PENGANTAR ILMU HUKUM (2

)
Dr. H. Setiyono, S.H., M.H.

Sumber hukum (pengertian)
• Sumber hukum adalah tempat hukum diketemukan atau dari mana hukum berasal (Satjipto Rahardjo). • Menjelaskan hukum positif dengan cara menjelaskan sumber tempat hukum positif itu ditemukan atau digali. • Sumber hukum dapat dilihat dari berbagai sudut:misal filsafat, sejarah, ekonomi, sosiologi, hukum dsb.
– Bagi filsuf, sumber hk itu ukuran apa yg hrs dipakai, sesuatu itu adil? Dan apa sebabnya orang taat pada hukum. – Bagi ahli sejarah, hukum dipandang sbg pranata yg tidak terputusputus, terus menerus. – bagi ekonom, segala sesuatu yg terlihat dalam lapangan ekonomi adalah sumber hukum.aturan pembatasan itu adalah protection bagi yang lemah. – Bagi sosiolog, hubungan manusia yg satu dg yg lain dalam masy adalah sumber hukum – Bagi ahli hukum, sesuatu dikatakan hukum jika ia telah mempunyai bentuk. Sebelum berlaku dlm masy harus mempunyai bentuk, tertulis atau tidak tertulis.

Pembedaan sumber hukum
• Fitzgerald, dalam Satjipto Rahardjo membedakan sumber hukum yang bersifat hukum dan sumber hukum yang bersifat sosial. • Sumber hukum yang bersifat hukum adalah sumber yang diakui oleh hukum sendiri sehingga secara langsung dapat melahirkan atau menciptakan hukum. • Sumber hukum yang bersifat sosial merupakan sumber yang tidak mendapatkan pengakuan secara formal oleh hukum sehingga tidak secara langsung dapat diterima sbg hukum. • Jadi tolok ukur yg digunakan adalah keabsyahan secara hukum dari substansi yg dikeluarkan sumber ybs. Substansi yg dihasilkan oleh sumber tsb adalah Ipso jure,dg sendirinya syah dan yg lain tidak. Oleh karena itu sumber sosial ini disebut sumber bahan yg kekuatannya tidak otoriter, melainkan hanya persuasif.

Pembedaan sumber hukum • Sumber hukum materiil dan sumber hukum formiil (Algra). kesadaran hukum masy. . aturan perkawinan syah jika dilakukan menurut agama/kepercayaannya. • Sumber hukum formil adalah tempat atau sumber dari mana suatu peraturan memperoleh kekuatan hukum (Sudikno Mertokusumo). Atau tempat materi hukum itu diambil atau digali. • Sumber hukum materiil adalah segala sesuatu yang menentukan isi (materi) hukum. yaitu nilai2 dalam masyarakat. situasi ekonomi.Hadjon sumber hukum formil adalah bentuk tempat hukum dibuat menjadi positif oleh instansi pemerintah yang berwenang. Sedangkan Philippus M. tradisi. pandangan keagamaan. misal keluarnya aturan jamsostek. • Sumber hukum materiil merupakan hal2 atau faktor2 yg membantu pembentukan hukum.

sumber hukum formil meliputi – Undang-Undang – Kebiasaan – Yurisprudensi – Traktat atau perjanjian antar negara – Doktrin .Sumber hukum formil • Dalam kepustakaan hukum.

Undang-Undang • UU dalam arti materiil dan UU dalam arti formil • UU dalam arti materiil adalah semua peraturan perUUan yg dibuat oleh instansi yg berwenang. Di Indonesia. • UU dalam arti formil adalah peraturan yang dibuat oleh lembaga yang berwenang yang dilihat dari bentuk dan cara terjadinya disebut UU. yg dilihat dari segi isinya mengikat setiap orang secara umum. yang juga disebut Peraturan (perUUan). Ini berkaitan dg bentuk dan cara terjadinya. . UU adalah peraturan perUUan yang dibentuk oleh DPR dengan persetujuan Presiden.

Pasal 3 AB.(UU yg lebih rendah tdk boleh bertentangan dg UU yg lebih tinggi • Lex specialis derogat lex generalis • Lex posteriori derogat lex priori • UU tidak dapat diganggu gugat ?????? . Pasal 1 ayat 1 W.S.v.Asas berlakunya peraturan perUUan • UU tidak berlaku surut. • UU yg dibuat oleh lembaga yg lebih tinggi mempunyai kedudukan yg lebih tinggi pula.

misal ps 125 UU 32/2009 ttg Perlindungan dan Pengelolaan LH – Jika waktunya telah habis. – Jika tdk ditentukan kapan berlakunya maka berlaku pada hari ke 30 setelah diundangkan.Masa berlakunya UU • Mulai berlakunya UU – Ada suatu UU menyebut secara tersurat (eksplisit) kapan mulai berlakunya. misal ps 21 (1) UU no 12 tahun 1948 oleh PP no 7 tahun 1948. misal berlaku pada tanggal diundangkan. • Akhir berlakunya UU – UU tsb dicabut dengan tegas. atau berlaku 5 tahun setelah diundangkan (UU peradilan TUN). – Berlakunya UU ditentukan oleh Peraturan lain. misal UU ttg APBN – Lex posteriori derogat lex priori .

jika norma hukum yg terkandung di dalamnya sesuai dengan cita2 hukum (rechtsidee) sebagai nilai positifyang tertinggi.Kekuatan berlakunya UU • Kekuatan berlaku yuridis (juridische geltung). • Kekuatan berlaku filosofis (filosofische geltung).jika berlakunya merupakan kenyataan dalam masyarakat. . • Kekuatan berlaku sosiologis (soziologische geltung). jika persyaratan formal terbentuknya UU itu telah terpenuhi dan tidak bertentang dg UU yg lebih tinggi. artinya diterima masy. terlepas apakah terbentuk menurut persyaratan formal atau tidak.

Kebiasaan berbeda dg adat. ajeg. Baik adat maupun kebiasaan sbg sumber kaidah hukum. makhluk gaib yang mengatur kejadian alam.Kebiasaan • Kebiasaan adalah tindakan menurut pola tingkah laku yang tetap. • Adat dan Hukum adat. Untuk melihat adat itu bersanksi atau tidak.Pentaatan norma ini didasarkan pada anggapan bahwa norma itu merupakan kehendak nenek moyang. Adat adalah serangkaian norma sosial yang telah lama ada dalam masy. Ter Haar Bzn terkenal dg teori keputusan (beslissingen leer) . Adat yang bersanksi ini yg disebut hukum adat. tidak semua adat merupakan hukum. dapat dilihat dalam keputusan2 penguasa adat. lazim. B. normal dalam pergaulan hidup tertentu. Meski mrp norma sosial.

– Syarat yang bersifat psikologis yakni adanya keyakinan bahwa perbuatan itu hrs dilakukan karena merupakan kewajiban hukum (opinio necessitatis) • Perbedaan hukum adat dg hukum kebiasaan. tradisi rakyat. – Hukum adat asalnya agak sakral.• Kebiasaan dan Hukum Kebiasaan • Agar kebiasaan menjadi hukum kebiasaan harus dipenuhi 2 syarat: – Syarat yang bersifat materiil. Sedangkan hukum kebiasaan. yakni perbuatan yang secara tetap dilakukan orang. semuanya terdiri atas kaidah yang tidak tertulis. – Sebagian besar hukum adat terdiri atas kaidah2 yg tdk tertulis. agama. kehendak nenek moyang. . tetapi ada yg tertulis. menurut E. Sedangkan hukum kebiasaan sebagian berasal dari kontak hubungan antara timur dan barat. Utrecht.

kenyataan UU selalu tertinggal dg perkembangan sosial. common law). . maka tampil kebiasaan sbg sumber hukum. statute law). • Sementara hukum yang tidak diundangkan.UU dan Kebiasaan • Hasil pembuatan hukum yang dilakukan dengan sengaja oleh badan yg berwenang itu yang disebut hukum yang diundangkan (enacted law. • Pandangan positivisme abad 19 • Pada akhir abd -19 muncul reaksi thd aliran positivisme. misal hukum kebiasaan disebut hukum yg tidak diundangkan (unenacted law.

Adapun untuk menunjuk hukum peradilan dalam bhs Inggris digunakan istilah case law atau judge made law. general theory of law. • Yurisprudensi berasal dari kata latin jurisprudentia (pengetahuan hukum). • Sedangkan jurisprudence dalam bhs Inggris berarti teori ilmu hukum. algemene rechtsler. yg berarti hukum peradilan. putusan pengadilan. dalam bhs Perancis jurisprudence. .Yurisprudensi • Yurisprudensi sbg sumber hukum formal harus dibedakan dg kata jurisprudence (bhs Inggris). Dalam bhs Belanda jurisprudentie.

Hukum yang termuat dalam putusan tersebut disebut hukum yurisprudensi. • Putusan hakim yang didasarkan pada rechtsvinding atau interpretatie yang menjadi dasar bagi putusan hakim berikutnya. .Mengapa yurisprudensi sbg sumber hukum formal? • Hakim tidak boleh menolak perkara yang diajukaan kepadanya dg alasan hukumnya tidak ada atau hukumnya tidak jelas. • Hakim harus melakukan rechtsvinding atau innterpretatie. maka putusan hakim terdahulu tersebut menjadi sumber hukum bagi hakim.

Inggris. Indonesia.Asas yurisprudensi • Asas precedent atau stare decisies (hakim terikat oleh putusan hakim lain sebelumnya) dianut AS. boleh tidak mengikuti. dianut Belanda. . Perancis. tidak terikat. Afrika Selatan • Asas bebas. boleh mengikuti.

Tugas hakim hanya melaksanakan UU. di samping terikat pada UU. hakim juga memiliki kebebasan untuk menemukan hukum jika UU tidak mengatur. • Freie rechtsbewegung. yurisprudensi tidak atau kurang penting. karena hakim bebas. menurut atau tidak menurut UU. • Rechtsvinding. yurisprudensi dianggap punya makna penting. karena satu2nya hukum adalah UU.Pandangan yurisprudensi sebagai sumber hukum • Legalisme. Dalam melakukan tugasnya hakim memiliki kebebasan yang terikat (gebonden vrijheid) atau keterikatan yang bebas (vrijegebondenheid) .

Layaknya suatu perjanjian. shg sbg sumber hukum formal. perjanjian yang dibuat secara syah mengikat para pihak yang membuatnya sebagaimana mengikatnya UU. • Negara sebagai subyek hukum dalam traktat • Mengapa traktat sebagai sumber hukum formal? Karena asas pacta sunt servanda.Traktat atau Treaty • Perjanjian antar negara merupakan perjanjian antara 2 atau lebih negara yang dikenal dengan perjanjian bilateral dan perjanjian multilateral atau perjanjian kolektif atau terbuka. traktat memuat hak dan kewajiban masing2 pihak. . suatu perjanjian harus dihormati.

• Communis opinio doctorum. doktrin bukan sumber hukum formal. tampil sbg sumber hukum jika tidak ada sumber hukum yg lain. meskipun merupakan faktor penting dalam pembentukan hukum. maka hak waris dari orang2 yg mempunyai hubungan darah dengan pewaris. Perbuatan melawan hukum itu tidak hanya bertentangan dg UU dan hak orang lain saja tetapi juga bertentangan dengan kepatutan. baik laki2 maupun perempuan. doktrin sbg sumber hukum formal.Doktrin • Doktrin adalah pendapat para ahli hukum. kecuali orang tua. Oleh karena itu. orang tidak boleh menyimpang dari pendapat para ahli hukum. • Di Belanda. selama masih ada anak. . orang Romawi. Pendapat ini sejalan dengan pendapat Ibnu Abbas ahli tafsir di kalangan para sahabat Nabi • Doktrin Molengraaf tentang perbuatan melawan hukum yang digunakan Hoge Raad dalam arrestnya 31 Januari 1919. • Putusan MA tgl 28 April 1995. suami dan istri menjadi tertutup (terhijab). kesusilaan dan kesopanan dalam masyarakat.

– hukum pengatur (regelendrecht) atau pelengkap (aanvullendrecht) atau hukum fakultatif adalah hukum yg dapat disimpangi dengan suatu perjanjian.misal ps1477 KUHPerd. hukum dapat dibedakan menjadi ius costitutum dan ius costituendum • Berdasarkan daya berlakunya. . – Hukum Pemaksa(dwingenderecht) atau hukum imperatif adalah hukum yang tidak dapat disimpangi dengan cara apapun. suami adalah kepala keluarga dan istri ibu rumah tangga. hukum pemaksa dan hukum pengatur.Aneka cara pembedaan hukum • Berdasarkan saat berlakunya.misal ps 31 (3) UU i/1974. Misal program jamsostek. termasuk dengan perjanjian.

– Hukum yang tidak tertulis adalah hukum yang tumbuh dan berkembang dari masyarakat. yaitu hukum adat dan hukum kebiasaan . Yaitu peraturan peruuan dan traktat. dibedakan hukum tertulis dan hukum tidak tertulis – Hukum tertulis adalah hukum yang dibuat oleh lembaga yang berwenang dan mengikat secara umum.• Berdasarkan isinya. hukum acara pidana (KUHAP) • Berdasarkan bentuknya.misal hukum acara perdata(HIR).misal ps 45 UU 1/1974 ortu wajib memelihara dan mendidik anak2nya. Pasal 362 KUHP ttg pencurian – Hukum formil atau hukum acara adalah hukum yg mengatur cara atau prosedur mempertahankan hukum materiil. dibedakaan hukum materiill dan hukum formil – Hukum materiil adalah hukum yg mengatur hubungan hukum antara subyek hukum yg satu dg subyek hukum yg lain dalam semua bidang hukum.

antara negara dg individu – Hukum privat mengatur kepentingan orang perorangan atau individu • Di samping itu. – Hukum obyektif (objectief recht) adalah keseluruhan peraturan hukum yg menetapkan akibat hukum dari suatu hubungan hukum. – Hukum subyektif (subjectief recht) adalah peraturan yg ditautkan dg subyek hukum atau orang tertentu. Hak yang diberikan oleh hukum obyektif. maka dibedakan hukum publik dan hukum privat – Hukum publik mengatur kepentingan umum. ada pembedaan hukum obyektif dan hukum subyektif. hubungan antar lembaga negara. . Oki hukum subyektif lazim disebut hak atau right.• Berdasarkan kepentingan atau hubungan hukum yang diaturnya.

Asas hukum
• Secara gramatikal, asas sama dengan landasan, alas, tumpuan. • Poerwadarminta, asas adalah kebenaran yang menjadi tumpuan berpikir atau berpendapat. • Asas hukum: kebenaran yg digunakan sbg landasan atau tumpuan berpikir atau pendapat, terutama dalam penegakan dan pelaksanaan hukum

• Karl Larenz, asas hukum (rechtsbeginselen) merupakan ukuran-ukuran hukumiah etis yang memberikan arah kepada pembentukan hukum. • Bellefroid, asas hukum umum merupakan pengendapan hukum positif dalam suatu masyarakat. • Notohamidjojo, asas hukum adalah dasar-dasar atau penunjuk arah (rechtlijn) dalam pembentukan hukum positif. • Sudikno Mertokusumo, asas hukum bukanlah peraturan konkrit, melainkan merupakan pikiran dasar yang umum sifatnya atau merupakan latar belakang dari peraturan yang konkrit yg terdapat dalam dan di belakang sistem hukum yang terjelma dalam hukum positif.

• Asas hukum dari berbagai pendapat: – Asas hukum merupakan landasan pembentukan hukum positif. – Dalam asas hukum terkandung cita2 atau keinginan manusia yang hendak diraih. – Asas hukum merupakan ajaran yang berdaya cakup menyeluruh thd segala persoalan hukum dalam masyarakat, ia merupakan sumber hukum materiil. • Ciri-ciri asas hukum dari Roeslan Saleh: – Asas hukum adalah fundamen dari sistem hukum, karena ia merupakan pikiran-pikiran dasar dari sistem hukum. – Asas hukum bersifat lebih umum dari ketentuan UU dan putusan-putusan, karena ia merupakan penjabaran dari asas hukum – Asas hukum merupakan dasar dari sistem hukum

• Cakupan lebih sempit • Aturan hukum dapat langsung diterapkan dalam peristiwa konkrit . • Cakupan asas hukum lebih luas dari aturan hukum. • Asas hukum tdk dpt langsung diterapkan thd peristiwa konkrit.Perbedaan asas hukum dengan aturan hukum • Asas hukum mrp sesuatu yang abstrak. diterapkan secara tdk langsung dalam penemuan hukum (rechtsvinding) • Aturan hukum mrp sesuatu yang konkrti dan khusus.

bimbingan. petunjuk bagi legislator. • Sebagai titik tolak.Fungsi asas hukum • Memberikan arah. landasan bagi hukum positif yang akan dibuat • Fungsi bagi pembentukan hukum – Pedoman bagi pembentuk UU – Mencermatkan interpretasi atau penafsiran – Membantu pembentukan analogi – Membantu memberikan koreksi thd per uu an yg terancam kehilangan maknanya .

Sedangkan asas hukum moral lebih dipandang sebagai unsur ideal. jangan merugikan orang lain .misal berbuatlah baik. merupakan prinsip2 dasar bagi pembentukan peraturan hukum. Masing2 klasifikasi tersebut dapat dirinci menjadi asas hukum rasional dan asas hukum moral. hindarkan perbuatan jahat. Jadi titik tolak pembentukan aturan hukum.Klasifikasi asas hukum • Asas hukum dpt dibedakan menjadi asas hukum obyektif dan asas hukum subyektif. • Asas hukum obyektif. berikanlah kpd setiap yg menjadi haknya. • Asas hukum subyektif merupakan prinsip2 yang menyatakan kedudukan subyek hukum berkaitan dengan hukum. • Asas hukum rasional umumnya berkaitan erat dg aturan hidup bersama yang masuk akal (rasional).

misal: – Asas praduga tak bersalah – Yang menggugat wajib membuktikan – Yang beretikat baik harus memperoleh perlindungan hukum . misal: – Perlindungan hak2 azasi manusia – Pengutamaan kepentingan umum – Persamaan di depan hukum – Undang-undang tidak berlaku surut – Tiada pidana tanpa kesalahan – Suatu perjanjiann harus dihormati • Asas hukum rasional subyektif.• Asas hukum rasional obyektif.

misal – Tujuan yang jelas – Perlunya aturan – Organ/lembaga yang tepat – Materi muatan yang tepat – Dapat dilaksanakan • Asas hukum yang bersifat material.Asas hukum pembentukan perundang-undangan • Asas hukum yang bersifat formal. berkaitan dg isi atau materi per uuan. misal: – Sesuai dg cita hukum dan norma fundamental – Sesuai prinsip2 negara hukum – Sesuai dg hukum dasar negara – Sesuai prinsip2 pemerintahan berdasar sistem konstitusi . berkaitan dengan cara pembentukan dan bentuk peraturan per uu an.

Asas hk umum dan asas hk khusus • Asas hukum umum meliputi seluruh bidang hukum. Tiga pasang asas hukum menurut Paul Scholten: – Kepribadian dan persekutuan (persoonlijkheid en gemmenschap) – Persamaan dan kewibawaan (gelijkheid en gezag) – 2 pasang asas hk itu bernaung di bawah dan dikuasai oleh perbedaan antara baik dan jahat (de onderschiding van goed en kwaad) • Asas hukum khusus .

pasif • Audi et elteram partem dsb. .• Asas hukum khusus hanya meliputi bidangbidang hukum tertentu saja. misal – Hukum pidana material • Asas nullum delictum • Geen straf zonder schuld – Hukum pidana formal • Asas presumption of innocence • Asas opportunitas – Hukum perdata material • Asas kebebasan berkontrak atau • Pacta sunt servanda – Hukum perdata formal • asas hakim bersifat menunggu.

• Hukum Internasioal – Asas kelangsungan negara – Asas penghormatan kemerdekaan negara – Asas non intervensi • Hukum Administrasi Negara. asas pemerintahan umum yang baik. antara lain: – asas kepastian hukum – Asas keseimbangan – Asas kesamaan – Asas bertindak cermat – Asas motivasi setiap putusan – Asas tidak mencampuradukkan kewenangan .

Pembedaan lain • Asas hukum konstitutif • Asas hukum regulatif .

Konflik perundang-undangan • Asas lex specialis derogat lex generalis • Asas lex superior derogat lex inferior • Asas lex posteriori derogat lex priori .

• Dan jika hukum diberi makna himpunan peraturan yang bertujuan menciptakan tata tertib dalam masyarakat.Sistem hukum • Sistem adalah susunan yang terdiri atas bagianbagian saling berhubungan berdasarkan fungsinya yang membentuk satu kesatuan yang utuh untuk mencapai tujuan tertentu. . maka • Sistem hukum merupakan suatu susunan peraturan yang bertujuan menciptakan tata tertib dalam masyarakat yang terdiri atas bagian berdasarkan fungsinya dan membentuk satu kesatuan yang utuh.

• Munculnya sistem-sistem hukum dalam suatu negara didukung oleh adanya kenyataan ungkapan ubi societas ubi ius. • Asas-asas yang terdapat dalam suatu sistem hukum inilah yang menyebabkan munculnya sistem hukum yang baru . • Setiap sistem mengandung beberapa asas yang menjadi pedoman dalam pembentukannya dan dapat dikatakan bahwa suatu sistem tidak terlepas dari asas-asas yang mendukungnya.• Salah satu ciri yang melekat pada sistem itu adalah adanya keserasian atau keharmonisan antar bagian yang ada dalam sistem itu.

Unsur-unsur sistem hukum yang berbeda ini mengakibatkan adanya sistem2 hukum yg berbeda .Unsur sistem hukum Masing-masing sistem hukum sebagai satu kesatuan utuh tentang hukum mempunyai unsur-unsur: • Masyarakat hukum • Struktur hukum • Budaya atau kultur hukum • konsep atau pengertian hukum • Sifat hukum • Penerapan hukum dsb.

Macam sistem hukum • Sistem hukum Eropa Kontinental • Sistem hukum Anglo Saxon (Anglo Amerika) • Sistem hukum Adat • Sistem hukum Islam .

Perancis Italia. dan juga Amerika Latin dan Asia termasuk Indonesia pada masa penjajahan pemerintah Belanda. yang merupakan kaidah hukum yg ada sebelum Justinianus yg kemudian disebut Corpus Juris Civilis. Belanda. seperti Jerman. . • Dalam perkembangannya Corpus Juris Civilis ini jadi dasar perumusan dan kodifikasi hukum di negara-negara Eropa daratan.Sistem hukum Eropa Kontinental • Civil Law System • Semula berasal dari kodifikasi hukum yang berlaku di Kekaisaran Romawi pada masa pemerintahan Kaisar Justinianus abad VI SM.

Ini bisa dicapai dengan hukum yg tertulis. hakim hanya menerapkan dan menafsirkan peraturan dalam batas wewenangnya. • Nilai utama yang merupakan tujuan hukum adalah kepastian hukum.(Res ajudicata pro veritate habitur) . • Putusan hakim hanya mengikat para pihak yg berperkara. • Hakim tidak dapat leluasa untuk menciptakan hukum yg mempunyai kekuatan mengikat.Prinsip-prinsip Sistem EK • Hukum memperoleh kekuatan mengikat karena diwujudkan dalam peraturan2 yg berbentuk UU dan tersusun secara sistematik dalam kodifikasi atau kompilasi tertentu.

Selain itu juga peraturan yang dibuat kekuasaan eksekutif berdarkan wewenangnya. • Penggolongan hukum publik dan hukum privat.• Sumber hukum utama dalam sistem ini adalah UU yg dibentuk oleh kekuasaan legislatif. dan juga kebiasaan2 yang hidup dlm masy selama tdk bertentangan dg UU. • Dalam perkembangan sekarang penggolongan ini sulit dipertahankan/ .

Di samping itu. • Sumber hukum itu tidak tersusun secara sistematis dalam hirarkhi tertentu spt dlm sistem EK . Dalam perkembangannya melandasi hukum positif di negara2 Amerika Utara seperti Kanada. yaitu UU dan peraturan adm negara diakui walaupun banyak landasan sumber itu dari putusan pengadilan. • Sumber hukum dalam sistem ini adalah putusan-putusan hakim/pengadilan (Judicial decisions). AS dan beberapa negara Asia yang termasuk negara persemakmuran Inggris dan Australia.Sistem hukum Anglo Saxon • Sistem ini mulai berkembang di Inggris pada abad XI yang sering disebut sistem Common Law atau Unwritten Law. kebiasaan2 dan peraturan tertulis.

melainkan membentuk seluruh tata kehidupan masy (menciptakan prinsip2 hukum baru yang akan menjadi pegangan bagi hakim lain. kebenaran dan akal sehat (common sense). yaitu kaidah-kaidah hak milik (law of property). . dalam memutuskan suatu perkara hakim harus mendasarkan putusannya pada prinsip hukum yang sudah ada dalam putusan lain dariperkara sejenis sebelumnya. Jika tidak ada hakim dapat menetapkan putusan baru berdasar nilai keadilan.• Peranan hakim tidak hanya bertugas menetapkan dan menafsirkan peraturan2 saja. law of persons. Oleh karena itu disebut case law • Dalam perkembangannya sistem ini juga mengenal penggolongan hukum publik dan hukum privat (semula tidak). Hanya pengertian hukum privat dalam sistem ini agak berbeda. • Sistem ini menganut doktrin the doctrine of precedent/stare decisis. law of contract dan law of tort.

Jepang dsb • Istilahnya berasal dari bahasa Belanda “Adatrecht”. karena terjadi dalam situasi sosial tertentu. • Perubahan tergantung dari kejadian2 dan keadaan hidup yang silih berganti. Ketertiban hukum diberikan penghormatan yang besar bagi kehendak suci nenek moyang. Perubahan itu kadang2 tidak diketahui dan bahkan tidak disadari. • Sumber hukumnya peraturan2 hukum yang tidak tertulis yang tumbuh berkembang dan dipertahankan dengan kesadaran hukum masyarakatnya.Sistem hukum Adat • Sistem ini hanya terdapat dalam lingkungan kehidupan sosial Indonesia dan negara-negara Asia lainnya seperti China. . • Tipe bersifat tradisional dengan berpangkal pada kehendak nenek moyang. India.

lambat laun dalam bidang hukum perdata hukum perhutangan adat. hukum tanah. maka hukum adat tersusun dalam 3 kelompok: – Hukum adat mengenai tata negara – Hukum adat mengenai warga. . yang meliputi hukum pertalian sanak. dan hukum perhutangan (transaksi benda selain tanah) – Hukum adat mengenai delik. • Berdasar sumber dan tipe hukum adat. lalu hukum agraria. beda dg hukum tertulis.• Dari sumber hukum tidak tertulis ini maka hukum adat dapat memperlihatkan kesanggupannya untuk menyesuaikan diri dan elastis. serta 19 rechtkring di Indonesia. • Yang berperan melaksanakan hukum adat adalah pengemuka adat melalui putusan2nya • Perubahan formal terjadi dalam penghapusan berlakunya hukum adat mengenai delik.

Eropa dan Amerika secara individual atau kelompok. terdiri:muamalat. . Sunah Nabi. Ijma. maka hukum dikelompokkan menjadi 2 yaitu: – Hukum rohaniah lazim disebut ibadat – Hukum duniawi. • Berdasarkan sumber hukumnya. kemudian berkembang ke negara2 lain di Asia.Sistem hukum Islam • Semula dianut masyarakat arab. Qias. Afrika. • Di beberapa negara Asia dan Afrika perkmbangannya sesuai dengan pembentukan negara itu yang berasaskan ajaran islam. Indonesia? • Sumber hukumnya Qur`an. nikah dan jinayat.

Sistem hukum Indonesia ? .

• Sebelum August Comte mengemukakan pandangannya tentang positivisme. Mazhab2 yang ada/dibangun setelah Comte sering disebut modern jurisprudence. Hukum sebagai sistem nilai mrp studi yang bersifat evaluatif menghubungkan hukum dengan etika dan moralitas. ilmu hukum didominasi oleh pandangan hukum alam yang dekat dengan filsafat hukum.Sedangkan hukum sbg gejala sosial memandang hukum dari luar. • Pemikiran aliran atau mazhab-mazhab hukum ini tidak dapat dilepaskan dari pandangan-pandangan yang ada pada saat aliran-aliran itu dikemukakan. .Aliran-aliran hukum • Hukum sebagai sistem nilai dan hukum sebagai gejala sosial.

Hukum yang dibangun berdasarkan alam dan bersumber pada pewahyuan. • Blackstone: hukum yg dibuat manusia dan perbuatan manusia tidak boleh bertentangan dengan hukum alam dan hukum pewahyuan. abadi. . • Hukum dan moral tidak dapat dipisahkan. • Menelaah hukum dari sisi keadilan yang mutlak. • Bersifat universal.Aliran hukum alam • Hukum yang sesuai dengan alam.

(Miss) Cossey • Pada tahun 1989. secara alamiah ia adalah seorang pria. sehingga hukum tidak bisa mengubahnya menjadi wanita. – Hukum Inggris tidak mengenal perkawinan sesama jenis Mr (Miss) Cossey menggugat Pemerintah ke Pengadilan.Kasus Mr. . Mr (Miss) Cossey seorang warga negara Inggris akan melangsungkan perkawinan dengan seorang pria Italia • Kantor Catatan Sipil Inggris menolak permohonan Mr (Miss) Cossey dengan pertimbangan: – Secara hukum. Privy Council menolak gugatannya dengan alasan. Mr (Miss) Cossey adalah seorang pria meskipun ia telah operasi kelamin menjadi wanita.

.Aliran sejarah/historis • Menolak para pemikir hukum alam abad XVII. persaudaraan) • Inggris dan Jerman adalah negara2 yang paling menentang Revolusi Perancis • Para ahli hukum di Inggris menekankan nilai2 tradisi dan pertumbuhan hk secara evolusioner. Fraternie (kebebasan.Egalite. XVIII yang melihat akal pikiran (reason) sebagai pedoman untuk mengidentifikasi bentuk hukum yang ideal dan sempurna. • Abad rasionalisme dan hukum alam itu pada puncaknya revolusi Perancis 1789 dengan semboyan Liberte. persamaan.

kebiasaan dan kesadaran bersama bangsa. . • hukum bukanlah sesuatu yang dibuat secara sengaja oleh pembuat UU. jiwa bangsa. von Savigny. hukum berakar secara mendalam pada masa lalu suatu bangsa dan sumber yang sebenarnya adalah kepercayaan rakyat.• Di Jerman tokohnya F.C. • Hukum ditentukan secara historis. Yang menentukan hukum menurut Savigny adalah Volksgeist. Hukum merupakan produk dari kekuatan internal yang bekerja secara diam2.

• Alam menempatkan manusia di bawah perintah kesenangan dan sengsara.utilitarianisme • Pandangan utilitarianis ini telah nampak dari pendapat David Hume. • Utility Bentham. (perorangan atau masy) • Prinsip utility harus diarahkan untuk kebahagiaan perorangan atau masy yang berkepentingan. Kedua hal ini membimbing manusia mengenai apa yang harus dikerjakan dan apa yang harus dihindari. prinsip2 yang menyetujui atau menolak setiap tindakan apapun juga yang tampak memperbesar atau mengurangi kebahagian pihak yang berkepentingan. dan yang terkenal Jeremy Bentham. .

.• Tugas pemerintah menurut Bentham adalah meningkatkan kebahagiaan masy dengan memperbesar kesukaan yang dapat dinikmati masy dan memungkinkan terciptanya keamanan dengan mengurangi sengsara. • Bentham menghendaki adanya liberalisme di bidang ekonomi (laissez faire) dan hak milik pribadi. • The greatest happiness for the greatest people numbers.

theologia (bersifat supernatural dan intervensi dari ilahi). termasuk hukum. metafisik (prinsip atau gagasan yang ada di bawah permukaan dan membangun kekuatan riil) dan positif (menolak konstruksi yg bersifat hipotetis dalam filsafat dan membatasi diri pada pengamatan empiris) • Pertengahan abad XIX positivisme masuk dalam semua cabang ilmu sosial. legal positivism • Pelopor legal positivism adalah John Austin .Positivisme • Evolusi pemikiran manusia.

hukum tidak lain dari hukum positif dan hukum positif adalah hukum yang dibuat oleh penguasa. • Hukum positif tidak ada kaitannya dengan hukum yang ideal atau yang adil • Karakter esensial hukum positif adalah imperatif karena perintah penguasa (parlemen Inggris) • Akan tetapi menurut Austin.ini menerapkan prinsip utility Bentham. . Demikian juga peraturan yang dikeluarkan organ adm berdasar delegasi wewenang. karena hakim menerima kewenangan dari negara.• Menurut positivis. • Ajaran Austin ini juga disebut analytical jurisprudence atau analytical positivism. putusan pengadilan juga hukum positif.

Ajaran hukum murni • Die Reine Rechtlehre diajarkan oleh Hans Kelsen • Tujuannya untuk memisahkan atau mengeluarkan ellemen2 yang oleh Kelsen disebut sbg bersifat ideologis dari ilmu hukum. . hukum itu tidak lain dari pengetahuan tentang norma. Dalam hirarkhi tersebut. Oleh karena itu Kelsen mengemukakan adanya hirarkhi norma yang di Indonesia di sebut Stuffentheorie. • Menurut Kkelsen. Suatu norma yang diderivasi dari norma yang lain. paling tinggi adalah Grundnorm di bawahnya norma2 dan sub-subnorma. seperti keadilan yang bersifat ideologis dan irasional.

yang oleh G.W.Sociological jurisprudence • Sosiological jurisprudence didirikan oleh Roscoe Pound. Mazhab sosiologis masuk dalam ilmu hukum. Fokus kajiannya adalah hukum dan hanya mempertimbangkan masyarakat sejauh ada kaitannya dengan hukum. yang pelopornya Eugen Ehrlich . • Mazhab sosiologis ini perlu dibedakan dengan sosiologi hukum. Sociological jurisprudence ini termasuk mazhab sosiologis.Paton disebut mazhab fungsional. Sedang sosiologi hukum merupakan bagian dari sosiologi yg tititk berat studinya adalah hukum dan masyarakat.

kepentingan publik (negara) dan kepentingan sosial. lawyer hrs dpt melakukan penyesuaian dalam hukum dg kebutuhan yang ada dalam masy – Dengan analogi tersebut Pound berharap lawyer dan hakim dapat melepaskan sikapnya yang kaku dan mengadaptasi pandanganya dengan perubahan sosial yang ada. .• Fungsi hukum menurut Pound adalah menseimbangkan kepentingan2 yang ada dalam hidup bermasyarakat. Ungkapan ini Pound menghendaki lawyer harus berperan seperti insinyur. • Ajaran Pound yang menonjol adalah law as a tool of social engineering. Dengan ini: – Lawyer hrs dapat membuat gugatan dari bahan2 hukum yang begitu banyak dan bercampur baur. – Dalam proses interpretasi. Ia membedakan kepentingan pribadi.

nilai yang diperjuangkan adalah kemanfaatan . hukum harus dipisahkan secara ketat dari moral. • Epistemologis.Realisme hukum • Gerakan intelektual yang memperlakukan filsafat dan ilmu2 sosial bahkan logika sebagai studi yang bersifat empirik. pendekatan interaksional/mikro atau non doktrinal deduktif. Dalam peradilan ia mengingatkan adanya inarticulate major premise (premis mayor yang tidak dinyatakan). • Aksiologis. • Tokohnya Oliver Wendell Holmes.

hukum tidak lebih dari politik. • Menurut CLS. • Mengkritik pendidikan hukum sbg training bagi hirarkhi. tetapi lebih radikal dari realime hukum. .Critical Legal Studies • Memperoleh momen pada tahun 1970an di AS. mereka menghendaki peranan lawyer secara radikal untuk menimbulkan perubahan ke arah cara masy memandang hukum. • Gerakan ini sbg pewaris legal realism. Hukum eksis sbg suatu ideologi.

• Apa yang diinginkan kaum CLS itu hanya angan2 belaka. buktinya negara sosialis. . Meskipun menyangkal dikatakan marxist. seperti RRC telah menjadi anggota WTO 10 Nopember 2001. Unger menghendaki adanya struktur yang bersifat non-struktur. • Mereka terinspirasi oleh pikiran Habermas dan Herbert Marcuse yang sulit untuk tidak mengatakan bahwa mereka kaum Marxist yg tidak menghendaki adanya struktur dan bahkan hk harus diruntuhkan karena dianggap sbg alat kaum kapitalis.• Bahkan Roberto M. pandangan mereka sebenarnya sejalan dg kaum kiri. Ini membuktikan bahwa CLS tidak lagi mempunyai dasar berpijak.

Sign up to vote on this title
UsefulNot useful