a cpula da magistratura federal e estadual com o objetivo de melhorar a qualidade dos servios judiciais prestados populao de baixa renda, modernizando os Juizados Especiais, um fato indito na histria do Judicirio. Ele mostra que esse Poder saiu da letargia em que se encontrava e comeou a fazer as reformas que deveria ter iniciado h muito tempo. Com grande atraso, a Justia finalmente passou a agir em consonncia com as expectativas de quem a sustenta com seu suor e trabalho. No caminho rumo excelncia na prestao jurisdicional dos juizados especiais federais, a Corregedoria do CNJ editou os Provimentos 5 e 6, ambos de 2010, sendo que no primeiro determinou a criao da Comisso de Reestruturao e Aprimoramento dos Juizados Especiais Federais no mbitos dos Tribunais Regionais das cinco Regies para: i) identificar varas dos juizados especiais federais sobrecarregadas pelo volume de distribuio de processos; ii) desenvolver projetos a tornar proporcional a relao entre recursos humanos e materiais e o volume de distribuio de novos processos; iii) desenvolver projetos destinados equalizao do volume de distribuio de novos processos, tais como converso de varas comuns em varas dos juizados especiais federais, transformao de competncia das varas ou suspenso de distribuio; iv) coordenar aes destinadas reduo da pauta de audincias, mediante auxlio, voluntrio ou no, por magistrados designados pela Corregedoria-Regional; v) coordenar aes destinadas reduo do nmero de processos conclusos para sentenas nas varas dos juizados especiais federais; vi) analisar solicitaes ou propostas elaboradas por juzes que digam respeito s questes tratadas neste provimento. Um plano emergencial de reduo de processos conclusos para sentena no mbito dos juizados especiais federais das cinco Regies, foi elaborado por meio do mencionado Provimento n. 6, que ordena a execuo de um regime de auxlio, voluntrio ou no, nas varas dos juizados especiais federais com mais de quinhentos processos conclusos para sentena, com prazo de execuo de noventa dias, a contar da data de publicao daquele provimento, prorrogvel por igual prazo. Diante dessas medidas, estamos otimistas para que num futuro prximo os juizados especiais federais congestionados sejam dotados dos recursos humanos e materiais necessrios para que seja entregue uma prestao jurisdicional rpida e de qualidade que beneficiar, sobretudo, a populao mais pobre.

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Adaptao do Editorial do jornal O Estado de So Paulo, de 01/08/2006.

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28 Casos Prticos: principais matrias discutidas nos Juizados Especiais Federais Cveis Ressalta-se, desde logo, que a casustica foi elaborada com base em sentenas e decises prolatadas pelos autores no exerccio da funo jurisdicional e na jurisprudncia.

28.1 Reviso do art. 29, 5o. da Lei 8.213/1991 Havia muita discusso judicial se devia ser aplicado aposentadoria por invalidez o art. 29, II e 5, da Lei 8.213/1991, a fim de se reformular o salrio-de-benefcio e aumentar o valor do benefcio. Transcreve-se o dispositivo legal:
Art. 29. O salrio-de-benefcio consiste: (...) II para os benefcios de que tratam as alneas a, d, e e h do inciso I do art. 18, na mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta por cento de todo o perodo contributivo. (...) 5. Se, no perodo bsico de clculo, o segurado tiver recebido benefcios por incapacidade, sua durao ser contada, considerando-se como salrio-de-contribuio, no perodo, o salrio-debenefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal, reajustado nas mesmas pocas e bases dos benefcios em geral, no podendo ser inferior ao valor de 1 (um) salrio mnimo. (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26 de novembro de 1999).

A aposentadoria por invalidez decorrente da transformao do benefcio de auxlio-doena atualmente regulada pelo art. 36, 7, do Decreto 3.048/1999 (RGPS), que dispe:
7. A renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez concedida por transformao de auxlio-doena ser de 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal inicial do auxlio-doena, reajustado pelos mesmos ndices de correo dos benefcios em geral.

Em 21/09/2011, conforme divulgado no site www.stf.jus.br, o setor de imprensa divulgou o Notcias STF de que aquele tribunal decidiu que o afastamento contnuo da atividade sem contribuio no pode ser considerado para calcular aposentadoria por invalidez precedida de auxlio-doena. As informaes abaixo so transcritas da citada fonte de informao. Por unanimidade dos votos, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) deu provimento ao Recurso Extraordinrio (RE) 583834, com repercusso geral reconhecida. O recurso, de autoria do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), questionava acrdo da Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais de Santa Catarina que determinou que o valor do auxliodoena fosse considerado como salrio de contribuio e, por isso, usado para calcular a renda mensal inicial do benefcio da aposentadoria por invalidez. O INSS, no entanto, argumentou que, quando a aposentadoria por invalidez for precedida de recebimento de auxlio-doena durante perodo no intercalado com atividade laborativa, o valor dos proventos deveria ser obtido mediante a transformao do auxlio-doena,

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correspondente a 91% do salrio de benefcio, em aposentadoria por invalidez, equivalente a 100% do salrio de benefcio. De outro lado, o segurado que parte no RE defendeu que o auxlio-doena deve ser utilizado como salrio de contribuio durante o tempo em que foi pago, repercutindo no valor de sua aposentadoria. Conforme os autos, o recorrido se aposentou por invalidez aps se afastar da atividade durante perodo contnuo em que recebeu auxlio-doena e no contribuiu para a previdncia. Por esse motivo, o instituto alega que no se pode contabilizar fictamente o valor do auxlio como salrio de contribuio. O relator da matria, ministro Ayres Britto, votou pelo provimento do recurso

extraordinrio do INSS e foi seguido pela unanimidade dos ministros. Segundo o relator, a deciso contestada mandou recalcular os proventos de acordo com os parmetros utilizados para aposentadoria por invalidez precedida de afastamento intercalado com perodos trabalhados (quando se volta a contribuir), o que no foi o caso dos autos. Em seu voto, o relator afirmou que o regime geral da previdncia social tem carter contributivo (caput do artigo 201 da Constituio Federal), donde se conclui, pelo menos a princpio, pelo desacerto de interpretaes que resultem em tempo ficto de contribuio. Para ele, no deve ser aplicado ao caso o 5 do art. 29 da Lei 8.213/91 (Lei de Benefcios da Previdncia Social), que uma exceo razovel regra proibitiva de tempo de contribuio ficta ou tempo ficto de contribuio. Isso porque tal dispositivo, segundo ele, equaciona a situao em que o afastamento que precede a aposentadoria por invalidez no contnuo, mas intercalado com perodos de labor. Perodos em que, conforme ressalta o relator, recolhida a contribuio previdenciria porque houve uma intercalao entre afastamento e trabalho, o que no o caso autos. O ministro Ayres Britto avaliou que a situao no se modificou com alterao do artigo 29 da Lei 8.213 pela Lei 9.876/99 porque a referncia salrios de contribuio continua presente no inciso II do caput do artigo 29, que tambm passou a se referir a perodo contributivo. Tambm no h norma expressa que, semelhana do inciso II do artigo 55 da Lei de Benefcios, mande aplicar ao caso a sistemtica do 5 de seu artigo 29, afirmou. O 7 do artigo 36 do Decreto 3.048/99 no me parece ilegal porque apenas explicita a correta interpretao do caput, do inciso II e do 5 do artigo 29 em combinao com o inciso II do artigo 55 e com os artigos 44 e 61, todos da Lei de Benefcios da Previdncia Social, ressaltou o ministro. Em seguida, o relator considerou que, mesmo se o caso fosse de modificao da situao jurdica pela Lei 9.876/99, o fato que esta no seria aplicvel porque a aposentadoria em

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causa foi concedida antes da sua vigncia. Conforme o ministro, a extenso de efeitos financeiros de lei nova a benefcio previdencirio anterior a respectiva vigncia viola tanto o inciso XXXVI do artigo 5 quanto o 5 do artigo 195 da CF, conforme precedentes do Supremo (REs 416827 e 415454, que tiveram por objeto a Lei 9.032/95). Na mesma linha de pensamento do relator, o ministro Luiz Fux verificou que uma contradio a Corte considerar tempo ficto de contribuio com a regra do caput do artigo 201 da Constituio Federal. Fazer contagem de tempo ficto totalmente incompatvel com o equilbrio financeiro e atuarial, afirmou, salientando que se no houver salrio de contribuio este no pode gerar nenhum parmetro para clculo de benefcio. A aposentadoria do recorrido se deu antes da Lei 9.876, ento a questo era exatamente uma questo de direito intertemporal. Nesse sentido, o ministro Luiz Fux lembrou a Smula 359, do STF. Anoto que vale para a Previdncia Social a lgica do tempus regit actum de modo que a fixao dos proventos de inatividade deve dar-se de acordo com a legislao vigente ao tempo do preenchimento dos requisitos, disse.

28.2 Devoluo de valor excessivo da anuidade exigida pelo Conselho Regional de Odontologia548 Fundamentos: proclama-se que a o valor correto da anuidade devida ao CRO de 2 MVR, vale dizer, 35,7265 UFIRs, que equivale a R$38,01 em dezembro de 2000, e a R$73,91 para maio de 2010), declarando-se inexigveis os valores cobrados alm do previsto na Lei 6.994/1992, com as alteraes promovidas pelas Leis de 8.177/1991, 8.178/1991 e 8.383/1991. Busca-se, alm da devoluo dos valores pagos em montante superior ao devido, a concesso de antecipao de tutela para que o CRO se abstenha de exigir a anuidade acima do valor legal de 2 MVR. Ressalva-se que, a partir de 2012, ser aplicada, em tese, a nova Lei 12.514, de 28/10/2011, que passa a regular inteiramente a matria e limitou o valor das anuidades em R$ 500,00, em regra. Exemplo: No h dvidas de que as anuidades cobradas pelos conselhos profissionais tm natureza de tributo, amoldando-se no conceito de contribuies, que podem ser sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais; enquadrando-se nesta ltima a anuidade que est sendo discutida neste feito. Tratando-se de tributo, a anuidade s pode ser fixada ou aumentada por meio de lei, conforme dispe o artigo 150, I da Constituio Federal.

Os mesmos argumentos podem ser utilizados em relao aos demais Conselhos de Fiscalizao Profissional quando submetidos mesma legislao.

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Vejamos:
EMENTA: TRIBUTRIO. REMESSA EX OFFICIO. CONSELHOS REGIONAIS DE CLASSE. LEI 6.994/82. ANUIDADES. NATUREZA JURDICA. PRINCPIO DA RESERVA LEGAL. CORREO MONETRIA. 1. A Lei 8.906/94 no revogou a Lei 6.994/82, por adstringir-se, no que se refere fixao das anuidades, Ordem dos Advogados, no se estendendo aos demais conselhos profissionais. 2. A natureza jurdica da anuidade de contribuio de interesse das categorias profissionais, portanto, tributo, sendo possvel inferir, da interpretao sistemtica dos arts. 146, III, 149, caput, e 150, I, da Constituio Federal, que compete exclusivamente Unio legislar sobre a matria, mediante lei complementar, sendo-lhe vedado exigir ou aumentar tributo sem lei anterior que o estabelea, eis que, nessa hiptese, h afronta direta ao princpio da legalidade. 3. O valor da anuidade dos profissionais obtido atravs da converso do MVR em cruzeiros (moeda corrente poca), totalizando Cr$ 2.266,17, multiplicado por dois, indexado pela UFIR a partir de janeiro de 1992, vedada a atualizao no perodo de fevereiro a dezembro de 1991. O mesmo raciocnio deve ser empregado s pessoas jurdicas, tratadas no art. 1 da Lei 6.994/82. 4. devida a anuidade no valor apurado por meio da utilizao dos critrios referidos, vedado ao Conselho exigir quantia que extrapole os limites legais. 5. O art. 58, 4, da Lei 9.649/98 se encontra com a eficcia suspensa por fora do julgamento de medida cautelar na ADIN 1.7176/DF, no servindo, ento, como substrato jurdico a ancorar pretensas alteraes no valor das anuidades por meio de atos normativos infralegais. 6. O art. 2 da Lei 11.000/04, autorizando os Conselhos a fixarem as respectivas anuidades, incorreu em evidente afronta garantia da legalidade tributria, reincidindo no vcio que j acometera de inconstitucionalidade o art. 58, 4, da Lei 9.649/98, declarado inconstitucional pelo STF no julgamento da ADIn 1717-6. (TRF4, REOMS 2004.72.00.003115-0, Primeira Turma, Relator Joel Ilan Paciornik, D.E. 23/10/2007) ADMINISTRATIVO E CIVIL. CONSELHOS PROFISSIONAIS. FIXAO DE ANUIDADES POR PORTARIAS/RESOLUES. NATUREZA JURDICA DA CONTRIBUIO. ILEGALIDADE. EXIGNCIA DE LEI. PRECEDENTES. 1. Recurso especial interposto contra acrdo segundo o qual "encontra-se consolidado o entendimento de que as anuidade s cobradas pelos Conselhos Profissionais constituem espcie tributria e, como tal, se submetem ao princpio da reserva legal. Assim sendo, no permitido aos Conselhos estabelecerem por meio de atos administrativos quaisquer critrios de fixao de anuidade diverso do legal, sob pena de violao do princpio contido no art. 150, I, da CF/88". 2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem externado entendimento de que: "Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesses das categorias profissionais. A anuidade devida aos Conselhos Regionais que fiscalizam as categorias profissionais tem natureza de contribuio social e s pode ser fixada por lei." (REsp n 225301/RS, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ de 16/11/1999) "Conforme precedentes desta Corte Especial, as anuidades dos conselhos profissionais, exceo da OAB, tm natureza tributria, somente podendo ser majoradas atravs de lei federal."(MC n 7123/PE, Rel. Min. Francisco Falco, DJ de 22/03/2004) "Doutrina e jurisprudncia entendem ter natureza tributria, submetendo-se s limitaes das demais exaes, as contribuies para os Conselhos Profissionais. Excepciona-se apenas a OAB, por fora da sua finalidade constitucional (art. 133)." (REsp n 273674/RS, Rel Min Eliana Calmon, DJ de 27/05/2002) "A cobrana de anuidades, conforme os valores exigidos sob a custdia da legislao de regncia no revela ilegalidade." (REsp n 93200/RN, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, DJ de 02/06/1997). 3. Recurso especial no provido. (STJ; RESP; Primeira Turma; Data: 28.09.2004; Relator: Jos Delgado). EMENTA: TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. CONSELHO DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. ANUIDADE. NATUREZA TRIBUTRIA. ART. 149 DA CONSTITUIO FEDERAL. PRINCPIO DA LEGALIDADE. LEIS NS 6.994/82 E 8.906/94. VALOR-LIMITE. LEI 8.383/91. 1. A contribuio de interesse das categorias profissionais (anuidade) tem natureza tributria, encontrando sua regra-matriz no art. 149 da Constituio Federal, que, de forma expressa, submete as contribuies ao disposto no art. 150, I (legalidade) e III (irretroatividade e anterioridade). 2. A revogao da Lei 6.994/82, operada pela Lei n. 8.906/94 restringe-se quilo que constitui objeto do ltimo legal, isto , ao regime jurdico do exerccio da advocacia, no

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alcanando os Conselhos de Fiscalizao Profissional, cujas contribuies continuam encontrando fundamento para sua exigibilidade no primeiro diploma. 3. Ao administrador, atravs de Resoluo ou outro meio infralegal, no facultado, no exerccio de poder regulamentador, criar, modificar ou extinguir os direitos e obrigaes, ou exorbitar os limites delineados pela lei. 4. O ndice do Maior Valor de Referncia - MVR foi extinto pelo artigo 3 da Lei n 8.177/91, instituindo, esta e a Lei n 8.383/91, a equivalncia em UFIR's (Unidade Fiscal de Referncia), para fins de cobrana de tributos (atualizao e converso). O artigo 21 da Lei n 8.178 fixou o valor de CR$ 2.266,17 para o incio da correo, enquanto o inciso II do artigo 3 da Lei n 8.383/91 estabeleceu o valor de CR$ 126,8621 como divisor, para fins de converso dos valores expressos em cruzeiros, para a quantidade de UFIR's. 5. O valor da anuidade das pessoas fsicas deve ser convertido pelo conselho atravs da seguinte frmula: 2 MVR's ="" 2 x CR$ 2.266,17 ="" CR$ 4.532,34 : CR$ 126,8621 ="" 35,7265 UFIR's 6. Aps a extino da UFIR, aplicvel o IPCA-E. (TRF4, MAS 2007.72.00.008406-3, Primeira Turma, Relator Roger Raupp Rios, D.E. 20/05/2008)

No demasiado relembrar que o STF, ao decidir a ADIN n 1.717/DF declarou, por unanimidade, a inconstitucionalidade do artigo 58, caput e pargrafos 1, 2, 4, 5, 7 e 8 da Lei 9.649/1998, que alterava de pblico para privado o regime dos conselhos de classe. Ao se manifestar pela inconstitucionalidade dos referidos dispositivos, o STF reafirmou a natureza de autarquias especiais dos conselhos profissionais, o que implica na observncia dos princpios impostos Administrao Pblica, dentre eles, o princpio da legalidade. Assim, faz jus a parte autora procedncia do pedido. Quanto aos parmetros de fixao de anuidade do CRO A parte autora afirma que o CRO fixou, atravs de resolues, anuidades em patamares diferentes do determinado pela Lei 6.994/1982. O CRO, por sua vez, alega que a Lei 8.906/1994 (Estatuto da Advocacia) revogou a Lei 6.994/1992 e, diante da omisso legislativa no que diz respeito fixao dos valores das anuidades, editou resolues, uma vez que seria invivel a fiscalizao pelo conselho sem o referido custeio. O artigo 87 do Estatuto da Advocacia dispe que a Lei 6.994/1982 foi revogada. Contudo, faz-se necessria uma anlise mais cuidadosa acerca deste tema. Verifica-se que houve mais leis revogadas pelo Estatuto da Advocacia, tais como: Lei 4.215/1963, Lei 5.681/1971, Lei 6.473/1979. Infere-se, contudo, que a inteno da lei era evitar a duplicidade de normas referentes advocacia, que seriam disciplinadas pelo Estatuto. Destaca-se que a Lei 6.994/1982 possui dispositivos que eram aplicados aos advogados, j que regulava a atuao dos conselhos de classe. H divergncias acerca do alcance da revogao porque o legislador no fez a necessria ressalva de que os artigos revogados restringiam-se classe dos advogados. A interpretao pretendida pelo CRO, vale dizer, de que o Estatuto da Advocacia teria revogado totalmente a Lei 6.994/82, implicaria no absurdo de uma norma relativa a um

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conselho profissional inviabilizar a atuao de todos os demais conselhos, j que a cobrana de anuidades ficaria sem respaldo legal, impedindo a sua efetivao. Neste sentido:
TRIBUTRIO. ANUIDADES DE CONSELHO DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. LEGITIMIDADE. CARTER TRIBUTRIO. LEGALIDADE. IMPOSSIBILIDADE DE FIXAO POR ATO INFRALEGAL. ADSTRIO AOS LIMITES ESTABELECIDOS PELA LEI 6.994/82. AUSNCIA DE REVOGAO TOTAL PELA LEI 8.906/94. 1. O Presidente do conselho regional a autoridade legtima. 2. As anuidades em favor dos Conselhos de Fiscalizao Profissional tem natureza tributria, constituindo contribuies do interesse das categorias profissionais ou econmicas. 3. Sujeitam-se, as anuidades, pois, s limitaes constitucionais ao poder de tributar, com destaque para a legalidade estrita em matria tributria, que exige a definio, por lei, do aspecto quantitativo da norma tributria impositiva. 4. Ato infralegal que fixe as anuidades em desconformidade com a Lei 6.994/82 ilegal e, portanto, invlido, no obrigando o contribuinte. 5. O art. 87 da Lei 8.906/94 s revogou a Lei 6.994/82 no que diz respeito OAB; entendimento diverso seria, inclusive, prejudicial aos prprios conselho s, pois retiraria por completo a base legal para cobrana das anuidade s, com o que, ento, no se poderia, a sim, cobrar valor algum a tal ttulo. (TRF 4 Regio; MAS; Primeira Turma; Data: 08.08.2002; Relator: Leandro Paulsen). Convm destacar, tambm, que no se pode acolher a eventual tese de que a Lei n 6.994/82 foi revogada pela Lei n 9.649/98, pois esta lei, na parte atinente aos conselhos de classe, foi declarada inconstitucional pelo STF na ADIN n 1.717-6/DF. No se pode deixar de mencionar que o artigo 2 da Lei n 11.000/04, que autoriza os conselhos a fixarem anuidades, tambm viola o princpio da legalidade tributria, tal como o artigo 58, 4, da Lei n 9.649/98, declarado inconstitucional pelo STF, conforme j se consignou. Corrobora este entendimento: TRIBUTRIO. LEGALIDADE ABSOLUTA. ANUIDADES DOS CONSELHOS DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 2, CAPUT E 1, DA LEI 11.000/04. INCIDENTE SUSCITADO. - Os conselhos de Fiscalizao Profissional so autarquias federais criadas por lei e que se mantm essencialmente mediante a arrecadao de tributos institudos para tal finalidade, quais sejam, as anuidades cobradas dos profissionais e sociedades a eles vinculados, que so contribuies do interesse das categorias profissionais ou econmicas de competncia da Unio, encontrando amparo no art. 149 da CF. - Como quaisquer tributos, as contribuies do interesse de categorias profissionais ou econmicas submetem-se s limitaes ao poder de tributar, a comear pela legalidade estrita, tal como estabelecido pelo art. 150, I, da CF. - O art. 2 da Lei 11.000/04, ao autorizar aos conselhos a fixao das anuidades, incorreu em evidente afronta garantia da legalidade tributria, reincidindo no vcio que j acometera de inconstitucionalidade o art. 58, 4, da Lei 9.649/98, j declarado inconstitucional pelo STF por ocasio do julgamento da ADIN 1717-6. - Suscitado incidente de arguio de inconstitucionalidade da expresso "so autorizados a fixar, (...) as contribuies anuais", constante do art. 2 da Lei n 11.000/04, e do 1 do mesmo artigo, por violao ao art. 150, I, da Constituio Federal de 1988, para conhecimento pelo Plenrio desta Corte. (2 T. TRF/4 R., AMS 200672000012849-SC, Relator Desemb. Federal Leandro Paulsen, v.u., DJU: 22/11/2006, p. 423).

Desta forma, a Lei 6.994/1982 continua em vigor, excetuando-se os dispositivos relativos advocacia ou Ordem dos Advogados do Brasil, devendo seus parmetros serem respeitados. Quanto ao valor da anuidade a ser restitudo e da reteno Fixa-se a anuidade devida ao CRO em 2MVR, com fulcro no artigo 1 da Lei 6.994/1982.

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Tendo sido extinto o ndice do Maior Valor de Referncia (MVR), as Leis 8.177/1991 e 8.383/1991 previram a equivalncia em UFIRs (Unidade Fiscal de Referncia), para fins de cobrana de tributos. Aps a extino da UFIR, o valor devido deve ser atualizado pelo IPCA-E, conforme determinao do Tribunal Regional Federal da 4 Regio. As preliminares que o CRO alega em sua defesa de ser parte ilegtima e que seria cabvel a denunciao da lide ao CFO. Ilegitimidade passiva e denunciao da lide ao CFO Aduz o ru que parte ilegtima da demanda, pois apenas cumpre as diretrizes advindas do Conselho Federal de Odontologia. Assim, pugna pela extino do feito sem julgamento do mrito ou pela denunciao da lide do CFO. Todavia, o que se pretende na presente lide no a declarao de nulidade de Resolues do CFO - quando tal ente seria, ento, o legitimado para figurar no plo passivo - mas to-somente a declarao de inexigibilidade da contribuio profissional com base naquela norma. E o rgo que arrecada tal tributo o conselho regional de odontologia . Assim tambm entende o TRF desta 4 Regio, mutatis mutandis, na parte que interessa questo:
AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL. INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. RESOLUO DO CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA VETERINRIA. LEGITIMIDADE DO CONSELHO REGIONAL. EXAME NACIONAL DE CERTIFICADO PROFISSIONAL. INEXIGIBILIDADE. LEI 5.517/68. [...] 2. No possui legitimidade passiva o conselho regional de Medicina Veterinria para responder pelo pedido de nulidade de resoluo emanada do conselho Federal de Medicina Veterinria. Todavia, est legitimado para responder pelo pedido de inexigibilidade imposta pela resoluo, relativamente aprovao no Exame Nacional de Certificao Profissional como condio para obteno do registro Profissional. ... (TRF 4 Regio; AC; Turma Especial; Data: 14.07.2004; Relator: Edgard A. Lippmann Jnior).

PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. MPF. INTERESSE INDIVIDUAL HOMOGNEO. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA. CRA. ADMINISTRATIVO. RES. CFA N 125/92. ILEGALIDADE. 1. O conselho regional de Administrao parte passiva legtima na demanda que visa a condenao em abster-se de executar, na sua rea de atuao, as diretrizes fixadas pelo Conselho Federal de Administrao. ... 6. Apelao e reexame oficial improvidos. (TRF 4 Regio; AC; Quarta Turma; Data: 06.02.2002; Relator: Joo Pedro Gebran Neto).

Assim, o Conselho Regional de Odontologia parte legtima para a ao. Ademais, incabvel o pedido de denunciao da lide no rito dos Juizados Especiais, nos termos do art. 10 da Lei 9.099/1995, combinado com art. 1 da Lei 10.259/2001.

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28.3 Diferenas de atualizao monetria da caderneta de poupana do Plano Collor I (abril e maio de 1990).

Fundamentos: O Plano Collor I foi institudo pela Medida Provisria n. 168, de 15/03/1990, convertida na Lei 8.024, de 12/04/1990, o que gerou prejuzos aos poupadores por expurgo do IPC que deveria ser aplicado ao saldo das cadernetas de poupana. Isso porque, no havendo modificao no critrio anteriormente estipulado pela Lei 7.738/1989, os saldos das contas de poupana de maro de 1990 devem ser atualizados pelo IPC at abril de 1990. O ndice aplicado em maro de 1990 foi justamente o IPC, que atingiu a expresso de 84,32%. O banco depositrio deve comprovar que cumpriu o seu dever de pagar a correo monetria referente a maro de 1990. Para as contas de poupana com data de aniversrio na segunda quinzena do ms (16 a 31), o primeiro aniversrio aps o advento ocorreu entre 16 e 31/03/1990, quando o banco depositrio aplicou a correo de fevereiro/1990 e, em seguida, efetuou a transferncia dos valores excedentes a NCz$ 50.000,00, sem converso para cruzeiro, para o BACEN. A correo de maro/1990 deveria ser feita em abril/1990 pelo BACEN, porque os valores j haviam sido colocados sob sua responsabilidade (REsp n. 652692/RJ), naquilo que excedia a NCz$ 50.000,00. Salienta-se que nos clculos de atualizao da Justia Federal, os ndices do IPC de maro, abril e maio de 1990 so utilizados h muito tempo na correo dos dbitos judiciais. Dessa forma, a partir de 16/03/1990, somente o BACEN parte legtima para responder pela correo monetria dos saldos de poupana de cruzados novos retidos (bloqueados) por fora da MP n. 168/1990, convertida na Lei 8.024/1990. E, aps o bloqueio, os cruzados novos transferidos ao BACEN passaram a ser licitamente remunerados pelo BTNF, conforme precedentes do STF. Na mesma toada:
STF-014462) 1. CADERNETA DE POUPANA. "PLANO COLLOR". ATUALIZAO MONETRIA DAS QUANTIAS "BLOQUEADAS". Critrio imposto pela Medida Provisria 168/90, convertida na Lei 8.024/90, de correo do saldo das contas pelo BTN fiscal, que, segundo orientao firmada pelo Plenrio do Tribunal (RE 206.048, Tribunal Pleno, 15.08.2001, Nelson Jobim, Inf./STF 237) - trilhada por numerosas decises individuais e de ambas as Turmas -, no contraria os princpios constitucionais do direito adquirido e da isonomia. 2. Agravo regimental. Necessidade de impugnao dos fundamentos da deciso agravada. (Emb. Decl. no Agravo de Instrumento n 542681/BA, 1 Turma do STF, Rel. Min. Seplveda Pertence. j. 28.06.2005, DJU 09.09.2005). STJ-199182) AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. RECURSO ESPECIAL. "PLANO COLLOR". CORREO MONETRIA. CADERNETA DE POUPANA. CRUZADOS NOVOS BLOQUEADOS. NDICE. BTNF. MATRIA DEFINIDA PELA CORTE ESPECIAL. SMULA N 168/STJ. Esta Corte Superior de Justia, trilhando a mesma linha do pretrio excelso, definiu, na sesso realizada em 24.06.2002 pela colenda Corte Especial, que o BTNF o fator de atualizao monetria para os valores depositados em caderneta de poupana e que ficaram bloqueados em

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virtude do denominado Plano Collor (EREsp n 168.599/PR, Rel. Min. Edson Vidigal). Agravo regimental improvido. (Agravo Regimental nos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n 447902/SP (2003/0042018-9), 1 Seo do STJ, Rel. Humberto Martins. j. 28.06.2006, unnime, DJ 01.08.2006).

Entretanto, verifica-se que, em relao aos cruzados novos que no foram bloqueados e convertidos em cruzeiros, as MP n. 172/1990 e n. 184/1990 pretendiam que a BTNF fosse utilizada para correo das cadernetas de poupana, mas no foram convertidas em lei (v. voto do Min. Moreira Alves no RE n. 226.855-7). De sorte que prevalece o IPC que estava pactuado entre o poupador e o banco depositrio. Frisamos que aqui se cuida de relao contratual por adeso (e no estatutria, como ocorre com o FGTS). Anota-se que a deciso do STF acerca dos ndices aplicveis ao FGTS decorreu de sua natureza estatutria que no gera direito adquirido. Dessa forma, somente para os valores desbloqueados e convertidos em cruzeiros (inferiores a NCz$ 50.000,00, em 15/03/1990), o banco depositrio obrigado a ressarcir a diferena do ndice aplicado para o IPC de maro (84,32%), abril (44,80%) e maio (7,87%) de 1990, porque h direito adquirido do poupador que manteve relao contratual com o banco depositrio, o qual estava obrigado a atualizar o saldo da caderneta de poupana pelo IPC, em respeito legislao vigente na poca dos fatos (art. 17, inciso III, da Lei 7.730/1989). Observao importante: ressalta-se que havia exceo legalmente prevista que permitia a liberao de valor maior que o limite imposto de NCz$ 50.000,00 para converso, nos termos dos arts. 18 e 21 da Lei 8.024/1990. Se no curso do processo a parte r no comprovar que o valor excedente depositado na conta no decorre dessa exceo legal, o que, luz do art. 333, II, do CPC, de sua incumbncia, ento esse valor excedente a NCz$ 50.000,00 que estava disposio do banco depositrio tambm ser atualizado pelo IPC e as diferenas pagas em favor do poupador. Assim, dever o banco proceder correo monetria de 44,80% e 7,87%, referentes ao IPC dos meses de abril e maio de 1990,549 sobre o saldo das contas de poupana que for comprovado nos autos. Correo monetria das diferenas e juros Fixado o dbito oriundo de deciso judicial (Lei 6.899/81) em abril de 1990, calculado, portanto, o valor originrio do dbito, incidem correo monetria e juros remuneratrios desde o vencimento (abril de 1990), e juros de mora legais, contados a partir da citao. A ttulo de ilustrao, em que pese tratar de diferenas de correo monetria dos Planos
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Em regra, o IPC de maro de 84,32% foi aplicado pelos bancos depositrios.

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Bresser e Vero, trazemos trecho da sentena proferida nos autos de Ao Civil Pblica n. 98.0016021-3, movida pela APADECO Associao Paranaense de Defesa do Consumidor confirmada pelo acrdo n. 2000.04.01.115585-1/PR, do E. Tribunal Regional Federal da 4 Regio, a qual condenou a CEF a pagar aos poupadores do Estado do Paran, nas contas de cadernetas de poupana mantidas junto r, iniciadas ou renovadas at 15.06.87 e 15.01.89, o valor da diferena apurada entre o que foi efetivamente creditado em suas contas nos meses referidos com o que deveria ter sido pago de acordo com o IPC apurado no perodo em junho/87 e em janeiro/89 mais juros de 0,5% ao ms, devendo ser corrigido at o efetivo pagamento, na forma da Lei 6.899/81, a contar da data em que era devido, acrescido de juros de mora de 0,5% ao ms, contados da citao. Destarte, os juros remuneratrios ou compensatrios so aplicados em relao a todo o dbito desde quando devidas as diferenas ora reconhecidas, independente de saque ou disponibilidade dos valores das contas de cadernetas de poupana da parte autora, no percentual de 0,5% ao ms, conforme fora originalmente contratado entre as partes (art. 1.262 do CC/1916 e art. 591 do CC/2002). Reputa-se que deva ser contemplado o pagamento de juros moratrios no percentual de 1% ao ms, de acordo com o artigo 406, CC/2002, aplicvel em razo do artigo 2.035 do mesmo diploma legal. Os juros de mora so devidos a partir da citao, nos termos do art. 219 do CPC. No h de ser utilizada apenas a TR para correo monetria dos valores devidos, uma vez que a TR adotada contratualmente para atualizao da poupana, mas aqui se cuida de dbito judicial. Logo, a correo monetria deve ser aplicada de acordo com a Lei 6.899/1981, na forma do Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos da Justia Federal, aprovado pelo Conselho da Justia Federal, o qual contempla os expurgos inflacionrios mencionados na inicial. Em sua defesa, a CEF apresenta, em regra, preliminares que so afastadas pelas seguintes razes: Ilegitimidade da CEF em relao ao Plano Collor I A preliminar de ilegitimidade passiva no merece acolhida, j que a Caixa Econmica Federal, parte contraente, responde perante o poupador pelas obrigaes assumidas no contrato, ainda que o ndice de atualizao monetria questionado no tenha sido de sua autoria, mas fixado e posto em vigor por outras pessoas jurdicas. Nesse sentido, decidiu o Superior Tribunal de Justia, atravs da sua 4 Turma:
CADERNETA DE POUPANA. ALTERAO DO CRITRIO DE CORREO MONETRIA. LEGITIMIDADE "AD CAUSAM" PASSIVA DA INSTITUIO FINANCEIRA; NO LEGITIMIDADE DO BACEN. 1. Existindo vnculo jurdico de ndole contratual entre as partes, a legitimidade no se arreda

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pela simples circunstncia de terem sido emitidas normas por rgos oficiais que possam afetar a relao entre os contratantes. 2. Parte legtima passiva "ad causam" aquela em face da qual se pede a tutela jurisdicional. Recurso especial pela alnea "c" no conhecido." (STJ, 4 Turma, REsp 0020266/PE, rel. Min. Athos Carneiro, DJU 28.09.92, p. 16433).

Em relao ao Plano Collor I, entretanto, a partir de 16/03/1990, somente o BACEN parte legtima para responder pela correo monetria dos saldos de poupana de cruzados novos retidos (bloqueados) por fora da MP n. 168/1990, convertida na Lei n 8.024/1990. Em relao aos cruzados novos que no foram bloqueados e convertidos em cruzeiros, persiste a legitimidade passiva da Caixa Econmica Federal. Prescrio A CEF alega a ocorrncia da prescrio. Entende-se que no aplicvel ao presente caso o disposto no artigo 206, 3., inciso III, do Cdigo Civil, pois os juros, no caso da caderneta de poupana, so incorporados ao capital a cada perodo mensal, de modo que perdem o carter acessrio e se submetem ao prazo de prescrio de vinte anos. sabido que o prazo prescricional relativamente s aes pessoais foi reduzido para dez anos, a partir da entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, nos termos do art. 205 desse diploma legislativo. Todavia, h que se atentar para o disposto no artigo 2.028 do Novo Cdigo Civil, que trata das disposies finais e transitrias:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.

Essa disposio aplica-se exatamente ao presente caso, no qual se buscam diferenas de correo monetria de abril de 1990, considerando que na data da entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, em 11/01/2003, havia transcorrido mais da metade do prazo vintenrio previsto no Cdigo Civil de 1916. Desse modo, o prazo prescricional aplicvel ao caso concreto vintenrio (art. 205, CC de 1916). Nesse sentido:
DEPSITO JUDICIAL. ATUALIZAO MONETRIA. NDICE DE JANEIRO DE 1989. PRESCRIO VINTENRIA. LEGITIMIDADE DA INSTITUIO FINANCEIRA PRIVADA. PRECEDENTES DA CORTE. Os temas tratados no especial no comportam mais divergncia alguma na Corte: a prescrio vintenria em se tratando de pedido de atualizao; a instituio financeira privada parte legtima para figurar no plo passivo, mesmo no perodo do chamado bloqueio, no caso dos depsitos judiciais (STJ, RESP 194857 / SP, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 17.12.1999 p. 355). CIVIL. CONTRATO. POUPANA. (...) Os juros remuneratrios de conta poupana, incidentes mensalmente e capitalizados, agregam-se

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ao capital, assim como correo monetria, perdendo, pois, a natureza de acessrios, fazendo concluir, em consequncia, que a prescrio no a de 05 anos, prevista no art. 178, 10, III, do Cdigo Civil de 1916, mas a vintenria. (STJ, RESP 707151/SP, 4 Turma, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU 01.08.2005, p. 471) CADERNETA DE POUPANA. CORREO MONETRIA. PRESCRIO. Aplicvel ao caso o que estabelece o artigo 177 do CCB/1916 (205 do CCB/2002): os juros remuneratrios, assim como o principal, somente prescrevem em 20 anos. (TRF/4R, AC 686881/SC, 4 Turma, DJU 19.01.2005, p. 178)

Assim, pretendendo a parte requerente o pagamento das diferenas de correo monetria de abril de 1990, poca do Plano Collor I, institudo pela Medida Provisria n. 168, de 15/03/1990, convertida na Lei 8.024, de 12/04/1990, somente h falar em prescrio a partir de 04/2010.

28.4 Gratificao que tem carter genrico extensiva aos aposentados. GDATA e GDASST - Gratificao de Desempenho de Atividade da Seguridade Social e do Trabalho Fundamentos: o servidor pblico inativo ou seu pensionista tem direito ao recebimento de gratificao que adquire carter genrico (pago pelo simples desempenho do cargo), porque instituda inicialmente para agraciar a produtividade dos servidores em atividade, mas que nunca teve efetiva avaliao individual ou institucional. Essa questo veio a ser pacificada pelo STF:
Smula Vinculante n. 20: A Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, instituda pela Lei n 10.404/2002, deve ser deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e, nos termos do artigo 5, pargrafo nico, da Lei n 10.404/2002, no perodo de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao a que se refere o artigo 1 da Medida Provisria n 198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos (DOU de 10/11/2009, p. 1).

Por exemplo, o servidor pblico inativo ou seu pensionista requer pagamento de diferenas de GDATA/GDASST por ele recebida no perodo de outubro de 2002 a outubro de 2007, adotando-se, para tanto, a pontuao mxima paga a servidores da ativa e fundamentando sua pretenso no princpio da paridade de remunerao e na desproporcionalidade no critrio do pagamento adotado para inativos. A GDASST, que substituiu a GDATA, foi instituda pela Lei 10.483/2002, que dispe:
Art. 4o. Fica instituda a Gratificao de Desempenho de Atividade da Seguridade Social e do Trabalho GDASST, devida aos integrantes da Carreira da Seguridade Social e do Trabalho, a partir de 1o de abril de 2002. Art. 5o. A GDASST ter como limites: I mximo, 100 (cem) pontos por servidor; e II mnimo, 10 (dez) pontos por servidor, correspondendo cada ponto aos valores estabelecidos nos Anexos IV e V, conforme o perodo considerado. 1o. O limite global de pontuao mensal por nvel de que dispe o Ministrio da Sade, o Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, o Ministrio do Trabalho e Emprego e a Funasa, para ser atribudo aos servidores de seus Quadros de Pessoal corresponder a 80 (oitenta) vezes o nmero de servidores ativos por nvel, que faz jus GDASST, em exerccio no rgo ou na entidade. 2o. A distribuio dos pontos e a pontuao atribuda a cada servidor observaro o desempenho institucional e coletivo dos servidores.

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3o. A avaliao de desempenho institucional visa a aferir o desempenho no alcance dos objetivos organizacionais, podendo considerar projetos e atividades prioritrias e condies especiais de trabalho, alm de outras caractersticas especficas do rgo ou da entidade. 4o. A avaliao de desempenho coletivo visa a aferir o desempenho do conjunto de servidores de uma unidade, no exerccio das atribuies do cargo ou da funo, com foco na contribuio do grupo para o alcance dos objetivos organizacionais. 5o. As avaliaes de desempenho, referidas nos 3 e 4 deste artigo, sero utilizadas, exclusivamente, para fins de progresso e promoo na Carreira da Seguridade Social e do Trabalho e de pagamento da GDASST. Art. 6o. Ato do Poder Executivo dispor sobre os critrios gerais a serem observados para a realizao das avaliaes de desempenho institucional e coletivo e de atribuio da GDASST, inclusive na hiptese de ocupao de cargos e funes comissionadas. Pargrafo nico. Os critrios e procedimentos especficos de avaliao de desempenho institucional e coletivo e de atribuio da GDASST sero estabelecidos em ato do titular do rgo ou da entidade, observada a legislao vigente. Art. 7 A GDASST ser paga em conjunto, de forma no cumulativa, com a Gratificao de Atividade de que trata a Lei Delegada n 13, de 27 de agosto de 1992, e no servir de base de clculo para quaisquer outros benefcios ou vantagens. Pargrafo nico. A partir da vigncia desta Lei, o acrscimo de 40 (quarenta) pontos percentuais Gratificao de Atividade referida no caput, de que trata o art. 3 da Lei n 8.538, de 21 de dezembro de 1992, devido aos servidores ocupantes de cargos efetivos de nvel superior da Funasa, que no estejam organizados em carreiras, quando observado o regime de dedicao exclusiva, fica transformado em vantagem pessoal nominalmente identificada, sujeita exclusivamente atualizao decorrente de reviso geral da remunerao dos servidores pblicos federais. Art. 8o. A GDASST integrar os proventos da aposentadoria e as penses, de acordo com: I a mdia dos valores recebidos nos ltimos 60 (sessenta) meses; ou II o valor correspondente a 10 (dez) pontos, quando percebida por perodo inferior a 60 (sessenta) meses. Pargrafo nico. s aposentadorias e s penses existentes quando da vigncia desta Lei aplicase o disposto no inciso II deste artigo. Art. 9o. A aplicao do disposto nesta Lei a aposentados e pensionistas no poder implicar reduo de proventos e penses. Pargrafo nico. Constatada a reduo de proventos ou penso decorrente da aplicao do disposto nesta Lei, a diferena ser paga a ttulo de vantagem pessoal nominalmente identificada, sujeita exclusivamente atualizao decorrente de reviso geral da remunerao dos servidores pblicos federais. Art. 10. Na hiptese de reduo de remunerao de servidor, decorrente da aplicao do disposto nesta Lei, a diferena ser paga a ttulo de vantagem pessoal nominalmente identificada, a ser absorvida por ocasio da reorganizao ou reestruturao da Carreira ou de sua tabela remuneratria ou da concesso de adicionais ou gratificaes que tenham como beneficirios exclusivos os integrantes da Carreira. Art. 11. At 31 de maio de 2002 e at que seja editado o ato referido no art. 6, a GDASST ser paga aos servidores ocupantes de cargos efetivos ou cargos e funes comissionadas e de confiana, que a ela fazem jus, nos valores correspondentes a 40 (quarenta) pontos por servidor. Art. 12. A avaliao de desempenho coletivo que resulte em pontuao inferior a 50 (cinquenta) pontos em 2 (duas) avaliaes consecutivas torna obrigatria a implementao de processo de capacitao para os servidores, de responsabilidade da unidade de exerccio. Art. 13. No perodo entre 1 de junho e 31 de dezembro de 2002 e at que sejam regulamentadas e efetivadas as avaliaes que considerem as condies especficas de exerccio profissional, a GDASST ser paga em valor correspondente a 60 (sessenta) pontos aos servidores alcanados pelo art. 1 postos disposio dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, conforme

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disposto no art. 20 da Lei no 8.270, de 17 de dezembro de 1991. Art. 14. Os servidores de que trata o art. 1o que vierem a ser redistribudos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica Federal ou neles colocados em exerccio percebero, a partir da redistribuio ou do novo exerccio, a ttulo de GDASST o valor correspondente a 60 (sessenta) pontos. Art. 15. Em decorrncia do disposto no art. 4, os servidores abrangidos por esta Lei deixam de fazer jus, a partir de sua vigncia, Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, de que trata a Lei no 10.404, de 9 de janeiro de 2002. (grifou-se)

Posteriormente, houve alterao do critrio de pagamento pela Lei 10.971/2004 (converso da MP n. 198/2004):
Art. 6. A partir de 1. de maio de 2004 e at que seja editado o ato referido no art. 6. da Lei no 10.483, de 2002, a Gratificao de Desempenho de Atividade da Seguridade Social e do Trabalho - GDASST ser paga aos servidores ativos que a ela fazem jus no valor equivalente a sessenta pontos. Art. 7. Aos aposentados e pensionistas que se enquadrarem no inciso II ou no pargrafo nico do art. 8. da Lei no 10.483, de 2002, devida a GDASST no valor correspondente a trinta pontos. Pargrafo nico. O disposto no caput produzir efeitos a partir de 1 de maio de 2004.

No h empecilho para que a Administrao Pblica Federal crie gratificao que avalie o desempenho, a eficincia, a produtividade de seus servidores. Evidente que se a gratificao decorrente do trabalho executado, ento no h se falar em extenso do benefcio aos aposentados e pensionistas. Contudo, a partir do momento em que no existe avaliao real, mas mera fixao de pontuao atribuda a todos os servidores pelo simples exerccio do respectivo cargo, ento temos que a gratificao genrica e, dessa forma, deve ser concedida, tambm, aos aposentados e pensionistas. A denominao no determina a natureza jurdica da gratificao, mas sim a forma pela qual ela paga. Porque, se no existe avaliao, ento a gratificao no est vinculada ao desempenho do servidor, mas mero pagamento de carter genrico pelo desempenho do cargo. Nessa toada, o excelso Supremo Tribunal Federal, na sua composio plena, reconheceu o direito dos aposentados e pensionistas percepo de gratificao GDATA no mesmo percentual pago aos servidores ativos, conforme decidido nos Recursos Extraordinrios n. 476.390 e n. 476.279, sendo a ementa deste ltimo julgado:
RE 476.279 / DF - DISTRITO FEDERAL Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 19/04/2007 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao : DJE-037 DIVULG 14-06-2007 PUBLIC 15-06-2007 DJ 15-06-2007 PP-00021 EMENT VOL-02280-04 PP-00660 LEXSTF v. 29, n. 343, 2007, p. 261-275Parte(s) EMENTA: Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa - GDATA instituda pela L. 10.404/2002: extenso a inativos: pontuao varivel conforme a sucesso de leis regentes da vantagem. RE conhecido e provido, em parte, para que a GDATA seja deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e nos termos do art. 5, pargrafo nico, da L. 10.404/2002, para o perodo de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao a que se refere o art. 1 da MPv. 198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos. Deciso: por maioria.

A parte r invocou a EC n. 41/2003 para que a data de sua promulgao fosse causa

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de interrupo do pagamento das diferenas do GDASST, no caso de procedncia. No assiste razo parte r, porquanto o art. 7. da EC n. 41/2003 resguardou os direitos adquiridos dos aposentados e pensionistas que estavam em fruio de proventos de aposentadoria ou penso na data de publicao dessa Emenda, in verbis:
Art. 7 Observado o disposto no art. 37, XI, da Constituio Federal, os proventos de aposentadoria dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo e as penses dos seus dependentes pagos pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, includas suas autarquias e fundaes, em fruio na data de publicao desta Emenda, bem como os proventos de aposentadoria dos servidores e as penses dos dependentes abrangidos pelo art. 3 desta Emenda, sero revistos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores em atividade, sendo tambm estendidos aos aposentados e pensionistas quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade, inclusive quando decorrentes da transformao ou reclassificao do cargo ou funo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso, na forma da lei. (destacamos)

No voto condutor do RE n. 467.279, com fundamento no art. 7. da EC n. 41/2003, o eminente Ministro Relator Seplveda Pertence ressaltou que:
As autoras so pensionistas e j recebiam o beneficio na data em que a EC 41/2003 entrou em vigor; resta saber se a disciplina instituda pela L. 10.971/2004 para a GDATA permite a sua extenso em pontuao maior. Dispe o art. 1 da L. 10.971/2004, resultante da converso da MPv 198, de 15 de julho de 2004: Art. 1 At que seja instituda nova disciplina para a aferio da avaliao de desempenho individual e institucional e concludo os efeitos do ltimo ciclo de avaliao , a Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, instituda pela Lei n 10.404, de 9 de janeiro de 2002, ser paga no valor correspondente a sessenta pontos aos servidores ativos alcanados pelo art. 1 da mesma Lei, inclusive os investidos em Funes Comissionadas Tcnicas FCT e Funes Gratificadas FG e os ocupantes de cargo em comisso, respeitados os nveis do cargo efetivo e os respectivos valores unitrios do ponto, fixados no Anexo I desta Lei. Portanto, a GDATA se transformou numa gratificao geral em sua totalidade, razo pela qual deve ser estendida s autoras desde o momento em que os servidores ativos passaram a receb-la sem a necessidade da avaliao de desempenho. (destacou-se) III Com essas consideraes complementares, retifico meu voto para conhecer do recurso extraordinrio dar-lhe parcial provimento para que a GDATA seja deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete virgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e nos termos do art. 5, pargrafo nico, da L. 10.404/2002, para o perodo de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ultimo ciclo de avaliao a que se refere o art. 1 da MPv 198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos: o meu voto.

No mesmo julgamento do plenrio do STF (RE n. 476.279), outro no o posicionamento do Ministro Carlos Britto, que em seu voto declara:
Trata-se de gratificao que densifica o princpio da eficincia administrativa. No pode haver administrao eficiente sem servidores profissionalizados, estimulados, bem remunerados. Porm, Sua Excelncia demonstrou que, em dois determinados momentos, essa gratificao de desempenho perdeu o seu carter pro labore faciendo, e de desempenho s tinha, na verdade, o nome, passando a ser uma gratificao absolutamente genrica, paga ao servidor pelo exclusivo fato do exerccio no cargo. Nessa medida, imperativamente extensvel aos servidores para, a sim, homenagear o 8 do artigo 40.

Para prova em juzo dos pontos atribudos exige-se certido do rgo ao qual o

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servidor estava vinculado, tal qual a Certido n. 80/2007, emitida pela Diviso de Recursos Humanos da FUNASA, que noticia os pontos atribudos aos ativos, inativos e pensionistas. Com espeque na referida certido entende-se que a parte autora faz jus ao pagamento da diferena de gratificao GDATA/GDASST referente s diferenas entre os pontos atribudos aos servidores ativos e aqueles dos inativos e pensionistas. Em suas defesas, a FUNASA e outros entes pblicos alegam a preliminar de mrito de prescrio em relao s parcelas anteriores ao quinqunio que antecedeu propositura da ao. Dispem os artigos 1. e 3. do Decreto n. 20.910/1932:
Art. 1 As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originaram. Art. 3 Quando o pagamento se dividir por dias, meses ou anos, a prescrio atingir progressivamente as prestaes, medida que completarem os prazos estabelecidos pelo presente decreto.

Da exegese conjunta desses dispositivos, conclui-se que, em se cuidando de relao jurdica de trato sucessivo, a prescrio que quinquenal, nos termos do contido no art. 1. , no atinge o fundo do direito, mas apenas as parcelas vencidas h mais de 5 anos, individualmente. Esse o entendimento sumulado pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia:
Smula 85: Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura da ao.

In casu, a relao jurdica existente entre as partes de trato sucessivo, pois cuida de obrigao relativa ao pagamento peridico de aposentadoria. O prazo prescricional previsto no Cdigo Civil inaplicvel ao presente caso, tendo em vista a existncia de norma especial regendo a matria (Decreto n. 20.910/32). Afirma-se que o art. 202, inciso I, do Cdigo Civil de 2002, no revogou tacitamente o art. 219, 1., CPC, porquanto so normas compatveis pela tcnica de interpretao sistemtica, pois interpreta-se que a lei civil se restringe ao caso de ao que venha a ser despachada por juzo incompetente para julg-la. Assim, tendo sido a ao ajuizada em determinada data, encontram-se prescritas as parcelas vencidas no perodo superior a cinco anos antes disso.

28.5 Danos morais contra a Caixa Econmica Federal por demora excessiva no atendimento ao consumidor Fundamentos: quando uma pessoa fsica ou jurdica sofre danos sobre a sua moral ou imagem, surge o direito de perceber de indenizao por danos morais. O instituto da responsabilidade civil consta previsto no artigo 927 do Cdigo Civil, que impe o dever de reparar o dano, seja material ou moral, causado por ato ilcito, o qual, por sua vez, vem conceituado nos artigos 186 e 187 do mesmo diploma legal. Confirmando a possibilidade de violao aos sujeitos do direito em sua ordem moral lato sensu, a Constituio Federal em seu artigo 5., V, prev: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. O dever de indenizar apresenta trs elementos, que so representados pelo trinmio ato-fato, dano e nexo causal, e, em regra, um pressuposto, fator de imputao, consubstanciado na culpa ou no risco da atividade. Fundamenta-se na manuteno do

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equilbrio social e tem por finalidade o restabelecimento do status quo anterior ao dano. Quanto ao nexo de causalidade, deve-se esclarecer que a relao intrnseca que se verifica entre o agir de algum, de forma comissiva ou omissiva, e o dano, de modo que se possa concluir que, sem a ao ou a omisso, o dano no se produziria. Independente de se tratar de responsabilidade subjetiva ou objetiva, excluem a relao de causalidade: a) a culpa exclusiva do ofendido; b) a culpa concorrente (nesse caso a indenizao devida, mas por metade); c) a fora maior (acontecimento decorrente de fato da natureza); d) o fato fortuito (acontecimento decorrente de causa desconhecida ou fato de terceiro). No h responsabilidade civil sem culpa, exceto por disposio legal expressa, caso em que se denomina responsabilidade civil objetiva. Estabelece o art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido. 2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas. 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. 4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

E o art. 22 da mesma lei dispe:


Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.

O legislador adotou em relao s situaes regidas pelo CDC, portanto, a regra do princpio objetivo de responsabilidade, afastando a discusso sobre a culpa, ou seja, o elemento culpa no pressuposto integrante do suporte ftico da norma para averiguao da responsabilidade civil do fornecedor; a responsabilidade fundada no risco da atividade. O STJ firmou entendimento de que:
O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras (Smula 297).

H que se destacar que a indenizao por perdas e danos, no ordenamento brasileiro, no tem carter precipuamente punitivo, de forma que, se no demonstrado o dano, ainda que haja conduta ilcita da parte contrria, no h indenizao a ser paga. A partir da, no caso concreto, verificam-se as provas produzidas nos autos a fim de ser decidido se o dano moral foi comprovado ou se a situao jurdica que se presume causar dano moral aconteceu de fato. Restar provado o dano moral se demonstrada a situao angustiante, de destrato, de descaso, de desrespeito dignidade do consumidor, a que foi submetida a parte ofendida por ter sido violada no seu direito de consumidora de ser atendida em prazo razovel. Por exemplo, a demora superior a cinquenta minutos para ser atendido no guich do banco revela-se excessiva e desrespeita a dignidade do consumidor, caracterizando-se situao de descaso da instituio financeira para com o usurio.

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Em seguida, a fixao da indenizao por dano moral deve ser analisada pelo magistrado levando-se em conta a individualidade do caso concreto, observando-se o princpio da razoabilidade, sem exageros, a fim de evitar, por um lado, o empobrecimento desproporcional do causador do dano e, de outro, o enriquecimento sem causa da respectiva vtima. Inspirados no ilustre jurista Clayton Reis,550 sugerem-se como critrios: a) condies pessoais do ofendido e do ofensor; b) intensidade do dolo ou grau de culpa; c) intensidade, extenso do dano moral e gravidade dos efeitos; d) carter de amenizar a dor sofrida pela vtima; e) eventual ocorrncia de culpa recproca; f) imposio de gravame ao ofensor que o eduque para que no mais repita a agresso; g) impedir que a indenizao pelo dano moral transforme o Poder Judicirio em indstria do enriquecimento pela indenizao, v.g., acontece, infelizmente, nos Estados Unidos da Amrica do Norte. Tomando-se em conta tais consideraes, fixam-se os danos morais em moeda corrente, sendo vedada a indexao da condenao em salrios mnimos.551 O montante arbitrado, deve ser suficiente para assegurar o carter repressivo-pedaggico prprio da indenizao por danos morais, tendo o condo de desestimular a reiterao da conduta ilcita. Alm disso, o valor no pode ser to elevado, a ponto de caracterizar enriquecimento sem causa. O valor da condenao por danos morais dever ser corrigido monetariamente pelo INPC, observado o Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos da Justia Federal, aprovado pelo Conselho da Justia Federal, desde a publicao da sentena, pois nesse momento que tornado lquido o dano. Os juros de mora de 1% ao ms (art. 406 do Cdigo Civil) devem incidir a partir da data do atendimento moroso, seguindo o entendimento da smula 54 do STJ552 que prev que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso. 28.6 Fornecimento de remdios no disponibilizados na rede pblica de sade para pacientes de baixa renda Fundamentos: o direito sade, previsto no art. 196 da Constituio da Repblica, d ensejo discusso sobre o dever do Estado (Unio, Estados e Municpios) de fornecerem outros remdios alm daqueles disponveis na rede pblica de sade. Existem medicamentos que no esto ao alcance da maior parte da populao por serem: a) muito caros; b) experimentais; c) lanamentos recentes da indstria farmacutica estrangeira ou nacional; d) no terem a eficcia ou a comercializao aprovada pelo rgo de controle de produtos mdicos. Nesse passo, surgem discusses sobre a questo oramentria (princpio da reserva do possvel versus mnimo existencial - que no se confunde com o mnimo para a vida -, interesse coletivo versus interesse individual), competncia para julgamento, quais entes pblicos devem ocupar o polo passivo, a forma de execuo da deciso concessiva etc. O Supremo Tribunal Federal, ao interpretar o artigo 196 da Constituio Federal, manifestou-se do seguinte modo:
"PACIENTE COM HIV/AIDS - PESSOA DESTITUDA DE RECURSOS FINANCEIROS DIREITO VIDA E SADE - FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS DEVER CONSTITUCIONAL DO PODER PBLICO (CF, ARTS 5, CAPUT, E 196) 550 551

In Dano Moral. 5.a ed. So Paulo: Forense, 2009. Sob pena de violar a parte final do inciso IV do art. 7. da CF. 552 Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.

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PRECEDENTES (STF) - RECURSO DE AGRAVO IMPROVIDO - O DIREITO SADE REPRESENTA CONSEQUNCIA CONSTITUCIONAL INDISSOCIVEL DO DIREITO VIDA - O direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular - e implementar - polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdico-hospitalar. - O direito sade - alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas representa consequncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. A interpretao da norma programtica no pode transform-la em promessa constitucional inconsequente - O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no pode converter-se em promessa constitucional inconsequente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado. DISTRIBUIO GRATUITA DE MEDICAMENTOS A PESSOAS CARENTES - O reconhecimento judicial da validade jurdica de programas de distribuio gratuita de medicamentos a pessoas carentes, inclusive quelas portadoras do vrus HIV/AIDS, d efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica (arts. 5, caput, e 196) e representa, na concreo do seu alcance, um gesto reverente e solidrio de apreo vida e sade das pessoas, especialmente daquelas que nada tm e nada possuem, a no ser a conscincia de sua prpria humanidade e de sua essencial dignidade. Precedentes do STF." (STF - AGRRE 271286 - 2 T. - Rel. Min. Celso de Mello - DJU 24.11.2000 - p. 00101)

28.7 Restituio de Imposto de Renda pago indevidamente sobre frias indenizadas e respectivo um tero Fundamentos: no incidncia de Imposto de Renda sobre as verbas recebidas a ttulo de frias indenizadas e respectivo tero constitucional pela natureza indenizatria. O fato gerador do imposto de renda est disciplinado no artigo 153, inciso III, da Constituio Federal e no artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis:
Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza, tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica: I de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos; II de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso anterior.

O conceito de renda, para fins de incidncia do imposto, liga-se disponibilidade econmica originada do produto do capital ou do trabalho, ou da combinao de ambos, ou da existncia de proventos, que so os acrscimos patrimoniais no enquadrados na primeira definio. Os valores recebidos a ttulo de indenizao no constituem renda ou acrscimo patrimonial, como previsto no artigo 43, incisos I e II, do Cdigo Tributrio Nacional, mas mero ressarcimento no-tributvel. Trata-se de simples reposio do patrimnio, na lio precisa do

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eminente Ministro Milton Luiz Pereira, no REsp n. 36.476-0/SP:


... (nas indenizaes), no h riquezas novas disponveis, mas reparaes, em pecnia, por perdas de direitos. Na indenizao, como todos aceitam, h compensao, em pecnia, por dano sofrido. Em outros termos, o direito ferido transformado numa quantia em dinheiro. O patrimnio da pessoa lesada no aumenta de valor, mas simplesmente reposto no estado em que se encontrava antes do advento do gravame (status quo ante). Em apertada sntese, na indenizao inexiste riqueza nova. E, sem riqueza nova, no pode haver incidncia do IR ou de qualquer outro imposto de competncia residual da Unio (neste caso, por ausncia de indcio de capacidade contributiva). Assim, conquanto reinem dvidas sobre o significado, o contedo e o alcance da expresso renda e proventos de qualquer natureza, a doutrina e a jurisprudncia de h muito vm entendendo que ela no compreende as importncias percebidas a ttulo de indenizao. A respeito, j se pacificaram as inteligncias, motivo pelo qual julgamos dispensvel ampliar estas consideraes.

Dessa forma, o ponto nodal para o deslinde da questo saber se as verbas de frias indenizadas e o tero constitucional possuem natureza indenizatria, ou se, ao contrrio, constituem acrscimo ao seu patrimnio, nos moldes do previsto como hiptese de incidncia do IRRF. As frias no tm, por si, natureza indenizatria, eis que se trata de direitos trabalhistas garantidos pelo contrato de trabalho estipulado pelas partes. No entanto, se o trabalhador no usufrui desses direitos, em face da necessidade do servio, recebendo em contrapartida uma compensao pecuniria, tais verbas no lhe trazem nenhum acrscimo patrimonial, tendo carter indenizatrio pela perda de direitos de que ficou impossibilitado de usufruir. No havendo acrscimo patrimonial, no ocorre a hiptese de incidncia do Imposto de Renda, consoante entendimento sumulado pelo egrgio Superior Tribunal de Justia:
Smula n. 125 O pagamento de frias no gozadas por necessidade do servio no est sujeito incidncia do Imposto de Renda.

Com efeito, nesse sentido o entendimento do E. TRF da 4. Regio:


IMPOSTO DE RENDA - LICENAS-PREMIO - FERIAS - APIP - CONVERSO EM ESPCIES. O PAGAMENTO DE FERIAS E LICENAS-PREMIO NO GOZADAS, EM VIRTUDE DA NECESSIDADE DE SERVIO, E, AINDA, A CONVERSO EM ESPCIE DA AUSNCIA PERMITIDA PARA TRATAR DE INTERESSE PARTICULAR - APIP NO SE SUJEITAM AO IMPOSTO DE RENDA. (SUM-125 SUM-136 STJ). (AG 0401033346-4/98 Relator Des. Federal Amir Jos Finocchiaro Sarti j. 24/11/98 DJ 23/12/98 p. 515).

Se a parte autora demonstrar a incidncia de IR quanto aos abonos de frias e respectivos teros constitucionais, far jus a perceber a restituio do IR, o qual foi retido indevidamente pelo empregador ou instituio pagadora.

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O Procurador-Geral da Fazenda Nacional editou Atos Declaratrios (AD) assinalando que, relativamente s hipteses neles previstas, fica autorizada a dispensa de interposio de recursos e a desistncia daqueles j interpostos, desde que inexista outro fundamento relevante. A Secretaria da Receita Federal do Brasil, em decorrncia do disposto no art. 19, II, e 4., da Lei 10.522, de 19 de julho de 2002, com a redao dada pelo art. 21 da Lei 11.033, de 21 de dezembro de 2004, no constituir os crditos tributrios relativos s matrias de que tratam os ADs do Procurador-Geral da Fazenda Nacional mencionados acima. So os seguintes os atos declaratrios relacionados a frias: Ato Declaratrio PGFN n. 4, de 12 de agosto de 2002, em relao ao pagamento (in pecnia) de frias no gozadas - por necessidade do servio - pelo servidor pblico; Ato Declaratrio PGFN n. 1, de 18 de fevereiro de 2005, em relao s verbas recebidas por trabalhadores em geral a ttulo de frias e licena-prmio no gozadas por necessidade do servio; Ato Declaratrio PGFN n. 5, de 16 de novembro de 2006, em relao s frias proporcionais convertidas em pecnia; Ato Declaratrio PGFN n. 6, de 16 de novembro de 2006, em relao ao abono pecunirio de frias de que trata o art. 143 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei 5.452, de 1 de maio de 1943; Ato Declaratrio PGFN n. 6, de 1 de dezembro de 2008, em relao ao adicional de um tero previsto no art. 7., inciso XVII, da Constituio Federal, quando agregado a pagamento de frias simples ou proporcionais vencidas e no gozadas, convertidas em pecnia, em razo de resciso do contrato de trabalho; Ato Declaratrio PGFN n. 14, de 1 de dezembro de 2008, em relao s frias em dobro pagas ao empregado na resciso contratual; Ato Declaratrio Interpretativo SRF n. 5, de 27 de abril de 2005, em relao s verbas recebidas em face da converso em pecnia de licena-prmio e frias no gozadas por necessidade do servio, por trabalhadores em geral ou por servidores pblicos; Ato Declaratrio Interpretativo SRF n. 14, de 1 de dezembro de 2005, esclarecendo que o ADI SRF n. 5, de 2005, tratou somente das hipteses de pagamento de valores a ttulo de frias integrais e de licena-prmio no gozadas por necessidade do servio quando da aposentadoria, resciso de contrato de trabalho ou exonerao, previstas nas Smulas n. 125 e n. 136 do Superior Tribunal de Justia (STJ), a trabalhadores em geral ou a servidores pblicos. (Lei 10.522, de 19 de julho de 2002, art.19, com a redao dada pelo art. 21 da Lei 11.033, de 21 de dezembro de 2004; Instruo Normativa SRF n. 15, de 6 de fevereiro de 2001, art. 11; Instruo Normativa RFB n. 936, de 5 de maio de 2009). Muitas vezes levantada pela Fazenda Nacional a preliminar quanto prescrio em face da Lei Complementar 118/2005. A alterao legislativa introduzida no ordenamento jurdico pela Lei Complementar 118/2005 no pode afetar todos os casos sub judice. Admitir tal possibilidade o mesmo que aceitar flagrante violao segurana jurdica, a qual um dos mais importantes pilares de

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sustentao do Estado Democrtico de Direito, pois, como cedio, a lei feita para alcanar as situaes futuras, conforme consubstanciado no art. 5., inciso XXXVI, da CF/88 e art. 6. da LICC. H manifestao do STJ a respeito do impacto da Lei Complementar 118/2005 na ordem jurdica nacional, podendo se resumir no seguinte trecho da ementa redigida no REsp. n. 736.777/SP: ...
2. O art. 3 da LC 118/2005, a pretexto de interpretar os arts. 150, 1, 160, I, do CTN, conferiulhes, na verdade, um sentido e um alcance diferente daquele dado pelo Judicirio. Ainda que defensvel a interpretao dada, no h como negar que a Lei inovou no plano normativo, pois retirou das disposies interpretadas um dos seus sentidos possveis, justamente aquele tido como correto pelo STJ, intrprete e guardio da legislao federal. Portanto, o art. 3 da LC 118/2005 s pode ter eficcia prospectiva, incidindo apenas sobre situaes que venham a ocorrer a partir da sua vigncia. 3. O art. 4, segunda parte, da LC 118/2005, que determina a aplicao retroativa do seu art. 3, para alcanar inclusive fatos passados, ofende o princpio constitucional da autonomia e independncia dos poderes (CF, art. 2) e o da garantia do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI)... (STJ 1. Turma Rel. Min. Teori Albino Zavascki, j. 03/05/3005, DJU 16/05/2005, p. 271).

Portanto, so de nenhuma eficcia, em relao aos fatos anteriores sua vigncia, as disposies trazidas pela Lei Complementar 118/2005. Assim, continua vlida a interpretao que o Judicirio vinha fazendo quanto ao prazo prescricional do pedido de restituio de tributos sujeitos a lanamento por homologao, qual seja, somente tem incio aps o decurso do prazo decadencial de 5 (cinco) anos. Em outras palavras: somente a partir da homologao tcita do lanamento que o prazo prescricional flui (art. 150, 4. c/c art. 168, ambos do Cdigo Tributrio Nacional), concluindo-se que, em obedincia regra cinco mais cinco, o prazo total de 10 (dez) anos. Nesse sentido tem se pronunciado a jurisprudncia do E. STJ (v. g. EREsp n. 504.571/DF Primeira Seo julgado em 24/11/2004 e publicado no DJU de 17/12/2004, p. 398). O Imposto de Renda est sujeito ao regime jurdico dos tributos e, seguramente, seu lanamento ocorre por homologao. Sendo assim, de acordo com o STJ, o incio do prazo prescricional da pretenso de sua restituio somente ocorreu aps o decurso de 05 (cinco) anos do fato gerador, findando-se dentro de mais 05 (cinco) anos a partir da homologao tcita, ressalvado o entendimento dos autores. No ano de 2011, veio a lume a deciso final do STF que manteve os dez anos para pedir a restituio de tributos sujeitos homologao apenas para as aes ajuizadas at 09/06/2005 (data de vigncia da LC 118/2005):
DIREITO TRIBUTRIO LEI INTERPRETATIVA APLICAO RETROATIVA DA LEI COMPLEMENTAR N 118/2005 DESCABIMENTO VIOLAO SEGURANA JURDICA NECESSIDADE DE OBSERVNCIA DA VACACIO LEGIS APLICAO DO PRAZO REDUZIDO PARA REPETIO OU COMPENSAO DE INDBITOS AOS

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PROCESSOS AJUIZADOS A PARTIR DE 9 DE JUNHO DE 2005. Quando do advento da LC 118/05, estava consolidada a orientao da Primeira Seo do STJ no sentido de que, para os tributos sujeitos a lanamento por homologao, o prazo para repetio ou compensao de indbito era de 10 anos contados do seu fato gerador, tendo em conta a aplicao combinada dos arts. 150, 4, 156, VII, e 168, I, do CTN. A LC 118/05, embora tenha se auto-proclamado interpretativa, implicou inovao normativa, tendo reduzido o prazo de 10 anos contados do fato gerador para 5 anos contados do pagamento indevido. Lei supostamente interpretativa que, em verdade, inova no mundo jurdico deve ser considerada como lei nova. Inocorrncia de violao autonomia e independncia dos Poderes, porquanto a lei expressamente interpretativa tambm se submete, como qualquer outra, ao controle judicial quanto sua natureza, validade e aplicao. A aplicao retroativa de novo e reduzido prazo para a repetio ou compensao de indbito tributrio estipulado por lei nova, fulminando, de imediato, pretenses deduzidas tempestivamente luz do prazo ento aplicvel, bem como a aplicao imediata s pretenses pendentes de ajuizamento quando da publicao da lei, sem resguardo de nenhuma regra de transio, implicam ofensa ao princpio da segurana jurdica em seus contedos de proteo da confiana e de garantia do acesso Justia. Afastando-se as aplicaes inconstitucionais e resguardando-se, no mais, a eficcia da norma, permite-se a aplicao do prazo reduzido relativamente s aes ajuizadas aps a vacatio legis, conforme entendimento consolidado por esta Corte no enunciado 445 da Smula do Tribunal. O prazo de vacatio legis de 120 dias permitiu aos contribuintes no apenas que tomassem cincia do novo prazo, mas tambm que ajuizassem as aes necessrias tutela dos seus direitos. Inaplicabilidade do art. 2.028 do Cdigo Civil, pois, no havendo lacuna na LC 118/05, que pretendeu a aplicao do novo prazo na maior extenso possvel, descabida sua aplicao por analogia. Alm disso, no se trata de lei geral, tampouco impede iniciativa legislativa em contrrio. Reconhecida a inconstitucionalidade art. 4, segunda parte, da LC 118/05, considerando-se vlida a aplicao do novo prazo de 5 anos to-somente s aes ajuizadas aps o decurso da vacatio legis de 120 dias, ou seja, a partir de 9 de junho de 2005. Aplicao do art. 543-B, 3, do CPC aos recursos sobrestados. Recurso extraordinrio desprovido. (STF Plenrio RE 566621/RS Relatora Ministra Ellen Gracie dec. 04/08/2011 - DJe 11/10/2011) - destaques acrescentados.

Portanto, se a ao foi ajuizada antes da vigncia da LC 118/2005, at o dia 08/06/2005, vale o prazo prescricional de dez anos, mas se foi ajuizada a partir de 09/06/2005 (inclusive), o prazo ser de cinco anos. No importa a data em que foi realizado o pagamento para fins de determinao do prazo de prescrio a ser aplicado.

28.8 devida a restituio do imposto de renda incidente sobre verbas pagas em programa de aposentadoria incentivada (PAI), prmio aposentadoria ou programa de demisso voluntria (PDV) Fundamentos: Os Planos de Aposentadoria Incentivada (PAI), bem como os Programas de Demisso Voluntria (PDV), vm sendo utilizados, nos ltimos anos, por empresas pblicas e privadas como forma de diminuir o quadro de pessoal, por motivos de reestruturao, de privatizao ou por crise financeira. Portanto, as verbas pagas sob aqueles ttulos devem ser isentas do imposto de renda por assumirem carter indenizatrio, pois a finalidade do

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pagamento recompor as perdas e danos do trabalhador que abre mo do seu emprego em troca dos benefcios oferecidos a ttulo de PAI ou PDV (Precedente: TNU, 2005.51.51.11.0636-8).

28.9 Aposentadoria por tempo de servio ou de contribuio Com fundamento na jurisprudncia majoritrias das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Federais do Paran, temos que a verificao do direito do segurado ao recebimento de aposentadoria por tempo de servio ou de contribuio deve partir das seguintes balizas: a) A aposentadoria por tempo de servio (integral ou proporcional) somente devida se o segurado no necessitar de perodo de atividade posterior a 16/12/1998 (data de vigncia da EC 20/1998), sendo aplicvel o art. 52 da Lei 8.213/1991. No aplicvel o fator previdencirio que veio a ter eficcia em 29/11/1999 (Lei 9.876/1999). b) Em havendo contagem de tempo posterior a 16/12/1998 (data de vigncia da EC 20/1998), somente ser possvel a concesso de aposentadoria por tempo de contribuio; c) Se na contagem houver utilizao de tempo de contribuio a partir de 29/11/1999, data de vigncia da Lei 9.876/1999, dever incidir o fator previdencirio no clculo da RMI; d) Cumprido o requisito especfico de 35 anos de contribuio, se homem, e 30 anos, se mulher, o segurado faz jus aposentadoria por tempo de servio (se no contar tempo posterior a 16/12/1998) ou aposentadoria por tempo de contribuio (caso necessite de tempo posterior a 16/12/1998). Caso seja hiptese em que o segurado poderia se aposentar por tempo de servio em 16/12/1998, deve-se proceder aos clculos e conceder a aposentadoria mais vantajosa, nos termos do art. 122 da Lei 8.213/1991. e) Cumprido o tempo de contribuio de 35 anos, se homem, e 30 anos, se mulher, no se exige do segurado a idade mnima ou perodo adicional de contribuio (EC 20/98, art. 9, caput, e CF/1988, art. 201, 7, I). f) O segurado filiado ao RGPS antes da publicao da Emenda 20/1998 faz jus aposentadoria por tempo de contribuio proporcional. Seus requisitos cumulativos: I) idade mnima de 53 (homem) e 48 (mulher); II) Soma de 30 anos (homem) e 25 (mulher) com o perodo adicional de contribuio de 40% do tempo que faltava, na data de publicao da Emenda, para alcanar o tempo mnimo acima referido (EC 20/98, art. 9, 1, I). Nos termos do art. 49, II, c/c art. 54 da Lei 8.213/1991, a aposentadoria devida desde a data do requerimento administrativo (DER).553 A consequncia da concesso de aposentadoria impe Administrao Previdenciria que
553

Smula 33 da TNU.

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pague ao segurado as parcelas devidas desde a data de incio do benefcio, corrigidas monetariamente pelo IGP-DI (de 05/1996 a 03/2006 art. 10 da lei n. 9.711/1998) e pelo INPC (de 04/2006 a 06/2009 art. 31 da Lei n. 10.741/2003), as quais devem ser acrescidas de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, contados da citao, at 30/06/2009. Aps 07/2009, para fins de atualizao monetria e juros de mora, haver incidncia at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana (art. 1-F da Lei n. 9.494/1997, com redao dada pela Lei n. 11.960/2009), observada a prescrio quinquenal e o valor de alada dos Juizados Especiais Federais de 60 (sessenta) salrios mnimos na data do ajuizamento da ao (incluindo as doze parcelas vincendas). Uma vez reconhecido o direito do segurado ao acrscimo na contagem de tempo de contribuio, impe-se ao INSS: a) a averbao de tal perodo de tempo de contribuio; b) desde que alcanado o requisito especfico, a concesso de aposentadoria com estrita observncia norma contida no art. 122 da Lei 8.213/1991, no prazo de 30 dias a contar da intimao do trnsito em julgado.

28.10 Aposentadoria por idade rural Fundamentos: Nos termos da Lei do Plano de Benefcios (Lei 8.213/1991, art. 143), aquele que trabalha no meio rural poder requerer aposentadoria por idade no valor de 1 (um) salrio mnimo mensal. Contudo, para concesso desse benefcio, necessria a prova de efetivo trabalho rural em perodo correspondente carncia da aposentadoria por idade, por tempo de servio e especial, obedecendo-se tabela do art. 142. Em outras palavras: do trabalhador rural no exigido tempo de contribuio, entretanto necessrio comprovar, em substituio, o mesmo tempo de efetivo trabalho rural. Evidente que prova do tempo de servio rural deve somar-se a prova da idade, que para o trabalhador rural do sexo masculino de 60 anos e do sexo feminino de 55 anos (art. 48, 1., da Lei 8.213/1991). Como ficou acima consignado, preciso a comprovao do efetivo trabalho rural durante o perodo correspondente carncia, ou seja, no perodo imediatamente anterior quele em que a parte requerente completou a idade de 60 ou 55 anos. Como prova do exerccio de atividade rural, a parte autora poder apresentar os seguintes documentos em que conste a profisso de lavrador, agricultor ou equivalente, em seu prprio nome ou em nome de terceiros integrantes do grupo familiar: certido de casamento, certido de nascimento, certido de bito de familiares, escritura pblica de compra ou venda de

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propriedades rurais, declarao de ITR (imposto territorial rural), declarao de IRPF (imposto de renda de pessoa fsica), certificado de alistamento militar, ttulo eleitoral, declarao do sindicato dos trabalhadores rurais, ficha de filiao ao sindicato rural de trabalhadores, notas fiscais de venda de produtos agrcolas ou pecurios, contrato de emprstimo bancrio para custeio de plantio agrcola, declarao de frequncia em escola rural, ficha cadastral para compra a crdito em empresas, ficha de atendimento mdico etc. sabido que a exigncia de incio razovel de prova material para comprovar o tempo de servio rural matria pacificada pelo egrgio STJ, cuidando-se de matria sumulada (Smula n. 149). Saliente-se, ainda, que nos termos da Smula 34 da TUN, para fins de comprovao do tempo de labor rural, o incio de prova material deve ser contemporneo poca dos fatos a provar. No deve ser exigida a apresentao de um documento para cada ano da atividade a ser comprovada, e se for constatado pelos documentos colacionados, ainda que alguns sejam extemporneos, que a parte autora e sua famlia sempre foram da lida rural, haver incio de prova material do labor rural. Atenta para a informalidade das relaes de trabalho no caso de trabalhadores rurais boiasfrias ou volantes que no possuam quaisquer documentos, a jurisprudncia tem afastado a exigncia do incio de prova material e admitido o reconhecimento do tempo de servio apenas com base em prova testemunhal idnea. Confira-se a deciso:
RESP - CONSTITUCIONAL - PREVIDENCIRIO - PROVA - LEI N 8.213/91 (ART. 55, 3) - DECRETO N 611/92 (ARTS. 60 E 61) - INCONSTITUCIONALIDADE. O Poder Judicirio s se justifica se visar verdade real. Corolrio do princpio moderno de acesso ao Judicirio, qualquer meio de prova til, salvo se receber o repdio do Direito. A prova testemunhal admitida. No pode, por isso, ainda que a lei o faa, ser excluda, notadamente quando for a nica hbil a evidenciar o fato. Os negcios de vulto, de regra, so reduzidos a escrito. Outra, porm, a regra geral quando os contratantes so pessoas simples, no afeitas s formalidades do Direito. Tal acontece com os chamados `boias-frias', muitas vezes, impossibilitados, dada a situao econmica, de impor o registro em carteira. Impor outro meio de prova, quando a nica for a testemunhal, restringir-se- busca da verdade real, o que no inerente do Direito Justo. Evidente a inconstitucionalidade da Lei n 8.213/91 (art. 55, 3) e do Decreto n 611/92 (arts. 60 e 61)." (REsp. n 79.962/SP, STJ, 6 Turma, 06.02.96, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJU 27.5.96, p. 17.938)

Ademais, a atividade de fiscalizao competncia da Autarquia, no podendo o segurado, ou seu beneficirio, ser penalizado com o indeferimento do benefcio previdencirio, caso haja comprovao da atividade rural. No podemos olvidar o artigo 5. da LICC, o qual estabelece que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. A nosso sentir, a lei, ao exigir as contribuies previdencirias, seja para fins de comprovao de filiao, seja

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para aposentadoria, tem em vista o equilbrio econmico financeiro das contas pblicas. Mas da a querer obrigar que um hipossuficiente (stricto sensu) recuse-se a trabalhar para quem no o registre na CTPS, nem recolha contribuies previdencirias, um rematado absurdo. Hipocrisia elevada ao mais alto grau. exigvel que um boia-fria passe fome ou deixe sua famlia perecer porque no encontra um labor digno onde as leis trabalhistas e previdencirias tenham respeito integral? Cremos que no. No Direito Penal o que se denomina inexigibilidade de conduta diversa. O INSS que contrate mais fiscais e exija as contribuies que lhe so devidas. As testemunhas devem ser idneas, harmnicas e convincentes ao confirmarem o labor rural da parte autora. No caso de inexistir testemunha ou se a prova testemunhal se revelar frgil, caber ao juiz aquilatar a fora probante do incio de prova apresentado, reconhecendo o labor rural se o contexto probatrio for favorvel ao requerente. Portanto, se o magistrado formar a convico de que a parte autora era empregado rural, pequeno produtor rural, trabalhador rural ou boia-fria, no perodo de carncia ento o pedido merecer procedncia. Os trabalhadores rurais que no comprovarem o efetivo exerccio de atividade rural, ainda que de forma descontnua, no perodo imediatamente anterior ao requerimento do benefcio, por tempo igual ao nmero de meses de contribuio correspondente carncia do benefcio pretendido, mas que satisfaam essa condio, se forem considerados perodos de contribuio sob outras categorias do segurado, faro jus ao benefcio ao completarem 65 (sessenta e cinco) anos de idade, se homem, e 60 (sessenta) anos, se mulher ( 3.. do art. 48 da Lei 8.213/1991, includo pela Lei 11.718, de 2008). Exemplo: trabalhador rural que laborou oito anos no meio urbano, mas que nos vinte anos anteriores laborava no meio rural para o qual retornou nos ltimos cinco anos; estar sujeito ao requisito etrio de 65 anos (homem) e 60 anos (mulher) e poder pleitear aposentadoria por idade rural (em verdade: aposentadoria por idade mista, porque soma tempo rural e tempo urbano).

28.11 Averbao de tempo rural Fundamentos: a parte autora poder pleitear o reconhecimento do tempo efetivamente laborado no ambiente rural para fins de averbao (art. 55, 2.o e 3.o, e art. 108, todos da Lei 8.213/1991). O tempo de servio do segurado trabalhador rural, anterior a 25/07/1991 (data de vigncia da Lei 8.213/1991), ser computado independentemente do recolhimento das contribuies a ele correspondentes, exceto para efeito de carncia, conforme dispuser o Regulamento da Previdncia Social ( 2.o do art. 55 da Lei 8.213/1991). Para averbao do tempo rural a ser somado com o tempo urbano e/ou especial para pleito

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de aposentadoria, aplica-se o mesmo raciocnio da aposentadoria por idade rural, devendo ser apresentados documentos que sirvam de incio de prova material e testemunhas idneas, harmnicas e convincentes para comprovar o efetivo exerccio do trabalho rural.

28.12 Averbao de tempo urbano Fundamentos: a parte autora pode postular a averbao do tempo realmente laborado no meio urbano, mas que no tenha sido reconhecido pelo INSS (art. 55, 3., e art. 108, ambos da Lei 8.213/1991). Caso seja necessrio o reconhecimento judicial do tempo de servio urbano, a parte autora dever apresentar as provas de que disponha (anotao do contrato de trabalho na CTPS, contracheques, folha de pagamento, cpia do livro de registro de empregados, RAIS, recolhimento de FGTS etc), corroborada por prova testemunhal. Quanto a essa ltima, se inexistir testemunha ou se a prova testemunhal se revelar fraca, caber ao juiz aquilatar a fora probante da prova apresentada, reconhecendo o tempo urbano se o contexto probatrio for favorvel ao requerente. No caso do empregado, a obrigao de recolher a contribuio previdenciria do empregador (art. 30 da Lei 8.212/1991), sendo que sua falta no poder prejudicar o segurado/postulante.

28.13 Aposentadoria por idade urbana com carncia congelada na data do cumprimento do requisito etrio pelo segurado Fundamentos: a aposentadoria por idade exige o cumprimento de dois requisitos, quais sejam, carncia e idade (art. 48 da Lei 8.213/1991). Essa ltima, para homem, de 65 anos, e, para mulher, 60 anos, sendo que a carncia ser fixada pelo nmero de meses existentes na tabela do art. 142 da Lei 8.213/1991, de acordo com o ano em que foi cumprido o requisito etrio. Quanto ao cumprimento dos requisitos para a aposentadoria por idade, induvidoso que no precisam ser cumpridos concomitantemente. Nesse sentido, antes mesmo da Lei 10.666/2003, j havia sido sumulado pela Turma de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais da 4. Regio (Enunciado de Smula n. 02):
Para a concesso da aposentadoria por idade, no necessrio que os requisitos da idade e da carncia sejam preenchidos simultaneamente.

Cumprida a carncia, lcito ao segurado deixar o RGPS e aguardar o implemento da idade, ainda que venha a perder a qualidade de segurado em razo do tempo transcorrido entre a cessao das contribuies e o implemento do requisito etrio. E no deve ser exigido o

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cumprimento de mais 1/3 da carncia para cmputo das contribuies anteriores perda da qualidade de segurado. Esse raciocnio coerente com o sistema previdencirio contributivo, no caso da aposentadoria por idade urbana, uma vez que resta preservada a integridade atuarial do sistema de um lado e o tratamento isonmico dos segurados de outro. Outra situao pode ocorrer: o segurado pode ter preenchido o requisito etrio, mas no contar, naquela data, com a carncia exigida por lei. Nesse caso, o nmero de contribuies exigidas para a concesso do benefcio por idade deve ter por referncia o ano em que completada a idade mnima para a aposentao, e no a data de entrada do requerimento como sustenta, em regra, o INSS. Ensina-nos o ilustre juiz federal Jos Antonio Savaris:
(...) Em outras palavras, o segurado dever recolher o nmero de contribuies faltantes exigidas segundo o ano do cumprimento da idade ou ter que recolher as contribuies at que alcance simultaneamente a idade e o chamado tempo de carncia, especialmente porque o art. 142 da LBPS faz depender o perodo de carncia do ano em que todas as condies para a concesso do benefcio forem implementadas? A meu juzo, se no mais se exige que os requisitos para a concesso de aposentadoria por idade se operem de modo concomitante, a regra acima mencionada deve ser interpretada de maneira que o perodo de carncia seja graduado pelo ano do implemento da idade, sendo irrelevante que o idoso no conte ainda com o perodo de carncia exigido por lei.. (in Curso de Especializao em Direito Previdencirio, vol. 2, p. 175, Curitiba: Juru, 2006) destaquei

Nesse mesmo sentido, os eminentes doutrinadores Daniel Machado da Rocha e Jos Paulo Baltazar Jnior elucidam:
(...) Para uma segurada urbana que tenha nascido em 08.10.1937, e tenha se filiado previdncia social em 1962 (perodo anterior ao advento da Lei n 8.213/91), qual o prazo de carncia a ser comprovado? Nesse caso, a segurada implementou a idade prevista no art. 48 (60 anos) em 1997, razo pela qual, deveria comprovar a carncia de 96 contribuies. Na hiptese de ela no conseguir demonstrar que tenha recolhido todas as contribuies at 1997, isso no determinar um aumento do prazo de carncia como se poderia imaginar pela literalidade do dispositivo. Em primeiro lugar, porquanto o risco social tutelado a idade avanada, tendo o legislador, progressivamente, estipulado um aumento na exigncia da carncia para promover a implantao gradativa dos novos contornos do novo sistema de proteo social contributivo. Uma vez que o segurado atinja o limite de idade fixada, o prazo de carncia est consolidado, no podendo mais ser alterado. (...). (in Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social, 8 ed. p. 463, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008) grifo nosso

A TNU teve oportunidade de assim se manifestar:


... 3. dado ao segurado contribuir ao Regime Geral da Previdncia Social RGPS em tempo posterior ao cumprimento da idade legal at que rena o nmero de contribuies previdencirias exigidas pela carncia, que medida, sempre, pelo ano do implemento do requisito etrio. 4. Se o segurado j se encontra em uma contingncia que reclama cobertura previdenciria (idade avana), seguiria na contramo da lgica demandar-lhe o recolhimento de contribuies at que complete a carncia exigida para o ano que cumprisse todas as condies para a concesso do benefcio carncia, inclusive. 5. Pedido de Uniformizao conhecido e provido. (2008.70.53.00.1663-2, relator Jos Antonio Savaris, sesso de 08.04.2010) destacamos.

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E por fim, a TNU consagrou o entendimento ora esposado na Smula 44: Para efeito de aposentadoria por idade urbana, a tabela progressiva de carncia prevista no artigo 142 da Lei 8.213/91 deve ser aplicada em funo do ano em que o segurado completa a idade mnima para concesso do benefcio, ainda que o perodo de carncia s seja preenchido posteriormente. Pois bem. Se, por exemplo, uma mulher completou 60 anos em 2001, dever ser exigida a carncia de 120 contribuies, que o prazo de carncia consolidado no ano do implemento do requisito etrio, ainda que somente seja completado o nmero de contribuies necessrias em 2009.

28.14 Atividade especial forma de comprovao e agente agressivo rudo Fundamentos: o trabalhador que submetido a condies especiais de trabalho, isto , a agentes nocivos sade, seja pela prova pericial, seja pela presuno absoluta da lei, tem direito a uma aposentadoria especial com tempo de contribuio bastante reduzido (15, 20 ou 25 anos, de acordo com a espcie da atividade especial desempenhada) ou que o tempo especial trabalhado ganhe um adicional ao ser convertido para o tempo comum pelo coeficiente de 40% (homem) ou 20% (mulher).554 Necessrio delimitar, desde logo, a forma pela qual a legislao, no decorrer do tempo, exigiu a comprovao da atividade exercida em condies especiais. Nesse sentido, tem-se que: at 28/04/1995 (dia anterior vigncia da Lei 9.032/1995), bastava o enquadramento da atividade profissional no rol descrito nos anexos dos Decretos n. 53.831/1964 ou n. 83.080/1979 ou a comprovao da efetiva exposio aos agentes nocivos. Em qualquer caso, deveria ser apresentado formulrio SB-40 ou DSS-8030 ou anotao em CTPS com a profisso exercida. A partir de 29/04/1995, a atividade desenvolvida sob condies especiais deve estar comprovada por meio de PPP, emitido com base em laudo tcnico ou, ainda, esse ltimo.555 No prospera a possvel alegao do INSS de que com o advento do artigo 28 da Lei 9.711/1998, em vigor desde 28/05/1998, vedou-se a converso do tempo de servio especial em comum. Entendemos de forma diversa, porque pensamos que a referida converso possvel at os dias de hoje. O mencionado artigo remeteu ao Poder Executivo a competncia para estabelecer critrios para a converso do tempo de trabalho exercido em condies especiais at 28 de maio de 1998, desde que o segurado tivesse implementado percentual mnimo definido
554 H outros coeficiente para determinadas situaes especficas

, previstos nos Decretos ns 53.831/1964, 83.080/1979, e

3.048/1999.
555 TNU, Processo n 2006.51.63.00.0174-1.

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em regulamento. O referido diploma legal no delegou poderes para que o Poder Executivo vedasse a converso do tempo especial para o comum, mas to somente para que estabelecesse critrios reguladores da converso. A TNU reformulou seu entendimento para revogar a Smula n. 16, passando a admitir o reconhecimento de atividade especial posterior a 28/05/1998.556 A Constituio Federal, mesmo aps a EC 20/1998, manteve ressalva aos casos de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, com critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social (art. 201, 4.). No mesmo sentido, ainda vigora o pargrafo 5. do artigo 57 da Lei 8.213/1991, com redao dada pela Lei 9.032/1995, o qual dispe expressamente:
5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho exercido em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo Ministrio de Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de qualquer benefcio.

Assim, reputa-se ilegal a vedao converso do tempo de servio laborado em condies especiais em tempo comum, conforme dispunha o Regulamento da Previdncia Social (art. 70 do Decreto 3.048/1999, que repetiu anterior disposio do Decreto 2.782/1998), porquanto h previso legal de hierarquia superior acerca da possibilidade dessa converso e o prprio Poder Executivo admitiu seu erro ao editar o Decreto 4.827, DOU de 04/09/2003, o qual admite a converso do tempo especial em comum ao dar nova redao ao art. 70 do Decreto 3.048/1999, nos seguintes termos:
Art. 70. A converso de tempo de atividade sob condies especiais em tempo de atividade comum dar-se- de acordo com a seguinte tabela: TEMPO A CONVERTER MULTIPLICADORES MULHER (PARA 30) HOMEM (PARA 35) DE 15 ANOS 2,00 2,33 DE 20 ANOS 1,50 1,75 DE 25 ANOS 1,20 1,40 1 A caracterizao e a comprovao do tempo de atividade sob condies especiais obedecer ao disposto na legislao em vigor na poca da prestao do servio. 2 As regras de converso de tempo de atividade sob condies especiais em tempo de atividade comum constantes deste artigo aplicam-se ao trabalho prestado em qualquer perodo.

Na doutrina, temos a honra de compartilhar da mesma viso do jurista Wladimir Novaes Martinez (in Aposentadoria Especial em 720 Perguntas e Respostas, 4. edio, p. 51, So Paulo: LTr, 2004). Assim tambm, no nos parece isonmico que o INSS venha permitindo a converso do tempo especial em comum na esfera administrativa aps 28/05/1998 e o Poder

556 TNU, Processo n 2004.61.84.00.5712-5.

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Judicirio venha a penalizar o segurado por interpretao restritiva. Quanto ao agente rudo, sabe-se que, no decorrer do tempo, a legislao fez alteraes no que diz respeito quantidade de decibis (dB), a fim de t-lo ou no como agente agressivo. A existncia do rudo como agente insalubre, desde que superior a 80 decibis (dB), estava prevista no Anexo I do Decreto 53.831/1964. O Anexo I do Decreto 83.080/1979, manteve-o como agente insalubre, mas somente nos casos de exposio permanente superior a 90 dB. Contudo, ambos os Decretos foram recepcionados pela Lei 8.213/1991, por fora da norma transitria do artigo 152, at a edio de lei correspondente, motivo pelo qual deve ser aplicada a regra mais favorvel ao segurado, qual seja, limite de 80 dB. Em razo de um dos agentes insalubres ser o rudo, necessria a presena de laudo tcnico que fornea os elementos suficientes constatao de que o autor realmente trabalhava sob nveis superiores aos limites estabelecidos pela legislao. A Smula 32 da TUN (revisada em 2011), estabeleceu que: O tempo de trabalho laborado com exposio a rudo considerado especial, para fins de converso em comum, nos seguintes nveis: superior a 80 decibis, na vigncia do Decreto n. 53.831/64 e, a contar de 5 de maro de 1997, superior a 85 decibis, por fora da edio do Decreto n. 4.882, de 18 de novembro de 2003, quando a administrao pblica que reconheceu e declarou a nocividade sade de tal ndice de rudo.557 A necessidade de comprovao, por meio de laudo pericial, para se aferir o excesso de rudos, foi imposta administrativamente pela Autarquia Previdenciria por circular datada de 06/06/1984. Porm, acredita-se que sempre foi necessria a comprovao dessa insalubridade por meio de medio tcnica, sob pena de graves fraudes. Imperioso destacar que a funo do laudo pericial exclusivamente atestar a existncia de rudos superiores aos limites legais, de forma que seja caracterizada a atividade do autor como especial. Por se tratar de um dado tcnico, que no pode ser auferido sem o auxlio de um expert, o legislador exigiu a presena desse para uma segura averiguao dos fatos analisados. Desse modo, se for comprovado por meio de documentos hbeis (laudo tcnico ou PPP emitindo com base naquele) o nvel de rudo enfrentado pelo autor quando da prestao dos servios nas respectivas empresas, conforme o exigido pela lei no perodo examinado, cumpre ao juiz verificar a ocorrncia das demais questes fticas necessrias caracterizao da atividade especial. Em relao utilizao de Equipamento e Proteo Individual EPI, o entendimento jurisprudencial acerca dessa questo est consolidado pela jurisprudncia do STJ e dos
Embora sustentasse que o limite de 80 dB deveria ser considerado at 13/10/1996, na forma do item 5.1.7 da Ordem de Servio INSS/DSS 600/98, acolhem-se os termos da Smula 32 da TUN (revisada em 2011), que dispe: O tempo de trabalho laborado com exposio a rudo considerado especial, para fins de converso em comum, nos seguintes nveis: superior a 80 decibis, na
557

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Tribunais Regionais Federais, no sentido de que a nocividade causada pelos agentes nocivos no eliminada com o uso desses equipamentos. Corrobora essa concluso a Smula n. 09 da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais558, o que dispensa maiores digresses. No que se refere eventual falta contemporaneidade dos laudos juntados aos autos e possibilidade de sua utilizao, observe-se que, ante a modernizao e implementao de mtodos e estruturas que visam reduo dos nveis de insalubridade no ambiente de trabalho, foroso reconhecer que as condies de trabalho verificadas em pareceres tcnicos recentes tendem a ser melhores que quelas quando do efetivo desempenho do labor, no passado.559

28.15 Atividade especial servidor pblico Fundamentos: o servidor pblico que exerce atividade especial em razo de risco ou condies que prejudiquem a sade ou a integridade fsica tem direito adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria ( 4.o do art. 40 da Constituio). Contudo, o citado dispositivo remete a sua regulamentao para leis complementares que nunca foram editadas. Assim, a omisso do Poder Pblico Federal impedia o exerccio do direito constitucional dos servidores, causando-lhes prejuzos. O argumento de defesa do INSS era de que inexistiria direito de converso do tempo especial em comum ao servidor pblico por falta de regulamentao infraconstitucional. Pois bem, ao final da contenda, restou abalizada a jurisprudncia majoritria das instncias de primeiro grau que permitia, por analogia, a aplicao da Lei 8.213/1991 para concesso de aposentadoria especial a servidores, conforme se verifica nas notcias publicadas pelo site do STF (www.stf.jus.gov). Na deciso do dia 15/04/2009,560 o STF permitiu que pedidos de aposentadoria de servidores pblicos que trabalham em situao de insalubridade e de periculosidade sejam concedidos de acordo com as regras do artigo 57 da Lei 8.213/1991, que regulamenta a aposentadoria especial de celetistas. Os pedidos devem ser analisados caso a caso e dependem de o interessado provar que cumpre os requisitos legais previstos para a concesso do benefcio. E no dia 02/08/2010,561 novamente, ao analisar um conjunto de 21 mandados de injuno sobre aposentadoria especial de servidores pblicos, o Plenrio do STF concedeu a ordem em todos os casos, garantindo o direito aposentadoria especial, desde que a rea administrativa responsvel confirme o
vigncia do Decreto n. 53.831/64 e, a contar de 5 de maro de 1997, superior a 85 decibis, por fora da edio do Decreto n. 4.882, de 18 de novembro de 2003, quando a administrao pblica que reconheceu e declarou a nocividade sade de tal ndice de rudo. 558 Smula n. 09 da TNU - Aposentadoria Especial Equipamento de Proteo Individual: O uso de Equipamento de Proteo Individual (EPI), ainda que elimine a insalubridade, no caso de exposio a rudo, no descaracteriza o tempo de servio especial prestado. 559 TR-PR, Processo n 2008.70.51.005632-6, Relatora: Juza Federal Andria Castro Dias 560 MI 795 - MANDADO DE INJUNO, Origem: DF, Relatora: Min. CRMEN LCIA

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atendimento aos requisitos da lei da Previdncia Social. O relator dos mandados de injuno, ministro Marco Aurlio, frisou em seu voto que concedia a ordem, nos moldes da deciso da Corte no MI 758, mas deixando claro que cabe ao setor administrativo responsvel a comprovao de cada situao, para verificar se o servidor atende aos requisitos constantes da Lei 8.213/1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social. Eu apenas fixo os parmetros para a aposentao, se o impetrante realmente atender aos requisitos da Lei 8.213/91. Eu no posso, no mandado de injuno, apreciar esse aspecto, se ele atende ou no aos requisitos. Isso ficar por conta do setor administrativo definir, explicou o relator. Alm disso, o ministro fez questo de deixar clara a impossibilidade de se criar um terceiro sistema, mesclando a Constituio Federal e a Lei 8.213/1991, conforme foi decidido pelo pleno no julgamento de embargos declaratrios no MI 758.

28.16 Reviso do benefcio para utilizao de PBC mais favorvel ao segurado Fundamentos: diante da colcha de retalhos que foi a legislao previdenciria nas ltimas dcadas, muitas vezes, ocorre a inusitada situao do segurado ter trabalhado por mais tempo e ter se aposentado com um valor menor. Diante de mudanas de critrios legais de apurao de renda e da reduo do teto dos salrios-de-contribuio, diversas vezes seria vantajoso o segurado se aposentar antes (com menor tempo de servio/contribuio) com resultado de uma maior renda mensal inicial (RMI) do que a originalmente obtida. Em outras palavras, o segurado aposenta-se em determinada data, mas descobre que se tivesse exercido seu direito em data anterior, ainda que com menor nmero de contribuies, obteria um perodo bsico de clculo (PBC) mais favorvel, que aumentaria o valor de sua RMI, gerando o direito de exigir do INSS

561

MI 758 - MANDADO DE INJUNO, Origem: DF, Relator: Min. MARCO AURLIO

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o pagamento de valores vencidos que no foram atingidos pela prescrio quinquenal.562 Por exemplo: a parte autora ajuizou a demanda pretendendo a reviso do seu benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio, a fim de que sejam utilizados como perodo bsico de clculo (PBC) os salrios-de-contribuio dos 36 meses anteriores a 01/03/1991, quando contava com 32 anos, 07 meses e 09 dias de tempo de servio, alterando-se a DIB (data do incio do benefcio) para essa data, uma vez que resultaria em salrio-de-contribuio mais vantajoso, embora inferior o tempo de servio apurado em relao ao tempo de servio considerado para a concesso do benefcio (34 anos, 07 meses e 04 dias). Em sua defesa, o INSS alega que no assiste parte autora o direito de optar pelo benefcio mais vantajoso, j que, no momento da concesso de sua aposentadoria, a legislao vigente no lhe assegurava tal prerrogativa, o que s veio a ocorrer com o advento da Lei 9.528/1997, que alterou o art. 122 da Lei 8.213/1991, ao dispor que:
Se mais vantajoso, fica assegurado o direito aposentadoria, nas condies legalmente previstas na data do cumprimento de todos os requisitos necessrios obteno do benefcio, ao segurado que, tendo completado 35 anos de servio, se homem, ou trinta anos, se mulher, optou por permanecer em atividade.

Destaca-se, porm, que, de acordo com o nosso ordenamento jurdico, o direito aposentadoria adquirido no momento em que se preenchem os requisitos estabelecidos pela lei, razo pela qual no assiste razo parte r. Assim, quando o autor completou 32 anos, 07 meses e 09 dias de tempo de servio, em 01/03/1991, j fazia jus ao benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), em seu artigo 6., 2., dispe que: consideram-se adquiridos, assim, os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. Alis, a concepo de direito adquirido estava expressa, tambm, na Constituio Federal de 1969 (EC n. 1), em seu artigo 153, 3., e atualmente est disposta no art. 5., inciso XXXVI, da Constituio de 1988. Dessa forma, tendo direito adquirido aposentadoria, o segurado tem a faculdade de optar pela forma de clculo que lhe for mais favorvel. Nesse sentido:
CONSTITUCIONAL. PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA: PROVENTOS: DIREITO
EINF 2009.72.00.002419-1/SC, REL. DES. FEDERAL CELSO KIPPER, 3 Seo, TRF4, MAIORIA, JULG. 07.06.2010, D.E. 23.06.2010.
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ADQUIRIDO. I. - Proventos de aposentadoria: direito aos proventos na forma da lei vigente ao tempo da reunio dos requisitos da inatividade, mesmo se requerida aps a lei menos favorvel. Smula 359-STF: desnecessidade do requerimento. Aplicabilidade aposentadoria previdenciria. Precedentes do STF. II. - Agravo no provido. (STF, 2 Turma, RE-AgR 269407/RS, Rel. Min. Carlos Velloso, j. 11/06/2002, DJU 02/08/2002). (negritei) Aposentadoria: proventos: direito adquirido aos proventos conforme lei vigente ao tempo da reunio dos requisitos da inatividade, ainda quando s requerida aps a lei menos favorvel (Smula 359, revista): aplicabilidade a fortiori, aposentadoria previdenciria. (STF, 1 Turma, RE 262082/RS, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. 10/04/2001, DJU 18/05/2001). (negritei) Recurso extraordinrio. Reviso de benefcio previdencirio. Decreto 89.312/84 e Lei 8.213/91. Inexistncia, no caso, de direito adquirido. - Esta Corte de h muito firmou o entendimento de que o trabalhador tem direito adquirido a, quando aposentar-se, ter os seus proventos calculados em conformidade com a legislao vigente ao tempo em que preencheu os requisitos para a aposentadoria, o que, no caso, foi respeitado, mas no tem ele direito adquirido ao regime jurdico que foi observado para esse clculo quando da aposentadoria, o que implica dizer que, mantido o quantum da resultante, esse regime jurdico pode ser modificado pela legislao posterior, que, no caso, alis, como reconhece o prprio recorrente, lhe foi favorvel. O que no admissvel, como bem salientou o acrdo recorrido, pretender beneficiar-se de um sistema hbrido que conjugue os aspectos mais favorveis de cada uma dessas legislaes. Recurso extraordinrio no conhecido. (STF, 1 Turma, RE 278718/SP, Rel. Min. Moreira Alves, j. 14/05/2002, DJU 14/06/2002). (negritei).

A pretenso do autor encontra-se embasada, ainda, no princpio da legalidade, previsto em diversos dispositivos legais, inclusive na Constituio Federal. Segundo o referido princpio, a Administrao Pblica est vinculada a fazer somente aquilo que a lei determina, vale dizer, existe uma subordinao dos rgos pblicos lei. O princpio da legalidade representa uma garantia para a sociedade, uma vez que qualquer ato da Administrao Pblica somente ter validade se estiver de acordo com a legislao, o que no se verificou quando da concesso do benefcio de aposentadoria do autor, conforme j consignado. No demasiado recordar que o princpio da legalidade foi apontado, pela primeira vez, no ano de 1.215, na Magna Carta, documento imposto pelos bares ingleses ao rei Joo Sem Terra e que determinava que nenhum indivduo poderia se submeter a penas seno quelas nela previstas.563 No Brasil, o princpio da legalidade exigvel da Administrao Pblica, no mnimo, a partir da Constituio Federal de 1969 (EC n. 1), em seu artigo 153, 2. e atualmente est previsto no art. 5., II, da Magna Carta de 1988. Alm de verificar a ocorrncia do direito adquirido, que, por si s, garante parte autora a reviso de seu benefcio, bem como entender que a pretenso da parte autora encontra respaldo, tambm, no princpio da legalidade, entende-se que o requerente tem direito reviso pleiteada

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Disponvel em: http://lfmaia.com.br. Acesso em 14/05/2008.

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em virtude, ainda, do princpio da eficincia. Insta mencionar que, embora o princpio da eficincia s tenha sido inserido expressamente na Constituio Federal em 1998, com a EC 19, aquele j se encontrava implcito no ordenamento jurdico muito antes da referida emenda. A seguir, ressalta-se o conceito de eficincia de Alexandre de Moraes:564
(...) princpio da eficincia o que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, rimando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se desperdcios e garantir-se maior rentabilidade social.

Baseando-me no conceito acima descrito, constata-se que a autarquia r no foi eficiente, quando da concesso do benefcio de aposentadoria do autor, porquanto no foi neutra, transparente, haja vista ter omitido, silenciado, acerca de qual seria o benefcio mais vantajoso parte autora. Dessa forma, a parte autora faz jus reviso da aposentadoria por tempo de contribuio, em funo da qual ter como perodo bsico de clculo (PBC) os salrios-de-contribuio dos 36 meses anteriores a 01/03/1991, em observncia ao direito adquirido. A data do incio do benefcio (DIB) no se altera, j que o pedido administrativo s foi feito em 26/10/1993 (DER) e a demora na apresentao do requerimento administrativo de exclusiva responsabilidade do segurado. Modifica-se, na realidade, to somente o clculo do salrio-de-benefcio e da renda mensal inicial (RMI). No se pode deixar de firmar que cabe parte autora fixar o PBC que entende ser mais vantajoso, quando do pedido de reviso, j que o pedido genrico e indeterminado, ou seja, sem fixao do PBC, viola o artigo 286 do Cdigo de Processo Civil e os princpios da celeridade e simplicidade que norteiam os Juizados Especiais Federais. Para se evitar a repetio infinita de aes pedindo alterao de PBC, o magistrado deve determinar que, assim que realizada nos autos, a reviso do benefcio de aposentadoria da parte autora, com o clculo de novo PBC, tornar-se- vedado o pedido de nova reviso, ainda que sob a alegao de ter se encontrado PBC mais vantajoso, em respeito coisa julgada. (BOCHENEK ENTENDE DE FORMA DIFERENTE) Os salrios-de-contribuio, por sua vez, devero ser corrigidos at 01/03/1991, data em que houve o preenchimento dos requisitos necessrios concesso da aposentadoria, pelos ndices atinentes correo dos salrios-de-contribuio (como se o benefcio tivesse sido deferido na

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referida data), apurando-se a respectiva RMI, e, a partir de ento, devero ser aplicados os ndices de reajuste dos benefcios ativos at data da DER (26/10/1993). Quando o INSS argumenta a prescrio e a decadncia do direito reviso. Da Prescrio: O entendimento da jurisprudncia pacfico acerca do reconhecimento da prescrio quinquenal em favor do rgo Previdencirio, estando extintas as parcelas anteriores vencidas em tempo superior a cinco anos antes do ajuizamento da ao, por fora da aplicao do pargrafo nico do art. 103 da Lei 8.213/1991 e leis anteriores. Da Decadncia: Quando a aposentadoria por tempo de contribuio foi concedida 26/10/1993 vigia o art. 103 da Lei 8.213/1991, em sua redao original que no previa hiptese de decadncia. Dispunha o referido dispositivo que, sem prejuzo do direito ao benefcio, prescrevia em 5 anos o direito s prestaes no pagas nem reclamadas na poca prpria, resguardados os direitos dos menores dependentes, dos incapazes ou dos ausentes. O artigo 103 da Lei dos Benefcios foi alterado com a Lei n. 9.528, de 10/12/1997 (MP n. 1.523-9, de 27/06/1997), a qual foi o primeiro diploma legal a disciplinar essa matria e fixou o limite decadencial de 10 anos. Transcreve-se:7
de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer direito ou ao do segurado ou beneficirio para a reviso do ato de concesso do benefcio, a contar do dia primeiro do ms seguinte ao do recebimento da primeira prestao ou, quando for o caso, do dia em que tomar conhecimento da deciso indeferitria definitiva no mbito administrativo.

Aquele lapso temporal foi diminudo para 5 anos pela Lei n. 9.711/1998, passando a reduo, em princpio, a vigorar apenas a partir de 21/11/1998. Salientam os juristas Daniel Machado da Rocha e Jos Paulo Baltazar Jnior que:
O inusitado que a Lei n 9.711, publicada no DOU de 21/11/98, em seu art. 30, convalidou os atos praticados com base na Medida Provisria n 1.663-14, de 24/09/98, razo pela qual a norma restritiva introduzida pela MP n 1663-15 formalmente no foi convalidada. Este fato nos conduz concluso de que a reduo do prazo vigoraria apenas a partir da edio da Lei n 9.711/98. (in Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social, p. 359, Livraria do Advogado: Porto Alegre, 2007)

Ocorre que, em 19/11/2003, antes mesmo de decorrido o prazo decadencial de 5 anos, o legislador retornou ao original prazo de 10 (dez) anos, por meio de nova alterao produzida no referido dispositivo pela MP 138/2003, convertida na Lei 10.839/2004. Houve, portanto, uma sucesso de medidas provisrias e leis que alteraram o prazo decadencial de reviso de benefcio, mas que foi mal executada pelo fato de as novas normas

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MORAES, Alexandre de. Reforma Administrativa: Emenda Constitucional n 19/98. 3. ed., So Paulo : Atlas, 1999.

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no convalidarem os efeitos das revogadas, deixando um vcuo na legislao. Ora, no havendo previso em contrrio na prpria lei, ela entra em vigor na data de sua publicao, atingindo as relaes jurdicas de carter continuado a partir de ento. Isso significa dizer que ela atinge a situao jurdica do autor. Todavia, no sendo admissvel a aplicao retroativa da nova lei, e considerando a sucessiva alterao legislativa que deixou o tema sem norma regente, tem-se que aquela atinge a situao jurdica da parte autora apenas quando de sua vigncia, em 19/11/2003 (MP 138/2003). A partir da, inicia-se o prazo decadencial de 10 anos referido no art. 103 da Lei n. 8.213/1991, o qual somente incidir a partir de 19/11/2013. Neste sentido, cita-se deciso da Turma Recursal do Paran nos autos n.

2004.70.95.012463-8 (origem nos autos n. 2003.70.00.062775-9). Assim, ainda no se operou a decadncia do direito de o segurado requerer reviso do ato de concesso do benefcio, porquanto no se passaram dez anos desde 19/11/2003 (MP 138).

28.17 Desaposentao A renncia do segurado aposentadoria permitida pela legislao em vigor, nas hipteses previstas no artigo 181-B, do Decreto 3.048/99:
Art.181-B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e especial concedidas pela previdncia social, na forma deste Regulamento, so irreversveis e irrenunciveis. (Artigo acrescentado pelo Decreto n 3.265, de 29/11/1999 Pargrafo nico. O segurado pode desistir do seu pedido de aposentadoria desde que manifeste esta inteno e requeira o arquivamento definitivo do pedido antes da ocorrncia do primeiro de um dos seguintes atos: (Includo pelo Decreto n 6.208 - de 18 de setembro de 2007 - DOU DE 19/9/2007) I - recebimento do primeiro pagamento do benefcio; ou (Includo pelo Decreto n 6.208 - de 18 de setembro de 2007 - DOU DE 19/9/2007) II - saque do respectivo Fundo de Garantia do Tempo de Servio ou do Programa de Integrao Social (Includo pelo Decreto n 6.208 - de 18 de setembro de 2007 - DOU DE 19/9/2007)

Destarte, segundo a legislao citada, pode o segurado renunciar ou desistir de sua aposentadoria, desde que no tenha realizado o saque do benefcio ou do FGTS/PIS. A jurisprudncia tem admitido, ainda, a desaposentao, isto , a desvinculao voluntria da aposentadoria j concedida e usufruda. Porm, conforme entendimento uniformizado pela TNU, a desaposentao somente admitida desde que o segurado proceda devoluo de todos os valores recebidos (TNU, PU 200783005050103, Juza Federal Jacqueline Michels Bilhalva,

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DJ 29/09/2009).565 Diante disso, conclui-se que todo segurado em gozo de aposentadoria tem o direito de renunciar livremente ao seu benefcio previdencirio, mas, se desejar que outro (em tese, mais vantajoso) lhe seja concedido, o exerccio de tal prerrogativa (desaposentao) deve operar efeitos ex tunc, sendo condicionado restituio ao RGPS de todas as rendas previdencirias percebidas a tal ttulo. Tanto na hiptese do artigo 181-B do Decreto 3.048/99, aplicvel ao segurado que no efetuou o saque do benefcio, quanto no caso de desvinculao voluntria da aposentadoria, admitido pela jurisprudncia, o segurado no faz jus aos valores a ttulo de aposentadoria. Na primeira hiptese, no pode ter efetuado o saque do benefcio; no segundo caso, deve devolver os valores recebidos enquanto em gozo do benefcio; da mesma forma, em razo da renncia da aposentadoria, o requerente no far jus a eventual pagamento de parcelas em atraso. Nessa devoluo pelo segurado, os valores devero ser corrigidos monetariamente segundo os mesmos critrios aplicados no pagamento em atraso dos benefcios previdencirios, ou seja, ser observado o Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos da Justia Federal aprovado pelo Conselho da Justia Federal. No se justifica a incidncia de juros (moratrios ou compensatrios) em face da boa-f dos atos e da inexistncia de descumprimento de obrigaes. Quando o pedido de desaposentao for requerido nos prprios autos em que fora concedida judicialmente a aposentadoria, no haver problema quanto competncia pelo valor da causa, pois o segurado tem a faculdade de desistir do cumprimento da sentena quando entenda que essa lhe ser desvantajosa. Mas se o segurado vem requerer judicialmente a desaposentao de benefcio que lhe fora outorgada na via administrativa, ento o valor da causa dever ser a soma de todas as parcelas a serem devolvidas autarquia previdenciria, quando ento ser verificada a competncia do juizado especial federal (se o valor total for inferior a 60 salrios mnimos) ou da vara federal comum

28.18 Concesso de Auxlio-acidente por qualquer natureza em ao cujo pedido era de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez princpio da fungibilidade das aes previdencirias Fundamentos: ocorre que s vezes a parte autora ajuza ao pretendendo a concesso do benefcio de auxlio-doena ou, constatada a incapacidade permanente, a concesso de aposentadoria por invalidez, mas a percia judicial apura que h somente uma diminuio parcial e definitiva da capacidade para o trabalho, causada por doena ou por acidente de
565

Mandado de segurana, proc. n. 2010.70.51.0019865, 1.a TR/PR, Rel. da liminar, juza federal Ana

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qualquer natureza, exceto acidente de trabalho que de competncia da Justia Estadual. Logo, se h uma diminuio parcial e definitiva da capacidade do segurado, ele poder usufruir do auxlio-acidente por qualquer natureza. Por exemplo: Quanto ao requisito da incapacidade, a percia mdico-judicial levada a efeito atestou que a parte autora acometida de Miocardiopatia hipertensiva CID I11; Espondilose (artrose da coluna) CID M47.9; Acidente Vascular cerebral com sequela em membro inferior esquerdo CID I69.4; e Hipertenso Arterial CID I10. Em que pese a conjuno dessas doenas acarretar um dficit na capacidade de trabalho na razo de 15%, o perito concluiu que a parte autora, ao menos no momento, apta para o trabalho e para os atos da vida cotidiana, podendo realizar suas atividades habituais ou qualquer outra que lhe garanta a subsistncia. O perito apenas ressalvou que, em face da cardiomiopatia hipertensiva, a parte autora deve evitar a realizao de atividades que exijam esforos fsicos intensos com alta demanda metablica. Destarte, em que pese tenha ocorrido a reduo permanente na capacidade de trabalho, no havendo impedimento ao desempenho de suas atividades habituais, a parte autora no faz jus aos benefcios pleiteados na inicial. Assim, conforme a percia realizada sob o contraditrio e a ampla defesa, no houve o suprimento do requisito da incapacidade laboral, pelo que no faz jus a parte autora concesso de nenhum dos benefcios pleiteados na inicial, uma vez que no preenche os requisitos legais necessrios. Do auxlio-acidente: Nada obstante inexistir incapacidade total para justificar a concesso de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez, o magistrado pode se valer do princpio da fungibilidade das aes previdencirias e analisar se a parte autora preenche os requisitos legais do benefcio de auxlio-acidente. O princpio da fungibilidade pode ser aplicado aos benefcios por incapacidade, caso a percia mdica constate a existncia de incapacidade hbil a justificar a concesso de benefcio diverso daquele postulado pela parte, mormente porque no seria razovel impor ao segurado a interposio de nova demanda para, em face de igual procedimento, obter a tutela jurisdicional cabvel. Nos termos da jurisprudncia do STJ, a aplicao desse princpio com a concesso de benefcio diverso do pleiteado na inicial pelo magistrado no configura nulidade do julgado por no constituir sentena extra petita. Confira-se:
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. SENTENA. Beatriz Vieira da Luz Palumbo, Rel. do acrdo, juiz federal Jos Antonio Savaris.

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NULIDADE. EXTRA PETITA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. AUXLIODOENA. No h nulidade por julgamento extra petita na sentena que, constatando o preenchimento dos requisitos legais para tanto, concede aposentadoria por invalidez ao segurado que havia requerido o pagamento de auxlio- doena. Precedentes. Recurso no conhecido. (Resp 293.659/SC. Quinta Turma. Relator Ministro Flix Ficher. DJ de 19/03/2001) destaques acrescentados. PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. AUSNCIA DE INCAPACIDADE PERMANENTE. RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA. JULGAMENTO "EXTRA PETITA". RECURSO ESPECIAL. 1. Em face da relevncia da questo social envolvida, no h julgamento "extra petita" pelo Acrdo que concede Auxlio-doena ao invs de aposentadoria por invalidez, pedida na inicial, desde que satisfeitos os requisitos daquele. Precedentes. 2. Recurso Especial provido. " (REsp 255.776/PE. 5 Turma. Relator Ministro Edson Vidigal. DJU de 11/09/2000).

Diante dessas ressalvas, bem como invocando os princpios informadores dos Juizados Especiais, dentre eles, celeridade e informalidade, analisa-se o mrito da concesso incidental do auxlio-acidente. O benefcio previdencirio de auxlio-acidente est disciplinado no art. 86 e pargrafos da Lei 8.213/1991, in verbis:
Art. 86. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultarem sequelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia. 1 O auxlio-acidente mensal corresponder a cinquenta por cento do salrio-de-benefcio e ser devido, observado o disposto no 5, at a vspera do incio de qualquer aposentadoria ou at a data do bito do segurado. 2 O auxlio-acidente ser devido a partir do dia seguinte ao da cessao do auxlio-doena, independentemente de qualquer remunerao ou rendimento auferido pelo acidentado, vedada sua acumulao com qualquer aposentadoria. 3 O recebimento de salrio ou concesso de outro benefcio, exceto de aposentadoria, observado o disposto no 5, no prejudicar a continuidade do recebimento do auxlioacidente. 4 A perda da audio, em qualquer grau, somente proporcionar a concesso do auxlioacidente, quando, alm do reconhecimento de causalidade entre o trabalho e a doena, resultar, comprovadamente, na reduo ou perda da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia.

So requisitos para a concesso do auxlio-acidente: a) ser segurado da previdncia social; b) reduo permanente da capacidade para o trabalho habitual. No h se falar em cumprimento de carncia por expressa dispensa consignada no art. 26, I, da Lei 8.213/1991. Quanto aos beneficirios, ressalta-se que a restrio subjetiva prevista no art. 18, 1., o qual reza que somente podero beneficiar-se do auxlio-acidente os segurados includos nos incisos I, VI e VII do art. 11 desta Lei, no prevalece aps a alterao do caput do art. 86 da Lei 8.231/1991, promovida pela Lei 9.032/1995. Com efeito, os beneficirios previstos no 1. do art. 18 (empregado, trabalhador avulso e segurado especial), conforme a redao original do caput do art. 86, mostravam-se alinhados ao evento motivador do benefcio, o acidente de

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trabalho. Todavia, aps a ampliao da indenizao para cobrir a consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza (Lei 9.032/1995), no se v motivos para limitar a concesso desse benefcio apenas queles segurados, sob pena de ofensa ao princpio da isonomia. Quanto abrangncia do acidente de qualquer natureza, diante da inexistncia de um conceito legal, no se aplica a definio imposta no pargrafo nico do art. 30 do RPS (Decreto 3.048/99), cujo contedo omite os infortnios decorrentes de doenas e enfermidades. Veja-se:
(...) Pargrafo nico. Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem traumtica e por exposio a agentes exgenos (fsicos, qumicos e biolgicos), que acarrete leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda, ou a reduo permanente ou temporria da capacidade laborativa.

Ora, delimitar a extenso aos eventos de origem traumtica e aqueles em que haja exposio a agentes exgenos extrapola o poder regulamentador, pois cria restries ao gozo do benefcio que no se encontram descritas na lei. Assim, o art. 30, pargrafo nico, exorbitou os limites de sua funo regulamentadora, devendo ser afastado na cognio do pedido. Essas inovaes ocorridas nos atos regulamentadores, principalmente quando restringem o direito do administrado, h muito vem sendo repelidas pelos tribunais ptrios, seno vejamos:
ESTATUTO DA TERRA - CONTRATOS AGRCOLAS - PRAZO MNIMO. - Nos contratos agrcolas, o prazo legal mnimo pode ser afastado pela conveno das partes. Decreto regulamentador no pode limitar, onde a Lei no o fez. O Art. 13, II, a, do Dec. 59.566/66 no se afina com o Art. 96 da Lei 4.504/64. (Resp 806.094/SP. Terceira Turma. Relator Ministro Humberto Gomes de Barros. DJ de 18/12/2006) ADMINISTRATIVO - GUIA DE EXPORTAO - CACEX - EXIGENCIA DE CERTIFICADO DE REGULARIDADE FISCAL ESTABELECIDA NO DECRETO REGULAMENTADOR - FALTA DE IGUAL PREVISO NO DECRETO-LEI REGULAMENTADO - INOVAO ILEGAL - DECRETO-LEI 2.437/88 DECRETO N. 98.054/89 (ART, 3., II). 1. A criao, por decreto regulamentador, de obrigaes ou direitos, no estabelecidos na lei, constitui inovao exorbitante, usurpando funo legislativa, por isso, ineficaz, destituida de obrigatoriedade. 2. Inovadora a malsinada exigncia, fincada pelo decreto 98.054/89 (art. 3., II), a sua exigncia revela ilegalidade, reparvel judicialmente. 3. Recurso improvido. (Resp 22.931/AL. Primeira Turma. Relator Ministro Milton Luiz Pereira. DJ de 10/10/1994) destaques acrescentados

Com a desconsiderao do Decreto 3.048/1999, a hermenutica adequada ao dispositivo legal (art. 86, caput), na qual se aplicam os critrios lgicos, sistemticos e teleolgicos, bem como se coteja com a legislao referenciada, inclusive com o fim almejado pela alterao trazida pela Lei 9.032/1995, faz concluir que o conceito de acidente de qualquer natureza ou causa possui abrangncia ampla.

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Pois bem. Nesse sentido, o vocbulo acidente definido como um acontecimento casual, fortuito, inesperado; qualquer acontecimento, desagradvel ou infeliz, que envolva dano, perda, leso, sofrimento ou morte (...).566 Por seu turno, as definies de doena ou enfermidade se mostram abrangidas pelo conceito de acidente. De fato, uma doena ou enfermidade, independente de serem causadas por fatores exgenos ou endgenos, so eventos que acometem o ser humano de modo incerto e imprevisto, causando efeitos indesejveis sade que podem variar desde um mero mal-estar morte. Contudo, sob o critrio erigido para a concesso do auxlio-acidente, apenas as doenas e enfermidades que atinjam o segurado de modo imprevisvel e lhe gerem sequelas capazes de diminuir a capacidade laboral de forma permanente so hbeis a ensejar a concesso do aludido benefcio. H que se ressalvar, tambm, que as doenas congnitas e as doenas comuns a determinados grupos etrios no podem ser consideradas como eventos imprevistos, porquanto naturais da evoluo cronolgica. A falta de propriedade da definio estampada no Decreto 3.048/1999 se revela no conceito adotado por Daniel Machado da Rocha e Jos Paulo Baltazar Junior que lecionam:567
Por acidente de qualquer natureza deve ser entendido qualquer evento abrupto que cause a incapacidade, ainda que no guarde relao com a atividade laboral do segurado. (destaques acrescentados)

Portanto, relembrando que a prpria lei previu que esse acidente poderia ser de natureza indefinida ou ter qualquer causa, na aferio das leses consolidadas que deixam sequelas incapacitantes, tambm devem ser considerados os eventos danosos causados por doenas e enfermidades. Por fim, em razo de competncia jurisdicional (art. 109 da Constituio Federal), ressalvo que no poderiam ser adotadas no mbito dos Juizados Especiais Federais as doenas conceituadas como acidente de trabalho no art. 20 da Lei 8.213/1991. No caso concreto, a reduo parcial e definitiva da capacidade laborativa da parte autora para o exerccio de sua atividade habitual (vendedor), causada por sequelas consolidadas de um acidente de qualquer natureza est comprovada. Com efeito, o acidente vascular cerebral (AVC) e a cardiomiopatia hipertensiva enquadram-se nesse conceito, eis que se trata de evento incerto e imprevisvel para qualquer pessoa. Segundo o laudo pericial, em face de acidente vascular cerebral que deixou sequelas em membro inferior esquerdo, bem como diante da cadiomiopatia hipertensiva que impe a no
566

In Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Editora Objetiva. Rio de Janeiro. 2001.

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execuo de atividades metablicas intensas, a parte autora suporta uma reduo na sua aptido funcional no patamar de 15%, o que lhe impe um maior esforo para a realizao de sua atividade. Vejam-se os comentrios em questo:
(...) NEUROLGICO: Babinsky negativo. Forca muscular levemente diminuda em membro inferior esquerdo com teste de mingazini positivo. Ausncia de atrofias, hipotrofias ou alteraes reflexulares. (...) A cardiomiopatia hipertensiva uma enfermidade cardaca portadores de tais enfermidades devem evitar realizar atividades que exijam esforos fsicos intensos com alta demanda metablica. (...) Por ltimo destacamos que o que foi acometido por acidente vascular cerebral com sequela em seu membro inferior esquerdo que no momento acarreta reduo adicional em sua capacidade laboral (...). (...) As sequelas decorrentes do acidente vascular cerebral so irreversveis. (...) destaques acrescentados.

Assim, estando limitado o exerccio de sua atividade profissional de forma definitiva, reputo preenchido o requisito. Quanto data de incio da incapacidade parcial, o perito judicial relatou que o autor foi acometido por acidente vascular cerebral h dois anos. Logo, haja vista que no item HISTRICO, dentre o rol de documentos apresentados, h um encaminhamento hospitalar, indicando que o acidente vascular enceflico ocorreu em 31/03/2008, essa data a ser considerada para fins de concesso do benefcio, de sorte que, caso comprovada a manuteno da qualidade de segurado nessa data, h que se deferir o auxlio-acidente. Destarte, estando presente a qualidade de segurado na data do acidente, faz jus a parte autora ao benefcio de auxlio-acidente desde a DER. A RMI ser calculada segundo os critrios erigidos nos pargrafos do art. 86. Ressalta-se que a renda mensal inicial no poder ser inferior a 50% do salrio mnimo vigente na concesso. Embora o auxlio-acidente no se preste a substituir o salrio de contribuio ou o rendimento do trabalho, no estando abrangido pela regra contida no art. 201, 2., da Constituio Federal e no caput do art. 33 da Lei 8.213/1991, dado que a indenizao possui funo complementar, o salrio mnimo deve ser considerado como piso do salrio-debenefcio na composio da RMI do auxlio-acidente, conforme previso do art. 29, 2., da Lei 8.213/1991, in verbis:
Art. 29. O salrio-de-benefcio consiste: I - para os benefcios de que tratam as alneas b e c do inciso I do art. 18, na mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta por cento de todo o perodo contributivo, multiplicada pelo fator previdencirio; (...) 2 O valor do salrio-de-benefcio no ser inferior ao de um salrio mnimo, nem superior ao do limite mximo do salrio-de-contribuio na data de incio do benefcio.

567

In Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social. 8 Edio. Porto Alegre: Editora Livraria do Advogado e ESMAFE, 2008.

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Nesse sentido a jurisprudncia do e. STJ, confira-se:


PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. AUXLIO-ACIDENTE. CLCULO DO BENEFCIO. 50% SOBRE O SALRIO-DE-BENEFCIO. TERMO INICIAL. REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS. 1. O acrdo recorrido, ao manter a sentena no ponto em que determinou que o auxlio-acidente no poderia ser inferior ao salrio mnimo, contrariou a exegese do art. 86, 1, da Lei 8.213/91, alterado pela Lei 9.032/95. O auxlio-acidente incidir no percentual de 50% sobre o salriode-benefcio, sendo que este ltimo que no poder ser inferior a um salrio-mnimo, de acordo com a previso legal. 2. No houve impugnao pela parte segurada quanto ao termo inicial do benefcio a ser fixado na data do requerimento administrativo, razo pela qual se impe a manuteno do acrdo que o fixou na data da citao, em respeito ao princpio que veda a reformatio in pejus. 3. Recurso especial parcialmente provido. (RESP n 633.052/MG. Quinta Turma. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. DJ de 15/08/2005) RECURSO ESPECIAL - VIOLAO AO ART. 86, 1 DA LEI 8.213/91 - AUXLIOACIDENTE - 50% DO SALRIO-DE-BENEFCIO - O art. 201 da Constituio Federal estabelece que a previdncia social atender cobertura dos eventos decorrentes de acidente do trabalho, nos termos da lei. A Lei 8.213/91, em seu art. 86, 1, dispe que o auxlio acidente corresponder a 50% do salrio-de-benefcio do segurado, que, por sua vez, no ser inferior a um salrio mnimo, nem superior ao limite mximo do salrio-de-contribuio na data do benefcio. - Recurso provido. (RESP n 263.595/PB. Quinta Turma. Relator Ministro Jorge Scartezzini. DJ de 08/10/2001)

No bastasse isso, imperioso observar que aquela disposio da Carta Magna vem assentada sobre o princpio da dignidade da pessoa humana, eis que visa a garantir os direitos essenciais e bsicos do ser humano, tais como a vida, a sade, a moradia, o lazer etc, preceituando que os benefcios previdencirios destinados substituio do rendimento do trabalho no podem ter valor inferior ao salrio mnimo. Pois bem. Haja vista que os benefcios ditos substitutivos da renda laboral possuem valor mnimo, e considerando que a natureza complementar da renda do auxlio-acidente denuncia a existncia de um carter acessrio, esse deve se sujeitar ao mesmo regramento constitucional aplicado queles, pois, alm de o acessrio seguir o principal, diante do princpio da isonomia, razovel inferir que os ditames da dignidade da pessoa humana tambm devem se aplicar aos casos em que o segurado teve reduo permanente da capacidade para o trabalho e no aufere renda necessria a garantir sua subsistncia, seja previdenciria ou assistencial, seja decorrente do prprio labor. Destarte, por qualquer dos motivos invocados, o valor do salrio-de-benefcio no poder ser inferior ao do salrio mnimo vigente poca da concesso para fins de aplicao do coeficiente da RMI do auxlio-acidente (50%). Precedente na TR/PR: 2009.70.51.006018-8, Rel. Juza Federal Mrcia Vogel de Oliveira.

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28.19 Salrio-maternidade situao de desemprego da me Fundamento: O INSS se recusa a pagar o benefcio de salrio-maternidade para me que estava desempregada poca do nascimento do filho, mas est em desacordo com o art. 7., inciso XVIII, da Constituio Federal. Exemplo: O INSS sustenta que a parte autora no faz jus ao salrio-maternidade j que, nos termos da legislao que regula o benefcio, este somente devido segurada que esteja empregada na ocasio do nascimento. Argumenta que no pode ser aplicada a nova redao do art. 97 do Decreto n. 3.048/1999, porque a alterao legislativa foi posterior data do nascimento do descendente. Contudo, a norma constitucional insculpida no art. 7., inciso XVIII, da Constituio traz a proteo gestante e criana, prevendo um perodo de licena de 120 dias para que a gestante possa cuidar de sua sade e de seu filho nos primeiros meses de vida, determinando que, nesse perodo de licena, a gestante ter direito a salrio (salrio-maternidade, nos termos da legislao previdenciria), sendo mantida, ainda, a relao empregatcia (estabilidade provisria no emprego gestante, nos termos da legislao celetista), se for o caso. Note-se que, no art. 6. da Constituio Cidad, esto previstas, dentre outros direitos sociais, a proteo maternidade e infncia. Destaca-se que o salrio-maternidade visa proteo infncia e, alm de ser devido me do recm nascido, tambm devido adotante, justamente em prol da criana e seu necessrio convvio com a famlia nos primeiros meses da adoo (art. 71-A da Lei 8.213/1991). Ressaltando que a legislao infraconstitucional deve concretizar a proteo aos direitos sociais garantidos pela Lei Maior, vislumbra-se que os arts. 26, inciso VI, 71 (em sua redao original), 72 da Lei 8.213/1991, embora destaquem que o benefcio devido segurada empregada nos seus respectivos termos, fazem referncia forma de filiao no Regime Geral da Previdncia Social: se filiada na qualidade de empregada, trabalhadora avulsa, domstica, etc. De fato, em vrios dispositivos a Lei 8.213/1991 faz referncia aos segurados conforme a forma de filiao. Note-se que a alnea a do art. 49 da Lei 8.213/1991, dispe que a aposentadoria por idade ser devida ao segurado empregado a partir da data do desligamento do emprego, quando requerida at essa data ou at 90 (noventa) dias depois dela, ou seja, nesse caso, o segurado, filiado ao RGPS em virtude de uma relao de emprego, estaria desempregado quando do requerimento. Na verdade, nos casos da segurada desempregada na data do evento gerador do salriomaternidade, o INSS se nega a conceder o beneficio com fulcro na antiga redao do art. 97 do Decreto n. 3.048/1999, que prescrevia: O salrio-maternidade da empregada ser devido pela previdncia social enquanto existir a relao de emprego.

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Ocorre que tal norma, veiculada por ato normativo infralegal, estava em total dissonncia com a Lei 8.213/1991, criando requisito para concesso do salrio-maternidade que no se encontra nessa Lei. O art. 71 da Lei 8.213/1991, regulamentando o art. 7., inciso XVIII, da CF/1988, preceitua que o salrio-maternidade devido segurada da Previdncia Social, durante cento e vinte dias, com incio no perodo entre vinte e oito dias antes do parto e a data de ocorrncia desse, observadas as situaes e condies previstas na legislao no que concerne proteo maternidade, sendo pago diretamente pela Previdncia Social. Assim, requisito para a concesso do salrio-maternidade ser segurada,

independentemente de estar ou no empregada data do evento gerador. Esse tambm o pensamento de Daniel Machado da Rocha e Jos Paulo Baltazar Jnior, que assim tratam da matria:
O Regulamento de Benefcios, no seu artigo 97, consagra uma disposio em absoluto descompasso com os princpios que rezam a concesso das prestaes previdencirias, mormente o princpio da proteo. Ao restringir o deferimento do salrio-maternidade para empregada apenas na vigncia da relao de emprego, o preceito est, no mnimo, eivado de ilegalidade. Com efeito, o inciso II do artigo 15 da Lei de Benefcios estende a proteo previdenciria pelo perodo mnimo de 12 meses no caso de cessao de atividade remunerada vinculada previdncia social, razo pela qual entendemos que esta regra no pode ser considerada porquanto ilegal. (Comentrios lei de Benefcios da Previdncia Social, p. 240, Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003) destaques acrescentados.

O Decreto 6.112/2007, corrigindo a citada ilegalidade, alterou a redao do art. 97 do Decreto 3.048/1999 e reconheceu o direito da gestante desempregada ao benefcio previdencirio ora pleiteado se mantida a qualidade de segurada poca do nascimento, in verbis:
Art. 97. O salrio-maternidade da segurada empregada ser devido pela previdncia social enquanto existir relao de emprego, observadas as regras quanto ao pagamento desse benefcio pela empresa. (Redao dada pelo Decreto n 6.122, de 2007) Pargrafo nico. Durante o perodo de graa a que se refere o art. 13, a segurada desempregada far jus ao recebimento do salrio-maternidade nos casos de demisso antes da gravidez, ou, durante a gestao, nas hipteses de dispensa por justa causa ou a pedido, situaes em que o benefcio ser pago diretamente pela previdncia social. (Includo pelo Decreto n 6.122, de 2007). grifo nosso

No se trata de conferir retroatividade ao art. 97 do Decreto 3.048/1999 modificado em 13/06/2007, mas de afastar a norma infralegal vigente poca (redao original do art. 97) e incompatvel com a Lei 8.213/1991 a que visava regulamentar. Nada obstante a correo do erro anterior, o pargrafo nico, em sua segunda parte, criou outra ilegalidade ao restringir a concesso do benefcio pela Previdncia Social apenas nos casos em que houve dispensa por justa causa ou a pedido durante a gestao. Ora, diante da lacuna legal, conclui-se que as condies impostas pelo RPS no podem ser

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aplicadas em prejuzo do segurado, pois extrapolam o poder regulamentador ao inovar a ordem jurdica sem a necessria delegao legal. Esse tipo de inovao promovida por meio de atos regulamentadores, principalmente quando restringem o direito do administrado, h muito vem sendo repelida pelos tribunais ptrios, seno vejamos:
ESTATUTO DA TERRA - CONTRATOS AGRCOLAS - PRAZO MNIMO. - Nos contratos agrcolas, o prazo legal mnimo pode ser afastado pela conveno das partes. Decreto regulamentador no pode limitar, onde a Lei no o fez. O Art. 13, II, a, do Dec. 59.566/66 no se afina com o Art. 96 da Lei 4.504/64. (Resp 806.094/SP. Terceira Turma. Relator Ministro Humberto Gomes de Barros. DJ de 18/12/2006) ADMINISTRATIVO - GUIA DE EXPORTAO - CACEX - EXIGENCIA DE CERTIFICADO DE REGULARIDADE FISCAL ESTABELECIDA NO DECRETO REGULAMENTADOR - FALTA DE IGUAL PREVISO NO DECRETO-LEI REGULAMENTADO - INOVAO ILEGAL - DECRETO-LEI 2.437/88 DECRETO N. 98.054/89 (ART, 3., II). 1. A criao, por decreto regulamentador, de obrigaes ou direitos, no estabelecidos na lei, constitui inovao exorbitante, usurpando funo legislativa, por isso, ineficaz, destituida de obrigatoriedade. 2. Inovadora a malsinada exigncia, fincada pelo decreto 98.054/89 (art. 3., II), a sua exigncia revela ilegalidade, reparvel judicialmente. 3. Recurso improvido. (Resp 22.931/AL. Primeira Turma. Relator Ministro Milton Luiz Pereira. DJ de 10/10/1994)

Assim, as disposies contidas no art. 97, caput e pargrafo nico do Decreto 3.048/1999, por terem exorbitado os limites de sua funo essencial apenas descrever os contornos do texto legal para sua exata incidncia no constituem parmetro normativo hbil a justificar a negativa de concesso de benefcio previdencirio ao segurado que implementou os requisitos legais. Ademais, no se sustenta a alegao do INSS de que poderia haver pagamento em duplicidade caso a parte autora viesse a acionar o antigo empregador cobrando o pagamento dos salrios, uma vez que poca da despedida estaria garantida pela estabilidade no emprego. Com efeito, a forma de pagamento do benefcio instituda pela Lei 10.710/2003, que deu nova redao ao 1. do art. 72 da Lei de Benefcios, visa racionalizao do sistema e proteo da maternidade, e no o contrrio, de modo que o fato de o empregador ser inadimplente com sua obrigao legal no retira do INSS o dever de conceder o benefcio previdencirio a quem de direito. Assim, o pedido da autora merecer ser julgado procedente, devendo ser pagos os atrasados no valor correspondente ao perodo legal de 120 dias de benefcio. No caso concreto, a parte autora dever comprovar que deixou de exercer atividade remunerada abrangida pelo RGPS e a situao de desemprego, para fazer jus aos perodos de graa e ao prazo de recolhimento para perda dessa qualidade, previstos no art. 15, inciso II e 2., c/c pargrafo 4., da Lei 8.213/1991, cujos lapsos devero estender a filiao dela ao RGPS

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at data do parto para que o pedido seja procedente. De acordo com a jurisprudncia, a prova do desemprego no se limita ao registro no rgo prprio do Ministrio do Trabalho, podendo ser realizada, portanto, pela anotao na CTPS ou mesmo pelo registro no CNIS. Destarte, estando presente a qualidade de segurada na data do fato gerador do salrio maternidade, o benefcio deve ser concedido. Contudo, o STJ decidiu que para prova do desemprego no basta o registro na CTPS da data da sada no emprego, pois no afasta a possibilidade do exerccio de atividade remunerada na informalidade (Pet. 7.115-PR, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgada em 10/03/2010). H jurisprudncia da TR e da TNU de que se recebeu o segurado desemprego (v. site: http://www.mte.gov.br/seg_desemp/default.asp), ento est provado o desemprego. A TR/PR vem anulando os julgados para que seja concedida a possibilidade da parte autora provar o desemprego, o que feito, em via de regra, pela realizao de audincia com oitiva do requerente e de suas testemunhas. Quanto renda devida, aplicvel o art. 72 da Lei de Benefcios, que determina que o salrio-maternidade para a segurada empregada ou trabalhadora avulsa consistir numa renda mensal igual a sua remunerao integral. No caso da segurada filiada ao RGPS como empregada, h de ser considerada a ltima remunerao integral equivalente a um ms de trabalho (art. 72, caput, da Lei 8.213/1991). A correo monetria das parcelas vencidas ter como termo inicial o dia em que realizado o parto, independentemente de requerimento da segurada, conforme apregoa a Smula 45 da TNU.

28.20 Auxlio-doena e aposentadoria por invalidez Fundamento: para a obteno do benefcio previdencirio de auxlio-doena necessrio o preenchimento de alguns requisitos, quais sejam: ser segurado da Previdncia Social; estar incapacitado temporariamente para o trabalho ou para a atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos (art. 59, da Lei 8.213/1991); e, cumprir carncia, quando for o caso. Para a aposentadoria por invalidez, necessrio: ser segurado da Previdncia Social, cumprir carncia, quando essa for exigida; e estar incapacitado para o trabalho de forma total e definitiva, sendo impossvel a reabilitao (art. 42, da Lei 8.213/1991). A qualidade de segurado e o cumprimento da carncia de doze meses para o segurado empregado provado atravs do CNIS ou da CTPS com o contrato de trabalho anotado. No caso de contribuinte individual, dever apresentar as guias de recolhimento da contribuio previdenciria pagas no tempo prprio do vencimento. A DII (data do incio da incapacidade) fixada, via de regra, pelo perito judicial com base

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em resultados de exames, radiografias, tomografias, pronturio hospitalar e outros elementos de convico. Quando isso no possvel, a DII fixada na data da realizao da percia (o que nos parece mais correto) ou na data em que o laudo foi juntado aos autos, ou ainda, na data em que o INSS foi intimado do resultado da percia. Muitas vezes, as partes se insurgem contra as concluses do perito. Mas quando se cuida de profissional de confiana do juzo que, analisando o histrico e os exames, bem como diante do exame clnico, chega a determinada concluso, ento as reclamaes devero ser afastadas. Os atestados mdicos produzidos unilateralmente, sem o crivo do contraditrio e da ampla defesa, so inbeis para confrontar a concluso do perito nomeado pelo juzo. Se o juiz se convencer que o perito se equivocou na concluso da percia, quando, por exemplo, afirma que a parte autora no pode exercer atividades fsicas intensas, mas que pode exercer a atividade de empregada domstica, a qual, notrio, trata-se de atividade que necessita de grande esforo fsico (esfregar o cho, lavar roupa, carregar balde, retirar lixo, arrastar mveis para varrer etc), ento o juzo poder afastar o laudo pericial com espeque no art. 436 do CPC (O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos). Se no existe impedimento ao desempenho das suas atividades habituais de forma total e definitiva, ento a parte autora no far jus ao benefcio de aposentadoria por invalidez, mas sim ao auxlio-doena. Mas quando a percia mdico-judicial levada a efeito atestar que a parte autora, embora apta para os atos da vida cotidiana, possui incapacidade total e definitiva para o trabalho, estamos diante de hiptese de concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez. Concedida a aposentadoria por invalidez, o adicional de acompanhante de 25% sobre o valor do benefcio ser devido quando, com base na experincia do perito judicial, esse informar ao juzo que o segurado no tem condies de realizar os atos do cotidiano sem o auxlio de terceiros (exemplo: higiene, alimentao, locomoo, vesturio, lazer etc). Essa benesse est prevista no art. 45 da Lei 8.213/1991.568

28.21 Tese nova para dispensar a filiao e qualidade do segurado no pleito de benefcio por incapacidade - art. 151 da Lei 8.213/1991
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Art. 45. O valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da assistncia permanente de outra pessoa ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento). Pargrafo nico. O acrscimo de que trata este artigo: a) ser devido ainda que o valor da aposentadoria atinja o limite mximo legal; b) ser recalculado quando o benefcio que lhe deu origem for reajustado; c) cessar com a morte do aposentado, no sendo incorporvel ao valor da penso.

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O artigo 151 da Lei 8.213/1991 estabelece que:


Art. 151. At que seja elaborada a lista de doenas mencionadas no inciso II do artigo 26, independe de carncia a concesso de auxlio doena e aposentadoria por invalidez, ao segurado que, aps filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social, for acometido das seguintes doenas: tuberculose ativa; hansenase; alienao mental; neoplasia maligna; cegueira; paralisia irreversvel e incapacitante; cardiopatia grave; doena de Parkinson; espondiloartrose anquilosante; nefropatia grave; estado avanado da doena de Paget (ostete deformante); sndrome da deficincia imunolgica adquirida (AIDS); e contaminao por radiao, com base em concluso da medicina especializada.

Os autores defendem que, ao dispensar a carncia para concesso de benefcio, o art. 151 da Lei 8.213/1991 revela que qualquer pessoa acometida por uma dessas doenas, tem direito ao benefcio de auxlio doena ou aposentadoria por invalidez no valor de um salrio mnimo, independente de ser filiada ao RGPS ou de manter a qualidade de segurada. Afigura-se que o mandamento legal teria um campo de aplicao nfimo se fosse interpretado literalmente apenas para aquela situao de algum que se filiou ao RGPS e logo em seguida foi acometido de uma daquelas doenas terminais. No sistema hermenutico evolutivo, cabe exegese construtora fecundar a letra da lei na sua imobilidade, de maneira que se torne aquela a expresso real da vida do Direito.569 O Direito vive pela jurisprudncia, e pela jurisprudncia que vemos muitas vezes o Direito evoluir sob uma legislao imvel.570 Portanto, fundamenta-se no princpio da dignidade humana, no objetivo fundamental de construir uma sociedade livre, justa e solidria, e no direito Previdncia Social enquanto direito fundamental da pessoa humana (art. 1.o, inciso III; art. 3.o, inciso I, e art. 194, todos da Constituio Federal), para ampliar o alcance da aplicao normativa quelas pessoas que foram, infelizmente, acometidas daquelas doenas mrbidas descritas exemplificativamente ( bom frisar) no art. 151 da Lei de Benefcios, ainda que no tenham se filiado ao RGPS ou no tenham vertido contribuies previdencirias. No se trata de privilgio, porquanto se acredita que ningum gostaria de ser vtima de uma doena terminal para receber o benefcio de um salrio mnimo. Precedente: Sentena de lavra do Juiz Federal Mrcio Augusto Nascimento, confirmada pela 2.a Turma Recursal do Paran nos Autos n. 200770510064094, Relatora: Juza Federal Bianca Georgia Arenhart Munhoz da Cunha. Exemplo: A percia mdico-judicial levada a efeito concluiu que a parte autora acometida de Hipertenso Arterial Sistmica com Hipertrofia ventricular esquerda (CID I 10) e Neoplasia
CRUET, Jean. A Vida do Direito, citado por MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. 19a. edio. So Paulo: Forense; 2003; p. 39. 570 SALEILLES, citado por MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. 19a. edio. So Paulo: Forense; 2003; p. 39.
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maligna de tero (CID C 53). Segundo o perito, a associao dessas doenas com o tratamento radioterpico causa incapacidade total e permanente para a realizao de atividades laborativas, embora preservada a capacidade para os atos da vida independente. O perito asseverou, ainda, que as doenas da autora esto em grau avanado, necessitando a mesma permanecer de forma definitiva afastada de qualquer atividade laboral. Ento, no caso concreto, a parte autora far jus ao benefcio de aposentadoria por invalidez, no valor de um salrio mnimo, ainda que no ostente a qualidade de segurado ou que sequer tenha sido filiada ao RGPS (nunca tenha trabalhado em situao de vnculo com a Previdncia Social, por exemplo, dona de casa que jamais contribuiu ao RGPS).

28.22 Benefcio assistencial para deficiente (LOAS) Fundamentos: a pessoa deficiente, incapaz para o trabalho (ainda que temporariamente), com renda mensal per capita inferior a do salrio mnimo tem direito a um benefcio de prestao continuada no valor de um salrio mnimo por ms (art. 20 da Lei 8.742/1993). A incapacidade constatada na percia do INSS ou na via judicial. A renda familiar apurada por assistente social do INSS ou por verificao financeira efetivada por auxiliar do juzo (assistente social nomeado) ou por oficial de justia. Com a alterao promovida pela Lei 12.470, de 31 de agosto de 2011 (antecedida pela Lei 12.435, de 6 de julho de 2011), na Lei 8.742/1993 - LOAS, a incapacidade para o trabalho somente contemplada para impedimentos de longo prazo (mnimo de 2 anos), na forma do art. 20, 2 e 10o., os quais dispem:
2o Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se pessoa com deficincia aquela que tem impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as demais pessoas. ... 10. Considera-se impedimento de longo prazo, para os fins do 2o deste artigo, aquele que produza efeitos pelo prazo mnimo de 2 (dois) anos

A inovao legislativa teve origem em Conveno Internacional subscrita pelo Brasil (Protocolo Facultativo da Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, assinado pelo Brasil em 30 de maro de 2007, aprovado pelo Decreto Legislativo 186, de 9 de julho de 2008 e promulgado pelo Decreto 6.949, de 25 de agosto de 2009) que foi incorporado ao sistema legal ptrio com equivalncia de emenda constitucional. Inicialmente importante destacar que a parcial autonomia para a vida independente no descaracteriza a condio de incapacidade laboral bem como da concesso do benefcio

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assistencial pleiteado, uma vez que a garantia de subsistncia se d pelos ganhos resultantes do trabalho que, nesse caso, encontra-se comprometido. Quanto incapacidade para o trabalho, exige-se um tempo mnimo de dois anos para a concesso do benefcio, o que deve ser aferido por perito judicial ou do INSS. Necessrio estabelecer o grupo familiar para fins de aferio da renda per capita. O 1.o do art. 20 da Lei 8.742/1993, determinava que para os efeitos do disposto no caput, entendia-se como famlia o conjunto de pessoas elencadas no art. 16 da Lei 8.213, de 24 de julho de 1991, desde que vivam sob o mesmo teto. Por sua vez, o art. 16 da Lei 8.213/1991 dispe que:
So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado: I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido (destaque acrescentado)

Ento, os filhos, netos e irmos maiores de idade, devem ser excludos do ncleo familiar da parte autora, no podendo suas eventuais rendas serem admitidas na aferio da renda per capita, pois, sendo maiores e capazes civilmente, nenhum deles se enquadra como membro familiar nos moldes previstos no art. 20, 1., da Lei 8.742/1993571 c/c artigo 16 da Lei 8.213/1991. Evidente que se no so computadas as rendas das pessoas excludas do conceito de famlia, elas tambm no a integram para compor o divisor da renda per capita. Nesse sentido, o inciso VI do art. 4. do Decreto 6.214/2007, que traz as verbas que integram a renda mensal bruta para fins de concesso do benefcio assistencial, deixa claro que no devem ser consideradas as doaes de familiares ou amigos, seno vejamos:
VI - renda mensal bruta familiar: a soma dos rendimentos brutos auferidos mensalmente pelos membros da famlia composta por salrios, proventos, penses, penses alimentcias, benefcios de previdncia pblica ou privada, comisses, pr-labore, outros rendimentos do trabalho no assalariado, rendimentos do mercado informal ou autnomo, rendimentos auferidos do patrimnio, Renda Mensal Vitalcia e Benefcio de Prestao Continuada, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 19.

Quanto ao grupo familiar, a Lei 12.435, de 06/07/2011, procedeu modificao no regime legal, sendo que aquele agora possui uma descrio objetiva disposta na nova redao do 1 do artigo 20 da Lei 8.742/1993:
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de um salrio-mnimo mensal pessoa com deficincia e ao idoso com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua famlia. 1 Para os efeitos do disposto no caput, a famlia composta pelo requerente, o cnjuge ou companheiro, os pais e, na ausncia de um deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos e enteados solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o mesmo
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Esse quadro foi alterado com a edio da Lei 12.435/2011, conforme se explicar adiante.

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teto. (destacou-se)

Evidente que as inovaes trazidas pela Lei n. 12.435 somente tm eficcia a partir de sua vigncia em 07/07/2011. Outras questes polmicas sobre a excluso de renda de idosos, deficientes e aposentados, porventura integrantes do grupo familiar do postulante, sero detalhadamente examinadas no item 28.24.

28.23 Benefcio assistencial para idoso (LOAS) Fundamentos: O Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003), em seu artigo 34, estabeleceu o seguinte:
Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS. Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos termos do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar per capita a que se refere a Loas.

Assim, observada a miserabilidade constatada no caso concreto (no se deve conceder o benefcio a quem viva em casa ampla e confortvel, com mveis caros e novos, carro na garagem, com filhos ricos etc), se estiver satisfeito o requisito de renda per capita inferior a do salrio mnimo, o requerente com mais de 65 anos far jus a perceber o benefcio de prestao continuada no valor de um salrio mnimo por ms. Repise-se que as polmicas questes sobre a excluso de renda de idosos, deficientes e aposentados, que eventualmente componham a famlia do requerente, sero detalhadamente examinadas no item 28.24. Quanto ao conceito de famlia para fins de apurao da renda per capita, observar o item anterior. A jurisprudncia dominante, com a qual no se concorda, acolhe o pedido de benefcio assistencial ao idoso, ainda que o caso concreto no revele sinais de miserabilidade, bastando a renda familiar per capita ser inferior a do salrio mnimo por considerar que a lei exige to somente um critrio objetivo.

28.24 Benefcio Assistencial questes polmicas572 Na anlise de pedido de concesso do benefcio assistencial previsto no art. 20 da Lei 8.742/1993 (LOAS), o operador do Direito se v diante de situaes no contempladas
NASCIMENTO, Mrcio Augusto Nascimento. Artigo publicado na Juris Plenum Trabalhista e Previdenciria: doutrina, jurisprudncia, legislao. N. 15. Caxias do Sul: Plenum, 2007.
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expressamente no diploma legal e que podem induzir adoo de solues injustas. Uma dessas situaes inusitadas se refere apurao da renda per capita, a qual no pode ser superior a do salrio mnimo vigente, quando no grupo familiar j exista alguma pessoa usufruindo de benefcio assistencial ou que perceba aposentadoria, essa, de natureza previdenciria, no valor de um salrio mnimo. Imaginemos a seguinte situao: uma senhora com 70 anos de idade requer o benefcio assistencial ao idoso. O requisito etrio de 65 anos estabelecido pelo Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003, art. 34) foi cumprido. O levantamento scio-econmico constatou que o grupo familiar composto apenas pela me e por um filho deficiente, sendo que a subsistncia deles garantida pelo recebimento de benefcio assistencial ao filho portador de deficincia no valor de um salrio mnimo. Em princpio, observa-se que a renda mensal per capita do grupo familiar supera o requisito exigido pela lei do salrio mnimo e o pedido de benefcio assistencial ao idoso seria negado. Nesse ponto, entendemos necessrias algumas relevantes observaes. O Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003), no pargrafo nico do artigo 34, estabeleceu o seguinte (grifamos):
Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS. Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos termos do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar per capita a que se refere a LOAS.

Diante da disposio legal acima descrita, exclui-se da renda familiar, para efeito de aferio da renda per capita, aquela proveniente do membro da famlia que, contando com mais de 65 anos de idade, receba benefcio de valor mnimo referente a outro benefcio assistencial ao idoso. Contudo, entendemos que a interpretao daquela norma deve ser a mais benfica possvel, porque, embora a norma mencionada faa meno apenas hiptese do benefcio referido em seu caput (benefcio ao idoso), evidencia-se que, em ateno ao princpio da isonomia, deve aquela ser observada nos casos de qualquer benefcio de valor mnimo, porm, sempre atendido o requisito etrio do respectivo beneficirio. Esse entendimento j foi adotado pela Turma Recursal dos Juizados Especiais da 4. Regio (autos n. 2003.70.01.003444-7, julgado em 24-03-2004, Relator Juiz Gerson Luiz Rocha). Seria flagrante injustia que a me idosa, com mais de 65 anos, tivesse seu benefcio assistencial negado pelo simples fato de seu filho, portador de deficincia, estar recebendo igual assistncia do INSS, como o caso proposto. evidente que uma me pobre, de idade avanada e com filho deficiente, precisa de mais ajuda pecuniria do que aquela que tem um filho com plenas condies de atuar no mercado de trabalho. So situaes absurdas que ferem os

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princpios constitucionais da razoabilidade e da dignidade da pessoa humana. Outra hiptese seria a situao de a me ou pai, com mais de 65 anos de idade, receber aposentadoria no valor de um salrio mnimo (ou pouco mais que isso, ex: R$530,00 sendo o valor vigente do salrio mnimo de R$510,00 em 2010) e um filho vir a requerer o benefcio assistencial ao deficiente. Na letra fria da lei, haveria superao da renda per capita de um salrio mnimo e indeferimento do benefcio ao filho deficiente. Frise-se que o benefcio assistencial ao idoso, equivalente a um salrio mnimo, no se distingue substancialmente de uma aposentadoria/benefcio assistencial do mesmo valor, ainda mais quando essa, no exemplo proposto, paga a pessoa idosa (com mais de 65 anos de idade), a qual poderia, inclusive, renunciar ao benefcio previdencirio/assistencial e buscar, tambm, benefcio assistencial ao idoso. Ou seja, o pai ou me, com mais de 65 anos, renunciaria aposentadoria e passaria a perceber o benefcio assistencial ao idoso e o filho receberia o benefcio assistencial ao deficiente. Evidente que no h necessidade dessa renncia, basta a interpretao da lei de acordo com a finalidade social almejada pela norma (art. 5. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). A terceira hiptese de um casal de idosos, ambos com mais de 65 anos de idade, e um deles recebe aposentadoria no valor de um salrio mnimo. Da mesma forma, se o outro cnjuge vem a requerer o benefcio assistencial ao idoso, haveria indeferimento pela superao do limite da renda per capita de do salrio mnimo. Novamente, insistimos que o benefcio assistencial ao idoso, equivalente a um salrio mnimo, no se distingue substancialmente de uma aposentadoria/benefcio assistencial do mesmo valor, ainda mais quando essa, no exemplo colacionado, paga a pessoa idosa (com mais de 65 anos de idade), a qual poderia, inclusive, renunciar ao benefcio previdencirio/assistencial e buscar, tambm, benefcio assistencial ao idoso. Tomemos uma quarta hiptese: uma me que requeresse o benefcio assistencial a dois filhos deficientes e teria um benefcio concedido e outro negado, em razo da renda per capita (sem outras fontes de renda). evidente que uma me pobre que tem dois filhos deficientes precisa de mais ajuda pecuniria do que a que tenha apenas um. Refletindo com mais vagar e profundidade, vamos mais longe: qualquer benefcio de salrio mnimo, ainda que o beneficirio no tenha 65 anos de idade, deve ser excludo para fins de aferio da renda per capita da famlia. Chega-se a essa concluso depois de se enfrentar a seguinte situao: me com 50 anos, aposentada por invalidez, com renda de um salrio mnimo, tem um filho deficiente que vem requerer o benefcio de prestao continuada. Entendemos que, verificada a miserabilidade do caso concreto, a renda da me dever ser excluda para fins de aferio da renda per capita.

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A TRU do TRF da 4. Regiao decidiu, na sesso de 13/02/2009, por excluir qualquer benefcio de valor mnimo, tanto recebido por idoso como por deficiente, conforme foi noticiado nos autos 2009.70.51.011338-7, Rel. Juza Federal Ana Carine Busato Daros. A TNU aproximou-se mais da posio por ns defendida ao decidir pela ... possibilidade da excluso, no clculo da renda, para efeito de aferio da miserabilidade, dos rendimentos auferidos por idoso integrante do grupo familiar, no montante correspondente a 01 (um) salriomnimo, mesmo que se cuide de benefcio de natureza previdenciria, aplicando, por analogia, o art. 34, pargrafo nico, da Lei n. 8.742/93. (TNU, 2007.70.51.00.4256-6, Rel. Juiz Federal lio Wanderley de Siqueira Filho, por unanimidade, data do julgamento: 28/05/2009 grifou-se). Assim, tendo em vista o mencionado dispositivo do Estatuto do Idoso e forte nos princpios da dignidade humana, da razoabilidade, da isonomia e da solidariedade social, propomos que, para fins de verificao da renda familiar, ao proceder-se ao clculo da renda "per capita", devam ser inicialmente excludos da renda total, tantos salrios mnimos quantos forem os idosos (mais de 65 anos de idade), ou beneficirios de um salrio mnimo de aposentadoria por invalidez ou auxlio-doena (de qualquer idade) ou portadores de deficincia daquela famlia que percebam aposentadoria ou benefcio assistencial, observada a miserabilidade constatada no caso concreto. Sim, porque tambm h quem tenha tima situao econmico-financeira e quer se aproveitar para ganhar mais um dinheirinho s custas do cofre pblico. Apenas para ilustrar, j houve um caso concreto em que os requerentes possuam cinco imveis de grande valor no centro da cidade. Felizmente, parece que bons ventos alteraram o rumo do rigoroso entendimento do Supremo Tribunal Federal acerca de ser o critrio financeiro de presuno de miserabilidade de do salrio mnimo mensal "per capita", o nico utilizvel para verificao do estado de extrema pobreza. Ou seja, no era admitido qualquer maleabilidade desse critrio objetivo, ainda que o caso concreto justificasse em carter excepcional o deferimento do benefcio assistencial (imagine-se um grupo familiar com renda "per capita"superior a do salrio mnimo, mas que estivesse consumindo a maior parte da renda em medicamentos no fornecidos pelos rgos pblicos, e em estado de miserabilidade patente, morando em favela, por exemplo). Em recentes decises, pelo menos sete dos onze Ministros do STF tm se manifestado no sentido de que o critrio financeiro no o nico a ser observado, devendo o julgador conjugar aquele critrio com outros parmetros que porventura indiquem o estado de penria do cidado. Nessa toada, destaca-se a deciso de lavra do Ministro Gilmar Mendes do STF:
(...) Os inmeros casos concretos que so objeto do conhecimento dos juzes e tribunais por todo o pas, e chegam a este Tribunal pela via da reclamao ou do recurso extraordinrio, tm demonstrado que os critrios objetivos estabelecidos pela Lei n 8.742/93 so insuficientes para

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atestar que o idoso ou o deficiente no possuem meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia. Constatada tal insuficincia, os juzes e tribunais nada mais tm feito do que comprovar a condio de miserabilidade do indivduo que pleiteia o benefcio por outros meios de prova. No se declara a inconstitucionalidade do art. 20, 3o, da Lei n 8.742/93, mas apenas se reconhece a possibilidade de que esse parmetro objetivo seja conjugado, no caso concreto, com outros fatores indicativos do estado de penria do cidado. Em alguns casos, procede-se interpretao sistemtica da legislao superveniente que estabelece critrios mais elsticos para a concesso de outros benefcios assistenciais (...) (STF, RCL 4374 MC/PE, Min. Gilmar Mendes, julgamento em 01/02/2007, DJ 06/02/2007)

E ainda a Turma Recursal do Paran (sistema do JEF):


(...) Tal entendimento tem sido confirmado em recentes decises monocrticas do Supremo Tribunal Federal. Na RCL 4374/PE, publicada em 06/02/2007, o Ministro Gilmar Mendes, destaca decises dos Ministros Celso de Mello, Carlos Britto, Ricardo Lewandowski, Seplveda Pertence, Marco Aurlio e Crmen Lcia para concluir que no se declara a inconstitucionalidade do art. 20, 3 da Lei n 8.742-93, mas apenas se reconhece a possibilidade de que esse parmetro objetivo seja conjugado, no caso concreto, com outros fatores indicativos do estado de penria do cidado(...) (Incidente de Uniformizao JEF n. 2005.70.95.009129-7/PR, Relatora Juza Federal Leda de Oliveira Pinho, publicado em 27/03/2007).

Outra questo que merece ateno o preenchimento do requisito incapacidade para a vida independente, exigido pela Lei 8.742, para concesso do benefcio assistencial ao deficiente. O entendimento jurisprudencial se consolidou no sentido de que a incapacidade para a vida independente, a que se refere a Lei 8.742, deve ser interpretada de forma a garantir o benefcio assistencial a uma maior gama possvel de pessoas portadoras de deficincia. Para tanto, referido requisito no exige que a pessoa possua uma vida vegetativa ou que seja incapaz de locomover-se; do mesmo modo, no significa que a incapacidade seja para as atividades bsicas do ser humano, tais como se alimentar, fazer higiene e vestir-se sozinho; alm disso, no se impe a incapacidade de expressar-se ou de comunicar-se, e tambm no se pressupe dependncia total de terceiros. Nos palavras do ilustre Juiz Federal Gerson Luiz Rocha:
Nesse sentido, tenho reiteradamente afirmado que a condio de incapacidade para a vida independente, exigida pelo legislador ordinrio para a conceituao de deficiente, para os fins do benefcio assistencial previsto no art. 20 da Lei n 8.742/93, deve ser interpretada conforme a Constituio, uma vez que o benefcio em exame tem sede no inciso V do art. 203 da Carta, que assegura a percepo de um salrio mnimo mensal ao deficiente que comprove no possuir meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida pela famlia. No se pode, portanto, dar norma referida a interpretao que lhe tem dado a autarquia previdenciria, no sentido de somente considerar deficiente o incapacitado para todos os atos da vida (alimentao, higiene pessoal, locomoo, etc.), pena de se inviabilizar a percepo do benefcio, afrontando-se, desse modo, o princpio constitucional da universalidade da cobertura e do atendimento (CF, art. 194, I), norteador da seguridade social, deixando ao desamparo todos aqueles que no obstante sejam portadores de deficincias que os impedem de prover a prpria subsistncia ou de t-la provida pela famlia, estejam aptos para os mencionados atos da vida cotidiana (AC 2000.71.05.0006373 e AG 2001.04.01.0684686, TRF/4 Regio). O Decreto n 3.298/99 conceitua deficincia como sendo toda a perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade para o

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desempenho de atividade, dentro do padro considerado normal para o ser humano. Nesse sentido, h que se entender que toda a disfuno que imponha limites atividade laboral humana configura deficincia. Uma vez que tal deficincia seja de tal ordem que incapacite, efetivamente, para o trabalho, estar o deficiente inapto a prover a prpria manuteno. Verificada, a seguir, a incapacidade econmico-financeira do ncleo familiar, o benefcio deve ser concedido. (Autos n 2005.70.95.010723-2 da Turma Recursal do Paran, razes do voto no acrdo proferido em 23/03/2006).

Dessa preciosa lio, deduz-se que a incapacidade para o trabalho implica, necessariamente, incapacidade para a vida independente num sentido amplo Esse entendimento foi sufragado pela Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais:
Smula 29 Para os efeitos do art. 20, 2., da Lei 8.742, de 1993, incapacidade para a vida independente no s aquela que impede as atividades mais elementares da pessoa, mas tambm a impossibilita de prover ao prprio sustento.

uma contribuio para debate sobre temas to pouco explorados pela doutrina.

28.25 Auxlio-recluso Fundamento: o auxlio-recluso ser devido, nas mesmas condies da penso por morte, aos dependentes do segurado recolhido priso, que no receber remunerao da empresa nem estiver em gozo de auxlio-doena, de aposentadoria ou de abono de permanncia em servio (art. 80 da Lei 8.213/1991). A Lei 8.213/1991 condiciona que, para a concesso do benefcio, o requerimento do auxliorecluso dever ser instrudo com certido do efetivo recolhimento priso, sendo obrigatria, para a manuteno do benefcio, a apresentao de declarao de permanncia na condio de presidirio. Da qualidade de dependente: Se a condio de dependente da parte autora for questo controvertida na demanda, dever ser provada nos autos com apresentao de documentos e oitiva de testemunhas. Da qualidade de segurado do instituidor: Deve restar demonstrada a qualidade de segurado no momento da priso. Se o ponto for controverso, tambm ser necessria a apresentao de documentos e prova testemunhal. Da renda do segurado recluso: Por fora da Emenda Constitucional n. 20, de 16/12/1998, a concesso do auxlio-recluso ficou limitada aos dependentes dos segurados de baixa renda (art. 201, IV, da Constituio),

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sendo previsto que: At que a lei discipline o acesso ao salrio-famlia e auxlio-recluso para os servidores, segurados e seus dependentes, esses benefcios sero concedidos apenas queles que tenham renda bruta mensal igual ou inferior a R$ 360,00 (trezentos e sessenta reais), que, at a publicao da lei, sero corrigidos pelos mesmos ndices aplicados aos benefcios do regime geral de previdncia social (artigo 13). Mesmo diante da ausncia de regulamentao legislativa da matria, o Decreto n. 3.048/1999 (artigo 116) estabeleceu que o auxlio-recluso ser devido, nas mesmas condies da penso por morte, aos dependentes do segurado recolhido priso que no receber remunerao da empresa nem estiver em gozo de auxlio-doena, aposentadoria ou abono de permanncia em servio, desde que o seu ltimo salrio-de-contribuio seja inferior ou igual a R$ 360,00 (trezentos e sessenta reais). Esse valor foi reajustado diversas vezes at chegar ao valor de R$ 810,18, conforme Portaria MPS N. 333, de 29/06/2010.573 Pois bem. sabido que a prestao do auxlio-recluso visa a cobrir o risco social oriundo do afastamento do segurado de sua atividade de trabalho, assegurando aos dependentes um meio de manuteno, enquanto o segurado estiver recolhido priso. Objetiva minimizar as dificuldades dos dependentes dos segurados, evitando que sofram condenao injusta, uma vez que a pena imposta pela condenao no pode ultrapassar a pessoa do condenado (princpio da intranscendncia da pena previsto no art. 5., inciso XLV, da Constituio Federal), e ainda de acordo com o princpio previdencirio da solidariedade. Outrossim, para concesso desse benefcio aplicam-se as normas concernentes penso por morte por expressa disposio legal, principalmente quanto carncia e ao valor da renda mensal inicial. Tambm, a aferio dos dependentes/beneficirios do auxlio-recluso segue a tica desse ltimo benefcio. Em recente apreciao dos recursos extraordinrios RExt n. 587.365/SC e n. 486.413/SP, o Supremo Tribunal Federal, por maioria, acolheu os apelos extremos interpostos pelo INSS, firmando o entendimento de que o parmetro constitucional de baixa renda a ser aferido na concesso do auxlio-recluso deve se limitar condio econmico-financeira ostentada pelo segurado recluso (renda do preso), e no de seus dependentes. Data vnia, no o mais razovel porque o auxlio-recluso busca amenizar a situao de risco social da famlia, e no do preso que j est sob a custdia do Estado. Poder ocorrer a situao de a famlia ser rica e a renda do preso ser baixa e, ainda assim, ela perceber o auxlio-recluso. De outro lado, s vezes, a renda do preso alta, mas a esposa e os filhos dependiam exclusivamente da renda dele para sobreviver e ficaro merc da sorte. O mais adequado que fosse estabelecido um teto para o pagamento do auxlio-recluso e determinado expressamente que a renda a ser
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Os dados podem ser obtidos no site do Ministrio da Previdncia Social (www.mpas.gov.br).

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verificado a dos dependentes do preso. A soluo justa com a legislao em vigor e atual jurisprudncia do STF parece ser encontrada na seguinte argumentao:
A deciso do STF no pode ser desrespeitada. Contudo, possvel interpretar o citado precedente tendo em vista o princpio constitucional da razoabilidade. certo que a partir do momento que foi recolhido entidade prisional, o grupo familiar do preso, que antes contava com a sua renda mensal para se manter, restou-se desamparado. No caso dos autos, o segurado instituidor, ainda, possui um filho menor de idade (8 anos nascido em XX/XX/2003), o qual, sem meios para manter seu provento, passa a viver em estado de risco social, contrariando as previses de asseguramento prioritrio criana e ao adolescente, contidas no art. 227574 da Carta Magna. Nesse contexto, no parece justo, muito menos isonmico, que um dependente perceba o benefcio de auxlio-recluso no valor exato do limite Constitucional do artigo 201, IV da Carta Magna, e outro beneficirio no receba nada porque o segurado alcanava o valor de R$100,00 alm do citado teto. Destarte, elevado pelo princpio constitucional de especial proteo do Estado famlia, previsto no art. 226 da Constituio Federal, verifica-se que razovel e proporcional determinar o pagamento do benefcio de auxlio-recluso aos dependentes no valor mximo do limite constitucional, e no mais do que isso, ainda que o segurado recluso obtivesse uma renda superior a tal valor. Portanto, a concluso a que chegamos, iluminados pelos princpios constitucionais que protegem a famlia, de que no se pode abandonar os dependentes em situao de risco social, como o caso do menor de idade que autor nestes autos, sem a devida proteo do Estado e da sociedade brasileira, que elegeram o princpio da dignidade da pessoa humana como fundamento constitucional da nossa Repblica. Desse modo, faz jus a parte autora, concesso do benefcio de auxlio-recluso, desde a DER, no valor mximo de R$810,18, conforme Instruo Normativa do INSS - MPS N45 de 2010.

Deposita-se a esperana nas mos da jurisprudncia futura, a quem caber dar a palavra final sobre a questo debatida que repercutir na vida de muitas pessoas.

28.26 Benefcio de penso por morte pleiteado por menores impberes (prescrio) Quando h interesse de menor impbere (menores de 16 anos de idade), no se pode cogitar a possibilidade de prescrio em relao a esse, face ao contido no art. 198, I, do Cdigo Civil de 2002 (que tem como antecedente o art. 169, inciso I, do CC/1916). No caso da penso por morte, nos termos do art. 74 da Lei 8.213/1991, a data do incio do benefcio (DIB) se d: I) da data do bito, quando requerida at 30 dias depois deste; II) do requerimento, quando requerida aps os 30 dias; e III) da deciso judicial, no caso de morte presumida. Assim, por exemplo, se os autores A e B contavam com 8 e 14 anos, respectivamente, data do falecimento de seu pai, por haver interesse de menores impberes, no se pode cogitar
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Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

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da possibilidade de prescrio em relao a esses, face ao contido no art. 198, I, do Cdigo Civil de 2002. Em verdade, o art. 74 da Lei de Benefcios uma norma especial de prescrio, mas que no prevalece no caso concreto diante da lei civil (norma geral), uma vez que aquela no se dirige (sequer faz meno), especificamente, aos menores de idade. O Cdigo Civil dispe que a prescrio no corre contra os menores impberes (menores de 16 anos de idade) e esse dispositivo legal que deve ser aplicado ao caso concreto. A partir do momento em que a pessoa completa 16 anos, porm, o prazo prescricional segue a regra geral e, desse modo, se na ocasio da DER j havia passado 30 dias do bito do instituidor do benefcio, a penso devida a partir da data da entrada do requerimento. Entretanto, h de se atentar a duas situaes distintas: I) as parcelas vencidas antes de o autor completar 16 anos; II) data da DIB com requerimento aps 30 dias do aniversrio de 16 anos. Na primeira situao, as parcelas vencidas formam um montante nico que est sujeito ao prazo prescricional de cinco anos a contar do aniversrio de 16 anos da parte autora, nos moldes do pargrafo nico do art. 103 da Lei 8.213/1991. Isso porque seria trgico (para no dizer risvel) que a prescrio no corresse at o beneficirio completar 16 anos (art. 198 do Cdigo Civil), e depois a norma previdenciria fixasse o exguo prazo de 30 dias para aquele requerer todos os atrasados sob pena de prescrio. O Direito tem vrios ramos que devem ser harmnicos entre si, assim, se a finalidade da norma civil era o de amparar o menor impbere, ento essa proteo no pode ser demolida por uma interpretao restritiva do art. 74 da Lei 8.213. Quanto segunda situao, como j assinalado, no h reparos a fazer, porque a DIB fixada na data da DER, se requerida aps o aniversrio de 16 anos do beneficirio. E a, por no mais se tratar de menor impbere, no h impedimento ao curso da prescrio no Cdigo Civil, sendo que a regra especial de prescrio previdenciria incide sobre as parcelas vencidas depois do aniversrio de 16 anos do beneficirio.

28.27 Penso por morte reconhecimento de unio estvel Registre-se que o STJ decidiu que se for necessrio reconhecimento de unio estvel para obteno do benefcio de penso por morte, a competncia da Justia Estadual.575 Com o devido respeito, os autores discordam dessa posio por entenderem que se o que est em discusso a concesso de um benefcio pago pelo INSS, ento h interesse de autarquia federal
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STJ, Conflito de Competncia n. 104.529-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura.

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que faz com que a causa esteja afeta competncia da Justia Federal, nos termos do art. 109, inciso I, da Constituio Federal.

28.28 Devoluo de IR pago sobre complemento de aposentadoria de 1988 a 1995 Em sede preliminar, a Fazenda Nacional tem por regra apresentar preliminares. Da Inpcia da Inicial: A parte r requer a extino da demanda sem a resoluo do mrito, alegando que a pretenso veio desacompanhada de elementos materiais hbeis a comprovar o direito invocado, em especial quanto incidncia do imposto de renda sobre as contribuies vertidas ao plano de previdncia privada entre 1989 e 1995, bem como sobre os complementos pagos aps a aposentadoria. A preliminar deve ser afastada, uma vez que a incidncia do imposto de renda restou provada pelos extratos fornecidos pelo Banco do Brasil S/A (evento 41), empresa empregadora, e pelos prprios clculos ofertados pela parte r (evento 51), nos quais se evidenciam os valores da complementao percebida. Da Prescrio ou Decadncia: No h se aplicar o Decreto 20.910/1932 a esse caso, o qual versa sobre questo tributria e, desse modo, regulada pelo Cdigo Tributrio Nacional - CTN. Em relao ao art. 168 do CTN, a interpretao sustentada pela Unio seria aplicvel, em tese, ao pagamento nico e instantneo, isto , sem reflexos futuros e, ainda, que no fosse sujeito a homologao. Isso ocorreria, por exemplo, com o imposto de renda devido e pago sobre rendimento de aplicao bancria em fundo de renda fixa. No o que ocorre com o imposto de renda de pessoa fsica incidente sobre rendimentos assalariados ou de proventos, uma vez que tais rendimentos devem ser levados ao ajuste anual da declarao de imposto de renda no ms de abril do ano seguinte. Por conseguinte, o fundamento da Unio, para ilidir o pedido decurso do prazo de cinco anos, a contar da extino do crdito -, caminha em sentido contrrio jurisprudncia dominante. O imposto de renda, por se tratar de tributo lanado por homologao, tem orientao remansosa no nclito STJ que entende que o prazo de cinco anos a contar do fato gerador acrescido de outros cinco anos da data em que ocorreu a homologao ficta do lanamento. Por conseguinte, tem-se um prazo de dez anos a contar do fato gerador para requerer a compensao ou restituio do indbito. Nesse sentido:
STJ-138126) AGRAVO REGIMENTAL - TRIBUTRIO - ADICIONAL DE IMPOSTO DE RENDA - PRESCRIO - PROVA DA REPERCUSSO.

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1. O adicional de Imposto de Renda, por ser tributo direto, no comporta repercusso, sendo inaplicvel o teor do art. 166 do CTN. 2. No lanamento por homologao, a prescrio do direito de pleitear sua restituio se d aps o prazo de cinco anos, contados do fato gerador, acrescidos de mais cinco anos, a partir da homologao tcita. 3. Agravo regimental improvido. Deciso: por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. (Agravo Regimental no Recurso Especial n 292843/MG (2000/0133118-3), 2 Turma do STJ, Rel. Min. Eliana Calmon. j. 06.06.2002, DJ 16.09.2002, p. 164).

Analisemos o art. 3. da LC 118/2005 (publicada no DOU de 09.02.2005)


Art. 3 Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o 1 do art. 150 da referida Lei.

Contudo, ao julgar o mrito do RE 566621/RS, o STF declarou a inconstitucionalidade do art. 4, segunda parte, da Lei Complementar 118/2005, pacificando o entendimento de que o novo prazo prescricional no poderia retroagir e alcanar situaes jurdicas j consolidadas. Porm, proclamou que a inovao introduzida pelo art. 3 da LC 118/2005 produziria efeitos a partir de sua vigncia, em 09/06/2005, atingindo todos os processos ajuizados desde ento, ainda que o pagamento do indbito tenha ocorrido antes da vigncia da citada lei complementar. Portanto, se a ao foi ajuizada antes da vigncia da LC 118/2005, at o dia 08/06/2005, vale o prazo prescricional de dez anos, mas se foi ajuizada a partir de 09/06/2005 (inclusive), o prazo ser de cinco anos. No importa a data em que foi realizado o pagamento para fins de determinao do prazo de prescrio a ser aplicado. MRITO Ressalvado o entendimento de NASCIMENTO acerca da questo, pelo qual o contribuinte teria direito adquirido a no incidncia do imposto de renda sobre a parcela da complementao privada de aposentadoria correspondente s contribuies individuais custeadas pela parte sob a gide da Lei 7.713/1988, vale dizer, em se tratando de prestaes de trato sucessivo, o segurado/contribuinte no ficaria sujeito hiptese de incidncia debatida at a extino do benefcio, foroso conhecer a lide segundo os limites objetivos em que posta a julgamento, sob pena de se proferir sentena extra ou ultra petita. Exemplo: na inicial, a parte autora postulou fosse declarado b.1) a inexigibilidade do imposto de renda incidente sobre as contribuies PREVI no perodo em que vigorou a Lei 7.713/1988; b.2) Restituir a parte autora o imposto de renda que indevidamente cobrou sobre a complementao de aposentadoria. (...) (item b Do Pedido). A Unio Federal no contesta o mrito dos pedidos, apresentando o clculo do montante que entendeu devido em caso de procedncia da demanda.

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Pois bem. Nos termos em que proposta a ao, o acolhimento da pretenso emana efeitos na liquidao dos indbitos, cujo procedimento se sujeita seguinte metodologia: todas as contribuies vertidas previdncia privada 01/01/1989 a 31/12/1995, em seus valores integrais, atualizadas monetariamente at a data da implementao da aposentadoria, constituem um nico crdito em favor do contribuinte, cujo montante, para fins de apurao dos eventuais indbitos, passa a ser deduzido da base de clculo do imposto incidente sobre a complementao previdenciria, at ser completamente consumido (extinto). E isso implica a consolidao das verbas vencidas numa restituio nica, no havendo, por bvio, valores sujeitos devoluo alm do perodo em que se esgotaria o crdito. O egrgio TRF da 4. Regio corrobora dessa sistemtica de repetio, seno vejamos:
TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA. AGRAVO RETIDO. VALOR DA CAUSA. LEGITIMIDADE ATIVA. SINDICATO. VERBAS RECEBIDAS A TTULO DE COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. CONTRIBUIES VERTIDAS NO REGIME ANTERIOR LEI N 7.713/88. INOCORRNCIA DE BIS IN IDEM. BENEFCIOS PAGOS POR ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA NA VIGENCIA DA LEI N 7.713/88. OCORRNCIA DE BIS IN IDEM. REPETIO DO INDBITO. FORMA DE APURAO. RESTITUIO VIA PRECATRIO. CORREO MONETRIA. (...) 4. J os contribuintes que recolheram contribuies para entidades de previdncia privada na vigncia da Lei n 7.713/88 (janeiro de 1989 a dezembro de 1995) tm o direito de deduzi-las da base de clculo do Imposto de Renda incidente sobre os benefcios recebidos da entidade de previdncia privada ou sobre o resgate das contribuies, quando ocorridos na vigncia da Lei 9.250/95, sob pena de configurar-se bis in idem, visto que aquelas contribuies j foram tributadas quando do recolhimento. 5. Para a apurao do indbito, devem ser somadas e atualizadas todas as contribuies vertidas pelo participante ao fundo na vigncia da Lei n 7.713/88. O crdito total apurado dever, ento, a partir do advento da Lei n 9.250/95 ou da concesso do benefcio (se em data posterior), ser deduzido do montante concernente s parcelas da aposentadoria complementar percebidas no ano, que correspondem base de clculo do imposto de renda. Apura-se, dessa forma, com respeito sistemtica de ajustes anuais do imposto, o tributo a ser restitudo no exerccio. Se aps a deduo integral da base de clculo do IR no ano-base (tornando-a equivalente a zero), ainda sobejar crdito relativo s contribuies a ser deduzido, o procedimento deve ser repetido em relao ao ano seguinte e, assim, sucessivamente, at o seu esgotamento. Quanto s competncias fulminadas pela prescrio/decadncia, deve nelas ser normalmente efetuado o procedimento de deduo, muito embora o indbito ali apurado no seja passvel de restituio. 6. No obstante a necessidade das declaraes de ajuste anual do imposto de renda para a feitura dos clculos da execuo, a restituio dos valores apurados deve se dar pela via do precatrio, na senda do entendimento do STJ.(...) (AC 2004.70.00.037637-8/PR. Segunda Turma. Relator Desembargador Federal Otvio Roberto Pamplona. DE 14/10/2009)

Ressalta-se que essa metodologia de apurao dos indbitos a adotada de modo reiterado pela Unio Federal. Destarte, se a parte autora expressamente anuir com o montante calculado pala Unio Federal, basta homologar os clculos da Unio Federal, caso contrrio remetem-se os autos para a contadoria judicial ou nomeia-se um perito contbil.

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28.29 Iseno ou reclculo do imposto de renda pago sobre parcelas recebidas acumuladamente Fundamento: muitas vezes o vencedor da ao recebe o pagamento de parcelas vencidas (ex.: benefcio previdencirio de valor mnimo) que foram se acumulando no decorrer dos anos at atingir grande valor. Entretanto, se tais valores tivessem sido pagos na poca certa, ms a ms, estariam isentos da incidncia do imposto de renda, ou teriam sofrido retenes de pequena monta. Por exemplo, o pagamento individualizado do benefcio previdencirio mensalmente poderia no ultrapassar o limite de iseno do IR ou ser corretamente enquadrado nas faixas de incidncia, deixando de ser tributado na alquota mxima. Desse modo, afasta-se a incidncia do imposto de renda sobre o montante recebido de forma acumulada pelo autor, sob pena de desrespeito ao princpio da isonomia tributria. Evidente que por ter recebido os valores de seu benefcio previdencirio de forma acumulada, no pode sofrer tributao diferenciada daquela dispensada aos segurados cujas quantias foram pagas mensalmente.576 Embora a interpretao literal da legislao tributria aponte em sentido diverso, o imposto de renda incidente na fonte dever ser calculado ms a ms, considerando-se a respectiva tabela progressiva mensal, porquanto o recebimento acumulado decorre de ato ilegtimo do ru que no deferiu o benefcio no tempo oportuno. Caso se aceitasse a incidncia do IRRF pelo chamado regime de caixa, vale dizer, no ms do efetivo pagamento (rendas acumuladas), estar-se-ia penalizando duplamente a parte por fatos aos quais no deu causa. Primeiro, porque no auferiu as respectivas rendas nas pocas prprias. E segundo, porque o encargo tributrio decorrente de uma nica incidncia assumiria uma majorao muito maior do que o decorrente das tributaes individuais em cada uma das pocas prprias. Ademais, haveria violao aos princpios constitucionais da isonomia e da capacidade contributiva, porquanto os beneficirios em situao anloga, que receberam as parcelas mensalmente e no extrapolaram o limite de iseno, no tiveram quaisquer descontos relativos ao tributo. Nos autos n. 2005.70.51.003695-8, a 1.a Turma Recursal do Paran, firmou jurisprudncia no sentido de que, se os proventos percebidos no seriam tributveis no ms em que implementados, no haveria razo para que a tributao ocorresse quando acumulados, j que a prpria acumulao seria decorrente da absteno da autarquia previdenciria em no conceder o benefcio no tempo devido. Posicionamento diverso, segundo a Turma, no sentido de tributar
TRF/4R., 1T., AC 200570010046495/PR, Relator Des. Federal Vilson Dars, DJU 20/09/2006, pg. 862
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a parte autora, estaria, de um lado, chancelando a conduta do INSS, que no concedeu o benefcio ao dependente no tempo devido e, de outro, prejudicando novamente a parte autora, tendo em conta que j havia sido lesionada em um primeiro momento ao no receber o benefcio alimentar em tempo oportuno e agora o seria ao ter seu direito tolhido em decorrncia da incidncia do Imposto de Renda. Portanto, far jus a parte autora incidncia do imposto de renda sobre as prestaes previdencirias segundo o regime de competncia. Alerta-se para o advento do novo art. 12-A da Lei 7.713/1988, introduzido na ordem jurdica pela Lei 12.350, de 20/12/2010, resultado da converso da MP 497, de 27 de julho de 2010, com a seguinte redao:
Art. 12-A. Os rendimentos do trabalho e os provenientes de aposentadoria, penso, transferncia para a reserva remunerada ou reforma, pagos pela Previdncia Social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, quando correspondentes a anos-calendrios anteriores ao do recebimento, sero tributados exclusivamente na fonte, no ms do recebimento ou crdito, em separado dos demais rendimentos recebidos no ms. (Includo pela Lei n 12.350, de 2010) 1o O imposto ser retido pela pessoa fsica ou jurdica obrigada ao pagamento ou pela instituio financeira depositria do crdito e calculado sobre o montante dos rendimentos pagos, mediante a utilizao de tabela progressiva resultante da multiplicao da quantidade de meses a que se refiram os rendimentos pelos valores constantes da tabela progressiva mensal correspondente ao ms do recebimento ou crdito. (Includo pela Lei n 12.350, de 2010) ... (omissis)

28.30 No incidncia de IR sobre os juros de mora legais Os juros moratrios previstos em lei que se agregam s verbas cveis, previdencirias, trabalhistas etc, pagas em decorrncia de condenao judicial possuem verdadeira natureza indenizatria e, por isso, no podem ficar adstritos incidncia do imposto de renda. Com efeito, o novo Cdigo Civil (art. 404 e pargrafo nico da Lei 10.406/2002)577 atribuiu aos juros de mora a finalidade de recompor o patrimnio lesado do credor, enquadrando-os sob a espcie de perdas e danos. Destarte, se a parte r, que deu causa demanda, assumiu o encargo dos juros de mora visando a indenizar os prejuzos causados por seus atos (lcitos ou ilcitos), no h se falar em nova riqueza pela aquisio de renda ou proventos de qualquer natureza.578

Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional. Pargrafo nico. Provado que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no havendo pena convencional, pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar. (destaques acrescentados) 578 TRIBUTRIO. IRRF. PERCEPO ACUMULADA DE RENDIMENTOS EM AO JUDICIAL. AUSNCIA DE INTERESSE DE AGIR. JUROS MORATRIOS. NATUREZA INDENIZATRIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. 1. No havendo oposio da PGFN ao pedido formulado em demandas desta natureza, a teor do Parecer n. 287/2009, e no tendo havido prvia negativa da pretenso

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A tese aqui defendida foi confirmada pelo STJ, que afirmou que: No incide imposto de renda sobre os juros moratrios legais em decorrncia de sua natureza e funo indenizatria ampla. (REsp 1227133/RS, Rel. p/ o Acrdo: Ministro Csar Asfor Rocha, Primeira Seo, julgado em 28/09/2011, DJe 19/10/2011). Diante disso, a parcela da condenao recebida que corresponde aos juros de mora constitui rendimentos no tributveis no respectivo ano-calendrio em que recebidos, motivo pelo qual contribuinte far jus declarao judicial de no incidncia do imposto de renda sobre os juros moratrios e/ou a devoluo do imposto exigido ilicitamente pelo errio.

28.31 No incidncia de IR sobre indenizao por dano moral Os valores pagos em condenao por dano moral no so tributveis como renda do favorecido, em razo do seu carter indenizatrio. Assim, quando algum pratica um dano moral contra outrem, esse ltimo dever ser indenizado pelo sofrimento, constrangimento ou dano psquico que lhe foi impingido ilicitamente. Quando do recebimento pela vtima do valor da indenizao, esse no constitui renda nos termos do art. 43 do CTN (Cdigo Tributrio Nacional), mas mera recomposio da situao moral579 do ofendido pelo pagamento de quantia arbitrada judicialmente. Para que fosse possvel a tributao da indenizao por dano moral, haveria que ser aprovada lei expressa nesse sentido. Portanto, a tentativa do fisco em tributar valores advindos de indenizao por dano moral configura violao ao art. 9o., inciso I, do CTN, e ao art. 150, inciso I, da Constituio Federal.580 Por conseguinte, o contribuinte poder postular a declarao judicial de no incidncia do imposto de renda sobre os juros moratrios e/ou a devoluo do imposto exigido pela Receita Federal sem fundamento legal.

28.32 Furto de carto de crdito Fundamento: o furto de carto de crdito, com o consequente uso indevido pelo meliante,

do autor na via administrativa, no se vislumbra a existncia de pretenso resistida, tampouco de leso ou ameaa a direito, e, por conseguinte, no h necessidade de prestao jurisdicional. 2. Os juros de mora calculados sobre parcela de quitao de verbas trabalhistas no esto sujeitos incidncia do Imposto de Renda. 3. A atualizao monetria destina-se a corrigir o valor real da moeda ante os efeitos da inflao, de sorte que, em se tratando do recebimento de rendimento tributvel, tambm o valor decorrente da sua correo o ser. (AC n 2009.72.12.000607-6/SC. Segunda Turma. Relator Juiz Federal Artur Csar de Souza. DE de 15/10/2009)
579 580

Situao psquica, auto-estima, honra, respeito social ou profissional. STJ, 1a. Seo, REsp N 1.152.764 CE, Rel. Min. Luiz Fux, DJ: 01/07/2010.

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ir gerar gastos indevidos que sero lanados a dbito na conta vtima. Em razo de haver seguro embutido nas anuidades cobradas pelas operadoras de cartes de crdito, ou pago de outra forma, o usurio do carto de crdito fica salvaguardado de eventuais prejuzos pela utilizao indevida do carto de crdito furtado ou roubado, mesmo durante o tempo que mediar entre a ocorrncia do delito e a comunicao do evento operado do carto de crdito. 581 Acredita-se que o mesmo raciocnio aplica-se ao carto de crdito clonado. Em todas as situaes, percebe-se a falta de treinamento de comerciantes, vendedores e prestadores de servios em geral, pois a grande maioria no exige sequer um documento de identidade do portador do carto de crdito, quanto mais conferir se a assinatura do cliente no comprovante da operao bancria corresponde que consta no verso do carto de crdito.

28.33 Concurso pblico portador de viso monocular Havia uma batalha jurdica em que se discutia se o portador de viso monocular tinha, ou no, direito de concorrer, em concurso pblico, vaga reservada a portador de deficincia. A principal oposio vinha das associaes de cegos. Sem adentrar no mrito da questo, tem-se que, aps anos de luta, veio a lume a seguinte Smula do STJ:
Smula 377: O portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes (DJe 05/05/2009).

E por fim, a Advocacia Geral da Unio pacificou a questo no mbito administrativo:582


Smula 45: Os benefcios inerentes Poltica Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia devem ser estendidos ao portador de viso monocular que possui direito de concorrer, em concurso pblico, vaga reservada aos deficientes. Precedentes: STF, ROMS n. 26.071-1/DF, rel. Min. Carlos Britto (1. Turma); STJ, RMS n. 19.257-DF, rel. Min. Arnaldo Esteves de Lima (5. Turma); AgRg no MS n. 20.190-DF, rel. Min. Hamilton Carvalhido (6. Turma); Smula n. 377 do STJ.

28.34 Ordem de convocao do deficiente aprovado em concurso pblico Questo interessante a ordem de convocao dos deficientes aprovados em concurso pblico. Se o edital prev a reserva para os deficientes de 10% de um total de 10 vagas, a discusso se cinge em saber em que momento o deficiente aprovado deveria ser chamado, se
581

CARTO DE CRDITO. FURTO. NULIDADE DA CLUSULA QUE DETERMINA A RESPONSABILIDADE PELO USO AT A COMUNICAO DO EVENTO. As clusulas contratuais que impem ao consumidor a responsabilidade absoluta por compras realizadas com carto de crdito furtado at o momento da comunicao do furto so consideradas nulas. (TR-PR, Autos 2008.7051002602-4). DOU de 15/09; 16/09 e 17/09/2009.

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quando o percentual da vaga para deficiente resultar num nmero inteiro ou se em qual nmero decimal. Pois bem. Aps, muitas celeumas, o TRF da 4a. Regio decidiu, em pelo menos duas ocasies, pelo arrendondamento e pela chamada do deficiente assim que o ndice for igual ou maior que 0,5. A regra do arredondamento est em sintonia com deciso do Colendo STF no RE 227.299 e em questo anloga, referente ao quinto constitucional na composio dos Tribunais (TRF4, Pleno, MS 200004010974556, Rel. Des. Joo Surreaux Chagas, DJ 14/03/2001). Na nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico, no se pode considerar que as primeiras vagas se destinam a candidatos no-deficientes e apenas as ltimas a candidatos deficientes, como observou o jurista Teori Albino Zavascki, 583 atualmente no cargo de Ministro do STJ. Essa orientao representaria forma de discriminao expressamente vedada pela Constituio (art. 7, XXXI). Para atender aos valores consagrados na Constituio exatamente o raciocnio contrrio que deve ser adotado. manifesta a preocupao do constituinte em estabelecer cuidados especiais em favor dos deficientes: alm da proibio de discrimin-los negativamente, a Constituio confere-lhes discriminaes positivas, como meio para compensar a deficincia e criar, assim, condies mnimas de igualdade material com as demais pessoas (art. 24, XIV; art. 203, V; art. 227, 2; art. 244). Destarte, o deficiente aprovado no deve ser o ltimo a ser nomeado somente aps terem sido convocados 9 ou 10 candidatos aprovados no-deficientes. No exemplo dado, quando o quinto aprovado for convocado, atingiu-se o percentual de 0,5 (10% de 5), ento o sexto candidato aprovado a ser chamado dever ser, obrigatoriamente, o deficiente.

28.35 Atualizao da condenao judicial Fundamento: a correo monetria dos dbitos judiciais alvo constante de alteraes por parte do governo federal que tenta ao mximo reduzir a recomposio financeira e os juros incidentes sobre os valores a serem pagos aos vencedores da demanda. De outro lado, para os seus haveres tributrios, o governo federal elege a taxa SELIC, para atualizar e cobrar juros moratrios dos contribuintes. O governo lucra duplamente: paga o que deve de forma defasada e recebe o seu crdito tributrio da forma mais valorizada possvel. Quanto atualizao das prestaes vencidas, em face da inovao introduzida pela Lei 11.960/2009 em relao aos critrios de correo monetria, remunerao do capital e compensao da mora estabelecidos para os dbitos da Fazenda Pblica, especialmente no que tange nova redao dada ao art. 1.-F da Lei 9.494/1997, so apresentados, a seguir,
TRF da 4a. Regio, 3a. Turma, Apelao Cvel 199804010758401, Rel. p/ Acrdo: Des. Teori Albino Zavascki, DJ 18/10/2000.
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argumentos contrrios malfadada alterao. A incidncia do disposto no artigo 1.-F da Lei 9.494/1997, com a redao que lhe foi conferida pela Lei 11.960/2009, encontra-se obstaculizada pela sua inconstitucionalidade e ilegalidade, vislumbrando este Juzo violao ao direito de propriedade, ao devido processo legal substancial e ao sistema jurdico de recomposio patrimonial. Com efeito, dispe o art. 1-F da Lei 9.494/1997, segundo a redao aplicada pelo art. 5. da Lei 11.960/2009, in verbis:
Art. 1-F. Nas condenaes impostas Fazenda Pblica, independentemente de sua natureza e para fins de atualizao monetria, remunerao do capital e compensao da mora, haver a incidncia uma nica vez, at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana.

Pois bem, a correo monetria elemento essencial para ser garantido o direito recomposio integral do patrimnio, uma vez que seu objetivo apenas assegurar que o patrimnio no se deteriore pela inflao. Assim, qualquer norma legal que desvincule a atualizao monetria dos dbitos judiciais de ndices que reflitam a variao do poder aquisitivo da populao viola o direito de propriedade, determinando apropriao indevida pelo Estado. No caso, a poupana atualmente remunera com TR + juros de 0,5% ao ms, sendo certo que a TR no ndice que mede a inflao. A TR reflete o custo primrio de captao dos depsitos a prazo fixo, como inclusive j decidiu o STF na ADin 493/DF. Portanto, ao determinar a aplicao dos ndices da caderneta de poupana para fins de correo monetria, juros de mora e remunerao do capital, a Lei 11.960/2009 incide em inconstitucionalidade, por ofensa direta ao direito de propriedade, ao menos enquanto a poupana mantiver sua forma de remunerao atual. Da mesma forma, flagrante a violao ao devido processo legal substancial, uma vez que, atravs de um artifcio legal, o Estado, legislando em causa prpria, criou um sistema que o beneficia de forma irrazovel, transformando o processo em instrumento de injustia social e econmica. lio jurdica elementar que a lei no tem o poder de transformar o mundo dos fatos. Assim, no adianta o legislador dizer que a remunerao da poupana aplicvel s dvidas judiciais da Fazenda Pblica, englobando correo monetria, juros de mora e juros remuneratrios. Para que tal lei esteja de acordo com o princpio do devido processo legal substancial preciso que de fato a remunerao da poupana contenha correo monetria, juros de mora e juros remuneratrios. Enquanto isso no acontece, a norma legal inconstitucional. Tambm do ponto de vista infralegal, o dispositivo em anlise da Lei 11.960/2009, encontra-se viciado. Isso porque sua formulao viola todo o sistema jurdico de recomposio

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patrimonial. da essncia do sistema, podendo-se dizer que se trata de um princpio geral, que a recomposio do patrimnio deve conter no mnimo a correo monetria e, quando for o caso, tambm juros de mora e juros remuneratrios, alm dos gastos que a parte teve para receber o valor devido. Em caso de ato ilcito preciso apurar, ainda, perdas e danos. Essas diretrizes esto delineadas, por exemplo, no Cdigo Civil, artigos 402 a 405, captulo sobre perdas e danos, servindo de princpios a serem aplicados tambm para as relaes que no sejam exclusivamente de direito civil. Assim, quando a Lei 11.960/2009 estabelece que o uso da remunerao da poupana suficiente para recompor a perda inflacionria e pagar juros de mora e remuneratrios, tal sistemtica s estaria de acordo com o sistema jurdico infraconstitucional, se a remunerao da poupana fosse de fato suficiente para recompor patrimonialmente todos os aspectos indicados pela lei. Contudo, como visto, na atual sistemtica de remunerao da poupana isso no acontece. Alis, sobre a utilizao da TR como correo monetria, tem-se que de h muito a jurisprudncia do STJ fixou que permitido o uso da TR como ndice de atualizao monetria apenas nos casos onde houver pacto contratual, no se aceitando a TR para correo de dbitos judiciais ou de benefcios previdencirios pagos em atraso, como se v nos seguintes arestos:
CIVIL. INDICE DE CORREO MONETARIA EM DEBITOS DA PREVIDENCIA SOCIAL. A 'TR' NO E INDICE DE CORREO MONETARIA, UMA VEZ QUE NO REFLETE A VARIAO DE CUSTO DE VIDA, ACHANDO-SE ATRELADA A CAPTAO DE DEPOSITOS BANCARIOS. PRECEDENTES. RECURSO PROVIDO PARA QUE SEJA UTILIZADO INDICE DE LEI (REsp 38.660/RJ, Rel. Ministro Adhemar Maciel, Sexta Turma, julgado em 29/11/1993, DJ 07/02/1994 p. 1210). CIVIL. CORREO MONETARIA. TR COMO INDEXADOR. NO SERVE A TAXA REFERENCIAL DE JUROS PARA CORRIGIR MONETARIAMENTE DIVIDA DE DECISO JUDICIAL (REsp n 39.285/SP, Rel. Ministro Dias Trindade, Quarta Turma, julgado em 09/11/1993, DJ 13/12/1993 p. 27470).

Por essas razes, enquanto a remunerao da poupana no for de fato composta por ndice que reflita a desvalorizao monetria, alm de incluir taxa de juros de mora e juros remuneratrios, tem-se a inconstitucionalidade e a ilegalidade do artigo 1.-F, da Lei 9.494/1997, na redao da Lei 11.960/2009, mantendo-se a aplicao da legislao anterior em sua integralidade, tanto para as causas previdencirias, quanto para as demais causas cveis em que for condenada a Fazenda Pblica. Demais disso, o princpio da igualdade impede que sejam utilizados critrios diferentes para a atualizao de dbitos discutidos na via administrativa e na via judicial, prejudicando aqueles que lutam pelos seus direitos. Por exemplo, nas restituies administrativas de tributos pagos

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indevidamente ou em valores superiores ao devido, observa-se a SELIC como fator de atualizao. Por outro lado, nas condenaes impostas Fazenda Pblica para repetir indbitos de igual natureza, aplicar-se-iam os ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana, atualmente, muito menores do que a variao daquela. Quando se trata de causa cvel, afasto a regulamentao do artigo 1.-F da Lei 9.494/1997, com a redao que lhe foi conferida pela Lei 11.960/2009, de sorte que, para atualizao, devero ser aplicados somente os juros equivalentes taxa SELIC (art. 39, 4., da Lei 9.250, de 1995 e art. 73 da Lei 9.532, de 1997), na forma simples, no sendo acumulveis com os juros legais, nem qualquer outro ndice de correo monetria sendo os juros devidos at a data da elaborao da conta final (RE n. 449198, Min. Gilmar Mendes e RE n. 496716, Min. Lewandowski). E tratando-se de causa previdenciria, a atualizao das parcelas vencidas, conforme disposto no Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos da Justia Federal, aprovado pelo Conselho da Justia Federal, operar-se- da seguinte forma: a) a correo monetria observar os ndices pertinentes a cada poca desde as datas em que se tornaram devidos, aplicando-se o INPC a partir de agosto de 2006; b) os juros de mora incidiro razo de 1% ao ms, pela natureza alimentar, a contar da data da citao at a data da elaborao da conta final (RE n. 449198, Min. Gilmar Mendes e RE n. 496716, Min. Lewandowski). Infelizmente, at o momento, as Turmas Recursais do Paran no deram acolhida nossa tese. Da forma como est, vantajoso ao governo ser devedor, pois seus dbitos so corrigidos apenas pela TR acrescida de 0,5% ao ms de juros (6% ao ano), ao passo que seus crditos so atualizados pela taxa SELIC (projetada em 10,75% ao ano).584 Essa situao de desigualdade antitica e inconstitucional. Sobretudo, porque, at a Lei 11.960/2009, a jurisprudncia era firme no sentido de que os dbitos de natureza alimentar eram atualizados monetariamente e ainda cobravam juros de mora de 1% ao ms (12% ao ano).

28.36 Impossibilidade de ao rescisria ou ao anulatria nos JEF Transcreve-se a seguir deciso na qual se afasta a possibilidade de ao rescisria nos Juizados Especiais Federais:
DECISO 1. Em vrias aes revisionais e concessrias, inclusive em diversas j arquivadas, nas quais o INSS fora condenado a alterar ou conceder o percentual da RMI da penso por morte em 100% do salrio-de-benefcio, nos termos da Lei 9.032/1995 e da Smula 15 da TUN, vem a parte r adotando medidas tendentes a evitar os efeitos do julgado, bem como a desconstitu-lo, encerrando
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Disponvel no site do Banco Central do Brasil (www.bcb.gov.br),. Acesso em 13/08/2010.

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insurgncias, ora com uma finalidade, ora com outra, ou, em alguns casos com ambas sucessivamente, consoante os seguintes pedidos: 1.1. Primeiramente, pugnou a suspenso do pagamento e o bloqueio de valores, invocando a inexigibilidade do ttulo judicial (art. 475-J do CPC), porquanto o STF, em recente precedente manifestado em controle difuso de constitucionalidade (RE 416827/SC e RE 415454/SC), por ferir o ato jurdico perfeito, no admitiu a retroatividade da Lei 9.032/1995 sobre as penses concedidas anteriormente sua vigncia, ainda que para beneficiar os pensionistas. 1.2. Aps, o INSS gerou evento eletrnico no bojo de diversos autos, direcionando uma petio Turma Recursal, cuja pretenso se deduz numa ao rescisria intentada contra as partes autoras, na qual pretende a desconstituio das decises transitadas em que houvera determinaes da reviso do benefcio. Em pedidos especficos, o INSS pugnou o julgamento improcedente das revisionais e a condenao repetio de indbitos recebidos em face da deciso rescidenda, vindo, tambm, a postular a antecipao dos efeitos da tutela para sustar os efeitos da coisa julgada, obstando-se os pagamentos da renda revisada, bem como para impedir a requisio de pagamento das verbas vencidas. 2. Estes os fatos. Decido. DA EXIGIBILIDADE DO TTULO JUDICIAL 3. Impe-se a contradio entre a coisa julgada formada em processamento regular e desqualificao do ttulo judicial em face da nova interpretao erigida pelo Guardio da Constituio. 4. O ttulo executivo judicial decorrente de deciso transitada em julgado encontra assentamento no prprio Estado Democrtico de Direito, gozando do status de garantia constitucional fundamental (art. 5, XXXVI, CF/88). Nesse passo, em sua interpretao-concretizao, deve-se-lhe atribuir o sentido da maior efetividade possvel, para que se garanta o cumprimento de sua funo social. 4.1. Desconstituir esse ttulo, acobertado pela eficcia preclusiva da coisa julgada afrontar a prpria Constituio, mormente porque os efeitos da deciso proferida no controle difuso se do exclusivamente inter partes, no se podendo irradi-los a terceiros, seja para benefici-los seja para prejudic-los, eis que sequer participaram do feito e, muito menos, exerceram o direito ao contraditrio. 4.2. Nessa esteira, reconhecendo-se que, diante da coisa julgada material, sem vcios que a comprometam, se est diante de um direito fundamental efetiva tutela jurisdicional, que no pode ser afastada por deciso na qual uma das partes envolvidas sequer participou ou teve a oportunidade para tanto, no h como adotar posio outra que no a no sentido de que os dispositivos legais em jogo ferem frontalmente a proteo coisa julgada, instituto erigido categoria de garantia constitucional (art. 5, XXXVI, da CRFB), entendido como clusula ptrea, o que tambm importa em limitao atuao do prprio Estado, seja na faceta Estado-Juiz, seja na faceta EstadoLegislador, no havendo como se cogitar acerca da existncia do que hoje tem sido nomeado de coisa julgada inconstitucional. 5. Ademais, a meu ver, a aplicao do art. 475-L, II e 1, CPC, instrumento normativo processual que, pela alterao introduzida pela Lei 11.232/2005, abre a possibilidade de se defender a tese da inexequibilidade do ttulo judicial frente nova interpretao do STF, deve ser concretizada mediante a cautela de se interpretar tal dispositivo conforme a Constituio sem reduo de texto. 5.1. Isto implica afastar qualquer possibilidade de inexequibilidade do ttulo judicial em face de deciso do STF que no contemple os seguintes pressupostos, cumulativamente: a) tenha sido proferida em momento anterior ao daquele; b) possua eficcia erga omnes; requisitos, alis, que ora no vislumbro na hiptese dos autos. Portanto, a posio defendida pelo INSS encontra-se fundada em raciocnio que resulta a efetivao inconstitucional do art. 475-L, II e 1, porquanto, alm de a deciso ser superveniente res judicata, os efeitos decorrentes do controle incidental de constitucionalidade restrito s suas partes. 5.2. Assim, consoante j afirmado, embora a deciso do STF, tanto no controle concentrado quanto no controle difuso, tenha fora para atingir retroativamente as relaes jurdicas, essa afetao deve respeitar a coisa julgada formada antes da sua existncia, sob pena de afronta ao Estado Democrtico de Direito e prpria Constituio. 6. Demais disso, o Poder Judicirio e os Juizados teriam forte abalo em sua credibilidade e

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imagem perante sociedade, a qual no entenderia as filigranas jurdicas que fariam descumprir a deciso que j passou por vrias instncias judiciais e que se acreditava imutvel. Imagine-se a dramtica situao de pobres, velhos e desvalidos terem que devolver dinheiro (que se presume gasto) ao INSS, ou terem os seus parcos benefcios com descontos em favor do ente previdencirio. 7. A segurana jurdica seria substituda por uma instvel e insuportvel situao em que toda deciso judicial, ainda que transitada em julgado, poderia, num determinado momento, sofrer um revs por deciso posterior, a qualquer tempo, do STF que desse interpretao diferente norma aplicada. 8. Por todo o exposto, tem-se que o ttulo judicial em combate no pode padecer em face da aludida ineficcia defletida por uma manifestao superveniente da Corte Suprema, restando-lhe, portanto, intacta a sua fora constitucional de garantia fundamental. DA PRETENSO RESCISRIA 9. Quanto a este tema, em princpio, entendo que o INSS tencionou o recebimento desta pretenso e o seu processamento Turma Recursal. Presumo isto porque a Autarquia sequer se dignou a esclarecer o verdadeiro escopo de sua atitude. Portanto, adstrito a esse sentido, conheo da petio. Competncia 10. No restam dvidas acerca da incompetncia absoluta deste Juiz Federal para processar a ao rescisria. 10.1. Inicialmente, relembro que a rescisria no espcie recursal, sendo ao autnoma que requer pressupostos e requisitos especiais previstos no CPC. Por isso, no haveria sentido em se interpor essa pretenso nos autos originrios da deciso rescidenda, eis que deveria ser ajuizada perante o rgo competente, a Turma Recursal. 10.2. Neste sentido, alinham-se as jurisprudncias do TRF da 4 Regio e do STJ.585

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PROCESSO CIVIL. QUESTO DE ORDEM. AO RESCISRIA. SENTENA DO JEF. COMPETNCIA. Tratando-se de ao rescisria para desconstituir sentena proferida por juiz federal investido de jurisdio do Juizado especial, a competncia para seu exame atribuda Turma Recursal. (Questo de Ordem na Ao Rescisria n 2004.04.01.005096-0-PR, Rel. Juiz Jos Paulo Baltazar Jnior, 3 Seo do TRF/4 Regio, unnime, DJU 23/02/2005, p. 385) PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. TRF'S. DECISES ADVINDAS DA JUSTIA ESPECIALIZADA. JULGAMENTO. INCOMPETNCIA. ARTIGOS 98 DA CF E 41 DA LEI 9.099/95. INTELIGNCIA. TURMA RECURSAL. COMPETNCIA. JUIZADO ESPECIAL FEDERAL. REVISO DOS JULGADOS. PRECEDENTE. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. AUSNCIA. CONCLUSO LGICO SISTEMTICA DO DECISUM. INCOMPETNCIA. IMPUGNAO. INOCORRNCIA. JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS. LEI 9.099/95. APLICABILIDADE. NO APRECIAO. RECURSO NO CONHECIDO. I - Escorreita a deciso do Eg. Tribunal Regional Federal da 4 Regio ao asseverar no ser competente para o caso vertente, tendo em vista no se inserir a hiptese no comando do artigo 108, inciso I, alnea "b" da Constituio Federal. Neste sentido, os juzes integrantes do Juizado Especial Federal no se encontram vinculados ao Tribunal Regional Federal. Na verdade, as decises oriundas do Juizado Especial, por fora do sistema especial preconizado pela Carta da Repblica e legislao que a regulamenta, submetem-se ao crivo revisional de Turma Recursal de juzes de primeiro grau. II - Segundo o artigo 98 da Constituio Federal, as Turmas Recursais possuem competncia exclusiva para apreciar os recursos das decises prolatadas pelos Juizados Especiais Federais. Portanto, no cabe recurso aos Tribunais Regionais Federais, pois a eles no foi reservada a possibilidade de reviso dos julgados dos Juizados Especiais. III - A teor do artigo 41 e respectivo 1 da Lei 9.099/95 (aplicvel aos Juizados Especiais Federais, por fora do artigo 1 da Lei 10.259/01), os recursos cabveis das decises dos juizados especiais devem ser julgados por Turmas Recursais, IV - No RMS. 18.433/MA, julgado por esta Eg. Turma recentemente, restou assentado o entendimento de que os Juizados Especiais foram institudos no pressuposto de que as respectivas causas seriam resolvidas no mbito de sua jurisdio. Caso assim no fosse, no haveria sentido sua criao e, menos ainda, a instituio das respectivas Turmas Recursais, pois a estas foi dada a competncia de revisar os julgados dos Juizados Especiais. V - Descabida a interposio do recurso especial com base no art. 535 do Cdigo de Processo Civil, sob a alegao de pretensa omisso, quando a matria objeto do recurso restou apreciada exausto pela instncia a quo. VI - Ademais, compete ao magistrado fundamentar todas as suas decises, de modo a robustec-las, bem como afastar qualquer dvida quanto a motivao tomada, tudo em respeito ao disposto no artigo 93, IX da Carta Magna de 1988. Cumpre destacar que deve ser considerada a concluso lgico-sistemtica adotada pelo decisum, como ocorre in casu. Precedentes. VII - Evidencia-se, ainda, invivel a apreciao de qualquer defeito na deciso atacada, tendo em vista ter o Tribunal de origem declinado de sua competncia em favor da Turma Recursal da Seo Judiciria do Paran. Desta forma, seria o caso de o Instituto Previdencirio impugnar diretamente o fundamento da incompetncia e no alegar ofensa ao artigo 535 do Cdigo de Processo Civil. Precedente. VIII - No tocante violao ao artigo 1 da Lei 10.259/01, descabido seu conhecimento em sede de recurso especial, porquanto a Corte Regional limitou-se a declinar de sua competncia Turma Recursal, sem apreciar a questo da aplicabilidade ou no da Lei

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10.3. Portanto, em face da violao da regra de competncia funcional, determinada pelo comando constitucional e pela jurisprudncia, no se abre qualquer possibilidade de aproveitamento do ato praticado pelo INSS, no havendo se falar em instalao de qualquer rito processual por este Juzo quanto a essa demanda. Ao Rescisria x Juizado Especial Federal 11. Nada obstante a incompetncia deste Juzo para conhecer do mrito veiculado da ao rescisria, ad argumentandum tantum, trao uma breve anlise do tema tambm sob o prisma da possibilidade jurdica na esfera dos JEF. 11.1. O cabimento da ao rescisria contra sentena proferida por Juiz Federal investido da funo jurisdicional em Juizado Especial Federal matria controvertida, que, em face de suscitados conflitos entre a lei o texto constitucional, ainda ganha contornos na doutrina e jurisprudncia. Hoje, no h posio pacfica assente nos tribunais superiores acerca do assunto, especialmente no STF, e, diante disso, restrinjo-me ao aspecto da legalidade. 12. A Lei 10.259/2001 que rege os Juizados Especiais Federais nada falou acerca do cabimento da ao rescisria nesse microssistema. Pela permisso contida no art. 1 deste diploma586, aplica-se, subsidiariamente, a normatizao do art. 59 da Lei 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais), in verbis: Art. 59. No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei. 13. A interpretao literal desse dispositivo impe uma nica concluso, a impossibilidade absoluta deste instrumento processual no mbito dos Juizados Especiais Federais, porquanto a lei taxativa e clara quanto matria. Logo, tambm descabida a pretenso almejada quando enfocada sob esta condio. CONCLUSO 14. Isto posto, quanto suspenso dos pagamentos decorrentes do feito, indefiro os pedidos do INSS, e, no tocante pretenso rescisria, reconheo a impossibilidade jurdica deste instrumento no Juzo Federal Especial e nego seguimento ao pedido. 14.1. Intimem-se. Aps, tratando-se de autos ativos, d-se processamento regular fase de cumprimento de deciso transitada em julgado, nos termos das decises j proferidas, e, especialmente, oficie-se CEF, se for o caso, determinando a liberao dos valores cautelarmente bloqueados disposio do juzo, ou, se depositados em conta vinculada judicial, expea-se alvar de levantamento em favor do respectivo beneficirio. 14.2. Sendo o caso de autos desarquivados em face dessas insurgncias, aps o a intimao prevista no item anterior, devolvam-se ao arquivo. (assinado eletronicamente) Mrcio Augusto Nascimento Juiz Federal 2 Juizado Especial Federal Cvel de Londrina

28.37 Ordem judicial para realizao de justificao administrativa corriqueiro os juzes federais determinarem que a autarquia cumpra efetivamente seu dever de processar a justificao administrativa (JA) para ouvir as testemunhas da parte autora
9.099/95 no mbito dos Juizados Especiais Federais. Em consequncia, no se examinou a possibilidade do ajuizamento de ao rescisria na esfera dos Juizados Especiais Federais. IX - Recurso especial no conhecido. (Recurso Especial n 722.237-PR, Rel. Ministro Gilson Dipp, 5 Turma, unnime, DJU 23/05/2005)

Art. 1o. So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no que no conflitar com esta Lei, o disposto na Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.

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sobre o tempo de servio (rural ou urbano) que se pretendia provar. Na prtica, realizada uma conversa prvia com o setor administrativo do INSS para que aquele se prepare e crie uma agenda prpria para atendimento das ordens judiciais para realizao da justificao administrativa em prazo razovel, normalmente dentro de 60 dias. Abaixo, reproduzimos deciso nesse sentido:
DESPACHO 1. Trata-se de demanda em que a parte autora pretende a obteno de benefcio previdencirio para o qual imprescindvel a comprovao de atividade rural. 2. Os princpios informadores dos Juizados Especiais oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade tm como finalidade racionalizar e otimizar a prestao jurisdicional. Forte nessa premissa, entendo que a eficaz utilizao dos instrumentos contidos na legislao previdenciria que estejam de acordo com esta diretriz deve ser homenageada. 3. Pois bem. O art. 142, do Decreto n 3.048/1999, disciplina a denominada Justificao Administrativa, mecanismo administrativo que possibilita a pronta constatao do exerccio de atividade no perodo indicado pelo segurado como tal. 4. certo, entretanto, que por vezes tal processamento acaba por no ser devidamente manejado, nem alcanar seu objetivo, em funo da diversidade encontrada entre as orientaes internas do INSS e o entendimento sobre a matria previdenciria corrente nos rgos do Poder Judicirio. 5. Justamente por isso, vislumbra-se que, havendo um maior controle judicial sobre essa atividade administrativa, os resultados da advindos podem contribuir decisivamente para rpida soluo da demanda, com a vantagem, ainda, de que tal que se operar em atendimento aos fins institucionais da prpria autarquia, reservando-se ao Poder Judicirio apenas aquilo de que efetivamente se deve ocupar: a soluo de conflitos para os quais as partes at ento no lograram faz-lo pelos meios suasrios, mesmo lanando mo de todos os mecanismos que esto sua disposio para tanto. 6. Sendo assim, com base nesses fundamentos, determino que se proceda ao processamento da Justificao Administrativa, atendendo-se, entretanto, aos seguintes parmetros: A) a oitiva da parte autora, bem como a inquirio das testemunhas, dever ter por base o perodo de atividade rural de 01.01.1973 a 30.05.1979, conforme declinado no pedido, independentemente de qual seja o incio de prova material constante no processo administrativo; B) dever ser franqueado ao Advogado da parte autora a formulao de perguntas ao final da inquirio efetuada pelo agente administrativo do INSS; C) na hiptese de o agente administrativo concluir pela impertinncia da pergunta, dever esta ser registrada no termo da justificao caso o Advogado ou o segurado assim requeira, podendo o servidor, outrossim, registrar quaisquer outras ocorrncias que entender relevantes; D) dever, obrigatoriamente, constar no termo da justificao, alm das informaes determinadas pelas orientaes internas da autarquia, o horrio de incio e trmino do ato. 7. Frise-se que o Advogado da parte autora poder, caso entenda necessrio, manifestar nestes autos sua irresignao quanto conduo do ato de Justificao Administrativa, atentando, contudo, para a necessidade de especificar detalhadamente cada um dos aspectos do ato administrativo que porventura tenham violado os direitos de seu representado. 8. Ressalte-se que a Justificao Administrativa que ora se impe tem como exclusiva finalidade a colheita de elementos de prova junto s testemunhas a serem ouvidas pela autarquia, no implicando qualquer ordem para que o INSS reconhea o tempo de servio rural ora pleiteado, tarefa esta afeita ao Juzo, a partir de agora, em razo do ajuizamento da ao. Por bvio que no existe nenhum impedimento bem ao contrrio, desejvel mesmo que o INSS, de posse das informaes obtidas por meio das entrevistas, entenda por bem, de acordo com suas orientaes internas, efetivamente reconhecer e averbar o perodo de atividade rural controvertido, ainda que inferior ao pretendido. 9. No caso de j ter sido processada Justificao Administrativa por ocasio do pedido administrativo, a autarquia somente ficar dispensada de repetir o ato na hiptese de o perodo analisado ser idntico ao indicado nesse despacho (item n . 6).

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10. Fixo o dia ......./2009, s ....h, na agncia de LONDRINA SHANGRI-L do INSS para a realizao da Justificao Administrativa. 11. O comparecimento das testemunhas na Justificao Administrativa ser de responsabilidade da parte autora, sendo que devero ser ouvidas independentemente do seu grau de parentesco ou afinidade com o autor. As testemunhas devero estar munidas de documento de identidade quando da realizao da Justificao Administrativa. 12. Finda a Justificao Administrativa, o INSS dever juntar aos autos a prova oral colhida. 13. Defere-se o benefcio da justia gratuita. 14. Intime-se a parte autora (prazo de 5 dias). 15. Requisite-se o Processo Administrativo AADJ (prazo de 20 dias).

16. Requisite-se respectiva Agncia do INSS, com prazo razovel, a realizao da justificao administrativa e posterior juntada aos presentes autos. 17. Oportunamente, cite-se o INSS. Mrcio Augusto Nascimento Juiz Federal 2 Vara do Juizado Especial Federal Cvel de Londrina

Com o advento da Lei 12.153/2009, aps a colheita da prova oral pelo conciliador, o juiz, se a tiver em perfeita ordem, a homologar, fato que evitar posterior discusso sobre a adequao do procedimento realizado pelo auxiliar do juzo. Por outro lado, na justificao administrativa, essa verificao posterior e exigir o prudente discernimento do juzo para manter ou anular a prova produzida na esfera administrativa, caso haja impugnao das partes ou existam falhas ou vcios apurados de ofcio.

28.38 Pedido de restituio de contribuio ao FUNRURAL Sobre o tema, transcrevemos abaixo sentena prolatada com base em deciso anterior de lavra do Juiz Federal Alexandre Dellani Monaco, que gentilmente nos cedeu o modelo, sobre o qual fizemos algumas alteraes.
SENTENA A parte autora ajuizou a presente demanda contra a Fazenda Nacional pretendendo a declarao incidental da inconstitucionalidade da contribuio previdenciria denominada FUNRURAL, exigida segundo o disposto no art. 25, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pela Lei n 9.528/1997, bem como a condenao desta repetio das contribuies previdencirias que incidiram sobre a comercializao de sua produo agrcola. Fundamentou o pleito na deciso proferida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal nos autos de Recurso Extraordinrio n 363.852, cujo contedo declarou a inconstitucionalidade da contribuio previdenciria imposta ao produtor rural. Citada, a Fazenda Nacional apresentou contestao, arguindo preliminarmente a prescrio quinquenal do crdito pretendido. No mrito, defendeu que a deciso proferida no RE 363.8521/MG no alcana a parte autora, pugnando pela improcedncia do pedido inicial. Dispensado o relatrio nos termos do art. 458, I, do CPC, conforme o permissivo do art. 38 da Lei 9.099/95 c/c art. 1 da Lei 10.259/2001, passo a decidir.

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PRELIMINAR Da Prescrio em face da Lei Complementar 118/2005 Em sua contestao, a parte r defendeu a aplicao imediata dos arts. 3 e 4, da Lei Complementar 118/2005. Art. 3 Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o 1o do art. 150 da referida Lei. Art. 4 Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicao, observado, quanto ao art. 3o, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional. O STF, no julgamento do RE 566621/RS, declarou a inconstitucionalidade do art. 4, segunda parte, da Lei Complementar 118/2005, pacificando o entendimento de que o novo prazo prescricional no poderia retroagir e alcanar situaes jurdicas j consolidadas. Porm, proclamou que a inovao introduzida pelo art. 3 da LC 118/2005 produziria efeitos a partir de sua vigncia, em 09/06/2005, atingindo todos os processos ajuizados desde ento, ainda que o pagamento do indbito tenha ocorrido antes da vigncia da citada lei complementar. Conclui-se que se a ao foi ajuizada antes da vigncia da LC 118/2005, at o dia 08/06/2005, vale o prazo prescricional de dez anos, mas se foi ajuizada a partir de 09/06/2005 (inclusive), o prazo ser de cinco anos. No importa a data em que foi realizado o pagamento para fins de determinao do prazo de prescrio a ser aplicado. Considerando que a ao foi ajuizada em 08/06/2010, esto prescritos os eventuais indbitos recolhidos no momento anterior a 08/06/2005. MRITO A parte autora props a presente ao pleiteando a repetio dos valores recolhidos a ttulo de FUNRURAL, incidente sobre a comercializao de sua produo agrcola, nos termos do art. 25, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pela Lei n 9.528/1997. Como de conhecimento, em deciso proferida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal (RE 363.852/MG), restou reconhecida a inconstitucionalidade do art. 12, incisos V e VII, 25, incisos I e II, e 30, inciso IV, da Lei n 8.212/1991, com as redaes decorrentes das Leis 8.540/1992 e 9.528/1997, que estabelecia a incidncia da contribuio social sobre a comercializao de produtos agrcolas por produtores rurais pessoas fsicas, conforme segue: RECURSO EXTRAORDINRIO - PRESSUPOSTO ESPECFICO VIOLNCIA CONSTITUIO - ANLISE - CONCLUSO. Porque o Supremo, na anlise da violncia Constituio, adota entendimento quanto matria de fundo do extraordinrio, a concluso a que chega desgua, conforme sempre sustentou a melhor doutrina - Jos Carlos Barbosa Moreira -, em provimento ou desprovimento do recurso, sendo imprprias as nomenclaturas conhecimento e no conhecimento. CONTRIBUIO SOCIAL - COMERCIALIZAO DE BOVINOS - PRODUTORES RURAIS PESSOAS NATURAIS - SUB-ROGAO - LEI N 8.212/91 - ARTIGO 195, INCISO I, DA CARTA FEDERAL - PERODO ANTERIOR EMENDA CONSTITUCIONAL N 20/98 - UNICIDADE DE INCIDNCIA - EXCEES - COFINS E CONTRIBUIO SOCIAL PRECEDENTE - INEXISTNCIA DE LEI COMPLEMENTAR. Ante o texto constitucional, no subsiste a obrigao tributria sub-rogada do adquirente, presente a venda de bovinos por produtores rurais, pessoas naturais, prevista nos artigos 12, incisos V e VII, 25, incisos I e II, e 30, inciso IV, da Lei n 8.212/91, com as

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redaes decorrentes das Leis n 8.540/92 e n 9.528/97. Aplicao de leis no tempo - consideraes. (RE 363852, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 03/02/2010, DJe-071 DIVULG 22-04-2010 PUBLIC 23-04-2010 EMENT VOL02398-04 PP-00701 RET v. 13, n. 74, 2010, p. 41-69) Da leitura dos votos proferidos no julgamento do referido Recurso Extraordinrio, extrai-se que a inconstitucionalidade do art. 25, incisos I e II, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pelas Leis 8.540/1992 e 9.528/1997,587 decorre, em sntese: a) da ausncia de previso, na redao original do art. 195, da Constituio Federal,588 para a instituio de contribuio social incidente sobre a receita bruta da comercializao da produo por produtor rural pessoa fsica, mas to somente sobre o faturamento ou lucro do produtor rural, uma vez que se trata de nova fonte de custeio para o sistema, que somente poderia ser instituda por Lei Complementar, nos termos dos art. 195, 4589, c/c art. 154, inciso I,590 ambos da Constituio Federal; b) da no sujeio do produtor rural ao bis in idem, uma vez que recolhe, a partir do disposto no inciso I, alnea b, a COFINS e a contribuio prevista no art. 25 (incisos I e II, da Lei 8.212/1991); c) do fato de a cobrana da contribuio social com base na comercializao da produo estar restrita aos produtores rurais em regime de economia familiar, nos termos do art. 195, 8,591 da Constituio Federal, haja vista que no se enquadram na hiptese do art. 195, inciso I, da Constituio Federal (folha de salrios); d) da violao do princpio da isonomia, uma vez que trata de forma desigual contribuintes na mesma situao; e) do fato de a comercializao da produo no se confundir com os conceitos de receita ou de faturamento, tratando-se, portanto, de nova fonte de custeio; f) de no se tratar de mera majorao da alquota da contribuio criada pela Lei Complementar 70/1991. No que toca aos efeitos da deciso acima referida, observo que o reconhecimento da repercusso geral acerca do tema gera, ainda que forma transversa, o efeito de pacificar a controvrsia jurdica incidente sobre a sua constitucionalidade, porquanto a sistemtica adotada pelo art. 102, 3, da Constituio Federal, introduzida pela Emenda Constitucional n 45/2004, e pela Lei n 11.418/2006, impem que a seleo dos temas submetidos apreciao do Supremo Tribunal Federal observe a
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Art. 25. A contribuio do empregador rural pessoa fsica e do segurado especial referidos, respectivamente, na alnea "a" do inciso V e no inciso VII do art. 12 desta Lei, destinada a Seguridade Social, de: (Redao dada pela Lei n 9.528, de 10.12.97). Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I - dos empregadores, incidente sobre a folha de salrios, o faturamento e o lucro; II - dos trabalhadores; Art. 195. (...) 4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; Art. 195 (...) 8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais, o garimpeiro e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei.

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relevncia e transcendncia da questo, alm de estabelecer a compatibilizao vertical das decises judiciais, nos termos do art. 543-B, 3 e 4592, do Cdigo de Processo Civil. Relevante lembrar, tambm, que ao Supremo Tribunal Federal compete a guarda da Constituio (art. 102, caput, da Constituio Federal), de modo que qualquer deciso em desconformidade com as interpretaes por ele exaradas atenta contra a unicidade de sua aplicao. Logo, desnecessria qualquer considerao a respeito da inconstitucionalidade dos dispositivos atacados na petio inicial. Frise-se que no se est, aqui, negando que os efeitos jurdicos concretos do recurso extraordinrio atingem apenas as partes em litgio no processo individual, mas sim afirmando que os efeitos jurdicos decorrentes do entendimento consolidado no julgamento pelo Superior Tribunal Federal vinculam os demais rgos judiciais, uma vez que a deciso sobre a inconstitucionalidade passa a orientar os demais tribunais em questes semelhantes, em verdadeira objetivao do controle concreto de constitucionalidade. Por sua relevncia, transcrevo o posicionamento do Ministro Gilmar Ferreira Mendes, adotado no Processo Administrativo n 318.715/STF, em que restou assentado que o recurso extraordinrio deixa de ter carter marcadamente subjetivo ou de defesa de interesse das partes, para assumir, de forma decisiva, a funo de defesa da ordem constitucional objetiva. Trata-se de orientao que os modernos sistemas de Corte constitucional vem conferindo ao recurso de amparo e ao recurso constitucional (Verfassungsbeschwerde). (...) A funo do Supremo nos recursos extraordinrios ao menos de modo imediato no a de resolver litgios de fulano ou beltrano, nem a de revisar todos os pronunciamentos das Cortes inferiores. O processo entre as partes, trazido Corte via recurso extraordinrio, deve ser visto apenas como pressuposto para uma atividade jurisdicional que transcende os interesses subjetivos. Nesse contexto, necessrio esclarecer ainda que, por tratar do estabelecimento de nova fonte de custeio da seguridade social, a inconstitucionalidade da cobrana do FUNRURAL se d em relao aos recolhimentos realizados com fundamento no art. 1, da Lei n 8.540/92, que deu nova redao ao artigo 25, incisos I e II, da Lei n 8.212/91, com a redao atualizada at a Lei n 9.528/97, at a edio de nova legislao acerca do tema, com fundamento de validade na Emenda Constitucional n 20/1998, que imprimiu nova redao ao art. 195, inciso I, da Constituio Federal,593 em conformidade com o consignado no Acrdo proferido no julgamento do RE 363.852: Deciso: Aps o voto do Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator), que conhecia e dava provimento ao recurso extraordinrio, pediu vista dos autos o Senhor Ministro Eros Grau. Falou pelos requerentes o Dr. Paulo Costa Leite. Presidncia do Senhor Ministro Nelson Jobim. Plenrio, 17.11.2005. Deciso: Renovado o pedido de vista do Senhor Ministro Eros Grau, justificadamente, nos termos do 1 do artigo 1 da Resoluo n 278, de 15 de dezembro de 2003. Presidncia do Senhor Ministro Nelson Jobim. Plenrio, 22.02.2006. Deciso: Aps os votos dos Senhores Ministros Marco Aurlio (Relator), Eros Grau, Ricardo Lewandowski, Joaquim Barbosa e
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Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 3o Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 4o Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) b) a receita ou o faturamento; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) c) o lucro; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

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Carlos Britto, que conheciam e davam provimento ao recurso, pediu vista dos autos o Senhor Ministro Cezar Peluso. Ausentes, justificadamente, a Senhora Ministra Ellen Gracie (Presidente), o Senhor Ministro Seplveda Pertence e, neste julgamento, a Senhora Ministra Crmen Lcia. Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes (Vice-Presidente). Plenrio, 30.11.2006. Deciso: O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, conheceu e deu provimento ao recurso extraordinrio para desobrigar os recorrentes da reteno e do recolhimento da contribuio social ou do seu recolhimento por subrrogao sobre a receita bruta proveniente da comercializao da produo rural de empregadores, pessoas naturais, fornecedores de bovinos para abate, declarando a inconstitucionalidade do artigo 1 da Lei n 8.540/92, que deu nova redao aos artigos 12, incisos V e VII, 25, incisos I e II, e 30, inciso IV, da Lei n 8.212/91, com a redao atualizada at a Lei n 9.528/97, at que legislao nova, arrimada na Emenda Constitucional n 20/98, venha a instituir a contribuio, tudo na forma do pedido inicial, invertidos os nus da sucumbncia. Em seguida, o Relator apresentou petio da Unio no sentido de modular os efeitos da deciso, que foi rejeitada por maioria, vencida a Senhora Ministra Ellen Gracie. Votou o Presidente, Ministro Gilmar Mendes. Ausentes, licenciado, o Senhor Ministro Celso de Mello e, neste julgamento, o Senhor Ministro Joaquim Barbosa, com voto proferido na assentada anterior. Plenrio, 03.02.2010. (RE 363852 RE - RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a) MARCO AURLIO) Registre-se que atualmente o recolhimento do FUNRURAL se d por fora do art. 1, da Lei n 10.256, de 09/07/2001, que deu nova redao ao art. 25, caput, da Lei n 8.212/1991, e do art. 1, da Lei n 9.528/1997, que deu nova redao aos incisos I e II, do art. 25, da Lei n 8.212/1991, conforme segue: Art. 25. A contribuio do empregador rural pessoa fsica, em substituio contribuio de que tratam os incisos I e II do art. 22, e a do segurado especial, referidos, respectivamente, na alnea a do inciso V e no inciso VII do art. 12 desta Lei, destinada Seguridade Social, de: (Redao dada pela Lei n 10.256, de 2001). I - 2% da receita bruta proveniente da comercializao da sua produo; (Redao dada pela Lei n 9.528, de 10.12.97). II - 0,1% da receita bruta proveniente da comercializao da sua produo para financiamento das prestaes por acidente do trabalho. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 10.12.97). A edio da Lei n 10.256/2001, cuja constitucionalidade, at o momento, permanece inquestionada, contudo, no possui o condo de regularizar por completo a incidncia do FUNRURAL, como pretende a Fazenda Nacional, uma vez que seu fato gerador e base de clculo mantiveram-se regulados, como exposto, pelos incisos I e II do art. 25 da Lei n 8.212/1991, com redao dada pela Lei n 9.528/1997, reconhecidamente inconstitucionais, a teor do j decidido pelo Pretrio Excelso, no sendo possvel promover-se sua cobrana com base to somente nos termos do caput do art. 25. Acerca do tema, confira-se o entendimento do e. Tribunal Regional Federal da 4 Regio no AC 00020101020074047118 e AC 00025919320094047105. Nessas condies, alinho-me jurisprudncia do Supremo Tribunal de Federal e reconheo a inconstitucionalidade da cobrana do FUNRURAL incidente sobre a receita bruta proveniente da comercializao da produo rural do empregador rural pessoa fsica, com fundamento nos inciso I e II, do art. 25, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pelas Leis n 8.540/1992 e 9.528/1997. Do Efeito Repristinatrio do Reconhecimento da Inconstitucionalidade da Cobrana do FUNRURAL com base no art. 25, incisos I e II, da Lei n

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8.212/1991, com redao dada pelas Leis n 8.540/1992 e 9.528/1997 Alegou a Fazenda Nacional que o reconhecimento da inconstitucionalidade do art. 25, incisos I e II, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pelas Leis n 8.540/1992 e 9.528/1997, implica a restaurao da incidncia da contribuio social sobre a folha de salrios, nos termos do art. 22, da Lei n 8.212/1991, ante a sua substituio pela contribuio incidente sobre a produo. O efeito repristinatrio encontra previso expressa no 2, do art. 11, da Lei n 9.868/1999, e teve sua aplicao reconhecida inclusive em sede de controle difuso, conforme segue: ITBI: progressividade: inconstitucionalidade. L. 11.154/91, do Municpio de So Paulo:

A inconstitucionalidade, reconhecida pelo STF (RE 234.105), do sistema de alquotas progressivas do ITBI do Municpio de So Paulo (L. 11.154/91, art. 10, II), atinge esse sistema como um todo, devendo o imposto ser calculado, no pela menor das alquotas progressivas, mas na forma da legislao anterior, cuja eficcia, em relao s partes, se restabelece com o trnsito em julgado da deciso proferida neste feito. (RE 260.670-7-SP, Relator Ministro Seplveda Pertence, DJ 26/05/2000) (sem grifos no original) De fato, o sistema de controle da constitucionalidade adotado pelo ordenamento ptrio reconhece como nula a lei produzida em desconformidade com a Constituio Federal, de modo que a declarao de sua inconstitucionalidade conduz excluso de todos os seus efeitos, inclusive quanto aparente revogao da norma anterior, salvo manifestao expressa em sentido contrrio, por razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social, a teor do que dispe o art. 27, da Lei n 9.868/1999. Note-se que no julgamento do Recurso Extraordinrio 363.852, o pedido da Unio para modulao dos efeitos da deciso foi rejeitado pela maioria dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, conforme disposto na parte final do Acrdo proferido naqueles autos, acima transcrito. Logo, resta evidente o efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade do art. 25 e incisos I e II, da Lei n 8.212/1991, com redao dada pelas Leis n 8.540/1992 e 9.528/1997, com a restaurao da cobrana da contribuio social incidente sobre a folha de salrios do empregador rural, nos termos do art. 22, da Lei n 8.212/1991. A referida situao, contudo, prevaleceu apenas at a edio da Lei n 10.256/2001, atualmente em vigor, que regulou parcialmente o FUNRURAL, nos termos do art. 25, caput, da Lei n 8.212/1991, ao dispor sobre a substituio da cobrana da contribuio social com base na folha de salrios por outra, com base de clculo e fato gerador indefinidos at o momento, ante a ausncia de legislao apta para tanto, conforme j explanado. Ressalte-se, novamente, que no h, at o momento, qualquer noticia acerca da inconstitucionalidade da Lei n 10.256, de 09/07/2001, cuja edio se deu em observncia aos termos da Emenda Constitucional n 20/1998, no havendo, por isso, razo para afastar seus efeitos, ainda que limitados excluso da contribuio incidente sobre a folha de salrios do produtor rural pessoa fsica. Nessas condies, no merece acolhimento a tese apresentada pela Fazenda Nacional. Da Ausncia de Prova da Qualidade de Produtor Rural com Empregado Permanente Embora as notas fiscais juntadas pela parte autora no apresentem informaes acerca da efetiva existncia de empregados permanentes durante todo o perodo pleiteado, entendo que seus contedos se mostram suficientes para demonstrar que sua situao ftica no se amolda quela prevista no art. 195, 8, da Constituio Federal, referente ao produtor rural em regime de economia familiar (segurado especial), uma vez que os valores por ele recebidos no permitem a concluso de que

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seu trabalho era exercido na forma estabelecida no 1 do art. 12, da Lei n 8.212/1991, em especial por indicar que se trata de propriedade rural com produo superior quela necessria ao regime de mera subsistncia. Das Notas Fiscais com Indicao de Mais de Uma Matrcula Cadastro Especfico do INSS - CEI As Notas Fiscais com a indicao de mais de uma matrcula no Cadastro Especfico do INSS - CEI devero ser excludas da apurao do indbito, uma vez que a parte autora no possui legitimidade para pleitear, em nome prprio, direito alheio, devendo ingressar com novo pedido conjunto com os produtores rurais integrantes daqueles documentos. Liquidao da Sentena Excepcionalmente, esta sentena no ter o valor lquido, em razo de que este Juizado Especial Federal encontra-se sobrecarregado pelo crescente nmero de processos distribudos, ano aps ano, sendo que foram prolatadas 4.608 sentenas em 2010 somente nesta vara. Anote-se que h apenas um servidor especializado em clculos, e a presente demanda poder sofrer alteraes nos julgamentos de eventuais recursos, especialmente porque existe pendncia na apreciao pelo STF dos embargos de declarao no RE n 363.852, o que tornaria desperdiado o servio de clculo. DISPOSITIVO Ante o exposto, declaro prescritos os valores de indbito anteriores a 08/06/2005, e JULGO PROCEDENTES os pedidos contidos na petio inicial, CONDENANDO a Fazenda Nacional a restituir os valores indevidamente recolhidos a ttulo de FUNRURAL, sobre os quais devero ser aplicados somente os juros equivalentes taxa SELIC (art. 39, 4., da Lei n. 9.250, de 1995 e art. 73 da Lei n. 9.532, de 1997), na forma simples, no sendo acumulveis com os juros legais, nem qualquer outro ndice de correo monetria, sendo os juros devidos at a data da elaborao da conta final (RE n 449198, Min. Gilmar Mendes e RE n 496716, Min. Lewandowski). Os valores atrasados sero oportunamente executados, na forma de requisio ou precatrio requisitrio, conforme o caso, consoante determinado pelo Conselho de Justia Federal, no podendo ultrapassar o limite de sessenta salrios mnimos na data do ajuizamento da ao. DEFIRO A ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA requerida para que, a partir da intimao da sentena, no mais incida o FUNRURAL sobre as prximas comercializaes. Sem custas. Sem honorrios, nos termos do art. 55 da Lei n 9.099/95. Caso haja recurso de qualquer das partes dentro do prazo de 10 (dez) dias, intimemse os recorridos para, querendo, oferecerem resposta escrita no mesmo prazo, nos termos do 2., do art. 42 da Lei n. 9.099/95, c/c o art. 1. da Lei n. 10.259/01. Aps, apresentadas ou no as defesas escritas, remetam-se os autos Turma Recursal da Seo Judiciria do Estado do Paran. Aps o trnsito em julgado: a) intime-se a parte autora a apresentar os clculos dos valores que entende devidos a ttulo de repetio do indbito tributrio, no prazo de 60 dias; b) cumprido integralmente o item anterior, intime-se a Fazenda Nacional a se manifestar acerca dos clculos apresentados pela parte autora, no prazo de 30 (trinta) dias; c) havendo concordncia quanto aos clculos apresentados e no ultrapassando o teto do Juizado, expea-se RPV;

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d) caso o crdito exceda a sessenta salrios-mnimos e no haja nos autos renncia para fins de execuo, intime-se a parte autora para que informe se pretende renunciar aos valores excedentes a 60 salrios mnimos e receber por RPV ou se pretende a globalidade do valor e a consequente expedio de precatrio; havendo renncia, dever haver manifestao expressa da parte. d.1) saliento que a eventual renncia dos crditos devidos parte autora, quando realizada pelo procurador judicial, dever vir acompanhada de novo instrumento de mandato com poderes especficos, ou assinada de prprio punho. d.2) a fim de atender o limite para o pagamento por meio de RPV e considerando os novos critrios estabelecidos na Resoluo n 559/2007, do Conselho da Justia Federal, para fins de expedio de RPVs e precatrios, especialmente no pargrafo nico do seu art. 4, o entendimento deste juzo, no sentido de melhor tratar da matria, observando critrios claros de equidade, importa reduzir proporcionalmente o valor devido parte e ao advogado, no podendo o somatrio total ultrapassar o limite de 60 salrios mnimos, sob pena de desconsiderao e consequente expedio de Precatrio no valor total. e) f) autora; g) nada mais sendo requerido, faam-se as anotaes de estilo, e, oportunamente, remetam-se os autos ao arquivo. Registre-se. Publique-se. Intimem-se. (assinado eletronicamente) Mrcio Augusto Nascimento Juiz Federal 2 Juizado Especial Federal Cvel de Londrina aps, expea-se RPV ou precatrio, observados os itens acima; efetuado o pagamento, expea-se Alvar de Levantamento em favor da parte

28.39 No incidncia de contribuio previdencirio sobre o adicional de 1/3 sobre as frias Colaciona-se sentena sobre o tema:
MRITO A controvrsia cinge-se sujeio do servidor pblico federal incidncia da contribuio previdenciria sobre o tero constitucional de frias previsto no art. 7, XVII, da Constituio Federal. No plano constitucional, o tratamento dado s contribuies previdencirias devidas pelos servidores pblicos sofreu sucessivas alteraes. A CF/88, com a redao dada pela EC 3/1993, inseriu o 6 ao artigo 40, previu que as aposentadorias e penses dos servidores pblicos federais sero custeadas com recursos provenientes da Unio e das contribuies dos servidores na forma da lei. A EC 20/1998 instituiu o regime de previdncia de carter contributivo. Confira-se. Art. 40 Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.

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(...) 3 Os proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero calculados com base na remunerao do servidor no cargo efetivo em que se der a aposentadoria e, na forma da lei, correspondero totalidade da remunerao. Pela EC 41/2003, tanto o 3 e o caput do artigo 40, passaram a vigorar com nova redao: Art. 40 Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. - destaques acrescentados. Como se contata, hoje, a CF/88 fixa como base de clculo dos proventos de aposentadoria "a remunerao do servidor no cargo efetivo. No plano infraconstitucional, o tero constitucional de frias no restou, expressamente, excludo da base de clculo desta contribuio previdenciria, consoante dispuseram o art. 1, pargrafo nico da Lei 9.783/99 e a Lei 10.887/2004. Seno vejamos. Lei 9.783/99 Art. 1 A contribuio social do servidor pblico civil, ativo e inativo, e dos pensionistas dos trs Poderes da Unio, para a manuteno do regime de previdncia social dos seus servidores, ser de onze por cento, incidente sobre a totalidade da remunerao de contribuio, de proventos ou da penso. Pargrafo nico. Entende-se como remunerao de contribuio, o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei, os adicionais de carter individual, ou qualquer vantagem, inclusive as relativas natureza ou ao local de trabalho, ou outra paga sob o mesmo fundamento, excludas: I as dirias para viagens, desde que no excedam a cinquenta por cento da remunerao mensal; II a ajuda de custo em razo de mudana de sede; III a indenizao de transporte; IV o salrio famlia. Lei 10.887/2004 Art. 4 A contribuio social do servidor pblico ativo de qualquer dos Poderes da Unio, includas suas autarquias e fundaes, para a manuteno do respectivo regime prprio de previdncia social, ser de 11% (onze por cento), incidente sobre a totalidade da base de contribuio. 1 Entende-se como base de contribuio o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei, os adicionais de carter individual ou quaisquer outras vantagens, excludas: I - as dirias para viagens; II - a ajuda de custo em razo de mudana de sede; III - a indenizao de transporte; IV - o salrio-famlia; V - o auxlio-alimentao; VI - o auxlio-creche; VII - as parcelas remuneratrias pagas em decorrncia de local de trabalho; VIII - a parcela percebida em decorrncia do exerccio de cargo em comisso ou de

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funo de confiana; IX - o abono de permanncia de que tratam o 19 do art. 40 da Constituio Federal, o 5 do art. 2 e o 1 do art. 3 da Emenda Constitucional no 41, de 19 de dezembro de 2003. Nada obstante, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar o RE 434.754 (relator Ministro Cezar Peluso, DJ de 10/12/2004), deu interpretao ao art. 40, 3, da CF/1988, dizendo que o dispositivo fixou como base de clculo dos proventos de aposentadoria a remunerao do servidor no cargo efetivo e que a contribuio previdenciria do servidor pblico no poderia incidir sobre parcelas no computadas para o clculo dos benefcios de aposentadoria. E, quando do julgamento do Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 89.9031/DF (relator Ministro Eros Grau, DJ 05/05/2006), decidiu-se favoravelmente tese da parte autora, constando da ementa: CONTRIBUIO SOCIAL INCIDENTE SOBRE HORAS EXTRAS E TERO CONSTITUCIONAL DE FRIAS. IMPOSSIBILIDADE. SOMENTE AS PARCELAS INCORPORVEIS AO SALRIO DO SERVIDOR SOFREM A INCIDNCIA DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. Disso, se tem que o egrgio STF firmou posio no sentido de que, em face da instituio do chamado regime contributivo pela EC 20/1998, a fruio de benefcio est condicionada ao correspondente custeio, de modo que vige o equilbrio financeiro entre o que as contribuies e os respectivos benefcios. Ressalto que, com a Emenda Constitucional 41/2003, o regime contributivo passou a ser, tambm, solidrio. Mas esta nova natureza jurdica corresponde necessria contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos, dos inativos e dos pensionistas. Logo, o regime solidrio no implica alargar a base de clculo sobre a qual incide a contribuio. Ora, diante de tais premissas, tem-se a contribuio previdenciria dever incidir apenas sobre as parcelas remuneratrias que so consideradas para e feito de clculo e pagamento do benefcio de aposentadoria dos servidores. Neste sentido, o e. STJ reviu o seu posicionamento acerca da matria, alterando o entendimento em recente deciso, in verbis: TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA SOBRE O ADICIONAL DE FRIAS (1/3). INEXIGIBILIDADE DA EXAO. NOVO ENTENDIMENTO ADOTADO PELA PRIMEIRA SEO. 1. A Primeira Seo, na assentada de 28/10/2009, por ocasio do julgamento do EREsp 956.289/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, reviu o entendimento anteriormente existente para reconhecer a inexigibilidade da contribuio previdenciria sobre o tero constitucional de frias, adotando como razes de decidir a posio j sedimentada pelo STF sobre a matria, no sentido de que essa verba no se incorpora remunerao do servidor para fins de aposentadoria. 2. Embargos de divergncia providos. (Embargos de Divergncia n 120.020-8/RS. Relator Ministro Benedito Gonalves. Primeira Seo. Dje de 20/10/2010). Por seu turno, a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais j havia sinalizado a adoo da tese jurdica defendida pela parte autora, consolidando-a no julgamento do Pedido de Uniformizao 2007.85.00.505742-4, Relator Juiz Federal lio Wanderley de Siqueira Filho (DJ de 08/01/2010): PEDIDO DE UNIFORMIZAO DA INTERPRETAO DE LEI FEDERAL. CONHECIMENTO. CONTRIBUIES SOCIAIS. NO INCIDNCIA SOBRE O

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TERO CONSTITUCIONAL DO SERVIDOR PBLICO. Conhece-se em parte do pedido de uniformizao, em estando demonstrado o dissdio jurisprudencial entre o acrdo da Turma Recursal de origem e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, acerca de tema de direito material. Na dico do Supremo Tribunal Federal: a) as verbas sobre as quais incidirem contribuies sociais devem repercutir sobre os benefcios previdencirios (artigos 40, 12, e 201, 11, da CF/88, na redao dada pela EC 20/98); b) o tero constitucional de frias no se incorpora ao salrio, para fins de repercusso sobre benefcios previdencirios; c) logo, sobre tais verbas no podem incidir contribuies sociais. Interpretao das disposies da Leis n. 9.783, de 28-01-99, e 10.887, de 18-06-2004, em sintonia com esse entendimento. Diante disso, merece acolhimento a pretenso, fazendo jus a parte autora declarao de inexistncia de relao jurdico-tributria quanto contribuio previdenciria que vinha incidindo sobre as parcelas do tero constitucional de frias, bem como repetio dos eventuais indbitos, observada, por bvio, a prescrio.

28.40 Elevao do teto de benefcios pelas Emendas Constitucionais 20/1998 e 41/2003 descompresso que gera direito ao pagamento de diferenas atrasadas Fundamentos: Na poca da elaborao da RMI do segurado, o INSS, ao verificar, que aquela era superior ao mximo previsto em lei, limitava-a ao teto legal vigente na ocasio. Ocorre que com o advento das Emendas Constitucionais 20/1998 e 41/2003, houve elevao do teto dos benefcios. Contudo, o instituto previdencirio no revisou o teto do benefcio dos segurados, concedido anteriormente s Emendas Constitucionais, mantendo-o no mesmo patamar de quando da data da concesso do benefcio, fato que gerou pagamentos em valores inferiores aos devidos. A Lei 8.213/91 estabelece em seu art. 29, 2, o limite mximo para o salrio-decontribuio e tambm para o salrio-de-benefcio, in verbis:
O valor do salrio-de-benefcio no ser inferior ao de um salrio mnimo, nem superior ao limite mximo do salrio-de-contribuio na data de incio do benefcio.

A limitao a teto mximo tambm foi expressamente prevista para a renda mensal do benefcio, consoante os ditames do art. 33 da referida lei, o qual reza:
A renda mensal do benefcio de prestao continuada que substituir o salrio-de-contribuio ou o rendimento do trabalho do segurado no ter valor inferior ao salrio mnimo, nem superior ao do limite do salrio-de-contribuio, ressalvado o disposto no art. 45 desta Lei.

O limite dos benefcios que vigorava quando da entrada em vigor da EC n 20/98 era de R$1.081,50 (valor estabelecido em junho de 1998). Na data imediatamente posterior EC n 20/98 o Ministrio da Previdncia Social editou norma interna na qual estabeleceu:
Art. 6. O limite mximo do valor dos benefcios do RGPS, a serem concedidos a partir de 16 de dezembro de 1998, de R$.1.200,00 (um mil e duzentos reais), inclusive do benefcio de que

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tratam os arts. 91 a 100 do Regulamento de Benefcios da Previdncia Social RBPS, aprovado pelo Decreto n 2.172, de 5 de maro de 1997, e dos benefcios de legislao especial pagos pela Previdncia Social, mesmo que conta do Tesouro Nacional.

Verifica-se que a Administrao Pblica desbordou de seu poder regulamentar sob o pretexto de estabelecer o procedimento a ser adotado no cumprimento da regra constitucional. que inovou a ordem jurdica ao restringir a aplicao dos novos tetos s aos benefcios concedidos posteriormente publicao das EC 20/1998 e 41/2003. Como ensina Celso Antnio Bandeira de Mello, sobre o poder regulamentar, h inovao proibida sempre que seja impossvel afirmar-se que aquele especfico direito, dever, obrigao, limitao ou restrio j estavam estatudos e identificados na lei regulamentada (Curso de direito administrativo. 12 ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 308). Em nenhum momento as regras constitucionais veiculadas nas Emendas 20 e 41 distinguiram benefcios do regime geral, conforme a data de incio, para o fim de aplicao do teto nelas veiculado. Fica evidente, portanto, que as restries das portarias do MPS so inovaes proibidas. Alm disso, como se percebe, o INSS estabeleceu que o limite mximo fixado pela EC 20/98 (R$ 1.200,00) seria aplicado to-somente para benefcios deferidos aps 16.12.1998. Para os anteriores, mantido o limite mximo ento vigente (R$ 1.081,50). Ambos sofreram idnticos reajustes a partir de junho de 1999. No obstante, tal interpretao do INSS, no sentido de que haveria a coexistncia de dois tetos um para os benefcios concedidos anteriormente EC 20/98 e outro para os concedidos posteriormente a este diploma implica ofensa ao princpio da igualdade (CRFB/88, art. 5, caput), porquanto haveria tratamento desigual to-somente por um critrio temporal, o que no compatvel com a finalidade da norma. Em contrapartida, poder-se-ia indagar que a limitao do benefcio ao teto, no caso, se consolidou em virtude critrio de aplicao da lei no tempo, sendo que a ulterior alterao legislativa, ou mesmo constitucional, deve respeitar o ato jurdico perfeito, isto , aquele j consumado segundo a lei vigente ao tempo que se efetuou (CF/88, art. 5, inciso XXXVI). Nesse diapaso, tem-se, aparentemente, o conflito entre dois princpios fundamentais de ordem constitucional, quais sejam: o princpio da igualdade e o da preservao do ato jurdico perfeito. Em hipteses como esta, deve o julgador valer-se do princpio constitucional implcito da proporcionalidade, sopesando os valores e interesses presentes no litgio, de maneira a aplicar aquele que apresente a soluo mais justa. Advirta-se que no se trata de negao de um dos princpios, mas to-somente da utilizao especfica daquele que melhor realize os valores

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constitucionais no caso concreto, em virtude da incompatibilidade da incidncia conjunta de ambos. Em virtude destas consideraes, tenho que a Lei 8.213/91, ou mesmo a CF/1988, em momento algum autorizam a existncia de dois limitadores para os benefcios mantidos pelo RGPS. O novo limite fixado pela EC 20/98 aplica-se a todo o RGPS, j que a prpria reforma no fez tal distino. Deveras, o princpio da igualdade, no caso vertente, deve afastar a incidncia do princpio da preservao do ato jurdico perfeito, porquanto no pode o segurado ser prejudicado pelo simples fato de ter obtido sua aposentadoria anteriormente ao advento da mencionada Emenda. Ressalte-se que o teto apenas um limitador do valor do benefcio e com este no se confunde. Destarte, a limitao em cotejo no atinge o valor dos salrios-de-contribuio e dos salrios-de-benefcio do contribuinte/segurado, os quais restam preservados, de modo que o aumento do teto de pagamento possibilita a reviso (no se trata de reajuste) do benefcio. Isso no significa, evidentemente, que todos os segurados que estivessem recebendo R$ 1.081,50 em dezembro de 1998 devam passar a receber R$ 1.200,00. No se cuida de reajuste de benefcios, mas apenas adequao ao novo limite mximo da renda mensal. Pode-se dizer que h uma descompresso. Ocorre, entretanto, que muitos benefcios estavam apenas limitados a R$ 1.081,50 mensais desde junho de 1998, para fins de pagamento. O valor da renda mensal reajustada superava aquele patamar, aplicando o INSS a limitao repita-se to-somente para fins de pagamento. A ilustre Juza Federal Eliana Paggiarin Marinho bem demonstra o que ocorre com a aplicao do novo teto aos benefcios concedidos anteriormente publicao da EC 20/98:

Observe-se hiptese apurada nos autos do processo n 2002.72.00.053640-7 (JEF de Florianpolis). Encontrada a nova RMI de acordo com o pedido formulado na inicial, foi encontrado o valor de R$ 672,93, que acabou sendo limitado ao teto de R$ 582,86, vigente na DIB 07-1994. A evoluo dos novos proventos desde o incio da aposentadoria at a EC n 20/98 a que segue: 05-1995 majorao de 42,8570%, correspondente ao reajuste geral; 05-1996 majorao de 15%; 06-1997 majorao de 7,76%; 06-1998 majorao de 4,81%. Renda Mensal 672,93 672,93 961,32 1.105,52 ndice de majorao 1,4286 1,1500 1,0776 Renda reajustada 961,32* 1.105,52 1.191,31 Valor pago (teto) 582,86 832,66 957,56 1.031,87

07-1994 05-1995 05-1996 06-1997

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06-1998 1.191,31 1,0481 1.248,61 1.081,50 partindo-se dos R$ 582,86, mais o reajuste geral e aplicado o incremento relativo diferena percentual entre R$ 582,86 e R$ 672,93 (15,4532%), chega-se aos mesmos R$ 961,32. Como se percebe, em 12-1998, a renda mensal superava R$ 1.200,00, porm estava sendo paga limitada ao teto de R$ 1.081,50. Nesse sentido, aplicada a EC n 20/98, o benefcio dever ser pago no montante de R$ 1.200,00, ainda inferior ao valor da renda mensal inicial reajustada desde a DIB. Tome-se por base outro exemplo: Aposentadoria com DIB 06-1994, RMI de R$ 639,79, limitada a R$ 582,85 (outro processo): Renda Mensal 639,79 639,79 913,98 1.051,07 1.132,63 ndice de Majorao 1,4286 1,1500 1,0776 1,0481 Renda Reajustada 913,98 1.051,07 1.132,63 1.187,10 Valor pago 582,86 832,66 957,56 1.031,87 1.081,50

06-1994 05-1995 05-1996 06-1997 06-1998

Nesse caso a partir da EC n 20/98, o benefcio dever ser pago no montante mensal de R$ 1.187,10, passando a no sofrer qualquer limitao. No h, assim, reajuste, mas apenas adequao ao novo limite mximo da renda mensal. Diferente do que entende o INSS, que pretende continuar pagando apenas R$ 1.081,50. (Caderno de Direito Previdencirio n 3 2005 V II Escola da Magistratura do TRF da 4 Regio). Com base neste entendimento, constata-se que o benefcio do segurado enquadrado nesta hipteses deve ser adequado ao novo teto estabelecido em dezembro de 1998 pela referida Emenda, e, a partir da, sofrer os reajustes que sobrevierem conforme estatui o artigo 14 da EC 20/98, de forma a preservar, em carter permanente, seu valor real, atualizado pelos mesmos ndices aplicados aos benefcios do regime geral de previdncia social. Idntico raciocnio deve ser aplicado no que atine EC 41/2003. A respeito do tema em apreo, discorrem Joo Batista Lazzari e Carlos Alberto Pereira de Castro:

A interpretao restritiva do texto das Reformas da Previdncia produziu uma situao inusitada, qual seja, a existncia de vrios tetos de benefcios dentro do mesmo regime. Entendemos, no entanto, que o disposto no art. 14 da EC n. 20/98 e no art. 5 da EC n. 41/2003 alcanam tambm os benefcios concedidos anteriormente elevao do teto, mas desde que na data de incio tenham ficado limitados ao teto que vigorava poca. A motivao para essa reviso reside no fato de que em muitos casos o clculo do salrio de benefcio resultou em valor superior ao teto em vigor na DIB. Entretanto, a renda mensal ficou limitada nesse montante somente para fins de pagamento da prestao previdenciria.

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Assim, a elevao do teto limite dos benefcios permite a recomposio da renda mensal com base no novo valor desde que demonstrada a limitao e dentro desse patamar. Essa sistemtica no significa a adoo de um reajuste automtico a todos os benefcios limitados pelo teto anterior, mas apenas a recomposio do valor com base no novo limite nos casos em que a fixao dos proventos resultou em montante inferior mdia atualizada dos salrios de contribuio (Manual de Direito Previdencirio, 6 ed. So Paulo: LTr, 2005).

Cumpre frisar, outrossim, que no existe ofensa ao princpio da fonte do custeio, na medida em que no se trata de majorao sem a correspondente contrapartida. Pelo contrrio, houve o recolhimento das contribuies, e injusto seria negar ao segurado este direito. Admitir-se o contrrio, negando a adequao do benefcio ao teto estabelecido nas Emendas Constitucionais, seria endossar o enriquecimento ilcito do Poder Pblico, com o correspondente empobrecimento sem causa do cidado, o que no pode ser aceito em um Estado Democrtico de Direito. A possibilidade de aplicao imediata da EC 20/98 aos benefcios em manuteno quando de sua publicao j foi reconhecida pelo excelso Supremo Tribunal Federal:

BENEFCIO PREVIDENCIRIO TETO APLICAO IMEDIATA DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 20/98 CONSIDERAES RECURSO EXTRAORDINRIO NEGATIVA DE SEGUIMENTO. Cumpre atentar para a norma do artigo 14 da Emenda Constitucional n 20, de 15 d e dezembro de 1998: O limite mximo para o valor dos benefcios do regime geral da previdncia social de que trata o art. 201 da Constituio Federal fixado em R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais), devendo, a partir da data da publicao desta emenda, ser reajustado de forma a preservar, em carter permanente, seu valor real, atualizado pelos mesmos ndices aplicados aos benefcios do regime geral de previdncia social. Em bom vernculo, o preceito trouxe baila teto a ser observado. Vale dizer que, considerados os clculos decorrentes do salrio-de-contribuio, temse como a incidir, em aplicao imediata, que no se confunde com a retroativa, o teto fixado. As premissas do acrdo impugnado no permitem qualquer dvida: reconheceu-se no um acrscimo ao benefcio conflitante com os clculos que, poca do incio da satisfao, desaguaram em certo valor. Tanto assim que, com base nos clculos efetuados no processo, pela contadoria do juzo, proclamou-se que normalmente o recorrido, no houvesse antes teto diverso, perceberia quantia superior. Em outras palavras, concluiu-se que, feitos os clculos, incidiu, sobre o pagamento do que seria devido, o redutor. Procura o Instituto redirecionar a prpria norma do artigo 14 da Emenda Constitucional n 20/98, substituindo a referncia nele contida a teto de benefcio por teto de contribuio. Em momento algum, caminhou-se para um aumento do que auferido pelo agravado. To-somente se entendeu que passou ele a ter jus, com o novo teto estabelecido pela Emenda Constitucional n 20/98, a partir da respectiva promulgao, ao afastamento do redutor pretrito, assentando-se o direito a benefcio que ficou aqum dos R$ 1.200,00. Isso ocorreu, logicamente e se deve presumir o que guarda sintonia com a ordem natural das coisas -, levando em conta os salrios-decontribuio que serviram de base aos clculos iniciais. V-se, portanto, que a Turma Recursal no decidiu de modo contrrio aos textos constitucionais mencionados pelo Instituto. Simplesmente sopesou a natureza jurdica do teto e a afastou a ptica segundo a qual se trataria de disciplina para o futuro, no se coadunando com benefcio implantado em data anterior promulgao da emenda, pouco importando que, ante os salrios-de-contribuio, alcanaria o segurado patamar diverso e que s no foi atendido, sob o ngulo da percepo do benefcio, do pagamento a carga do Instituto, frente existncia de teto, majorado pela Emenda Constitucional n 20/98, assim como veio a ser pela Emenda Constitucional n 41/01, artigo 5. Repita-se, mais uma vez, que o direito conta com institutos, vocbulos e expresses com sentido prprio, o que revela uma verdadeira cincia, um todo norteado pela organicidade.

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Nego seguimento ao recurso. (REXT 451.243/SC Rel. Min. Marco Aurlio DJU 23-8-05, p 46) - grifamos

Os fundamentos acima lanados so suficientes para demonstrar a existncia do direito recomposio da renda mensal de benefcio previdencirio que tenha sofrido a limitao do art. 29, 2, da Lei 8.213/91 a partir dos novos valores de teto veiculados nos art. 14 da EC 20/98 (R$ 1.200,00) e 5 da EC 41/2003 (R$ 2.400,00). Por fim, registre-se que no se trata de manuteno do coeficiente de proporcionalidade entre a renda mensal e o teto, embora assim j tenha pronunciado alguma jurisprudncia. Conforme j dito, o direito ao reajuste em enfoque se refere apenas aos segurados que recolheram contribuies acima do teto de pagamento, tendo seus benefcios posteriormente limitados a este. Noticia-se que a questo foi definitivamente resolvida em favor dos segurados em deciso do STF:
RE 564354 / SE - SERGIPE Relator(a): Min. CRMEN LCIA Julgamento: 08/09/2010 rgo Julgador: Tribunal Pleno REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-030 DIVULG 14-02-2011 PUBLIC 15-02-2011 EMENT VOL-02464-03 PP-00487Parte(s) RECTE.(S): INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL FEDERAL RECDO.(A/S) : LUIZ FERNANDES DOS SANTOS ADV.(A/S) : GISELE LEMOS KRAVCHYCHYN INTDO.(A/S) CONFEDERAO BRASILEIRA DE APOSENTADOS E PENSIONISTAS COBAP ADV.(A/S) : WAGNER BALERA E OUTRO(A/S) EMENTA: DIREITOS CONSTITUCIONAL E PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. ALTERAO NO TETO DOS BENEFCIOS DO REGIME GERAL DE PREVIDNCIA. REFLEXOS NOS BENEFCIOS CONCEDIDOS ANTES DA ALTERAO. EMENDAS CONSTITUCIONAIS N. 20/1998 E 41/2003. DIREITO INTERTEMPORAL: ATO JURDICO PERFEITO. NECESSIDADE DE INTERPRETAO DA LEI INFRACONSTITUCIONAL. AUSNCIA DE OFENSA AO PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE DAS LEIS. RECURSO EXTRAORDINRIO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. H pelo menos duas situaes jurdicas em que a atuao do Supremo Tribunal Federal como guardio da Constituio da Repblica demanda interpretao da legislao infraconstitucional: a primeira respeita ao exerccio do controle de constitucionalidade das normas, pois no se declara a constitucionalidade ou inconstitucionalidade de uma lei sem antes entend-la; a segunda, que se d na espcie, decorre da garantia constitucional da proteo ao ato jurdico perfeito contra lei superveniente, pois a soluo de controvrsia sob essa perspectiva pressupe sejam interpretadas as leis postas em conflito e determinados os seus alcances para se dizer da existncia ou ausncia da retroatividade constitucionalmente vedada. 2. No ofende o ato jurdico perfeito a aplicao imediata do art. 14 da Emenda Constitucional n. 20/1998 e do art. 5 da Emenda Constitucional n. 41/2003 aos benefcios previdencirios limitados a teto do regime geral de previdncia estabelecido antes da vigncia dessas normas, de modo a que passem a observar o novo teto constitucional. 3. Negado provimento ao recurso extraordinrio. Deciso O Tribunal deliberou adiar o julgamento ante o pedido formulado pela amicus curiae. Deciso unnime. Ausentes, licenciado, o Senhor Ministro Celso de Mello e, justificadamente, a Senhora

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Ministra Ellen Gracie. Presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso. Plenrio, 25.08.2010. Deciso: O Tribunal, por maioria e nos termos do voto da Relatora, conheceu do recurso extraordinrio e negou-lhe provimento, contra o voto do Senhor Ministro Dias Toffoli. Votou o Presidente, Ministro Cezar Peluso. Ausente, justificadamente, a Senhora Ministra Ellen Gracie. Falaram, pelo recorrente, o Dr. Marcelo de Siqueira Freitas, ProcuradorGeral Federal, pelo recorrido, a Dra. Gisele Lemos Kravchychyn e, pela interessada, o Dr. Wagner Balera. Plenrio, 08.09.2010.

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