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Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 1 de 10 COMISIN N 6: ARBITRAJE COMERCIAL - LA COMPETENCIA Y LA JURISDICCIN LA INHIBITORIA PLANTEADA POR UN TRIBUNAL ARBITRAL: Debate sobre la pretensin autnoma de Daos y Perjuicios

SUMARIO: I-INTRODUCCION. II-CUESTIONES DE FORMA: A) La jurisdiccin y competencia; B) Conflictos de competencia; C) El procedimiento de la inhibitoria. IIICUESTIONES DE FONDO: A) La pretensin de daos y perjuicios es accesoria?; B) Interpretacin restringida del contenido de la clusula compromisoria o compromiso arbitral; C) Interpretacin flexible del contenido de la clusula compromisoria o compromiso arbitral; D) La doctrina de la Corte a partir de Cartellone c. Hidronor, restringiendo la facultad de los rbitros. IV CONCLUSIONES. AUTORA: Juana Dioguardi[1] PONENCIA: presentada en el 2 CONGRESO BONAERENSE DE DERECHO COMERCIAL San Isidro, 11,12 y 13 de Mayo de 2006 Comisin 6 ARBITRAJE COMERCIAL: b) COMPETENCIA 1) Que la seguridad jurdica para el consumidor de un mtodo de resolucin de conflicto, deber tener el mximo resguardo, cuando se somete a una institucin privada, la resolucin de conflictos; por tanto proponemos incluir en la clusula compromisoria la pretensin autnoma de daos y perjuicios. 2) En consecuencia a lo expresado, los reglamentos de los centros privados de arbitraje debern contemplar est circunstancia evitando clusulas patolgicas, que desvirten el arbitraje. 3) Las clusulas compromisorias que propician los reglamentos de los tribunales arbtrales institucionales privados, la inclusin de la pretensin de daos y perjuicios, para evitar conflictos de competencia, como ya lo expresramos[2], en varias ponencias y escritos doctrinarios. Fundamentando la propuesta en la forma interpretativa aplicada por la jurisprudencia judicial respecto de los alcances de la clusula compromisoria. En ese sentido se ha dicho reiteradamente que la jurisdiccin arbitral es de excepcin y que las clusulas contractuales que someten los conflictos a esa ltima deben interpretarse restrictivamente, toda vez que implican una renuncia a la jurisdiccin judicial. El compromiso arbitral delimita en forma definitiva el objeto o thema decidendum del proceso arbitral.

I INTRODUCCION: En este comentario se intentar describir los dos puntos principales que se pueden encontrar en la sentencia en lo que al instituto del arbitraje se refiere: por un lado, el alcance amplio con que cabe interpretar la clusula arbitral; y por otro lado, la importancia del arbitraje privado, al aplicarse las normas procesales de la inhibitoria conforme a la ley 5233, aplicable a jueces de distinta circunscripcin, reconociendo la funcin jurisdiccional, a los rbitros privados. Para abordar los temas enmarcados nos referiremos a las cuestiones de forma y a las cuestiones sobre el contenido del acuerdo arbitral o cuestiones de fondo para los rbitros. Un reciente fallo del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de Sptima Nominacin de la Ciudad de Salta ha dado un fuerte respaldo al arbitraje como medio de solucin de conflictos comerciales. La acertada resolucin -de ser confirmada- constituir un precedente de gran importancia, por cuanto por su intermedio confirma la funcin jurisdiccional del arbitraje, destacando que subsisten los efectos de la clusula arbitral incluida en el contrato resuelto, que la nulidad o inexistencia del contrato no implica la invalidez o inexistencia de la clusula arbitral, que es
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DIOGUARDI, Juana El presente trabajo acadmico se realiza en su gestin y direccin en el mbito de la maestra en Sistema de Resolucin de Conflictos y la especializacin en Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos de la Facultad de Derecho de la UNLZ, acreditada ante la CONEAU por res. 066 y 065. [2] DIOGUARDI, Juana Teora general de proceso LexisNexis Bs. As. 2004, pg 59

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 2 de 10 facultad de los tribunales arbitrales decidir acerca de las objeciones referentes a la existencia o validez de la clusula compromisoria y requerir -por va de inhibitoria- que los jueces se abstengan de intervenir en aquellas cuestiones en las que el arbitraje fue elegido como medio de resolucin de conflictos. Hoy en da, todo lo relacionado con el arbitraje reviste un gran inters. La actualidad del tema viene dada por el notable crecimiento de esta va de solucin de controversias como alternativa a la clsica judicial, tanto en cantidad de casos [3], como en la calidad de los temas que se tratan[4]. En su pronunciamiento, la jueza interviniente acept un planteo de inhibitoria formulado por un tribunal arbitral, constituido de acuerdo a las reglas de arbitraje del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje, declarndose incompetente para intervenir en la causa y disponiendo la remisin de la misma al tribunal arbitral exhortante. Las partes del conflicto se encontraban vinculadas por medio de un contrato de representacin comercial, en el cual incluyeron una clusula compromisoria de acuerdo al modelo propuesto por el Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje, a fin de resolver cualquier desacuerdo, controversia o conflicto respecto de la existencia, validez, interpretacin, alcance, cumplimiento o resolucin del contrato. Ante la resolucin del contrato, las partes del mismo iniciaron reclamos recprocos, una de ellas ante un tribunal arbitral designado en el mbito del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje; la otra, ante la Justicia ordinaria de Salta. Con lo cual se planteo el conflicto de competencia positivo o simultaneo- art.12 ley 5233, porque dos mbitos jurisdiccionales estn entendiendo en la causa. El tribunal arbitral declar su competencia para resolver los planteos realizados, a la vez el demandado plantea incompetencia del tribunal arbitral, ante la justicia ordinaria en Salta, reclamando la competencia a la jueza a cargo del mismo por va de inhibitoria, ante el cual se present la otra parte el demandado. Si bien esta sentencia recoge y aplica doctrinas ya volcadas por el alto tribunal en fallos anteriores, podra decirse que constituye igual un hito relevante en la doctrina judicial sobre los alcances y posibilidades del arbitraje privado. La Jueza de primera instancia resolvi el planteo aceptando la inhibitoria formulado por el tribunal arbitral, declarando competente al mismo y orden la remisin de la causa iniciada en base a los siguientes fundamentos y consideraciones: La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reconocido en numerosos precedentes la funcin autnticamente jurisdiccional de la que estn investidos los tribunales arbtrales. En virtud de ello, nada obsta a que sea un tribunal privado el que requiera la inhibicin por considerarse competente. El tribunal arbitral se encuentra facultado para determinar la existencia o validez del contrato del que forme parte una clusula compromisoria, la cual debe ser interpretada como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del contrato. El contenido de la clusula es suficientemente amplio como para abarcar con claridad la cuestin suscitada en el juicio, pues hace expresa referencia a los conflictos relacionados con la resolucin del contrato y el objeto del pleito es la reparacin de los daos y perjuicios derivados del incumplimiento y la ruptura contractual invocada. La clusula compromisoria es ley entre las partes y el reclamo de los daos emergentes del incumplimiento se relaciona directamente con el contrato, segn las reglas del alcance de la clusula arbitral generalmente aceptadas. El principio de autonoma de la clusula compromisoria, constituye al decir de la doctrina especializada, una piedra basal del sistema del arbitraje, que en los hechos significa que la nulidad o inexistencia del contrato no implica la invalidez o inexistencia de la clusula arbitral fundado en que cuando las partes incluyen una clusula de esta naturaleza estn pretendiendo que todas las cuestiones -incluso la validez o nulidad del contrato- queden abarcadas por ella. II CUESTIONES DE FORMA A) La jurisdiccin y competencia:

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Por nombrar slo un ejemplo, el nmero de casos sometidos al arbitraje del Tribunal de la Bolsa de Comercio, creci en los dos ltimos aos de 12 a 60 (conf. la entrevista al Dr. Augusto Vanasco, en el diario La Nacin, edicin del 10 de julio de 2004).
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En los ltimos tiempos se viene sosteniendo que en el marco de un arbitraje privado los rbitros pueden declarar la inconstitucionalidad de leyes aun si tales normas se proclaman de orden pblico, aun si no existe control judicial amplio posterior. (vanse las causas del Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, CIE R P S.A. c. Grinbank, Daniel Ernesto, de fecha 19 de marzo de 2002, firmado por los rbitros Carlos A. Vanasco, Jess Vzquez Ger y Lino E. Palacio, secretario, Dr. Jorge A. Rojas, publicado en ED, 198-464; e IGT Argentina S.A. c. Trilenium S.A. y otros del 5 de noviembre de 2002 [ED, 201-306]).

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 3 de 10 Previo a tratar el tema de la interpretacin amplia de la clusula compromisoria, pasaremos a aclarar conceptos bsicos que se han tratado en el caso comentado. La jurisdiccin es la funcin jurisdiccional, que se realiza en forma unipersonal o colegiada (Jueces o tribunales) al resolver el conflicto, por medio de una sentencia (o laudo), que es el resultado de un razonamiento lgico y coherente o congruente con los hechos alegados y la prueba producida, relacionado cada hecho con la prueba y la conclusin que adopta.[5] En tal sentido, sera una jurisdiccin acotada, porque carecen los rbitros de poder de ejecucin y coercin - el imperum- para ejecutar lo dicho en un laudo, por tanto podramos concluir que los jueces tiene una jurisdiccin amplia, al gozar del poder de conocer, convocar, decidir la cuestin planteada. El poder de coercin sobre las cosas o sobre las personas y ejecutar lo decido, implica la jurisdiccin o funcin jurisdiccional, propiamente dicha. Lo cual no implica que los rbitros no gocen de jurisdiccin, en este caso otorgada por las partes y por imperio de la ley de fondo art. 1197 Cd. Civil y por la ley de forma art. 1 CPCCN, el limite est dado por el objeto del sometimiento art. 765 ley 5233, o la pretensin objeto del proceso arbitral. De la misma forma ya hemos dicho,. Los jueces son quienes ejercen la funcin jurisdiccional (en algunos casos los rbitros); pero slo algunos son competentes para entender en determinadas causas. La competencia aparece como dice Martirolo- en la medida en que la jurisdiccin se divide entre las diversas autoridades judiciales, consideramos conveniente agregar: o eventualmente, arbtrales, porque, por ejemplo, si las partes en un contrato sometieron la resolucin del conflicto que surgiere de l al proceso arbitral, en ese caso el juez debe declarase incompetente.[6] La jurisdiccin suele confundirse con competencia, la jurisdiccin no es divisible si en cambio la competencia. La competencia es la capacidad que la ley le otorga a un juez o tribunal (jueces colegiados) para ejercer la funcin jurisdiccional (jurisdiccin) respecto de una determinada categora de conflictos,) Por razn de la materia), en una determinada instancia del proceso (por razn del grado) y en algunos casos (por razn de la cuanta) se trata de la pena o el monto ( juez correccional o juzgado de paz) y en determinado lugar o circunscripcin territorio. O departamento o territorio. Las partes debern determinar la competencia, para que el juez o eventualmente el rbitro pueda ejercer su jurisdiccin, es decir resolver el conflicto [7] La jurisdiccin de los rbitros es factible, por excepcin a las reglas de competencia, en este caso la prorroga de competencia. Si bien la competencia es improrrogable. El CPCCN, art. 1 y 2 permite por excepcin realizar la prorroga de competencia en rbitros por ejemplo, en cuestiones patrimoniales La normativa procesal de la nacin, admite la prrroga de competencia favor de jueces extranjeros o rbitros, que acten fuera de la Repblica, es evidente que si la norma permite lo ms se entiende implcitamentea un rbitro nacional[8] Los rbitros podrn tambin resolver sobre su propia competencia y adems disponer medidas cautelares[9].Coincidimos con Palacio y Anaya, quines parte de la naturaleza jurisdiccional del arbitraje[10] La naturaleza y funcin del arbitraje se destaca por los siguientes aspectos: a)Que importa una renuncia a la competencia ordinaria de los tribunales judiciales; b) solo es factible en materia disponible, c) la funcin del acto procesal de resolver el conflicto el laudo, es esencialmente declarativa, como la sentencia dictada por un juez d) no tiene carcter limitativo o restrictivo, siendo suficiente la libre voluntad de las partes en materia disponible, e ) que los rbitros son los nicos sujetos legitimados para resolver sobre su propia competencia, f) el control del Estado sobre el laudo, por intermedio del poder judicial es restringido, por imperio de la ley procesal [11] B) Conflictos de competencia: Las cuestiones de competencia o tambin denominados conflictos de competencia positivo o simultaneo - cuando dos jueces entienden en una causa-, o negativo - cuando dos jueces se declaran incompetentes para entender en la causa-. Las partes pueden optar por dos vas para solicitar la incompetencia: declinatoria o inhibitoria. La declinatoria a cargo del demandado es conocida con la simple excepcin de incompetencia ya tratada en el
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DIOGUARDI, Juana Teora General del Proceso, LexisNexis Buenos Aires, 2004, Capitulo IV Competencia pg 176 y sig. Dioguardi, J ob. Cit. Pg 176 [7] DIOGUARDI, J Ob. Cit pg 179 [8] DIOGUARDI Juana, ob. Cit pg. 195 [9] DIOGUARDI, Juana ob. Cit pg 61 [10] PALACIOS, Lino Arbitraje Control de Constitucionalidad y recurso extraordinario LA LEY, 2003-E 1184 ANAYA, Jaime Control Judicial del arbitraje, LA LEY 2004-B,312 DIOGUARDI, Juana el arbitraje ingresa solapadamente al poder judicial LA LEY 2004-F Volver a los principios que sustentan el arbitraje.. LA LEY Buenos Aires 2005 pg 782 Responsabilidad de los rbitros y revisin de la Cosa Juzgada. LA LEY T 2005-A [11] DIOGUARDI, Juana La excepcin de incompetencia en el proceso arbitral en el caso Peyras.(MJD2486).

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 4 de 10 comentado caso Peyras (MJD 2486). En cuestiones de competencia basada en la regla de competencia territorial solo es factible la declinatoria. La importancia que reviste el caso comentado, es que el rbitro es considerado un juez de otra circunscripcin, permitiendo la inhibitoria, Art. 13 ley 5233, que trata el conflicto de competencia negativo o simultaneo, permitiendo la aplicacin del procedimiento de la inhibitoria a un tribunal arbitral privado. Planteado as el caso, consolida el sistema arbitral, porque ante la vigencia de la clusula compromisoria pactada por las partes en el contrato sub examine, no le corresponde a la autoridad judicial declarar si el tribunal arbitral es o no competente para resolver la controversia sometida ante dicha autoridad, ya que una decisin sobre el punto importara invadir la competencia arbitral que, en su plenitud, comprende la facultad de conocer por s misma su propia competencia. Asimismo cabe aclarar que el juez o en su caso el rbitro podran declarase de oficio incompetente si la controversia, no fuera de la materia del juez o disponible para las partes en el caso del rbitro con la excepcin art. 4 CPCCN. En el caso comentado, la inhibitoria surge por razones del contenido de la clusula compromisoria, que ocasiona el conflicto o la discusin sobre la competencia, referida a los daos y perjuicios. En el caso comentado, el demandado opto por la inhibitoria, por consiguiente el actor inicia la demanda ante el tribunal arbitral del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje; la otra la demandada, ante la Justicia ordinaria de Salta. El Tribunal arbitral plantea la inhibitoria facultado por el art. 12 de la ley 5233. El tribunal arbitral declar su competencia para resolver los planteos realizados en el juicio iniciado en Salta, reclamando la competencia a la jueza a cargo del mismo por va de inhibitoria. Atinadamente la jueza con los siguientes fundamentos: 1) la clusula es lo suficientemente amplia para abarcar la cuestin suscitada en el juicio, al referirse a la resolucin del contrato, concluyendo que la reparacin de daos y perjuicios deriva del incumplimiento y la ruptura contractual invocada; 2) la misma es ley para las partes y el reclamo de los daos y perjuicios se relaciona directamente con el contrato y 3) fundamento se baso en la autonoma de la clusula compromisoria, considerando como lo hace la doctrina especializada una piedra basal del sistema arbitral, considerando que la nulidad , inexistencia, invalidez, del contrato no invalida la misma y que el tribunal arbitral es competente para entender sobre la cuestin planteada. Es de mencionar que la prrroga de competencia opera en forma automtica por el solo hecho de no oponer el demandado la declinatoria conforme art. 2 de ley 5233 la prorroga operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan explictame te su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestar o dejare de hacerlo u opusiere excepcin previa sin articular la declinatoria[12]. La normativa procesal de Salta ley 5233 es idntica a la normativa de la Nacin. En el caso comentado el demandado interpone la inhibitoria, porque como ya expresramos, en algunos casos en el tema de daos y perjuicios, si la clusula compromisoria no es precisa podra considerase una clusula patolgica. Para evitar patologas de las clusulas compromisorias: 1) Clusulas claras, .2) La importancia de la amplitud: Las clusulas amplias, impiden conflictos de competencia y logran que no se discuta al respecto sobre dicha materia, un ejemplo claro es el tema de la indemnizacin por daos y perjuicios, es una pretensin autnoma que debe ser incluida en la clusula compromisoria con el fin de evitar dudas sobre la facultad de poder decidir el conflicto. Los rbitros no interpretan las leyes, ni los contratos..por el principio de la autonoma de la voluntad[13] (ver Las clusulas arbtrales) Al tratarse de una pretensin autnoma, se reclama una suma de dinero para poner en la misma situacin al damnificado que se encontraba antes del contrato, portal motivo, es indispensable agregar en las clusulas compromisorias de instituciones privadas y sus reglamentos la pretensin de daos y perjuicios, evitando, como en el caso comentado una conflicto de competencia, en busca de la interpretacin de la clusula compromisoria. Sin perjuicio de los expuesto, la jueza con buen criterio, ha interpretado que los daos y perjuicios solo derivan del contrato firmado d entre las partes, y aunque se solicito su resolucin, la inexistencia, no nulifica, ni invalidad es ms no provoca la inexistencia de la

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DIOGUARDI, Juana El reconocimiento del laudo extranjero y la anulacin contra el laudo arbitral. (MJD2477) DIOGUARDI, Juana Teora General del Proceso, LexisNexis, Argentina 2004, pg 59, EISMAN de Clusula Hiperpatolgica ibid, p. 157

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 5 de 10 clusula compromisoria por tal motivo, se convierte en un precedente judicial, que conllevara un avancen en el arbitraje privado. El caso comentado tiene otras connotaciones, si la inhibitoria es aceptada como en el caso comentado, es apelable, en cuyo caso tendra que resolver el tribunal superior que el caso es el mximo tribunal de Salta. El conflicto de competencia no quedo planteado, atento a que la jueza con atinado criterio no se declaro competente, por tanto, no existe dos rganos competentes -conflicto de competencia positivo o conflicto de competencia simultaneo conforme art. 10 ley 5233. El procedimiento siguiente debera remitir por va exhorto la causa al tribunal arbitral, del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje, al declarase la justicia ordinaria incompetente para intervenir en la causa, cuyo efecto es disponer la remisin de la misma al tribunal arbitral exhortante. C) El procedimiento de la inhibitoria Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria, con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintas circunscripciones judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia que se reclama. Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse de otra. La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente. La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si su trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata. Si entablada la inhibitoria el Tribunal arbitral del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje, al declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiera planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia. Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin al tribunal competente para dirimir la contienda. La resolucin slo ser apelable si se declarare incompetente. El juez de la jurisdiccin ordinaria y recibido el oficio o exhorto, la jueza, requerida se pronunciar aceptando la inhibicin. En tal caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada, remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho. Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustancian las actuaciones al tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas. Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces- tribunal arbitral y la jueza del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de Sptima Nominacin de la Ciudad de Salta-, el tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informado al otro por oficio o exhorto. Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste le requerir las actuaciones para que lo haga en un plazo de diez a quince das segn la distancia. La parte interesada deber proveer dentro del tercer da de la notificacin, los medios adecuados para la elevacin del expediente, bajo apercibimiento de tenerla por desistida de su pretensin. Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable. III CUESTIONES DE FONDO: A) La pretensin de daos y perjuicios es accesoria? En el caso comentado el demandado interpone la inhibitoria, porque como ya expresramos, en algunos casos en el tema de daos y perjuicios, si la clusula compromisoria no es precisa podra considerase una clusula patolgica. Para evitar patologas de las clusulas compromisorias: 1) Clusulas claras, .2) La importancia de la amplitud: Las clusulas amplias, impiden conflictos de competencia y logran que no se discuta al respecto sobre dicha materia, un ejemplo claro es el tema de la indemnizacin por daos y perjuicios, es una pretensin autnoma que debe ser incluida en la clusula compromisoria con el fin de evitar dudas sobre la facultad de poder decidir el

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 6 de 10 conflicto. Los rbitros no interpretan las leyes, ni los contratos..por el principio de la autonoma de la voluntad[14] (ver Las clusulas arbtrales) Al tratarse de una pretensin autnoma, se reclama una suma de dinero para poner en la misma situacin al damnificado que se encontraba antes del contrato, portal motivo, es indispensable agregar en las clusulas compromisorias de instituciones privadas y sus reglamentos la pretensin de daos y perjuicios, evitando, como en el caso comentado una conflicto de competencia, en busca de la interpretacin de la clusula compromisoria[15]. Sin perjuicio de los expuesto, la jueza con buen criterio, ha interpretado que los daos y perjuicios solo derivan del contrato firmado entre las partes, y aunque se solicito su resolucin, la inexistencia, no nulifica, ni invalidad es ms no provoca la inexistencia de la clusula compromisoria por tal motivo, se convierte en un precedente judicial, que conllevara un avancen en el arbitraje privado. El caso comentado tiene otras connotaciones, si la inhibitoria es aceptada como en el caso comentado, es apelable, en cuyo caso tendra que resolver el tribunal superior de Salta. El conflicto de competencia no quedo planteado, atento a que la jueza con atinado criterio no se declaro competente, por tanto, no existe dos rganos competentes -conflicto de competencia positivo o conflicto de competencia simultaneo conforme art. 10 ley 5233. B) Interpretacin restringida del contenido de la clusula compromisoria o compromiso arbitral El sometimiento de una controversia nacida de una relacin contractual a arbitraje suele reflejarse aunque no es necesario que as sea en dos actos distintos [16]: con la clusula compromisoria en el contrato que vincula a las partes y/o luego con el compromiso arbitral. Consideramos que acuerdo arbitral, compromiso arbitral, clasuela arbitral o clusula compromisoria, es un acuerdo de voluntades de someter una o varias controversias surgidas o no de un contrato a la resolucin de rbitros. En el caso comentado se trata de un tribunal arbitral institucional, por tanto la clusula compromisoria incluye el reglamento de la institucin. Pero en el caso de arbitraje ad hoc, es indispensable delimitar, en el compromiso arbitral una vez surgida la controversia cuales sern las cuestiones a resolver por los rbitros., si las mismas no han sido aclaradas en la clusula compromisoria, por ser demasiado amplia, o patolgica. Es la actividad jurisdiccional de control de la autocomposicin del conflicto, por ejemplo el art. 832 del Cdigo Civil [17] Desde un comienzo de una relacin jurdica se puede prever, en el mismo contrato que vincula a las partes, que las controversias vinculadas con tal relacin sern solucionadas a travs de arbitraje; ello se suele formular en la denominada clusula compromisoria [18]. En una segunda instancia, una vez suscitada la controversia, se suele acordar el denominado compromiso arbitral, que es uno de los primeros pasos del proceso arbitral en s. En este documento se delimita cul es la materia que se somete a consideracin de los rbitros[19], cul el procedimiento que se seguir en el arbitraje, entre otras cosas [20]. En el caso comentado, no ha sido necesario el compromiso arbitral, la interpretacin que ha realizado la jueza, se refiere a la clusula compromisoria. Pero para comprender las lneas interpretativas nos referiremos al compromiso arbitral. Se declar nulo un laudo que se apart de las condiciones o formas fijadas por las partes por cuanto implicaba fallar fuera del compromiso y sin jurisdiccin, es decir, realizar un acto jurdicamente inexistente[21].

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DIOGUARDI, Juana Teora General del Proceso, LexisNexis, Argentina 2004, pg 59, EISMAN de Clusula Hiperpatolgica ibid, p. 157 [15] DIOGUARDI, Juana ob. Cit. Pg 59 [16] LPEZ CABANA, Roberto, Contratos especiales en el siglo XXI, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1999, FERNNDEZ ARROYO, Diego El acta de misin del rbitro: ventaja u obstculo del procedimiento arbitral?, en JA, 1994-III-973 y sigs.
[17]

ARAZI, Roland, Derecho Procesal Civil y Comercial T I Rubinzal- Culzoni Santa Fe, 1999 pg 33

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LPEZ CABANA, Roberto Contratos especiales en el siglo XXI, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1999 ROJAS, JORGE A., El acceso al arbitraje, en ED, 205-163.

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En Cartellone c. Hidronor ambas etapas haban tenido lugar. Por un lado se acord que todas las controversias relacionadas con el contrato se resolveran por la va de arbitraje si no lograban solucionarse en el marco de un reclamo administrativo (conf. consid. 1). Y adems, una vez fracasado dicho reclamo, se celebr el compromiso arbitral (conf. consid. 2).
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Fallos, 137:33 (1922) Otto Francke. La Corte dijo en este caso que independientemente de que el hecho de laudar con violacin de las condiciones o formas impuestas por las partes importa fallar fuera del compromiso y ejecutar un acto viciado de nulidad (Cdigo de Procedimientos de la Nacin, art. 761 y 790 Cdigo de Procedimiento de Salta), importa tambin pronunciar una sentencia sin jurisdiccin, es decir, realizar un acto jurdico inexistente (sentencia Cartellone c. Hidronor, consid. 6).

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 7 de 10 El compromiso delimita el mbito de actuacin dentro del cual deben desarrollar su tarea jurisdiccional los rbitros. La ley procesal indica que los rbitros pronunciarn su fallo sobre todas las pretensiones sometidas a su decisin entendindose que han quedado tambin comprometidas las cuestiones meramente accesorias y aquellas cuya sustanciacin ante los rbitros hubiese quedado consentida[22]. Asimismo se sostuvo que el laudo arbitral es susceptible de descalificacin como acto judicial, tanto al dar por existentes pruebas que no lo son, cuanto al afirmar su competencia en asertos dogmticos y extenderla a reclamos que implicaban la transformacin de pretensiones de una de las partes introducindolos como integrantes de la litis y variando as los trminos del compromiso, aparte de modificar el derecho aplicable y prescindir de normas objetivas[23]. Tanto durante la vigencia de esta prescripcin como con anterioridad a su sancin existi una lnea de interpretacin jurisprudencial que entenda que los rbitros deban ceirse estrictamente a resolver las cuestiones que las partes les haban sometido a consideracin. Desde comienzos del siglo pasado pueden encontrarse decisiones en las que se dijo que el laudo arbitral es nulo si en lugar de enmarcarse dentro de los lmites mximos y mnimos del desacuerdo que las partes determinaron, fija una cantidad fuera de dichos umbrales[24]. En esa misma lnea puede recordarse un caso reciente en que las partes haban celebrado en un convenio de compraventa de cereales someter las eventuales controversias al arbitraje de la Cmara Arbitral de la Bolsa de Cereales y ante la invocacin de una de las partes en cuanto que el contrato era simulado[25], la Corte resolvi a favor de la justicia estatal el conflicto de competencia planteado al adherir a la opinin del Procurador en cuanto que si la primera cuestin a dilucidar consiste, precisamente, en establecer si esa es o no la naturaleza de la relacin creada entre las partes... la materia litigiosa excede la competencia del tribunal arbitral y por consiguiente, incumbe al Poder Judicial [26]. De este modo, la necesidad de que los rbitros respeten al resolver controversias, los lmites objetivos que les fijaron las partes en el compromiso arbitral, constituye doctrina consolidada de nuestra Corte, as como de algunos otros tribunales inferiores [27]. C) Interpretacin flexibles del contenido de la clusula compromisoria o compromiso arbitral En los ltimos tiempos, la tendencia pareca inclinarse por un criterio ms amplio en cuanto a las facultades de los rbitros[28]. En lnea con ello, la jurisprudencia admiti recientemente la validez de un laudo arbitral que fue dictado sin participacin de la parte condenada quien se resisti a asistir por considerar incompetente al tribunal arbitral, y por ende, sin compromiso arbitral firmado, con base en hechos acaecidos antes de la firma de la clusula compromisoria, y en desconocimiento de inhibitoria dictada por la justicia argentina que no fue acatada por el tribunal arbitral con

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Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, art. 754 Cdigo Procesal Civil y Comercial de Salta art. 783 Fallos, 290:458 (1974) YPF c. Sargo, consid. 24. En el mismo sentido cita la Corte sus sentencias in re Empresa Nacional de Telecomunicaciones s/recurso de nulidad del 1 de abril de 1974 y Tomasow Mrio c. Gonzlez Parente del 27 de agosto de 1974 [ED, 57-316].
[24] [25]

Fallos, 110:185 (1908) Basavilbaso. La jueza de primera instancia, Dra. Elisa M. Daz de Vivar haba manifestado que se encuentra excluida la intervencin de rbitros, cuando las cuestiones planteadas sean de tal naturaleza que no puedan ser encuadradas en las clusulas del contrato para el supuesto en que se susciten divergencias entre las partes sobre la interpretacin del contrato. Respecto de estas cuestiones, que exceden la previsin contractual, no existe otra facultad jurisdiccional que la de los jueces del Estado. El tribunal arbitral mencionado consider que la nica restriccin en cuanto a la jurisdiccin arbitral es la prevista en el art. 737 del cd. procesal civil y comercial de la Nacin por lo que tratndose de cuestiones susceptibles de transaccin y no estando comprometido el orden pblico no cabe duda de que la competencia de esta Cmara Arbitral comprende toda la diferencia surgida en ocasin del contrato (conf. LL, 1990-A-419).
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Fallos, 311:2300 (1988) Nidera c. Rodrguez lvarez. La sentencia puede verse publicada tambin en LL, 1990-A-419 y sigs., con nota de ROQUE J. CAIVANO.
[27]

Snchez, Mara c. Madera Broker, sala B, 29-5-86; Amoro S.R.L. c. Amoro, sala C, 18-8-89(conf. dictamen de la Fiscal de la Cmara Nacional en lo Comercial de la Nacin, Dra. Alejandra Gils Carb, en autos Atuel Fideicomisos c. Fondos Solidario para Empleados Asociacin Civil, publicado en ED, 201-213).
[28]

A favor de una interpretacin restrictiva de la competencia arbitral se registran tambin precedentes, por ejemplo, en la Cmara Nacional en lo Comercial, sala C, 25 de octubre de 1996, Cooperativa Agropecuaria c. Nidera, misma sala, 18 de octubre de 1990, Guineyada c. Transportes y Servicios del Oeste as como tambin en otros tribunales como la Cmara de Apelaciones Civil y Comercial de Minas Paz y Tributario N 4, sentencia nro. 94.194.626 del 13 de abril de 1994.

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 8 de 10 sede en Estados Unidos por considerar que tal inhibitoria careca de efectos extraterritoriales[29]. Se entendi que a travs de la misma podran introducirse en el laudo arbitral aspectos conexos, implcitos o incidentales de los juicios comprometidos, as como los matices, aspectos extintivos o convalidatorios que fueran apareciendo durante la sustanciacin del arbitraje[30]. Tambin se ha dicho que el laudo debe recaer sobre puntos incidentales conexos o implcitamente comprendidos entre los propuestos as como sobre aquellos que, no habiendo sido incluidos en el compromiso, hubiesen sido materia de debate o prueba durante el juicio[31]. En ese mismo sentido, es habitual encontrarse con afirmaciones tales como que los rbitros pueden fijar el compromiso arbitral en caso de que las partes no se pongan de acuerdo [32], que no procede la excepcin de incompetencia por la mera circunstancia de estar en juego la declaracin de inconstitucionalidad de una norma [33] ya que estn los rbitros en condiciones de declarar la inconstitucionalidad de leyes, aun si tales normas se declararon de orden pblico[34], que los rbitros son los jueces de su propia competencia ya que tienen facultades similares a las de los jueces estatales excepto en lo que se refiere a la posibilidad de ejecutar sus decisiones[35], que no pueden los jueces detener arbitrajes mediante rdenes cautelares[36]. En algn caso podra parecer que la Corte Suprema adhiri a alguno de estos conceptos tan amplios. A simple ttulo de ejemplo, pueden recordarse las palabras del voto de los ex ministro Julio S. Nazareno y Antonio Boggiano en el caso Meller, cuando se afirma que la mayor o menor amplitud del control judicial del arbitraje depende de la misma voluntad que le dio origen: de mxima extensin, si las partes cuentan con el recurso de apelacin por no haber renunciado a l en oportunidad de pactar el arbitraje, en cuyo caso el tribunal interviniente tendr jurisdiccin para volver sobre el fondo de la cuestin; o limitada a ciertos aspectos eminentemente formales, en el supuesto que, con el objeto de optimizar la rapidez y eficacia en la solucin de sus conflictos, los contratantes hayan renunciado aquella apelacin y slo dispongan del recurso de nulidad del laudo arbitral, el cual suele circunscribirse a errores de procedimiento. En ese marco, al juez le corresponde respetar esas renuncias a la jurisdiccin natural, en general, y a la posterior revisin por los jueces del Estado, en particular sin atender a las posteriores retractaciones que solapadamente puedan intentar las partes como consecuencia de una resolucin adversa, so pena de desnaturalizar el instituto del arbitraje privndolo de sus ms preciosos beneficios. D) La doctrina de la Corte a partir de Cartellone c. Hidronor, restringiendo la facultad de los rbitros: En el caso Cartellone c. Hidronor la Corte se inscribe en una lnea de interpretacin menos extensa de las facultades de los rbitros, al asignar un criterio de interpretacin tambin estricto al compromiso arbitral. Esto puede advertirse por ejemplo, cuando la Corte afirma que es requisito bsico del laudo arbitral su estricta adecuacin a las cuestiones incluidas en el compromiso (art. 754 prr. 1, cd. cit.). En consecuencia es nulo el laudo que transforma las pretensiones de una de las partes introducindolas como integrantes de la litis y variando as el compromiso. Esta lnea de interpretacin llama la atencin tanto por las palabras seleccionadas para aplicar una doctrina anterior, como por el hecho de ser dictada en un tiempo en que la tendencia pareca ser de la interpretacin ms amplia de las facultades de los rbitros.
[29]

Reglamento Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, art. 45, inc. a), y 50, inc. a). El Cdigo Procesal Civil y Comercial adopta una decisin distinta por cuanto exige la existencia del compromiso con ciertas formalidades bajo sancin de nulidad (art. 740) y establece que si las partes no se ponen de acuerdo el compromiso ser fijado por el juez, no por el rbitro (art. 742 in fine). El Cdigo Civil y Comercial de la prov. Salta (art. 760 in fine) [30] FENOCHIETTO, CARLOS E., Cdigo Procesal..., cit., t. 3, pgs. 738 y 739. [31] PALACIO, Lino Enrique, Derecho procesal Civil, Buenos Aires, Abeledo Perrot, t. IX, pg. 138. [32] Reglamento Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, art. 45, inc. a), y 50, inc. a). El Cdigo Procesal Civil y Comercial adopta una decisin distinta por cuanto exige la existencia del compromiso con ciertas formalidades bajo sancin de nulidad (art. 740) y establece que si las partes no se ponen de acuerdo el compromiso ser fijado por el juez, no por el rbitro (art. 742 in fine). [33] Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, 5 de noviembre de 2002, IGT Argentina c. Trillenium, en ED, 201-326 y sigs [34] Laudos del Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio IGT Argentina S.A. c. Trilenium S.A. y otros, CIE R P S.A. c. Grinbank, Daniel Ernesto. Vase tambin ANAYA, JAIME L., Control judicial del Arbitraje, en La Ley del 16 de febrero de 2004, pg. 1 y sigs.; BIANCHI, ROBERTO A., Competencia arbitral para decidir sobre constitucionalidad, Revista LexisNexis, 9 de noviembre de 2003, pg. 21 y sigs., especialmente pg. 22; MORELLO, AUGUSTO M., Pueden los rbitros declarar la inconstitucionalidad de las leyes?, ED, 198-467.
[35]

Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, Merlo c. La Razn, publicado en LL, 1987-E-170 y siguientes. En este laudo firmado por los Dres. Jos A. Martn, Jaime N. Anaya y Guido C. M. Farrell, el tribunal arbitral se neg a obedecer la instruccin de un juzgado comercial de no innovar en ese arbitraje.
[36]

ROJAS, JORGE A., Amparo al arbitraje, ED, 205-163.

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 9 de 10 En el primer caso, las palabras de la Corte, tales como la estricta adecuacin al compromiso arbitral, la mencin al prr. 1 con exclusin del segundo del art. 754 del cd. procesal civil y comercial de la Nacin, 783 Cdigo Procesal Civil y Comercial de Salta, el acento en que no pueden modificarse en la demanda los contenidos del compromiso arbitral y en que tampoco pueden los rbitros convalidar esa modificacin, si bien no altera en sustancia la doctrina de la Corte, podra ser interpretado como un nfasis especial en el control del arbitraje. Un tema de debate que podran reabrir estas expresiones de la Corte, es el de determinar en cules circunstancias pueden los rbitros fijar los puntos del compromiso arbitral en supuestos en que las partes no se pongan de acuerdo en ellos [37]. En cuanto a la oportunidad en que esta sentencia se dicta, puede concluirse que en la poca actual pareca estarse frente a una tendencia hacia una interpretacin ms flexible a la hora de delimitar el campo de accin de los rbitros, ingresando solapadamente al proceso judicial el proceso arbitral [38]. Ante la expansin del arbitraje, la Corte resuelva este caso Cartellone c. Hidronor en forma contraria a la que surge del fallo. El compromiso arbitral contena ciertas frases que permitiran inferir cierta flexibilidad en cuanto a los lmites que enmarcaban la tarea de los rbitros. Por un lado habra una referencia a que los aspectos dependientes y accesorios de las cuestiones sometidas a arbitraje podan ser alterados[39]. Por otro lado, dicho compromiso prevea que los reclamos seran materia de una expresin circunstanciada en el escrito de demanda[40]. La Corte prefiri adoptar una lnea de interpretacin ms estricta. Los rbitros, a criterio de la Corte, no pueden introducir modificaciones en las cuestiones sometidas a su conocimiento. Si en el compromiso arbitral qued claro que la actualizacin de la deuda sera realizada a febrero de 1985, luego no poda pretenderse aprobar una liquidacin que actualice la deuda a enero de ese mismo ao. Ello no constituye una determinacin o cuantificacin del reclamo sino una modificacin inadmisible del compromiso arbitral [41]. Es as que la Corte se inclina por una interpretacin restrictiva del mbito de competencia de los rbitros, centrando la mayor atencin sobre el compromiso arbitral como fuente de tal competencia[42]. Se denota en el caso Cartellone c. Hidronor el nfasis puesto por la Corte en controlar con mayor estrictez la adecuacin de los rbitros a lo que se ha pactado en el compromiso arbitral. Actualmente, compromiso arbitral, es denominado acuerdo arbitral [43], en el caso comentado, se trata de una clusula compromisoria en la cual se considera incluido el reglamento del Centro Empresarial de Mediacin y Arbitraje.

IV CONCLUSION: La importancia de la resolucin adoptada, es el ingreso del rbitro al sistema de resolucin de conflicto, siendo considerado el rbitro, al magistrado, al imprimir el procedimiento establecido en la normativa procesal ley 5233, para cuestin de competencia positiva o simultnea para jueces de distinta circunscripcin. La interpretacin realizada por la jueza, evita la posibilidad de la nulidad del laudo, atento a que si se dictara un laudo sobre daos y perjuicios siguiendo lo
[37]

Ver (inc. a) de los arts. 45 y 50 del Reglamento de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires) y en cules otros casos se deber solicitar al juez estatal que lo haga (como parece surgir del art. 742, in fine, del cd. procesal civil y comercial de la Nacin y art. 761, del cd. procesal civil y comercial de la Prov. de Salta ).
[38] [39]

DIOGUARDI, Juana Comentario al caso Cartellone El proceso judicial Vs. el proceso arbitral. (MJD2525) Cartellone c. Hidronor En el consid. 6 de la sentencia en comentario, se rescata el argumento de la sala III de la Cmara Nacional en lo Civil y Comercial Federal donde se examin el punto 3 del acta compromisoria, en la que se haba estipulado que los aspectos dependientes y accesorios de las cuestiones sometidas a arbitraje podan ser alterados , [...] la actora estaba por ello habilitada para plantear el modo de ajuste tal como lo hizo en su demanda y el rbitro para hacer lugar a la pretensin con ese alcance sin que ello importara laudar ms all de lo comprometido.
[40] [41]

Sentencia en comentario, consid. 11 La sentencia en comentario no admite que en la demanda se modifique el compromiso arbitral alegando que las sumas consignadas en l eran slo estimativas y estaban expresadas a ttulo puramente indicativo por lo que su determinacin y cuantificacin definitivas constituan la tarea encomendada al tribunal arbitral (consid. 11, prr. 2).
[42]

El compromiso arbitral delimita en forma definitiva el objeto o thema decidendum del proceso arbitral (art. 740, inc. 3, cd. procesal civil y comercial de la Nacin) ...es por ello requisito bsico del laudo arbitral su estricta adecuacin a las cuestiones incluidas en el compromiso (art. 754, prr. 1, cd. cit.). En consecuencia es nulo el laudo que transforma las pretensiones de una de las partes introducindolas como integrantes de la litis y variando as el compromiso (conf. sentencia en comentario, consid. 12).
[43]

Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional, art. 7 es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual. El acuerdo arbitral podr adoptar la forma de una clusula compromisoria, incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independiente.

Dra. Dioguardi Juana La inhibitoria planteada por un Tribunal Arbital Pgina 10 de 10 lineamientos de la Corte, los rbitros estara extralimitando su funcin, al considerase los daos y perjuicios como una pretensin autnoma. La resolucin adoptada por la jueza impide nulidades posteriores del laudo, ya que los rbitros estn ceidos al estricto contenido de la clusula compromisoria. La funcin judicial, cumple con los presupuestos procesales, del control judicial conforme a la normativa procesal. Sin perjuicio de la recomendacin, la ley de forma aplicada de la provincia de Salta, se refiere a jueces, en ningn momento hace referencia a rbitros, Quizs sea el comienzo de un largo camino atravesado por el arbitraje donde un Centro empresarial que conformo su centro de arbitraje y mediacin, figure en la doctrina y jurisprudencia. Sin perjuicio que el Cdigo de procedimiento de Salta no es de los ms actualizados, la jueza ha realizado una interpretacin armnica, con criterio y fundamento en el derecho de fondo y de forma, logrando una conclusin valiosa para el arbitraje, y evitando posibles nulidades. Adems es importante mencionar, como ya lo he expresado en varios trabajos, que est cuestin no se hubiese suscitado, si la clusula compromisoria incluyera claramente que tambin los rbitros tendrn competencia en la pretensin autnoma de daos y perjuicios.