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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DIRETOR(A) DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DE OSASCO - SP

REFERENTE AO TELEFONE 0xx11 36082165

MARIA DE LURDES DOMINGUES TOMASIO DE CASTRO, portuguesa, casada, comerciante, portadora da cdula de identidade R.G. XX.XXX.XXX-X e do C.P.F. XXX.XXX.XXX-XX, residente na Travessa Jos, n 00, Bairro: Bela Vista, Osasco - SP, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor a presente: AO DECLARATRIA c.c. INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS E MATERIAIS c.c. CUMPRIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER, COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA (Artigo 84, 5 da Lei 8.078/90) em face da R TELEFONICA TELECOMUNICAES DE SO PAULO S/A TELESP, empresa inscrita no CNPJ sob n 02.558.157/0001-62, estabelecida na Rua Martiniano de Carvalho, n 851, Bela Vista So Paulo/SP, CEP 01321-001, na pessoa de seu representante legal, pelos fatos e fundamentos jurdicos abaixo deduzidos:

I - CONSIDERAES INICIAIS - QUESTES TCNICAS


O objeto desta lide o servio de acesso de alta velocidade internet, denominado SPEEDY da TELEFONICA. Considerando que a controvrsia envolve questes tcnicas quanto ao meio de acesso a rede mundial de computadores, pede-se vnia para exposies de ordem tcnica, para entendimento da questo, tornando-se necessrios breves esclarecimentos acerca da operao da rede mundial de computadores, demonstrandose a desnecessidade de utilizao de provedores para os usurios SPEEDY, bem como a forma artificial que a R utiliza para obrigar os consumidores autenticao com a senha dos provedores para acesso internet. Podemos definir a internet como um conjunto de redes interligadas, de abrangncia mundial. Atravs da internet esto disponveis servios como correio eletrnico (e-mail), transferncia de arquivos (download e upload), acesso remoto a computadores, acesso a bases de dados (web sites) e diversos tipos de servios de informao. A internet organizada na forma de espinhas dorsais (backbones), que so estruturas de rede capazes de manipular grandes volumes de informaes, constitudas basicamente por roteadores de trfego interligados por circuitos de alta velocidade. Interligadas s espinhas dorsais de mbito nacional, existem espinhas dorsais de abrangncia regional, estadual ou metropolitana. A R fornecedora do servio de conexo internet de banda larga e alta velocidade, com tecnologia ADSL, denominado SPEEDY 2.0 Home. O usurio deste servio dispe de um sistema de transmisso de dados digitais via rede telefnica, que permite o envio e recebimento de informaes atravs da internet. Para adquirir o SPEEDY 2.0 Home o usurio precisa ser assinante de uma linha telefnica (operada pela r). O servio compreende o aluguel de um roteador para acesso internet (este aparelho denominado pela TELEFONICA de modem). Este

roteador fornece ao usurio um IP internet protocol, que corresponder ao endereo deste na rede.

A TELEFONICA fornece tambm um spliter, que serve para dividir a linha telefnica em trs bandas, sendo uma para transmisso de voz (telefone), e outras duas para o envio e recebimento de dados (computador-internet). Ambos equipamentos so ligados ao computador do usurio e tambm rede telefnica. Assim, ao ligar o seu roteador o usurio estabelece uma conexo direta com o roteador da R (instalado na central telefnica), o qual fornece a conexo com a internet, pois est ligado com o backbone da rede. O sistema dispensa a interveno de um provedor de servio de conexo internet (P.S.C.I.), pois o roteador instalado no computador do usurio envia e recebe dados digitais pela rede. Para melhor entendimento deste MM. Juzo, anexa-se um informativo contendo um croqui auto-explicativo, sobre as questes tcnicas. (Anexo I) Quando utiliza a tradicional conexo discada, o usurio dispe apenas de transmisso de voz atravs do telefone, no sendo possvel a transmisso digital atravs da ligao telefnica convencional. Por isso, o usurio precisa de um modem (modulador/desmodulador) instalado no seu computador para converter as informaes em voz, e efetuar uma ligao telefnica para o provedor. No provedor existe outro modem que digitaliza (desmodula) as informaes recebidas e as envia ao roteador do provedor, que por sua vez est ligado internet. Ao conectar-se ao provedor o usurio recebe um endereo IP, e pode navegar na rede mundial de computadores. A conexo discada exige a interveno do provedor de servio de conexo internet (P.S.C.I.), pois o usurio no dispe de um endereo IP (internet protocol), e no consegue transmitir dados diretamente do seu computador para a internet. Assim, este usurio obtm este servio do seu provedor. Verifica-se que o SPEEDY 2.0 Home o servio de transporte de dados em alta velocidade (tecnologia ADSL banda larga), destinado a fornecer a conexo do usurio com a internet, atravs do fornecimento ao usurio de um endereo IP (internet protocol), bem como a disponibilidade de transmisso digital de dados, possibilitando a ligao do usurio com a internet. So esses os requisitos para que o usurio acesse a internet, nada mais necessrio. Esta tecnologia mais avanada que a conexo discada, resultando em uma maior velocidade na transmisso dos dados. O provedor de servio de conexo discada (P.S.C.I.) fornece o mesmo servio que a R, porm utilizando-se de tecnologia menos avanada, j que no a detentora do cabos telefnicos que chegam residncia do usurio. Conclui-se que seria um absoluto contra-senso obrigar os usurios do SPEEDY 2.0 Home ao pagamento de um provedor, pois estes no so necessrios para viabilizar a conexo do usurio internet. Neste caso haveria dupla cobrana pelo mesmo servio. So duas formas diferentes de prestao do servio de acesso internet: 1. O SPEEDY 2.0 Home a conexo internet atravs de banda larga de alta velocidade, que utiliza a tecnologia ADSL. Este servio operado pela R, tendo por objeto fornecer ao usurio um IP fixo, e a possibilidade de transmisso digital de dados pela rede telefnica da operadora. 2. A conexo discada depende do PROVEDOR DE SERVIO DE ACESSO/CONEXO INTERNET (P.S.C.I.). Este servio fornecido por diversas empresas, como o Terra, UOL, AOL, etc, e tem por objeto receber uma ligao telefnica proveniente do computador do usurio, converter os dados para o formato digital e fornecer um endereo IP para o usurio, possibilitando assim a conexo com a internet. O que traceroute?

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O traceroute no passa de um comando, realizado em qualquer computador, que detecta por que linhas e computadores passa um determinado pacote de dados at chegar a outro computador. (Anexo II) Traceroute era mais uma grande prova tcnica sobre a desnecessidade do provedor (P.S.C.I.). Mas o mesmo foi desativado pela R a fim de diminuir as provas e processos contra ela. O comando feito a partir servio Speedy da Autora para um servidor, provedor ou site, no funciona. Mas possvel fazer o mesmo comando traceroute de um site na internet para o IP da Autora, o que prova que o IP da Autora no passa por nenhum provedor. (P.S.C.I.) (Anexo III) Aps este breve resumo sobre as questes tcnicas que compe a lide, cabe expor os atos ilcitos praticados pela R em detrimento de direitos da Autora.

II - OS FATOS CONSTITUTIVOS DO DIREITO


A r fornece um servio de acesso Internet, denominado SPEEDY 2.0 Home, sendo certo que em suas propagandas, bem como nas ligaes de seus pegajosos vendedores aos lares brasileiros com o intuito de vender esse servio, as informaes no so corretas, claras, precisas, ostensivas sobre as caractersticas, qualidade, quantidade, composio, preo, garantia, entre outros dados. Aps inmeros telefonemas insistentes de prepostos da R aos autores, firmou-se o contrato do servio de conexo internet denominado SPEEDY 2.0 Home, o qual foi realizado em nome de Maria de Lurdes, no dia 28/11/2001, fornecido pela R mediante contraprestao mensal descontada na linha telefnica instalada na sua residncia (telefone 0xx11 36082165). Trata-se de um servio de conexo internet, na modalidade de transporte de dados em alta velocidade, atravs da tecnologia ADSL (banda larga). Desde a data da contratao do servio a Autora no sabia da desnecessidade da utilizao dos denominados Provedores de Servio de Conexo Internet (P.S.C.I.) Estes provedores de acesso so necessrios somente para os usurios que utilizam a conexo discada, ou seja, atravs dos conhecidos provedores de acesso internet de baixa velocidade, via ligao telefnica. Cumpre esclarecer que a R, se bem analisada a postura, sempre procurou enganar os consumidores, passando a idia de que com seu servio fosse possvel o acesso Internet de maneira rpida, estvel e mediante aquele preo exposto em seus anncios (instalao + tarifa mensal, onde a tarifa inclui acesso Internet mais o aluguel do modem). A estratgia de mercado dessa empresa abominvel, pois invade a privacidade dos consumidores, atravs de inmeras ligaes telefnicas aos seus lares e escritrios, onde expem as vantagens do produto e omitem suas desvantagens, preos, e, inclusive, a natureza do servio, afinal todos crem que ao contratar o SPEEDY tero acesso Internet, como o caso da Autora, porm mais tarde verificou tratar-se de propaganda enganosa, omissiva e desonesta. Sem falar ainda nas inmeras clusulas leoninas e na tentativa de impor venda casada, contrastando com o anunciado pela r e esperado pelos indefesos consumidores. De fato, a autora sempre utilizou a conexo SPEEDY, com a necessidade da utilizao do provedor (P.S.C.I.) Sendo certo que tal servio sabidamente desnecessrio e intil para quem utiliza o servio SPEEDY fornecido pela R. Ocorre que a r percebeu a perda de receita decorrente da desnecessidade da utilizao dos provedores pelos usurios SPEEDY, e engendrou uma armadilha tcnica contra os consumidores, consistente em submeter o acesso do usurio a central da TELEFONICA a uma autenticao de senha obrigatria. A R utiliza a senha fornecida pelos provedores (P.S.C.I.) para viabilizar o acesso dos usurios ao servio SPEEDY. A exigncia da referida autenticao um processo artificial criado pela r para alcanar seu intento de obrigar os consumidores ao pagamento do servio desnecessrio.

Insta acentuar que o provedor Terra Networks Brasil S/A uma subsidiria da R, tratando-se de empresas coligadas. No por acaso, o Terra era o nico provedor de acesso na poca existente para o servio do SPEEDY 2.0 Home, utilizado pela Autora. Verifica-se, portanto, a existncia de um monoplio por parte da R, resultando em prticas comerciais abusivas e nocivas ao consumidor. Em face de tais ilegalidades, inmeros consumidores, individualmente ou coletivamente atravs dos respectivos rgos de defesa, j buscaram a devida tutela jurisdicional obtendo inmeras vitrias contra as ilegalidades praticadas pela R.

A desnecessidade da utilizao do provedor para o SPEEDY restou demonstrada por todos os consumidores e por tcnicos no assunto, restando inconteste a existncia de venda casada de servios por parte da R, conforme comprovam as inmeras reportagens e matrias a respeito, colhidas na rede mundial de computadores (Anexo IV. 1 -12). Existem inclusive sites dedicados exclusivamente divulgao das prticas abusivas da R, fornecendo informaes tcnicas, e notcias jurdicas relacionadas, citando-se como exemplo os seguintes: 1) www.abusar.org.br; 2) www.velocidadejusta.com.br. Verifica-se que a exigncia ilegal da R configura venda casada de servios, prtica vedada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, e fere ainda dispositivo da Lei Geral das Telecomunicaes.

III - DO DIREITO
III. 1 - Do Cdigo de Defesa do Consumidor

Para o caso presente importante a caracterizao da relao jurdica, como de consumo. Como bem assevera o mestre De Plcido e Silva: CONSUMO. Deriva-se de consumir, do latim consumere (comer, gastar, destruir, utilizar), e possui a significao de gasto, extrao, utilizao, financiamento. (grifo do autor) (vocabulrio, VOL. I, pag 533) Com efeito uma das facetas do consumo o gasto, ou seja, dispndio de um determinado bem, que pode ser desde um gnero alimentcio at a prpria moeda, incluindo os servios de telecomunicao. Sem dvida, a relao da Autora com a Telefonica de consumo, no s pela sua natureza intrnseca, mas tambm ex vi lege. Sem embargo, a Lei n 8.078/90 diz no seu 2, do seu artigo 3: Servio qualquer atividade fornecida no mercado, de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista correto afirmar ante aos fatos retro-mencionados que a r infringiu inmeros preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor ao: - Omitir informaes relevantes sobre o produto; - Elaborar um contrato com vantagens manifestamente excessivas e clusulas que no coincidem com o servio anunciado e esperado pelos consumidores; - Mudar o contrato de maneira unilateral; - Induzir o consumidor a erro; - Bloquear o acesso do cliente a esse veculo de comunicao e informao to essencial, o qual j fazia parte do cotidiano do mesmo, h anos. Com o fim de espancar eventual dvida no que imputa responsabilidade R pelos fatos expostos, vale citar artigos do Cdigo de Defesa do Consumidor para corroborarem com a pretenso da presente ao:

Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servio como destinatrio final.

Pargrafo nico - Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. Art. 4 - A Poltica Nacional de Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria de sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo (...) Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; Art. 14 - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Art. 20 - O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: Art. 25 - vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar prevista nesta e nas Sees anteriores. (...) Art. 30 - Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.

Art. 31 - A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidade, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. Art. 34 - O fornecedor do produto ou servio solidariamente responsvel pelos atos de seus propostos ou representantes autnomos. Art. 35 - Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha: I - exigir o cumprimento apresentao ou publicidade; forado da obrigao, nos termos da oferta,

II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente; III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia e eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos. Art. 36 - A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal. Pargrafo nico - O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem Art. 37 - proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 - enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. 2 - abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. 3 - Para os efeitos deste Cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio. Art. 38 - O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. Art. 39 - vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; (...) IV prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios V exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; (...) X elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.

XI - aplicar frmula ou ndice contratualmente estabelecido

de

reajuste

diverso

do

legal

ou

Art. 46 - Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Art. 47 - As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis; II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos neste Cdigo; III - transfiram responsabilidades a terceiros; IV- estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor; VIII - imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor; IX - deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato, embora obrigando o consumidor; X- permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor; XIII- autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; XV- estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor. 1 - Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerandose a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. (...) Art. 54 - Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo.

1 - A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato.

2 - Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior. 3 - Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. 4 - As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.

, portanto, evidente que se a r incluiu a imposio de contratao de provedor no contrato, tal incluso no alcana a situao jurdica do autor, garantida, inclusive, pela combinao da Legislao Protecionista com a Constituio Federal de 1988, especialmente, em relao ao artigo 5: XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Da forma como age a R, a mesma demonstra seu total descaso para com os consumidores que dela se utilizam, bem como, aqueles que com ela firmam contratos. Trata os consumidores como seres inferiores, incapazes de raciocnio ou ainda seres com total falta de discernimento, tendo em vista que arrebanhados por propagandas enganosas e tratados com desconsiderao e desprezo, como se no existissem... Na verdade, s deixa aos consumidores os deveres e obrigaes, esquecendo-se de que tambm assumiu deveres e obrigaes. No toa que a Telefnica a campe de reclamaes no Procon, tanto pelo precrio servio oferecido como pelo descaso para com o consumidor. Salvo melhor juzo, a conduta da r parece ser calcada na captao de clientela, exigindo a contratao de provedor somente agora, quando o consumidor j optou pelo servio Speedy, reduzindo, portanto, a rejeio do seu produto em vista do preo final (Speedy + provedor). Ento, com mais razo h de o julgador deferir R os benefcios da legislao protetria, rogando-se desde j ao juzo que conhecer do pedido norteie a sua criteriosa anlise pelo princpio cogente acima apontado, que vincula a atividade jurisdicional porque integrante do Estado na ao, comprometido com a proteo dos interesses econmicos do consumidor. Nesse sentido, importante a decretao da inverso do nus probatrio conforme dispositivo do C.D.C., apesar claro de vislumbrarem-se presentes provas inequvocas dos fatos narrados. H de se informar ao R. Juzo que o bloqueio ao acesso do uso do Speedy ocorreu. Porm, provavelmente, no haver a suspenso da cobrana dos servios na conta telefnica com dbito automtico na conta do autor, causando assim, maiores prejuzos materiais.

III. 2 Da Lei Geral Das Telecomunicaes


A matria em questo regida pela Lei Geral das Telecomunicaes (Lei n 9.472/97), onde se encontram as definies legais quanto ao cerne da questo.

Enquadrando-se o servio de conexo de alta velocidade internet fornecido pela Requerida no disposto no artigo 60 da citada lei, constata-se a ilegalidade da exigncia de contratao de provedor de acesso internet. Assim, dispe o artigo 60 da LGT:

Art. 60. Servio de telecomunicaes o conjunto de atividades que possibilita a oferta de telecomunicao. 1 Telecomunicao a transmisso, emisso ou recepo, por fio, radioeletricidade, meios pticos ou qualquer outro processo eletromagntico, de smbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer natureza. 2 Estao de telecomunicaes o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessrios realizao de telecomunicao, seus acessrios e perifricos, e, quando for o caso, as instalaes que os abrigam e complementam, inclusive terminais portteis..

Data vnia, de telecomunicao o servio de transporte de dados em alta velocidade atravs da internet, com conexo banda larga (tecnologia ADSL), denominado SPEEDY 2.0 Home da TELEFONICA. O servio fornecido se enquadra perfeitamente na definio legal de telecomunicao, possibilitando por si s a transmisso de informaes pela rede telefnica da R. Portanto, a conexo ADSL internet prescinde da interveno dos provedores para possibilitar a transmisso de dados via web. Se o servio prestado pela R se positivasse nos termos do artigo 61 da LGT, ou seja, como servio de valor adicionado, a sim implicaria a na contratao dos servios de outro provedor. Dispe a lei n 9.472/97:

Art. 61. Servio de valor adicionado a atividade que acrescenta, a um servio de telecomunicaes que lhe d suporte e com o qual no se confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentao, movimentao ou recuperao de informaes. 1 Servio de valor adicionado no constitui servio de telecomunicaes, classificando-se seu provedor como usurio do servio de telecomunicaes que lhe d suporte, com os direitos e deveres inerentes a essa condio. 2 assegurado aos interessados o uso das redes de servios de telecomunicaes para prestao de servios de valor adicionado, cabendo Agncia, para assegurar esse direito, regular os condicionamentos, assim como o relacionamento entre aqueles e as prestadoras de servio de telecomunicaes. O Egrgio Superior Tribunal de Justia j se pronunciou respeito no julgamento do Recurso Especial n 323.358 (1 Turma do Egrgio Superior Tribunal de Justia, que teve como Relator o Ministro Jos Delgado, DJU de 03/09/2001, Seo I, pg. 158) e decidiu que o servio prestado pelo provedor de acesso internet no servio de valor adicionado, enquadrando-se portando como sendo de comunicao (artigo 60 da Lei Geral das Telecomunicaes). Vejamos: (Anexo V 4. e 8.) Verifica-se que o entendimento do E. STJ favorvel aos consumidores, e prejudicial pretenso da Requerida de cobrar em duplicidade pelo mesmo servio.

A R se baseia em entendimento errneo da ANATEL de que o Servio de Conexo Internet SCI constitui um servio de valor adicionado (SVA) e portanto no necessita de autorizao da referida Agncia para operar.

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Todavia, fato que o Servio de Conexo Internet SCI no constitui um mero servio de valor adicionado (SVA), mas sim um servio de telecomunicaes, submetendo-se aos postulados da Lei n 9.472/97, que dispe sobre a organizao dos servios de telecomunicaes e a criao e funcionamento da Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL. Neste sentido decidiu, por unanimidade, o E. Superior Tribunal de Justia que o servio em questo de telecomunicao. Visando coibir as prticas abusivas da R, a Procuradoria da Repblica, atravs da sede de Bauru, ingressou com uma ao civil pblica perante a Justia Federal (processo n 2002.61.08.004680-9), elaborada pelo DD. Representante do MP Federal Procurador Pedro Antonio De Oliveira Machado, da qual pede-se vnia para a seguinte transcrio:

21.Primeiramente, mister relembrar que, segundo o Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 3), fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios e servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. 22. No conceito acima, podemos perfeitamente enquadrar as empresas concessionrias/permissionrias (cabendo, inclusive, fazer remisso ao art. 22 do CDC1[1])., no caso a TELEFNICA, que presta servios de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet. 23. Diante dessas consideraes, resulta patente o carter de relao de consumo que envolve a prestao de tais servios, a partir do que podemos passar a enfrentar a questo sob a tica da legislao do consumidor. 24. O punctum dolens desta ao localiza-se na controvrsia acerca da caracterizao do Servio de Conexo Internet (SCI) como servio de valor adicionado. 25. De fato, pois as rs consideram o SCI como servio de valor adicionado e no como um servio de telecomunicao, o que tem como conseqncia a imposio ao consumidor da contratao de um provedor de conexo internet (PCSI) para que possa contratar com a co-r TELEFNICA servios de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet, posto o que determina a Lei Geral de Telecomunicaes LGT Lei 9.472/97, notadamente o artigo 86: Art. 60 Servio de telecomunicaes o conjunto de atividades que possibilita a oferta de telecomunicao. 1 Telecomunicao a transmisso, emisso ou recepo, por fio, radioeletricidade, meios pticos ou qualquer outro processo eletromagntico, de smbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer natureza. 2 Estao de telecomunicaes o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessrios realizao de telecomunicao, seus

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acessrios e perifricos, e, quando for o caso, as instalaes que os abrigam e complementam, inclusive terminais portteis.

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Art. 61 Servio de valor adicionado a atividade que acrescenta, a um servio de telecomunicaes que lhe d suporte e com o qual no se confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentao, movimentao ou recuperao de informaes. 1 Servio de valor adicionado no constitui servio de telecomunicaes, classificando-se seu provedor como usurio do servio de telecomunicaes que lhe d suporte, com os direitos e deveres inerentes a essa condio. 2 assegurado aos interessados o uso das redes de servios de telecomunicaes para prestao de servios de valor adicionado, cabendo Agncia, para assegurar esse direito, regular os condicionamentos, assim como o relacionamento entre aqueles e as prestadoras de servio de telecomunicaes. (...) Art. 86 A concesso somente poder ser outorgada a empresa constituda segundo as leis brasileiras, com sede e administrao no Pas, criada para explorar exclusivamente os servios de telecomunicaes objeto da concesso. 26. Ocorre que o Ministrio Pblico Federal alia-se ao entendimento da Colenda 1 Turma do Egrgio Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n 323358/PR, que teve como Relator o Ministro Jos Delgado, DJU de 03/09/2001, Seo I, pg. 158 (item 15 supra), no sentido de que o SCI no um servio de valor adicionado, mas sim um autntico servio de telecomunicao, consoante definido no artigo 60 e pargrafos da LGT. 27. Valendo-se do esclio de Luciana Angeiros , o v. acrdo esclarece: Ao se falar em provedor, importante distinguir o que se denomina provedor de servio de conexo Internet (PSCI), aquele que providencia o acesso do usurio, do provedor de servios de informaes (PSI), aquele que abastece a rede com informaes. 28. Ou seja, quem promove a conexo (acesso rede) o provedor de servio de conexo internet (no caso concreto em discusso, a Telefnica), enquanto aquele que fornece servios adicionais (valor adicionado) tais como acesso a contedo exclusivo, contas de e-mail, boletins informativos, salas de bate-papo, etc., provedor de servios de informaes (no caso do Speedy, a UOL, o Terra, etc.) cuja contratao tecnicamente dispensvel. 29. O acesso rede e a navegao, do ponto de vista estritamente tcnico se d to somente atravs de um provedor de servio de conexo, conforme explica a autora: (...) Para que algum acesse a rede e passe a ter sua disposio todo manancial de informaes que se encontra disponvel nas milhares de redes de computadores do mundo inteiro, necessrio, basicamente: (i) computador; (ii) linha telefnica ou outro meio de comunicao, como TV a cabo; (iii) modem; (iv) software especfico (Netscape Navigator, Internet Explorer, dentre outros) e (v) estar conectado a um provedor de acesso Internet. (...) aps tentarmos desvendar a atividade efetivamente exercida pelos provedores de acesso Internet conclumos que os provedores prestam servio de comunicao. (...)

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O provedor presta os servios prprios de quem detm os meios tcnicos para promover o processo comunicacional. No conseguimos vislumbrar o servio prestado pelo provedor como um mero plus comunicao instalada entre emissor e receptor. A atividade do provedor compe o processo comunicacional, tendente ao ato final: comunicao entre emissor e receptor. (...) verdade que o provedor de acesso coloca disposio dos seus clientes diversos equipamentos, programas, softwares, hardwares, tudo, enfim, que facilite, melhore e amplie o fluxo de informaes, dando agilidade aos servios disponibilizados pelo provedor. Andou bem o legislador ao estabelecer que tais recursos tecnolgicos, que apenas ajudam na comunicao, no configuram prestao de servios de telecomunicao, com o que estamos de acordo. Ocorre que o provedor de acesso no presta apenas um servio de valor adicionado, no um mero plus comunicao. Antes de tudo, parte integrante do processo comunicacional; est relacionado com o canal fsico, sendo o responsvel por levar um dado do seu cliente Internet, bem como por manter a comunicao entre o emissor (Internet) e o receptor (usurio) atravs de seus computadores. 30. No caso a prpria TELEFNICA tem todos os atributos tcnicos para tal mister, qual seja, prover o acesso rede e possibilitar a navegao, juntamente com a prestao dos servios de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet, sem necessidade de contratao pelo usurio de um provedor parte. As rs recusam essa possibilidade ante o entendimento equivocado de que a TELEFNICA estaria impedida legalmente de prestar diretamente este servio, pois o consideram servio de valor adicionado. 31. Sobre a possibilidade tcnica dos servios de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet, serem prestados pela prpria TELEFNICA, sem necessidade de contratao de um provedor parte, veja-se a em entrevista dada por Roque Abdo, presidente da Associao Brasileira dos Provedores de Acesso, Servios e Informaes da Rede Internet (Abranet) : A Telefnica no bloqueava quem deixava de pagar o provedor, afirma Abdo, acrescentando que a operadora deve enviar uma correspondncia alertando os usurios para acertarem suas contas com o provedor. O presidente da Abranet calcula que os provedores esto perdendo cerca de R$ 3,5 milhes em faturamento mensal com a situao, que tambm resulta em perdas para a operadora. Para cada grupo de cem usurios do Speedy, o provedor precisa contratar uma conexo com a Telefnica, que custa, segundo Abdo, R$ 1.276 por ms. Alm disso, a operadora recebe uma participao na mensalidade paga ao provedor. O presidente da Abranet afirma que a parcela paga Telefnica, com os impostos decorrentes, correspondem a 80% da mensalidade do provedor. 32. O prprio presidente da associao de provedores, afirma que 80% (oitenta por cento) do valor da mensalidade desses provedores adicionais repassado justamente para a Telefnica! Ou seja: o consumidor paga (caro) Telefnica pelo Speedy, e ainda obrigado por ela a contratar um provedor adicional tambm caro, sendo que 80% do preo deste se destina primeira! 33. Ainda do ponto de vista tcnico a possibilidade da TELEFNICA prestar diretamente os servios de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet torna-se indiscutvel diante de resoluo baixada pelo Conselho Diretor da prpria ANATEL, in verbis: RESOLUO No 272, DE 9 DE AGOSTO DE 2001

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Aprova o Regulamento do Servio de Comunicao Multimdia.

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O CONSELHO DIRETOR DA AGNCIA NACIONAL DE TELECOMUNICAES ANATEL, no uso das atribuies que lhe foram conferidas pelo art. 22 da Lei no 9.472, de 16 de julho de 1997, e pelos arts. 17 e 35 do Regulamento da Agncia, aprovado pelo Decreto no 2.338, de 7 de outubro de 1997, CONSIDERANDO o disposto no art. 214 da Lei no 9.472, de 1997; CONSIDERANDO o contnuo desenvolvimento tecnolgico das plataformas que suportam a prestao dos servios de telecomunicaes, a possibilidade da prestao de servios multimdia em banda larga pelos operadores de telecomunicaes e as vrias solicitaes encaminhadas Anatel para a regulamentao de um servio que materialize a convergncia tecnolgica; CONSIDERANDO as contribuies recebidas em decorrncia da Consulta Pblica no 246, de 11 de setembro de 2000, publicada no Dirio Oficial de 12 de setembro de 2000; CONSIDERANDO deliberao tomada em sua Reunio no 170, realizada em 2 de agosto de 2001, resolve: Art. 1o Aprovar o Regulamento do Servio de Comunicao Multimdia, na forma do Anexo a esta Resoluo. Art. 2o Determinar que no sejam mais expedidas autorizaes para explorao de Servio Limitado Especializado, nas submodalidades Servio de Rede Especializado e Servio de Circuito Especializado, bem como para o Servio de Rede de Transporte de Telecomunicaes, compreendendo o Servio por Linha Dedicada, o Servio de Rede Comutada por Pacote e o Servio de Rede Comutada por Circuito, todos de interesse coletivo, a partir da data da publicao desta Resoluo no Dirio Oficial da Unio. Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica s autorizaes j aprovadas pela Anatel e ainda no publicadas no Dirio Oficial da Unio. Art. 3o Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao. RENATO NAVARRO GUERREIRO Presidente do Conselho. Conforme demonstrado, o servio de conexo internet (S.C.I.) na modalidade de acesso banda larga de alta velocidade com tecnologia ADSL, possibilita por si s a oferta de telecomunicao no dependendo de mais nada para transmisso e recepo de dados via rede mundial de computadores. Vale lembrar que durante a conexo SPEEDY a linha telefnica do usurio permanece desocupada, ao contrrio da conexo discada via provedores de servio de conexo internet (P.S.C.I.). A jurisprudncia j reconhece reiteradamente a desnecessidade da contratao do servio dos provedores, conforme se verifica pelo material anexo presente inicial. Tambm as regras de experincia devem ser consideradas, pois fato notrio que inmeros consumidores acessaram a rede durante longo perodo independentemente de contratao de provedor. A atuao da prpria Telefnica em outros pases compromete os seus argumentos perante a Justia brasileira, vez que na Espanha e na Argentina no existe a dualidade de cobrana. Sendo que na Espanha a taxa cobrada pelo servio ADSL da TELEFONICA de 2 euros mensais (Anexo VI). O que comprova a explorao abusiva do mesmo servio no Brasil.

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Considerando que o servio fornecido pela R genuinamente de telecomunicao, e independente da contratao do servio dos provedores de servio de acesso internet (P.S.C.I.), requer seja reconhecido seu direito de utilizar o servio da R sem o cumprimento de exigncias abusivas e ilegais.

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III. 3. A - Da Vedao Da Venda Casada De Servios - Provedor (P.S.C.I.)

E mais, o Cdigo de Defesa do Consumidor probe a prtica de venda casada de servios, considerada prtica abusiva: Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; Ante a desnecessidade tcnica de utilizao pelos usurios SPEEDY do provedor de acesso internet, evidente que a exigncia de contratao do referido servio configura a denominada VENDA CASADA. A nica funo do provedor fornecer ao usurio uma conta de e-mail, e outros servios adicionais perifricos. O prprio provedor Terra informa que para os usurios de conexo ADSL, o provedor necessrio apenas para fornecer uma conta de e-mail, e outros servios adicionais. Esta informao consta do site do prprio Terra, conforme comprova o documento anexo (Anexo VII). Informa o provedor: No caso do acesso ADSL, o aluguel do modem a modalidade mais praticada. Isso significa que haver um acrscimo de cerca de R$ 15 na sua mensalidade. E que, no caso de cancelar a assinatura ou decidir trocar de provedor, voc ter que devolver o modem; Alm da mensalidade do provedor de acesso ADSL (uma operadora de telefonia) e da referente ao aluguel do modem, tem mais uma: a do provedor que vai oferecer a infraestrutura de servidores de correio eletrnico (com suporte), contedo para banda larga e outros servios. Convm ficar de olho nas promoes. Esta informao fornecida pelo prprio provedor coligado R, atravs do seguinte endereo eletrnico: http://www.terra.com.br/informatica/especial/bandalarga/adsl.htm. Curiosamente, o referido provedor Terra uma empresa coligada Telefnica, so do mesmo grupo empresarial. Tal fato, suficiente para evidenciar o motivo da fria arrecadatria da R, pois o lucro do provedor lucro da R. Mais uma vez pede-se vnia para transcrever-se um trecho da ACP, proposta pela Procuradoria da Repblica: 34. Assim, por insistirem neste entendimento equivocado, para dizer o mnimo, posto que s beneficia os fornecedores dos servios, fica caracterizado que a postura das rs exigindo a contratao pelo usurio/consumidor de ambos os servios, constitui verdadeira prtica abusiva, vedada pela legislao de proteo ao consumidor, o CDC, que dispe: Art. 39 - vedado ao fornecedor de produtos ou servios: I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; (...)

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IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; 35. Ora, o dispositivo inequvoco e a conduta por ele vedada vem sendo adotada pelas rs, aproveitando-se da ignorncia dos consumidores, que nem sempre possuem os conhecimentos tcnicos para saber que o acesso internet dispensa a contratao de outro provedor. 36. Patente assim que a venda dos servios feita de forma casada: basta acessar o site da r TELEFNICA, ou de qualquer provedor que com ela tenha parceria, para ver que a informao fornecida a da obrigatoriedade da contratao de provedores (PCSI), ainda que o consumidor deseje apenas o servio de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet e nada mais.

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37. Ademais configurado com tal conduta frontal violao ao artigo 6, III, do CDC, que assegura, como direito bsico do consumidor, a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem. O Prof. Arruda Alvim esclarece a abrangncia da vedao da chamada venda casada: No entanto, entendemos que a vedao deste artigo 39, I, (ainda que implicitamente) abrange tambm a impossibilidade de se condicionar o fornecimento de algum servio a servio de terceiros, mesmo porque o texto genrico e no faz distino, alm do que uma interpretao contrria colidiria, inexoravelmente, com os princpios que informam este Cdigo, entre os quais avulta a liberdade de escolha do consumidor, expressamente reconhecida pelo inc. II do art. 6, deste Cdigo. E completa, mais adiante : Tambm no poder o fornecedor prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, em razo da idade, sade, conhecimento ou condio social deste ltimo, para impingir-lhe produtos ou servios. Por outras palavras, o fornecedor no poder explorar eventual fraqueza do consumidor, advinda dessas razes mencionadas, para for-lo a adquirir seus produtos ou se utilizar de seus servios (art. 39, inc. IV). 38. Conforme demonstrou a narrativa dos fatos (notrios, dada a sua ampla divulgao pela imprensa), uma minoria de consumidores, conscientes acerca da tecnologia efetivamente envolvida, deixou de pagar pelo provedor adicional e obteve a mesma prestao de servios da co-r TELEFNICA por vrios meses. 39. Estes, portanto, no foram (pelo menos por algum tempo) vtimas da prtica abusiva das rs, na medida em que tinham o conhecimento necessrio para identificar a enganosidade. Porm, a grande maioria das pessoas ignorava (ou ainda ignora) a realidade, mostrando-se vtimas fceis para a r, que soube prevalecer-se da situao, ainda que isto tenha implicado claramente na conduta vedada pelo artigo 39, IV, do CDC. 40. Imperioso consignar ainda que tal conduta adquire contornos de conduta criminosa, especificamente crime contra a ordem econmica e as relaes de consumo, segundo a previso expressa da Lei n 8.137/90, que define crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, e d outras providncias. Confira-se o teor do seu art. 5, inciso II: Art. 5 - Constitui crime da mesma natureza : (...)

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II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro bem, ou ao uso de determinado servio; (...) Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.

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41. E, ao impor como necessria a contratao de um outro provedor, sabendo que a mera conexo provida pela prpria fornecedora do servio de transporte de dados em alta velocidade (Speedy Tecnologia ADSL Banda Larga) para acesso Internet, no caso a TELEFNICA, exsurge ainda a tipificao, em tese, do delito previsto artigo 66 do CDC: Art. 66 - Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios: Pena - Deteno de 3 (trs) meses a 1 (um) ano e multa. 1 - Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta. 2 - Se o crime culposo: Pena - Deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa. 42. Tambm a Lei n 8.137/90 prev crime semelhante: Art. 7 - Constitui crime contra as relaes de consumo: (...) IV - fraudar preos por meio de: (...) c) juno de bens ou servios, comumente oferecidos venda em separado; (...) VII - induzir o consumidor ou usurio a erro, por via de indicao ou afirmao falsa ou enganosa sobre a natureza, qualidade de bem ou servio, utilizando-se de qualquer meio, inclusive a veiculao ou divulgao publicitria; (...) Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa. 32. A LGT - Lei n 9.472/97, por sua vez, expressa: Art. 3 - O usurio de servios de telecomunicaes tem direito: I - de acesso aos servios de telecomunicaes, com padres de qualidade e regularidade adequados sua natureza, em qualquer ponto do territrio nacional; (...) IV - informao adequada sobre as condies de prestao dos servios, suas tarifas e preos; Assim, ante a vedao do CODECON venda casada, configura-se ilcita a exigncia de contratao de um servio desnecessrio para viabilizar o acesso da Autora internet. Atente para os documentos (Anexo VIII 1 e 2) onde a veracidade da venda casada se floresce.

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III. 3. B - Da Vedao Da Venda Casada De Servios Instalao e Aluguel do Modem

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A R pela sua ganncia, imps sua onipotncia sobre a Autora obrigando-a a pagar o servio de instalao speedy e aluguel do modem. Na mesma poca, qualquer usurio leigo com a ajuda de um manual poderia fazer a instalao do modem e dispensar o aluguel abusivo do mesmo. A R no oferecia o livre-arbtrio de proceder a instalao e a compra do modem. Atualmente R oferece atravs da promoo intitulada AutoInstalao a economia de R$ 254,00, pela instalao sem o tcnico.

III. 4. A - Da Reparao Dos Danos Materiais - Cobrana Indevida


A Autora foi impedida diversas vezes de obter acesso a internet, devido a falta de pagamento do provedor Terra, ante as exigncias ilegais da R, esta continua a cobrar normalmente o valor da mensalidade na conta telefnica da Autora. Esta prtica configura cobrana indevida, pois a R est se condicionando o acesso ao servio que oferece contratao de outro servio (desnecessrio). Portanto, a R est cobrando por um servio que est fornecendo a Autora. Considerando que as cobranas so indevidas, requer-se a restituio em dobro do valor cobrado indevidamente. a disposio do Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. (grifou-se) Assim, requer a devida indenizao quanto ao valor da mensalidade do provedor Terra, cobrada indevidamente desde o dia em que a R firmou contrato com a Autora e exigiu que para ter acesso internet seria necessrio contratar um provedor. Ante a efetiva ocorrncia de cobrana indevida, requer-se a reparao do dano na forma do artigo 42 do CODECON, ou seja, devoluo em dobro de tudo que vier a ser cobrado indevidamente.

III. 4. B - Da Reparao Dos Danos Materiais Aumento Sem Justa Causa


Novamente a R em carter nfimo, com suas clusulas abusivas, compeliu a Autora a concordar com suas ilicitudes. Sobre as clusulas 8.1 e 8.2, a Autora, vem sofrendo de maneira rdua ao aumento da mensalidade. Sem justa causa, a R continua intimidando a Autora para migrao aos novos Planos Speedy. A deferncia deve-se voltar ao fato de que a R oferece o mesmo servio por apenas 2 euros na Espanha. (Anexo VI) O mesmo pode ser conseguido no endereo abaixo: http://www.telefonicaonline.com/on/es/mundoadsl/cuanto.htm Ao longo desses 2 anos a Autora no v lgica no aumento da mensalidade speedy que de R$ 37,00 (ver contas de janeiro de 2002) passou R$ 50,70 (ver contas de maio de 2004) um abuso por parte da R. O servio continua instvel, precrio e lento. Sobretudo o maior foco da R no a melhoria do servio oferecido, mas sim com que usurios do Speedy Antigo, migrem para os contratos abusivos do Novo Speedy. Uma ttica injusta agindo de m f contra o consumidor. Indo contra o cdigo de defesa do consumidor.

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Art. 39, X elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios,

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Art. 39, XI aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido, Art. 47 As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor, Art. 51, IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade Art. 51, X permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral Art. 51, VI estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor. Vale salientar que a Autora paga uma mensalidade maior com o Speedy antigo, e possui uma velocidade muito inferior aos Novos Speedy.

Produto Speedy 2.0 Novo Speedy 350

Mensalidade Speedy R$ 51,90 R$ 79,90

Mensalidade provedor R$ 54,90 R$ 19,90

Aluguel do Modem R$ 16,00 R$ 16,00

TOTAL R$ 122,80 R$ 115,80

Em meados de novembro de 2004 a R aumentou a velocidade apenas para os assinantes dos Novos Speedy, deixando todos os assinantes dos planos antigos na indigncia. (Anexo IX)

III. 4. C - Da Reparao Dos Danos Morais


A Autora e sua famlia utilizam a rede como ferramenta de trabalho, motivo pelo qual adquiriram o SPEEDY 2.0 Home, servio de conexo internet de alta velocidade (tecnologia ADSL). A necessidade do servio diria e de fundamental importncia para a Autora, e mormente para seu filho. Ressalte-se que a Autora sempre pagou em dia as mensalidades do SPEEDY, mas teve dificuldades para pagar a do provedor Terra. A privao do acesso internet causou Autora e sua famlia imensos transtornos, principalmente na esfera profissional. sabido que nos dias de hoje a internet uma poderosa ferramenta de trabalho e estudo. Insta acentuar que a Autora e seus familiares mantiveram contato com a central telefnica da R inmeras vezes, com todas as tentativas de restabelecer o servio restando infrutferas. A Autora sofreu danos de ordem moral, consubstanciados no perodo em que est sendo privada do acesso Internet apesar de pagar a R em dia para usufruir de uma conexo de alta velocidade, conforme fartamente anunciado pela referida concessionria. Tendo causado danos morais, dever da R repar-los na devida proporo, valendo lembrar que a leso j dura mais de noventa dias ininterruptos. Assim, requer seja a R condenada a indenizar a Autora pelos danos morais experimentados.

IV - DA ANTECIPAO PARCIAL DA TUTELA


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Como se verifica dos fatos acima relatados, o caso em questo de extrema gravidade e no pode aguardar, razo pela qual faz-se imprescindvel que Vossa Excelncia CONCEDA LIMINARMENTE A TUTELA ANTECIPADA, obrigando a empresa R a restabelecer a conexo pelo Speedy, garantindo o perfeito funcionamento do servio contratado, sem a exigncia de contratao e pagamento de um provedor adicional Provedor de Servio de Acesso/Conexo Internet (P.S.C.I.), at final deciso deste MM. Juzo.

V - DO PEDIDO
Pelo exposto, protesta a Autora pela procedncia da ao, requerendo: A - Citao da R, cujo endereo encontra-se na preambular, para querendo, vir responder aos termos desta Ao, sob a pena de revelia; B - Seja deferida a antecipao parcial da tutela para determinar que a R volte a fornecer o servio de conexo Internet, na modalidade alta velocidade ADSL, para a Autora que foi privada dele por deixar de pagar o provedor adicional exigido (Provedor de Servio de Acesso/Conexo Internet P.S.C.I.). C - Procedncia do pedido, reconhecendo a continuidade do acesso Internet independentemente da exigncia, ou imposio de contratao e pagamento de um provedor adicional (Provedor de Servio de Acesso/Conexo Internet P.S.C.I.) para utilizao do servio de transporte de dados em alta velocidade (Speedy - Tecnologia ADSL - Banda Larga). D - Requer seja determinado que a R cumpra a obrigao de fazer retro mencionada, sob pena de cominao de multa diria no valor determinado por esse Tribunal. E - Determinar que a r seja apenada em imposio de contra-propaganda, com o intuito de expor seu servio de maneira clara e precisa. (arts. 31, 37, 55 par. 1o. e 56, XII, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor); F - Que seja a R condenada a indenizar a Autora, ante a cobrana indevida da mensalidade do SPEEDY durante o perodo que a Autora ficou impossibilitada de acessar a Internet, por arbitrariedade e ato ilcito da R. G - Que seja a R condenada a indenizar a Autora pelos danos materiais e morais decorrentes de suas ilicitudes, no montante correspondente a meio salrio mnimo por dia de leso ao seu direito, limitados a 35 (trinta e cinco) salrios mnimos. H - Que seja garantida a Autora, a qualidade e o sigilo nos servios prestados referentes transferncia de dados em alta velocidade pela R. I - Que sejam restabelecidos os comandos traceroute (Anexo III) e ping sendo de grande valia, como prova contra o uso do provedor. J - Que seja nula, desconstitudo ou modificado para efeito de aplicao as clusulas, 7.1.1, 7.1.2, 7.1.3, 8.1, 8.2, do contrato de prestao de servios (Anexo X) pois as mesmas contrariam as leis vigentes. K Que a R uniforme a velocidade do Speedy Antigo da Autora aos Novos Speedy.

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L Que a R seja condenada por Venda Casada, pelo provedor adicional exigido (P.S.C.I)

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Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidas, E, especialmente pela oitiva da seguinte testemunha, que comparecer independentemente de intimao: Carlos Roberto de Castro Jnior, msico, residente na Travessa Jos Carlos Borges, n 01, Bairro: Quitana, Osasco SP.

VI DAS PROVAS
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente, pelo depoimento pessoal do representante legal da empresa R (sob pena de confesso), oitiva de testemunhas (cujo rol ser ofertado no momento oportuno), juntada de novos documentos, realizao de percia e outras que se fizerem necessrias sem exceo de nenhuma. Provas essas desde j requeridas.

VII DO VALOR DA CAUSA


D causa o valor de R$ 2.143.01 (dois mil, cento e quarenta e trs reais e um centavo), correspondentes a um ano de pagamento do valor dos servios adicional ilegalmente exigido pela R. Termos em que, Pede deferimento. Osasco, 22 de novembro de 2004.

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