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A

RESPOSTA

DO

RU

(ARTS.

297

AO

318,

CPC)

O art. 297 do CPC estabelece as trs principais modalidades de respostas do ru:

CONTESTAO EXCEO

(detalhada (detalhada nos

nos

arts. arts.

300 304

a a

303) 314)

RECONVENO (detalhada nos arts. 315 a 318)

O ru poder oferecer, no prazo de 15 dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa a sua defesa (resposta), por meio de contestao, exceo e reconveno. O ru no obrigado a se defender, uma vez que ele tambm pode reconhecer o pedido do autor. A revelia no constitui ato ilcito. Ele tem, sim, o nus de responder, porque, no respondendo, pode sofrer prejuzo. Responde por interesse prprio, no no interesse do autor, nem por interesse pblico.

CONTESTAO Contestao a pea na qual o ru apresenta suas razes no processo, se insurgindo contra as alegaes do autor constantes da petio inicial. Contestao a resposta do ru com a exposio das razes de fato e de direito com que se defende da pretenso do autor. A contestao tem de ser especificada, abrangendo todos os fatos alegados pelo autor, com referncia a cada um deles (art. 302 do CPC). A contestao encontra-se disciplinada nos arts. 300 a 303 do CPC.

Segundo o art. 297, no procedimento ordinrio o ru tem um prazo de 15 dias para oferecer, se quiser, contestao, exceo e reconveno. O procedimento ordinrio o nico totalmente detalhado no CPC. Quanto aos demais procedimentos, o cdigo apresenta somente as suas especificidades, como por exemplo:

Art. 275 Especificidades sobre a petio inicial no procedimento sumrio. Art. 278 Especificidades sobre a resposta no procedimento sumrio.

O procedimento ordinrio, por sua vez, encontra-se totalmente detalhado, a partir do art. 282. O art. 297, inserido no ttulo relativo ao procedimento ordinrio, trata das respostas do ru. PRINCPIO DO ONUS DA DEFESA O Princpio do nus da Defesa Especificada est descrito no art. 302 do CPC (at a expresso "salvo"), e este mesmo dispositivo j traz as suas excees (a partir da expresso "salvo"): Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:

se

no

for

admissvel,

seu

respeito,

confisso;

II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico. As excees ao Princpio do nus da Defesa Especificada esto nos incisos e no pargrafo nico do art. 302: INCISO I Os direitos que no admitem confisso so os DIREITOS INDISPONVEIS (no se pode confessar uma coisa da qual no se dispe). Exemplos: direitos de famlia, direitos polticos, direitos difusos (ambiental, por exemplo), etc. Se, por exemplo, numa separao litigiosa, o autor diz que o ru lhe agredia, no lhe dava dinheiro e no era fiel, e o ru deixa de contestar o fato de que no era fiel, isto no lhe causar problemas. No haver, sobre este fato, presuno de veracidade, pois estamos diante de um direito indisponvel (direito de famlia). Ele no sofrer as conseqncias do Princpio do nus da Defesa Especificada. Tudo ter que ser provado pelo autor. INCISO II Numa questo envolvendo, por exemplo, a propriedade de um imvel, o autor no anexa na petio inicial, o registro do mesmo (escritura pblica). No adiantar ele declarar ser proprietrio, nem uma numerosa quantidade de testemunhas, etc. Se ele no possuir o documento que a legislao civil determina para provar este fato, ainda que o ru no conteste nada, o autor ter que provar. INCISO III uma questo de lgica da contestao. Se o ru est sendo acusado de ter causado um acidente e danificado o carro do autor e, na sua contestao, afirma que estava, na poca do acidente, em outro pas, ainda que ele no tenha argido especificamente que no causou o acidente, por uma questo de coerncia, o juiz

considera

que

fato

foi

contestado.

PARGRAFO NICO Fala de pessoas que no precisam, ao contestar, obedecer ao Princpio do nus da Defesa Especificada: o Ministrio Pblico, o curador especial (no Rio de Janeiro, a Defensoria Pblica art. 9, II) e o advogado dativo (advogado comum chamado pela justia para cumprir um favor pblico munus pblico - em locais onde no h defensoria). Eles podero contestar atravs da chamada NEGAO GERAL, sem se aprofundar em cada um dos fatos do processo.

TIPOS DE DEFESA Existem dois tipos de defesas possveis numa contestao:

I II

DEFESA DEFESA

DE

PROCESSUAL; MRITO

Art. 300 - Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Art. 301 - Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: (Alterado pela L005.925-1973)

I II III IV V VI

inexistncia inpcia -

ou

nulidade incompetncia da petio

da

citao; absoluta; inicial; perempo; litispendncia;

coisa

julgada;

V art. 5, XXXVI, Direitos e Deveres Individuais e Coletivos - Direitos e Garantias Fundamentais Constituio Federal CF 1988 VII conexo;

VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX conveno de arbitragem; (Alterado pela L-009.307-1996)

carncia

de

ao;

XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.

A defesa de mrito refere-se defesa propriamente dita, ou seja, a defesa dos fatos alegados pelo autor. Tais fatos devem ser contraditados item por item, sob pena de aqueles no contestados serem tidos como verdadeiros. Art. 302 - Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:

se

no

for

admissvel,

seu

respeito,

confisso;

II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.

Art. 303 - Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:

I II -

competir

relativas ao juiz

a conhecer

direito delas

superveniente; de ofcio;

III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

A defesa processual diz respeito s preliminares argdas pelo ru, indicadas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil. Quando o ru elabora a pea processual da contestao, antes de discutir qualquer questo de mrito (conflito de interesses), ele ir atacar a ao ou o processo (preliminar = antes do mrito). Estas defesas visam atacar o DIREITO DE AO ou o PROCESSO. Podero ser argidos:

falta

de

condies

da

ao

A A

falta

de presena

pressupostos de

processuais

de

existncia

ou

de

validade negativos.

pressupostos

processuais

Defesas de mrito sempre devem existir na contestao, ao contrrio das defesas processuais, que so opcionais, e podero ser argidas posteriormente. As defesas de mrito, por sua vez, no podero ser feitas em outro momento do processo. Caso no sejam feitas, deixaro o ru praticamente numa situao de revelia. A defesa de mrito normalmente fundamentada com artigos do direito material (Cdigo Civil, Cdigo Comercial, Cdigo Tributrio, etc.). As defesas de mrito dividem-se em:

DEFESA

DIRETA

DE

MRITO

Ocorre quando o ru simplesmente nega os fatos alegados pelo autor (exemplo: o ru diz que no chegou a celebrar o contrato e, portanto, ele no existe). Poder o ru tambm, em defesa direta, no negar o fato alegado pelo autor, e d interpretao jurdica diversa da apontada na petio inicial (exemplo: o ru entende que o contrato existe, mas que a clusula "x" abusiva, ou seja, no tem o alcance que o autor alega). O ru, neste caso, no est trazendo nada de novo ao processo a discusso muito mais doutrinria do que ftica. O alcance, a restrio ou no do alcance de uma clusula contratual, etc., so exemplos de defesa direta.

DEFESA

INDIRETA

DE

MRITO

Ocorre quando o ru, confessando os fatos alegados pelo autor, lhe ope outros que so impeditivos (exemplo: incapacidade do agente), modificativos (exemplo: alterao contratual) ou extintivos (pagamento) do direito do autor. Se o autor prope uma ao cobrando uma determinada dvida, e o ru, em contestao, entende que a dvida existe (confessa a existncia da dvida) mas declara que j a pagou, sendo o pagamento uma forma de extino das obrigaes, ele estar confessando a alegao do autor, mas opondo a esta alegao um fato que extingue o prprio direito do autor. O art. 333, II, determina que o nus da prova incide ao ru, quanto a fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Portanto, se o ru, na defesa indireta de mrito, alega fato que impede, modifica ou extingue o direito do autor, ele ter o nus de

provar

este

fato.

Outro exemplo uma ao de cobrana de dvida na qual o ru, em sua defesa, entende que a dvida existe, mas declara que ele tambm tem um crdito contra o autor, e ele quer compensar esta dvida (a compensao tambm uma forma de extino das obrigaes). Bastar o ru provar este crdito que ele diz ter contra o autor para efetuar a compensao. Estas defesas indiretas de mrito so chamadas por alguns autores de EXCEES MATERIAIS OU SUBSTANCIAIS. Exceo, no processo civil, significa defesa (vem das exceptios do Processo Civil romano). Mas estas so defesas que sero buscadas no direito material (Direito Civil, Direito Comercial, Direito Tributrio, etc.). Elas tm natureza material ou substancial.

PRAZO PARA CONTESTAR

O art. 297 determina o prazo para contestao, exceo e reconveno, no procedimento ordinrio, que de 15 dias. O art. 241 estabelece como fazer a contagem deste prazo de 15 dias. Tenha sido a citao realizada pelo correios ou atravs de mandado por oficial de justia, a partir do momento que o recebimento chega aos autos (juntada do mandado citatrio cumprido ou do aviso de recebimento), no dia seguinte inicia-se o prazo de 15 dias (o prazo nunca se inicia no primeiro dia, e sim no segundo). Havendo vrios ru, no dia seguinte ao da juntada aos autos da ltima citao, comea a contagem do prazo em comum. Quando os rus tiverem procurdores diferentes o prazo para contestar ser contado em dobro (vide art. 191 do CPC) Quando a citao for por edital (inciso V do art. 241), deve-se observar o disposto no art. 232, IV, que determina o que a "dilao do prazo assinada (determinada) pelo juiz".

RECONVENO

Apesar da reconveno ser considerada uma modalidades de resposta do ru (e ela realmente ), ela verdadeira ao (tem natureza jurdica de ao). Tanto que chamada de AO RECONVENCIONAL. A reconveno uma ao de conhecimento que pode ser condenatria, declaratria, desconstitutiva, etc. Ela ter a natureza que tiver o pedido realizado dentro da ao reconvencional. O ru, quando elabora reconveno, alm de se defender na contestao, tambm contra-

ataca o autor da ao que originou o processo, promovendo contra ele uma outra ao. Requisitos para a reconveno: Existem dois requisitos especficos para a propositura da ao reconvencional (para que o ru possa reconvir), previstos no art. 315 do CPC: Ser a reconveno conexa com a ao originria. Trata-se de uma conexo normal, conforme prev o art. 103. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto (pedido) ou a causa de pedir. Segundo este dispositivo, as aes so conexas quando tiverem o mesmo objeto (pedido) ou a mesma causa de pedir. Exemplo: Marta prope ao de separao cuja causa de pedir o adultrio de Pedro. Pedro, alm de se defender, prope ao de separao em face de Marta, cuja causa de pedir tambm o adultrio (de Marta). Em ambos os casos h um pedido desconstitutivo da relao conjugal. H, portanto, conexo pelo pedido. As causas de pedir (fundamentos) so diferentes em um caso o adultrio de Joo e, no outro, o adultrio de Marta. Exemplo: Pedro prope, em face de Marcelo, uma ao para cobrar-lhe a importncia "x". Marcelo, na sua defesa, alega compensao, pois possui um crdito contra Pedro no valor de "2x". Ao mesmo tempo, Marcelo promove a cobrana do seu crdito restante. Neste caso, no se trata de uma conexo normal, mas sim de uma ampliao do sentido da conexo. Por isso alguns autores afirmam que a reconveno amplia a incidncia do conceito de conexo. Houve conexo com o fundamento de defesa usado por Marcelo na sua contestao. Marcelo, na sua contestao, fez uma DEFESA INDIRETA DE MRITO alegou fato extintivo do direito de Pedro (a compensao). Alm disso, ele alega que tem um crdito correspondente ao dobro do valor que est sendo cobrado. Ele, ento, aproveita o processo e cobra o restante. ESPCIES DE PROCESSOS E TIPOS DE PROCEDIMENTO

A reconveno, como demanda de tutela jurisdicional mediante sentena, ato especfico do processo de conhecimento de jurisdio contenciosa. No se admite no executivo nem no monitrio, onde sentena de mrito no existe, nem no cautelar, que no tem a finalidade de propiciar diretamente a tutela jurisdicional plena (meras medidas de apoio ao processo principal); nem admissvel nos processos de jurisdio

voluntria, que no tm por objeto uma pretenso a ser satisfeita mediante sacrifcio de interesse alheio. Admite-se a reconveno em ao rescisria, desde que ela tambm contenha um pedido de resciso da mesma sentena ou acrdo (captulo de sentena diverso daquele impugnado pelo autor da primeira rescisria). No se admite no processo de liqidao de sentena, que com ela ou sem ela terminar com a declarao do quantum devido, sem a menor necessidade de reconvir; nem nos embargos execuo, porque eles se limitam a discutir a prpria execuo, o ttulo executivo ou o crdito em sua aptido a proporcionar a tutela executiva. Tambm no se reconvm nos processos das chamadas aes dplices, onde por via mais singela se obtm o mesmo resultado da reconveno. " admissvel reconveno em ao declaratria" (Smula 258 STF). Seu campo mais propcio o procedimento ordinrio, sendo a reconveno vedada no sumrio (art. 278, 1o) e nos processos perante os juizados especiais cveis (LJE, art. 31). Na enorme casustica existente na jurisprudncia atual sobre a admissibilidade da reconveno (Theotnio Negro) no est mais presente, como no passado, a pura e simples negativa em relao aos procedimentos especiais, s porque especiais. legtimo exclu-Ia quando houver incompatibilidade entre ela e a estrutura do procedimento (falncia, inventrio), quando ela for incua em virtude da admissibilidade de pedido contraposto ou quando a natureza substancial da causa no comportar a contra-ao do ru (converso da separao judicial em divrcio: lei n. 6.515, de 26.12.77, art. 36); mas, salvo essas situaes, a tendncia dos tribunais admitir a reconveno mesmo em processos especiais.-No h qualquer incompatibilidade procedimental nos procedimentos que se convertem em ordinrio a partir da resposta.

AES DPLICES

Em algumas espcies de litgios ou tipos de procedimento a lei permite que o ru, em contestao, formule pedido contraposto ao do autor, destinado a obter para si urna tutela jurisdicional fora dos limites do pedido feito por este. Tais so os chamados judicia duplicia, nos quais a prpria contestao amplia o objeto do processo e torna absolutamente incua eventual reconveno - a qual, nessas causas, s ter utilidade quando veicular pedido de declarao incidente. No existe qualquer diferena funcional entre o pedido contraposto e a reconveno. A diferena que existe meramente formal e pouco mais que nominal, porque o resultado a que ambos conduzem o mesmo: ampliao do objeto do processo pela introduo de mais um pedido, necessidade de dar ao autor oportunidade para impugnar o novo pedido, instruo conjunta, sentena nica. A razo da inadmissibilidade da reconveno nesses processos sua absoluta incapacidade de proporcionar ao ru algum beneficio maior do que aquele que pode ser obtido

mediante aquela iniciativa mais simples e menos formal, afirmada pela lei corno adequada e admissvel em alguns casos bem identificados (falta o interessenecessidade). A idia dos pedidos contrapostos simultneos est presente no art. 17 da Lei dos Juizados Especiais (lei n. 9.099, de 26.9.95) e conta com o respaldo de prestigiosas legislaes estrangeiras. Na Frana o nouveau cde de procdure civile admite a requte conjoirrte, anloga ao que existe no processo dos juizados especiais, a qual vem ali definida como "o ato comum pelo qual as partes submetem ao juiz suas respectivas pretenses e os pontos sobre os quais esto em desacordo, bem como os respectivos meios de prova" (art. 57). No cde judiciaire belga o art. 706 consagra dispositivo anlogo. Em Portugal, o dec-lei n. 211, de 14 de junho de 1991 instituiu a petio conjunta, de declarada inspirao gaulesa. No sistema do Cdigo de Processo Civil brasileiro, conquanto no haja o instituto da petio conjunta (pedidos contrapostos simultneos), o pedido contraposto deduzido em contestao produz resultados prticos anlogos. Trata-se do pedido contraposto ulterior, tambm presente no sistema dos juizados cveis (lei n. 9.099, de 26.9.95, art. 31). So casos de aes dplices no direito brasileiro: a) todas as causas que se processam pelo rito sumrio (art. 278, 1o); b) a ao de consignao em pagamento e a de prestao de contas, onde cabe ao juiz condenar o prprio autor a pagar ao ru o saldo eventualmente apurado contra ele (arts. 899, 2o e 918); c) as aes possessrias, nas quais se permite ao ru pedir proteo possessria em contestao, mediante alegao de ter sido ele ofendido em sua posse (art. 922); d) a ao de desapropriao, onde cabe ao juiz fixar afinal o valor a ser pago, ainda que acima do oferecido pelo expropriante, desde que em contestao o expropriado haja impugnado a oferta (dec-lei n. 3.365, de 21.6.41, arts. 20 e 24); e) nos processos dos juizados especiais cveis, nos quais so expressamente autorizados os pedidos contrapostos (lei n. 9.099, de 26.9.95, art. 31). Mas a reconveno no deve ser pura e simplesmente indeferida, quando for o caso de formular pedido contraposto. Seu formalismo muito maior que o deste e dessa mera irregularidade formal no decorre prejuzo para o adversrio (arts. 244, 294, 1o e 250); nessas hipteses, cumpre ao juiz conhecer do pedido formulado em reconveno como mero pedido contraposto, sem negar-lhe julgamento. O contrrio no admissvel, ou seja, conhecer de pedido contraposto deduzido em contestao, fora dos casos estritos em que a lei o admite. RECONVENES SUCESSIVAS

As hipteses de admissibilidade de cumular reconvenes sucessivas no mesmo processo so improvveis e raras, mas no excludas a priori pelo sistema do processo civil. admissvel formular reconveno contra a reconveno quando o autor-reconvindo tiver, por sua vez, uma pretenso conexa reconvencional do ru ou aos fundamentos da defesa oposta a esta (art. 315) - mas desde que a nova demanda a

propor no seja portadora de uma pretenso que ele poderia ter cumulado na inicial e no cumulou. Impedir de modo absoluto a nova reconveno significaria restringir as potencialidades pacificadoras do processo, em situaes nas quais ele se mostra capaz de produzir uma tutela jurisdicional mais ampla; mas permitir que o autor reconviesse trazendo matria que no nova porque j poderia ter sido objeto da primeira iniciativa processual, significaria negar o valor da estabilizao da demanda, legitimamente imposta pela lei (arts. 264 e 294). Da o equilbrio entre (a) a autorizao, nos termos do art. 315, e (b) a restrio proibitiva de cumular depois o que teria sido possvel cumular antes. O ru reconvm em um processo com pedido pecunirio, alegando compensao e pedindo condenao do autor-reconvindo, pelo saldo. Fundamento da reconveno: a prestao de servios ao autor. Reconvm tambm este depois, alegando por sua vez que os servios foram mal prestados e causaram danos, para pedir a condenao do ru tambm por estes. Essa segunda demanda do autor no conexa sua primeira e no havia razo, ou talvez sequer interesse, em prop-la antes; por isso admissvel, porque conexa defesa que o autor-reconvindo apresentou reconveno. Mas (segunda hiptese): o autor pedira a condenao do ru a cumprir uma clusula contratual, este reconveio para pedir que o autor fosse condenado a cumprir outra e o autor volta a reconvir pedindo a condenao do ru por uma terceira clusula. Essa uma demanda que poderia ter sido cumulada desde o inicio e, portanto no pode ser acrescida ao processo mediante reconveno sucessiva. RECONVENO SUBJETIVAMENTE AMPLIATIVA OU RESTRITIVA A dico do art. 315, onde est escrito que o ru pode reconvir ao autor, d a falsa impresso de que as partes da demanda reconvencional deveriam ser, necessria e rigorosamente, as mesmas da demanda inicial, sem poderem ser mais nem menos numerosas que estas. Antigo doutrinador brasileiro disse que "no cabe a reconveno quando nela no se verificar a identidade de pessoas" (Jorge Americano) e essa frase foi tomada pela doutrina mais recente como portadora de um "princpio segundo o qual a reconveno deve ser movida pelo ru do processo principal contra o seu autor", sem acrscimos nem redues (Clito Fornaciari Jr.) - ou seja, sete ser possvel introduzir pela reconveno um sujeito a mais ou propor reconveno que no envolva todos os autores e todos os rus. "No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem" (art. 315, par.). Essa redao confusa e incompreensvel, porque (a) quem demanda em nome de outrem no autor, mas representante, sabendo-se que representante no parte; b) o ru no pode, em seu prprio nome ou no nome de quem quer que seja, reconvir ao representante do autor. O que se extrai do estranho palavreado do pargrafo o princpio da identidade bilateral das partes, pelo qual se exige que na reconveno estas sejam apresentadas na mesma qualidade em que figuram na demanda inicial (Amaral Santos). No se admite reconveno que no tenha no plo ativo o ru nem no passivo, o autor.

No h na lei, contudo, nem na boa razo, qualquer disposio ou motivo que impea (a) a reconveno movida em litisconsrcio pelo ru e mais uma pessoa estranha ao processo (litisconsrcio ativo na reconveno); b) reconvir ao autor e mais alguma pessoa estranha (litisconsrcio passivo na reconveno); c) reconvir um dos litisconsortes passivos, isoladamente, sem a participao de seus colitigantes; d) reconveno dirigida s a um dos litisconsortes ativos do processo pendente. Ao contrrio, fortes razes existem para admitir essas variaes, que alimentam a utilidade do processo como meio de acesso tutela jurisdicional justa e efetiva. A admissibilidade da reconveno subjetivamente ampliativa expresso da legtima tendncia a universalizar a tutela jurisdicional, procurando extrair do processo o mximo de proveito til que ele seja capaz de oferecer. ditame do princpio da economia processual a busca do mximo de resultado na atuao do direito com o mnimo emprego possvel de atividades processuais (Cintra-GrinoverDinamarco). As possveis demoras que a ampliao subjetiva possa causar no so suficientes para afastar sua admissibilidade, porque o processo no tem a destinao de oferecer tutela rpida ao autor a todo custo mas, acima disso, a de realizar a pacificao social mais ampla possvel; invocar a urgncia do autor como fundamento da recusa s reconvenes ampliativas filiar-se inconscientemente s superadas premissas do processo civil do autor; tambm, em ltima anlise, negar a utilidade do prprio instituto da reconveno. Onde houver mais benefcios sociais de pacificao, nada ter de ilegtimo urna razovel espera a mais. Demandado por algum e sendo titular de uma pretenso conexa, fundada em atos praticados pelo autor e seu cnjuge, para reconvir o ru tem necessidade de incluir o marido e a mulher - porque nesses casos necessrio o litisconsrcio entre eles (art. 10 , 1). No podendo ampliar a relao processual, ele ficaria privado do direito reconveno; e isso sucederia em todos os casos de litisconsrcio necessrio na demanda reconvencional, no o sendo em relao do autor. A reconveno subjetivamente menos ampla (restritiva) autorizada, acima de tudo, pela garantia constitucional da liberdade, em decorrncia da qual nemo ad agere cogi potest. No seria legtimo pr o ru numa situao em que devesse escolher entre reconvir em relao a todos os autores e no reconvir; nem obrigar todos os rus a reconvir, sob pena de um deles no poder faz-lo isoladamente, quando em relao demanda reconvencional o litisconsrcio no seja necessrio. As reconvenes restritivas no tm sequer o inconveniente de retardar a marcha do processo, mais que qualquer outra reconveno.

ADMISSVEL

RECONVIR

SEM

CONTESTAR

Para a admissibilidade da reconveno no e necessrio que o ru tambm conteste a demanda inicial. Essas duas modalidades de respostas so relativamente independentes entre si e tm finalidades e configuraes distintas; cada uma delas se apresenta estruturada segundo seu prprio objetivo, desenvolvendo fundamentos e deduzindo demandas que no so coincidentes em ambas nem ligadas por uma necessria relao lgica. Sabido que a reconveno ou se liga por conexidade demanda inicial, ou aos fundamentos da defesa (art. 315), bvio que sem contestar o ru no ter essa segunda possibilidade; mas, quando conexa demanda inicial do autor, ela pode perfeitamente ser capaz de propiciar a tutela jurisdicional postulada pelo reconvinte, ainda que tambm aquela possa vir a ser acolhida como procedente. Deixar de contestar aquela pode at ser um louvvel comportamento tico do ru que no tenha razes para resistir ao pedido do autor, mas as tenha para demandar a tutela de seu interesse. A admissibilidade da reconveno desacompanhada de contestao tambm assegurada pelo princpio constitucional da liberdade das partes, que estaria maculado se se exigisse do ru a apresentao de uma, para que a outra pudesse ser admitida. Sem disposio legal em contrrio e sem qualquer razo lgica ou tica que a impea ou desaconselhe, inegvel essa admissibilidade. O ru que reconvm sem contestar no revel, porque a seu modo est ativo no processo e portanto no merecedor do tratamento estabelecido no art. 322 do Cdigo de Processo Civil. Se a reconveno do ru que no contestou negar os fatos alegados na petio inicial, eles se tornam controvertidos no processo e, portanto, dependentes de prova, tanto quanto sucederia se tivesse sido apresentada a contestao: no se aplica o efeito da revelia ao reconvinte que no contestou.

PROCEDIMENTO Recebida a petio portadora da reconveno, o juiz faz anotar no distribuidor o seu ajuizamento (art. 253, par.) e manda intimar o autor-reconvindo na pessoa do defensor (art. 316), deixando explcito que a intimao feita para o fim especfico de responder a ela no prazo de quinze dias; esse um dos raros casos em que no direito brasileiro se permite a citao endereada ao advogado, sem que este disponha de poderes especiais (citao indireta). O art. 316 do Cdigo de Processo Civil emprega o verbo intimar e no citar, havendo vozes no sentido de que o caso de citao e no intimao. Da citao, esse ato tem o efeito de transmitir ao demandado, que o autor-reconvindo, a informao da propositura da nova demanda; mas no tem o de traz-lo ao processo e faz-lo parte, que ele j era antes. Fica-se portanto no campo puramente opinativo e conceitual, sem que no caso essa distino terminolgica tenha qualquer importncia prtica (se citao, se intimao) porque toda citao traz consigo uma intimao e os tribunais exigem que essa intimao deixe claro o fim a que se destina - intimar a contestar a reconveno no prazo de quinze dias.

O prazo ordinrio para a resposta reconveno de quinze dias (arts. 297 e 316) contados a partir da intimao feita ao advogado (ordinariamente pela imprensa), sendo quadruplicado para a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico (art. 188) e duplicado para os litisconsortes representados por defensores diferentes (CPC, art. 191) e os beneficirios da assistncia judiciria, quando defendidos por rgo especfico (lei n. 1.060, de 5.2.50, art. 5, 5). A resposta reconveno pode consistir somente em contestao ou tambm, quando presentes os requisitos, outra reconveno. A exceo de incompetncia relativa inadmissvel nesse momento, porque (a) o autor-reconvindo no tem legtimo interesse em negar a competncia do foro onde ele prprio propusera sua demanda inicial e (b) quanto demanda reconvencional, ou ela conexa ao litgio pendente e por isso sujeita-se competncia do juiz da causa, ou no o e ento tratase de inadmissibilidade da reconveno e no incompetncia para process-la e julgla (art. 315). As excees de suspeio ou impedimento do juiz so admissveis como resposta reconveno, exclusivamente quando fundadas em razes pertinentes causa reconvencional; causas de recusa do juiz, preexistentes propositura desta, j no podem ser alegadas pelo autor, por precluso. Oferecida ou no a resposta reconveno, ela se reputa integrada ao processo e ao procedimento e, juntamente com a contestao, segue os rumos ordinrios deste - passando-se ento fase ordinatria, porque a postulatria estar consumada. No o diz a lei, mas sempre que houver necessidade o juiz dar oportunidade ao ru-reconvinte para que se manifeste sobre a resposta reconveno, tanto quanto a oferece ao autor para que diga sobre a contestao do ru (arts. 326, 327, 398). Ao autor que no responde reconveno no se aplica o efeito consistente em presumir verdadeiros os fatos alegados pelo reconvinte (art. 319), porque ele j manifestou seu interesse pela causa, tanto que propusera a demanda inicial; provavelmente, ter tambm fornecido sua verso dos fatos, colidentes com a trazida na reconveno, dado que a conexidade um dos requisitos desta (art. 302, inc. III).

UNIDADE DE PROCESSO E AUTONOMIA DA RECONVENO

Embora ligadas por conexidade, a reconveno e a causa originria so portadores de distintos pedidos de tutela jurisdicional, ou seja, o objeto do processo introduzido por aquela no o mesmo posto por esta. Esses dois aspectos so importantes para a compreenso dos modos como, no sistema do Cdigo de Processo Civil, so proferidos os julgamentos referentes a uma e a outra. Enquanto o art. 318 conseqncia da conexidade entre inicial e reconveno, o art. 317 reconhece a recproca autonomia entre elas.

A unidade da sentena de mrito a ser proferida ao fim do processo com reconveno, ditada pelo art. 318 do Cdigo de Processo Civil, legitima-se na conexidade entre esta e o litgio originrio, sendo natural que duas causas, reunidas em um processo s, sejam julgadas por uma s sentena - naturalmente, repartida esta em captulos destinados a uma e a outra (infra, n. 1.226). absolutamente inadmissvel cindir o julgamento de meritis, antecipandose o da reconveno ou o da primeira demanda e deixando o da outra para final; esse ato judicial de parcial julgamento do mrito seria nulo por infrao ao art. 318 do Cdigo de Processo Civil e aos prprios fundamentos do instituto da reconveno, que convergem ao julgamento necessariamente conjunto de ambas as causas. O que pode suceder que, por falta de pressupostos, o julgamento de uma delas no seja admissvel - caso em que dever do juiz proferir deciso interlocutria excluindo do processo uma delas, para que somente a outra prossiga. A esse propsito, diz o art. 317 do Cdigo de Processo Civil: "a desistncia da ao ou a existncia de qualquer causa que a extinga no obsta ao prosseguimento da reconveno". Esse enunciado apresenta no entanto somente um dos lados da realidade, porque tambm os impedimentos ao julgamento do mrito da reconveno no obstam ao prosseguimento da causa proposta pelo autor na demanda inicial. Essas duas proposies constituem expresso da autonomia da reconveno, a qual no outra coisa seno o reconhecimento de que ela se distingue da demanda principal, acima de tudo, pela diversidade de objetos. Como podem faltar pressupostos para o julgamento do mrito em relao ao objeto da ao sem que falte para o da reconveno, ou vice-versa, muito natural que eventual impedimento ao julgamento de uma no atinja o da outra. Eis um dos casos em que os fatores indicados pelo art. 267 do Cdigo de Processo Civil como extintivos do processo no causam efetivamente essa extino, mas se limitam a impedir o julgamento de parte de seu objeto. uma deciso interlocutria, e no sentena, o ato judicial que no curso do procedimento declara inadmissvel o julgamento do mrito da demanda inicial e no o da reconveno, ou vice-versa, determinando o prosseguimento da outra. Ele no pe fim a processo algum mas limita-se a restringir o objeto do processo pendente (arts. 162, 1o e 2o): exclui a reconveno ou a demanda inicial, mas o processo no se extingue. Conseqentemente, de agravo e no de apelao o recurso adequado (art. 522). A reconveno no d origem a um processo novo, como se existisse uma relao processual pertinente demanda inicial do autor e outra, a ela. A unidade de processo conceito elementar no trato de todos os casos de objeto do processo composto, seja por cmulo de demandas na inicial, pela ocorrncia do litisconsrcio, em virtude da oposio formulada por terceiro etc. Reduzir-lhe o objeto no significa extinguir processo algum, do mesmo modo como ampliar-lhe o objeto no criar processo novo.

Quando a inadmissibilidade do julgamento do mrito de uma das demandas pronunciada ao fim do procedimento, pela mesma sentena que julga o mrito da outra, essa sentena apresenta dois captulos autnomos, cada um deles portador de seu prprio preceito; mas todos esses captulos e seus preceitos esto contidos na unidade formal de uma sentena s, a qual tem o efeito processual de pr fim ao processo embora distintos os julgamentos das duas demandas propostas. O julgamento de uma delas pelo mrito ter os efeitos substanciais de uma sentena constitutiva, condenatria ou meramente declaratria, suscetveis de imunizao pela coisa julgada material; a declarao de inadmissibilidade da outra puramente terminativa e portanto no recebe tanta estabilidade. Mas, como o ato um s, o recurso cabvel o mesmo em relao aos dois captulos de sentena (apelao, art. 513), fluindo o prazo recursal segundo as regras ordinrias (art. 506 etc.)1

EXCEES

As excees vm do Direito Processual Civil romano (exceptios = defesas). Esto previstas nos artigos 304 e seguintes do CPC, e so defesas de natureza processual. Existem I Exceo de dois Incompetncia tipos (arts. 112, de 114 e 307 excees: a 311)

As excees de incompetncia visam afastar o Juzo relativamente incompetente. O art. 111 do CPC distingue a incompetncia relativa e a incompetncia absoluta: A incompetncia em razo da HIERARQUIA e da MATRIA inderrogvel por vontade das partes, ou seja, ABSOLUTA. A incompetncia absoluta atacvel atravs da prpria PRELIMINAR DE CONTESTAO.

Professor Cndido Rangel Dinamarco

A INCOMPETNCIA ABSOLUTA, segundo o art. 113 do CPC, deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio. De acordo com o 1 deste artigo, se a INCOMPETNCIA ABSOLUTA no for deduzida na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos (no caso do ru, a PRELIMINAR DE CONTESTAO), a parte responder integralmente pelas custas. O art. 301, II, determina que a incompetncia absoluta deve ser argida em preliminar de contestao (o art. 301 trata das chamadas PRELIMINARES DE CONTESTAO ou DEFESAS DE NATUREZA PROCESSUAL.). A incompetncia em razo do VALOR DA CAUSA e do TERRITRIO RELATIVA e, se causada pelo autor, pode ser atacada pelo ru atravs de uma pea processual chamada EXCEO DE INCOMPETNCIA. Se, por exemplo, uma ao de separao proposta em juzo cvel, este juzo, em razo da matria, absolutamente incompetente. Porm, no caber exceo de incompetncia, pois a incompetncia no relativa, mas sim absoluta. S se vai propor exceo de incompetncia quando houver erro pelo autor na escolha da competncia territorial (arts. 94 e seguintes). Exemplo: O ru domiciliado em Petrpolis e o autor prope a ao no municpio do Rio de Janeiro. O ru, no prazo que tem para a sua defesa (art. 297), pode entrar com a exceo de incompetncia (que uma pea processual separada) com o objetivo de litigar em Petrpolis, e no no Rio de Janeiro, pois l se situa o seu domiclio e, portanto, o local mais favorvel para ele (regra geral prevista no art. 94). Se o juiz entender que o ru tem razo, os autos sero transferidos para Petrpolis. A regra geral do art. 94 (foro do domiclio do ru) possui algumas excees: CDC, art. 101, I O Cdigo de Defesa do Consumidor no privilegia o ru, mas sim o autor (que o consumidor). A competncia nas relaes de consumo, em regra, do domiclio do autor. Juizados Especiais A regra litigar perto do domiclio do autor para facilitar o aceso justia. CPC, art. 100 Este dispositivo trata das regras de privilgio. Exemplos: aquele que vai pedir alimentos poder faz-lo no seu prprio domiclio; no caso de um acidente de trnsito, a vtima poder propor a ao no seu prprio domiclio (regra do pargrafo nico); etc.

As regras do art. 100 modificam as regras gerais do art. 94 (so regras de competncia territorial especial). Normalmente as excees de incompetncia reclamam justamente o erro na escolha do local onde o autor quer litigar. O prazo para a interposio da exceo de incompetncia o prazo do art. 297 (15 dias). o mesmo prazo que o ru tem para se defender (para contestar). Caso o ru no entregue a sua exceo de incompetncia no prazo da resposta, vai ocorrer o fenmeno do art. 114 PRORROGAO DA COMPETNCIA. O ru poder, no prazo que ele tem para responder, nada falar (no interpor a pea da exceo de incompetncia). Ocorrer ento o fenmeno da PRORROGAO DA COMPETNCIA, ou seja, aquele juzo que era relativamente incompetente ter a sua competncia aumentada, estendida, prorrogada, tornando-se, ento, totalmente competente para julgar aquela causa. As regras de competncia territorial podem ser acordadas entre as partes (por exemplo, em clusula contratual onde as partes elegem o local onde dirimir os seus conflitos de interesse). Por isso, no cabe ao juiz verificar de ofcio erros no que diz respeito competncia territorial.. A exceo de incompetncia uma pea processual apenas e somente do ru. Art. 304. lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135). O art. 304 do CPC possui uma incorreo, pois s lcito que qualquer das partes oferecer exceo de impedimento e de suspeio; a exceo de incompetncia uma pea do ru. Art. 305. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. O art. 305 do CPC tambm possui uma incorreo, pois a exceo de incompetncia tem que ser entregue no prazo que o ru tem para responder (para contestar), e no no prazo de 15 dias a contar do fato que ocasionou a incompetncia. Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja definitivamente julgada. De acordo com o art. 306, a exceo de incompetncia, de impedimento ou de suspeio suspendem (param) o processo durante o tempo necessrio para julgar a exceo de incompetncia. Com isto, o ru acaba ganhando mais prazo para contestar. Art. 307. O excipiente (aquele que oferece a exceo, ou seja, o ru) argir a incompetncia (relativa art. 111, 2 parte) em petio (prazo do art. 297) fundamentada

devidamente

instruda,

indicando

juzo

para

qual

declina.

Art. 308. Conclusos os autos, o juiz mandar processar a exceo, ouvindo o excepto (autor) dentro em 10 (dez) dias e decidindo em igual prazo. Art. 309. Havendo necessidade de prova testemunhal, o juiz designar audincia de instruo, decidindo dentro de 10 (dez) dias. Art. 310. O juiz indeferir a petio inicial da exceo, quando manifestamente improcedente. Art. 311. Julgada procedente a exceo, os autos sero remetidos ao juiz competente. O arts. 307 a 311 determinam o procedimento da exceo de incompetncia. Estes dispositivos devem ser combinados com os artigos 111, 112, 114, 94 e seguintes, 297 (prazo), 100, todos do CPC, e tambm com o art. 101, I do CDC e com a Lei 9099/95 (Juizados Especiais). II Exceo de impedimento e de suspeio (arts. 312 a 314)

As excees de impedimento e de suspeio visam afastar o JUIZ que parcial (pois o juiz tem que ser imparcial). O prazo para a interposio da exceo de impedimento e da exceo de suspeio de 15 dias a partir do momento em que a parte soube que o juiz era parcial (art. 305). A exceo de impedimento e a exceo de suspeio podem ser peas do autor ou do ru. Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I de que for parte;

II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no

processo,

fim

de

criar

impedimento

do

juiz.

Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;

II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo. Art. 136. Quando dois ou mais juzes forem parentes, consangneos ou afins, em linha reta e no segundo grau na linha colateral, o primeiro, que conhecer da causa no tribunal, impede que o outro participe do julgamento; caso em que o segundo se escusar, remetendo o processo ao seu substituto legal. Art. 137. Aplicam-se os motivos de impedimento e suspeio aos juzes de todos os tribunais. O juiz que violar o dever de absteno, ou no se declarar suspeito, poder ser recusado por qualquer das partes (art. 304). Art. 138. Aplicam-se tambm os motivos de impedimento e de suspeio: I - ao rgo do Ministrio Pblico, quando no for parte, e, sendo parte, nos casos previstos nos ns. I a IV do art. 135; II III IV ao perito; ao (Redao serventurio dada ao pela Lei n de 8.455, justia; de 24.8.1992)

intrprete.

1 A parte interessada dever argir o impedimento ou a suspeio, em petio fundamentada e devidamente instruda, na primeira oportunidade em que Ihe couber falar nos autos; o juiz mandar processar o incidente em separado e sem suspenso da causa, ouvindo o argido no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a prova quando necessria e julgando o pedido. 2 Nos tribunais caber ao relator processar e julgar o incidente.