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O papel dos indcios nas investigaes do Ministrio Pblico

comum, hoje em dia, ler na imprensa ou ouvir nos debates parlamentares que, nesta ou naquela investigao, s h indcios, mas no provas de que tal ou qual autoridade esteja envolvida no desvio de verbas pblicas, ou no trfico de influncia, ou na cumplicidade de um ilcito qualquer. Essa controvrsia surge at entre profissionais do Direito, quanto mais entre polticos, jornalistas e at pessoas leigas. Nas recentes investigaes do Congresso Nacional atinentes ao desvios de dinheiro pblico por autoridades (conduzidas pelas Comisses Parlamentares de Inqurito ou pelas subcomisses de investigao do Senado), nos inquritos civis por atos de improbidade administrativa (conduzidos pelo Ministrio Pblico) e nos inquritos policiais conseqentes (conduzidos pela polcia), no raro os que so acusados, por si ou seus procuradores, taxam os indcios j colhidos de fracos e leves, enquanto os que acusam muitas vezes se referem aos mesmos indcios como sendo graves e comprometedores A populao acaba tendo uma compreenso inadequada do que so provas para os fins penais, e at termina por admitir como verdade que indcio no prova. Mas essa premissa totalmente equivocada. Vejamos o que so indcios. Para a lei processual penal (art. 239 do Cd. de Processo Penal), indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato principal (a ser provado), autorize, por induo, a concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. Indcio vem do radical latino index, que aquilo que indica (da nosso dedo indicador, com o qual normalmente indicamos objetos). Assim, como mero e proverbial exemplo, todos sabemos que, em princpio, fumaa indcio de fogo.

Mas que importncia jurdica se poderia dar a um indcio, se tambm de todos sabido que nem sempre est correta a concluso tirada a partir de um indcio? Quantas vezes vemos fumaa mas no h fogo; ouvimos trovo e no vem tempestade Por isso, a doutrina antiga no inclua os indcios entre os meios de prova. Entretanto, hoje essa posio est superada. Para o sistema legislativo brasileiro, na esteira, alis, do que se generalizou nos pases civilizados, os indcios so meios de prova. Para nosso Cdigo de Processo Penal, os indcios so prova, e, em tese, esto em p de igualdade com a percia, a confisso, os testemunhos, os documentos etc. (art. 239). De h muito, a lei no mais admite provas de valor tarifado, nem mais estabelece a priori uma hierarquia entre as provas. Desta forma, no tem o menor fundamento jurdico acreditar que os indcios sejam meias-provas ou provas menores, ou, at, prova nenhuma. Os indcios sero provas fracas ou fortes, como quaisquer outras, pois devem ser aferidos dentro de todo o contexto instrutrio, como, alis, ocorre com todas as demais provas. tambm isso o que se d at mesmo com a confisso, que no mais tem valor absoluto, pois h muito deixou de ser a rainha das provas: basta ver quantas vezes um pai admite a autoria de um crime s para inocentar o filho, ou quantas vezes um preso confessa sob coao crimes que jamais cometeu Da mesma forma, quem preso com a arma fumegante na mo, diante do cadver, pode no ter sido o autor do disparo fatal. Mas, ao mesmo tempo, pode ter sido o autor do homicdio, e seria muito leviano o delegado, o promotor ou o juiz que pura e simplesmente desconsiderassem esses significativos indcios de autoria. Mas, para que o indcio tenha valor jurdico, h alguns pressupostos que devem ser considerados: a) por primeiro deve estar provado; b) depois, preciso que tenha nexo causal com a circunstncia que se quer provar por induo; c) por fim, indispensvel que seja harmnico com as demais provas. Nem se diga que, por ter o seu valor subordinado ao preenchimento desses pressupostos, os indcios teriam fora meramente subalterna. Assim como pode no merecer maior crdito uma confisso isolada diante das demais provas, igualmente indcios sem comprovao, isolados ou inconseqentes no serviro

de base para um juzo de certeza penal. Entretanto, h indcios provados e to relevantes, que, no seu todo, podem ensejar uma priso preventiva (indcios suficientes de autoria), uma acusao (imputao penal) e at uma condenao (procedncia). Suponhamos fiquem provados estes indcios: o ru, com resduos de plvora s mos, preso na posse da arma do crime ainda fumegante, ao lado do cadver; some-se a isso que, pouco antes, o ru tenha dito a vrias pessoas que iria matar a vtima, da qual desafeto, sendo que j sofrera condenaes recentes por tentativa de homicdio contra esta ltima natural que, por mais veementes que sejam os indcios, eles devem ser sempre recebidos com muita cautela, pois, no ltimo exemplo acima, apesar de todos esses fatores desfavorveis, ainda pode ser que terceiro, que no o ru, tenha matado a vtima Como a induo um processo lgico de raciocnio, e prestigiada pela prpria lei, os indcios devem ser levados na devida conta tanto na fase pr-processual como at mesmo no curso da instruo criminal, se concludentes e harmnicos com os demais elementos da instruo. Em certos casos, alis, os indcios so at mesmo os nicos meios possveis de provas, como em alguns crimes cometidos s ocultas; ademais, h inmeros crimes que no deixam vestgios materiais nem provas diretas. A investigao deve ser feita com a maior amplitude cabvel, com os seguintes objetivos bsicos: a) demonstrar a existncia de um ilcito, na sua materialidade ou autoria, e, assim, ensejar a instaurao de uma ao penal; b) demonstrar, ao revs, a prpria inexistncia dos fatos, e assim ensejar o arquivamento formal das investigaes; c) evidenciar a presena de causa que justifique a ao ou a omisso, exclua a infrao, ou afaste a responsabilidade do agente. Isso o que se espera e at se exige da funo investigatria. _______ Hugo Nigro Mazzilli, ex-Presidente da Associao Paulista do Ministrio Pblico, Procurador de Justia aposentado, professor, advogado e consultor jurdico.