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Teoria Geral do Estado I

Teoria Geral do Estado: noo, objeto e mtodo


Antiguidade Grego-Romana Plato, Aristteles e Ccero homem: animal poltico ( o que o diferencia dos demais) . O todo vem antes das partes o indivduo no nada na sociedade . Preocupao acentuada pela indicao da melhor forma de convivncia social Idade Mdia Santo Agostinho, So Toms de Aquino e Marslio de Pdua . Tentam Justificar a ordem existente, a partir de consideraes de natureza teolgica (cristianismo) Sculo XVI Maquiavel O Prncipe (1513) . Principado civil = cidado que se torna prncipe de sua ptria com o favor de seus concidados. Ele ascende ao principado ou com o favor do povo ou com aquele dos grandes . Contra a inimizade do povo um prncipe jamais pode estar garantido, por serem muitos; dos grandes, porm, pode-se assegurar porque so poucos. . A um prncipe necessrio ter o povo como amigo. fazer com que os seus cidados sempre e em qualquer circunstncia tenham necessidade do Estado e dele mesmo, e estes, ento, sempre lhe sero fiis. . O prncipe deve ter dois temores: _ ordem interna: parte de seus sditos _ ordem externa: parte dos potentados estrangeiros . O prncipe deve dar pouca importncia s conspiraes se o povo lhe benvolo; mas quando este lhe seja adverso e o tenha em dio, deve temer tudo e a todos. . O prncipe deve estimar os grandes, mas no se fazer odiado pelo povo. Sculo XVII Bodin (Frana) religioso e jurista Os seis livros da Repblica . O monarca deveria garantir que o seu poder se destacasse, se sobressasse aos demais poderes . Descreve as competncias do executivo. Hobbes (Inglaterra) O Leviat . O homem o lobo do homem. . S o Estado pode garantir a segurana das pessoas preciso a concentrao do poder todos devem abdicar em favor do governante
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Grotus (Holanda)

Do Direito da Guerra e da Paz . Supremacia do comrcio martimo . Manuteno da paz . Obra de grande importncia para o Direito Internacional

Sculo XVIII Locke : limitao do poder Montesquieu : O Esprito das Leis s o poder limita o poder Rousseau : senso comum de qualidade de vida Federalistas (Jay, Hamilton e Madson) As fundaes do pensamento poltico moderno - Quentin Skinner Estado Moderno : o poder do Estado, e no do governantes, passou a ser considerado a base do governo Ao maquiavelista : demonstra-se bem maio do que primeira vista seria de se esperar. Para explicar por que um agente faz o que faz, preciso se referir ao seu vocabulrio, j que este se delineia como um dos fatores a determinar sua ao. A explicao do comportamento poltico depende do estudo do pensamento poltico. Paz Cvica : somente possvel com a desvinculao dos poderes do Estado para com determinada f. Bodin : distingue o Estado de seus cidados, e os poderes do Estado dos poderes do governante. Estado seria uma autoridade puramente civil, ao qual se atribuem poderes com objetivos to somente civis.

Origem da Sociedade
Sociedade Natural Aristteles : o homem naturalmente um animal poltico Ccero : a espcie humana no nasceu para o isolamento e para a vida errante, mas com uma disposio que, mesmo na abundncia de todos os bens, a leva a procurar o apoio comum Disposio natural dos homens para a vida associativa So Tomas de Aquino : o homem , por natureza, animal social e poltico, vivendo em multido, ainda mais que todos os outros animais, o que se evidencia pela natural necessidade. Sociedade um fato natural, determinado pela necessidade que o homem tem de cooperao de seus semelhantes para a consecuo dos fins de sua existncia. Consciente de que necessita da vida social, o homem deseja e procura favorec-la Concluso : a sociedade produto da conjugao de um simples impulso associativo e natural e da cooperao da vontade humana Contratualismo sociedade: produto de um contrato hipottico celebrado entre os homens s a vontade humana justifica a existncia da sociedade
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O Leviat, T.Hobbes

. Homem vive inicialmente em estado de natureza . Estado de natureza : situao de desordem que se verifica sempre que os homens no tem suas aes reprimidas (ou pela voz da razo ou pela presena de instituies polticas eficientes). Nela, o homem egosta, luxurioso, inclinado a agredir os outros, condenando-se, por isso mesmo, a uma vida solitria, pobre, repulsiva, animalesca e breve. . Guerra de todos contra todos : tem como ponto de partida a igualdade natural de todos os homens, pois todos so capazes de agredir uns aos outros. . Duas leis fundamentais da natureza 1] cada homem deve esforar-se pela paz, enquanto tiver a esperana de alcanla; e quando no puder obt-la, deve buscar e utilizar todas as ajudas e vantagens da guerra. 1] cada um deve consentir, se os demais tambm concordam, e enquanto se considere necessrio para a paz e a defesa de si mesmo, em renunciar ao seu direito a todas as coisas, e a satisfazer-se, em relao aos demais homens, com a mesma liberdade que lhe for concedida com respeito a si prprio. . Estado : poder visvel, que mantenha os homens dentro dos limites consentidos e os obrigue, por temor ao castigo, a realizar seus compromissos e observncia das leis da natureza . Mesmo um mau governo melhor do que o estado de natureza . Para cumprir seus objetivos, o poder do governo no deve sofrer limitaes (mesmo que o governante faa algo moralmente errado, sua vontade no deixa de ser lei e a desobedincia a ela injusta) . Aes no podem ser consideradas um pecado at o momento em que se tome conhecimento de uma lei que as proba, o que ser impossvel at o momento em que sejam feias as leis, e nenhuma lei pode ser feita antes de se Ter concordado quanto a pessoa que dever faz-la . Encontra-se na obra de Hobbes uma clara sugesto ao absolutismo, sendo certo que suas idias exerceram grande influncia.
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Do Esprito das Leis, Montesquieu . Estado natural : o homem sentiria, antes de tudo, sua fraqueza; estaria constantemente atemorizado e se sente inferior (dificilmente algum se sente igual a outrem). . Quando os homens se unem em sociedade, passam a sentir-se fortes; a igualdade natural que existia entre eles desaparece e o estado de guerra comea. . Leis naturais 1] o desejo de paz 2] o sentimento das necessidades, experimentado principalmente na procura de alimentos 3] a atrao natural entre os sexos opostos, pelo encanto que inspiram um ao outro e pela necessidade recproca 4] o desejo de viver em sociedade, resultante da conscincia que os homens tem de sua condio e de seu estado Segundo Tratado sobre o Governo Civil, J.Locke . Do estado de natureza

_ estado natural : homens vivendo juntos segundo a razo, sem um superior comum na terra com autoridade para julgar entre eles _ os dois direitos do estado de natureza so : 1] punio do crime, a ttulo de preveno e para impedir que ele se reproduza (direito que pertence a todos) 2] obteno de reparao (direito exclusivo da vtima) magistrado, a quem foi conferido o direito comum de punir, pode frequentemente perdoar a punio das infraes criminais, se o bem pblico no exige a aplicao da lei, mas no pode perdoar a reparao devida vtima pelo dano sofrido. _ o governo civil a soluo adequada para as inconvenincias do estado de natureza . Do estado de guerra _ estado de guerra : a fora, ou uma inteno declarada de fora, sobre a pessoa de outro, onde no h superior comum na terra para chamar por socorro. O uso da fora sem direito sobre a pessoal de um homem provoca um estado de guerra, haja ou no um juiz comum. _ onde entra em jogo a violncia e danos so causados, ainda que por mos daqueles que deveriam administrar a justia, continua se tratando de violncia e danos, apesar do nome, das aparncias ou das formas de lei pois a lei tem por finalidade proteger e reparar os inocentes, atravs de sua aplicao justa a tudo o que est sob sua tutela. _ para evitar este estado de guerra uma das razes principais porque os homens abandonaram o estado de natureza e se reuniram em sociedade . Da sociedade poltica ou civil _ a primeira sociedade existiu entre marido e mulher, e serviu de ponto de partida para aquela entre pais e filhos, a qual, com o tempo, foi acrescentada quela entre patro e servidor. A sociedade conjugal resulta de um pacto voluntrio entre homem e mulher e esta sociedade se acompanha de ajuda e assistncia mtuas. _ cada vez que um homem entra na sociedade civil e se torna membro de uma comunidade civil, renuncia ao seu poder de punir ofensas contra a lei da natureza na realizao de seu prprio julgamento particular, mas tendo delegado ao legislativo o julgamento de todas as que podem apelar ao magistrado. _ a monarquia absoluta , na verdade, incompatvel com a sociedade civil, e por isso no poderia constituir de forma alguma um governo civil. . Do incio das sociedades polticas _ quando qualquer nmero de homens decide constituir uma comunidade ou um governo, isto os associa e eles formam um corpo poltico em que a maioria tem o direito de agir e decidir pelo restante. Cada homem, consentindo com tal, se obriga diante de todos os membros daquela sociedade, a se submeter a deciso da maioria e concordar com ela.
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Do Contrato Social e Discurso sobre Economia Poltica, J.J.Rousseau. . Igualdade como um dos objetivos fundamentais da sociedade . Povo como soberano soberano no serve para designar uma pessoa mas, sim, o conjunto do corpo poltico enquanto elabora leis. . Existem interesses coletivos distintos dos interesses de cada membro da coletividade. . Ordem social : direito sagrado, que serve de base a todos os demais.

. Contrato social : encontrar uma forma de associao que defenda e proteja a pessoa e os bens de cada associado, e pela qual cada um, unindo-se a todos, no obedea, portanto, seno a si mesmo, ficando, assim, to livre como dantes. . Vontade geral : sntese das vontades de todos; tende constantemente a utilidade pblica. . Sociedade visa proteger a liberdade natural, e no aniquil-la.

As Sociedades Polticas

Os agrupamentos humanos caracterizam-se como sociedades quando tem um fim prprio e, para sua consecuo, promovem manifestaes de conjunto ordenadas e se submetem a um poder. No tocante sociedade humana globalmente considerada, verificamos que o fim a atingir o bem comum Elementos caractersticos das sociedades finalidade social ordem social e ordem jurdica poder social Categorias de grupos sociais, segundo as finalidades que as movem (segundo Filippo Carli) 1] Sociedades que perseguem fins no-determinados e difusos (famlia, cidade, estado...) 2] Sociedades que perseguem fins determinados e so voluntrias no sentido de que a participao nelas resultado de escolha consciente e livre 3] Sociedades que perseguem fins determinados e so involuntrias, uma vez que seus membros participam delas por compulso (o exemplo mais tpico a participao numa igreja) Espcies de sociedade 1] Sociedades de fins particulares tem finalidade definida, voluntariamente escolhida por seus membros suas atividades visam, direta e imediatamente, quele objetivo que inspirou sua criao 2] Sociedades de fins gerais objetivo, indefinido e genrico, criar as condies necessrias para que os indivduos e as demais sociedades que nela se integram consigam atingir seus fins particulares. Isso no quer dizer que ela determina as aes humanas, mas, to s, que ela considera todas aquelas aes a participao nestas sociedades quase sempre independem de um ato de vontade so comumente denominados sociedades polticas

Origem e Formao do Estado

Estado (do latim status = estar firme), significando situao permanente de convivncia e ligada sociedade poltica. Aparece pela primeira vez em O Prncipe de Maquiavel (sc.XVI) Teorias sobre a poca do aparecimento do Estado O Estado, como a prpria sociedade, sempre existiu

O Estado como meio para atender s necessidades ou as convenincias das sociedades j existentes Estado seria somente aquele em que h uma sociedade poltica dotada de certas caractersticas muito bem definidas (alguns consideram que a data oficial em que o mundo ocidental se apresenta organizado em Estados a de 1648, ano em que foi assinada a Paz de Westflia).

Teorias para a explicao da formao originria dos Estados Natural (ou espontneo) Estado se formou naturalmente . Origem familiar ou patriarcal . Origem em atos de fora, violncia ou conquista . Origem em causas econmicas ou patrimoniais . Origem no desenvolvimento interno da sociedade Contratual Foi a vontade de alguns homens, ou ento de todos os homens, que levou a criao do Estado A criao de Estados por formao derivada, isto , a partir de Estados preexistentes, o processo mais comum atualmente. H dois tipos: 1] Fracionamento : quando uma parte do territrio de um Estado se desmembra e passa a constituir um novo Estado. 2] Unio : quando esta implica a adoo de uma constituio comum, desaparecendo os Estados preexistentes que aderiram a essa unio A maneira mais definida de se afirmar a criao de um novo Estado atravs do reconhecimento pelos demais Estados.

Evoluo Histrica do Estado

No se pode dispor cronologicamente, em ordem sucessiva apoiada na Histria, os exemplares de Estado que tenham existido uns aps os outros, pois os tipos estatais no tem um curso uniforme, muitas vezes exercendo influncia em perodos descontnuos. Para efeitos didticos, faz-se a diferenciao entre diversas pocas da histria da Humanidade, em sucesso cronolgica evidenciando as caractersticas do Estado em cada poca.

Estado Antigo Embora seja comum a referncia ao Estado Grego, na verdade no se tem notcia da existncia de um Estado nico, englobando toda a civilizao helnica. Caracterstica fundamental a cidade-Estado (polis) como a sociedade poltica de maior expresso. Estado Romano Base familiar da organizao Experimentou vrias formas de governo O cristianismo foi uma das bases da unidade do Estado Romano

Estado Medieval Um dos perodos mais difceis, tremendamente instvel e heterogneo Principais caractersticas 1] Cristianismo . base da aspirao universalidade . a prpria Igreja estimulou a afirmao do Imprio como unidade poltica . houve diversos conflitos entre a Igreja (poder espiritual) e os governantes (poder temporal) 2] Invases dos brbaros . constituram um fator de grave perturbao e de profundas transformaes na ordem estabelecida. . introduziram novos costumes e estimularam as prprias regies invadidas a se afirmarem como unidades polticas independentes, da resultando o aparecimento de numerosos Estados 3] Feudalismo . enorme valorizao da posse da terra, pois era dela que provinham todos os meios de subsistncia. . vassalagem (relao jurdica de carter pessoal) . servido . feudo tinha sua prpria ordem jurdica, desvinculada do Estado descentralizao Estado Moderno Elementos essenciais: 1] Territrio 2] Povo 3] Soberania 4] Finalidade Alguns consideram a Paz de Westflia (1648) como o marco inicial

Soberania
Histrico Estado da Antiguidade . no se encontra qualquer nao que se assemelhe soberania . no se chegou ao conceito, pois no havia a oposio entre o poder do Estado e outros poderes
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Idade Mdia . duas soberanias concomitantes no incio: senhorial e real . ao final, os monarcas j tem supremacia ningum lhes disputa o poder e sua vontade no sofre qualquer restrio . Les Six Livres de la Rpublique, de Jeau Bodin, foi a primeira obra terica a desenvolver o conceito de soberania Soberania o poder absoluto e perptuo de uma Repblica [Estado], palavra que se usa tanto em relao aos particulares quanto em relao aos que manipulam todos os

negcios de estado de uma Repblica. S pode existir nos Estados aristocrticos e populares. A soberania coloca o seu titular, permanentemente, acima do direito interno e o deixa livre para acolher ou no o direito internacional, s desaparecendo o poder soberano quando se extinguir o prprio Estado.

Sculo XVIII . O Contrato Social, de J.J.Rousseau . titularidade da soberania : povo . o contrato social gera um corpo poltico 1] Estado, quando passivo 2] Soberano, quando ativo 3] Poder, quando comparado com os semelhantes . soberania : inalienvel e indivisvel . o poder soberano, completamente absoluto, sagrado e inviolvel, no ultrapassa nem pode transgredis os limites das convenes gerais. Sculo XIX . soberania : como expresso de poder poltico . Alemanha : teoria da personalidade jurdica do Estado, que acabar sendo apontado como o veradeiro titular da soberania Sculo XX . soberania : 1] Kelsen expresso da unidade de uma ordem 2] Heller e Reale qualidade essencial do Estado 3] Jellinek nota essencial do poder do Estado Noo de soberania est sempre ligada a uma concepo de poder . soberania (em termos polticos): poder incontrastvel de querer coercitivamente e de fixar as competncias No se preocupa em ser legtimo ou jurdico, importando apenas que seja absoluto, no admitindo confrontaes, e que tenha meios para impor suas determinaes isso estimulou um verdadeiro egosmo entre os Estados . soberania (concepo puramente jurdica): o poder de decidir em ltima instncia sobre a atributividade das normas Poder jurdico utilizado para fins jurdicos No h Estados mais fortes ou mais fracos . soberania (fundamento culturalista Miguel Reale): o poder de organizar-se juridicamente e de fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas decises nos limites dos fins ticos de convivncia. . caractersticas _ una : porque no se admite num mesmo Estado a convivncia de duas soberanias _ indivisvel : porque ela se aplica a universalidade dos fatos ocorridos no Estado _ inalienvel : pois aquele que a detem desaparece quando ficar sem ela _ imprescritvel : porque jamais seria verdadeiramente superior se tivesse prazo certo de durao (todo poder soberano aspira a existir permanentemente e s desaparece quando forado por uma vontade superior)

Teorias Justificadoras do Poder Soberano Teorias Teocrticas . predominantemente na Idade Mdia e no perodo absolutista do Estado Moderno . todo poder vem de Deus . direito divino sobrenatural . titular da soberania: o monarca Teorias Democrticas . soberania se origina do prprio povo . fases sucessivas 1] Titular da soberania : prprio povo (situado fora do Estado) 2] Titular da soberania : nao (povo concebido numa ordem integrante) 3] Titular da soberania : Estado O titular da soberania s pode ser uma pessoa jurdica Objeto e Significao O poder soberano se exerce sobre os indivduos, que so a unidade elementar do Estado, no importando que atuem isoladamente ou em conjunto. Os cidados do Estado esto sempre sujeitos ao seu poder soberano Os que no so cidados do Estado, esto sujeitos ao poder soberano deste, quando se encontram dentro de seu territrio.

Territrio
Onde se pode aplicar a soberania. Foi com a delimitao do territrio que se pode assegurar a eficcia do poder e a estabilidade da ordem.
Teorias Burdeau : territrio apenas o quadro natural, dentro do qual os governantes exercem suas funes Kelsen : delimitao torna possvel a vigncia simultnea de muitas ordens estatais. O territrio o espao ao qual se circunscreve a validade da norma jurdica estatal, pois, embora a eficcia de suas normas possa ir alm dos limites territoriais, sua validade como norma jurdica estatal depende de um espao certo, ocupado com exclusividade. Laband : Estado atua como proprietrio do territrio (direito real de natureza pblica) Jellinek : o direito do Estado ao territrio um reflexo da dominao sobre as pessoas. Por isso que as invases de territrio so consideradas ofensas personalidade jurdica do Estado Ranelleti : territrio o espao dentro do qual o Estado exerce seu poder de imprio Paulo Bonavides : . territrio-patrimnio: caracterstica do Estado Medieval (no faz diferenciao entre imperium e dominium) . territrio-objeto: relao do Estado com seu territrio to somente uma relao de domnio .territrio-espao: territrio a extenso espacial da soberania do Estado

. territrio-competncia: territrio como o mbito de validade da ordem jurdica do Estado

Aspectos Fundamentais No existe Estado sem territrio O territrio estabelece a delimitao da ao soberana do Estado O territrio o objeto de direitos do Estado Princpio da impenetrabilidade Reconhecer ao Estado o monoplio de ocupao de determinado espao, sendo impossvel que no mesmo lugar e ao mesmo tempo convivam duas ou mais soberanias 1945: aprovao da Carta das Naes Unidas Foram oficialmente extintos os territrios coloniais

Povo
necessrio o elemento pessoal para a constituio e a existncia do Estado, uma vez que sem ele no possvel haver Estado e para ele que o Estado se forma.
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Populao : mera expresso numrica, demogrfica ou econmica, que abrange o conjunto de pessoas que vivem no territrio de um Estado ou mesmo que se achem nele temporariamente. O fato de algum se incluir na populao de um Estado nada revela quanto ao vnculo jurdico entre a pessoa e o Estado. Assim, essa expresso no tem sentido jurdico e no pode ser usada como sinnimo de povo. Nacionalidade : indica o membro de uma nao, mas tomando esta com o sentido de Estado Nao : comunidade de base histrico-cultural, pertencendo a ela, em regra, os que nasceram num certo ambiente cultural feito de tradies e costumes, geralmente expresso numa lngua comum, tendo um conceito idntico de vida e dinamizado pelas mesmas aspiraes de futuro e os mesmos ideais coletivos. Povo : conjunto dos indivduos que, atravs de um momento jurdico, se unem para constituir o Estado, estabelecendo com este um vnculo jurdico de carter permanente, participando da formao da vontade do Estado e do exerccio do poder soberano. > aspecto subjetivo: o Estado sujeito do poder pblico e o povo, como seu elemento componente, participa dessa condio. > aspecto objetivo: o povo objeto da atividade do Estado > situaes . os indivduos, enquanto objetos do poder do Estado, esto numa relao de subordinao e so, portanto, sujeitos de deveres . enquanto membros do Estado, os indivduos se acham, quanto a ele e aos demais indivduos, numa relao de coordenao, sendo, neste caso, sujeitos de direito. Jellinek . cidados : todos os que participam da constituio do Estado, havendo, entretanto, uma categoria especial de cidados, que so os que tem cidadania ativa, isto , que exercem certas atribuies que o prprio Estado reconhece como suas. . Exigncias de atitudes do Estado

_ atitudes negativas, pois a subordinao dos indivduos disciplinada pelo direito, impedindo o Estado de ir alm de certos limites _ atitudes positivas, uma vez que o Estado obrigado a agir para proteger e favorecer o indivduo _ atitudes de reconhecimento, pois em certas circunstncias h indivduos que agem no interesse do Estado e este obrigado a reconhec-los como rgos seus

Finalidade e Funo do Estado

Classificao de carter mais geral Fins objetivos: . universais fins comuns a todos os Estados de todos os tempos Plato e Aristteles Teoria organicista: entende o Estado como um fim em si mesmo, negando a existncia de finalidade objetiva Doutrina mecanicista: negam a existncia de finalidade, sustentando que a vida social uma sucesso de acontecimentos inelutveis, que n podem ser dirigidos para um certo fim . particulares cada Estado tem seus fins particulares, que resultam das circunstncias em que so condicionantes de sua histria Jellinek: essas teorias confundem os fins com os interesses desses Estados, ou at mesmo de seus governos Fins objetivos: O que importa o encontro da relao entre os Estados e os fins individuais. Classificao Segundo os Objetivos a Atingir Fins expansivos: . grande amplitude aos fins do Estado, preconizam o seu crescimento desmensurado, a tal ponto que se acaba anulando o indivduo . Essas teorias, que esto na base dos Estados totalitrios, so de duas espcies a) Utilitrias : quando indicam como bem supremo o mximo desenvolvimento material, mesmo que isso se obtenha com o sacrifcio da liberdade e de outros valores fundamentais da pessoa humana. A idia do Estado de bem-estar uma das expresses dessa linha de pensamento, sustentando que a consecuo de uma situao material bem favorvel dar aos homens plena satisfao, desaparecendo todas as necessidades b) ticas : absoluta supremacia de fins ticos do ao Estado a condio de fonte de mora, onipotente e onipresente, no tolerando qualquer comportamento que no esteja rigorosamente de acordo com a moral oficial Fins Limitados . reduzindo ao mnimo as atividades do Estado . do ao Estado a posio de mero vigilante da ordem social, no admitindo que ele tome iniciativas, sobretudo em matria econmica . Estado-polcia : funo de preservao da segurana . Estado-liberal : funo de proteger a liberdade individual . Estado de Direito : (teorias contratualistas)

aplicador rigoroso do direito, e nada mais do que isso Fins Relativos . teoria solidarista . os elementos essencialmente produtores da cultura geral de um povo residem nos indivduos e na sociedade, no no Estado, embora este produza efeitos sociais . conservar, ordenar e ajudar so as trs categorias a que se pode reduzir a vida do Estado

Pode se concluir que o fim do Estado o bem comum, o conjunto de todas as condies de vida social que consintam e favoream o desenvolvimento integral da personalidade humana.

O Conceito de Estado

Conceitos que se ligam mais a noo de fora O Estado visto como fora que se pe a si prprio e que, por suas prprias virtudes, busca a disciplina jurdica. Duguit: o Estado como uma fora material irresistvel, sendo essa fora limitada e regulada pelo direito. Heller: Estado como unidade de dominao Burdeau: Estado um institucionalizao do poder Conceitos que se ligam mais noo jurdica No ignoram a presena da fora do Estado Ranelletti: integrao de elementos no-jurdicos para, atravs de um momento jurdico, chegar-se ao Estado DelVecchio: estado a unidade de um sistema jurdico que tem em si mesmo o prprio centro autnomo e que possuidor da suprema qualidade de pessoa Jellinek: Estado como corporao (ordenao jurdica de pessoas) territorial dotada de um poder de mando originrio. Kelsen: Estado como ordem coativa normativa da conduta humana Noo de Estado, para ser completa, pode dar nfase maior ao fator jurdico, sem, no entanto, ignorar os fatores no-jurdicos indispensveis

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Estado : ordem jurdica soberana que tem por fim o bem comum de um povo situado em determinado territrio. Poder do Estado Estado como Poder . Burdeau : Estado como institucionalizao do poder . o Estado poder, e por isso seus atos obrigam . o poder o prprio Estado como expresso ordenada da idia de convivncia que prepondera no grupo Poder como elemento essencial do Estado . sendo o Estado uma sociedade, no pode existir sem um poder . Jellinek : _ h duas espcies de poder

a) poder no-dominante > se encontra em todas as sociedades que no o Estado > no dispe de fora para obrigar com seus prprios meios execuo de suas ordens. b) poder dominante > originrio Estado Moderno se afirma a si mesmo como o princpio originrio dos submetidos impossibilidade em que se acha o submetido de se subtrair ao poder dominante. _ poder do Estado j se acha contido no conceito de ordem jurdica Poder do Estado como poder poltico . incondicionado e preocupado em assegurar sua eficcia, sem qualquer limitao Poder do Estado como poder jurdico . nascido do direito e exercido exclusivamente para a consecuo de fins jurdicos . Kelsen : _ presena permanente do jurdico nos trs elementos constitutivos do Estado (territrio, povo e poder) _ base de toda vida social: ordem jurdica _ poder ou dominao estatal: todos os homens esto submetidos s normas _ poder do Estado = poder coativo (normas estatais, determinando certos comportamentos, prescrevem a coao para o caso de desobedincia, porque so normas jurdicas) _ poder de dominao irresistvel sentido estritamente jurdico _ ordem estatal suprema; no sofre limitaes . Crtica teoria kelseniana _ se, mesmo no incio, j existe uma ordem jurdica, seria necessrio explicar de onde deriva o poder coativo dessa ordem impasse, pois sempre ser necessrio remontar a uma ordem jurdica anterior _ explicao de Kelsen: norma fundamental hipottica, cujo carter jurdico s pode ser suposto, uma vez que no foi posta por ningum. No se pode admitir o poder do Estado como estritamente jurdico, nem como estritamente poltico. Qualquer sociedade humana revela sempre a presena de uma ordem jurdica e de um poder. No h organizao sem presena de direito, no h poder que no seja jurdico

Estado, Direito e Poltica


No possvel estabelecer uma ntida separao entre o jurdico e o poltico. impossvel compreender o Estado e orientar sua dinmica sem o direito e a poltica, pois toda fixao de regras de comportamento se prende a fundamentos e finalidades, enquanto a permanncia de meios orientados para certos fins depende de sua insero em normas jurdicas.
Estado e Direito Estado deve procurar o mximo de juridicidade Carter de ordem jurdica, na qual esto sintetizados os elementos componentes do Estado

Estado e Poltica Cassiber : poltica a arte de unificar e organizar as aes humanas e dirigidas para um fim comum Max Weber : poltica o conjunto de esforos feitos com vistas a participar do poder ou a influenciar a diviso do poder, seja entre Estados, seja no interior de um nico Estado Funo do carter poltico do Estado : coordenar os grupos e os indivduos em vista de fins a serem atingidos, impondo a escolha dos meios adequados devem ser levados em conta os dualismos fundamentais . necessidade e possibilidade . indivduos e coletividade . liberdade e autoridade Estado e Nao Conceito de Nao . pura criao artificial . largamente explorado no sculo XVIII para levar a burguesia, economicamente poderosa, conquista do poder poltico . com a Revoluo Americana e a Revoluo Francesa, a Nao passa a ser identificada com o prprio Estado . Sculo XIX : em nome da grandeza das Naes, h uma intensa corrida imperialista, voltada especialmente contra os territrios da frica e da sia . Sculo XX : duas guerras mundiais baseadas, em parte, no pretexto de reunir numa s unidade poltica os componentes da mesma Nao e, alm disso, no desejo de afirmar a existncia de Naes superiores. Diferenciao entre Estado e Nao . base sociolgica . Estado sociedade _ as sociedades se formam por atos de vontade, no se exigindo que os seus membros tenham afinidades espirituais ou psicolgicas _ cria-se uma sociedade, ligando-se reciprocamente por vnculos jurdicos, podendo conseguir a finalidade almejada sem que desapaream as diferenas culturais existentes no incio . Nao comunidade _ a comunidade independente da vontade _ existe como fato antes mesmo que os seus membros tomem conscincia de que ela existe _ a circunstncia de pertencerem mesma comunidade faz com que os seus membros tenham sentimentos comuns, experimentem estados psicolgicos tambm comuns e, como consequncia ltima, desenvolvam costumes comuns . Diferenas fundamentais entre sociedade e comunidade Sociedade (Estado) [c] existe, necessariamente, um poder [a] natural ou voluntria, agrupa os social reconhecido pela ordenao homens em torno de um objetivo jurdica [b] existncia: pressupe vnculos Comunidade ( Nao) jurdicos entre seus membros

[b] comportamentos comuns apenas pelos sentimentos comuns [c] podem existir centros de influncia Pode ocorrer que os componentes de uma sociedade, por fora de uma convivncia prolongada, forados a agir de maneira semelhante em funo de interesses comuns, acabem por reduzir ou at eliminar suas diferenas de sentimentos, criando-se ento uma comunidade. Nada impede que os membros de uma comunidade resolvam compor uma sociedade para atingir certo objetivo. Plurinacionalismo . facilidades de comunicao e a mobilidade dos indivduos de um Estado para outro diminuio na coincidncia entre Estado e Nao . dentro de um mesmo Estado grupos sociais claramente distintos por sua cultura e por seus costumes . atualmente : raros os Estados efetivamente nacionais . busca de unificao jurdica, respeitando e harmonizando as diferenas culturais . imagem nacional _ criao do Estado para obter maior integrao de seu povo _ reduzir as causas de conflitos internos _ simblica e de efeitos emocionais, a fim de que os componentes da sociedade poltica se sintam mais solidrios

[a] independente da vontade; nica aspirao a preservao da prpria comunidade

A Separao dos Poderes e as Funes do Estado


Antecedentes da separao dos Poderes Aristteles : considerava injusto e perigoso atribuir-se a um s indivduo o exerccio do poder Marslio de Pdua . Defensor Pacis, sc. XIV . distino entre poder legislativo e executivo . povo primeiro legislador prncipe funo executiva Maquiavel . O Prncipe, sc. XVI . Frana trs poderes : legislativo (Parlamento), executivo (rei) e judicirio independente Locke . Segundo Tratado sobre o Governo, sc.XVII . Estado Ingls executivo rei o poder de fazer o bem pblico sem se subordinar a regras rei Montesquieu . legislativo, executivo e judicirio harmnicos e independentes entre si O por que da separao Assegurar a liberdade dos indivduos

quanto maior for a concentrao do poder, maior ser o risco de um governo ditatorial inteno de enfraquecer o poder do Estado imps a separao dos poderes como um dos dogmas do Estado moderno, chegando-se mesmo a sustentar a impossibilidade de democracia sem esta

Sistema de freios e contrapesos Espcies de atos que o Estado pode praticar . atos gerais : s podem ser praticados pelo poder legislativo emisso de regras ferais e abstratas . atos especiais : executivo dispe de meios concretos para agir atos so limitados pelos atos gerais do legislativo poder judicirio : ao fiscalizadora, obrigando cada poder a permanecer nos limites de sua respectiva esfera de competncias Crticas sistema de separao de poderes: meramente formalista, jamais tendo sido praticado jamais conseguiu assegurar a liberdade dos indivduos ou o carter democrtico do Estado sempre h uma interpenetrao entre os poderes rgo de um dos poderes pratica atos que, a rigor, seriam de outro o poder do Estado uno e indivisvel normal e necessrio que haja muitos rgos exercendo o poder soberano do Estado, mas a unidade do poder no se quebra por tal circunstncia tentativas que permitem aumentar a eficincia do Estado, mantendo a aparncia da separao dos poderes . delegao de poderes . transferncia constitucional de competncias

As Declaraes de Direitos e os Direitos Fundamentais


Sculo XVII - Jusnaturalismo Hugo Grcio : Direito Natural como a qualidade moral que tornava justo e certo que um homem fizesse ou tivesse algo Proposies : 1] H direitos naturais demonstrveis pela razo. So eternos e absolutos, vlidos para todos os homens em todos os tempos e em todos os lugares. 2] O Direito Natural um grupo de regras, suscetveis de verificao por meio da razo, que asseguram perfeitamente todos esses direitos. 3] O Estado existe to s para assegurar aos homens esses direitos naturais. 4] O direito positivo, o direito aplicado e executado pelos tribunais o meio do Estado para obrigar moralmente Sculo XVIII Sculo das Declaraes mesmos fatores que geraram os movimentos pela criao do Estado Constitucional Colnia de Virgnia : primeira Declarao de Direitos Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado

. agosto de 1789: Assemblia Nacional francesa . muito maior repercusso . carter universal: direitos individuais, vlidos para todos os homens de todos os tempos e de todos os pases . art.II : O fim de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso . art.XVI : Toda sociedade na qual a garantia dos direitos no est assegurada, nem a separao dos poderes determinada, no tem Constituio A predominncia do liberalismo assegurou a prevalncia da orientao passiva do Estado, como simples conservador dos direitos dos que j os possuam, sem nada fazer pelos que no tinham qualquer direito a conservar

Sculo XX Constituio de Weimar (1919) . grande destaque aos direitos sociais . no continha disposies sobre os direitos fundamentais, os quais, entretanto, eram mencionados nas Constituies dos Territrios alemes . Livro II : Direito e Deveres Fundamentais do Cidado Alemo Ps Segunda Guerra Mundial : idia de uma nova Declarao conscincia de que os indivduos que no tem direitos a conservar so os que mais precisam do Estado Carta das Naes Unidas (ONU) . base jurdica para a permanente alo conjunta dos Estados, em defesa da paz mundial Declarao Universal dos Direitos do Homem . dezembro de 1948 . proclamao: significando que sua existncia independe de qualquer vontade ou formalidade . nenhum indivduo ou entidade, nem os governos, os Estados ou a prpria Organizao das Naes Unidas, tem legitimidade para retir-las de qualquer indivduo . consagrou trs objetivos fundamentais 1] Certeza dos direitos: fixao prvia e clara dos direitos e deveres 1] Segurana dos direitos: srie de normas que tendem a garantir que, em qualquer circunstncia, os direitos fundamentais sero respeitados 1] Possibilidade dos direitos: se procura assegurar a todos os indivduos os meios necessrios fruio dos direitos . praxe de incluir nas prprias Constituies um captulo referente aos direitos e garantias individuais, justamente porque incorporados ao direito positivo dos Estados, aquelas normas adquirem eficcia . representou um grande progresso, mas sua efetiva aplicao ainda no foi conseguida

O Estado Constitucional
Estado Constitucional Estado enquadrado num sistema normativo fundamental Criao moderna

Comeou a nascer em 1215, quando os bares da Inglaterra obrigaram o rei Joo Sem Terra a assinar a Magna Carta, jurando obedec-la e aceitando a limitao de seus poderes

Objetivos que resultaram no constitucionalismo Afirmao da supremacia do indivduo Necessidade de limitao do poder dos governantes . luta contra o absolutismo dos monarcas racionalizao do poder (influncia do Iluminismo)

> Primeira Constituio Escrita : Virgnia (1776) > Primeira Constituio a ser posta em prtica : EUA (1787) > Constituio com maior repercusso : Frana (1789/1791) maior universalidade de l se expandiu para outras partes do mundo Caractersticas do constitucionalismo Carter revolucionrio : a limitao dos poderes dos monarcas sempre se fazia contra a vontade deles Carter revolucionrio . instrumento de afirmao poltica de novas classes econmicas . consagrou mudanas estruturais . implicou em limitaes ao governo e ao Estado Carter simblico . gerou monarquias constitucionais Sentido material e formal da Constituio Material . refere-se a substncia Formal . lei fundamental posta . tornou possvel as monarquias constitucionais e as ditaduras constitucionais Requisitos Mnimos para uma constituio autntica separao dos poderes diferenciao das tarefas mtodo racional direitos individuais e das liberdades fundamentais Titular do poder constituinte Sempre o povo! ilegtima a Constituio que reflete os valores e as aspiraes de um indivduo ou de um grupo

Personalidade Jurdica do Estado

Concepo

Contratualistas : idia de coletividade dotada de interesses diversos dos de cada um de seus componentes Publicistas alemes (sc.XIX) . temas, at ento considerados essencialmente e exclusivamente polticos, foram aceitos tambm como objeto da dogmtica jurdica . Savigny personalidade jurdica do Estado : fico pessoas jurdicas : sujeitos artificiais, criados pela lei . Kelsen Estado : personificao da ordem jurdica / sujeito artificial no pode existir uma pessoa jurdica real Teorias . ficcionistas : Estado pessoa jurdica produto de uma conveno . realistas : organicismo biolgico Estado como uma pessoa grande _ Gerber : Estado um organismo moral, existente por si _ Laband : Estado um sujeito de direito, uma pessoa jurdica com capacidade para participar de relaes jurdicas _ Jellinek : sujeito jurdico : capacidade criada mediante a vontade da ordem jurdica o homem um pressuposto da capacidade jurdica, uma vez que todo direito uma relao entre seres humanos Anlise de Groppali abstrao : processo pelo qual se afirma o Estado como pessoa jurdica a vontade de um sujeito que no tem vida fsica, mas criado pelo direito, deve ser considerada como a vontade das pessoas fsicas que constituem seus rgos e que se pe como sua vontade direta

Concluses as pessoas fsicas, quando agem como rgos do estado, externam uma vontade que s pode ser imputada a este e que no se confunde com as vontades individuais para que o Estado tenha direitos e obrigaes, deve ser reconhecido como pessoa jurdica