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DAO AMBIENTAL.

1. Definicin: Para poder definir el trmino jurdico dao ambiental es necesario primero desarrollar el significado de los conceptos "dao" y "ambiente". "Dao, en sentido jurdico, constituye todo menoscabo, prdida o detrimento de la esfera jurdica patrimonial o extra patrimonial de la persona (damnificado), el cual provoca la privacin de un bien jurdico, respecto del cual era objetivamente esperable su conservacin de no haber acaecido el hecho daoso. De esta forma el obligado a resarcir el dao, debe reproducir el estado que existira, si la circunstancia que obliga al resarcimiento no hubiere acontecido, obligando a comparar el estado que exista antes y despus del evento daoso. Bajo esta tesitura no hay responsabilidad civil si no media dao, as como no existe dao si no hay damnificado. encuentra constituido tanto por el medio natural, entendiendo por este siendo este ltimo el conjunto de elementos aportados por la actividad humana tecnolgicas, y el patrimonio cultural y arqueolgico. el concepto jurdico de dao ambiental. El dao ambiental sera, siguiendo los lineamientos "toda accin, omisin, comportamiento, acto, que altere, menoscabe, trastorne, disminuya o ponga en peligro inminente algn elemento constitutivo del concepto ambiente." El dao ambiental es producido por conductas humanas que contaminan o degradan el medio ambiente. La degradacin ambiental es la disminucin o el desgaste de los elementos que componen el medio ambiente, como lo seran a manera de ejemplo, la tala de un bosque o el desecamiento de un manglar. Por contaminacin entendemos la presencia en el medio ambiente de uno o ms contaminantes, o combinacin de ellos, en concentraciones tales y con un tiempo de permanencia tal, que causen en dicho ambiente caractersticas Una vez definidos los trminos "dao" y "ambiente" entraremos a analizar Hoy en da, el criterio cientfico imperante establece que el medio ambiente se

al conjunto de elementos naturales biticos o abiticos, como por el medio cultural como lo es el paisaje o belleza escnica, las creaciones cientficas, artsticas o

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negativas para la vida humana, la salud y el bienestar del hombre, la flora y la fauna, o produzcan en el hbitat de los seres vivos, aire, agua, suelos, paisajes o recursos naturales en general, un deterioro importante. a) El hecho o conducta daosa: Si bien el dao ambiental puede ser producido de manera casual, fortuita o accidental, por parte de la misma naturaleza (rayo que quema un bosque, inundacin que afecta a una plantacin), el dao que nos interesa caracterizar, es aquel que es generado por una accin u omisin humana que llega a degradar o contaminar el medio ambiente. Es as como nos encontramos ante un obrar, conducta o comportamiento que deteriora, menoscaba o lesiona el elemento ambiente. Esa conducta humana, activa u omisiva, puede ser voluntaria o involuntaria, dolosa o culposa. A la vez puede ser realizada por el sujeto actuando por si, o por encargo de otro, ya sea persona fsica o jurdica. El hecho contaminante o degradante del ambiente puede ser individual o producen por accin u omisin el dao ambiental, como por parte del o los colectivo, tanto desde un punto de vista del sujeto o sujetos activos que sujetos pasivos, quienes sufren las consecuencias del mismo. De esta manera el dao ambiental puede ser producido por un nico sujeto (fsico o jurdico) o bien por una pluralidad de sujetos, siendo por lo general de difcil determinacin el grado de responsabilidad de cada uno de ellos dentro del hecho daoso. A la vez, el dao ambiental adems de afectar los ecosistemas y la biodiversidad, en muchas ocasiones, afecta o perjudica a una pluralidad de sujetos, los cuales pueden ser de fcil o difcil individualizacin, dependiendo del tipo y gravedad del dao acontecido, siendo en la mayora de los casos la comunidad como un todo la afectada, asistindole por tanto a todos y cada uno de los sujetos de la misma, legitimacin activa por violacin a un inters de naturaleza difusa. La conducta daosa del medio ambiente puede devenir de sujetos particulares o privados como del Estado y sus instituciones,

llmese administracin centralizada y descentralizada. La conducta daosa del Estado puede ser tanto activa u omisiva. De manera activa cuando por

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medio de sus funcionarios o servidores, obrando lcita o ilcitamente, en al equilibrio ambiental; y omisiva, cuando, por medio de sus instituciones y funcionarios omite controlar, vigilar, monitorear y sancionar las actividades de los particulares que degradan o contaminan los elementos constitutivos del ambiente.

cumplimiento o no de planes debidamente aprobados, causa dao

La conducta degradante o contaminante del ambiente puede ser tanto lcita como ilcita. La licitud o ilicitud de la misma, depende de la conformidad o no de la conducta, con el ordenamiento jurdico. Se considera, por tanto lcita, la conducta activa u omisiva, que se encuentra en concordancia con el bloque de legalidad imperante y por tanto cuenta con el aval o permiso aquella conducta que violente el ordenamiento y por tanto no cuente con de las autoridades correspondientes. Por otro lado, se considera ilcita los permisos de rigor otorgados por las autoridades administrativas o judiciales. Al derecho ambiental no le interesa la licitud o ilicitud de la conducta que daa al ambiente, sino nicamente el dao injusto acaecido sin participacin de las vctimas. De esta forma, si la conducta daosa es calificada de ilcita, lo lgico es que respondan por el dao causado tanto el contaminador directo, por haber asumido el riesgo de su actividad, como el Estado por omitir control, vigilancia y monitoreo de las actividades de los sujetos daosos; por otra parte, si la conducta desplegado por el agente rito y an as acontece el hecho degradador del ambiente, debe responder por el dao el agente daino, siendo la administracin responsable nicamente si hubiere omitido su deber de polica ambiental. La doctrina del abuso del derecho, por medio de la cual, todo acto u omisin que por la intencin de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de un derecho, deber necesariamente ser sancionado. De ah, que el uso anormal o excesivo de un derecho no tiene que ser soportado, y el lmite del mismo es dado tanto por la normativa como por la costumbre o bien el criterio de tolerancia normal. responsabilidad ambiental por hecho lcito encuentra asidero jurdico en la degradador del ambiente cuenta con todos los permisos administrativos de

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b) Caractersticas del dao ambiental: Incertidumbre La incertidumbre es inherente a los problemas ambientales. Los efectos sobre la salud y el medio ambiente causado por las alteraciones realizadas por el ser humano son generalmente desconocidos y en algunas ocasiones imposibles de conocer. "la controversia es la norma cuando del reconocimiento de los efectos ambientales se derivan consecuencias econmicas importantes y posibles efectos para la salud". Es aqu donde encuentra asidero el principio precautorio del derecho ambiental contenido en la el cual establece, que cuando exista peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del ambiente. De esta forma, se rompe con una de los elementos caractersticos del derecho de daos, por el cual, el mismo debe ser tratndose del dao ambiental, es necesario siempre cierto y no puramente eventual o hipottico, pues, la probabilidad futura en grado de verosimilitud para determinar su existencia y tomar las medidas necesarias con el fin de impedir sus efectos nocivos. Relevancia y alcances del dao ambiental. El dao ambiental jurdicamente relevante es aquel que entra en la categora de intolerable, por lo tanto, no es cualquier dao el que le interesa al derecho ambiental, sino nicamente aquel cuya magnitud, importancia o relevancia es tal, que viene a afectar necesariamente su objeto de tutela sea la vida, la salud y el equilibrio ecolgico. El dao ambiental debe abarcar por tanto, no solo los producidos sobre los elementos constitutivos del ambiente, sino tambin, aquellos sufridos por los sujetos que ven menoscabados nicamente Declaracin de Ro sobre Medioambiente y Desarrollo del ao 1992,

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sus derechos fundamentales a la vida y la salud, sin dejar de lado los derechos subjetivos privados de los mismos. Carcter difuso y expansivo. El dao ambiental es difuso no solo por la dificultad que entraa identificar a los agentes que causan el dao, sino tambin por la determinacin de los sujetos que se encuentran legitimados para aquellos a los que puede alcanzar una posible indemnizacin. Por otro parte, el dao ambiental es expansivo por el hecho que el hecho generador del dao crea efectos y en ocasiones estos efectos negativos para el ambiente se llegan a convertir en nuevas causas postre podra llegar a ser interminable. Dao concentrado y dao diseminado. El dao concentrado es aquel cuya fuente es fcilmente identificable la contaminacin de una superficie definida de terreno. Por su parte el dao diseminado o difuso es aquel en donde existe una multiplicidad de fuentes productoras del dao, esparcidas territorialmente, siendo su identificacin e individualizacin de gran dificultad. derivado de un suceso discreto o continuo, como lo sera generadoras de daos, ocasionndose por tanto, una cadena que a la establecer la denuncia ante el rgano administrativo o judicial, y

Dao directo e indirecto. Es directo el dao que recae sobre los elementos patrimoniales de los particulares que forman parte del medio ambiente, mientras que indirecto sera aquel tipo de dao que afecta al medio ambiente y que a su vez afecta a terceros.

Dao continuado o progresivo.

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El dao continuado es aquel que es producto de un proceso dilatado en tiempo, y por lo tanto el proceso daino no es consecuencia de una nica accin localizable en el tiempo. Dao progresivo es aquel que es producido por una serie de actos producira por cada una de los hechos individualmente tomados. 2) Responsabilidad Civil Ambiental. Todo rgimen de responsabilidad ambiental debe necesariamente estar basado en los principios "Contaminador Pagador", "Preventivo", "Precautorio" y "Correccin a la fuente". Su efectividad estar sujeta a la clara identificacin del agente contaminador, a la cuantificacin del dao acontecido y al establecimiento del vnculo causa - efecto entre el dao ocurrido y el presunto agente creador del mismo. Lgicamente funcionar mejor en los casos donde la fuente de la contaminacin sea identificable (accidentes industriales) y pierde su eficacia en los casos de contaminacin generalizada de carcter difuso, donde es imposible vincular los efectos negativos sobre el ambiente con las actividades de determinados agentes (efectos del cambio climtico o lluvia cida). El objetivo del rgimen de responsabilidad es asegurar la descontaminacin del ambiente daado, restaurarlo a la situacin anterior al hecho daoso e indemnizar a los sujetos que sufran menoscabo tanto patrimonial o extra patrimonial en sus derechos subjetivos. En materia de responsabilidad ambiental, no se aplica la responsabilidad subjetiva, aquella en donde el damnificado debe probar el nexo de causalidad (omisin a un deber de cuidado) entre la accin de un agente daino y los perjuicios sufridos. En su lugar, se debe aplicar necesariamente la responsabilidad objetiva, en la cual, la simple existencia del dao reputa la responsabilidad en el agente de haber sido el causante del mismo, y por consiguiente la responsabilidad de indemnizar los daos y perjuicios causados con su conducta. En este tipo de responsabilidad no es necesario probar la culpa del causante, sino, slo el hecho de que la accin u sucesivos cuya conflagracin provoca un dao mayor a aquel que se

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omisin caus el dao. De esta forma, el agente daino asume todos los daos derivados de su actividad, cumpla o no, con el estndar de diligencia. El ordenamiento parte de la culpabilidad de quien asumi el riesgo y la peligrosidad, siendo las nicas causas eximentes de responsabilidad la fuerza mayor, caso fortuito, consentimiento del demandante, la culpa de la vctima o el hecho de un tercero. Como consecuencia lgica del sistema de responsabilidad objetiva, se da la inversin de la carga de la prueba, siendo responsabilidad de quien realiza la

actividad riesgosa desmeritar los hechos que se imputan, lo anterior por la ventaja que acarrea el tener mayor conocimiento en cuanto a las posibles consecuencias de las emisiones producidas por sus actividades. De esta forma, el demandante solo tiene que demostrar que el agente, al cual se le achaca el dao ocurrido, pudo haber causado los daos, recayendo entonces en el demandado, la demostracin que la causa real del siniestro ambiental fue otra. El fundamento de la inversin de la carga de la prueba se basa en que la produccin de la carga probatoria se le debe atribuir a aquella de las partes del proceso que dadas las circunstancias del caso, pueda aportar a menor coste evidencia suficiente para convencer al juzgador de la existencia de una relacin de causalidad entre el hecho generador y el dao acontecido, y por lo general, suele ser muy difcil para el demandante y mucho ms fcil para el demandado, probar los hechos relativos a la existencia u ausencia de la relacin causa - efecto entre el hecho generador y el dao acontecido. Ningn rgimen de responsabilidad estara completo sin un acceso claro y directo por parte de los perjudicados a la reclamacin del dao acontecido. Siendo la tutela del ambiente un tpico caso de los denominados intereses difusos, el acceso a las acciones administrativas y judiciales, para la reparacin del dao ambiental debe ser abierto a todos y cada uno de los sujetos, De igual forma deben tener las colectividades. De suma importancia es que acceso a la justicia ambiental los grupos de inters que velen por los intereses de gubernamentales cuenten con acceso directo a los procesos por responsabilidad ambiental, pues no solo representan los intereses de sus agremiados y de la las Organizaciones No

colectividad, sino que por lo general cuentan con suficiente sustento tanto econmico as como tcnico, cientfico y jurdico, con el fin de llevar este tipo de procesos hasta sus ltimas consecuencias.

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Todo rgimen de responsabilidad y sobre todo en materia ambiental debe

contemplar la posibilidad de solicitar por parte del denunciante, medidas cautelares. Las medidas cautelares cobran vital importancia en la aplicacin del derecho ambiental, debido a la complejidad que es inherente al dao ambiental. El principio preventivo y precautorio es un vivo ejemplo de la relevancia que tiene en esta materia, la prevencin del dao al ambiente. La medidas cautelares en general, y especialmente en la jurisdiccin ambiental, no deben ser taxativas, lo cual faculta al juez a tomar las medidas necesarias para cada caso en especfico, pudiendo de esta forma innovar y crear medidas cautelares, siempre que cumplan con los dos requisitos fundamentales, el juicio de reparacin. Por ltimo es importante sealar que debido al deber del Estado de velar por la conservacin del ambiente y por consiguiente, el derecho que goza todo ciudadano de gozar de un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, este debe no solo abstenerse de realizar actividades que degraden o contaminen el ambiente, sino que est obligado en monitorear, vigilar y sancionar las actuaciones de los sujetos particulares que lo violenten. De esta forma si el Estado omite dicho control y vigilancia resultara sujeto pasivo de las acciones que pretendan la ocasionados. De esta forma y segn nuestro criterio entrara tambin dentro del rgimen de solidaridad a la hora de responder por el dao causado. 3) REPARACIN DE LOS DAOS CAUSADOS AL MEDIO AMBIENTE El sistema de reparacin ideal del medio ambiente es aquel que restituye las cosas, objetos o bienes al estado anterior a aquel en que aconteci el dao. En doctrina se la ha denominado a este tipo de reparacin "Reparacin in natura" o "Reparacin quo ante". De esta forma, la "Reparacin in natura" debe ser siempre la primera medida que ha de procurarse cuando se produce un dao al ambiente, y nicamente cuando dicha reparacin sea imposible de realizar, ya sea por la irreversibilidad del dao, o bien, por un costo econmico desproporcionado, se aplicarn otros tipos de reparacin del entorno, incluyendo la indemnizacin econmica. En cuanto al restauracin del medio ambiente o bien la indemnizacin de los daos probabilidad o verosimilitud, y la valoracin del dao de difcil o imposible

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excesivo costo econmico por la reparacin a realizar, es importante recalcar que

en estos casos, el principio de proporcionalidad debe relajarse un poco, y nicamente cuando el costo econmico de la reparacin sea realmente exorbitante, se proceder a otro sistema de reparacin que no sea en la recomposicin ambiental en la fuente donde aconteci el dao. Si bien es cierto que la reparacin in natura es la forma idealizada de reparar el dao ambiental, la misma acarrea una serie de dificultades tanto en su planeamiento como en su ejecucin, entre ellas encontramos el margen de el ambiente, o bien, la de encontrar y armonizar los diferentes criterios tcnicos y discrecionalidad con que se cuenta a la hora de realizar las obras que recomponen cientficos sobre la forma de llevar a cabo a reparacin, y por ltimo y la ms importante, la dificultad que acarrea cualquier recomposicin al estado anterior de las cosas, por la falta en muchas ocasiones, de conocimientos cientficos acerca de cmo era el entorno antes del hecho acaecido. Es as como, bajo ciertas circunstancias donde los daos no son excesivos, el criterio tcnico y cientfico establece que es mejor dejar que la misma naturaleza se encargue de su regeneracin y aplicar otras formas de reparacin del ambiente. Siguiendo el principio ambiental del contaminador pagador, el sujeto obligado a reparar el dao ambiental causado, es aquel por cuya conducta aconteci el dao, de esta forma debe pagar las multas que se le impongan, cesar en dao causado, incluyendo el resarcimiento de los daos y perjuicios acarreados a raz de su conducta daina. Sucede en muchas ocasiones, que por las dificultades que entraa las reparaciones in natura, el sujeto culpable no cuenta con capacidades tcnicas y cientficas para recomponer el ambiente a su estado natural. Debido a ello, cobra su importancia la participacin ciudadana en la reparacin del ambiente, de esta forma, si bien, el sujeto actor del dao no cuenta dinero que cueste la recomposicin del mismo, llamando a realizar la labor a cientficos, tcnicos y vecinos del lugar donde aconteci el menoscabo ambiental. Cuando el dao es irreversible, o bien, el costo de la reparacin violenta los principios de razonabilidad y proporcionalidad, se debe buscar otras formas de composicin del dao acaecido. Una de estas formas es la restauracin equivalente con capacidad para recomponer el dao acontecido, se le debe cobrar el su comportamiento daino y por ltimo costear de su bolsillo la reparacin del

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o tambin llamada restauracin alternativa, la cual consiste en realizar obras componedores del ambiente, ya no en el lugar o fuente donde aconteci (fuente), sino en otros ecosistemas que si permitan la recomposicin de sus elementos y que igualmente se encuentran degradados. Otra forma de reparacin de los daos dao acontecido. La valoracin del dao en trminos econmicos acarrea siempre ocasionados al ambiente es la econmica, o sea, otorgndole un valor monetario al el problema de cmo otorgar valor a bienes que por lo general son pblicos y carecen de valor de mercado, de igual forma, existen problemas para fijar las bases y parmetros con los cuales fijar el valor de las indemnizaciones. De esta forma, es necesario evaluar los daos con el fin de conocer el valor econmico de los recursos naturales y de los servicios dados a la comunidad por los mismos y que se han perdido, al tiempo que hay que medir el deterioro sufrido y evaluar los recursos daados. Con el fin de evitar la infravaloracin o bien la sobrevaloracin de los daos medioambientales se debe aplicar el criterio de la multifuncionalidad desarrollado en los Pases Bajos, donde tanto la restauracin como la indemnizacin debe necesariamente tomar en cuenta todos los usos actuales y potenciales posibles del bien degradado o contaminado y los servicios que este indemnizacin monetaria coincidir con el dao ambiental realmente acontecido. a) La reparacin de los daos difusos. Los seguros y fondos ambientales. Los sistemas de responsabilidad ambiental funcionan en el tanto los agentes contaminantes o degradadores del ambiente sean claramente identificables relacin causa efecto entre los daos y los presuntos agentes sea factible. Pero cuando esto no es posible, hay que encontrar otras frmulas que nos permitan recomponer el ambiente sin utilizar la responsabilidad civil seguros por daos ambientales. Fondos Ambientales. Mediante los fondos ambientales, a las empresas cuyas actividades son catalogadas como riesgosas para el ambiente, se les obliga a pagar un canon, el cual es depositado en una bolsa comn, la cual ambiental. Es ah donde cobran vigencia los fondos ambientales y los e individualizables, el dao acontecido sea concreto y cuantificable y la

presta tanto a los particulares como a la comunidad. nicamente de esta forma la

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servir para recomponer el ambiente e indemnizar a los sujetos afectados, una vez que acontezca el dao. Seguros Ambientales. Mediante los seguros ambientales las empresas trasladan parcialmente a las aseguradoras los riegos a los que se ven menoscabar el medio ambiente, a cambio de una prima. 4. LA RESPONSABILIDAD POR EL DAO AMBIENTAL EN PER El Dao Ambiental: Requisito de antijuricidad Si bien es cierto que el dao ambiental producido como consecuencia de una conducta antijurdica puede ser fuente de responsabilidad del agente, dependiendo de los criterios de imputabilidad, no es menos cierto que tambin pueden generar responsabilidad las conductas arregladas a derecho, no siendo en tales casos exigibles la antijuricidad como requisito de la obligacin de indemnizar. La antijuricidad es fuente de responsabilidad en las legislaciones que imputan responsabilidad al culpable, esto es, al agente que no observ el deber genrico de prudencia y diligencia, o lo viol intencionalmente con el propsito de provocar un dao. Bajo esos regmenes, no hay obligacin de indemnizar si no obstante verificarse la existencia de la conducta antijurdica, el agente no actu con culpa y por ende, las consecuencias dainas del acto no le son imputables. Igualmente, si el agente ejerce regularmente sus derechos, no es responsable de los daos que cause, aunque estos se produzcan con conocimiento de causa, salvo que se le demuestre el nimo de daar ms all de lo razonable o necesario. En los sistemas de responsabilidad objetiva, cualesquiera sean sus variantes, la antijuricidad no es un requisito determinante de la responsabilidad, sino la relacin de causalidad y los dems elementos que deban concurrir para asignar esa responsabilidad al agente (riesgo creado, riesgo provecho, etc.). En estos casos, es irrelevante si el agente

expuestas en sus actividades cotidianas que puedan alterar o

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observ o no escrupulosamente su deber de prudencia y diligencia, pues de una u otra forma, sigue siendo el agente, y en tal condicin, debe responder por el dao irrogado. Las razones por las que se aplica este sistema pueden ser muchas: el agente cre el riesgo de dao, por consiguiente debe responder si este se produce; o el agente se beneficia del bien o actividad riesgosa y por ende, debe responder por las consecuencias de los riesgos que introduce en su propio provecho; o el agente tiene la posibilidad de contratar un seguro de responsabilidad, opcin que no resulta econmicamente viable para las potenciales vctimas, por lo cual es ms justo que l responda; o el agente puede distribuir socialmente el riesgo y/o el costo o valor probable de la indemnizacin a travs del sistema de precios, siendo por lo tanto razonable que pague la indemnizacin por los daos que causa, etc.. En el Per se ha recogido tanto el sistema subjetivo como el objetivo de responsabilidad, los cuales coexisten en el Cdigo Civil. Este mismo cuerpo legal seala que la ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusiva de un derecho, correspondiendo por consiguiente exigir una adecuada indemnizacin si el ejercicio o la omisin abusiva del derecho irrogan algn perjuicio. Si bien la legislacin peruana no sanciona expresamente el fraude a la ley -aunque s lo hace el Poder Judicial segn precedentes en ese sentido- el Cdigo Civil sanciona con nulidad el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. Tambin sanciona con nulidad el acto jurdico que persigue o se sustenta en fin ilcito, todo lo cual permite concluir que el acto jurdico es nulo tanto si transgrede una norma imperativa como si lesiona el espritu que justific su carcter imperativo. Contrariamente a lo que debera suceder, la antijuricidad constituye en el Per requisito para la responsabilidad en todos los casos expuestos, incluso en el sistema objetivo de responsabilidad civil extracontractual, que en el Per se sustenta en el riesgo creado y en el riesgo provecho. Si bien la antijuricidad es inherente al sistema subjetivo de responsabilidad, al abuso del derecho y a la nulidad del acto jurdico, no lo es al sistema objetivo de responsabilidad basado en el riesgo creado y el riesgo provecho, por las

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razones ya expresadas. Esta desnaturalizacin del sistema se produjo como consecuencia de haberse regulado dicha figura en el mismo captulo del Cdigo Civil que tambin regula el sistema subjetivo de responsabilidad, sin tomarse la previsin de legislarlos separadamente. a) Prohibicin absoluta. Presuncin iuris et de iure de dao intolerable.- Estos son los casos en los que el legislador no ha explorado los efectos positivos de las conductas prohibidas, ni ha graduado y ponderado su riesgo real o potencial. Simplemente las prohbe. Tal es el caso de la importacin de residuos o desechos, cualquiera sea su origen o estado material, que por su naturaleza resultaren peligrosos o radioactivos, la misma que est prohibida, aunque todava se est a la espera de que las autoridades precisen, en una relacin descriptiva que segn la ley debe ser aprobada, cules son esos residuos o desechos. b) Normas de Prevencin.- El mbito preventivo es uno de los que ms problemas de inseguridad jurdica genera, fundamentalmente porque la reglamentacin y el diseo conceptual y referencial de las medidas preventivas se encuentran a cargo de cada Ministerio, que segn la ley, ejerce las atribuciones de autoridad ambiental en su Sector. Ello ha determinado que las polticas ambientales sectoriales no sean consistentes entre s y que unos Ministerios se encuentren, con respecto a su gestin ambiental, ostensiblemente retrasados en relacin a otros. Las medidas preventivas empiezan, respecto de las actividades nuevas, con la presentacin de un estudio de impacto ambiental, elaborado por entidades autorizadas, cuya aprobacin es en algunos casos, requisito para el inicio de las actividades. Sin perjuicio de los Estudios de Impacto Ambiental, existen dispersas en la legislacin normas cuyo propsito es prevenir daos no deseados por la ley, cuyo cumplimiento es obligatorio. Tal es el caso, por ejemplo, de las vedas de fauna y recursos hidrobiolgicos; las restricciones en el aprovechamiento de especies

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amenazadas, en peligro o en vas de extincin; la prohibicin de acciones que pudieran implicar el exterminio de alguna especie; las normas sobre manejo de bosques que an han sobrevivido al embate liberal de la nueva poltica econmica, entre otras. c) Normas tcnicas de cumplimiento obligatorio.- Es un valor entendido que las normas tcnicas aprobadas por los sectores correspondientes para evitar daos socialmente intolerables, son de cumplimiento obligatorio. Estas normas normalmente se ocupan de fijar lmites mximos de emisin de contaminantes, o lmites mnimos de calidad ambiental; niveles de captura de recursos de fauna silvestre; etc.. La infraccin de la norma tcnica correspondiente constituye el acto antijurdico necesario para ser fuente de responsabilidad. Esta afirmacin, que parece una verdad de Perogrullo, acarrea todo tipo de dificultades en el Per, por cuanto los Ministerios, no obstante haber instituido el sistema de evaluacin de impacto ambiental y adecuacin ambiental para actividades en curso, no han aprobado las normas tcnicas correspondientes o lo han hecho deficientemente, dejando en el primer caso, al arbitrio del "contaminante", la determinacin de los parmetros que a su criterio debe cumplir, y en el segundo, sometiendo al "contaminante" a esfuerzos econmicos innecesarios o a la condicin imposible de cumplirlos, cuando la norma tcnica vigente es anti tcnica o imposible de alcanzar. Este desconcierto normativo relativiza el concepto de antijuricidad, toda vez que propicia casos extremos, tales como actos de contaminacin o degradacin del ambiente en niveles irrazonables, que se amparan en el conveniente vaco legal y por ende, no estn sujetos a sancin ni a responsabilidad, y otros que no obstante ser razonables y diligentes, infringen aun as la norma antitcnica vigente y por ende, estn sujetos a sancin y a responsabilidad. 5. LOS DAOS POR OMISIN. EL DEBER DE PROTEGER EL MEDIO AMBIENTE.

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La responsabilidad por omisin constituye uno de los terrenos ms oscuros de la responsabilidad civil extracontractual en el Per, y no precisamente por falta de normas, sino por el hecho de que tradicionalmente la sociedad asume que ciertas omisiones, como la de denunciar un acto antijurdico que pudo hacer posible la intervencin oportuna de las autoridades, es sobre todo un privilegio de la persona y no un deber. La Constitucin Peruana consagra el principio aquel, segn el cual nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. Sin embargo, no es propsito de la Constitucin otorgar a las personas patente de corzo para daar a otras personas, o a la colectividad, al amparo de esta libertad. Paralelamente a ella, la Constitucin consagra un sinnmero de derechos y libertades en favor de la persona, cuyo ejercicio lleva implcita la condicin de no impedir a otros el ejercicio de los suyos. El derecho de toda persona termina donde empiezan los derechos de los dems. Las fronteras de los derechos, campos oscuros y en ocasiones indeterminables, se resuelven con la aplicacin de normas supletorias que se sustentan en la necesidad de mantener la armona social y la equidad. Es as como la ley prohbe el abuso del derecho; repudia el enriquecimiento sin causa; hace prevalecer el inters colectivo sobre el individual en caso de conflicto; consagra la obligacin de ejercer el derecho de propiedad en armona con el inters social; obliga a las personas a observar el deber genrico de prudencia y diligencia -implcito en el sistema subjetivo de responsabilidad civil extracontractual- y obliga a los jueces a administrar justicia aun en los casos de defecto o deficiencia de la ley. Todos estos son mecanismos complementarios que ayudan a discernir cundo un acto u omisin es antijurdico o antisocial. a) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda.- Este principio descansa en el fundamento de que la persona slo est sujeta a la obligacin de hacer aquello que es esencial para la convivencia social. Por consiguiente, se apoya en la premisa de que el Estado se habr ocupado de establecer, en las normas legales correspondientes, las obligaciones, deberes y limitaciones inherentes al ejercicio de esa libertad. Todo lo que haya sido "olvidado" por el Estado se presume una

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limitacin no querida por el legislador y por ende, favorece a la libertad de la persona. La regla, en consecuencia, es la libertad, y las limitaciones, obligaciones y deberes, su excepcin. En ese orden de ideas, todas las limitaciones que restrinjan el ejercicio de la libertad individual, sern interpretadas restrictivamente, prefirindose en caso de duda, la libertad y no la restriccin. b) El deber de conservar el medio ambiente.- El art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo del Medio Ambiente seala que "todos tienen el deber de conservar dicho ambiente", refirindose al ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida. En otros trminos, todas las personas tienen el deber de velar por que esas cualidades y aptitudes del ambiente se mantengan o no se perjudiquen. Adicionalmente, el mismo precepto seala que es obligacin del Estado mantener la calidad de vida de las personas a un nivel compatible con la dignidad humana. Le corresponde prevenir y controlar la contaminacin ambiental y cualquier proceso de deterioro o depredacin de los recursos naturales que pueda interferir en el normal desarrollo de toda forma de vida y de la sociedad. Las personas estn obligadas a contribuir y colaborar inexcusablemente con estos propsitos. De esta regla puede desprenderse con claridad que el Cdigo del Medio Ambiente peruano corrige el error en que suelen incurrir algunas legislaciones de otros pases, de responsabilizar nicamente al Estado de la conservacin del ambiente, pues en el Per no slo es un deber expreso de toda persona hacerlo, sino tambin una obligacin contribuir y colaborar inexcusablemente con ese fin. Hay quienes distinguen las obligaciones de los deberes, sealando que los primeros son meras aspiraciones sociales de carcter moral, que no resultan exigibles, en tanto que las segundas son de cumplimiento obligatorio y no cabe actuar en contra de las mismas. Tambin hay autores que han sostenido que en tanto una obligacin o deber legal no tenga como correlato una sancin determinada, no constituir una

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verdadera obligacin y la norma que la consagra, no ser una verdadera norma legal. En concordancia con esta obligacin genrica, se encuentran en el Cdigo del Medio Ambiente otras ms especficas orientadas al mismo objetivo. Cabe mencionar, por ejemplo, la obligacin de todos de proporcionar a las autoridades las informaciones que stas requieran en el ejercicio de sus atribuciones para el control y vigilancia del medio ambiente; la obligacin de ejercer el derecho de propiedad conforme al inters social y en armona con el medio ambiente; la obligacin de no promover o facilitar ninguna circunstancia o consideracin que pueda legitimar o excusar acciones que a su vez pudieran implicar el exterminio de especies o subespecies vegetales o animales; la obligacin de mantener los procesos ecolgicos esenciales, la de preservar la diversidad gentica; la de utilizar sostenidamente las especies, de los ecosistemas y los recursos naturales renovables en general; la obligacin de asumir el costo de la prevencin del deterioro ambiental, etc.. A todas estas obligaciones de carcter preventivo deben sumarse aquellas, tambin genricas, aplicables a todas las personas naturales y jurdicas, de conducirse con prudencia y diligencia, y evitar el abuso del derecho, reglas que vienen a suplir la falta de norma expresa, sealando que en cualquier caso, la persona est obligada a conducirse de un modo razonablemente diligente para evitar daos innecesarios o injustificados, y tiene el deber de ejercer sus derechos de la forma menos daina posible. c) Imputabilidad de la omisin.- No obstante las consideraciones expuestas, existen circunstancias que deben ser analizadas para establecer cul es el lmite del deber de prudencia y diligencia y por ende, la frontera de la responsabilidad por omisin. Concretamente, es preciso analizar si la culpa, elemento indispensable de imputabilidad en el sistema subjetivo de responsabilidad, es objetiva o subjetiva (culpa in concreto o culpa in abstracto) y por otro lado, si la omisin es fuente de

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responsabilidad slo respecto del hecho propio determinante del dao o tambin respecto del hecho del tercero y de los hechos de Dios. El Cdigo Civil no precisa si la culpa debe ser objetiva o subjetiva. Ser del primer tipo cuando pueda establecerse la imprudencia o negligencia del agente comparando su conducta con la de un hombre prudente y diligente cualquiera, colocado hipotticamente en las mismas circunstancias. Ser culpa subjetiva aquella que se establezca atendiendo a las aptitudes concretas del agente, segn las circunstancias, no importando lo que en su lugar hubiera hecho cualquier persona diligente, sino lo que el propio agente, de acuerdo a su aptitud fsica, emocional, profesional, tcnica, cultural, moral, espiritual, etc., estaba en posibilidad de hacer. Pero ello no sucede en el Per. La Constitucin otorga a toda persona el derecho a mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas, religiosas o de cualquier otra ndole y el derecho a no ser discriminado por ellas. Consagra igualmente el derecho de toda persona a su identidad tnica y cultural, y a usar su propio idioma, aunque tambin seala que la educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias, agregando que el Estado garantiza la erradicacin del analfabetismo y fomenta la educacin bilinge e intercultural, segn las caractersticas de cada zona, preservando las diversas manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Las normas constitucionales citadas no hacen otra cosa que establecer el respeto a otros estilos de vida, hasta determinado lmite. En efecto, las personas tienen el derecho a su identidad tnica y cultural, pero deben ser alfabetizadas y por ende, estn obligadas a adquirir conocimientos que son ajenos a sus tradiciones, culturas y valores. No estn, sin embargo, obligadas a recibir la misma educacin en todos los casos. Dependiendo de su procedencia, la educacin tendr en cuenta factores interculturales e idiomticos. Por otro lado, si bien toda persona tiene libertad de conciencia, opinin, religin, poltica y filosofa, entre otros, se encuentra prohibido discriminar en base a estas razones, vale decir, que estos elementos pueden subsistir

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o existir en el fuero interno de cada persona, pero para el derecho, no deben ser tomados en cuenta en las relaciones humanas, ni para bien ni para mal. En efecto, el Cdigo Civil no slo se ocupa de sealar cundo hay responsabilidad. Tambin regula cundo no la hay. Precepta por ejemplo que no hay responsabilidad en el ejercicio regular de un derecho; en legtima defensa y en el estado de necesidad. En casos concretos, libera de responsabilidad al que se halla en estado de prdida de conciencia, pero responsabiliza al incapaz que haya actuado con discernimiento. Los ltimos ejemplos demuestran que el anlisis de la culpa es subjetivo, por lo menos en esos casos, pues la incapacidad o inconsciencia del sujeto son razones eximentes de aplicacin concreta, que lo liberan de responsabilidad. En cuanto al ejercicio regular de un derecho, podra afirmarse que quien acta en perfecta armona con los principios y valores que constituyen los pilares de su pueblo, cultura o etnia, est ejerciendo regularmente el derecho que la Constitucin le otorga, pero ello no lo exime de observar el deber de prudencia y diligencia que habra observado cualquier otra persona razonable de su misma comunidad, puesta en las mismas circunstancias. De lo contrario, se estara amparando el abuso del derecho. Lo mismo cabe decir de la legtima defensa y del estado de necesidad. En todos esos casos, la conducta amparada en valores, principios y tradiciones propias de una etnia o cultura, debe tener un sustento equivalente en cualquier otro individuo de la misma etnia o cultura para que sea vlido, y no puede poner en riesgo los valores esenciales de toda la sociedad, como la vida o el patrimonio comn. No sera, en efecto, aceptable que una secta religiosa promueva un genocidio basado estrictamente en sus convicciones religiosas, como tampoco sera aceptable que una comunidad indgena mantenga costumbres antropfagas a costa de las comunidades vecinas, como elemento tradicional o cultural de la comunidad, por ms ancestral que sea. El derecho a la vida no es transigible, por lo que tampoco cabe privilegiar el derecho de alguna comunidad a su identidad cultural, a costa del derecho a la vida. Igual regla sera aplicable al ambiente, que por ser patrimonio

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comn de toda la colectividad, no puede despreciarse en beneficio de alguna costumbre o tradicin propia de alguna comunidad minoritaria. Estas consideraciones muestran que si bien existen casos de culpa subjetiva en el sistema de la responsabilidad civil extracontractual que podran obligar al juez a aplicarla en todos los casos, para evitar criterios discriminatorios en la graduacin de otras culpas; la aplicacin de la culpa objetiva es inevitable cuando el agente se ampara en el ejercicio de un derecho de naturaleza colectiva o de clase, protegido por la Constitucin, como lo es la identidad tnica y cultural, pues lo que subyace a ese argumento es que existe toda una comunidad con derecho de ser diferente, y comportarse de modo diferente, derecho que asiste a cada uno de sus integrantes, en razn de lo cual, la aproximacin valorativa del juez a la conducta del agente, debe necesariamente tomar en consideracin las peculiaridades de la comunidad entera, sin perjuicio de atender tambin a las aptitudes concretas del agente en cuestin. Pero no est clara la responsabilidad de quien omite realizar actos que estn comprendidos dentro de su deber genrico de fiscalizar y denunciar los actos u omisiones de los dems, susceptibles de causar daos al ambiente o a los terceros. Siempre podr decirse que en tales situaciones, no habr responsabilidad del "fiscalizador" si el dao y todas sus consecuencias se hubieran producido en la misma forma, con absoluta independencia de su denuncia o actuar diligente. Pero existen un sin nmero de supuestos en los cuales la intervencin, fiscalizacin, aviso o denuncia oportuna de un tercero habra hecho posible evitar que el dao se produzca o lograr que ste sea menor; supuestos que no slo se aplican a los daos provocados por el hombre, sino a aquellos que se producen por causas naturales, en los que la falta de previsin o aviso determina que no puedan controlarse o mitigarse a tiempo. El Per es un pas particularmente rico en ejemplos que estn dentro de estos supuestos. Los incendios forestales normalmente llegan a conocimiento de las autoridades cuando la catstrofe es de tal magnitud que resulta evidente para todos, y no por la denuncia o aviso oportuno de los pobladores del

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lugar, que normalmente son los responsables del mismo. Los desplazamientos de lodo y piedras de las alturas (aludes; denominados huaycos en el Per), causan severos daos todos los aos, muchos de los cuales habran podido evitarse tomando las previsiones del caso, habida cuenta del conocimiento que existe acerca del comportamiento de la naturaleza. Incluso, las comunidades afectadas insisten todos los aos en colocar sus viviendas y sembros en el cauce de los aludes, para recibir del Estado el trato y la ayuda de "damnificados" despus del desastre. La contaminacin grave del aire o los cursos de agua recin se conoce cuando producen efectos desastrosos en la vida o el patrimonio de comunidades, y no porque alguien haya denunciado esos hechos oportunamente. Existen casos lamentables de rompimiento de canchas de relave de empresas mineras que originaron la muerte de personas y ganado, adems de los graves daos producidos al medio ambiente, sin que existiera de por medio un aviso o denuncia al respecto. 6. La responsabilidad contractual El sistema de la responsabilidad civil contractual en el Per, guarda algunas diferencias con el de la responsabilidad civil extracontractual. En definitiva, puede decirse que el primero se encuentra mejor elaborado en el Cdigo Civil, ofreciendo incluso respuestas claras a situaciones en las cuales la Seccin de la responsabilidad civil extracontractual no se pronuncia, como es el tipo de culpa que genera responsabilidad del agente (concreta o abstracta). El art. 1321 del Cdigo Civil seala que queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios, quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin. Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que ella fue contrada.

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Segn el Cdigo Civil, procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin. Por su parte, incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la mencionada obligacin. Por ltimo, acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponde a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Interesa destacar que en materia de responsabilidad contractual, el Cdigo Civil seala que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. De esta forma se facilita el descargo de la culpa, sometiendo al agente nicamente al requerimiento de probar que actu con la diligencia ordinaria requerida, prueba que lo libera de acreditar la existencia del caso fortuito, la fuerza mayor o el hecho de tercero, que hayan podido constituir la verdadera causa del dao. No obstante esto, el Cdigo Civil no deja de definir, para el caso de la responsabilidad contractual, lo que debe entenderse por caso fortuito o fuerza mayor. Es as como precisa que el caso fortuito o la fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Como he precisado antes, la imprevisibilidad e irresistibilidad del evento extraordinario sern calificadas, en los casos de culpa leve, atendiendo a las aptitudes personales del obligado. An si la causa del dao es imputable al deudor, el Cdigo Civil lo exonera de resarcir aquellos daos que el acreedor hubiera podido evitar usando la diligencia ordinaria. En otras palabras, el acreedor tambin se encuentra obligado a actuar con la diligencia ordinaria requerida y por consiguiente, no puede hacer abuso de los derechos que la ley o el contrato le conceden en su condicin de acreedor. Si como consecuencia de su accin u omisin imputable, el hecho daino resulta siendo ms oneroso, el exceso no ser indemnizado. Es un principio del derecho que los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo, en cuanto a stos, si se trata de derechos y obligaciones

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no transmisibles. Este principio se encuentra recogido en el art. 1363 del Cdigo Civil peruano. En aplicacin del mismo, puede tambin sostenerse que la responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones estipuladas en un contrato, slo es exigible entre las partes que lo otorgaron, no pudiendo hacerse extensiva a terceros. Los daos causados al ambiente como consecuencia de la ejecucin de una obligacin contractual, deben resolverse con arreglo al sistema de la responsabilidad civil extracontractual, habida cuenta que en este caso, la agraviada es la colectividad entera, con independencia que la contraparte en el contrato pueda tambin haber resultado agraviada en su propio patrimonio o en su salud. Sobre este particular, es pertinente observar que la parte contratante no puede liberarse de responsabilidad alegando que el dao causado al ambiente es consecuencia de la estricta y fiel ejecucin de la prestacin estipulada en el contrato, pues en tal caso, el propio contrato adolecera de nulidad, habida cuenta que estara persiguiendo, directa o indirectamente, un propsito contrario a la ley, que es el de daar el medio ambiente. Adems, un contrato de esta naturaleza sera contrario al principio del derecho segn el cual ninguna persona puede dar ms de lo que tiene, ya que a travs de dicho acuerdo, las partes habran determinado como vlida la posibilidad de producir daos al ambiente, el cual no les pertenece, o sobre el cual tienen limitaciones de uso en atencin a los derechos que tambin tiene toda la colectividad. La responsabilidad extracontractual, en estos casos, sera de todos los contratantes, vale decir, tanto de los deudores como de los acreedores. Si bien el caso examinado puede ser relativamente claro en relacin al tratamiento que merece una conducta dirigida a ejecutar una prestacin daina para el ambiente, existen otros supuestos cuyo tratamiento puede resultar en extremo difcil, por encontrarse exactamente en la frontera entre la responsabilidad contractual y la extracontractual. Tales casos son, entre otros, el tipo de dao indemnizable, la naturaleza del acto antijurdico, la finalidad del contrato y los pactos de exclusin de responsabilidad extracontractual, a los cuales me refiero a continuacin:

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a)

El dao indemnizable.- En la responsabilidad contractual, slo es resarcible el dao que se produzca como consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la obligacin o de su ejecucin parcial, tarda o defectuosa. Cuando dicho dao se produce por culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que ella fue contrada. En la responsabilidad extracontractual, el dao resarcible puede tener una extensin mucho mayor, toda vez que la ley slo exige que exista una causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido, lo cual permite extender la responsabilidad tambin a los daos mediatos, indirectos, futuros y remotos, respecto de los cuales en efecto exista la causalidad adecuada que la ley exige, los mismos que en la responsabilidad contractual no son resarcibles.

b)

Naturaleza del Acto Antijurdico.- En concordancia con los fundamentos expresados en el punto anterior, es de vital importancia establecer cul es la naturaleza del acto o conducta generadora del dao. Ello permitir discriminar con relativa claridad la responsabilidad contractual de la extracontractual. En principio, puede aceptarse que todo contrato tiene la garanta implcita que el cumplimiento de las obligaciones estipuladas en l no daara al otro contratante. Sin embargo, encontrndose los contratos en la esfera de la iniciativa privada y la autonoma de la voluntad, este principio no es necesariamente cierto en todos los casos, pues es perfectamente posible que una parte estipule obligaciones y derechos que le van a producir algn dao, con miras a obtener un beneficio mayor, el mismo que inclusive, puede tener sentido o valor slo para l. Tambin puede darse el caso de que la parte acreedora no haya previsto las consecuencias dainas de la prestacin solicitada a su deudor, de forma que los daos que le acarree su ejecucin sean culpa exclusiva de quien la solicit, y no del deudor, que la ejecut con toda precisin y diligencia. En el ejemplo propuesto en los trminos de referencia de este trabajo se explica el caso del agricultor que contrata la fumigacin de su campo para prevenir o erradicar determinada plaga y como consecuencia de la fumigacin, los componentes qumicos arrojados sobre el fundo

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lo tornan inapto para la actividad productiva. Si el agricultor hubiera elegido el qumico con el cual habra de ejecutarse tal fumigacin, difcilmente podra imputarle responsabilidad a la contraparte, que se limit a ejecutar aquello que le fue solicitado. Por otro lado, es importante distinguir, en la conducta del deudor, qu actos son practicados en cumplimiento del propio contrato y cules son ajenos al mismo. Es perfectamente posible que el deudor aproveche consciente o inconscientemente el contrato para ejecutar actos dainos que no guarden relacin con el contrato mismo. Tal sera el caso del fumigador del ejemplo anterior, que para ejecutar su prestacin utiliza una avioneta, con la cual esparce el qumico a tal altura, que termina fumigando las parcelas vecinas y exterminando alguna especie que era explotada por dichos vecinos econmicamente. Tambin sera el caso de aqul que habiendo recibido el encargo de procesar determinada materia prima (maquila), utilice medios y procesos altamente contaminantes y reidos por la ley para lograr ese propsito. En estos casos, puede o no existir responsabilidad contractual del deudor, pero con independencia de ella, existir sin duda una responsabilidad extracontractual por dao ambiental frente a la colectividad, de la cual forma tambin parte el acreedor. c) La Finalidad del Contrato.- La finalidad inmediata de todo contrato es crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Desde ese punto de vista, podr considerarse que un contrato ha cumplido su propsito, si a travs de l las partes han conseguido obligarse en la forma y modo en que deseaban hacerlo. La forma normal de ejecutar el contrato es mediante el cumplimiento de las prestaciones estipuladas en el mismo. Tan es cierto lo expresado, que el propio Cdigo Civil seala que existe dolo cuando no se ejecuta deliberadamente la prestacin. En consecuencia, el deudor del contrato tiene la obligacin de ejecutar la prestacin estipulada, an cuando sepa y conozca que con tal ejecucin, le causar un dao a

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su acreedor, pues de negarse a hacerlo, tendra que afrontar una demanda de incumplimiento de contrato por dolo. Sin duda, a cada contratante le es exigible la diligencia ordinaria propia de todo contratante. As, no sera aceptable que el deudor estipule y posteriormente ejecute la prestacin deseada por su acreedor, a sabiendas que este ltimo no es consciente del dao que le ser producido, o la ejecute de tal forma que cause al acreedor daos innecesarios, vale decir, daos que pudieron evitarse sin dejar de cumplir la prestacin. Del mismo modo, la diligencia exigible al deudor tambin debe serlo para el acreedor, el cual no podr reclamar de su deudor mayor diligencia de la que l mismo debi observar en el contrato. Concretamente, el acreedor no podra sostener que por negligencia propia, tiene derecho a una indemnizacin. Es un principio del derecho que la ley no ampara el dolo propio. Los supuestos explicados pueden generar responsabilidad civil extracontractual del deudor, el acreedor o ambos, si llega a producirse un dao al ambiente. Por ejemplo, si el deudor ejecuta la prestacin de la forma ms daina posible, extendiendo los tentculos del dao al ambiente mismo, habr incurrido en un abuso del "derecho de cumplir su obligacin", y deber responder por el exceso de acuerdo con las reglas de la responsabilidad civil extracontractual. Si la prestacin estipulada en el contrato es potencialmente riesgosa -vg. por sus efectos nocivos colaterales- y el fabricante no advierte al comprador de tales riesgos o daos potenciales, responder frente a ste bajo el rgimen de la responsabilidad contractual, por los daos que irrogue al comprador la falta de advertencia, pero tambin tendr que responder frente a la colectividad, bajo el rgimen de la responsabilidad civil extracontractual, por los daos al ambiente que por su negligencia -no advertir al comprador- se hayan producido. Si el estado potencialmente riesgoso de la prestacin puede ser advertido por cualquier persona diligente, o media una advertencia del fabricante al respecto, el comprador del producto deber asumir el costo de los daos que el mismo se cause por impericia o imprudencia en el uso del producto adquirido, y

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responder bajo el rgimen de la responsabilidad civil extracontractual frente a la colectividad, por los daos causados al ambiente. En todos estos casos, la finalidad del contrato sigue siendo de naturaleza contractual, pero los excesos cometidos al ejecutar la prestacin -abuso del derecho- o la negligencia de las partes al estipular o ejecutar prestaciones potencialmente riesgosas, pueden generar responsabilidad extracontractual de la parte abusiva o negligente frente a terceros y la colectividad, por los daos al medio ambiente, ya que tal abuso o negligencia no slo infringe el deber de diligencia propio de toda relacin contractual, sino lesiona el deber genrico de conducirse con prudencia y diligencia por la vida, establecido en la ley. Por otro lado, debe distinguirse entre la finalidad inmediata y la finalidad mediata del contrato. La primera es objetiva, y se refiere al propsito que persigue el contrato. La segunda es subjetiva, y se refiere al objetivo que los contratantes esperan alcanzar con los resultados del contrato, es decir, es la causa interna, privada, que los motiva a contratar. La doctrina tambin las denomina causa objeto y causa final, o causa objetiva y causa subjetiva. El Cdigo Civil exige, como requisito de validez del acto jurdico que tenga fin lcito. Aparentemente, se refiere al fin inmediato o causa objeto del acto, toda vez que el error en el motivo slo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn determinante y es aceptado por la otra parte, regla que permite inferir que no es indispensable revelar el motivo -causa final- en el contrato para que ste sea vlido. En aplicacin de estos conceptos, puede establecerse que el deudor de la prestacin debe responder solidariamente con el acreedor de la misma, bajo el rgimen de la responsabilidad civil extracontractual, si conoca que la causa final del contrato era causar un dao a otro, o al ambiente, aun cuando la prestacin en s misma sea inocua, pues dicho deudor actu a sabiendas de que estaba contribuyendo a causar un dao.

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Por otro lado, si el acreedor tiene el cuidado de precisar el motivo por el cual contrata, y como consecuencia de la inejecucin de la obligacin o de su ejecucin parcial, tarda o defectuosa, el motivo se frustra, irrogndole daos y perjuicios, ste tendra accin resarcitoria contra el deudor por esos daos, que de otro modo no habran sido indemnizados, por no ser consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la obligacin. El caso se ver ms claro con el siguiente ejemplo: Si un empresario minero adquiere un equipo purificador de residuos lquidos del proveedor o intermediario, precisando en el contrato que tal adquisicin ha sido realizada para cumplir con una norma tcnica vigente, evitar multas y prevenir daos al ambiente y al patrimonio y la salud de las personas, y el equipo adquirido no cumple adecuadamente su funcin purificadora dentro del plazo de la garanta legal o convencional, generndose los daos expuestos, el empresario minero podra repetir contra el proveedor del equipo todo el importe de la indemnizacin que bajo el rgimen de la responsabilidad civil extracontractual hubiera tenido a su vez que honrar en favor de terceros y de la colectividad. Si no hubiera tenido el cuidado de expresar sus motivos en el contrato, escasamente podra demandar a su proveedor el valor del equipo y el lucro cesante. Los dems daos, incluido el dao moral desprestigio del contaminador, por ejemplo-, no seran consecuencia inmediata y directa del incumplimiento y por ende, no seran indemnizados. Si bien la estipulacin sobre el motivo no genera responsabilidad solidaria del deudor por los daos al ambiente imputable o atribuible al acreedor, permite sin embargo trasladar, en ltima instancia, los costos de la indemnizacin al verdadero culpable de los daos, a travs del contrato. Siempre podr decirse que este razonamiento constituye fraude a la ley, por cuanto se pretende con la utilizacin indebida de la causa final, extender la responsabilidad del obligado ms all de lo que la ley autoriza expresamente. En otras palabras, la utilizacin de la causa final con el objeto de ampliar la responsabilidad contractual del obligado, constituira una suerte de pacto oculto en contrario de los lmites

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imperativos dispuestos por la ley, relativos a los daos resarcibles en un contrato. Se estara violando el espritu de la ley sin violar su letra. d) Los pactos de exclusin de responsabilidad civil extracontractual.- El art.

1986 del Cdigo Civil seala que son nulos los convenios que excluyan o limiten anticipadamente la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable. Contrario sensu, puede pactarse anticipadamente la exclusin o limitacin de responsabilidad por culpa leve, o por hechos no imputables, cuando sta provenga del sistema de responsabilidad por riesgo creado o riesgo provecho. Algunos autores se inclinan a sostener que cuando media entre el agraviado y el agente un pacto de exclusin o limitacin de responsabilidad, la indemnizacin que deba pagar el segundo al primero en caso de producirse el dao, es de naturaleza contractual, pues las partes voluntariamente han convenido anteladamente los derechos y obligaciones que en tal supuesto debern afrontar o exigir. Sobre este mismo particular, interesa destacar que no cabra que un potencial agente contaminador celebre pactos de limitacin o exclusin de responsabilidad civil por dao ambiental, toda vez que en estos supuestos es la colectividad entera la agraviada, de forma que es materialmente imposible celebrar un acuerdo de esa naturaleza. El "contaminador" podr limitar su responsabilidad slo frente a potenciales agraviados respecto de su patrimonio o su salud, pero tales pactos no lo exonerarn de responder por los daos ambientales que pueda haber irrogado, respecto de los cuales no existe un inters individual sino antes bien, un inters colectivo exigible por la sociedad entera.

CONCLUSIN

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En materia ambiental debemos prevenir la produccin de los daos

y no estar detrs de los mismos, porque aunque los alcanzramos, lo ms probable sera que nunca pudiramos arreglar el desastre producido con o sin intencin. No debemos olvidarnos que existen daos que suelen ser irreversibles y de los que nadie debiera liberarse abonando una suma de dinero; que tienen que impedirse y producidos, desmantelarse, reintegrndose las cosas a la situacin anterior en la medida factible. Cada persona sabe que tiene el deber individual de no daar, y el deber social de no producir daos, concepto este caro a una forma de vida, en la quelos valores de la solidaridad y el desarrollo sostenible debern reemplazar a aquellas variables que llevaron al Planeta a un estado terminal, del que debemos rescatarlo con unidad de criterio y asumiendo como compromiso - tcito y/o expreso - de seguridad y resultado el deber de no causar daos ambientales El futuro prximo hace suponer que el proceso de elaboracin de criterios respecto de la configuracin y cuantificacin del dao ambiental continuara respecto de los tpicos casos de contaminacin a que nos hemos referido. A nuestro juicio, al campo tradicional del dao por contaminacin ambiental se aadirn cuestiones novedosas, tales como: La manipulacin gentica La contaminacin por campos elctricos y electromagnticos. Daos ocurridos a raz de exposicin crnica a nuevos potenciales agentes o actividades contaminantes, tales como la incineracin de residuos o los rellenos sanitarios.

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BIBLIOGRAFIA: http://www.opsi.gov.uk/si/si2009/uksi_20090153_en_2#pt1-l1g4 http://orbita.starmedia.com/jurifran/ajdamb2.html [1] Polucin: Contaminacin intensa y daina del agua o del aire, producida por los residuos de procesos industriales o biolgicos.Efusin del semen.Acto carnal. En sentido moral, corrupcin, profanacin. [2] Morello. [3] Morello, Alterini, Mosset Iturraspe, Stiglitz y Ghersi. [4] Jorge, Mosset Iturraspe "Responsabilidad Civil", Acciones por daos y perjuicios, pg. 532, 533.[5] Revista "Ambiente, arquitectura, urbanismo y Planificacin", N 22, pg. 92. [6] Revista "Ambiente y Recursos Naturales" Vol. I, N 1, pg. 57. [7] Nota de Cano, Guillermo, Un hito en la historia del derecho ambiental.

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